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FILIAIS

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ISBN 978-85-02-15586-2

Almeida, Amador Paes de Manual das sociedades comerciais (direito de empresa) / Amador Paes de Almeida. 20. ed. rev. e atual. So Paulo : Saraiva, 2012. 1. Sociedades comerciais Brasil I. Ttulo CDU-347.72(81)

ndice para catlogo sistemtico:

1. Brasil : Empresas Comerciais : Direito comercial 347.72(81) 2. Brasil : Sociedades Comerciais : Direito comercial 347.72(81)

Diretor editorial Luiz Roberto Curia Gerente de produo editorial Lgia Alves Editor Jnatas Junqueira de Mello Assistente editorial Sirlene Miranda de Sales Produtora editorial Clarissa Boraschi Maria Preparao de originais Ana Cristina Garcia / Maria Izabel Barreiros Bitencourt Bressan / Daniel Pavani Naveira Arte e diagramao Cristina Aparecida Agudo de Freitas / Snia de Paiva Limao Reviso de provas Rita de Cssia Queiroz Gorgati / Luciene Ruzzi Brocchi Servios editoriais Elaine Cristina da Silva / Kelli Priscila Pinto Capa APIS design integrado Produo grfica Marli Rampim Produo digital Ro Comunicao

Data de fechamento da edio: 4-1-2012

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OBRAS DO AUTOR

A nova Lei de Greve, 1. ed., Tribuna da Justia, 1964 (esgotado). Consolidao das Leis do Trabalho, 3. ed., Sugestes Literrias (esgotado). Teoria e prtica dos ttulos de crdito, 29. ed., Saraiva, 2011. Execuo, falncia e insolvncia, in Processo do trabalho; estudos em memria de Coqueijo Costa (coautoria), 1. ed., LTr, 1989. Curso de falncia e recuperao de empresa, 26. ed., Saraiva, 2012. Manual das sociedades comerciais, 20. ed., Saraiva, 2012. Locao comercial (fundo de comrcio, estabelecimento comercial, ao renovatria), 11. ed., Saraiva, 1999. Curso prtico de processo do trabalho, 20. ed., Saraiva, 2009. Enciclopdia Saraiva do Direito, verbetes: Greve (v. 40); Nome coletivo, Nome comercial (v. 54); Ao renovatria, Responsabilidade dos scios (v. 65); Sentena falimentar (v. 68); Sinal de propaganda (v. 69); Sustao e cancelamento de protesto (v. 72); Ttulo ao portador, Ttulo ordem, Ttulo de crdito (v. 73). Manual das empresas de segurana privada, 1. ed., Saraiva, 1997. Noes atuais de Direito do Trabalho; estudos em homenagem ao Prof. Elson Gottschalk (coautoria), 1. ed., LTr, 1995. Os direitos trabalhistas na falncia e concordata do empregador, 2. ed., LTr, 1998. Direito do trabalho Estudos (coautoria), 1. ed., LTr, 1997. Processo do trabalho; estudos em homenagem ao Prof. Jos Augusto Rodrigues Pinto (coautoria), 1. ed., LTr, 1997. A importncia do direito comercial para o direito do trabalho, in Direito do trabalho; estudos em homenagem ao Prof. Luiz de Pinho Pedreira da Silva , 1. ed., LTr, 1998. Aspectos processuais da terceirizao, in Estudos de direito; em homenagem ao Prof. Washington Luiz da Trindade, 1. ed., LTr, 1998. Execuo de bens dos scios, 11. ed., Saraiva, 2010. O procedimento sumarssimo na Justia do Trabalho e Comisses de Conciliao Prvia, 2. ed., Saraiva, 2002. CLT comentada, 7. ed., Saraiva, 2011. Direito de empresa no Cdigo Civil, 2. ed., Saraiva, 2008. Comentrios ao Estatuto da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte (coordenador), Saraiva, 2009. Comisses de Conciliao Prvia, 3. ed., Atlas, 2008.

A meus irmos ANTNIA e ARNALDO com incomensurvel amor.

ndice Geral

Prefcio Nota do Autor

LIVRO I Captulo 1 SOCIEDADE EMPRESRIA EVOLUO HISTRICA


1. Formao histrica 2. Distino entre sociedade, associao e fundao 3. Da sociedade comercial sociedade empresria 4. Personalidade jurdica 5. Conceito 6. Requisitos essenciais 7. Natureza jurdica do contrato social 8. A empresa 9. O estabelecimento empresarial 10. O empresrio e o estabelecimento empresarial: estabelecimento virtual; estabelecimento em shopping centers; estabelecimento principal, sucursal, filial e agncia 11. Resumo Recapitulao

Captulo 2 DEVERES, DIREITOS E RESPONSABILIDADES DOS SCIOS


1. Scios 2. Deveres 3. Direitos 4. Responsabilidades a) Pelas obrigaes sociais em geral b) Por obrigaes trabalhistas (a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica) c) Pelos dbitos tributrios 5. Credores particulares dos scios (penhorabilidade das quotas) 6. Resumo Recapitulao

Captulo 3 TIPOS DE SOCIEDADES


1. Sociedades de pessoas e de capital 2. Sociedades irregulares ou de fato sociedade em comum 3. Sociedades personalizadas (sociedades empresrias) e no personalizadas 4. A sociedade unipessoal 5. Sociedade entre marido e mulher 6. Os menores e a sociedade empresria 7. Resumo Recapitulao

Captulo 4 TRANSFORMAO, INCORPORAO, FUSO, CISO, DISSOLUO E LIQUIDAO


1. Transformao 2. Conceito 3. Espcies de transformao 4. Requisitos 5. Direitos de terceiros

6. Incorporao 7. Conceito 8. Requisitos 9. Direitos de terceiros 10. Fuso 11. Conceito 12. Requisitos 13. Direitos de terceiros 14. Ciso 15. Conceito 16. Requisitos 17. Direitos de terceiros 18. Dissoluo 19. Causas determinantes de dissoluo de sociedade empresria 20. Liquidao 21. Conceito 22. Espcies de liquidao 23. O liquidante 24. Partilha 25. Foro competente 26. Resumo Recapitulao

LIVRO II Captulo 5 ESPCIES DE SOCIEDADES: DA SOCIEDADE COMERCIAL SOCIEDADE EMPRESRIA


1. Classificao 2. Espcies a) Sociedade empresria b) Sociedade simples 3. Regras fundamentais 4. Resumo Recapitulao

Captulo 6 SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES


1. Histrico 2. Conceito 3. Caractersticas; espcies de scios: o scio comanditado e o scio comanditrio 4. Administrao 5. Firma ou razo social 6. Resumo Recapitulao

Captulo 7 SOCIEDADE EM NOME COLETIVO


1. Histrico 2. Conceito 3. Caractersticas; categoria de scios; pessoas fsicas; responsabilidades 4. Administrao 5. Firma ou razo social 6. Resumo Recapitulao

Captulo 8 SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO


1. Histrico 2. Conceito 3. Caractersticas; espcies de scios: os scios participantes; o scio ostensivo; responsabilidades

4. Administrao 5. Firma ou razo social 6. Resumo Recapitulao

Captulo 9 SOCIEDADE LIMITADA


1. Histrico 2. Conceito 3. Caractersticas: natureza jurdica; espcies de scios; responsabilidades 4. Administrao (gerncia) da sociedade limitada 5. Aplicao subsidiria da Lei de Sociedades Annimas 6. Alteraes do contrato social 7. As deliberaes sociais 8. Da excluso do scio (scio remisso; m conduta) 9. Da deliberao dos scios pela excluso 10. O capital social (quotas ordinrias ou preferenciais) 11. Cesso de quotas (causa mortis e inter vivos) 12. Condomnio das quotas 13. Nome empresarial (firma ou denominao) 14. Da assembleia ou reunio de scios 15. Conselho fiscal 16. Resumo Recapitulao

Captulo 10 SOCIEDADE EM COMANDITA POR AES


1. Histrico 2. Conceito 3. Caractersticas 4. Capital social 5. Firma ou denominao 6. Administrao 7. Assembleia geral 8. A Lei de Sociedades Annimas e a sociedade em comandita por aes 9. Resumo Recapitulao

Captulo 11 A SOCIEDADE ANNIMA LUZ DA LEGISLAO VIGENTE


1. Histrico 2. A sociedade annima no Brasil 3. Conceito 4. Caractersticas 5. Resumo 6. Espcies de sociedades annimas 7. As sociedades annimas na Lei n. 6.404/76, com as modificaes da Lei n. 10.303/2001 8. Constituio das sociedades annimas (requisitos) 9. Constituio por subscrio pblica ou particular 10. Formalidades complementares constituio 11. Dos fundadores 12. Do capital social 13. Alterao do capital social 14. Aumento do capital 15. Direito de preferncia para subscrio das aes 16. Reduo do capital 17. Reserva de capital 18. Resumo 19. Aes (conceito) 20. As aes na Lei de Sociedades Annimas 21. Aes quanto espcie 22. Aes quanto classe 23. Aes quanto forma 24. Aes quanto ao valor

25. Aes com valor nominal 26. Aes com valor nominal com gio 27. Aes sem valor nominal 28. Aes escriturais 29. Certificado de aes 30. Certificado de ttulos mltiplos e cautelas 31. Certificado de depsito de aes 32. Indivisibilidade das aes 33. Negociao com as prprias aes 34. Propriedade e transferncia das aes 35. Limitao circulao das aes 36. Perda ou extravio de aes 37. Constituio de direitos reais e outros nus sobre as aes 38. Partes beneficirias (conceito) 39. Caractersticas 40. Emisso onerosa ou gratuita 41. Prazo de durao 42. Resgate de partes beneficirias 43. Converso em aes 44. Forma das partes beneficirias 45. Certificado de partes beneficirias 46. Requisitos dos certificados de partes beneficirias 47. Assembleia geral dos titulares de partes beneficirias 48. Debntures (conceito) 49. As debntures no Decreto n. 177-A 50. As debntures sob a gide da Lei n. 4.728/65 51. Inovaes introduzidas pela legislao vigente 52. As debntures na Lei n. 6.404/76, com as modificaes da Lei n. 10.303/2001 53. Participao nos lucros 54. Emisso de debntures no estrangeiro 55. Certificado de debntures 56. Certificado de mltiplos e cautelas de debntures 57. Agente fiducirio dos debenturistas 58. Cdula pignoratcia de debntures 59. Bnus de subscrio (conceito e caractersticas) 60. Forma dos bnus de subscrio 61. Requisitos dos bnus de subscrio 62. Resumo 63. O acionista 64. Nmero mnimo de acionistas 65. Acionista pessoa fsica ou jurdica 66. Deveres do acionista 67. Direitos do acionista 68. Direitos essenciais: participao nos lucros; participao no acervo; fiscalizao; preferncia para subscrio de valores mobilirios; retirada da sociedade (direito de recesso) 69. Direitos especiais 70. Direitos gerais 71. Acordo de acionistas 72. Acionista controlador: conceito; abuso de poder; responsabilidades 73. Resumo 74. Modificao do capital social 75. Assembleia geral 76. Espcies de assembleia 77. Convocao 78. Modo de convocao e local 79. Quorum de instalao 80. Quorum de deliberao 81. Conselho de administrao 82. Delegao de funes 83. Composio do conselho de administrao 84. Competncia do conselho de administrao 85. Diretoria 86. Requisitos e impedimentos para a investidura dos administradores 87. Remunerao dos administradores 88. Deveres e responsabilidades dos administradores; diligncia, lealdade e informao ao de responsabilidade 89. Conselho fiscal 90. Composio e funcionamento 91. Requisitos, impedimentos e remunerao 92. Competncia do conselho fiscal

93. Resumo 94. Dissoluo, liquidao e extino 95. Liquidao 96. Deveres do liquidante 97. Poderes do liquidante 98. Pagamento do passivo 99. Extino 100. Transformao, incorporao, fuso e ciso 101. Exerccio social 102. Livros sociais: facultativos e obrigatrios 103. Demonstraes financeiras 104. Balano patrimonial 105. Demonstraes de lucros ou prejuzos acumulados 106. Demonstrao do fluxo de caixa 107. Demonstrao de valor adicionado (destinado s companhias abertas) 108. Lucros, reservas e dividendos 109. Resumo 110. Unio de empresas 111. Sociedades coligadas, controladoras e controladas 112. Grupo de sociedades 113. Administrao do grupo de sociedades 114. Consrcio 115. Subsidiria integral 116. Resumo 117. Prescrio 118. A prescrio na Lei n. 6.404/76 119. Comisso de Valores Mobilirios (natureza jurdica e atribuies): Bolsa de Valores; mercado de Bolsa; mercado de balco: balco livre e organizado Recapitulao

Captulo 12 EMPRESA PBLICA


1. Atividade econmico-privada dos entes pblicos 2. Empresa pblica 3. Conceito 4. Constituio 5. Empresa pblica estadual ou municipal 6. Forma 7. Capital social 8. Finalidade lucrativa 9. Bens 10. Extino 11. Resumo Recapitulao

Captulo 13 SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA


1. Sociedade de economia mista 2. Histrico 3. Caractersticas 4. Conceito 5. Forma 6. Sociedade de economia mista estadual e municipal 7. Espcies de sociedade de economia mista: aberta e fechada 8. A Lei de Sociedades por Aes e a sociedade de economia mista 9. Resumo Recapitulao

Captulo 14 SOCIEDADE COOPERATIVA


1. Sociedade cooperativa 2. Conceito 3. Caractersticas, classificao e o N. Cdigo Civil 4. Natureza jurdica 5. Constituio

6. Capital social 7. Dos scios (deveres, direitos, responsabilidade) 8. rgos da administrao 9. A cooperativa laboral e o Direito do Trabalho 10. Resumo Recapitulao

LIVRO III Captulo 15 PARTE PRTICA


1. Observaes preliminares 2. Formulrios de contratos sociais 3. Formulrios de estatutos 4. Modelo de contrato social simplificado, da Junta Comercial, com instrues de preenchimento

LIVRO IV Captulo 16 AS SOCIEDADES COMERCIAIS NO NOVO CDIGO CIVIL


1. Novas disposies sobre as sociedades comerciais 2. Legislao: Livro II (Do Direito de Empresa) da Parte Especial do N. Cdigo Civil Bibliografia

Prefcio

Lanado com amplo sucesso, caminha agora este livro para mais uma edio, tornando-se despiciendo ressaltar suas qualidades ao pblico, que, j por conheclas, to bem o aceitou. Tal fenmeno, por sinal, ocorre invariavelmente com os outros livros do Prof. Amador. Sempre preocupado em redigir de forma compreensvel, sem deixar de enfrentar com propriedade as dificuldades que o ensino da matria jurdica apresenta, vem conquistando gradativamente um maior nmero de leitores entre professores, advogados e estudantes. Corolrios dessa crescente receptividade so as constantes reedies de suas obras, o que nos propicia o ensejo de compartilharmos de sua justa satisfao. o que ora mais uma vez ocorre e, confessamos, muito mais plenamente, em funo da tarefa que sua generosidade nos atribuiu. O Direito Empresarial inerente atividade econmica. O desenvolvimento desta h de suscitar o daquele. As sociedades modernas, em um processo contnuo de reestruturao, criam e preparam seus agentes econmicos, formulando novas situaes, a reclamarem do Direito a sua ordenao. Dentro desse quadro, avulta a crescente complexidade da atuao empresarial. No obstante estejam outros ramos do Direito voltados s empresas, justamente o Direito Societrio que lhes fornece a estruturao jurdica, revestindo, dessa forma, seu estudo de grande atualidade. Professor experiente, sabe o autor, como poucos, introduzir o Direito de Empresa aos estudantes. E tanto o sabe lecionando ou escrevendo. Na sua personalidade fundem-se harmoniosamente o mestre e o escritor. So aspectos indissociveis. A classe a oficina onde forja seus escritos, e suas obras, instrumentos para amadurecimento de suas aulas. Exercendo com empenho e brilho a magistratura, , todavia, junto aos estudantes que mais tivemos oportunidade de conhec-lo. E, antes de tudo, ao seu desejo de servi-los que atribumos a elaborao do seu valioso Manual das Sociedades Comerciais (Direito de Empresa). Jorge Eduardo Saraiva

Nota do Autor

Despretensiosamente, mas sem qualquer receio de parecermos menos modestos, podemos afianar que Manual das Sociedades Comerciais no apenas mais um livro sobre um palpitante tema do Direito Empresarial. Ao contrrio, consubstancia inaudito esforo, orientando-nos um s propsito simplificar o complexo sem perda da substncia; na realidade, essa a tarefa fundamental dos que se propem a escrever livros de Direito. Obras jurdicas h, de raro porte, elaboradas em linguagem complexa, rebuscadas de tecnicismo de difcil seno impraticvel absoro. No faltam, igualmente, trabalhos prticos, cujo escopo nico traar as regras bsicas da matria abordada. Ressentem-se as primeiras da necessria clareza, no propiciando, seno a alguns luminares, viso harmoniosa e lcida do Direito. Falta aos segundos a profundidade que facilita o conhecimento sistemtico de molde a ensejar a exata interpretao e alcance da norma jurdica. Orientou-nos, em Manual das Sociedades Comerciais, a preocupao fundamental de fugirmos a tais inconvenientes, imprimindo-lhe orientao didtica, sem perder de vista o estudo dos fenmenos jurdicos que possibilitam o conhecimento cientfico, imprescindvel formao cultural do advogado. Nem por isso se ressente a obra de sentido prtico, o que a torna inquestionavelmente til no s aos estudiosos do Direito Societrio, mas tambm a quantos que, por fora das suas profisses, lidam com sociedades comerciais e com os inmeros problemas que delas decorrem. Com a promulgao do N. Cdigo Civil, o Direito de Empresa revoga a Parte Geral e o Direito Societrio do Cdigo Comercial, traando as diretrizes das sociedades comerciais, com exceo das sociedades annima e em comandita por aes, que continuam disciplinadas pela Lei n. 6.404/76. Revoga-se, igualmente, o Cdigo Civil de 1916, vigorando, a partir de 11 de janeiro de 2003, o novo Cdigo Civil, denominado neste livro pela abreviatura N. Cdigo Civil, critrio que objetiva orientar os acadmicos de Direito, evitando equvocos que fatalmente ocorreriam com a transcrio de disposies que no subsistiro em nosso Direito Societrio, o que por certo amplia o alcance deste livro, de antemo deixando-o atualssimo. Outrossim, no nos descuidamos da Lei n. 11.101/2005 (Lei de Falncias e Recuperao de Empresas) e seus reflexos no Direito Societrio.

LIVRO I

1
Sociedade Empresria Evoluo Histrica
Sumrio: 1. Formao histrica. 2. Distino entre sociedade, associao e fundao. 3. Da sociedade comercial sociedade empresria. 4. Personalidade jurdica. 5. Conceito. 6. Requisitos essenciais: nome (firma ou razo social denominao), nacionalidade, domiclio, patrimnio; outros pressupostos: nmero de pessoas, objeto lcito, contrato social, capital social. 7. Natureza jurdica do contrato social. 8. A empresa. 9. O estabelecimento empresarial. 10. O empresrio e o estabelecimento empresarial: estabelecimento virtual; estabelecimento em shopping centers; estabelecimento principal, sucursal, filial e agncia. 11. Resumo. Recapitulao.

1. Formao histrica O estudo da evoluo histrica do homem nos revela que seu desenvolvimento socioeconmico se deu gradativamente, em perodos distintos. Em cada um desses perodos acrescenta a suas conquistas elementos novos e fundamentais a sua sobrevivncia: trabalha a pedra, confecciona instrumentos adequados caa ou a sua defesa pessoal, constri habitaes, descobre o fogo e dele passa a utilizar-se; ao uso da pedra sucede o uso do bronze etc., levando-o das necessidades individuais s necessidades dos grupos, forando-o, outrossim, a socorrer-se de novas formas de produo. De tal processo evolutivo resultaria a conjugao de esforos que consubstanciariam a forma primitiva de sociedade, assim considerada a reunio de duas ou mais pessoas, com o propsito de combinar esforos e bens, com objetivo de repartir entre si os proveitos auferidos. Na unio dessas foras, pois, encontramos as primeiras manifestaes da sociedade, conquanto, obviamente, bem distanciada dos dias atuais. De incio simples comunho circunstancial, aos poucos foi assumindo propores e contornos prprios, numa progressiva sistematizao de regras e princpios. Inspirada na natureza associativa do ser humano, haveria a sociedade de obter, em muito pouco tempo, excelentes resultados na produo, com sensveis alteraes na economia dos povos. A esse processo de evoluo no faltaria o Direito, transformando em leis as necessidades sociais e, no encalo desse propsito, incrementando a conjugao de esforos, no s objetivando a especulao mercantil, mas inclusive e sobretudo no campo religioso. Pioneiramente dispunha o Cdigo de Manu, no seu art. 204: Quando vrios homens se renem para cooperar, cada um com seu trabalho, em uma mesma empresa, tal a maneira por que deve ser feita a distribuio das partes. Constituda intuitu personae, ou seja, fundada na confiana recproca ou nas qualidades pessoais dos scios ou simples parceiros, a sociedade, numa primeira fase, erigia-se verbalmente, sem maiores requisitos que no a affectio societatis, trao marcante, ainda hoje, das sociedades de pessoas. No perodo quiritrio do Direito Romano, conquanto constituda verbalmente, subordinava-se a determinadas formalidades (a nexum e a sponsio). A esse perodo sucede a obligatio litteris, quando a obrigao decorre do contrato escrito, ou ainda das obligationes consensu (obrigaes consensuais), quando assume especial relevo a manifestao da vontade das partes. Foram clebres as sociedades romanas destinadas venda e compra de escravos (societas alicuius negotiationis), assumindo grande prestgio as societas publicanorum, que, pela natureza de suas atividades (arrecadavam tributos), mereceram especial proteo do Estado. Todavia, conquanto encontrada em fragmentos, nas legislaes mais antigas, a sociedade s tomaria grande impulso na Idade Mdia, sobretudo nas cidades italianas, em decorrncia do notvel desenvolvimento do comrcio terrestre e martimo, surgindo nessa ocasio a primeira sociedade eminentemente mercantil de que se tem notcia a sociedade em comandita, posteriormente alterada para sociedade em comandita simples. Mais tarde, as conquistas martimas, que coincidem com o Renascimento, com seus naturais reflexos no comrcio, viriam incrementar a formao de grandes companhias colonizadoras, tornando-se clebre a Companhia das ndias, quando ento, segundo nmero aprecivel de juristas, teria surgido a sociedade annima. Segue-se a esses estgios a chamada Consolidao de Lus XIV, que, em rigor, constitui a primeira codificao do Direito Comercial, acrescentando-se a esse ciclo evolutivo o Cdigo de Napoleo, em 1807, e assim sucessivamente. 2. Distino entre sociedade, associao e fundao Consolidada a existncia da sociedade, foi a pouco e pouco desaparecendo a confuso que at ento grassava entre sociedade, associao e fundao. Modernamente, contudo, no h como no distingui-las. A sociedade empresria (mercantil ou civil) caracteriza-se, sobretudo, pela finalidade lucrativa, inteiramente ausente na associao e na fundao. As associaes tm fins ideais, como as associaes cientficas, literrias, artsticas, religiosas, beneficentes e recreativas. As fundaes, da mesma forma, tm finalidades religiosas, morais, culturais ou de assistncia. Distinguem-se das associaes porque, ao contrrio destas ltimas, esto (as fundaes) subordinadas aos fins preestabelecidos por seus instituidores ou fundadores. 3. Da sociedade comercial sociedade empresria O Cdigo Civil de 2002, rompendo com a tradio at ento observada na legislao brasileira, revogando a parte geral do Cdigo Comercial de 1850, adotou, entre ns, a Teoria da Empresa e, visivelmente inspirado no Cdigo Civil italiano de 1942, aboliu o conceito de comerciante e da prpria sociedade mercantil, passando a denomin-los, respectivamente, empresrio e sociedade empresria. Afastou-se, pois, da teoria dos atos de comrcio para fixar-se na denominada teoria da empresa (Livro II, arts. 966 a 1.195). Na sistemtica ora adotada, o Direito Comercial, que disciplinava juridicamente a atividade do comerciante e os atos de comrcio em geral, passa a disciplinar a atividade empresarial, consubstanciada na produo, circulao de bens ou servios. Com isso, surge, entre ns, o Direito de Empresa. Empresa a organizao econmica destinada produo ou circulao de bens ou servios, denominada, outrossim, atividade econmica organizada. Deixa de haver, por outro lado, a distino entre sociedade comercial e civil. No magistrio de Aclibes Burgarelli: O conceito de empresrio de extenso mais ampla do que o conceito anterior de comerciante individual, embora este tenha sido substitudo terminologicamente por aquele. No conceito de empresrio inseriram-se os elementos que, anteriormente, compunham o conceito de comerciante, acrescentando-se, porm, a forma de servios, sob a tica da atividade econmica por meio da qual se d a circulao de riqueza.

O Cdigo Civil de 2002 classifica as sociedades em empresrias, simples e em comum. As primeiras so as que tm por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 982). Sociedade simples aquela que no estrutura os meios de produo de forma empresarial, constituindo-se em sucedneas das sociedades civis. As sociedades em comum so as sociedades no personalizadas, equivalentes s sociedades irregulares ou de fato. Delas cuidamos no Captulo 3, n. 2 (sociedades irregulares ou de fato) e no Captulo 5 (Espcies de Sociedades: Da Sociedade Comercial Sociedade Empresria, n. 2: a) sociedade empresria; b) sociedade simples). 4. Personalidade jurdica A titularidade de direitos est intimamente ligada histria do prprio homem. Todo indivduo, independentemente da raa, cor, religio etc., sujeito de direitos, como enfatiza o art. 1. do N. Cdigo Civil: Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil. Mas, se todo homem titular de direitos e obrigaes, um retorno ao passado nos delineia quadro bem diverso. No direito primitivo, os homens se distinguiam em livres e escravos. Estes ltimos, considerados coisas (res), eram suscetveis de alienao, como se fossem animais irracionais. A escravido originava-se do nascimento, do aprisionamento em guerras ou de disposies penais. Nesse estgio, nem todo indivduo era titular de direitos. Nos dias atuais, contudo, todo ser humano, independentemente da cor, da nacionalidade, da religio ou dos bens materiais, titular de direitos, possuindo poderes para agir e deveres para cumprir, na expresso de Miguel Reale. Todavia, tendo em vista as condies peculiares de determinados indivduos, tais como insanidade, idade provecta etc., que o Direito Civil faz ntida distino entre capacidade de direito e capacidade de fato. A primeira, isto , a capacidade de direito, inerente a todas as pessoas, como, alis, enfatiza o art. 1. do N. Cdigo Civil: Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil. A capacidade de fato a aptido que tem o indivduo de exercitar, por si, os direitos que lhe so atribudos. Intimamente ligada a uma srie de requisitos, no se estende aos loucos, ou aos surdos-mudos que no saibam exteriorizar seu pensamento. Estes, conquanto sujeitos de direitos, no podem exercit-los seno por intermdio de representantes legais. Da a consagrada distino quanto capacidade de fato ou de exerccio:

menores de 16 anos; absolutamente incapazes aqueles que, por enfermidade ou deficincia mental, no tenham discernimento para a prtica dos atos da vida civil; os que no possam exprimir sua vontade. os maiores de 16 e menores de 18 anos; os brios habituais, viciados em txicos e deficiente mentais com discernimento reduzido; relativamente incapazes os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo; os prdigos.

A capacidade dos ndios, em conformidade com o pargrafo nico do art. 3. do N. Cdigo Civil, ser regulada por lei especial. Ora, no decorrer da exposio se verificou que a sociedade , antes de tudo, uma consequncia da unio de foras. Na impossibilidade de atingir determinados fins, ou, ainda, com o propsito predeterminado de conjugar valores, o homem uniu-se a outros, constituindo assim as sociedades. Acrescentando sua atividade de seus semelhantes, juntando seu poder ao de outros indivduos, o homem multiplica quase ao infinito as suas possibilidades, propiciando a execuo de obras extraordinrias e durveis, em benefcio da comunidade. As foras assim aglutinadas no se somam, mas se multiplicam. Por isso, objetivos inatingveis para um s homem so facilmente alcanados pela reunio dos esforos combinados de vrias pessoas, lembra com inequvoca propriedade Washington de Barros Monteiro. Num crescendo admirvel foram as sociedades ganhando vulto a ponto de, em pouco tempo, distinguir-se nitidamente das pessoas fsicas que as compunham. Conquanto no tivessem os romanos uma expresso para designar tais entidades, deixando de elaborar uma doutrina a respeito, foram inegavelmente eles que estruturaram as primeiras bases que se constituram na moderna pessoa jurdica, em que pesem os notveis esforos desenvolvidos nesse campo pelos juristas germnicos. Com efeito, Roma j conhecia as seguintes sociedades, como assinalam Alexandre Correia e Gaetano Sciascia: Os collegia, chamados tambm universitates, societates, sodalitates, corpora, so corporaes, isto , associaes de pessoas com um escopo comum. Conhecem-se vrios tipos de collegia: associaes com fins religiosos, corporaes de artes e ofcios, sociedades com fins esportivos e com fins lucrativos, como, por exemplo, as societas publicanorum, para a arrecadao dos impostos, corpora aurifodinarum vel salinarum, para a explorao de minas de ouro, prata. Tem um estatuto (Lex collegii) e rgos que agem por ele (actor, syndicus). Os municipia, as coloniae, as civitates so igualmente corporaes de direito privado: civitates enim privatorum loco habentur. Formando, pois, uma entidade parte, absolutamente distinta das pessoas naturais que as integram, culminaram as sociedades por serem reconhecidas pelo ordenamento jurdico como sujeitos de direito, equiparadas, portanto, s pessoas fsicas. Ressalte-se, entretanto, que, conquanto sujeito de direitos, a sociedade no tem vida natural, como, alis, adverte Carvalho de Mendona, exteriorizando sua vontade por meio das pessoas fsicas que a compem. Todavia, a personalidade jurdica permite-lhe, ainda na lio do eminente comercialista: 1.) a capacidade de determinar-se e agir para defesa e consecuo de seus fins, por meio dos indivduos que figuram como seus rgos; 2.) o patrimnio autnomo, isto , no pertencente a nenhum dos indivduos que a compem; 3.) as obrigaes ativas e passivas a seu cargo exclusivo;

4.) a representao em juzo. A existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado, consoante prescreve o art. 45 do N. Cdigo Civil, comea com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando for o caso, de autorizao governamental. Nessas condies a sociedade s se personaliza com a inscrio do seu contrato social no rgo competente Registro de Empresas Mercantis e Atividades Afins (Lei n. 8.934/94 e Decreto n. 1.800/96), a cargo da Junta Comercial, independentemente de sua atividade (mercantil ou civil). O ato constitutivo da sociedade (contrato social) deve conter, necessariamente: Art. 997 (N. Cdigo Civil): I nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios, se pessoas naturais, e a firma ou a denominao, nacionalidade e sede dos scios, se jurdicas; II denominao, objeto, sede e prazo da sociedade; III capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao pecuniria; IV a quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la; V as prestaes a que se obriga o scio, cuja contribuio consista em servios; VI as pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e seus poderes a atribuies; VII a participao de cada scio nos lucros e nas perdas; VIII se os scios respondem, ou no, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais. 5. Conceito O Cdigo Comercial brasileiro (Lei n. 556, de 25-6-1850) no definiu a sociedade comercial. O Cdigo Civil que viria mais tarde (Lei n. 3.071, de 1.-1-1916) conceituou, no art. 1.363, a sociedade em geral, abrangendo na definio tanto a sociedade comercial quanto a sociedade civil. O N. Cdigo Civil, em seu art. 981, declara que: Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados. O conceito, facilmente se percebe, amplo para abranger tanto a sociedade empresria (que sucede sociedade mercantil) quanto a sociedade simples (sucednea da sociedade civil). Em consonncia com o conceito sob comento, a sociedade, seja empresria ou simples, se constitui por um contrato firmado por duas ou mais pessoas fsicas ou jurdicas, que conjugam bens ou servios para o exerccio da atividade econmica, com finalidade lucrativa. Do exposto, fcil concluir que sociedade unio de duas ou mais pessoas, fsicas ou jurdicas, que somam bens ou servios para o exerccio de atividade econmica, no mbito empresarial, com finalidade lucrativa. 6. Requisitos essenciais Consequncia da personalidade jurdica conferida s sociedades empresrias, tm essas de possuir, necessariamente: a) nome; b) nacionalidade; c) domiclio; d) patrimnio. Nome. Ao projetar-se no mundo dos negcios, para destacar-se dos demais, num ntido processo de individuao, a sociedade empresria tem necessidade de um nome, tal como, alis, ocorre com os indivduos na vida civil. Sendo a sociedade, qualquer que seja a natureza do seu objeto, entidade autnoma, com existncia jurdica distinta da dos seus membros, ela, como tal, se projeta no plano das relaes com terceiros. vista disto, e por assemelhao pessoa humana, precisa identificar-se, fazer-se conhecida e perfeitamente distinguvel em face das congneres. Isto possvel pelo nome, que recebe, precisamente, no ato de sua constituio em certo sentido, assemelhvel ao assento de nascimento da pessoa natural, doutrina Hernani Estrella. As sociedades empresrias projetam-se e se distinguem, pois, por meio do nome prprio, que pode ser: a) firma; b) denominao. Adota-se firma para as chamadas sociedades de pessoas, isto , aquelas que se fundam no relacionamento pessoal entre os scios, a affectio societatis, tais como as sociedades em comandita simples, em nome coletivo e de capital e indstria. Forma-se com o nome abreviado ou por extenso dos scios solidrios: CALAF & SALUM. Reserva-se denominao ou companhia s sociedades por aes, podendo estas designar um nome de fantasia: CASA ANGLO-BRASILEIRA S.A.; ou, ainda, o patronmico de seu fundador: INDSTRIAS REUNIDAS FRANCISCO MATARAZZO S.A.. Obs.: A sociedade annima deve designar, na denominao, o objeto social, ou seja, a atividade econmica que explora, a teor do que dispe o art. 1.160 do N. Cdigo Civil, que disciplina o nome empresarial. A sociedade limitada pode utilizar-se de firma ou ainda de denominao, acrescidas da palavra limitada Ltda. Nacionalidade. Tal como as pessoas naturais, a sociedade empresria possui nacionalidade. Diversos so os critrios para a determinao da nacionalidade das sociedades empresrias. Assim, enquanto alguns estabelecem a nacionalidade pelo domiclio ou sede, outros se fixam no critrio do local onde constituda, ou ainda o local onde se constitui o capital social, ou onde se encontra o objeto principal de suas operaes. Adota o Brasil a primeira e segunda posies, considerando nacionais as sociedades constitudas no Pas e que nele tenham sede.

Domiclio. O N. Cdigo Civil, em seu art. 75, IV, fixa o domiclio das pessoas jurdicas de direito privado no lugar onde funcionam as respectivas diretorias e administraes, salvo a eleio de domiclio especial em seu estatuto ou ato constitutivo. Tendo a pessoa jurdica diversos estabelecimentos em lugares diferentes, cada um deles ser considerado domiclio para os atos nele praticados. Em se tratando de sociedade sediada no estrangeiro, haver-se- por domiclio, no tocante s obrigaes contradas por cada uma de suas agncias, o lugar do estabelecimento, sito no Brasil, a que ela corresponder (art. 75, 2., do N. Cdigo Civil). Patrimnio. Como decorrncia da prpria personalidade, as sociedades empresrias devem possuir, necessariamente, um patrimnio. Este, considerado um complexo de bens suscetveis de avaliao pecuniria, no se confunde com o capital social, que a parcela inicial investida quando da constituio da sociedade, como deixa claro o art. 997, III, do N. Cdigo Civil: capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao pecuniria. O capital social o fundo originrio e essencial da sociedade, fixado pela vontade dos scios; o monte constitudo para a base das operaes. O fundo social o patrimnio da sociedade no sentido econmico, a dizer, a soma de todos os bens que podem ser objeto de troca, possudos pela sociedade; compreende no somente o capital social, como tudo que a sociedade adquirir e possuir durante a sua existncia, ressalta Carvalho de Mendona. O patrimnio da sociedade inteiramente autnomo do patrimnio de seus respectivos scios, e a estes, portanto, no pertence. Os scios nenhum direito possuem sobre tal patrimnio. O direito de crdito de que so titulares, disse-o bem Carvalho de Mendona, consiste em: a) perceber o quinho de lucros, se houver, no decurso da existncia da sociedade; b) participar na partilha quando da liquidao social1. Aos requisitos acima enumerados h que se acrescentar outros pressupostos, indispensveis constituio das sociedades comerciais, a saber: 1.) a existncia, no mnimo, de duas pessoas; 2.) objeto lcito; 3.) contrato social; 4.) capital social. 1.) A existncia, no mnimo, de duas pessoas. A sociedade empresria, como se sabe, uma pessoa jurdica, resultando, em consequncia, de uma coletividade humana organizada, na expresso de Pedro Orlando. Resulta, como j verificamos, da conjugao de esforos decorrente da unio de duas ou mais pessoas. Como adverte Washington de Barros Monteiro, o nmero de associados e conscios vrio, podendo ser limitado ou ilimitado, mas nunca inferior a dois. No se concebe a existncia de pessoa jurdica com um s membro2. Advirta-se, guisa de ilustrao, que a equiparao das empresas individuais s pessoas jurdicas, para fins tributrios, no tem, obviamente, o condo de transform-las em entes coletivos. Devem as pessoas que se proponham a constituir sociedade ser capazes, como estatui o art. 972 do N. Cdigo Civil: Podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos. Assim, em princpio, s podem constituir sociedade empresria aqueles que igualmente possam ser empresrios, muito embora, em determinadas circunstncias, atendendo-se espcie de sociedade, seja admissvel ao menor integrar o corpo associativo, o que comum ocorrer, sobretudo em sociedades annimas. Nos termos do art. 974 do N. Cdigo Civil, o menor ser assistido por seu representante legal. No podem integrar sociedade empresria as pessoas absoluta ou relativamente incapazes, ou aquelas legalmente impedidas.

Atividade de empresrio: podem exerc-la os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos.

2.) Objeto lcito. A sociedade empresria ter, necessariamente, um fim econmico, lucrativo e, por isso mesmo, determinado. Tal fim, contudo, h de ser, por imperativo legal, lcito. No podem, de tal arte, diz Washington de Barros Monteiro, adquirir personalidade jurdica entidades de fins imprecisos, fsica ou legalmente impossveis, imorais ou contrrias ordem pblica e aos bons costumes. o que prescreve o art. 5., XVII, da Constituio Federal (Dos Direitos e Garantias Fundamentais): plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de carter paramilitar. 3.) Contrato social. Contrato o ato jurdico em virtude do qual duas ou mais pessoas se obrigam a dar, fazer ou no fazer alguma coisa, ou, como j o definia Ulpiano, o mtuo consenso de duas ou mais pessoas sobre o mesmo objeto. Em se tratando de sociedade, dispe o art. 981 do N. Cdigo Civil: Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados. O contrato social, por escritura pblica, ou por instrumento particular, deve conter, necessariamente: a) A espcie da sociedade: SOCIEDADE LIMITADA. b) A qualificao completa dos scios: Os abaixo assinados, de um lado ................... (nacionalidade), (estado civil), (profisso), (endereo), e de outro lado ................... (nacionalidade), (estado civil), (profisso), (endereo), tm, entre si, justa e contratada a constituio de uma sociedade empresria.... c) O nome (ou firma ou denominao) da sociedade: A sociedade girar sob a firma ESTRELA DO SUL LTDA.. d) O nome do scio ou dos scios-administradores, com direito ao uso da firma (no discriminando o contrato, presume-se que todos os scios, excetuados aqueles que, pela caracterstica da sociedade, no podem gerir, esto aptos a exercer a administrao).

A administrao da sociedade ser exercida pelo scio ................... e) O capital social: O capital social de $ ......................, dividido em ............. quotas, no valor cada uma de ................., assim distribudas: Fulano de Tal com .................... quotas, Beltrano com ..................... quotas, inteiramente integralizadas, nesta oportunidade, em moeda corrente do Pas. f) O contrato social deve ainda fixar o prazo de durao da sociedade, que tanto poder ser determinado quanto indeterminado: O tempo de durao da sociedade objeto deste contrato indeterminado. g) De todo conveniente que se especifique no contrato social a participao de cada scio nos lucros e nas perdas, podendo-se estabelecer, inclusive, a formao de um fundo especial de reservas: Dos lucros apurados anualmente, mediante balano, distribuir-se-o 80% (oitenta por cento) a cada scio, destinando-se os 20% (vinte por cento) restantes formao do fundo especial de reserva. h) Necessrio ainda fixar a sede social ou domiclio da sociedade: A sede ou domiclio desta sociedade ser Rua ........................................, n. ............................, na cidade de ................, podendo manter sucursais, agentes ou filiais em outras regies do Pas. i) O objeto da sociedade: O objeto da sociedade o comrcio e indstria de produtos ........................... ....................................... 4.) Capital social. da essncia da sociedade empresria a constituio de capital, fundo autnomo disposio dos seus rgos administrativos para a realizao dos fins previstos no ato institucional. O capital social representa a totalidade, expressa em dinheiro, dos contingentes realizados ou prometidos pelos scios, com aquela destinao: o fundamentum societatis; o seu sangue, enfatiza Carvalho de Mendona, pondo em relevo a exigncia contida no art. 997, III, do N. Cdigo Civil. Denominado tambm fundo social, o capital resulta ou da concorrncia dos scios, ou de subscrio pblica, em se tratando de sociedade por aes (companhia aberta). Cada scio, na medida das quotas que possua, contribui com bens ou dinheiro, constituindo, assim, o capital social, que , portanto, a soma do fundo inicialmente amealhado e que, como j verificamos, no se confunde com o patrimnio, que compreende a soma de todos os bens da sociedade3. 7. Natureza jurdica do contrato social O contrato de sociedade empresria tem uma caracterstica que o distingue fundamentalmente dos demais contratos. Com efeito, excetuado o conjugal, os contratos em geral pressupem vontades antagnicas, como ocorre, por exemplo, na compra e venda, em que o comprador pretende o objeto, e o vendedor, o dinheiro. As partes tm, portanto, interesses divergentes. No contrato de sociedade os interesses so convergentes, as vontades caminham paralelamente, sendo fixado, por isso, objetivo comum. Como bem observa Carvalho de Mendona: Os scios cooperam para o escopo comum e, em lugar dos interesses antagnicos ou opostos, que se observam nos outros contratos, no de sociedade, todos os scios se esforam para o mesmo resultado, no qual esto empenhados. No mesmo sentido, Cesare Vivante, em seu clssico Tratado de Direito Comercial , observa que o contrato de sociedade altera e transforma os interesses individuais dos scios em um s interesse coletivo.

Estabelecendo obrigaes recprocas (os scios obrigam-se mutuamente a contribuir com bens ou dinheiro para a formao do capital social), caracteriza-se o contrato de sociedade empresria como oneroso, inclusive porque os scios, reciprocamente, transferem direitos, tais como o de gerir a sociedade, examinar contas e livros etc. , outrossim, sinalagmtico, porque pressupe, necessariamente, reciprocidade, da ser considerado por renomados juristas bilateral: O contrato de sociedade bilateral, doutrina Carvalho de Mendona, porque desde o momento de sua formao obriga reciprocamente os contratantes para com os outros e a todos para com a sociedade. Tal ponto de vista no , todavia, unanimemente aceito, pois, a rigor, os autores se dividem, constituindo dois grandes grupos: os anticontratualistas e os contratualistas. Para os primeiros, a sociedade empresria no deriva de um contrato, faltando-lhe por isso o necessrio antagonismo de interesses. Mas, se unnimes quanto inexistncia de um contrato, dividem-se os anticontratualistas quando buscam fundamentar seus pontos de vista, surgindo, em consequncia, as teorias do ato coletivo e do ato complexo. Para os primeiros, os adeptos do ato coletivo, a sociedade surge como resultado da unio das vontades dos respectivos scios, conservada, porm, a individualidade de tais vontades no mago interno do ato, na expresso de Rubens Requio:

Os adeptos do ato complexo, ao revs, falam em fuso das vontades em uma s a formao da sociedade:

Mas essas no so as nicas teorias. Outras h que, negando a existncia de um contrato, falam em ato corporativo, por fora do qual a vontade coletiva surge da prpria corporao a vontade imanente:

H, ainda, a teoria da instituio, preconizada por Maurice Hauriou, que faz ntida distino entre sociedades contratuais e sociedades institucionais. As primeiras so aquelas em que as figuras pessoais dos scios assumem especial relevo (sociedades de pessoas) e que, por isso mesmo, tm sua existncia condicionada existncia fsica ou comunho de interesses dos scios respectivos. As segundas, sociedades de capitais, seriam as institucionais, que possuem vida prpria, independentemente das figuras fsicas de seus scios, das quais exemplo a sociedade annima. J os contratualistas, defendendo a existncia do contrato para a prvia constituio da sociedade, dividem-se entre a teoria do contrato bilateral (Carvalho de Mendona) e a do contrato plurilateral (Tullio Ascarelli). Os primeiros veem a sociedade como resultante de um contrato bilateral. Contrato bilateral, como ensina Washington de Barros Monteiro, aquele que cria obrigaes para ambas as partes, e essas obrigaes so recprocas: cada uma das partes fica adstrita a uma prestao. J para os adeptos do contrato plurilateral, a natureza contratual no pode ser posta em dvida, pois as prprias divergncias de vontade esto patentes no contrato de sociedade, como ocorre quando deliberam sobre a diviso de quotas, a fixao do capital social, a participao nos lucros etc. Mas, conquanto contrato, no h falar em bilateralidade, j que manifestamente plurilateral, por isso que, normalmente, na sociedade possvel a participao de mais de duas partes, uma verdadeira plurilateralidade, no sendo vivel agrup-las em apenas duas posies; todas as partes so titulares de direitos e obrigaes, no para com a outra, mas para com todas, e da mesma forma so titulares dos direitos, como afirma Rubens Requio, que se mostra inteiramente favorvel corrente, posio, alis, que se observa entre a maioria dos autores brasileiros. Ressalte-se que a legislao brasileira consagra a natureza contratual do contrato de sociedade comercial, como deixa claro o art. 981 do N. Cdigo Civil: Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados. 8. A empresa O estudo do Direito Empresarial, sob qualquer de seus ngulos, torna fundamental pr em evidncia a noo de empresa, com seu conceito e seus reflexos na prpria conceituao do Direito Comercial, modernamente denominado Direito de Empresas ou Direito Empresarial, e do comerciante o empresrio (se individual), ou sociedade empresria (se pessoa jurdica). Nos primrdios, a circulao de mercadorias era realizada pelos mercadores, que individualmente exerciam, como profisso, a funo de intermedirios entre a produo e o consumo, tornando-se clebre a figura lendria do veneziano Marco Polo. O comrcio rudimentar, nessa poca, no pressupunha maiores esforos, tampouco a utilizao de meios mais complexos de produo. Os mercadores transportavam suas mercadorias e as expunham nos bancos das praas (da a expresso bancarrota, que significava a falncia do comerciante, com o costume de se quebrar o banco onde suas mercadorias eram expostas). Com a clareza que lhe peculiar, escreve Fran Martins: Inicialmente, um s indivduo podia realizar os atos necessrios para a circulao das mercadorias, servindo de intermedirio entre o produtor e o consumidor. Desenvolvendo-se o trfico de mercadorias, tornou-se indispensvel a existncia de mais de uma pessoa para a realizao das atividades intermedirias, nascendo da as sociedades comerciais em que, segundo a concepo primitiva dos cdigos, vrias pessoas negociavam em comum... Por outro lado, dado o crescimento dos negcios, os comerciantes individuais e as sociedades comerciais passaram a necessitar de uma organizao em que se unissem capital e trabalho, para atender s demandas do comrcio. Nasceu, a, a empresa comercial, organismo formado por uma ou vrias pessoas com a finalidade de exercitar atos de manufatura ou circulao de bens ou prestao de servios (...) A empresa j era conhecida no campo econmico, consistindo na organizao de capital e trabalho com a finalidade da produo ou circulao de bens ou prestao de servios. Patres e empregados se dedicam realizao de determinados empreendimentos, com a utilizao de bens materiais e imateriais (o estabelecimento comercial ou industrial e a oficina de trabalho), constituindo, assim, uma organizao tcnica, hierarquizada. Toda essa organizao forma uma unidade econmica, nascendo em consequncia a empresa.

Os albores da vida da empresa so assinalados pela economia de troca. O primeiro germe da empresa contm-se no artesanato medieval. O arteso rene em si a direo e o trabalho: o capital, constitudo de poucos instrumentos da poca insignificante. O fim da sua atividade a sua manuteno, sendo feita a produo sob encomenda. Esta forma econmica chama-se ofcio. A empresa surge juntamente com a produo para o mercado. O arteso tem neste momento necessidade de encontrar uma sada para os seus produtos. Mas pode tambm o no achar. Delineia-se ento o elemento que faz nascer a empresa do ofcio: o risco para o lucro. O fim da atividade produtiva o lucro mediante especulao. A constituio da empresa encontra-se ainda sem diferenas profundas, concentrando-se no arteso. lentamente que a empresa se desenvolve e se determina nos seus elementos: decorrem cinco sculos (XIII XVIII) para atingir a forma atual que marca bem ntida a sua composio (Francesco Accardo, Nuovo digesto italiano, Torino, UTET, 1938, v. 6, p. 835). Sob esse aspecto a empresa a unidade econmica destinada produo ou circulao de bens e servios. Agrupamento de pessoas e bens destinado explorao de uma atividade econmica organizada. 9. O estabelecimento empresarial Com finalidade didtica, lembramos que todo indivduo que se proponha a exercer atividade econmica organizada (individual ou coletivamente) tem, antes de tudo, necessidade de um instrumento, a que Carvalho de Mendona denomina unidade tcnica do comerciante, ou seja, o estabelecimento empresarial. Waldemar Ferreira, em obra clssica, observa: Necessidade primaz de quem se proponha a exercitar a atividade medianeira entre a produo e o consumo, caracterstica do comerciante, a de reunir os elementos a isso indispensveis. Foras econmicas. Meios e instrumentos de trabalho. Mercadorias em sua variedade imensa, que constituam o objetivo de sua finalidade, no comprar a fim de revender. o estabelecimento empresarial o conjunto de bens materiais e imateriais (coisas simples e compostas, singulares ou coletivas, agregadas num todo). A esses elementos heterogneos associam-se a direo, o comando do titular do estabelecimento e a fora laborativa dos empregados, formando todos esses elementos um organismo produtivo, que a empresa. Sob tal prisma, portanto, empresa toda organizao econmica destinada produo e circulao de bens ou servios. A atividade econmica estruturada na trilogia empresrio, capital e trabalho fundamental ao conceito de empresa. Observe-se que no h como confundir estabelecimento com empresa. O estabelecimento o instrumento de que se utiliza o empresrio para o exerccio de uma atividade econmica. , assim, um complexo de meios idneos, materiais e imateriais, um dos elementos que compem a empresa. Note-se que uma empresa pode possuir vrios estabelecimentos. O estabelecimento , portanto, instrumental indispensvel atividade econmica. Empresa, ao revs, uma unidade organizada, abrangendo o prprio estabelecimento, o empresrio e seus empregados, integrados e em atividade na busca de sua finalidade econmica e social. Com efeito, a empresa , como j observava Waldemar Ferreira, um organismo vivo, no interior do qual, empregador e empregados se unem em comunidade de produo e procuram, por sua atividade comum, atingir o mais alto nvel econmico e o maior rendimento. Com manifesto acerto lembra Clvis do Couto e Silva que, numa certa medida, a empresa separou-se do prprio empresrio, tendo em vista a sua relevncia social, como fator de progresso econmico e de criao de emprego. C. Oviedo, acentuando sua natureza institucional, escreve que a empresa: tem carter de comunidade; responde ao conceito e realidade do institucional, em que todos os seus elementos se fundem num feixe superior. sociedade organizada com carter hierarquizado. Waldirio Bulgarelli, a propsito, ressalta os interesses que convergem para a empresa: tambm se apreendeu a importncia da empresa como centro de uma srie de interesses, do empresrio (e no seio deste, quando sociedade empresria, os dos controladores e das minorias, ou dos scios e acionistas em geral), dos empregados, dos terceiros (em geral os credores), do Estado (em funo, geralmente, dos tributos recolhidos pela empresa, e da possibilidade do abuso do poder econmico), e, ainda, da sociedade em geral (...). A palavra empresa foi pela primeira vez utilizada pelo Cdigo Comercial francs, de 1807: Art. 632. Toute entreprise de manufactures, de comission de transport par terre ou par eau toute entreprise de fornitures, dagence, bureaux daffaires, tablissements de ventes e lencan, de spectacles publics. No se tinha, porm, ideia exata da empresa, e, segundo renomados autores, a denominao utilizada no Cdigo Napolenico era sinnimo de fabricao industrial (Carvalho de Mendona, Tratado, 7. ed., Freitas Bastos, v. I, p. 485; Waldirio Bulgarelli, Sociedades comerciais, 8. ed., Atlas, So Paulo, p. 300). Na verdade, a palavra empresa, ento utilizada, dizia respeito mais aos atos de comrcio do que, propriamente, organizao econmica. O Cdigo Comercial italiano, de 1942, embora no formulasse um conceito de empresa, o fez com relao ao empresrio, definindo-o como aquele que exerce profissionalmente atividade econmica organizada, nos termos do art. 2.082: imprenditore chi esercita professionalmente unattivit economica organizzata al fine dela produzione o dello scambio di beni o di servizi. O N. Cdigo Civil brasileiro Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002, seguindo a mesma orientao, no conceitua a empresa, fazendo-o, porm, com relao ao empresrio, inspirado visivelmente no Cdigo Civil italiano: Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. O conceito de empresa como organizao econmica destinada produo ou circulao de bens ou servios tem, inequivocamente, concepo econmica, aceita, sem restries, por renomados comercialistas. Observa veementemente o clssico Carvalho de Mendona: este conceito econmico o mesmo jurdico, em que pese a alguns escritores que os distinguem sem fundamento (Tratado, 7. ed., Freitas Bastos, 1963, v. 1, p. 482). Para o eminente autor, empresa : A organizao tcnico-econmica que se prope a produzir mediante a combinao dos elementos natureza, trabalho e capital, bens ou servios destinados troca (venda) com a esperana de realizar lucros, correndo os riscos por conta do empresrio, isto , daquele que rene, coordena e dirige esses elementos sob a sua responsabilidade. Fran Martins faz, igualmente, meno organizao econmica: um organismo utilizado para o exerccio da atividade mercantil subordinada ou dirigida por uma pessoa fsica ou jurdica, que tem o nome de empresrio.

Em seu livro Empresa pblica, Jos Cretella Jnior, aps exaustivas consideraes sobre o tema, observa: pblica, ou privada, o substrato da empresa sempre o mesmo uma organizao da produo dirigida a um fim: capital e trabalho conjugados no mesmo sentido, concluindo o renomado jurista: empresa uma organizao para a produo. Empresa privada uma organizao para a produo privada, integrada por particulares, com o objetivo de lucro, mediante desempenho de atividades econmicas, industriais e comerciais, submetidas a regime jurdico integral de direito privado, ou seja, sob o impacto direto e total das leis comerciais e civis. Rubens Requio, por sua vez, ressalta: O conceito jurdico de empresa se assenta nesse conceito econmico. Em vo os juristas tm procurado construir um conceito jurdico prprio para tal organizao. Sente-se em suas lies certo constrangimento, uma verdadeira frustrao por no lhes haver sido possvel compor um conceito jurdico para a empresa, tendo o comercialista que se valer do conceito formulado pelos economistas. Por isso, persistem os juristas no af de edificar em vo um original conceito jurdico de empresa, como se fosse desdouro para a cincia jurdica transpor para o campo jurdico um bem- -elaborado conceito econmico. Modernamente, renomados autores, na busca de conceituao jurdica, tm definido a empresa como atividade econmica organizada, o que, data venia, s pe em relevo um de seus aspetos, que o funcional, elemento a que se acrescentaro o capital (estabelecimento), o empresrio e seus empregados, j postos em relevo por A. Asquini, por ele denominados os perfis da empresa: o subjetivo (o empresrio), o objetivo (o estabelecimento), o corporativo (os empregados) e o funcional (a atividade). Todos esses elementos estruturados constituem a empresa organizao econmica destinada produo ou circulao de bens ou servios. Microempresas. Objetivando tratamento especial s microempresas, a Constituio Federal dispe no art. 179: A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios dispensaro s microempresas e s empresas de pequeno porte, assim definidas em lei, tratamento jurdico diferenciado, visando a incentiv-las pela simplificao de suas obrigaes administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias, ou pela eliminao ou reduo destas por meio de lei. A lei em apreo a Lei Complementar n. 123, de 14 de dezembro de 2006, ento alterada pela Lei Complementar n. 128, de 19 de dezembro de 2008. considerada microempresa: a) o empresrio, a pessoa jurdica, ou a ela equiparada, que aufira, em cada ano-calendrio, receita bruta igual ou inferior a R$ 240.000,00; considerada empresa de pequeno porte: b) o empresrio, a pessoa jurdica, ou a ela equiparada, que aufira, em cada ano-calendrio, receita bruta superior a R$ 240.000,00 e igual ou inferior a R$ 2.400.000,00. Receita bruta o produto da venda de bens e servios nas operaes de conta prpria, o preo dos servios prestados e o resultado nas operaes em conta alheia, no includas as vendas canceladas e os descontos incondicionais concedidos. O Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte objetiva incentivar as atividades empresariais do pequeno empresrio e das micro e pequenas empresas, por meio da simplificao da tributao, do acesso ao crdito e da reduo das exigncias burocrticas. Visa, por isso mesmo, atrair as empresas que atuam na informalidade, com a consequente insero social dos trabalhadores nos benefcios trabalhistas e previdencirios que lhes assegura a Constituio Federal.

Empresa a organizao econmica destinada produo ou circulao de bens ou servios. A atividade seu elemento funcional, a que se acrescentam outros elementos: o subjetivo (o empresrio), o objetivo (o estabelecimento) e o corporativo (os empregados).

10. O empresrio e o estabelecimento empresarial: estabelecimento virtual; estabelecimento em shopping centers; estabelecimento principal, sucursal, filial e agncia Malgrado sua importncia no contexto social e, obviamente, nas atividades negociais, a empresa no sujeito de direito. Como vimos no item anterior, a empresa, como organismo econmico, pressupe, necessariamente, a existncia do empresrio (elemento subjetivo), do estabelecimento (elemento objetivo), dos empregados ou colaboradores (elemento corporativo) e da atividade (elemento funcional). Conquanto indispensveis realidade empresarial, tais elementos so absolutamente distintos uns dos outros. O empresrio (singular ou coletivo) o titular da empresa, sendo ele o sujeito de direito; o estabelecimento, por seu turno, o instrumento de que se vale o empresrio para o exerccio da atividade negocial unidade tcnica, ou seja, um conjunto de bens materiais e imateriais, racionalmente aproveitados, por isso que unidade tcnica; os empregados so os colaboradores assalariados que contribuem para o progresso da empresa com sua fora laborativa; a atividade o aspecto funcional, a operosidade, ao, significando o resultado do trabalho conjunto de toda a organizao empresarial na busca da produo. O titular da empresa, e que, portanto, a dirige e representa em todos os atos, o empresrio (pessoa fsica ou jurdica), e que , portanto, o sujeito de direito. No mbito do Direito empresarial, como adverte Rubens Requio: no h dvida de que o empresrio comercial, na linguagem do direito moderno, o antigo comerciante. Nesse aspecto, portanto, as expresses so sinnimas. Assinalando, porm, a distino entre um e outro, lembra o consagrado comercialista: Mas preciso compreender, por outro lado, que a figura do comerciante se impregnou de um profundo ressaibo exclusivista, egocntrico, resultante do individualismo que marcou historicamente o direito comercial, cujas regras eram expresso dos interesses do sistema capitalista de produo. Mas hoje o conceito social de empresa, como o exerccio de uma atividade organizada, destinada produo ou circulao de bens ou de servios, na qual se refletem expressivos interesses coletivos, faz com que o empresrio comercial no seja mais o empreendedor egosta, divorciado daqueles interesses gerais, mas um produtor impulsionado pela persecuo de lucro, verdade, mas consciente de que constitui uma pea importante no mecanismo da sociedade humana. No ele, enfim,

um homem isolado, divorciado dos anseios gerais da coletividade em que vive. Nesse sentido, mais ideolgico do que cientfico ou jurdico, que se deve distinguir o empresrio moderno do comerciante antigo. Observe-se, porm, que a figura do empresrio no se resume apenas ao comrcio; abrange outros segmentos da produo, como, por exemplo, a prestao de servios, a produo rural, pecuria etc. Definido no art. 966 do N. Cdigo Civil (sob visvel inspirao do art. 2.082 do Cdigo Civil Italiano) como aquele que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios, o empresrio pode ser individual, no mbito do Direito Comercial correspondendo ao antigo comerciante singular, ou compor-se em sociedade empresarial, equivalendo ao comerciante coletivo (pessoa jurdica). Individual ou coletivo (empresrio individual ou sociedade empresria), o empresrio o titular da empresa, o sujeito de direito, representando-a em juzo ou fora dele. Por ter sentido abrangente, no se resumindo apenas atividade comercial, mas tambm prestao de servios, produo rural, agrcola, pecuria etc., com finalidade didtica, todas as vezes em que nos referirmos ao empresrio voltado para a produo ou a circulao de bens (o antigo comerciante), usaremos a expresso empresrio mercantil (quando individual) ou sociedade empresria mercantil, definindo, aqui, a pessoa jurdica, a sociedade, que, distinguindo-se da figura de seus scios, , na verdade, o empresrio j se assentava, ao longo do tempo, que comerciante a sociedade, e no seus respectivos scios. Assim, sociedade empresria a pessoa jurdica titular da empresa.

ESTABELECIMENTO VIRTUAL

Denomina-se estabelecimento virtual a utilizao de meios eletrnicos para oferta de produto ou servios. Em excelente trabalho acadmico, Paulo Octvio Hueso Andersen faz as seguintes observaes: Internet consiste-se na unio de milhes de dispositivos, espalhados mundialmente, interligados por um conjunto de protocolos (tecnicamente conhecidos como TCP/IP), de modo a transmitir dados entre esses dispositivos conectados. H, desta forma, uma recepo e envio constante de informaes, facilitando sua troca em escala mundial, de maneira dinmica e simples. importante ressaltar que os dispositivos conectados Internet assim esto por meio de uma linha telefnica, satlites, ondas de rdio, ou entre outras ligaes, como a fibra ptica. atravs dos denominados browsers, que interpretam os dados codificados e os traduzem para mdias, como sons e imagens, que um usurio da Internet fica possibilitado de interagir com as informaes obtidas por meio de seu dispositivo, seja ele um microcomputador ou um celular com acesso rede. Decorrente do desenvolvimento e da facilidade das relaes na web, uma extraordinria ampliao do comrcio eletrnico, caracterizado pela circulao de bens e servios, via Internet, se iniciou na dcada de 90. Deu-se necessrio, neste momento contemporneo, a conceituao de estabelecimento virtual: um estabelecimento ficto, abstrato, que no pode ser materializado, de que se vale o empresrio, para o exerccio da atividade econmica, atravs da rede virtual e, consequentemente, via transmisso de dados. Consequncia de sua falta de materialidade, o estabelecimento virtual no possui bens corpreos, visto que mquinas, utenslios em geral e matria-prima no existem, tampouco se mostram necessrios, neste tipo de estabelecimento para a explorao da atividade empresarial. Contudo, demonstram-se presentes no estabelecimento virtual os bens incorpreos, sejam eles a identificao da empresa, atravs do nome comercial, ou os bens industriais, tais como patentes de inveno e modelos de utilidade. Os bens materiais ofertados ao eventual consumidor, normalmente, so depositados em armazns apropriados, caracterizando um estabelecimento diverso daquele conceituado como virtual.

ESTABELECIMENTO EM SHOPPING CENTERS

Caractersticas dos shopping centers Os shopping centers constituem, sem sombra de dvida, um dos mais recentes e significativos fenmenos da vida mercantil. No podem ser conceituados como mero edifcio ou, ainda, como uma pluralidade de estabelecimentos comerciais autnomos. S a pouco e pouco vm sendo definida sua natureza jurdica, ainda de no toda elucidada. Na expresso do Prof. Alfredo Buzaid: O shopping center no um simples edifcio, dividido em numerosas lojas, com cinemas, butiques, armazns, restaurantes e reas de lazer, cedidas a comerciantes de atividades diversas. E tampouco uma variedade de estabelecimentos comerciais, que expem venda tudo ou quase tudo quanto uma pessoa possa necessitar, a fim de satisfazer s suas necessidades, comprando e levando em seu automvel, que estaciona em lugar prprio, todas as mercadorias adquiridas. Conquanto um conglomerado de estabelecimentos comerciais, na verdade, os shopping centers, longe de ser apenas um conjunto de lojas, constituem, ao revs, verdadeiro centro comercial para o qual convergem no s o interesse dos lojistas, mas tambm do prprio empreendedor que participa dos lucros, o que, a rigor, se constitui na sua inovao em relao s locaes comerciais comuns, como, alis, pe em relevo Geraldo Langoni: o que h de fato de inovador nos shopping centers a relao contratual que assegura a participao dos investidores no faturamento (e, portanto, nos lucros) das atividades que ali se desenvolvem. Como centro comercial, os shopping centers buscam reunir, num s local, lojas e estabelecimentos os mais diversos, com o propsito de atrair o maior nmero possvel de clientes, para que os estabelecimentos comerciais e as reas de lazer so racionalmente estruturados. Em razo disso, a rigor, a clientela atrada muito mais em decorrncia da localizao, da segurana e dos atrativos gerais dos shoppings do que das marcas dos

produtos e dos ttulos dos estabelecimentos comerciais, o que levou renomados autores a proclamar a existncia de um fundo de comrcio no propriamente dos lojistas, mas dos prprios shoppings. O shopping tem o seu fundo de comrcio consubstanciado na prpria concepo do empreendimento, na distribuio inteligente e eficaz dos vrios ramos de negcio (tenant mix), na estrutura organizacional, na administrao, na idealizao constante de campanhas promocionais. O comerciante lojista detm a boa imagem do seu nome, marca e sinal distintivo, a especializao no ramo de negcio, o saber promover e vender aqueles produtos, o que lhe proporciona faturamento adequado, do qual o empreendedor participar, escreve Fernando A. Albino de Oliveira. Com efeito, na vida prtica, os clientes, de modo geral, no se referem a determinado estabelecimento ou loja, mas ao prprio centro comercial: Iguatemi, Eldorado, Lar Center etc. Negcio jurdico entre o investidor e os titulares das unidades autnomas No h unanimidade quanto natureza jurdica do vnculo que une o empreendedor dos shoppings e os proprietrios das unidades autnomas. Os autores divergem, cada qual ressaltando pontos de vista diversos, acentuando uns a existncia da relao ex locato, salientando outros traos atpicos que o distinguem fundamentalmente do contrato de locao, por isso mesmo denominando-o contrato inominado. Adepto do contrato de locao, afirma o Prof. Washington de Barros Monteiro: no ouso asseverar seja atpico o contrato celebrado entre o incorporador e os lojistas ou prestadores de servios. Esse contrato , desenganadamente, o de locao, embora com algumas peculiaridades que, todavia, no chegam a descaracteriz-lo. De certa forma, idntica a posio de Caio Mrio da Silva Pereira: Do que se infere do exame da situao de shopping center conclui-se que no existe um contrato especfico, abrangente de todas as situaes que possa ela envolver, e que exibisse o rtulo de contrato de shopping center. No tocante, porm, cesso de uso de unidades, sales ou mdulos, a sua caracterizao jurdica de um contrato de locao (RT, 586:86). Para a corrente citada, a relao jurdica entre o incorporador e os titulares das unidades autnomas, conquanto com caractersticas exclusivas, uma relao ex locato, patenteando-se, pois, tpico contrato de locao. No , todavia, esse o entendimento de Orlando Gomes, adepto do contrato atpico, tal como Alfredo Buzaid, que chega a afirmar tratar-se de um novo tipo de contrato a que chamou de contrato de estabelecimento. lvaro Villaa Azevedo assim se posiciona: Parece-me que o germe das relaes que se estabelecem entre lojistas e empreendedor o seguinte: a) O empreendedor cede espao ao lojista que ocupa; b) O empreendedor proporciona movimento constante para o lojista, que dele usufrui para captar clientela; c) O empreendedor confere continuidade e eficincia ao centro comercial, enquanto o lojista se adapta s regras da atividade comercial tal como concebidas pelo empreendedor; d) O lojista confere ao shopping a sua expertise em um determinado ramo de comrcio para que o empreendedor possa oferecer aos usurios a maior gama possvel de bens e mercadorias, da melhor qualidade. Sem dvida, esse ncleo constitui um contrato novo, sendo a locao existente a ele subordinada, e por isso contendo regras atpicas. A cesso de espao do empreendedor para o lojista tem por nica finalidade o exerccio por parte deste de uma atividade comercial, sujeita a certas condies, mutuamente acordada entre as partes. Para tanto, existe uma dupla cesso de fundo de comrcio, por parte do lojista, com relao a sua expertise no ramo comercial, e, por parte do empreendedor, na concepo, implantao e administrao do shopping. Portanto, a relao locativa de todo subordinada ao interesse maior das partes e constitui a finalidade do contrato aquilo que se poderia chamar seu objeto, de acordo com a inteno dos contratantes , isto , o exerccio da atividade comercial em um shopping, de conformidade com as regras de um shopping. H uma sociedade entre lojista e empreendedor, uma ntida convergncia de interesses para e no exerccio de atividade comercial. Isso significa mais claro se imaginarmos a posio das lojas-ncora, inicialmente proprietrias do espao que ocupam. Ou mesmo exemplo recente e especial do Shopping Center Ibirapuera, de So Paulo, onde a maioria dos lojistas proprietria de suas lojas. Nesses casos no h locao. Inobstante, ocorre a mesma convergncia de interesses, o mesmo relacionamento quanto s regras que regem o exerccio do comrcio. Isso demonstra que a locao acessria, circunstancial e no pode regular os direitos e deveres das partes, que so livres para estabelec-los, na falta de previso legislativa e sob o influxo do princpio consagrador da autonomia da vontade. O que ocorre que a cesso de espao veculo, instrumento para o exerccio do comrcio em conjuno de interesses se rege de acordo com as regras legisladas da colao tpica que, entretanto, devem ser interpretadas levando em conta a finalidade principal das partes. Essa abordagem do problema, conclui o renomado jurista, no desnatura por completo o vnculo locativo que existe. Apenas reconhece seu carter instrumental e por isso acessrio levando o intrprete a reinterpretar o direito posto, que visou a locao tpica, quer residencial, quer comercial (fora do shopping). Do exposto, conclui-se que, para lvaro Villaa Azevedo, o vnculo jurdico entre o empreendedor e os titulares das unidades de um contrato atpico inominado o seu ncleo o exerccio de atividade comercial sob certas condies em shopping, para o que h necessidade de cesso e espao, que ocorre quer por via de locao, com regras atpicas, quer por aquisio da propriedade plena.

ESTABELECIMENTO PRINCIPAL, SUCURSAL, FILIAL E AGNCIA

O dinamismo da atividade econmica, que decorre sobretudo do aprimoramento dos meios de produo, imprime s empresas especial dimenso, que se consubstancia nos konzerns, trade associations e trustes, com a consequente concentrao do poder econmico, dando origem aos grupos de sociedades, aos consrcios e s sociedades coligadas. Tais organizaes, em decorrncia do vulto dos negcios, desdobram-se, via de regra, em vrios estabelecimentos, da surgindo a necessidade de distinguir o

estabelecimento principal das sucursais, das filiais e das agncias. O estabelecimento principal o lugar de onde emanam as diretrizes do empresrio, onde este tem a sede dos seus negcios , ou onde, como diz Carvalho de Mendona: centraliza a sua atividade e influncia econmica; onde todas as suas operaes recebem o impulso diretor; onde, enfim, se acham reunidos normal e permanentemente todos os elementos constitutivos do seu crdito. , em resumo, o lugar da sede da sua vida ativa, o lugar onde reside o governo dos seus negcios do comerciante. Nota-se que a noo de estabelecimento principal no est, necessariamente, associada ao estabelecimento de maior vulto, de maior dimenso, pois no raras vezes ocorre exatamente o contrrio. Como j advertia Waldemar Ferreira, ainda que o principal centro de atividade econmica de uma empresa esteja em determinado lugar, e que nesse lugar ela pratique os negcios mais vultosos, tenha bens de maior valor, maior nmero de empregados e de clientes, seu principal estabelecimento estar na sede de sua atividade, ou melhor, de onde governa e dirige seus negcios. o que, por outras palavras, diz Rubens Requio: O principal estabelecimento, em resumo, no pressupe o estabelecimento mais avantajado ou onde esto localizadas as principais instalaes. Pode uma grande manufatura da empresa estar situada em uma cidade e, no entanto, o principal estabelecimento consistir num escritrio de dimenses modestas, em cidade diferente, onde esteja instalado e atue o empresrio na administrao dos negcios. Normalmente a noo de estabelecimento principal coincide com a da sede, como ensina Miranda Valverde: A sede administrativa , com efeito, o ponto central dos negcios, de onde partem todas as ordens que imprimem e regularizam o movimento econmico dos estabelecimentos produtores. As relaes externas com fornecedores, clientes, bancos etc.. Contudo, nem sempre coincidir a noo de estabelecimento principal com a sede estatutria, como ressalta, com manifesta propriedade, velho julgado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo: Se dos estatutos de uma sociedade annima consta que a sua sede em determinada comarca, mas se noutra que ela tem os seus estabelecimentos, a residindo seus diretores, e a tambm exercendo toda a sua atividade econmica, guardando nesse lugar os seus livros comerciais, incontestvel ser esta a situao do seu principal estabelecimento, devendo ser o juiz da e no o da sede nominal o competente para processar a falncia (RT, 74:309). Assim, fcil verificar o que se deve entender por estabelecimento principal, mas tambm denominado matriz, chamando os estabelecimentos secundrios de sucursais, filiais e agncias, expresses ora vistas como sinnimas, ora consideradas como coisas distintas. principale, se ivi il centro, cio la maggior somma, degli affaria di um commerciante, e di l partono e si irradiano gli ordini per le sedi succursali, per i corrispondenti e per tutti gli agenti di cui si vale quello stabilimento. Invece, succursale la sede che manca di vita propria indipendente, di libert e iniziativa di movimento, e che non ha un capitale proprio; quantunque il proprietario possa avere assegnato ad essa uma determinata somma per le sue operazione, ensina Ercole Vidari. A sucursal distingue-se do estabelecimento principal pela ausncia de vida prpria, estando subordinada matriz, o mesmo ocorrendo com a filial ou agncia, esta ltima, normalmente, com elevado grau de dependncia em relao ao estabelecimento principal. Vulgarmente, entretanto, utilizam-se as expresses como sinnimas, para designar o estabelecimento empresarial secundrio. , alis, o que afirma Rubens Requio: Filiais, sucursais e agncias so expresses seguidamente empregadas como sinnimas. No h, deveras, distino legal entre os diversos estabelecimentos secundrios da mesma empresa. E, concluindo, observa o renomado autor: Se assim legal e juridicamente, a intuio comrcio vai acentuando a maior importncia da sucursal sobre a filial. Sucursal , de fato, expresso mais pomposa... Corresponde, geralmente, a estabelecimento secundrio, cujo gerente tem certa autonomia, mas est vinculado ao estabelecimento principal, pois dele recebe instrues sobre os negcios de maior importncia ou gravidade. A filial porm mais estreitamente vinculada administrao centralizada do estabelecimento principal ou matriz, no tendo o gerente nenhuma autonomia.

Empresrio aquele que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios , portanto, o titular da empresa.

11. Resumo Conceito de pessoa jurdica: Pessoa jurdica uma unidade jurdica que resulta de uma coletividade humana organizada, com estabilidade, para um ou vrios fins de utilidade pblica ou privada, completamente distinta de cada um dos indivduos que a compem e dotada da capacidade de possuir e de exercitar adversus omnes os direitos patrimoniais compatveis sua natureza, com o subsdio e o incremento do Direito Pblico (Giorgi, apud Pedro Orlando, Novssimo dicionrio jurdico brasileiro). Conceito de sociedade (lato sensu): Unio de duas ou mais pessoas, com o propsito de combinar esforos e bens, com o objetivo de repartir entre si os proveitos auferidos. Conceito de sociedade empresria mercantil: a sociedade regular ou de direito que se constitui em pessoa jurdica e, por isso mesmo, sociedade personalizada, destinada produo ou circulao de bens. Personalidade jurdica: A personalidade jurdica, na lio de Carvalho de Mendona, confere sociedade: I a capacidade de determinar-se e agir para a defesa e consecuo de seus fins, por meio dos indivduos, que figuram como seus rgos; II o patrimnio autnomo, isto , no pertencente a nenhum dos indivduos que a compem; III as obrigaes ativas e passivas a seu cargo exclusivo;

IV a representao em juzo. Fundamental aquisio da personalidade jurdica o registro do contrato social na Junta Comercial4, devendo constar: a) os nomes e a qualificao completa dos scios; b) a espcie de sociedade e os tipos de scios; c) o nome empresarial firma ou denominao; d) o objeto da sociedade; e) a sede social; f) o capital social e a quota dos respectivos scios; g) o nome do administrador da sociedade e os poderes que lhe so conferidos; h) o tempo de durao da sociedade. Natureza jurdica do contrato social: O ato constitutivo de sociedade manifestamente contratual e plurilateral art. 981 do N. Cdigo Civil.

Unio Estados de Direito Pblico Municpios autarquias Beneficentes Cientficas associaes Religiosas Desportivas Literrias PESSOAS JURDICAS INTERNAS Em Comandita Simples Em Nome Coletivo de Direito Privado Em Conta de Participao empresrias De Responsabilidade Limitada Em Comandita por Aes Sociedades Annimas simples cooperativas fundaes Profissionais

Empresa: Modernamente denominada como atividade economicamente organizada. Considerando-se todos os elementos que para ela se conjugam, podemos defini-la como organizao econmica destinada produo ou circulao de bens ou servios. Microempresa e empresa de pequeno porte: Microempresa aquela com receita bruta, em cada ano-calendrio, igual ou inferior a R$ 240.000,00; empresa de pequeno porte, a que aufira, em cada ano- calendrio, receita bruta superior a R$ 240.000,00 e igual ou inferior a R$ 2.400.000,00. Empresrio: aquele que exerce profissionalmente atividade economicamente organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios. No mbito do direito comercial, corresponde ao antigo comerciante singular, podendo compor-se em sociedade empresria, que equivale ao comerciante coletivo (pessoa jurdica).

Obs.: O N. Cdigo Civil, disciplinando as sociedades empresrias de natureza mercantil (destinadas produo e circulao de bens), no contempla a sociedade de capital e indstria. A Lei n. 12.441/2011 criou a Empresa Individual de Responsabilidade Limitada (EIRELI), de que nos ocupamos na recapitulao do Captulo 9, que cuida da sociedade limitada.
RECAPITULAO 1. Como se formou a sociedade comercial? R. A sociedade comercial resultou do prprio desenvolvimento socioeconmico do homem. De tal processo evolutivo surgiu a conjugao de esforos que consubstanciou a forma primitiva de sociedade, assim considerada a unio de duas ou mais pessoas com o propsito de combinar esforos para fins comuns. 2. Qual a distino entre sociedade, associao e fundao? R. A sociedade (civil ou comercial) tem objetivo econmico, o que inocorre com a associao, que tem finalidade moral (religiosa, cultural, esportiva etc.). A fundao distingue-se da associao por estar subordinada aos fins preestabelecidos por seus instituidores ou fundadores. 3. Qual a distino fundamental entre sociedade civil e comercial? R. Distingue-se a sociedade civil da comercial pelo objeto. Na primeira (sociedade civil), o objeto a prestao de servios e, na segunda (sociedade comercial), a prtica de atos de comrcio, modernamente denominados atos empresariais mercantis. Observe-se que tanto a sociedade civil quanto a comercial tm finalidade lucrativa. O N. Cdigo Civil denomina as antigas sociedades civis sem finalidade lucrativa de associaes, tal como dispe o art. 53: Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para fins no econmicos. So, portanto, as entidades com finalidades culturais, religiosas, cientficas etc. Por outro lado, foram abolidos os conceitos de comerciante e da prpria sociedade comercial e civil. Voltado para a produo e circulao de bens (o antigo comerciante), ou para a prestao de servios, desde que exercendo tais atividades individualmente, temos o empresrio art. 966. Na eventualidade de a atividade econmica ser exercida por uma sociedade estruturada empresarialmente, seja para a produo, seja para a circulao de bens ou de servios, temos a sociedade empresria art. 982. 4. Que se deve entender por personalidade jurdica da sociedade empresria? R. Questo das mais controvertidas no mundo jurdico, com entendimentos discrepantes e teorias que se antepem, do ponto de vista didtico podemos observar que pessoa jurdica todo ente incorpreo sujeito de direitos, que, em razo de sua personalidade, no se confunde com as pessoas fsicas dos respectivos scios, possuindo patrimnio, domiclio e nacionalidade prprios. Assim considerando, podemos conceituar a personalidade jurdica da sociedade como o atributo prprio dos entes coletivos a que o Direito reconhece existncia distinta da de seus membros. Com a ultimao dos seus atos constitutivos e a respectiva inscrio na Junta Comercial, a sociedade investe-se de personalidade jurdica, adquirindo patrimnio e existncia prprios e distintos dos de seus scios, podendo exercer seus direitos (em juzo ou fora dele) e assumir obrigaes. 5. Quais os requisitos essenciais para a constituio de uma sociedade? R. Antes de tudo aqueles previstos no art. 104 do N. Cdigo Civil: I agente capaz; II objeto lcito; III forma prescrita ou no defesa em lei. Ho, ainda, de ser observados os requisitos declinados no art. 997 do N. Cdigo Civil: I nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios, se pessoas naturais, e a firma ou a denominao, nacionalidade e sede dos scios, se jurdicas; II denominao, objeto, sede e prazo da sociedade; III capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao pecuniria; IV a quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la; V as prestaes a que se obriga o scio, cuja contribuio consista em servios; VI as pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e seus poderes e atribuies; VII a participao de cada scio nos lucros e nas perdas; VIII se os scios respondem, ou no, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais. 6. O que se deve entender por empresa? R. Os autores, em rigor, se dividem. Carvalho de Mendona, Fran Martins, Jos Cretella Jnior, Rubens Requio e muitos outros conceituam a empresa como a organizao econmica destinada produo e distribuio de bens ou servios . Outros, ao revs, no acolhem tal conceito, que consideram eminentemente econmico, e, na busca de um conceito jurdico, definem a empresa como a atividade econmica organizada, exercida profissionalmente pelo empresrio, atravs do estabelecimento, como afirma Waldirio Bulgarelli. Na verdade, para a empresa conjugam-se diversos elementos, a saber: o empresrio (elemento subjetivo), o estabelecimento (elemento objetivo), os empregados (elemento corporativo) e a atividade (elemento funcional). Assim, parece que a empresa , efetivamente, uma organizao econmica hierarquizada, destinada produo e distribuio de bens ou de servios, acolhendo, por via de consequncia, o conceito j sustentado por Asquini. 7. A empresa confunde-se com o estabelecimento empresarial? R. No. A empresa, como se verifica do prprio conceito, tem carter de comunidade, em que todos os seus elementos se fundem numa unidade produtiva. O estabelecimento um desses elementos. , portanto, o instrumento de que se utiliza o empresrio para o exerccio de uma atividade econmica. 8. A empresa e o estabelecimento so sujeitos de direito? R. No. Em que pese a manifesta natureza institucional da empresa, que desempenha papel preponderante na sociedade moderna, a ponto de esta separar-se do prprio empresrio, tendo em vista sua relevncia social, como fator de progresso econmico e de criao de emprego (Clvis de Couto e Silva), e o estabelecimento constituir-se em instrumento fundamental para o exerccio da atividade econmica, tanto a empresa quanto o estabelecimento no so sujeitos de direito, qualidade que s pode ser atribuda ao empresrio individual e sociedade empresria. 9. O que se deve entender por sociedade empresria? R. A sociedade empresria a sociedade regular e de direito que se constitui em pessoa jurdica e, por isso mesmo, sujeito de direito. a sociedade personalizada, que no se confunde com as pessoas dos respectivos scios. , portanto, a titular da empresa.

10. Como conceituar o empresrio? R. Visivelmente inspirado no Cdigo Civil italiano, (art. 2.082), o N. Cdigo Civil brasileiro conceitua o empresrio como aquele que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios (art. 966).

O N. Cdigo Civil, segundo o modelo italiano, adota disciplina nica para a atividade econmica, consagrando a teoria da empresa, que, em consequncia, substitui a teoria dos atos de comrcio.

1 Para Waldirio Bulgarelli, a quota no constitui um direito de crdito, ou um crdito, contra a sociedade; trata-se de uma parte ideal do capital social, que gera quando muito uma expectativa de direito, do seu recebimento quando da liquidao da sociedade e se houver numerrio (Sociedades comerciais, 6. ed., So Paulo, Atlas, 1996, p. 175). 2 Legislaes h que admitem a sociedade unipessoal, acolhida, alis, na legislao brasileira, por meio da denominada subsidiria integral art. 251 da Lei n. 6.404/76: A companhia pode ser constituda, mediante escritura pblica, tendo como nico acionista sociedade brasileira. 3 Vide modelo de contrato social simplificado da Junta Comercial, com instrues de preenchimento, no Livro III, Parte Prtica, n. 4. O capital social se constitui num dos pressupostos fundamentais das sociedades empresrias, ex vi do disposto no art. 997, III, do N. Cdigo Civil. O Cdigo Civil de 2002, a respeito das clusulas fundamentais do contrato social, assim dispe: Do contrato social Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar: I nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios, se pessoas naturais, e a firma ou a denominao, nacionalidade e sede dos scios, se jurdicas; II denominao, objeto, sede e prazo da sociedade; III O capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao pecuniria; IV a quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la. V as prestaes a que se obriga o scio, cuja contribuio consista em servios; VI as pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e seus poderes e atribuies; VII a participao de cada scio nos lucros e nas perdas; VIII se os scios respondem, ou no, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais. 4 A inscrio levada a efeito no Registro Pblico das Empresas Mercantis, a cargo da Junta Comercial.

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Deveres, Direitos e esponsabilidades dos Scios
Sumrio: 1. Scios. 2. Deveres. 3. Direitos. 4. Responsabilidades: a) pelas obrigaes sociais em geral; b) por obrigaes trabalhistas (a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica); c) pelos dbitos tributrios. 5. Credores particulares dos scios (penhorabilidade das quotas). 6. Resumo. Recapitulao.

1. Scios So scios, preleciona Clvis Bevilqua, as pessoas que, nesse carter, entram para a formao da sociedade, no momento em que ela se constitui, as que so depois admitidas por alguma clusula do pacto social ou por contrato posterior com todos os scios, ou, enfim, por todos os modos compatveis com o direito e com a ndole da sociedade. Para De Plcido e Silva, scio o titular, ativo ou passivo, de direitos e obrigaes, desde que participante de um contrato comercial1, para cuja formao deu seu livre consentimento, como um dos contratantes. 2. Deveres Dentre os deveres fundamentais dos scios, trs se destacam pela relevncia: a) cooperao recproca; b) formao e administrao do capital social; c) responsabilidade para com terceiros. A cooperao, que se traduz na inteno de conjugar esforos, ou a vontade de colaborao ativa dos scios, imprescindvel constituio da sociedade, traduzindo-se no que Ulpiano denominou affectio societatis, isto , vontade de se constituir em sociedade. A affectio societatis exatamente o elemento caracterizador do contrato de sociedade, distinguindo-o dos demais. Com efeito, enquanto em determinados contratos a inteno dos pactuantes absolutamente conflitante, como, alis, ocorre com a compra e venda, em que o vendedor deseja o dinheiro e o comprador o objeto, no contrato de sociedade as intenes dos agentes se orientam num sentido nico combinar esforos com objetivo comum. Imprescindvel, sobretudo nas chamadas sociedades de pessoas, a affectio societatis pode, efetivamente, ser considerada o suporte ftico da sociedade, autorizando a dissoluo, a desarmonia entre os scios, como salientou v. acrdo do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de So Paulo: No pode haver motivo mais grave e que mais justifique a dissoluo de uma sociedade do que a desarmonia entre os scios (RT, 190:736). O capital social, assim considerado o montante inicial com que se constitui a sociedade, por ns j examinado, divide-se em fraes denominadas quotas ou aes. Assim, na medida das quotas ou aes subscritas, devem os scios contribuir para a formao do capital social. Como diz Carvalho de Mendona, ningum se pode considerar scio sem contribuir ou prometer contribuir com alguma coisa para o capital da sociedade; essa contribuio ou conferncia por parte de cada scio essencial para dar vida jurdica sociedade, condio legal da sua existncia. Assim, enquanto no integralizadas as respectivas fraes, os scios permanecem devedores da sociedade. Essa integralizao, como j se observou, pode consistir em: a) dinheiro; b) bens mveis ou imveis, materiais ou imateriais (aqueles que constituem o fundo empresarial, a saber: o estabelecimento, a freguesia, o ponto, a patente de inveno etc.). Dividido o capital social em fraes, podem os scios contribuir desigualmente para a formao do fundo social, pois, na lio do consagrado Carvalho de Mendona, a desigualdade do valor das quotas compensada, em regra, pela desigualdade na participao dos lucros e perdas. 3. Direitos Constitudo o capital social, este, como se sabe, passa a integrar o patrimnio da sociedade, que, por sua vez, no se confunde com o patrimnio de seus respectivos scios. Assim, todas as contribuies efetuadas pelos scios para a formao do fundo social so transferidas sociedade, desvinculando-se por inteiro da propriedade dos scios. Distintos os patrimnios, por fora da personalidade jurdica da sociedade, indaga-se: que direito possuem os scios? A questo tem dividido as opinies de renomados juristas, entendendo alguns a existncia de condomnio, outros ainda em propriedade sobre a respectiva quota social etc. A opinio acolhida, entretanto, a de Carvalho de Mendona, para quem o scio possui um direito patrimonial e outro pessoal (o direito patrimonial o direito de crdito consistente: a) direito a perceber o quinho de lucros durante a existncia social; b) direito a participar na partilha da massa residual, depois de liquidada a sociedade). Este direito de crdito esclarece o renomado jurista , como se v, condicionado, podendo ser exercido somente sobre os lucros lquidos, partilhveis conforme os termos do contrato social, e sobre o ativo lquido, a dizer, sobre o saldo verificado depois da liquidao. Os scios, sob qualquer pretexto, no concorrem com os credores da sociedade; tm um direito de crdito subordinado inteiramente liquidao social, de modo que este poder ser igual a zero ou ainda descer abaixo de zero, tornando-se quantidade negativa, passivo. O direito pessoal consiste em participar da administrao e fiscalizar os atos desta. Sobressai dentre os direitos dos scios, por sua importncia, a participao nos lucros, proporcional, sem dvida, contribuio de cada um na constituio do capital social, vedada, por leonina, a clusula que atribua sua totalidade a um dos scios. Outrossim, na eventualidade de perdas, delas devem os scios participar, implicando nulidade disposio em contrrio. Nas sociedades de pessoas lcita a estipulao de retiradas mensais ou a ttulo de pro labore ou por antecipao dos lucros, lanado o primeiro nas despesas

gerais. 4. Responsabilidades A) Pelas obrigaes sociais em geral A responsabilidade dos scios est intimamente ligada a uma srie de fatores, dentre os quais cumpre destacar as diversas espcies de sociedades. Assim, em ateno a esses elementos, os scios so de duas espcies: 1.) solidrios; 2.) de responsabilidade limitada. Os primeiros, como o prprio nome deixa entrever, so de responsabilidade ilimitada e, consequentemente, respondem pelas obrigaes sociais contradas pela sociedade de que fazem parte. Todavia, de todo conveniente ressaltar que tal responsabilidade no absoluta, como se poderia imaginar primeira vista, mas to somente subsidiria. Alis, o que enfatiza o art. 1.024 do N. Cdigo Civil: Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais. A responsabilidade dos scios solidria, diz Waldemar Ferreira. Mas depois de executados os bens sociais, pelo restante respondero os scios, solidria e ilimitadamente, por todos os seus bens. So solidrios os scios de sociedade em nome coletivo; os scios comanditados, em sociedade em comandita simples; os scios ostensivos, em sociedade em conta de participao; e os acionistas diretores, em sociedades em comandita por aes. O scio solidrio ou de responsabilidade ilimitada que ingressa em sociedade j constituda, seja em decorrncia de aumento de capital ou de cesso de quotas, responde subsidiariamente pelas obrigaes sociais at ento contradas, bem como por aquelas que vierem a ser constitudas. E, muito embora vasta corrente defenda ponto de vista contrrio, clusula contratual que disponha diversamente no ter valor contra terceiros, s ensejando ao regressiva entre cessionrio e cedente. Situao bem diversa a do scio de responsabilidade limitada (o scio comanditrio, na sociedade em comandita simples; o scio quotista, na sociedade limitada; o acionista, nas sociedades annimas e em comandita por aes). Integralizada sua quota-parte, constitudo o capital social ou integralizado o preo das aes subscritas ou adquiridas, nenhuma responsabilidade do scio subsiste, quer para com a sociedade, quer para com terceiros. que a sociedade, desde que regular (assim considerada aquela cujos atos constitutivos so levados a arquivamento na Junta Comercial), tem patrimnio distinto do patrimnio de seus respectivos scios, devendo ela, a sociedade, responder pelas prprias obrigaes sociais. Com inegvel propriedade, j acentuava o sempre lembrado Bento de Faria: A sociedade, pessoa moral, tem, individual e juridicamente, o patrimnio distinto dos scios que isoladamente a compem. Sendo a sociedade pessoa jurdica autnoma, independente das pessoas dos scios, as obrigaes destes no se confundiro com as da sociedade. Entre scio e sociedade h estreitas relaes, mas cada um possui esfera prpria de atividade jurdica, pe em relevo Fran Martins. Assim, integralizada sua quota-parte, ou o capital social, ou o preo das aes subscritas ou adquiridas, segundo a espcie societria, nenhuma responsabilidade ter o scio, quer para com a sociedade, quer para com terceiro. O scio participante na sociedade em conta de participao, em razo das caractersticas dessa espcie societria, nenhuma responsabilidade possui para com terceiros, j que as operaes mercantis so realizadas pelo scio ostensivo, que, comerciando em seu prprio nome, o nico que assume obrigaes. Tais preceitos no so, contudo, absolutos, j que, na ocorrncia de violao lei, ao contrato social ou ao estatuto, o scio ou diretor (ainda que de responsabilidade limitada) responder solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais. A violao lei se traduz pela transgresso s disposies legais, tais como a prtica de atos de gesto por scios proibidos de faz-lo, gesto fraudulenta, dissoluo irregular da sociedade etc. Com efeito, o scio comanditrio, por fora do que dispe o art. 1.047 do N. Cdigo Civil, no pode praticar qualquer ato de gesto. Se o fizer, contrariando expressa disposio de lei, independentemente de outras indagaes, tornar-se- solidria e ilimitadamente responsvel pelas obrigaes sociais. Na sociedade limitada, a responsabilidade dos scios pelo valor de suas respectivas quotas, respondendo, porm, solidariamente, pelo total do capital social, como enfatiza o art. 1.052 do N. Cdigo Civil: Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social. Como observa Rubens Requio, nessa sociedade todos os scios respondem pelos seus cabedais investidos no capital da sociedade, caso o capital esteja integralizado; se no o estiver, todos respondem solidariamente pelo saldo do capital a integralizar. Por isso se diz que o scio responde pela fora do capital, ou at o limite do capital. O patrimnio particular do scio fica, assim, imune s obrigaes sociais. Com relao sociedade annima, como bem ressalta Fran Martins, como gestor da sociedade, o administrador pratica atos normais de administrao, fazendo, assim, com que a pessoa jurdica desempenhe suas atividades como entidade que possui patrimnio prprio. Por tal razo, as obrigaes que o administrador contrai em nome da sociedade ou em virtude de ato regular de gesto so de responsabilidade da pessoa jurdica, que atua atravs de seus administradores. Entretanto, responder civilmente perante a sociedade e para com terceiros quando proceder com culpa ou dolo (ainda que dentro de suas atribuies), com violao lei ou ao estatuto, ex vi do disposto no art. 158 da Lei n. 6.404/76 (Lei de Sociedades Annimas). Verificada a ocorrncia de qualquer dos fatos acima nominados, o scio, ainda que de responsabilidade limitada, responder solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, como, alis, ocorre com frequncia na Justia do Trabalho, em que, quando da instaurao do processo de execuo contra a sociedade em face de qual foi proposta a reclamao trabalhista, constata-se a extino da empresa, com o total desaparecimento de seus bens. Ora, como sabido, a sociedade comercial se dissolve: 1.) de pleno direito; 2.) judicialmente. No primeiro caso, reputa-se dissolvida a sociedade pela expirao do prazo fixado no contrato social, em se tratando de sociedade comercial por prazo determinado, pela falncia, pelo falecimento de um dos scios, salvo disposio contratual em contrrio, pela vontade de um dos scios, ou por mtuo consenso. Na segunda hiptese, a sociedade se dissolve por sentena judicial. Nos termos do art. 1.033 do N. Cdigo Civil, a sociedade dissolvida quando ocorre: I o vencimento do prazo de durao; II consenso unnime dos scios; III deliberao dos scios por maioria absoluta, nas sociedades de prazo indeterminado; IV falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de 180 dias; V extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar.

No se aplica o disposto no item IV quando o scio remanescente requerer, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, a transformao do registro da sociedade para empresrio individual, nos termos do pargrafo nico do art. 1.033. A sociedade pode ser dissolvida judicialmente (art. 1.034 do N. Cdigo Civil) quando: I anulada sua constituio; II exaurido o fim social, ou verificada sua inexequibilidade. Qualquer que seja o processo de dissoluo, ele s se completa com a liquidao, que o processo que segue resoluo de dissoluo, objetivando a apurao do ativo, a fim de que, pago o passivo, seja o remanescente distribudo entre os scios, na medida de seus respectivos quinhes. dever fundamental dos scios ou do liquidante saldar o passivo da sociedade, na eventualidade de sua dissoluo. Na hiptese de o passivo ser superior ao ativo (caso tpico de insolvncia), no lhe restar seno a autofalncia (art. 105 da Lei Falimentar). Se a dissoluo se operar irregularmente, alienando-se os bens da sociedade, sem qualquer ateno aos credores, haver, por certo, violao lei. Nesse caso, os scios-gerentes, os que deem nome firma e os diretores respondero solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais: A determinao legal de que os scios no respondem pelas dvidas da sociedade (art. 596 do CPC) diz respeito regular extino da empresa e regularidade das obrigaes sociais. A irregularidade da atuao, constatada pelo desaparecimento da empresa sem a regular quitao de seus dbitos, impe outro entendimento, ou seja, de que o art. 2., do Decreto n. 3.708/19 autoriza o alcance dos bens pessoais dos scios para completar o capital social que foi diludo pela m gesto dos negcios da sociedade (RT, 635:225). Assim sendo, evidente que, se no processo de execuo no so encontrados bens da sociedade executada, patenteada a dissoluo ao arrepio da lei, justificada est a penhora dos bens particulares dos scios. Tal penhora, em que pesem opinies contrrias, pode, a nosso ver, ser levada a efeito nos prprios autos da execuo movida contra a sociedade, independentemente de ao prpria contra o scio. Ao scio-gerente ou diretor cujos bens particulares venham a ser penhorados por dvidas da sociedade cabe interpor embargos de terceiro ao, procedimento especial de jurisdio contenciosa, que tem por finalidade a proteo da posse ou propriedade daquele que, no tendo sido parte no feito, tem um bem de que proprietrio ou possuidor, apreendido por ato judicial originrio de processo de que no foi parte, na preleo de Vicente Greco Filho. No mesmo sentido Alcides de Mendona Lima, em seus Comentrios ao Cdigo de Processo Civil (Rio de Janeiro, Forense, v. 6, p. 526, n. 1.178): em tal emergncia, cabe ao scio opor embargos de terceiros, e no embargos do devedor. Na eventualidade de penhora dos bens particulares dos scios por dvidas da sociedade, podem estes valer-se do denominado benefcio de ordem, para o que devero nomear bens da sociedade, sitos na mesma comarca, livres e desembargados, quantos bastem para pagar o dbito, na forma disposta no art. 596, 1., do Cdigo de Processo Civil. B) Por obrigaes trabalhistas (a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica) No Processo do Trabalho, sempre que no sejam encontrados bens da sociedade, a execuo se volta contra os scios, com fundamento em jurisprudncia sedimentada que pressupe a responsabilidade destes pelos dbitos trabalhistas na ausncia de bens da pessoa jurdica. Acentuam os juslaboralistas a natureza protecionista do Direito do Trabalho, afirmando textualmente Francisco Antonio de Oliveira, em seus consagrados Comentrios Consolidao do Trabalho (So Paulo, Revista dos Tribunais, p. 919, n. 5), que: O Direito do Trabalho, informado por filosofia de proteo ao hipossuficiente, j se desprendeu de h muito do formalismo exacerbado. Razes de ordem prtica e jurdica inexistem para que o scio, que corre o risco do empreendimento, que participa dos lucros, enriquece o seu patrimnio particular, seja colocado margem de qualquer responsabilidade, quando a pessoa jurdica se mostre inidnea a responder por suas obrigaes trabalhistas. Arion Sayo Romita, enfaticamente, afirma que: A limitao da responsabilidade dos scios incompatvel com a proteo que o Direito do Trabalho dispensa aos empregados; deve ser abolida, nas relaes da sociedade com seus empregados de tal forma que os crditos dos trabalhadores encontrem integral satisfao mediante a execuo subsidiria dos bens particulares dos scios. No mesmo sentido v. Acrdo do TRT/SP n. 242/94-P: Constitui princpio informador do direito do trabalho que o empregado no sofre os riscos da atividade econmica e, em no havendo bens que suportem a execuo forada, os scios respondero pelos dbitos trabalhistas da empresa com seus bens particulares. Na ocorrncia de tais fatos, em que a penhora se volta contra os bens particulares do scio, com a incluso de seu nome no polo passivo da execuo, o remdio jurdico admitido na esfera trabalhista tem sido o dos embargos execuo, previstos no art. 884 da CLT, convindo pr em relevo que a Smula 184 do extinto TFR, largamente suscitada em decorrncia da aplicao subsidiria da execuo fiscal (art. 889 da CLT), nega legitimidade ao scio executado para opor embargos de terceiro: Em execuo movida contra sociedade por quotas, o scio-gerente, citado em nome prprio, no tem legitimidade para opor embargos de terceiro, visando livrar da constrio judicial seus bens particulares. Do que s lhe resta valer-se dos embargos execuo.

DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA

No se olvide, por outro lado, a aplicao da disregard of legal entity , atualmente de larga aceitao no Direito Mercantil brasileiro, por fora de sua mais ampla divulgao, entre ns, feita pelo Prof. Rubens Requio. A disregard doctrine visa, como se sabe, impedir a utilizao fraudulenta ou abusiva da pessoa jurdica. Dois so, portanto, os seus pressupostos: 1.) a fraude; 2.) o abuso de direito. No primeiro caso, a pessoa jurdica utilizada, pelos respectivos scios, como instrumento de fraude, visando vantagens pessoais em prejuzo alheio. No segundo caso, dirigida de forma inadequada e abusiva. Ora, a pessoa jurdica no seno um instrumento para a satisfao das necessidades humanas, na expresso quase textual de renomado jurista. Criao da lei, no

possuindo vida natural, , obviamente, dirigida pelas pessoas fsicas de seus respectivos scios, os quais devem imprimir, na direo dela, as cautelas necessrias. Se, todavia, dela se utilizam imprudentemente os scios, com isso causando prejuzos a terceiros, devem responder pessoalmente pelos prejuzos a que derem causa. Escreve Rubens Requio: O que se pretende com a doutrina do disregard no a anulao da personalidade jurdica em toda a sua extenso, mas apenas declarao de sua ineficcia para determinado efeito, em caso concreto, em virtude de o uso legtimo da personalidade ter sido desviado de sua legtima finalidade (abuso de direito), ou para prejudicar credores ou violar a lei (fraude). No se trata, pois, de negao da pessoa jurdica, mas de desconsiderao a ela, quando utilizada como instrumento de fraude ou abuso, impondo-se, em tais condies, a responsabilidade pessoal e patrimonial dos respectivos scios pelos prejuzos causados a terceiros. No magistrio de Maria Helena Diniz: A pessoa jurdica uma realidade autnoma, capaz de direitos e obrigaes, independentemente de seus membros, pois efetua negcios sem qualquer ligao com a vontade deles; alm disso, se a pessoa jurdica no se confunde com as pessoas naturais que a compem, se o patrimnio da sociedade no se identifica com o dos scios, fcil lesar credores, mediante abuso de direito, caracterizado por desvio de finalidade, tendo-se em vista que os bens particulares dos scios no podem ser executados antes dos bens sociais, havendo dvida da sociedade. Por isso, o Cdigo Civil pretende que, quando a pessoa jurdica se desviar dos fins determinantes de sua constituio, ou quando houver confuso patrimonial, em razo de abuso da personalidade jurdica, o rgo judicante, a requerimento da parte ou do Ministrio Pblico, quando lhe couber intervir no processo, esteja autorizado a desconsiderar, episodicamente, a personalidade jurdica, para coibir fraudes de scios que dela se valeram como escudo sem importar essa medida numa dissoluo da pessoa jurdica. Com isso subsiste o princpio da autonomia subjetiva da pessoa coletiva, distinta da pessoa de seus scios; tal distino, no entanto, afastada, provisoriamente, para um dado caso concreto, estendendo a responsabilidade negocial aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica. o que est no art. 50 do N. Cdigo Civil: Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica. C) Pelos dbitos tributrios Em se tratando de dbitos fiscais, nos termos do art. 134, VII, do Cdigo Tributrio Nacional, so solidrios os scios, no caso de liquidao das sociedades de pessoas (sobre sociedades de pessoas, vide Cap. 3, n. 1). A solidariedade, na espcie, entretanto, no absoluta, mas dependente de dois fatores: 1.) impossibilidade de exigncia do cumprimento da obrigao principal por parte do contribuinte (no caso a sociedade empresria, a pessoa jurdica); 2.) interveno dos scios nos atos tributados ou omisso de deveres, na forma da lei fiscal. Na ocorrncia de atos praticados com excesso de poderes, violao lei, ao contrato social ou estatuto, quer se trate de sociedade de pessoas, quer se trate de sociedade mista (vide Cap. 9, n. 3) ou de sociedade de capital, sero os scios- -gerentes e os diretores pessoalmente responsveis pelos crditos da Fazenda Pblica (CTN, art. 135). A dissoluo, liquidao e extino da sociedade, sem prvia soluo dos seus dbitos fiscais, configurando violao lei, tornam os scios-gerentes, os que emprestam os nomes firma, os diretores, responsveis pessoais pelas obrigaes tributrias. So limitadamente responsveis os scios comanditrios em sociedade em comandita simples, os acionistas em sociedade em comandita por aes, os scios de sociedades limitadas e o acionista de sociedade annima.

A pessoa jurdica no seno um instrumento para a satisfao das necessidades humanas. Criao da lei, no possuindo vida natural, , obviamente, dirigida pelas pessoas fsicas de seus respectivos scios, os quais devem imprimir, em sua direo, as cautelas necessrias. Se, todavia, dela se utilizam com desvio de sua legtima finalidade (abuso de direito), ou prejudicam terceiros (fraude), ou ainda violam a lei, devem responder pessoalmente pelos prejuzos a que derem causa.

5. Credores particulares dos scios (penhorabilidade das quotas) Questo das mais controvertidas a de saber se o credor particular do scio pode ou no penhorar a quota que este possua na sociedade. A ntida distino entre o patrimnio da sociedade e o de seus respectivos scios tem levado renomados autores a sustentar pontos de vista divergentes. Rubens Requio afirma textualmente: Entre o scio e a sociedade ergue-se a personalidade jurdica desta, com a sua consequente autonomia patrimonial. Por isso, pertencendo o patrimnio sociedade, no pode o credor particular do scio penhor-lo para garantia do seu crdito. bem verdade que, com manifesta restrio, chega a admitir a penhora das quotas quando o contrato social faculte a cesso a terceiros ou silencie a respeito: admitindo-se, para argumentar, que o credor particular do scio possa obter a penhora dos fundos sociais em processo de execuo de dvida particular do scio, com o fundamento de que lhe pertencem, desconsiderando-se os problemas jurdicos expostos anteriormente (n. 226, supra), e ao mesmo tempo que o contrato vede a transferncia dos mesmos a estranhos, em que situao ficaria o arrematante que os adquirisse? (grifo nosso). E, concluindo, afirma o consagrado autor: A doutrina que admite a penhora, pura e simples, de cotas do scio, em execuo por dvidas particulares, , pois, retrgrada, alm de ilegal. Diversa , todavia, a posio de Joo Eunpio Borges: Pelas mesmas razes e com as mesmas restries, a quota pode ser penhorada em execuo contra o scio. O que alienvel, cessvel, pode, em tese, ser objeto de penhora. Assim se o contrato social no veda a cesso de quotas a terceiro, quando, ento, tornam-se impenhorveis:

Entre ns, porm, se o contrato proibir a cesso das quotas, segue-se que elas so inalienveis, no podendo pois ser nem apenhadas nem penhoradas, a no ser com o consentimento dos scios. Posio ponderada mantm Egberto Lacerda Teixeira: Parece-nos que a penhora das quotas, em face do nosso direito positivo, devia corresponder tanto quanto possvel penhora no rosto dos autos. Equivaleria a uma restrio eventual disponibilidade, pelo devedor executado, de sua quota bem como dos fundos ou lucros lquidos que lhe viessem a caber na diviso dos lucros de balano ou na partilha final de liquidao. Adepto da tese esposada, observa Waldirio Bulgarelli: A quota no constitui um direito de crdito, ou um crdito contra a sociedade; trata-se de uma parte ideal do capital social, que gera, quando muito, uma expectativa de direito do seu recebimento, quando da liquidao da sociedade e se houver numerrio. Por outro lado, a quota confere ao seu titular o direito de scio, ou como mais modernamente se diz, o status de scio, considerado como um conjunto de direitos e obrigaes. Sendo assim, se de um lado no se pode obrigar que a sociedade aceite um scio que lhe imposto por constrio judicial, em substituio ao que efetivamente existe, em segundo lugar, no se v das vantagens do credor em aceitar pagamento do seu crdito, um direito de participao societria, que no s lhe acarretar direitos, mas tambm obrigaes. Luiz de Freitas Lima condiciona a penhora das quotas quando haja livre cessibilidade do capital: Sou de opinio de que, at por uma questo de bom-senso, somente ser penhorvel a cota se houver livre cessibilidade do capital, como decidira anteriormente o Supremo Tribunal Federal, pois se trata, sem dvida, de uma sociedade de pessoas, em que h liberdade de escolha dos seus integrantes, lembrando o eminente professor que, a propsito do assunto, o Superior Tribunal de Justia vem decidindo de maneira desencontrada, bastando lembrar que, em 1993, a 3. Turma daquele egrgio tribunal decidiu, unanimemente, em favor da penhora das cotas (REsp 21223-0-PR Publicado em 1./03/93 Bol. Informativo COAD) e, poucos meses depois, a mesma turma, tambm por unanimidade, optou pela impenhorabilidade (REsp 34.888-RS Publ. em 09/08/93 DUI COAD). Mas, se a penhora das quotas sociais se apresenta como questo suscetvel de controvrsia, a penhora dos lucros lquidos afigura-se-nos absolutamente lcita, desde que o scio devedor no possua outros bens livres e desembaraados, como, alis, dispe o art. 1.026 do N. Cdigo Civil. O credor particular de scio pode, na insuficincia de outros bens do devedor, fazer recair a execuo sobre o que a este couber nos lucros da sociedade, ou na parte que lhe tocar em liquidao. Pargrafo nico. Se a sociedade no estiver dissolvida, pode o credor requerer a liquidao da quota do devedor, cujo valor, apurado na forma do art. 1.031, ser depositado em dinheiro, no juzo da execuo, at 90 (noventa) dias da execuo. O art. 1.031 do mesmo diploma legal determina a liquidao da quota do scio devedor com base na situao patrimonial da sociedade data da resoluo desta, verificada em balano especialmente levantado. A jurisprudncia, de modo geral, tem admitido a penhora de quotas (RT, 413:223, 418:210 e 520:159). O Supremo Tribunal Federal, ao longo do tempo, todavia, decide de forma diversa, ora no admitindo a penhora das quotas: O credor do scio s lhe pode penhorar os fundos lquidos na sociedade, no a cota que nela participa, porque esta pertence ao patrimnio da sociedade, que no se confunde com o do scio (RE 6.639, Rel. Min. Orozimbo Nonato), ora admitindo-a: So penhorveis as cotas de sociedade limitada, substituindo-se a final o credor exequente nas vantagens e nus do quotista-executado, independentemente de assentimento dos demais (RE 24.118, Rel. Min. Nlson Hungria), e, mais recentemente, concluindo pela penhorabilidade das quotas: Sociedade de responsabilidade limitada. Dvida particular do scio. Penhorabilidade das respectivas cotas de capital. Recurso Extraordinrio conhecido e provido (RE 90.910, Rel. Min. Xavier de Albuquerque). 6. Resumo Scios: So scios as pessoas que, nesse carter, entram para a formao da sociedade, no momento em que ela se constitui, as que so depois admitidas por alguma clusula do pacto social ou por contrato posterior com todos os scios, ou, enfim, por todos os modos compatveis com o direito e com a ndole da sociedade (Clvis Bevilqua). Deveres dos scios: As obrigaes dos scios so de trs ordens: a) entre si, quanto cooperao devida; b) entre si, quanto formao e administrao do capital realizado; c) para com terceiros. Estas obrigaes comeam, imediatamente, com o contrato social, se este no fixar ou indicar outra poca; e somente acabam quando a sociedade termina sua liquidao, pagando as dvidas (o passivo) e partilhando o remanescente (Clvis Bevilqua e Carvalho de Mendona, apud Pedro Orlando, Novssimo dicionrio jurdico brasileiro). Responsabilidades: Relativamente responsabilidade para com terceiros, os scios so de duas espcies: 1.) solidrios; 2.) de responsabilidade limitada. Os primeiros respondem pelas obrigaes sociais, mas apenas subsidiariamente: Art. 1.024 do N. Cdigo Civil: Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais. Os segundos, isto , os scios de responsabilidade limitada, uma vez constitudo o capital social, nenhuma responsabilidade tm, quer para com a sociedade, quer para com terceiros, ficando seu patrimnio particular inteiramente a salvo de execuo por parte dos credores da sociedade, salvo as hipteses de violao lei ou ao contrato. So solidrios os scios de sociedade em nome coletivo; os scios comanditados, nas sociedades em comandita simples; o scio ostensivo, nas sociedades em conta de participao; e os acionistas diretores, nas sociedades em comandita por aes. Tm responsabilidade limitada todos os demais. Credores particulares dos scios:

Do fato de a sociedade ter patrimnio autnomo, seguem os corolrios abaixo, especialmente aplicveis s sociedades em que h scios de responsabilidade ilimitada: 1.) O patrimnio da sociedade serve de garantia exclusiva a seus credores. 2.) Os credores particulares dos scios nenhum direito tm sobre esse patrimnio, ainda no caso de falncia; no podem perturbar a marcha da sociedade. Incontroverso, porm, o direito do credor particular a penhorar os fundos lquidos que o scio possua na sociedade, desde que este no possua outros bens livres e desembaraados: Art. 1.026 do N. Cdigo Civil: O credor particular de scio pode, na insuficincia de outros bens do devedor, fazer recair a execuo sobre o que a este couber nos lucros da sociedade, ou na parte que lhe tocar em liquidao.

RESPONSABILIDADE DOS SCIOS PARA COM TERCEIROS:

comanditrios (sociedade em comandita simples); acionistas (sociedade em comandita por aes); de responsabilidade limitada acionistas (sociedade annima); quotistas (sociedade limitada). SCIOS todos os scios (sociedade em nome coletivo); comanditados (sociedade em comandita simples); com responsabilidade solidria diretores (sociedade em comandita por aes); scio ostensivo (sociedade em conta de participao).

RECAPITULAO 1. Conceito de scios. R. Scios so as pessoas (fsicas ou jurdicas) que, contribuindo para a formao do capital social, firmam o contrato constitutivo da sociedade, para a explorao de determinada atividade econmica lucrativa, obrigando-se, entre si, para com a sociedade e para com terceiros. 2. Quais so os deveres fundamentais dos scios? R. Na verdade, podem ser sintetizados em dois: a) cooperao recproca; b) formao e administrao do capital social. A sociedade empresria , como toda sociedade, a unio de duas ou mais pessoas para fins comuns. Por isso devem os scios envidar todos os esforos no sentido de desenvolver as atividades da empresa, buscando resultados satisfatrios. Devem, outrossim, os scios contribuir para a formao do chamado fundo social, como dispe o art. 997, III, do N. Cdigo Civil: A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar: III capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao pecuniria. Destarte, devem os scios participar no s dos lucros, mas tambm das perdas, como, alis, enfatizam os arts. 1.007 e 1.008 do N. Cdigo Civil: Art. 1.007. Salvo estipulao em contrrio, o scio participa dos lucros e das perdas, na proporo das respectivas quotas, mas aquele, cuja contribuio consiste em servios, somente participa dos lucros na proporo da mdia do valor das quotas. Art. 1.008. nula a estipulao contratual que exclua qualquer scio de participar dos lucros e das perdas. 3. Como se dividem os scios quanto responsabilidade para com terceiros? R. A responsabilidade dos scios para com terceiros est intimamente ligada a uma srie de fatores, dentre os quais cumpre destacar as espcies de scios: a) solidrios; b) de responsabilidade limitada. Os primeiros, como o prprio nome deixa entrever, so de responsabilidade ilimitada e, por isso mesmo, respondem, ainda que subsidiariamente (art. 1.024 do N. Cdigo Civil), pelas dvidas da sociedade. Os segundos (scios de responsabilidade limitada), uma vez integralizada sua quotaparte, constitudo ou integralizado o capital social, nenhuma responsabilidade tm, seja para com a sociedade, seja para com terceiros. Essa regra, contudo, no absoluta, j que, na ocorrncia de gesto fraudulenta ou violao lei, responder o scio solidria e ilimitadamente. 4. A penhora das quotas sociais por credor particular do scio admitida? R. A questo das mais controvertidas, havendo autores que se colocam frontalmente contra, como Carvalho de Mendona e Waldemar Ferreira, para quem o patrimnio da sociedade, no sentido econmico, compreende a soma de todos os bens que podem ser objeto de troca, possudos pela sociedade, entre os quais se incluem as quotas sociais integrantes do capital social. E, do fato de ter a sociedade patrimnio distinto e autnomo, conclui-se que por dvidas particulares no podem ser penhorados os fundos sociais que, at a dissoluo, pertenam a ela. Em sentido oposto, sustentando a penhorabilidade das quotas, colocam-se Cunha Peixoto e Joo Eunpio Borges. Rubens Requio, que em princpio se coloca contrariamente penhora (admitindo-se, para argumentar, que o credor particular do scio possa obter a penhora dos

fundos sociais em processo de execuo de dvida particular do scio...), com inequvoca restrio, admite-a se houver, no contrato social, clusula pela qual possa ser ela cessvel a terceiro sem a anuncia dos demais companheiros, concluindo, porm, que a doutrina que admite a penhora, pura e simples, de cotas do scio, em execuo por dvidas particulares, , pois, retrgrada, alm de ilegal. A jurisprudncia tem admitido a penhora das quotas sociais de modo geral (RT, 413:223, 418:210 e 520:159). No mesmo sentido deciso do Superior Tribunal de Justia: Penhora Cotas de Sociedade de Responsabilidade Limitada por dvida particular do scio. Doutrina. Precedentes. Recurso no conhecido. I A penhorabilidade das cotas pertencentes ao scio de sociedade de responsabilidade limitada, por dvida particular deste, porque no vedada em lei, de ser reconhecida. II Os efeitos da penhora incidente sobre as cotas sociais ho de ser determinados em ateno aos princpios societrios, considerando-se haver, ou no, no contrato social proibio livre alienao das mesmas. III Havendo restrio contratual, deve ser facultado sociedade, na qualidade de terceira interessada, remir a execuo, remir o bem ou conceder-se a ela e aos demais scios a preferncia na aquisio de cotas, a tanto por tanto (CPC, arts. 1.117, 1.118 e 1.119). IV No havendo licitao no ato constitutivo, nada impede que a cota seja arrematada com incluso de todos os direitos a ela concernentes, inclusive, o status de scio (REsp 39.609-3-SP, Rel. Min. Slvio de Figueiredo, 4. Turma, DJ, 6 fev. 1995 Ementrio da Jurisprudncia do STJ, n. 11, Ementa n. 539, p. 225). O N. Cdigo Civil, no art. 1.026, permite ao credor particular do scio, na insuficincia de bens deste, a penhora dos lucros lquidos que ao scio devedor couber, ou da parte que lhe tocar na liquidao da sociedade. 5. A penhora dos bens particulares dos scios, nas execues trabalhistas, fundamenta-se exclusivamente sobre a natureza tutelar do Direito do Trabalho? R. um dos fundamentos, mas no o exclusivo. Na verdade, o art. 2 da CLT proclama, com relao ao empregador, a responsabilidade objetiva, pondo em evidncia a chamada teoria do risco, quando dispe que o empregador a empresa individual ou coletiva que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio. Com efeito, quem se prope a exercer atividade econmica, admitindo empregados, assume inteira responsabilidade pelo pagamento dos salrios (de natureza alimentar) de seus colaboradores, andem bem ou mal os negcios. Nesse sentido se pode afirmar, sem receio de dvida, que a CLT se afastou do critrio subjetivo, o qual pressupe a culpa como suporte ftico da reparao. Observe-se que a CLT legislao especial que, expressamente, dispe sobre a obrigao fundamental do empregador e sua consequente responsabilidade, independentemente do xito ou malogro da atividade econmica. 6. As expresses diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado, empregadas no art. 135 do Cdigo Tributrio Nacional, abrangem as diversas espcies societrias? R. A resposta afirmativa, como observa Leon Frejda Szklarowsky ( Execuo fiscal, Ministrio da Fazenda, 1984): Desnecessrio indagar-se do tipo de sociedade devedora da Fazenda Pblica, ou fazer-se um estudo mais acurado daquela, pois a lei fala genericamente em pessoa jurdica de direito privado, abrangendo toda e qualquer sociedade. 7. Quais so os pressupostos fundamentais para a aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica? R. A pessoa jurdica, sob qualquer das formas admitidas em lei, empresrias, simples, associaes ou fundaes, deve ter, necessariamente, fins lcitos (art. 5., XVII, da CF). Por fora de tal princpio, no se admite a utilizao da pessoa jurdica para fins abusivos ou fraudulentos. Quando os dirigentes da sociedade dela se utilizam para tais finalidades, buscando proveito prprio em detrimento de terceiros, admite-se a aplicao da teoria nominada. 8. Basta a insolvabilidade da sociedade para a aplicao da teoria da desconsiderao? R. Malgrado inmeros acrdos nesse sentido, sustentamos a necessidade de efetiva comprovao do uso fraudulento ou abusivo da sociedade, como, alis, ressalta julgado do 1. Tribunal de Alada Civil de So Paulo: A doutrina da superao da personalidade jurdica traz questo de alta indagao exigente do devido processo legal para a expedio de um provimento extravagante, que justifique invadir a barreira do art. 20 do CC (de 1916). No um resultado que se alcance num simples despacho ordinatrio da execuo, do arresto ou do mandado de segurana, todos de cognio superficial (RT, 657:120)2. 9. A desconsiderao da pessoa jurdica, na prtica, no representa sua prpria negao? R. Como adverte Rubens Requio, a disregard doctrine no visa anular a personalidade jurdica, mas somente objetiva desconsiderar, no caso concreto, dentro dos seus limites, a pessoa jurdica, em relao s pessoas ou bens que atrs dela se escondem. o caso de declarao de ineficcia especial da personalidade jurdica para determinados efeitos, prosseguindo, todavia, a mesma inclume para seus outros fins legtimos. 10. Os atos fraudulentos ou o uso abusivo da sociedade, em face de sua personalizao, no so de sua prpria responsabilidade? R. A pessoa jurdica, sob qualquer das teorias que buscam explicar sua natureza, inquestionavelmente uma criao da lei. Despida de vida natural, dirigida no mundo dos negcios pelos respectivos scios. Assim, os atos praticados com dolo ou culpa ou em violao lei no podem ser imputados sociedade, ainda que personalizada, mas sim aos prprios administradores, justificando, dessa forma, a responsabilidade destes pelos prejuzos causados a terceiros.

Personalidade jurdica A personalidade jurdica no uma fico, mas uma forma, uma investidura, um atributo que o Estado defere a certos entes, ensina Washington de Barros Monteiro.

1 Hodiernamente denominado contrato de sociedade empresria.

2 Art. 20 do Cdigo Civil de 1916: As pessoas jurdicas tm existncia distinta da dos seus membros.

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Tipos de Sociedades
Sumrio: 1. Sociedades de pessoas e de capital. 2. Sociedades irregulares ou de fato sociedade em comum. 3. Sociedades personalizadas (sociedades empresrias) e no personalizadas. 4. A sociedade unipessoal. 5. Sociedade entre marido e mulher. 6. Os menores e a sociedade empresria. 7. Resumo. Recapitulao.

1. Sociedades de pessoas e de capital Conquanto severamente combatida por ilustrados autores, inequivocamente til a tradicional distino entre sociedades de pessoas e de capital. Fundando-se no critrio do maior ou menor grau de responsabilidade dos scios, a classificao considera sociedades de pessoas aquelas em que essa responsabilidade se acentua, reservando s sociedades de capital aquelas em que a responsabilidade se dilui, por fora mesmo de suas prprias caractersticas. Na verdade, a classificao em apreo, a nosso ver, delineia, antes de tudo, no o maior ou menor grau de responsabilidade, mas, sobretudo, o suporte ftico das diversas sociedades. Assim, dentro desse raciocnio, reservaramos a expresso sociedades de pessoas quelas fundadas no mais estreito relacionamento pessoal entre seus scios. Como observa Hernani Estrella, nas sociedades de pessoas h ntida predominncia dos elementos subjetivos. No bastasse isso, as regras e princpios para constituio de ambas so absolutamente distintos: as sociedades de pessoas cercam-se de menor formalismo, escudada exatamente no relacionamento pessoal, normalmente institudas por meio de contratos particulares; as de capital, ao revs, esto sujeitas ao rigorismo da lei, com a exigncia de uma srie de requisitos impostergveis. Ademais disso, nestas ltimas, como salienta Fran Martins, as pessoas que se renem para constituir a sociedade, uma vez criada a pessoa jurdica, no representam para ela mais que meros contribuintes para o capital. Do que se conclui que as chamadas sociedades de pessoas gravitam mais em torno das pessoas fsicas de seus respectivos scios que propriamente em torno do fundo social, exatamente o oposto do que ocorre com as sociedades de capital. As sociedades de pessoas, ensina Rubens Requio, so as que se constituem tendo em vista as pessoas dos scios. Os scios entre si, cada um deles, escolhem os seus companheiros. A sociedade assim se forma em ateno s qualidades pessoais dos scios. Ningum nela se faz substituir, sem a concordncia dos demais scios, importando o ingresso ou retirada em modificao do contrato social. Nas sociedades de capitais indiferente a pessoa do scio, prevalecendo o impessoalismo do capital, pois o acionista ingressa na sociedade ou dela se retira, sem dar ateno aos demais, pela simples aquisio ou venda de suas aes. No h, consequentemente, necessidade de se tocar no ato constitutivo nessa movimentao. 2. Sociedades irregulares ou de fato sociedade em comum Do estudo da constituio das sociedades verificamos a necessidade imprescindvel do contrato social, isto , conveno entre partes em nome de um interesse comum. Constatamos, outrossim, que esse contrato, quer por instrumento pblico, quer por instrumento particular, deve necessariamente ser levado a registro nas Juntas Comerciais. A sociedade est, pois, regularmente constituda, adquirindo personalidade jurdica com a inscrio de seu contrato ou estatuto no Registro de Comrcio as Juntas Comerciais1. Sociedades h, contudo, que por motivos os mais diversos no se constituem por contrato escrito, ou, se o fazem, no levam o contrato a registro nas respectivas Juntas Comerciais. Tais sociedades, por isso mesmo, no consistem em pessoas jurdicas, sendo denominadas sociedades irregulares ou de fato, exatamente porque seus atos constitutivos no se completaram. Denominam-se sociedades irregulares, como o vocbulo o indica, diz Carvalho de Mendona, aquelas sociedades que funcionam durante certo tempo, sem o cumprimento das solenidades legais da constituio, registro e publicidade. Alguns autores fazem distino entre sociedade irregular e sociedade de fato, reservando s primeiras, como deixa entrever a conceituao acima transcrita, de Carvalho de Mendona, aquelas que no ultimam sua constituio com a necessria inscrio no respectivo registro. As segundas compreenderiam aquelas afetadas por vcios que as inquinam de nulidade: Profunda , entretanto, a diferena que se deve fazer, em nosso direito, entre a sociedade irregular e a de fato. A primeira ficou acima definida. A segunda aquela que, afetada por vcios que a inquinam de nulidade, fulminada com o decreto de morte. A sociedade, apesar disso, funcionou, viveu, contratou, tomou lugar no mundo dos negcios. No se pode negar nem destruir fatos consumados. H mister, portanto, atender natureza das coisas e, de conformidade com esta, ajustar as contas do que se fez durante a comunho. Eis por que se diz de fato esta sociedade, isto , uma sociedade que, apesar de degenerada, viveu, enquanto admitida. Na verdade, porm, a distino no encontra acolhida em nosso Direito, ao contrrio do que poderia ocorrer nas legislaes italiana ou francesa. No Brasil, sociedade irregular e de fato so sinnimas, no havendo nenhuma distino entre elas. Assim sendo, tanto ser irregular ou de fato uma sociedade que se constitua verbalmente, portanto sem contrato escrito, quanto aquela que, embora constituda mediante escritura pblica ou particular, no se complete com a necessria inscrio perante a Junta Comercial. A rigor, conquanto largamente difundida e inequivocamente aceita e consagrada pelos usos e costumes, a sociedade irregular ou de fato no pode ser vista como sociedade personalizada, faltando-lhe, como bvio, o elemento fundamental a personalidade jurdica, da qual decorrem, como j verificamos: a) faculdade de determinar-se e agir; b) patrimnio prprio e autnomo; c) responsabilidade exclusiva pelas obrigaes contradas; d) representao em juzo. Assim, conquanto denominadas sociedades e nessas condies cheguem a ultimar negcios e tratar com terceiros, em verdade no o so. E tanto isso correto que no possuem nenhum dos traos fundamentais existncia legal da verdadeira sociedade, como pessoa jurdica. A sociedade irregular, preleciona Waldemar Ferreira, no tem, portanto, existncia distinta da de cada um dos seus membros. Por via de consequncia, no dispe de um patrimnio prprio, exclusivamente seu, devendo os credores acionar no a sociedade que inexiste juridicamente mas seus respectivos scios, que, por sua vez, no podero invocar o beneficium excussionis, solidrios que so pelas operaes e atos praticados. Nessas condies, dissentimos, data maxima venia, daqueles que atribuem responsabilidade meramente subsidiria aos scios de sociedades irregulares, a eles no se aplicando, por certo, a regra do art. 1.024 do N. Cdigo Civil: Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais.

Os credores sociais, adverte o saudoso Waldemar Ferreira, para haverem o seu pagamento, no podendo executar o patrimnio social, por inexistente, exercero o seu direito, natural e forosamente contra os scios. No mesmo sentido, v. acrdo da 4. Cmara do extinto Tribunal de Alada Cvel do Estado de So Paulo, nos autos da Apelao n. 63.673, de que foi relator Pacheco de Mattos: Os credores sociais, para haverem o seu pagamento, no podendo executar o patrimnio social, por inexistente, exercero o seu direito, natural e forosamente, contra os scios, de maneira a atingi-los em seus bens particulares. Em se tratando de sociedade annima, esta, para que possa existir como tal, deve estar legalmente constituda, no se admitindo sociedade annima irregular ou de fato. J no regime do Decreto-lei n. 2.627, de 26 de setembro de 1940, dispunha o art. 50: Nenhuma sociedade annima ou companhia poder funcionar, sem que sejam arquivados e publicados os seus atos constitutivos. No mesmo sentido dispe a Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976 (Lei de Sociedades por Aes): Art. 94. Nenhuma companhia poder funcionar sem que sejam arquivados e publicados seus atos constitutivos. A sociedade de fato ou no personificada denominada no N. Cdigo Civil sociedade em comum, com disciplina jurdica prpria, aplicando-se a ela subsidiariamente as disposies previstas para a sociedade simples. Tal espcie societria, entre os respectivos scios, pode ser provada por meio de documento escrito que faa concluir pela existncia de sociedade. Perante terceiros, que com ela realizam negcios, sua existncia pode ser provada por todos os meios de provas admitidas em Juzo. Conquanto no possua personalidade jurdica, a sociedade comum, na nova sistemtica, possui um patrimnio denominado especial, destinado a responder por suas obrigaes sociais. Esse patrimnio especial responde pelos atos de gesto praticados por qualquer dos scios. Esta sociedade em comum (arts. 986 a 990) no seno a sociedade de fato, agora com outra denominao, como, alis, concluiu o Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal, na Jornada de Direito Civil, conforme Enunciado 58: A sociedade em comum compreende as figuras doutrinrias da sociedade de fato e da irregular. Nessa sociedade os scios tm responsabilidade solidria e ilimitada.

A sociedade em comum, de que cuida o N. Cdigo Civil nos arts. 986 a 990, uma sociedade no personificada, com scios de responsabilidade solidria e ilimitada que, de acordo com o Enunciado n. 58, do Centro de Estudos Jurdicos do Conselho da Justia Federal, compreende as figuras doutrinrias da sociedade de fato e da irregular.

3. Sociedades personalizadas (sociedades empresrias) e no personalizadas No se pode olvidar da corrente que classifica as sociedades em personalizadas e no personalizadas. As primeiras so as sociedades regulares ou de direito, pessoa jurdica, tambm denominadas sociedades empresrias. Empresria aquela sociedade personalizada (pessoa jurdica) que exerce atividade econmica. No mbito do Direito Comercial, a sociedade regular ou de direito cujos atos constitutivos foram regularmente inseridos no rgo competente. A sociedade empresria a titular da empresa, no se confundindo, assim, com as pessoas fsicas de seus respectivos scios. No personalizadas so as sociedades irregulares ou de fato, ou seja, aquelas cujos atos constitutivos ou no foram ultimados ou, se o foram, no foram levados a registro no rgo competente a Junta Comercial.

Empresria a sociedade personalizada (pessoa jurdica), que no se confunde com as pessoas fsicas dos respectivos scios a titular da empresa coletiva.

4. A sociedade unipessoal A sociedade, como vimos, decorre da unio de duas ou mais pessoas que combinam esforos para fins comuns. Nos termos do art. 981 do N. Cdigo Civil: Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados. Como decorrncia da unio de esforos, a sociedade pressupe, no mnimo, a existncia de duas pessoas. Ensina Carvalho de Mendona: A sociedade comercial surge do contrato mediante o qual duas ou mais pessoas se obrigam a prestar certa contribuio para um fundo, o capital social, destinado ao exerccio do comrcio, com a inteno de partilhar os lucros entre si (Tratado de Direito Comercial brasileiro , 5. ed., Freitas Bastos, v. 3, p. 14). Da unio de tais esforos resulta, como j constatamos, um ente autnomo (pessoa jurdica), que no se confunde com as pessoas fsicas de seus respectivos scios, com patrimnio prprio, sujeito de direitos e obrigaes. Assim, imprescindvel o concurso de, no mnimo, duas pessoas para a constituio de uma sociedade2. Ao constiturem a sociedade, os scios devem, necessariamente, contribuir para a formao do capital social, fundo originrio e essencial da sociedade, contribuindo para a base das operaes, na expresso de Carvalho de Mendona (Tratado, cit., v. 3, n. 535). A quota de frao com que cada scio contribui para a formao do capital social constitui o marco inicial com que a sociedade forma seu patrimnio. A autonomia patrimonial da essncia das sociedades comerciais, razo por que a sociedade unipessoal foi sempre vista como verdadeira heresia jurdica. que, admitida a sociedade constituda de um scio apenas, no se poderia falar em autonomia patrimonial, j que o patrimnio permaneceria indivisvel.

Ademais disso, resultando de um contrato, o acordo de vontades imprescindvel existncia de uma sociedade. Com veemncia assinalava Miranda Valverde seu repdio existncia do indivduo sociedade: Com absoluta falta de senso, sugeriu-se a possibilidade de se constituir uma sociedade annima com um nico subscritor ou acionista. Gente que ouve cantar o galo, mas no sabe onde. Nenhuma lei consagra, ou poder consagrar, essa monstruosidade jurdica indivduo-sociedade (Sociedade por Aes, 2. ed., Forense, Rio de Janeiro, 1953, v. 1, p. 245, nota 16). Essa posio sectria, calcada na natureza contratual das sociedades comerciais, foi, todavia, gradativamente alterada, ensejando posicionamento diverso, com manifesto reflexo na prpria legislao brasileira, com a aceitao entre ns da sociedade unipessoal, de que espcie inequvoca a empresa pblica, que, constituda por lei, possuindo um nico acionista a Unio , organizao econmica com patrimnio prprio, dotada de personalidade jurdica de direito privado, como enfatizam o art. 5. do Decreto-lei n. 900/69 e o art. 173, II, da Constituio Federal, com a redao dada pela Emenda Constitucional n. 19, de 4 de junho de 19983. Como observa Paulo Roberto Costa Figueiredo, ao contrrio do tradicional repdio unipessoalidade originria, a reduo incidental dos scios a um s largamente aceita como exceo regra da pluralidade. Via de regra, estabelecem as legislaes um prazo de tolerncia da unipessoalidade, que no afetaria assim a permanncia da personalidade jurdica, dentro do qual o nmero mnimo de scios seria restaurado (Subsidiria Integral A Sociedade Unipessoal no Direito Brasileiro, Saraiva, 1984, p. 17). Com efeito, nos termos do art. 206, I, d, da Lei n. 6.404/76, a sociedade annima poder subsistir com um nico acionista, at a assembleia geral ordinria do ano seguinte, quando o nmero mnimo de dois scios deve ser reconstitudo: Dissolve-se a companhia: I de pleno direito: ................................................................................................................ d) pela existncia de um nico acionista, verificada em assembleia geral ordinria, se o mnimo de dois no for reconstitudo at do ano seguinte, ressalvado o disposto no art. 2514. Da sociedade unipessoal incidental partiu-se para a sociedade unipessoal originria, por fora do disposto no art. 251 da Lei n. 6.404/76: A companhia pode ser constituda, mediante escritura pblica, tendo como nico acionista sociedade brasileira. Saudada por Fran Martins, a subsidiria integral , inequivocamente, unipessoal: A lei atual das sociedades por aes deu um passo avantajado no campo do direito comercial ao reconhecer e regular a sociedade com um s acionista, ou seja, a chamada sociedade unipessoal, admitindo a subsidiria integral (Comentrios Lei de Sociedades Annimas, Rio de Janeiro, Forense, 1979, v. 3, p. 25). A subsidiria integral, como se conclui da leitura do art. 251 acima transcrito, deve, necessariamente, revestir-se da forma annima. A sociedade controladora, ao revs, pode ser qualquer das espcies societrias admitidas no Direito Comercial brasileiro, devendo ser sociedade brasileira5. A converso em subsidiria pela incorporao de todas as aes s pode operar-se entre duas sociedades annimas. , portanto, a sociedade unipessoal uma realidade no Direito brasileiro, muito embora no se tenha adotado entre ns a limitao da responsabilidade do comerciante individual, o que poder ser feito acolhendo-se, semelhana da Alemanha, a Einzelunternolimung mit beschrnkter hattung, empresa individual com responsabilidade limitada (J. Lamartine Correa de Oliveira, A dupla crise da pessoa jurdica, Saraiva, 1979, p. 560), o mesmo ocorrendo com relao Frana, como d notcia J. A. Penalva Santos: A despeito de algumas resistncias buscou a Frana a soluo para o problema da sociedade unipessoal, atravs da Lei n. 85.697, de 11 de junho de 1985, denominada Lei relativa empresa unipessoal de responsabilidade limitada, a qual no contm, a nosso ver, meno no seu texto ao vocbulo empresa, do que se extrai a primeira concluso, que a Frana encontrou o seu caminho atravs da sociedade unipessoal, como fizeram os alemes (O estabelecimento mercantil individual de responsabilidade limitada, in Direito Comercial; estudos, n. 4, Rio de Janeiro, Forense, 1991, p. 101).

A sociedade unipessoal j uma realidade no Direito brasileiro, de que exemplo a subsidiria integral. A instituio da Empresa Individual de Responsabilidade Limitada (EIRELI), j existente na Alemanha (Einzelunternolimung mit beschrnkter hattung), igualmente acolhida em nosso Pas, por fora da Lei n. 12.441, de 11 de julho de 2011, objeto de anlise no Captulo 9, que cuida da sociedade limitada.

5. Sociedade entre marido e mulher Na omisso do Cdigo Comercial, acirrada divergncia estabeleceu-se entre os juristas acerca da legitimidade ou no de sociedade comercial entre marido e mulher. Situando-se ante o problema, acentua Carvalho de Mendona: A nica sociedade permitida entre esposos a universal, resultante do regime do casamento. No lhes lcito contratar sociedade comercial, por ofender antes de tudo o instituto do poder marital, produzindo necessariamente a igualdade de direitos, incompatvel com os direitos do marido como chefe do casal. Se o casamento sob o regime de comunho de bens, no h vantagem na sociedade, quer relativamente aos cnjuges, quer relativamente aos credores. Quanto aos primeiros, porque os lucros dos negcios seriam comuns, houvesse ou no a sociedade. Quanto aos segundos, porque suas garantias no melhorariam. Se o casamento obedece a outro regime, a sociedade fraudaria a lei reguladora dos pactos antenupciais, tornando comuns, em virtude do contrato de sociedade, bens que o ato nupcial separara. Dar-se-ia, assim, ofensa essncia e irrevogabilidade desses pactos. A sociedade entre esposos deve, pois conclui o douto comercialista , considerar-se nula. Opinio idntica abraa Spencer Vampr. Na esteira desse pensamento, firmava a jurisprudncia brasileira o entendimento de que marido e mulher no podiam constituir sociedade comercial. Divergiam desse ponto de vista autores renomados, como Cndido Mendes de Almeida e Alfredo Bernardes, que consideravam vlidas e perfeitas as sociedades comerciais entre cnjuges. Uma terceira corrente, menos radical que a primeira e mais moderada que a segunda, admitia tais sociedades, desde que respeitassem o contrato social

determinados princpios, que se consubstanciavam no absoluto respeito ao pacto antenupcial e ao poder marital. Da dizer Hernani Estrella que, prescindindo-se de nuances de menor importncia, possvel reduzir a trs grupos as diferentes opinies. Uma que reputa tal sociedade nula de pleno direito, inadmitindo-a de maneira absoluta. Outra que a considera lcita, j que inexiste qualquer disposio de lei que a proba. Finalmente, a terceira corrente, que sustenta ser vlido o contrato de sociedade mercantil entre os consortes, desde que no importe a alterao do regime de bens do casamento deles, quer esse regime seja convencional ou legal. Como bem demonstrou Anacleto de Oliveira Faria, em memorvel estudo inserido na Revista dos Tribunais, a oposio existncia de sociedade entre marido e mulher sempre foi determinada pelo Direito de Famlia: O primeiro grande argumento contra a sociedade entre cnjuges, com fundamento no Direito Civil, tem por base o regime de bens. Toda a sociedade conjugal implica, obrigatoriamente, e de maneira irrevogvel, um regime de bens, estabelecido por ocasio do casamento, por livre escolha dos nubentes, dentro de quatro tipos fixados por lei: comunho universal, comunho parcial, separao e dotal. O regime dotal, por sua prpria natureza, impede qualquer espcie de sociedade comercial, pois, consoante os arts. 69 e 293 do Cdigo Civil, os bens dotais esto situados fora do comrcio. Proibio absoluta, portanto, para as sociedades entre cnjuges, se o regime de bens no casamento for o dotal. No tocante ao regime de comunho universal de bens, a sociedade entre esposos seria pleonstica, porque, pelo casamento, marido e mulher j constituram uma sociedade muito mais ampla, indissolvel e irrevogvel. Uma sociedade comercial entre marido e mulher, casados sob o regime de separao de bens, implicaria uma modificao desse regime de bens. Ora, preceitua o art. 230 do Cdigo Civil a irrevogabilidade do mencionado regime. Donde a concluso de que a sociedade entre cnjuges, feita ou no com o intuito de alterar a situao de bens entre ambos, fere de maneira frontal o regime cristalizado desde o momento das npcias. Com efeito, a sociedade comercial entre marido e mulher viria reunir dois patrimnios que legalmente no se podero juntar porque o regime de bens irrevogvel. Restaria a comunho parcial. Mas, participando esse tipo de regime de bens dos demais (comunho universal e separao), tem contra si os argumentos relativos a um e outro tipo. Assim, se os bens colocados sob sociedade comercial fossem os j em comunho, a sociedade j existia, mais ampla, mais absoluta; se ao contrrio, tais bens estivessem at ento sob o regime da separao, atingido seria o princpio legal que impede a revogabilidade do regime de bens. No bastassem tais objees, como j aludia Carvalho de Mendona, ofendia, antes de tudo, o instituto do poder marital, produzindo necessariamente a igualdade de direitos, incompatvel com os direitos do marido como chefe do casal. Em suma, por incompatvel com as instituies de famlia, no se admitia a sociedade comercial entre cnjuges. Na verdade, a intolerncia doutrinria e jurisprudencial existncia de sociedade mercantil entre marido e mulher tinha razes ainda mais profundas. A mulher, no Brasil, como em outras regies, encontrava-se sob jugo absoluto do poder marital, sendo admitido inclusive o castigo corporal, como ocorria sob a gide do Livro V das Ordenaes Filipinas. Anteriormente Lei n. 4.121/62 (Estatuto da Mulher Casada) a mulher no gozava, nem mesmo, de capacidade plena. Era, pois, relativamente incapaz, situada, portanto, em igualdade de condies aos maiores de 16 e menores de 21 anos, aos prdigos e aos silvcolas: Art. 6. do CC/1916: So incapazes, relativamente a certos atos (art. 147, n. I), ou maneira de os exercer: I os maiores de 16 (dezesseis) e menores de 21 (vinte e um) anos (arts. 154 a 156); II as mulheres casadas enquanto subsistir a sociedade conjugal; III os prdigos; IV os silvcolas. Pargrafo nico. Os silvcolas ficaro sujeitos ao regime tutelar, estabelecido em leis e regulamentos especiais, o qual cessar medida que se forem adaptando civilizao do Pas. As restries, ressalte-se, no se limitavam aos direitos da mulher casada, bastando assinalar que somente com o advento da Carta Magna de 1934 foi que adquiriu a mulher o direito ao voto, possibilitando-lhe, outrossim, postular cargos eletivos: Art. 108 da Const. Federal de 1934: So eleitores os brasileiros de um e de outro sexo, maiores de 18 (dezoito) anos, que se alistarem na forma da lei. No perodo anterior lei cognominada Estatuto da Mulher Casada, esta no podia, sem autorizao do marido, praticar os atos que este no poderia, sem o seu consentimento; alienar ou gravar com nus reais, imveis de propriedade do casal, fosse qual fosse o regime de bens; alienar direitos reais sobre imveis de terceiros; aceitar ou renunciar heranas ou legados; aceitar tutelas, curatelas ou outros encargos pblicos; pleitear em juzo cvel ou comercial, a no ser em determinados casos, exercer profisso; contrair obrigaes que implicassem alienao de bens da sociedade conjugal e, finalmente, aceitar mandatos. Com a promulgao da Lei n. 4.121/62 passou a mulher casada a poder aceitar ou renunciar herana ou legado; aceitar tutela, curatela e outros encargos pblicos; pleitear em juzo e aceitar mandatos. A essas inovaes acrescente-se a mais importante e que viria a ter profundos reflexos no captulo das obrigaes a livre disposio do produto do seu trabalho: Art. 246 do CC/1916: A mulher que exercer profisso lucrativa, distinta da do marido, ter direito de praticar todos os atos inerentes ao seu exerccio e sua defesa. O produto do seu trabalho assim auferido e os bens com ele adquiridos constituem, salvo estipulao diversa em pacto antenupcial, bens reservados, dos quais poder dispor livremente com observncia, porm, do preceituado na parte final do art. 240 e nos ns. II e III do art. 242. Pargrafo nico. No responde, o produto do trabalho da mulher, nem os bens a que se refere este artigo, pelas dvidas do marido, exceto as contradas em benefcio da famlia. Outra significativa alterao foi a garantia dos bens comuns, at o limite de meao, pelos ttulos de dvida de qualquer dos cnjuges firmados por um s deles, mesmo que o casamento se tenha realizado pelo regime de comunho universal, como bem observa Ruth Bueno: Art. 3. da Lei n. 4.121/62: Pelos ttulos de dvida de qualquer natureza, firmados por um s dos cnjuges, ainda que casados pelo regime de comunho universal, somente respondero os bens particulares dos signatrios e os comuns at o limite de sua meao. A partir, pois, da promulgao da Lei n. 4.121/62, deixou de existir qualquer restrio mulher casada, uma vez que excluda do rol dos relativamente incapazes. No bastasse isso, a Constituio Federal de 1988 consagrou, de vez, a igualdade entre marido e mulher: Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher (art. 226, 5.). O N. Cdigo Civil, no art. 977, faculta a sociedade entre marido e mulher, quando no casados no regime de comunho universal, ou no da separao obrigatria: Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que no tenham casado no regime da comunho universal de bens, ou no da separao obrigatria. de observar que a proibio diz respeito constituio de sociedades de pessoas, tambm denominadas sociedades contratuais, de que so exemplo as

sociedades em nome coletivo, comandita simples e limitada (em que pese a natureza hbrida desta ltima). Inexiste proibio a que os cnjuges, ainda que casados no regime de comunho universal ou no de separao de bens, integrem as sociedades institucionais, como a sociedade annima e a comandita por aes. , alis, o que sustenta, com inequvoca propriedade, Srgio Campinho: Cumpre ressaltar o entendimento por ns professado, no sentido de a regra do art. 977 merecer interpretao restrita, para somente disciplinar as sociedades de natureza contratual (sociedades simples, limitada, em nome coletivo e em comandita simples), ou seja, aquelas cujo ato de criao se manifesta em um contrato, e no as que revelam um ato institucional como fonte de formao (sociedades annimas e em comandita por aes). O preceito ao se referir faculdade de os cnjuges contratar sociedade, quer traduzir a celebrao do contrato de sociedade, sendo um vnculo, pois, de natureza contratual, no atingindo aquelas formadas por um ato de vontade no contratual, mas sim institucional. 6. Os menores e a sociedade empresria Em conformidade com o art. 972 do N. Cdigo Civil, que unifica o Direito Societrio, podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos. A maioridade plena adquirida aos 18 anos: art. 5. do N. Cdigo Civil: A menoridade cessa aos 18 (dezoito) anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida civil. So relativamente incapazes os maiores de 16 e menores de 18 anos (art. 4., I). Cessa, entretanto, para os menores a incapacidade: I pela concesso dos pais, ou de um deles, na falta de outro, mediante instrumento pblico, independente de homologao judicial, ou por sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver 16 anos completos (a concesso equivale emancipao com a consequente aquisio da capacidade civil antes da idade legal); II pelo casamento (aos 16 anos, no mnimo, para o homem e a mulher, exigindo-se autorizao dos respectivos pais ou representantes legais art. 1.517 do N. Cdigo Civil); III pelo exerccio de emprego pblico efetivo (afastados os cargos em comisso ou interinos); IV pela colao de grau em curso de ensino superior; V pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor de 16 anos completos tenha economia prpria. Na eventualidade de o menor suceder a seus pais, por morte destes, a empresa sobrevive, como, alis, no poderia deixar de ser, considerando a importncia desta na comunidade social. Em tais casos, porm, como bvio, os negcios sero administrados por seu representante, precedida a continuidade empresarial de autorizao judicial, que pode, a qualquer tempo (obviamente antes da maioridade), ser revogada, sem prejuzo dos direitos adquiridos por terceiro. A autorizao judicial, no caso, deve ser averbada no Registro Pblico de Empresas Mercantis, a cargo das Juntas Comerciais. O uso da firma, na ocorrncia dos fatos acima narrados, caber ao administrador, ao representante ou ao menor, quando puder ser autorizado (arts. 974 a 976 do N. Cdigo Civil): Art. 974. Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herana. 1. Nos casos deste artigo, preceder autorizao judicial, aps exame das circunstncias e dos riscos da empresa, bem como da convenincia em continula, podendo a autorizao ser revogada pelo juiz, ouvidos os pais, tutores ou representantes legais do menor ou do interdito, sem prejuzo dos direitos adquiridos por terceiros. 2. No ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que o incapaz j possua, ao tempo da sucesso ou da interdio, desde que estranhos ao acervo daquela, devendo tais fatos constar do alvar que conceder a autorizao. Art. 975. Se o representante ou assistente do incapaz for pessoa que, por disposio de lei, no puder exercer atividade de empresrio, nomear, com a aprovao do juiz, um ou mais gerentes. 1. Do mesmo modo ser nomeado gerente em todos os casos em que o juiz entender ser conveniente. 2. A aprovao do juiz no exime o representante ou assistente do menor ou do interdito da responsabilidade pelos atos dos gerentes nomeados. Art. 976. A prova da emancipao e da autorizao do incapaz, nos casos do art. 974, e a de eventual revogao desta, sero inscritas ou averbadas no Registro Pblico de Empresas Mercantis. Pargrafo nico. O uso da nova firma caber, conforme o caso, ao gerente; ou ao representante do incapaz; ou a este, quando puder ser autorizado. Nas sociedades em comandita por aes e annima, no vemos qualquer impedimento presena de menores, na condio de simples acionistas, exercendo seus direitos perante a companhia por seus representantes legais. 7. Resumo Sociedades de pessoas e de capital: Reserva-se a expresso sociedades de pessoas quelas fundadas no mais estreito relacionamento pessoal entre seus scios, gravitando mais em torno das pessoas fsicas de seus respectivos scios, ao contrrio do que ocorre nas sociedades de capital. Se a tnica legislativa estiver no fator real capital dir-se- sociedade de capital; se, ao contrrio, estiver no elemento pessoal (com o sentido de corresponsvel pelas dvidas sociais) ter-se- sociedade de pessoas (Hernani Estrella). Affectio societatis: vontade dos scios de somar esforos, constituindo sociedade comercial, denominou Ulpiano affectio societatis. O elemento intencional, o consentimento dos contratantes sobre certo objeto condio da essncia de todos os contratos, lembra Carvalho de Mendona. Sociedades de pessoas: em comandita simples; em nome coletivo; em conta de participao. Sociedade hbrida:

de responsabilidade limitada. Sociedades de capital: em comandita por aes; sociedade annima. Sociedade irregular ou de fato sociedade em comum: So irregulares ou de fato (no havendo distino entre uma e outra) as sociedades que se constituem verbalmente ou que, embora por contrato, no o levam a registro perante a Junta Comercial. Por isso que no constituem pessoas jurdicas, que so denominadas irregulares ou de fato. No tm, outrossim, existncia distinta da de cada um de seus membros, no dispondo de patrimnio prprio. Consequentemente, os credores sociais, para haver seus respectivos crditos, devem executar os scios em seus bens particulares. Sociedade entre marido e mulher: Em conformidade com o disposto no art. 977 do N. Cdigo Civil, facultado aos cnjuges contratar sociedade entre si, desde que no estejam casados no regime da comunho universal ou no da separao obrigatria. Os menores e a sociedade empresria: O exerccio da atividade empresarial pressupe capacidade civil plena (que se alcana aos 18 anos), salvo se legalmente impedido. Na ocorrncia de sucesso causa mortis (falecimento do empresrio), pode a sociedade continuar com o menor, mediante autorizao judicial, quando este se fizer presente na pessoa de seu representante. Nas sociedades em comandita por aes e annima, no vemos qualquer obstculo presena de menores como simples acionistas, exercendo seus direitos perante a companhia por intermdio de seus representantes legais.

em comandita simples de pessoas em nome coletivo em conta de participao TIPOS DE SOCIEDADES hbrida de responsabilidade limitada em comandita por aes de capital sociedade annima

RECAPITULAO 1. Como se classificam as sociedades empresrias? R. Conquanto combatida por ilustrados autores, tradicionalmente as sociedades convencionais so classificadas em: a) sociedades de pessoas; b) sociedades de capital. As primeiras so aquelas constitudas intuitu personae, pressupondo estreito relacionamento entre os scios. As segundas, ao revs, so as que se constituem em ateno preponderantemente ao capital social, como observa Rubens Requio. H, todavia, outros critrios de classificao das sociedades empresrias, como, por exemplo, o que as divide em sociedades de responsabilidade limitada, ilimitada e mista, critrio que, todavia, diz mais das condies dos respectivos scios que propriamente das espcies societrias. 2. As sociedades irregulares ou de fato tm personalidade jurdica? R. Em que pesem opinies diversas (Joo Eunpio Borges), entendemos de modo diverso, j que no ultimados os seus atos constitutivos com a consequente inscrio na Junta Comercial, condio imprescindvel para a aquisio da personalidade jurdica, a teor do que dispe o art. 45 do N. Cdigo Civil. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio dos seus contratos, atos constitutivos, estatutos ou compromissos no seu registro peculiar, regulado por lei especial, ou com a autorizao ou aprovao do Governo, quando precisa. 3. O direito admite atualmente a sociedade empresria entre marido e mulher? R. O N. Cdigo Civil, no seu art. 977, faculta a sociedade entre marido e mulher, desde que no estejam casados no regime de comunho universal, ou no da separao obrigatria. 4. Qual a situao dos menores em relao s sociedades empresrias? R. Na eventualidade de falecimento do empresrio, pode a empresa continuar com o menor (sucessor hereditrio), mediante autorizao judicial (revogvel), hiptese em que este se far presente atravs de seu respectivo representante. Nas sociedades em comandita por aes e annima, no h qualquer impedimento presena de menores, como simples acionistas, exercendo seus direitos perante a companhia por meio de seus respectivos representantes.

1 Nos termos do art. 985 do N. Cdigo Civil, A sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio, no registro prprio e na forma da lei, dos seus atos constitutivos. 2 A Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976 (Lei das Sociedades Annimas), reduziu o nmero mnimo de acionistas para dois, no subsistindo, assim, a exigncia do mnimo de sete, previsto no Decreto n. 2.627/40. 3 Decreto-lei n. 200/67, art. 5.: Empresa pblica a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, com patrimnio prprio e capital exclusivo da Unio ou de entidades da administrao indireta, criada por lei, para desempenhar atividade de natureza empresarial, que o governo seja levado a exercer por motivos de convenincia ou contingncia administrativa, podendo tal entidade revestir-se de qualquer das formas admitidas em direito. Art. 173, 1., II, da Constituio Federal, com a redao dada pela Emenda Constitucional n. 19, de 4 de junho de 1998: A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: ... II a sujeio ao regime prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios. 4 O art. 251 instituiu a chamada subsidiria integral. 5 O art. 171 da Constituio Federal de 1988, no inciso I, declarava empresa brasileira a constituda sob as leis brasileiras e que tivesse sua sede e administrao no Pas. Contudo, todo o art. 171 foi expressamente revogado pela Emenda Constitucional n. 6, de 15 de agosto de 1995, publicada no DOU n. 157, Se. 1, de 16 de agosto de 1995, p. 12353: Art. 3. Fica revogado o art. 171 da Constituio Federal. A revogao pura e simples do dispositivo constitucional deixou, obviamente, para a legislao ordinria o critrio para a fixao da nacionalidade da empresa, subsistindo, a nosso ver, aquele que se fixa no local da sua constituio e da sua sede, salvo a adoo de novos princpios. O novo Cdigo Civil, ao cuidar das sociedades que dependem de autorizao para funcionar (arts. 1.123 a 1.141), fixou-se no critrio da constituio e sede para a caracterizao da nacionalidade das sociedades.

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Transformao, Incorporao, Fuso, Ciso, Dissoluo e Liquidao
Sumrio: 1. Transformao. 2. Conceito. 3. Espcies de transformao. 4. Requisitos. 5. Direitos de terceiros. 6. Incorporao. 7. Conceito. 8. Requisitos. 9. Direitos de terceiros. 10. Fuso. 11. Conceito. 12. Requisitos. 13. Direitos de terceiros. 14. Ciso. 15. Conceito. 16. Requisitos. 17. Direitos de terceiros. 18. Dissoluo. 19. Causas determinantes de dissoluo de sociedade empresria: a) dissoluo de pleno direito; b) dissoluo judicial. 20. Liquidao. 21. Conceito. 22. Espcies de liquidao. 23. O liquidante. 24. Partilha. 25. Foro competente. 26. Resumo. Recapitulao.

1. Transformao A prpria dinmica comercial impe s sociedades mercantis diversas modificaes. Algumas decorrem da convenincia dos scios, quer pela necessidade de angariar maior capital (quando uma sociedade limitada se transforma em sociedade annima), quer quando um scio solidrio, querendo exonerar seus bens particulares, comandita-se (quando uma sociedade em nome coletivo se transforma em sociedade em comandita). Outras decorrem de imperativo legal, como, por exemplo, o falecimento de um dos integrantes das chamadas sociedades de pessoas. Determinadas modificaes, conquanto possam revestir-se de alto significado para a vida da sociedade, alcanam menor repercusso. Exemplo tpico, as alteraes contratuais decorrentes de cesso das quotas sociais. Outras, ao revs, repercutem amplamente. Dentre estas ltimas, uma h que, por suas caractersticas, merece especial relevo a transformao. 2. Conceito A transformao um processo mediante o qual uma sociedade passa de uma espcie a outra, como, alis, enfatiza o art. 220 da Lei de Sociedades Annimas: A transformao a operao pela qual a sociedade passa, independentemente de dissoluo e liquidao, de um tipo para outro. Na expresso do consagrado Miranda Valverde, um processo simples, um expediente prtico, pelo qual se constitui uma nova sociedade, sem os inconvenientes da dissoluo ou liquidao da sociedade a se transformar. Os elementos essenciais, que estruturam a sociedade primitiva, patrimnio e scios so o substrato ou a matria que permite a aquisio de uma nova forma, isto , de uma nova organizao especfica que individua e caracteriza a pessoa jurdica. 3. Espcies de transformao Carvalho de Mendona faz ntida distino entre transformao pura ou simples e transformao constitutiva. Se a transformao autorizada pelo contrato social ou pelos estatutos, conservando os mesmos elementos, o mesmo objeto, o mesmo capital e os mesmos scios, considera-se modificao ao contrato social. Neste caso, a pessoa jurdica subsiste, gravada com o passivo anterior transformao; no se altera o fundo, mas simplesmente a forma, que, na frase de Vivante, tem mera funo instrumental secundria relativamente ao escopo prtico a que os scios se propem. A transformao a execuo de uma clusula contratual. D-se aqui a transformao que se denomina pura ou simples. Se, porm, a transformao no autorizada pelo contrato primordial ou pelos estatutos, importa a constituio de uma nova sociedade. Para esse fim, essencial o consentimento expresso de todos os scios. Essa transformao chamada constitutiva. Na verdade, a distino no subsiste, contra ela se insurgindo a maioria macia dos juristas, dentre os quais cumpre destacar Miranda Valverde, para quem a conservao da personalidade jurdica na passagem de um tipo para outro de sociedade no significa, pois, a permanncia da mesma pessoa jurdica. Resulta do processo mesmo da transformao, que consiste, justamente, na passagem, sem estado intermedirio, de um tipo de pessoa jurdica para outro. A pessoa jurdica anterior subsiste at o momento em que se transforma ou se metamorfoseia em outra pessoa jurdica. 4. Requisitos Subordina-se a transformao a uma srie de requisitos, dentre os quais h que se destacar, pela importncia, o consentimento unnime dos scios ou acionistas. Dispensa-se o consentimento se a transformao foi expressamente prevista no contrato social ou estatutos, na forma do que dispe o art. 221 da Lei de Sociedades Annimas: A transformao exige o consentimento unnime dos scios ou acionistas, salvo se prevista no estatuto ou no contrato social.... Todavia, ainda que prevista no contrato ou estatutos, faculta-se ao scio ou acionista dissidente o direito de retirar-se da sociedade: ... caso em que o scio dissidente ter o direito de retirar-se da sociedade. , alis, o que dispe o art. 1.114 do N. Cdigo Civil, ao cuidar do Direito de Empresa: A transformao depende do consentimento de todos os scios, salvo se prevista no ato constitutivo, caso em que o dissidente poder retirar-se da sociedade, aplicando-se, no silncio do estatuto ou do contrato social, o disposto no art. 1.031. O dispositivo legal nominado (art. 1.031) cuida da forma de liquidao da quota do scio que se retira da sociedade. 5. Direitos de terceiros A transformao no implica, como, alis, no poderia deixar de ser, prejuzos de terceiros, cujos direitos so rigorosamente garantidos, como prescreve o art. 222 da Lei de Sociedades Annimas: A transformao no prejudicar, em caso algum, os direitos dos credores, que continuaro, at o pagamento integral dos seus crditos, com as mesmas garantias que o tipo anterior de sociedade lhes oferecia. Nessas condies, imaginemos um scio solidrio e, por conseguinte, ilimitadamente responsvel pelas obrigaes sociais que, por via de consequncia da transformao, se torne de responsabilidade limitada, o que ocorreria fatalmente na transformao de uma sociedade em nome coletivo para sociedade limitada. Esse scio permaneceria na condio anterior, isto , solidariamente responsvel pelas obrigaes contradas pela antiga sociedade, at o integral resgate destas.

No mesmo sentido o art. 1.115 do N. Cdigo Civil: A transformao no modificar nem prejudicar, em qualquer caso, os direitos dos credores. Na ocorrncia de falncia da sociedade transformada, s os credores anteriores transformao podem requerer a arrecadao dos bens dos scios solidrios anteriormente transformao: Art. 222. ............................................................................................. Pargrafo nico. A falncia da sociedade transformada somente produzir efeitos em relao aos scios que, no tipo anterior, a eles estariam sujeitos, se o pedirem os titulares de crditos anteriores transformao, e somente a estes beneficiar. Idntico o sentido do pargrafo nico: A falncia da sociedade transformada somente produzir efeitos em relao aos scios que, no tipo anterior, a eles estariam sujeitos, se o pedirem os titulares de crditos anteriores transformao, e somente a estes beneficiar. A Lei n. 11.101 (Lei de Falncias e Recuperao de Empresas) alterou profundamente a regra relativa aos efeitos da falncia sobre os scios solidrios. Em conformidade com o que dispe o art. 81 da legislao nominada, a falncia da sociedade acarreta, igualmente, a falncia dos scios solidrios: A deciso que decreta a falncia da sociedade com scios ilimitadamente responsveis tambm acarreta a falncia destes, que ficam sujeitos aos mesmos efeitos jurdicos produzidos em relao sociedade falida e, por isso, devero ser citados para apresentar contestao, se assim o desejarem. Observe-se que na hiptese de falncia da sociedade com scios solidrios, no h falar em responsabilidade subsidiria, em que os bens dos scios s podem ser executados depois de executados os bens sociais (arts. 1.001 do Cdigo Civil e 596 do Cdigo de Processo Civil). Ao revs, sujeitos falncia, uma vez decretada esta, tero seus bens particulares arrecadados pela massa falida, j que sujeitos aos mesmos efeitos. 6. Incorporao A incorporao , antes de tudo, um fenmeno do capitalismo moderno, consubstanciando, essencialmente, um processo gradativo e inexorvel de absoro de pequenas e mdias empresas por grupos econmicos ou multinacionais. J observava, com o inegvel esprito de observao que o caracterizava, o eminente Miranda Valverde: a incorporao ou a fuso de sociedades, principalmente annimas, foram as primeiras formas jurdicas do fenmeno econmico da concentrao industrial e comercial que caracteriza a era capitalista. Vrias so as causas determinantes da incorporao ou fuso. A concorrncia entre empresas ou companhias que exploram o mesmo ramo de indstria ou de comrcio; o objetivo de possibilitar um monoplio de fato na distribuio ou colocao de certos produtos; a necessidade de absorver as empresas ou companhias que exploram indstrias primrias ou complementares tais so, entre muitas outras, as causas principais da incorporao ou da fuso de duas ou mais sociedades. 7. Conceito Etimologicamente, incorporao significa ao ou feito de incorporar; juntar num s corpo, unir, adicionar, no que no se distanciaria de fuso, que tambm significa reunio, aliana, mistura. Juridicamente, porm, como conceitua o art. 227 da Lei de Sociedades Annimas, a operao pela qual uma ou mais sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes. O art. 1.116 do N. Cdigo Civil conceitua a incorporao como a operao pela qual uma ou vrias sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes, devendo todas aprov-la, na forma estabelecida para os respectivos tipos. Pelo processo da incorporao uma ou mais sociedades so absorvidas pela incorporadora, permanecendo inalterada a identidade desta, que, por via de consequncia, assume todas as obrigaes das sociedades incorporadas. 8. Requisitos A incorporao, tal como a fuso ou ciso, pode abranger as mais diversas espcies de sociedades, como, alis, esclarece o art. 223 da Lei de Sociedades Annimas: A incorporao, fuso e ciso podem ser operadas entre sociedades de tipos iguais ou diferentes.... Assim, em que pese a aplicao das normas estabelecidas na Lei de Sociedades Annimas, fundamental distinguir as sociedades de pessoas das sociedades de capital. que, na forma do que prescreve o art. 223 da Lei de Sociedades Annimas, a incorporao deve ser precedida de deliberao da sociedade incorporadora, na forma prevista para a alterao dos respectivos estatutos ou contratos sociais: ... e devero ser deliberadas na forma prevista para a alterao dos respectivos estatutos ou contratos sociais. Ora, em se tratando de sociedade de pessoas, a reforma do contrato social e consequentemente a incorporao redundaro de deliberao da maioria dos scios. J em se tratando de sociedades annimas, essa mesma deliberao dever ser extrada de assembleia geral extraordinria, ex vi do disposto no art. 135 da lei que disciplina tal espcie societria: A assembleia geral extraordinria que tiver por objeto a reforma do estatuto somente se instalar em primeira convocao com a presena de acionistas que representem dois teros, no mnimo, do capital com direito a voto, mas poder instalar-se em segunda com qualquer nmero. Da mesma forma que os acionistas da sociedade incorporadora deliberaro sobre a incorporao, no modo acima transcrito, manifestar-se-o os scios ou acionistas da sociedade ou sociedades a serem incorporadas, como preceitua o art. 136: necessria a aprovao de acionistas que representem metade, no mnimo, das aes com direito a voto, se maior quorum no for exigido pelo estatuto da companhia cujas aes no estejam admitidas negociao em bolsa ou no mercado de balco, para deliberao sobre: ............................................................................................................. IV fuso da companhia, ou sua incorporao em outra1. O N. Cdigo Civil, ao disciplinar o Direito de Empresa, assim dispe quanto deliberao dos scios da sociedade incorporada:

Art. 1.117. A deliberao dos scios da sociedade incorporada dever aprovar as bases da operao e o projeto de reforma do ato constitutivo. 1. A sociedade que houver de ser incorporada tomar conhecimento desse ato, e, se o aprovar, autorizar os administradores a praticar o necessrio incorporao, inclusive a subscrio em bens pelo valor da diferena que se verificar entre o ativo e o passivo. 2. A deliberao dos scios da sociedade incorporadora compreender a nomeao dos peritos para a avaliao do patrimnio lquido da sociedade, que tenha de ser incorporada. Art. 1.118. Aprovados os atos da incorporao, a incorporadora declarar extinta a incorporada, e promover a respectiva averbao no registro prprio. evidente que, sendo a sociedade incorporada de pessoas, essa mesma deliberao ser tomada pela maioria. Tanto o acionista quanto o scio da sociedade incorporada que discordem da incorporao podero retirar-se da sociedade. Art. 137. A aprovao das matrias previstas nos incisos I a VI e IX do art. 136 d ao acionista dissidente o direito de retirar-se da companhia, mediante reembolso do valor das suas aes...2. o chamado direito de recesso, a ser exercido no prazo de 30 dias, contados da data da publicao da ata da assembleia geral, sob pena de decadncia. Na eventualidade de o pagamento do reembolso das aes aos acionistas dissidentes pr em risco a estabilidade financeira da empresa, facultada a retificao pela assembleia geral, reconsiderando, pois, tanto a incorporao quanto a fuso da sociedade. Esclarea-se que, se a incorporao, fuso ou ciso envolverem companhia aberta, as sociedades que a sucederem sero tambm necessariamente abertas, a teor do que dispe o art. 223, 3.. Se a incorporao, fuso ou ciso envolverem companhia aberta, as sociedades que a sucederem sero tambm abertas.... 9. Direitos de terceiros Tal como ocorre com a transformao, a incorporao, a fuso ou a ciso no prejudicaro os credores das sociedades, quer da incorporadora, quer da incorporada, sucedendo-se nas obrigaes a sociedade incorporadora. Se scios solidrios houver, na sociedade incorporada, solidria e ilimitadamente permanecero com os antigos credores, at o resgate integral dos respectivos dbitos. 10. Fuso Doutrinariamente, e at mesmo sob certo aspecto prtico, fuso, em sentido amplo, abrange a incorporao, j que ambas tm um ponto comum, diz Hernani Estrella. O trao diferencial marcante est em que na fuso, propriamente dita, duas ou mais sociedades se unem para formar uma nova, que a resultante do amlgama. Na incorporao, ao invs, uma sociedade absorve uma ou mais congneres, extinguindo-se estas, ao passo que aquela sobrevive, j agora com suas dimenses aumentadas, pela adjuno do patrimnio lquido das incorporadas. A fuso no deve ser confundida com os grupos de empresas ou sociedades coligadas, quer tomem a forma do trust, quer do holding ou do cartel, em que cada sociedade mantm sua autonomia jurdica, conquanto ligadas por interesses econmicos. 11. Conceito Fuso a operao pela qual se unem duas ou mais sociedades para formar uma sociedade nova, que lhes suceder em todos os direitos e obrigaes, diz o art. 228 da Lei de Sociedades Annimas. Outro no o sentido do art. 1.119 do N. Cdigo Civil: A fuso determina a extino das sociedades que se unem, para formar sociedade nova, que a elas suceder nos direitos e obrigaes. 12. Requisitos Muitos dos requisitos exigidos para o processo da incorporao so aplicveis operao de fuso. Assim, conquanto observadas as regras disciplinadoras de tais operaes, contidas na Lei de Sociedades Annimas, se se trata de sociedade de pessoas, substituirse- a assembleia geral, rgo de deliberao das sociedades por aes, pelo consenso da maioria dos scios. Em se tratando de sociedade annima, os acionistas votam, preliminarmente, aprovando ou no o processo de fuso. O N. Cdigo Civil no altera essa sistemtica: Art. 1.120. A fuso ser decidida, na forma estabelecida para os respectivos tipos, pelas sociedades que pretendam unir-se. Aos scios dissidentes assegurado o direito de retirada da sociedade fundida, recebendo o valor correspondente a suas aes. Aprovada a fuso pelas assembleias gerais extraordinrias das respectivas sociedades, sero nomeados peritos, que avaliaro os patrimnios lquidos correspondentes. Apresentados os laudos, reunir-se-o em assembleia geral os acionistas das sociedades interessadas na fuso, resolvendo ento sobre a nova sociedade. 13. Direitos de terceiros Da mesma forma que na incorporao, a fuso no implicar prejuzos de terceiros, uma vez que a nova sociedade, aquela que emerge da fuso, ser responsvel pelas obrigaes contradas pelas sociedades desaparecidas. Outrossim, como j se observou, scios solidrios, existentes em qualquer das sociedades fundidas, permanecero nessas condies perante os antigos credores, at a soluo dos respectivos dbitos. Por outro lado, tanto na incorporao quanto na fuso os credores anteriores que se considerarem prejudicados podero pleitear a anulao da operao, direito esse a ser exercido at 90 dias depois da publicao dos atos relativos s citadas operaes, sob pena de decadncia: Art. 1.122 do N. Cdigo Civil: At noventa dias aps publicados os atos relativos incorporao, fuso ou ciso, o credor anterior, por ela prejudicado, poder promover judicialmente a anulao deles. O dispositivo acima transcrito eleva de 60 para 90 dias o prazo fixado no art. 232 da Lei n. 6.404/76 (Lei de Sociedades Annimas), revogado, nesse aspecto, este ltimo artigo. Ressalte-se, todavia, que a consignao da importncia reclamada prejudicar a anulao pleiteada, elidindo, pois, a pretenso. Ilquida que seja a importncia reclamada, poder a sociedade garantir a execuo, suspendendo o processo.

14. Ciso Inovao introduzida pela Lei de Sociedades Annimas, a figura da ciso, de h muito consagrada no Direito Comercial francs, possui traos comuns com a incorporao e a fuso, conquanto delas se distinga, uma vez que possibilita o estabelecimento de grupos coligados de empresas, indo de encontro aos propsitos do Governo, abrindo novos caminhos para a construo da grande empresa nacional, como enfatiza a Exposio de Motivos dos articuladores da vigente lei, os juristas Alfredo Lamy Filho e Jos Luiz Bulhes Pedreira. Uma linha dominante na formulao do anteprojeto foi a de dar disciplina a fenmenos novos no mundo econmico, como a oferta pblica para a aquisio de controle, os acordos de acionistas, a ciso da companhia e, sobretudo, a concentrao de empresas e o grupamento societrio, diz Alfredo Lamy Filho. No encalo desse objetivo, a Lei n. 6.404/76 introduziu no Direito Comercial brasileiro o instituto da ciso. 15. Conceito Ciso o processo por meio do qual o patrimnio de uma sociedade dividido em duas ou mais partes, para a constituio de nova ou novas companhias ou para integrar o patrimnio de sociedade j existente. O art. 229 da Lei de Sociedades Annimas assim a conceitua: A ciso a operao pela qual a companhia transfere parcelas do seu patrimnio para uma ou mais sociedades, constitudas para esse fim ou j existentes, extinguindo-se a companhia cindida, se houver verso de todo o seu patrimnio, ou dividindo-se o seu capital, se parcial a verso. Da interpretao do dispositivo resulta clara e inquestionvel a existncia de duas espcies de ciso: a) total, que ocorre quando h verso, isto , transferncia de todo o patrimnio da sociedade cindida; b) parcial, quando da diviso do patrimnio s uma parte destinada a outra ou outras sociedades, permanecendo parcela em mos da sociedade cindida. Na primeira hiptese, a sociedade cindida se extingue. Na segunda, ao revs, conquanto cindido, separado o seu patrimnio, subsiste, uma vez que conserva parte desse mesmo patrimnio. Na ocorrncia de extino da companhia cindida, os acionistas desta passam a integrar a que a ela se sucede, como deixa entrever o 5. do art. 229: As aes integralizadas com parcelas de patrimnio da companhia cindida sero atribudas a seus titulares, em substituio s extintas, na proporo das que possuam; a atribuio em proporo diferente requer aprovao de todos os titulares, inclusive das aes sem direito a voto. 16. Requisitos A ciso, como j se observou, tanto pode redundar na constituio de nova sociedade como pode ocorrer com a transferncia do patrimnio total ou parcial para companhia j existente. Na segunda hiptese, isto , com verso de parcela de patrimnio em sociedade j existente, obedecer-se- s regras estabelecidas para a incorporao (art. 227). Na ciso, com verso de parcela do patrimnio em sociedade nova, impe-se a deliberao em assembleia geral extraordinria, vista de justificao, quando sero expostos: a) os motivos ou fins da operao e o interesse da companhia em sua realizao; b) as aes que os acionistas preferenciais recebero e as razes para a modificao de seus direitos, se prevista; c) a composio, aps a operao, segundo espcies e classes das aes, do capital das companhias que devero emitir aes em substituio s que se devero extinguir; d) o valor do reembolso das aes a que tero direito os acionistas dissidentes. Nessa mesma oportunidade, sero prestadas as seguintes informaes: I o nmero, espcie e classe das aes que sero atribudas em substituio aos direitos de scios que se extinguiro e os critrios utilizados para determinar a relao de substituio; II os elementos ativos e passivos que formaro cada parcela do patrimnio, no caso de ciso; III os critrios de avaliao do patrimnio lquido, a data a que ser referida a avaliao e o tratamento das variaes patrimoniais posteriores; IV a soluo a ser adotada quanto s aes ou quotas do capital de uma das sociedades possudas por outra; V o valor do capital das sociedades a serem criadas ou do aumento ou reduo do capital das sociedades que forem parte na operao; VI o projeto ou projetos de estatuto, ou de alteraes estatutrias, que devero ser aprovadas para efetuar a operao; VII todas as demais condies a que estiver sujeita a operao. Os atos de ciso devem ser arquivados na Junta Comercial, com sua publicao no Dirio Oficial. O acionista dissidente, tal como ocorre na incorporao ou na fuso, tem o direito de retirar-se da companhia cindida, mediante o reembolso do valor de suas aes. Questo sumamente interessante, e que por certo ser objeto de apreciao por parte de tantos quantos pretendam interpretar o instituto da ciso, saber se referida operao privativa da sociedade annima ou se se estende tambm s diversas espcies de sociedades. Se interpretarmos literalmente o art. 229 da Lei de Sociedades Annimas, seremos levados a crer que a utilizao da expresso companhia a ciso a operao pela qual a companhia transfere... induz concluso de que a ciso uma operao exclusiva das sociedades annimas, tal como, alis, ocorre com o Direito alemo. Essa interpretao, todavia, est inteiramente afastada, por fora do que dispe o art. 223, de cristalina e absoluta clareza: A incorporao, fuso e ciso podem ser operadas entre sociedades de tipos iguais ou diferentes.... 17. Direitos de terceiros A ciso, como no poderia deixar de ser, respeita os direitos dos credores, estabelecendo situaes distintas para cada espcie. Assim, se se tratar de ciso total, com a consequente extino da sociedade cindida, as sociedades que absorverem parcelas do seu patrimnio respondero solidariamente pelas obrigaes da companhia extinta. Em se tratando de ciso parcial, hiptese em que a sociedade cindida subsiste, tanto esta quanto as que absorverem parte de seu patrimnio respondero solidariamente pelas obrigaes da primeira, anteriores ciso. O ato de deliberao da ciso parcial poder estabelecer regra distinta, limitando a responsabilidade das companhias que absorverem parcela do patrimnio da sociedade cindida to somente quelas obrigaes que lhes forem transferidas. Nesse caso, porm, fica facultado aos credores anteriores o direito de impugnao, relativamente ao seu crdito, a ser exercida em noventa dias, a contar da publicao dos atos da ciso. Sem prejuzo destas regras, as sociedades que absorverem parcela do patrimnio da companhia cindida sucedem a esta nos direitos e obrigaes relacionados no ato da ciso. Na hiptese de ciso total, com extino da sociedade cindida, as que absorverem parcela do seu patrimnio a esta sucedero, na proporo dos

patrimnios lquidos, nos direitos e obrigaes no relacionados. o que dispem os arts. 229 no seu 1. e 233 da Lei n. 6.404/76: Art. 229. ............................................................................................ 1. Sem prejuzo do disposto no art. 233, a sociedade que absorver parcela do patrimnio da companhia cindida sucede a esta nos direitos e obrigaes relacionados no ato da ciso; no caso de ciso com extino, as sociedades que absorverem parcelas do patrimnio da companhia cindida sucedero a esta, na proporo dos patrimnios lquidos transferidos, nos direitos e obrigaes no relacionados. Art. 233. Na ciso com extino da companhia cindida, as sociedades que absorverem parcelas do seu patrimnio respondero solidariamente pelas obrigaes da companhia extinta. A companhia cindida que subsistir e as que absorverem parcelas do seu patrimnio respondero solidariamente pelas obrigaes da primeira anteriores ciso. Pargrafo nico. O ato de ciso parcial poder estipular que as sociedades que absorverem parcelas do patrimnio da companhia cindida sero responsveis apenas pelas obrigaes que lhes forem transferidas, sem solidariedade entre si ou com a companhia cindida, mas, nesse caso, qualquer credor anterior poder se opor estipulao, em relao ao seu crdito, desde que notifique a sociedade no prazo de noventa dias a contar da data da publicao dos atos da ciso3. De acordo com o art. 1.122 do N. Cdigo Civil, o credor anterior ciso, por ela prejudicado, poder, at 90 dias da publicao dos respectivos atos, promover judicialmente a anulao destes, prejudicado o pedido se houver consignao em pagamento dos prejuzos efetivamente ocorridos.

Transformao um processo mediante o qual uma sociedade passa de uma espcie a outra. Incorporao a operao pela qual uma ou mais sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes. Na fuso, duas ou mais sociedades se fundem, se unem, para formar uma nova sociedade. Ciso (corte do capital social) a operao pela qual a sociedade transfere parcela do seu capital social para uma ou mais sociedades; a ciso pode ser parcial ou total. Na ciso total a sociedade cindida extingue-se.

18. Dissoluo Dissoluo, etimologicamente, significa rompimento, cessao, extino de um pacto ou contrato. D-se a dissoluo, pois, da sociedade comercial com sua posterior extino. Por outras palavras, dissoluo o processo pelo qual se extingue a sociedade comercial. 19. Causas determinantes de dissoluo de sociedade empresria Vrias so as causas determinantes de dissoluo de sociedade empresria, podendo todas elas ser reunidas em duas espcies: a) dissoluo de pleno direito, isto , independente da vontade das partes; b) dissoluo judicial, em decorrncia de sentena judicial. Na primeira hiptese, a sociedade se dissolve em razo de (art. 1.033 do N. Cdigo Civil): I expirao do prazo de durao, salvo se, vencido este e sem oposio de scio, no entrar a sociedade em liquidao, hiptese em que se prorrogar por tempo indeterminado; II consenso unnime dos scios; III deliberao dos scios, por maioria absoluta, em se tratando de sociedade de prazo indeterminado; IV falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de 180 dias; V extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar (em se tratando de sociedade dependente de autorizao governamental). A sociedade pode ser dissolvida judicialmente, quando (art. 1.034 do N. Cdigo Civil): I anulada sua constituio; II exaurido o fim social, ou verificada sua inexequibilidade. Observe-se que o contrato social pode prever outras causas de dissoluo, como expressamente dispe o art. 1.035 do citado diploma legal: I Na primeira hiptese, a sociedade se dissolve em consequncia da expirao do prazo fixado para sua durao, salvo se, vencido esse, a sociedade no entrar em liquidao sem oposio dos scios, hiptese em que se prorrogar por prazo indeterminado. Ressalte-se que, na nova sistemtica, a prorrogao por prazo indeterminado independe de qualquer formalidade, no desfigurando, outrossim, sua natureza jurdica. II A dissoluo da sociedade pode ocorrer em consequncia da chamada dissoluo convencional, ou se antecipando os scios, por acordo mtuo, ao prazo de dissoluo fixado no contrato social, se se tratar de sociedade por tempo determinado, ou pura e simplesmente acordando em sua dissoluo, se se tratar de sociedade por prazo indeterminado. Na primeira hiptese, a conveno entre os scios funcionaria como revogao da clusula contendo o prazo de durao, com a respectiva antecipao da extino. III Em se tratando de sociedade por prazo indeterminado, como dispe o art. 1.033, III, do N. Cdigo Civil, sua extino pressupe a deliberao dos scios que representem a maioria absoluta, sem vinculao ao capital social: Art. 1.033. Dissolve-se a sociedade quando ocorrer: III a deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado. Na sociedade limitada, em conformidade com o art. 1.076, I, do N. Cdigo Civil, a dissoluo pressupe a vontade de scios que representem, no mnimo, 3/4

do capital social. IV O direito societrio brasileiro, excetuada a subsidiria integral, no admite a sociedade unipessoal, exigindo, por via de consequncia, no mnimo, duas pessoas: Art. 981 do N. Cdigo Civil: Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados. Ora, em sociedade constituda por dois scios, ocorrendo a sada ou falecimento de um deles, o nmero mnimo legal (dois) deve ser reconstitudo em 180 dias, sob pena de extino da sociedade. V H determinadas sociedades que dependem de autorizao governamental (Executivo Federal) para funcionar: Art. 1.123 do N. Cdigo Civil: A sociedade que dependa de autorizao do Poder Executivo para funcionar reger-se- por este ttulo, sem prejuzo do disposto em lei especial. A autorizao para funcionar pode, a qualquer tempo, ser cassada, na ocorrncia de violao a disposio de ordem pblica ou atos contrrios aos fins declarados no estatuto (art. 1.125 do N. Cdigo Civil). Na segunda hiptese, ou seja, judicialmente, nos termos do art. 1.034, a sociedade dissolvida quando : I anulada sua constituio; II exaurido o fim social, ou verificada sua inexequibilidade. As hipteses mencionadas so meramente exemplificativas, como deixa claro o art. 1.035 do N. Cdigo Civil: O contrato pode prever outras causas de dissoluo, a serem verificadas judicialmente quando contestadas. Nos termos do art. 1.044 do N. Cdigo Civil, a sociedade empresria dissolve-se de pleno direito na ocorrncia de sua falncia: A sociedade se dissolve de pleno direito por qualquer das causas enumeradas no art. 1.033 e, se empresria, tambm pela falncia. As causas determinantes da diminuio ou perda do capital social, tornando insolvente a sociedade comercial, como bem observa Hernani Estrella, podem ser as mais diversas: vcios internos na organizao da empresa; planificao imperfeita; produtividade deficiente ou onerosa demais, em confronto com as exigncias do mercado ou da concorrncia. As hipteses no so limitativas, pois as mais diversas causas podem ser invocadas pelos interessados, bastando que se constate a impossibilidade de a sociedade preencher o intuito e fim social. Ora, o intuito e fim social de uma sociedade comercial um s o lucro. Inexistindo este, com a comprovao da impossibilidade lucrativa, facultado a qualquer dos scios requerer em juzo a dissoluo da sociedade. A inabilidade de um dos scios, tomada essa expresso como sinnimo de falta de aptido, incapacidade, ausncia de talento necessrio ou conhecimentos indispensveis, incapacidade civil (interdio) ou moral (incontinncia de conduta), estas ltimas necessariamente julgadas por sentena, so motivos que ensejam dissoluo judicial da sociedade. O abuso (uso arbitrrio, prepotente de poderes), a prevaricao (conivncia, desonestidade) e a fuga (abandono) igualmente possibilitam a dissoluo da sociedade comercial. O abuso, ensina Hernani Estrella, propriamente no requer inteno danosa especfica e adrede; pode resultar da repetio, por assim dizer, mecnica e puramente imitativa, de certas prticas distorsivas dos sos princpios da tica comercial. comum que, por uma concepo um tanto estranha, certos diretores de sociedades subestimem ao mximo o direito dos associados percepo peridica de lucros. J a prevaricao, ao revs, implica, no mnimo, falta de honestidade, falta de exao dos deveres, por aquele ao qual imputvel. Por fim, a fuga revela, quase sempre, procedimento maldoso, indicativo da desero, para escapar s consequncias de algum ato reprovvel praticado pelo fugitivo. Na dissoluo judicial da sociedade havendo riscos de extravio ou danificao dos bens sociais, pode o scio requerente da dissoluo postular o sequestro daqueles bens. Em confomidade com o que dispe o art. 1.128 do Cdigo de Processo Civil, continua em vigor, at sua incorporao em leis especiais, a disposio do Cdigo de Processo Civil de 1939 relativa dissoluo e liquidao de sociedades, regida pelos arts. 655 a 674 deste ltimo: Art. 659. Se houver fundado receio de rixa, crime, ou extravio de bens sociais, o juiz poder, a requerimento do interessado, decretar o sequestro daqueles bens e nomear depositrio idneo para administr-los, at a nomeao do liquidante. 20. Liquidao A extino da sociedade empresria envolve vrias operaes, desenvolvendo-se mediante uma sucesso de atos distintos, a saber: a) dissoluo; b) liquidao; c) partilha. A liquidao visa a transformao do ativo em dinheiro. Dissolvida, entra a sociedade na fase da liquidao. Esta compreende a concluso das operaes iniciadas antes da dissoluo, o reconhecimento ou verificao do valor exato do ativo, a transformao deste ativo em dinheiro, de modo que o patrimnio da sociedade se torne inteiramente um capital em espcie, e o pagamento aos credores, para ser partilhado o saldo entre os scios, diz Carvalho de Mendona. 21. Conceito Liquidao a operao que segue resoluo de dissoluo, objetivando a apurao do ativo, a fim de que, pagos os dbitos, seja o remanescente distribudo entre os scios, na medida de suas respectivas partes. Liquidao, diz Hernani Estrella, em sentido tcnico, o estado da sociedade, subsequente dissoluo, caracterizado pela prtica de um conjunto de atos, executveis por rgo especial, chamado liquidante, esses tendo por fim converter o ativo social em dinheiro para solver o passivo, dividindo o remanescente entre os scios, na proporo de seus contingentes de capital, operando-se, assim, a completa extino da pessoa jurdica. 22. Espcies de liquidao A liquidao ou ser amigvel ou judicial. A primeira, como se constata do prprio nome, aquela consensualmente estabelecida. A lei, como assinala Carvalho de Mendona, deixou aos interessados a faculdade de estipular a forma de liquidao e partilha da sociedade. Assim, se os scios, de comum acordo, estipulam a forma de liquidao, esta amigvel. Estipulada e consignada no contrato social, nem o scio (exceto unanimidade) nem o juiz podem alterar o ajustado, consoante remansosa jurisprudncia, consubstanciada no v. acrdo transcrito na RT, 230:186:

Em tema de liquidao da sociedade, cumpre que antes de tudo se tenha em mente o que estabeleceram os scios no instrumento institucional. Ao revs, ser judicial a liquidao processada perante o juiz, observadas as regras contidas no art. 655 do antigo Cdigo de Processo Civil (de 18-9-1939), mantidas em vigor pelo art. 1.218 do atual Cdigo: Continuam em vigor at serem incorporados nas leis especiais os procedimentos regulados pelo Dec.-lei n. 1.608, de 18-9-1939, concernentes: ............................................................................................................. VII dissoluo e liquidao das sociedades (arts. 655 a 674). 23. O liquidante Tambm chamado liquidatrio, a pessoa escolhida para administrar a sociedade em liquidao. O liquidante rgo da sociedade na ltima fase de sua existncia, no perodo de dissoluo, diz Carvalho de Mendona. No mandatrio dos scios, tampouco da sociedade, muito menos dos credores sociais, mas um administrador com a funo precpua de realizar o ativo, dar soluo ao passivo, para, s ento, formular a partilha do remanescente aos respectivos scios. Para o desempenho dessas atribuies que surge, justamente, a figura do liquidante, que no deixa de ser um administrador de patrimnio alheio, qual o da sociedade liquidada, preleciona Hernani Estrella. A investidura do liquidante d-se ou por sua prvia designao no contrato social, ou, posteriormente, pelo consenso dos scios, ou por nomeao do juiz. o que dispe o art. 657 do Cdigo de Processo Civil de 1939, em vigor por fora do estatudo no art. 1.218 do atual estatuto processual civil: Se o juiz declarar, ou decretar, a dissoluo, na mesma sentena nomear liquidante a pessoa a quem, pelo contrato, pelos estatutos ou pela lei, competir tal funo. 1. Se a lei, o contrato e os estatutos nada dispuserem a respeito, o liquidante ser escolhido pelos interessados, por meio de votos entregues em cartrio. A deciso tomar-se- por maioria, computada pelo capital dos scios que votarem e, nas sociedades de capital varivel, naquelas em que houver divergncia sobre o capital de cada scio e nas de fins no econmicos, pelo nmero de scios votantes, tendo os sucessores apenas um voto. 2. Se forem somente 2 (dois) os scios e divergirem, a escolha do liquidante ser feita pelo juiz entre pessoas estranhas sociedade. 3. Em qualquer caso, porm, podero os interessados, se concordes, indicar, em petio, o liquidante. Em princpio, pois, a escolha do liquidante recair sobre a pessoa a quem, pelo contrato ou estatuto, competir tal funo. Na falta de pessoa designada no contrato social, a escolha deve recair sobre o scio-administrador, nada impedindo que pessoa estranha sociedade seja escolhida. Como j se observou, consignando o contrato social como liquidante a pessoa de um dos scios, este s pode ser destitudo por deciso judicial, o que no ocorre com pessoa estranha sociedade, que pode, naturalmente, ser destituda pelo consenso dos scios. Na inexistncia de liquidante designado no contrato social, declarada ou decretada a dissoluo da sociedade, o juiz, na sentena, designar o local, dia e hora para ter lugar sua escolha, por voto dos scios, prevalecendo a maioria, computada pela quota do capital dos votantes. Se forem somente dois scios, e havendo divergncia quanto escolha do liquidante, esta ser feita pelo juiz, que, nesse caso, escolher um terceiro, estranho sociedade. Vasta corrente entende que, nesta ltima hiptese, a escolha do liquidante deve recair sobre o scio que tiver capital maior. Essa interpretao, contudo, data maxima venia, afasta-se por inteiro da melhor interpretao do dispositivo legal, que , alis, de extrema clareza sendo somente dois scios e se ambos divergirem quanto escolha do liquidante, esta ser feita pelo juiz, entre pessoas estranhas sociedade. No interregno da nomeao do liquidante, se o contrato ou estatuto no dispuser a respeito, havendo fundado receio de rixa, crime ou extravio ou danificao de bens sociais, o juiz poder, a requerimento do interessado, decretar o sequestro daqueles bens, nomeando depositrio idneo. Sequestro, como se sabe, medida cautelar (CPC, arts. 822 e s.), consistente na apreenso da prpria coisa objeto do litgio. Distingue-se do arresto, que a apreenso de bens para garantia de um dbito. Dentre as diversas atribuies do liquidante, ressaltam, por sua importncia: a) levantamento do inventrio e balano da sociedade em liquidao; b) cobrana das dvidas ativas e pagamento das passivas. Nomeado o liquidante, tem este o prazo de 48 horas para firmar o respectivo termo, devendo, no prazo de 15 dias, prorrogvel a critrio do juiz, levantar o inventrio dos bens e fazer o balano da sociedade. O inventrio uma operao que consiste na individuao dos bens sociais, tais como mveis e utenslios, imveis, mercadorias etc. O balano uma anlise pormenorizada do ativo e passivo de uma sociedade. Feito o inventrio dos bens, e ultimado o balano, deve o liquidante providenciar a cobrana da dvida ativa da sociedade, gozando de liberdade para, em nome desta, contratar e constituir advogados. medida que o liquidante apura o ativo, vai paralelamente resgatando os dbitos da sociedade, dbitos esses que devem ser saldados nos respectivos vencimentos, j que o processo de liquidao no modifica nem suspende as obrigaes da sociedade para com seus respectivos credores. Assim, se uma sociedade em liquidao incidir em mora, estar sujeita, inclusive, falncia, se se tratar de dvida lquida e certa que enseje ao executiva, nos precisos termos do art. 94, I, da Lei n. 11.101/2005, a Lei de Falncias e Recuperao de Empresas. De acordo com o art. 1.103 do N. Cdigo Civil, constituem deveres do liquidante: I averbar e publicar a ata, sentena ou instrumento de dissoluo da sociedade; II arrecadar os bens, livros e documentos da sociedade, onde quer que estejam; III proceder, nos quinze dias seguintes ao da sua investidura e com a assistncia, sempre que possvel, dos administradores, elaborao do inventrio e do balano geral do ativo e do passivo; IV ultimar os negcios da sociedade, realizar o ativo, pagar o passivo e partilhar o remanescente entre os scios ou acionistas; V exigir dos quotistas, quando insuficiente o ativo soluo do passivo, a integralizao de suas quotas e, se for o caso, as quantias necessrias, nos limites da responsabilidade de cada um e proporcionalmente respectiva participao nas perdas, repartindo-se, entre os scios solventes e na mesma proporo, o devido pelo insolvente;

VI convocar assembleia dos quotistas, cada seis meses, para apresentar relatrio e balano do estado da liquidao, prestando conta dos atos praticados durante o semestre, ou sempre que necessrio; VII confessar a falncia da sociedade e pedir concordata, de acordo com as formalidades prescritas para o tipo de sociedade liquidanda; VIII finda a liquidao, apresentar aos scios o relatrio da liquidao e as suas contas finais; IX averbar a ata da reunio ou da assembleia, ou o instrumento firmado pelos scios, que considerar encerrada a liquidao. Pargrafo nico. Em todos os atos, documentos ou publicaes, o liquidante empregar a firma ou denominao social sempre seguida da clusula em liquidao e de sua assinatura individual, com a declarao de sua qualidade. 24. Partilha Apurado o ativo e solucionado o passivo, tem incio a ltima fase do processo de dissoluo da sociedade a partilha. Concluda a liquidao, pois, o liquidante apresentar ao juiz seu plano de partilha, facultado aos interessados opor reclamaes: Art. 664 do CPC/1939: Apresentado o plano de partilha, sobre ele diro os interessados, em prazo comum de cinco dias, que correr em cartrio; e, o liquidante, em seguida, dir em igual prazo, sobre as reclamaes. Decorrido o prazo acima referido, iro os autos conclusos ao juiz, que, ou provar o plano de partilha, ou mandar proceder s alteraes que julgar convenientes. A partilha deve ser feita na forma e no percentual estabelecidos no contrato social. Na ausncia de qualquer disposio a respeito, far-se- na proporo das quotas de cada scio. Nela se computaro todos os bens, mveis e imveis, corpreos e incorpreos: Art. 1.103 do N. Cdigo Civil: Constituem deveres do liquidante: IV ultimar os negcios da sociedade, realizar o ativo, pagar o passivo e partilhar o remanescente entre os scios ou acionistas. 25. Foro competente Foro, como se sabe, o lugar onde o juiz exerce suas funes. Foro competente o lugar onde as causas devem ser propostas, na objetiva definio do saudoso Prof. Gabriel de Rezende Filho. O vigente Cdigo de Processo Civil segue, em matria de competncia, os critrios objetivo, funcional e territorial. O primeiro estabelecido pela natureza da causa a competncia ratione materiae; o segundo decorre das funes do juiz; e o terceiro, pelos limites da circunscrio territorial dentro da qual o juiz exerce suas funes a competncia ratione loci. O critrio objetivo est presente no art. 91 do mencionado Cdigo: Regem a competncia em razo do valor e da matria as normas de organizao judiciria, ressalvados os casos expressos neste Cdigo. O critrio funcional est presente no art. 93: Regem a competncia dos tribunais as normas da Constituio da Repblica e de organizao judiciria. A competncia funcional dos juzes de primeiro grau disciplinada neste Cdigo. A competncia territorial encontra-se disciplinada nos arts. 94 e s.: A ao fundada em direito pessoal e a ao fundada em direito real sobre bens mveis sero propostas, em regra, no foro do domiclio do ru. A esses critrios acrescente-se a competncia em razo da pessoa ratione personae. Em se tratando de dissoluo e liquidao da sociedade civil ou comercial, o foro competente o do lugar onde funcionarem a respectiva diretoria ou a administrao, ou, mais precisamente, o lugar da sede ou domiclio da sociedade. o que decidiu o Excelso Pretrio da Repblica: A ao de dissoluo de sociedade deve ser ajuizada na comarca onde ela tenha sua sede e no na do domiclio dos seus scios (RE 15.312 Rel. Min. Luiz Gallotti). 26. Resumo Transformao: o processo mediante o qual uma sociedade passa de uma espcie para outra. Art. 220 da Lei de Sociedades Annimas: A transformao a operao pela qual a sociedade passa, independentemente de dissoluo e liquidao, de um tipo para outro. Incorporao: a operao pela qual uma ou mais sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes. Ciso: Inovao introduzida pela Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976, o processo por meio do qual o patrimnio de uma sociedade dividido em duas ou mais partes, para a constituio de nova companhia ou para integrar o patrimnio de sociedade j existente. Art. 229 da Lei de Sociedades Annimas: A ciso a operao pela qual a companhia transfere parcelas de seu patrimnio para uma ou mais sociedades, constitudas para esse fim ou j existentes, extinguindo-se a companhia cindida, se houver verso de todo o seu patrimnio, ou dividindo-se o seu capital, se parcial a verso. Dissoluo: o processo pelo qual se extingue a sociedade comercial. Compreende trs fases distintas: a) dissoluo; b) liquidao; c) partilha. Liquidao: A liquidao a operao que segue resoluo de dissoluo, objetivando a apurao do ativo, a fim de que, pagos os dbitos, seja o remanescente distribudo entre os scios.

Diz-se do meio em virtude do qual uma sociedade mercantil dissolvida dispe do seu patrimnio, realizando o ajuste final de suas contas, assim terminando operaes antes iniciadas, cobrando crditos, pagando dvidas, vendendo os remanescentes de seu fundo de negcios e, por fim, distribuindo pelos scios o ativo lquido ou os prejuzos que se verificarem (Pedro Orlando). Espcies de liquidao: a) amigvel aquela levada a efeito pelos prprios scios, de comum acordo; b) judicial aquela processada perante o juiz, na forma prevista nos arts. 655 e s. do Cdigo de Processo Civil de 1939, mantidos em vigor pelo art. 1.218 do atual Cdigo. Liquidante: a pessoa escolhida, ou pelas partes, ou pelo juiz, para administrar a sociedade em liquidao, com a funo precpua de apurar o ativo, solucionar o passivo e dividir entre os scios o remanescente. Partilha: Solvido o passivo social ou depositada a quantia bastante para o pagamento dos credores que no se apresentarem, reparte-se o saldo resduo entre os scios. Esta repartio chama-se partilha, e o que cabe a cada scio denomina-se parte, ensina Carvalho de Mendona.

DISSOLUO DE SOCIEDADE EMPRESRIA

De pleno direito

a) pela expirao do prazo de durao (salvo se, sem oposio dos scios, no se providenciar a liquidao, hiptese em que a sociedade vigorar por prazo indeterminado); b) por consenso unnime dos scios; c) por deliberao dos scios por maioria absoluta, na sociedade por prazo indeterminado; d) por falta de pluralidade de scios (no mnimo duas pessoas), se no reconstitudo este no prazo de 180 dias; e) pela morte de um dos scios, nas chamadas sociedades de pessoas. a) se anulada sua constituio; b) se exaurido o fim social, ou verificada sua inexequibilidade; c) pela falncia (se sociedade empresria).

Judicial

Obs.: O contrato social pode prever outras causas de dissoluo.


RECAPITULAO 1. De que forma podem ser modificadas as sociedades? R. Trs so as formas de modificao das sociedades: transformao, incorporao e fuso. A primeira , como declara o art. 220 da Lei n. 6.404/76 (Lei de Sociedades Annimas), a operao pela qual a sociedade passa, independentemente de dissoluo e liquidao, de um tipo para outro, como, por exemplo, uma sociedade por quotas de responsabilidade limitada que, por deliberao de seus respectivos scios, se transforma em sociedade annima. A incorporao a operao pela qual uma ou mais sociedades so absorvidas pela sociedade incorporadora. As sociedades incorporadas desaparecem, permanecendo inalterada a identidade da incorporadora. Na fuso, duas ou mais sociedades se unem, se fundem, para formar uma nova sociedade. 2. Na ocorrncia de modificao da sociedade, como ficam os direitos dos credores e dos empregados? R. Tanto na transformao quanto na incorporao e na fuso os direitos dos credores so respeitados integralmente, mantidas, inclusive, as garantias que originariamente lhes foram dadas. Quanto aos empregados, por fora do que dispe o art. 448 da Consolidao das Leis do Trabalho, de absoluta aplicao no caso, as modificaes na estrutura jurdica da empresa, inclusive a mudana de propriedade, no lhes alteram os contratos de trabalho, respondendo as empresas que se sucederem pelos respectivos direitos. 3. A ciso tem semelhana com a incorporao? R. A ciso diverge fundamentalmente da incorporao, conquanto possua com esta traos comuns. A ciso um processo por meio do qual o patrimnio de uma sociedade dividido em duas ou mais partes, para a constituio de uma ou novas sociedades. parcial quando, da diviso do patrimnio, s uma parte for destinada a outra sociedade, permanecendo parcela em mos da sociedade cindida. total quando todo o patrimnio de uma sociedade transferido a outra. Nessa hiptese, a sociedade cindida desaparece. 4. Pode um scio, isoladamente, postular a dissoluo da sociedade? R. Em conformidade com o art. 1.033, II, do N. Cdigo Civil, a sociedade pode ser dissolvida por consenso mtuo dos scios, podendo qualquer destes, isoladamente, requerer a dissoluo judicial, objetivando a anulao de sua constituio, ou quando exaurido o fim social, ou, ainda, quando verificada sua inexequibilidade (art. 1.034 do N. Cdigo Civil). Contudo, a moderna tendncia do direito a de preservar a empresa, razo por que tem a jurisprudncia concludo, em tais casos, pela retirada do scio desinteressado, o que os autores denominam dissoluo parcial (RT, 520:207). 5. A morte de um dos scios implica necessariamente a dissoluo da sociedade? R. Na eventualidade de o contrato social prever a continuao da sociedade com os scios remanescentes, a resposta ser negativa. Em processo de inventrio, apurado o valor das quotas do scio falecido, pagar-se- a seus herdeiros o valor correspondente a seu quinho. Entendemos, tambm, que a previso de continuidade da sociedade, na morte de um dos scios, faculta aos herdeiros, se assim o desejarem, o ingresso na sociedade, obviamente com a aquiescncia dos demais scios.

6. A dissoluo da sociedade um processo simples? R. A dissoluo da sociedade envolve um processo que pressupe trs fases distintas: a) dissoluo; b) liquidao; c) partilha. A liquidao visa a transformao do ativo em dinheiro. Apurado o dinheiro necessrio, pago o passivo, feita a partilha do remanescente, se houver, h de ser ultimada a dissoluo com o respectivo arquivamento na Junta Comercial (arts. 1.108 e 1.109 do N. Cdigo Civil).

A extino da sociedade empresria envolve vrias operaes, desenvolvendo-se mediante uma sucesso de atos distintos, a saber: a) dissoluo; b) liquidao; c) partilha.

1 Com a redao dada pela Lei n. 9.457, de 5 de maio de 1997, que, em lugar de companhia fechada, adotou a denominao companhia cujas aes no estejam admitidas negociao em bolsa ou no mercado de balco. 2 A Lei n. 10.303, de 31 de outubro de 2001, acrescentou a essa relao o inciso IX, que menciona a ciso da companhia. 3 Em conformidade com a Lei n. 9.457, de 5 de maio de 1997, se a incorporao, fuso ou ciso envolverem companhia aberta, as sociedades que a sucederem sero, necessariamente, abertas.

LIVRO II

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Espcies de Sociedades: Da Sociedade Comercial Sociedade Empresria
Sumrio: 1. Classificao. 2. Espcies: a) sociedade empresria; b) sociedade simples. 3. Regras fundamentais. 4. Resumo. Recapitulao.

1. Classificao Vrios so os critrios de classificao das sociedades comerciais, todos eles suscetveis de crticas. A mais difundida, como j observamos, a que as distingue em sociedades de pessoas e sociedades de capital. As primeiras so aquelas dirigidas no mais estreito relacionamento pessoal entre os scios, tendo como suporte ftico a affectio societatis, isto , o elemento intencional, a vontade de somar esforos. As de capital, ao revs, constituem-se com base exclusiva no capital, dispensando aquele elemento subjetivo, tal como acontece nas sociedades annimas, em que nenhum relacionamento pessoal necessrio entre os acionistas sem que isso implique qualquer problema para a sociedade. Classificao excelente, sem dvida, a que se fixa na responsabilidade pessoal dos scios. O critrio mais razovel, diz Otvio Mdici, e tambm mais prtico, para a classificao das sociedades comerciais, o da extenso da responsabilidade pessoal. Segundo este critrio, h trs grupos de sociedades mercantis: a) Sociedades de responsabilidade limitada: so aquelas cujos scios respondem at um limite fixado legalmente: I A sociedade annima cada scio (acionista) responde pelo valor de suas aes; II A sociedade limitada cada scio responde at a importncia total do capital social. b) Sociedades de responsabilidade ilimitada: so aquelas em que todos os scios respondem com seu patrimnio particular, alm do patrimnio social, no adimplemento das obrigaes da sociedade; as dvidas se garantem pelo patrimnio social, e, na insuficincia deste, pelos patrimnios dos scios, subsidiariamente. Neste grupo, temos: I sociedade em nome coletivo; II sociedade irregular e de fato. c) Sociedades de responsabilidade mista: so aquelas que admitem scios de responsabilidade ilimitada e scios de responsabilidade limitada; as dvidas so garantidas pelo patrimnio social e, na insuficincia deste, pelos patrimnios dos scios de responsabilidade ilimitada; os de responsabilidade limitada apenas garantem o total de suas quotas, ou as partes que entregaram, j totalizadas, na formao do capital social. O grupo tem as seguintes espcies: I sociedade em comandita simples; II sociedade em comandita por aes. Tal classificao, contudo, em que pese o acerto da erudita exposio, objetiva mais o delineamento das responsabilidades dos scios e acionistas, objeto de estudo especial no Captulo 2, n. 4. Mais difundida e, consequentemente, fcil de memorizar inegavelmente a classificao que distingue as sociedades em de pessoas e de capital. Outra classificao digna de encmios aquela que divide as sociedades em dois grandes grupos: a) sociedades personalizadas; b) sociedades no personalizadas. As primeiras, como o prprio nome deixa entrever, so as regulares ou de direito, assim consideradas aquelas cujo ato constitutivo (contrato social) foi ultimado e devidamente arquivado na Junta Comercial. As sociedades no personalizadas so aquelas que se constituem sem as regras dispostas em lei e que, por isso mesmo, no adquirem personalidade jurdica. O N. Cdigo Civil (art. 982) divide as sociedades em: a) sociedade empresria; b) sociedade simples. A primeira a regular ou de direito (personalizada), que explora atividade econmica organizada, estruturada sobre os diversos fatores da produo, a saber: empresrio, estabelecimento, empregados e atividade da empresa. No magistrio de Modesto Carvalhosa: Superada a teoria do ato de comrcio, adota o Cdigo Civil de 2002 a teoria da empresa, criando uma categoria comum de empresrio ou sociedades empresrias, na qual se inserem todas as pessoas que (art. 966): (I) desenvolvem uma atividade econmica, ou seja, que envolva circulao de bens e servios; (II) realizem essa atividade de forma organizada, ou seja, reunindo e coordenando os fatores de produo, quais sejam, trabalho, capital e natureza e, por fim, (III) realizem essa atividade em carter profissional, ou seja, pratiquem-na habitualmente, em nome prprio e com intuito lucrativo. A sociedade empresria deve constituir-se, necessariamente, sob a forma de sociedade em nome coletivo, em comandita simples, limitada, annima e em comandita por aes (art. 983 do N. Cdigo Civil). Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes pargrafo nico do art. 982 do N. Cdigo Civil. Sociedade simples, ao revs, aquela que no possui estrutura empresarial, faltando-lhe, pois, a organizao dos fatores de produo. Toda empresa pressupe uma organizao composta da reunio dos diversos fatores da produo, a saber: elemento subjetivo (o empresrio); elemento objetivo (o estabelecimento); elemento corporativo (os empregados) e elemento funcional (a atividade). A sociedade que no se utiliza de tais elementos denominada sociedade simples, que, em conformidade com o que dispe o art. 983 do N. Cdigo Civil, pode constituir-se na forma das sociedades em nome coletivo, em comandita simples e limitada, sem que isso, entretanto, altere sua natureza jurdica. Assim, pode a sociedade simples adotar as formas societrias acima mencionadas (em nome coletivo, em comandita simples ou limitada), sobretudo em se tratando de sociedades prestadoras de servio. Adotada a forma das sociedades annimas, sero, por fora de lei (pargrafo nico do art. 982 do N. Cdigo Civil), consideradas sociedades empresrias.

Sociedade empresria a sociedade regular ou de direito (personalizada) que explora atividade econmica organizada. Sociedade simples aquela que no possui estrutura empresarial, ou seja, empresrio, estabelecimento, empregados e atividade os elementos constitutivos da empresa.

2. Espcies A) Sociedade empresria Adotado tal critrio, podemos fazer a seguinte classificao, que, inclusive, especifica as espcies de sociedades empresrias: So sociedades de pessoas: a) sociedade em comandita simples; b) sociedade em nome coletivo; c) sociedade em conta de participao. So sociedades de capital: a) sociedade em comandita por aes; b) sociedade annima. A sociedade limitada, por sua natureza hbrida (mista), ocupa lugar parte, no podendo, por isso mesmo, ser considerada nem de pessoas nem de capital1. B) Sociedade simples A sociedade simples uma novidade entre ns. Criada na Sua, posteriormente adotada na Itlia, foi instituda no Brasil pelo N. Cdigo Civil que, entretanto, no a conceitua, como diz o art. 982: Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais. Sociedade simples, pois, aquela que no estruturada empresarialmente a sucednea da antiga sociedade civil. Como escreve Luiz Antnio Soares Hentz: ... a sociedade simples um sucedneo da sociedade civil de fins lucrativos, prestando-se, ademais, por suas caractersticas singulares organizao das sociedades de profissionais liberais, que, por razes lgicas, no subtraem a plena responsabilidade pessoal dos profissionais que atuam por seu intermdio. A sociedade simples, portanto, aquela que tem por objeto atividades prprias da profisso intelectual. 3. Regras fundamentais A exata distino entre as diversas espcies de sociedades de capital importncia, dadas as caractersticas de cada espcie, com critrios distintos na fixao das responsabilidades dos scios. Assim, no basta distinguir duas categorias de scios solidria e ilimitadamente responsveis e de responsabilidade limitada. Mister se faz o estudo detalhado de cada tipo de sociedade, mesmo porque algumas envolvem scios de ambas as categorias. As chamadas sociedades de pessoas devem exteriorizar-se por um nome firma ou razo social, como j observamos. As sociedades limitadas, como exceo, podem utilizar-se, independentemente, de firma ou razo social, ou ainda de denominao, prpria das sociedades annimas. Nas sociedades em comandita simples, a firma ou razo social deve conter exclusivamente os nomes dos scios comanditados (solidria e ilimitadamente responsveis). Nas sociedades em conta de participao no poder haver indicao dos scios participantes, mas to somente dos scios ostensivos, e assim sucessivamente. A determinadas categorias de scios vedada a gerncia, como ocorre, por exemplo, com os scios comanditrios, nas sociedades em comandita simples. A transgresso de tais regras, nem sempre perceptveis, sobretudo por leigos, pode redundar em graves consequncias. O scio comanditrio que participar dos negcios frente da sociedade tornar-se- solidria e ilimitadamente responsvel. Havendo falncia, os scios solidria e ilimitadamente responsveis, ainda que no atingidos pela quebra, ficam sujeitos aos demais efeitos jurdicos que a sentena produza em relao sociedade falida. A sociedade que no ultimar seu contrato social ou que, embora o tenha elaborado, no o levar Junta Comercial para o respectivo registro no se constituir pessoa jurdica, permanecendo como sociedade irregular ou de fato, implicando isso responsabilidade ilimitada dos respectivos scios. Todavia, por suas prprias caractersticas especialssimas, a sociedade em conta de participao, na forma do que preceitua o art. 992 do N. Cdigo Civil, no est sujeita s formalidades prescritas para as demais sociedades. possvel, por conseguinte, existir sem contrato social, podendo ser provada sua existncia por todos os meios admitidos em juzo, inclusive cartas ou testemunhas. Em suma, cada espcie de sociedade possui natureza e caractersticas que lhe so prprias, da decorrendo a necessidade de distingui-las com exatido, razo por que cada uma delas constitui objeto de estudo em separado. 4. Resumo Classificao das sociedades: a) irregular ou de fato aquela que no est constituda regularmente por no ter elaborado seu contrato social ou por no o ter levado a registro na Junta Comercial. A sociedade irregular ou de fato denominada no N. Cdigo Civil sociedade em comum (arts. 986-990); b) de direito constituda regularmente e devidamente registrada na Junta Comercial. As sociedades so, ainda: 1.) de pessoas constitudas tendo em vista o relacionamento pessoal entre os scios;

2.) de capital constitudas tendo em vista exclusivamente o capital, por isso tambm chamadas impessoais. Espcies de sociedades: I sociedade em comandita simples: com duas categorias de scios um com responsabilidade ilimitada (scio comanditado) e outro com responsabilidade limitada (scio comanditrio); II sociedade em nome coletivo: constituda de scios solidria e ilimitadamente responsveis; III sociedade em conta de participao: sociedade sui generis, no possui personalidade jurdica, no estando sujeita s formalidades prescritas para a formao das outras sociedades. Possui duas categorias de scios: o scio ostensivo, que se obriga com terceiros, e o scio participante, que no tem responsabilidade alguma perante terceiros. O comrcio exercido pelo scio ostensivo, em seu prprio nome2; IV sociedade limitada: com uma s categoria de scios de responsabilidade limitada, respondendo to somente pela integralizao do capital; realizado este, sem maior responsabilidade, quer para com a sociedade, quer para com terceiros; V sociedade em comandita por aes: tem o capital social dividido em aes, podendo comerciar com firma ou razo social ou denominao, seguida das palavras comandita por aes. Da firma ou denominao s podem constar os nomes dos acionistas diretores ou gerentes, que so ilimitada e solidariamente responsveis pelas obrigaes sociais; VI sociedade annima: sociedade cujo capital se divide em aes, limitada a responsabilidade dos scios ou acionistas ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas. denominada por um nome de fantasia ou pelo patronmico de seu fundador com o aditamento sociedade annima ou companhia, por extenso ou abreviadamente, vedada a utilizao da segunda ao final. RECAPITULAO 1. Como se classificam as sociedades empresrias, segundo o critrio da responsabilidade pessoal dos respectivos scios? R. Segundo tal critrio h trs grupos de sociedades: a) de responsabilidade limitada; b) de responsabilidade solidria ou ilimitada; c) de responsabilidade mista. 2. Quais as espcies de sociedades empresrias existentes no Direito brasileiro? R. Classificadas em sociedades de pessoas e de capital, so as seguintes:

em comandita simples De pessoas em nome coletivo em conta de participao3 De capital Mista em comandita por aes annima limitada

Obs.: Esta ltima, a sociedade limitada, tem natureza jurdica controvertida. Alguns autores a consideram sociedade de pessoas, outros, de capital, e outros, mista, ponto de vista que abraamos. 3. Tais sociedades se distinguem fundamentalmente umas das outras? R. Cada espcie possui suas prprias caractersticas, com critrios distintos na fixao das responsabilidades dos respectivos scios, impondo-se, por isso, o estudo detalhado de cada tipo de sociedade. 4. Das sociedades acima declinadas, quais as que prevalecem efetivamente no mundo dos negcios? R. No Brasil, o domnio absoluto da sociedade limitada, por sua natureza flexvel, por ser de fcil constituio e, efetivamente, por ser a mais adequada pequena e mdia empresa. Em segundo plano vem a sociedade annima, que, por sua complexidade, mais indicada para os grandes empreendimentos.

1 A sociedade de capital e indstria no foi acolhida pelo N. Cdigo Civil. 2 A sociedade em conta de participao, por suas prprias caractersticas, no pode ser considerada sociedade empresria. Observe-se que somente o scio ostensivo exerce a atividade mercantil, fazendo-o, entretanto, em seu prprio nome, sistema adotado, inclusive, pelo N. Cdigo Civil: Art. 991. Na sociedade em conta de participao, a atividade constitutiva do objeto social exercida unicamente pelo scio ostensivo, em seu nome individual e sob sua prpria e exclusiva responsabilidade, participando os demais dos resultados correspondentes. 3 sociedade em conta de participao aplicam-se, subsidiariamente e no que com ela for compatvel, as disposies aplicveis s sociedades simples (art. 996 do N. Cdigo Civil).

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Sociedade em Comandita Simples
Sumrio: 1. Histrico. 2. Conceito. 3. Caractersticas; espcies de scios: o scio comanditado e o scio comanditrio. 4. Administrao. 5. Firma ou razo social. 6. Resumo. Recapitulao.

1. Histrico Esta a sociedade mercantil mais antiga de que se tem notcia, muito embora, como j se observou no estudo da formao histrica das sociedades (Cap. 1, n. 1), j se encontrassem nos povos mais antigos os traos marcantes e embrionrios das sociedades em geral. Surgida na Idade Mdia, segundo Arcangeli em Florena (Itlia), para alguns a sociedade em comandita simples derivaria da sociedade em nome coletivo, que, dessa forma, a precederia. Todavia, a maioria quase absoluta dos autores se fixa no contrato de commenda, do italiano accomandita, que significa depsito ou guarda, mediante o qual o capitalista confiava dinheiro a determinadas pessoas, notadamente aos capites de navios, para que estes, em seu prprio nome e risco, comerciassem, repartindo lucros, se os houvesse. Esta sociedade, diz Carvalho de Mendona, na opinio mais seguida, a transformao do contrato de commenda ou de paccotiglia, muito usado nas cidades comerciais italianas do sculo XII e XIII, mediante o qual se entregava a quem ia empreender viagem martima certa quantia em dinheiro ou mercadoria, para que com estes efeitos negociassem, em nome prprio, mas em proveito comum, conforme o ajuste. Utilizada sobretudo nas expedies martimas, a commenda se caracterizava pela participao de um capitalista, que, permanecendo em sua ptria (scio stans), confia (commendat) a um empresrio, que viaja (tractator, portior, portator, acommendatarius) e que frequentemente era o prprio capito do navio, o capital necessrio para a expedio. E este tractator portat (trans mare, a princpio, e mais tarde tambm in terra) laboratum, fazendo frutificar o capital nos lucros da empresa realizada em seu nome e em proveito de ambos, escreve Eunpio Borges. De incio simples contrato, como observa Cesare Vivante, longe estava a sociedade em comandita dos contornos que a consagrariam como uma das espcies mais difundidas de sociedade comercial, a ponto de Vidari consider-la uma engenhosa criao do gnio jurdico italiano. Com traos inequivocamente semelhantes sociedade em conta de participao (scio ostensivo, o capito de navio; scio oculto, o capitalista), foi a sociedade em comandita pouco a pouco assumindo caractersticas prprias que culminariam com sua inscrio no Registro das Corporaes, sendo mais tarde disciplinada no Cdigo Comercial francs de 1807, vindo, finalmente, a ser acolhida pelo Cdigo Comercial brasileiro de 1850 e, nos dias atuais, pelo N. Cdigo Civil (arts. 1.045 a 1.051). No incio denominada simplesmente em comandita, viria mais tarde, com a criao da sociedade em comandita por aes, em 1882, a denominar-se sociedade em comandita simples. 2. Conceito Ao definir a sociedade em comandita simples, diz o art. 1.045 do N. Cdigo Civil: Na sociedade em comandita simples tomam parte scios de duas categorias: os comanditados, pessoas fsicas, responsveis solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais; e os comanditrios, obrigados somente pelo valor de sua quota. A definio legal deixa entrever duas caractersticas fundamentais da sociedade nominada: a) os scios comanditados (solidrios) s podem ser pessoas fsicas; b) os scios comanditrios, ao revs, podem ser pessoas fsicas ou jurdicas. Art. 1.047 do N. Cdigo Civil: Sem prejuzo da faculdade de participar das deliberaes da sociedade e de lhe fiscalizar as operaes, no pode o comanditrio praticar qualquer ato de gesto, nem ter o nome na firma social, sob pena de ficar sujeito s responsabilidades de scio comanditado. Justifica-se a extenso da solidariedade aos scios comanditrios (responsveis apenas pela soma das quotas subscritas) que, em violao lei, praticam atos de gesto: ... sob pena de ficar sujeito s responsabilidades de scio comanditado. Conceituando a sociedade em comandita simples, assim se manifesta Hernani Estrella: Sociedade em Comandita Simples a em que existem scios de duas categorias; uns que no respondem alm do valor do que foi prometido ou entregue, para o fundo social; outros que respondem pessoal, solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, alm, portanto, da quota prometida ou entregue. Sucinta, objetiva e manifestamente clara nos parece a definio de Rubens Requio: Ocorre a sociedade em comandita simples quando duas ou mais pessoas se associam, para fins comerciais, obrigando-se uns como scios solidrios, ilimitadamente responsveis, e sendo outros simples prestadores de capitais, com a responsabilidade limitada s suas contribuies de capital. Merece destaque, tambm, a conceituao de Eunpio Borges, que define a sociedade em questo como a sociedade que, sob uma firma social, explora uma atividade mercantil, sob a responsabilidade ilimitada de um ou mais scios os comanditados e a responsabilidade de um ou mais scios comanditrios limitada ao montante das quotas com que entraram ou se obrigaram a entrar para a formao do capital. Em suma, sociedade em comandita simples aquela constituda por duas espcies de scios: comanditados (solidrios) e comanditrios (de responsabilidade limitada). 3. Caractersticas; espcies de scios: o scio comanditado e o scio comanditrio Da conceituao da sociedade em comandita simples j se pode extrair alguns elementos que permitem esclarecer suficientemente suas caractersticas fundamentais. Um dos fatores responsveis pelo amplo sucesso da sociedade em exame foi a feliz conciliao da responsabilidade limitada com a solidariedade. Com a propriedade que lhe inerente, lembra Carvalho de Mendona: A convenincia de temperar os rigores da responsabilidade ilimitada de todos os scios para atrair capitais estranhos ao comrcio, facilitando a organizao das empresas comerciais, aconselhou a combinao da responsabilidade limitada com a ilimitada, produzindo a sociedade em comandita. A sociedade em comandita simples, conquanto em total desuso, por fora da gradativa substituio das sociedades de pessoas pelas sociedades de capital, tem, pois, a vantagem de garantir suas obrigaes sociais com o prprio patrimnio (o que, alis, ocorre com todas as espcies de sociedades), subsidiariamente com o

patrimnio dos scios solidrios, sem os inconvenientes da sociedade em nome coletivo, pois, abrigando scios de responsabilidade ilimitada, possibilita a angariao de capital daqueles que no pretendam submeter seus bens particulares aos riscos dos negcios. E isso ocorre, exatamente, pela existncia de duas categorias de scios: a) o scio comanditado; b) o scio comanditrio. O primeiro, originariamente o accomandatario, aquele solidria e ilimitadamente responsvel pelas obrigaes sociais. O segundo, o comanditrio, originariamente o accomandante, tem sua responsabilidade limitada ao montante das quotas subscritas, no se obrigando alm desse limite. Assim, integralizadas estas, nada mais deve sociedade, tampouco a terceiros, como, alis, j observamos no Captulo 2, n. 4. 4. Administrao A administrao da sociedade em comandita privativa dos scios comanditados, vedado aos scios comanditrios qualquer ato de gesto. Todavia, de ressaltar que na proibio legal acima referida no se compreendem aqueles atos inerentes a qualquer scio e indispensveis salvaguarda de seus mais legtimos direitos: Sem prejuzo da faculdade de participar das deliberaes da sociedade e de lhe fiscalizar as operaes... (art. 1.047 do N. Cdigo Civil). Nessas condies, facultado ao scio comanditrio: a) tomar parte nas deliberaes sociais, com ntida participao nos negcios internos; b) fiscalizar as operaes da sociedade, inclusive os atos dos que a administram. Ressalte-se, porm, que, nos termos do pargrafo nico do art. 1.047 do N. Cdigo Civil: Pode o comanditrio ser constitudo procurador da sociedade, para negcio determinado e com poderes especiais. 5. Firma ou razo social A sociedade em comandita simples , como j tivemos ensejo de acentuar, uma sociedade de pessoas, sendo-lhe, por isso mesmo, vedado o uso de denominao, exclusivo das sociedades de capital (extensivo unicamente sociedade limitada), devendo, em vista disso, utilizar-se de firma ou razo social. Esta se forma com o nome abreviado ou por extenso dos scios solidrios, no caso dos comanditados, vedada a utilizao do nome dos scios comanditrios. 6. Resumo Conceito: Sociedade em comandita simples a sociedade mercantil que se compe de duas categorias de scios comanditados e comanditrios. Os primeiros com responsabilidade solidria e ilimitada, e os segundos com responsabilidade limitada. Categoria de scios: A administrao da sociedade em comandita simples cabe exclusivamente aos scios comanditados, proibidos aos scios comanditrios atos de gesto: Art. 1.047 do N. Cdigo Civil: Sem prejuzo da faculdade de participar das deliberaes da sociedade e de lhe fiscalizar as operaes, no pode o comanditrio praticar qualquer ato de gesto, nem ter o nome na firma social, sob pena de ficar sujeito s responsabilidades de scio comanditado. Firma ou razo social: Forma-se, na sociedade em comandita simples, com o nome do scio solidrio, com o aditamento, por extenso ou abreviado, da palavra companhia, sem incluso expressa do nome do scio comanditrio. RECAPITULAO 1. A proibio aos scios comanditrios de gerir a sociedade deixa-os em desigualdade perante os scios comanditados? R. Absolutamente no. A administrao da sociedade privativa dos comanditados, tendo em vista a responsabilidade solidria e ilimitada destes. Os direitos dos scios, todavia, so exercidos em absoluta igualdade, facultado aos comanditrios participar das deliberaes sociais e fiscalizar as operaes dos que administram. 2. Que quer dizer o art. 1.046 do N. Cdigo Civil quando declara a aplicao sociedade em comandita simples das normas da sociedade em nome coletivo? R. Na sociedade em comandita simples h duas espcies de scios: comanditados solidrios e comanditrios de responsabilidade limitada. J na sociedade em nome coletivo, h apenas uma espcie de scio: o scio solidrio. Aos scios comanditados (solidrios) aplicam-se as regras pertinentes aos scios solidrios da sociedade em nome coletivo quanto s obrigaes e direitos, o que, alis, enfatizado pelo pargrafo nico do dispositivo legal nominado: Aos comanditados cabem os mesmos direitos e obrigaes dos scios da sociedade em nome coletivo. 3. A morte do scio comanditrio implica a dissoluo da sociedade? R. A dissoluo, no caso, parcial, j que ao scio comanditrio falecido sucedero seus herdeiros, que designaro seus representantes, salvo disposio contratual diversa. Malgrado a dissoluo parcial, h, contudo, preservao da empresa. 4. E na falta do scio comaditado? R. Ainda nessa ocorrncia, houve a preocupao do legislador com a preservao da empresa: ... os comanditrios nomearo administrador provisrio para praticar, durante o perodo referido no inciso II e sem assumir a condio de scio, os atos de administrao (pargrafo nico do art. 1.051 do N. Cdigo Civil). O inciso II mencionado concede ao scio remanescente 180 dias para preencher as categorias de scios (comanditado e comanditrio). No preenchidas as categorias mencionadas, a sociedade se dissolve de pleno direito. 5. Pode o scio comanditrio realizar negcios em nome da sociedade? R. O scio comanditrio pode realizar negcio determinado, mediante procurao do scio comanditado, com poderes especiais, que cessam com a concretizao do negcio.

Sociedade em comandita simples a sociedade empresria que se compe de duas categorias de scios comanditado e comanditrio. O primeiro tem responsabilidade solidria e ilimitada, e o segundo, responsabilidade limitada.

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Sociedade em Nome Coletivo
Sumrio: 1. Histrico. 2. Conceito. 3. Caractersticas; categoria de scios; pessoas fsicas; responsabilidades. 4. Administrao. 5. Firma ou razo social. 6. Resumo. Recapitulao.

1. Histrico A sociedade em nome coletivo, tal como a sociedade em comandita simples, nasceu na Itlia, na Idade Mdia. Para renomados autores, como Arcangeli, por exemplo, teria precedido a sociedade em comandita simples, que, por sua vez, seria uma derivao da primeira, como reao ao princpio da responsabilidade ilimitada. Da dizer Vidari que, quando se pretenda que, na ordem histrica dos fatos, a sociedade em comandita precedera a sociedade em nome coletivo, na ordem lgica das ideias aquela parece antes derivao desta do que sua causa. Nascida no seio dos grupos familiares que entre si formavam sociedades, em pouco tempo desenvolveu-se, atraindo artesos e comerciantes. De incio era constituda verbalmente, mais tarde por escrito, culminando com a inscrio no Registro de Comrcio. Abriu, assim, espaos a conquistas ulteriores de maior relevncia, como a da autonomia patrimonial, a do signo individualizador da agremiao e o grmen da ideia da personalidade jurdica, na expresso de Hernani Estrella. Acolhida na Ordonnance sur le Commerce de Terre , promulgada sob o reinado de Lus XIV, foi posteriormente includa no Cdigo Comercial francs de 1807, vindo a ser regulamentada, inclusive, no Cdigo Comercial brasileiro de 1850 (arts. 315 e 316). Continua em vigor entre ns, nos arts. 1.039 a 1.044 do N. Cdigo Civil. 2. Conceito Originariamente denominada sociedade geral (Ordonnance sur le Commerce de Terre ), foi posteriormente, j no Cdigo Comercial francs de 1807, designada como sociedade em nome coletivo, denominao com que foi acolhida no N. Cdigo Civil, que, embora no a conceitue, traa-lhe o perfil: Art. 1.039. Somente pessoas fsicas podem tomar parte na sociedade em nome coletivo, respondendo todos os scios, solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais. Como se deduz do exame do dispositivo legal transcrito, o carter distintivo e prprio da sociedade em nome coletivo a existncia de um nico tipo de scio, o de responsabilidade solidria, razo por que pode ser definida como a sociedade empresria constituda de uma s categoria de scios solidria e ilimitadamente responsveis pelas obrigaes sociais , sob firma ou razo social, conceituao que tem o condo de pr em relevo sua principal caracterstica, distinguindo-a dos demais tipos de sociedade. 3. Caractersticas; categoria de scios; pessoas fsicas; responsabilidades Em conformidade com o art. 1.039 do N. Cdigo Civil, somente pessoas fsicas podem tomar parte na sociedade em nome coletivo, o que lhe confere natureza, inquestionavelmente, intuitu personae. S podendo ser integrada por pessoas fsicas, fica inteiramente afastada a possibilidade de acolher como scias pessoas jurdicas ou outras sociedades empresrias, o que, na prtica, restringe sua atividade a negcios de pequeno porte, reservando-lhe ntido carter familiar. De outro lado, como j se acentuou, todos os scios tm responsabilidade solidria e ilimitada pelas obrigaes sociais. Em conformidade com o disposto no art. 1.039, pargrafo nico, do N. Cdigo Civil, os scios podem, no contrato social, ou em conveno posterior, limitar entre si a responsabilidade de cada um. Tal conveno, porm, no tem qualquer efeito perante terceiros. Para estes, todos permanecero solidrios e ilimitadamente responsveis, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais. Assim, fcil verificar que essa espcie de sociedade s possui uma categoria de scios os scios solidrios , ao contrrio das demais sociedades, que, ou renem scios solidrios e de responsabilidade limitada conjuntamente (como ocorre com a sociedade em comandita simples), ou apenas de responsabilidade limitada (como a sociedade limitada). Nunca demais ressaltar, como j o fizemos no Captulo 2, n. 4, que os scios solidrios respondem pelas obrigaes sociais, mas no de maneira absoluta, como erroneamente se pode pensar, e sim subsidiariamente, como pe em relevo o art. 1.024 do N. Cdigo Civil: Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais. Nesse mesmo sentido a regra estabelecida no art. 596 do Cdigo de Processo Civil: Os bens particulares dos scios no respondem pelas dvidas da sociedade seno nos casos previstos em lei; o scio, demandado pelo pagamento da dvida, tem direito a exigir que sejam primeiro excutidos os bens da sociedade. Nessas condies, em que pese a solidariedade, ao credor da sociedade no dado executar a esta ou ao scio, indiferentemente, ou a ambos conjuntamente, como ocorreria fatalmente nas obrigaes solidrias em geral, em que qualquer dos devedores solidrios pode ser compelido a saldar a dvida, como se fora devedor nico. Com inequvoca propriedade, escreve Alcides de Mendona Lima: Ainda mesmo na sociedade em nome coletivo, na qual a responsabilidade de todos os scios solidria e ilimitada, no se pode pensar, por isso, que o credor possa pedir, indiferentemente, o pagamento da dvida sociedade ou aos seus integrantes. A regra desse artigo tem de ser respeitada: primeiramente excutir os bens sociais; na falta ou na insuficincia que respondem os bens dos scios. Quando, porm, isso acontece, ento desaparece o privilgio em favor de algum ou de todos os scios: ao credor ser lcito escolher para penhorar bens de qualquer dos scios. O sacrificado ter, depois, ao regressiva contra a prpria sociedade ou contra os demais comparsas, para cobrar-se de tudo quanto pagou, na primeira hiptese, ou da parte proporcional que aos outros cabe, arcando ele com a sua prpria percentagem. Note-se que no h confundir a responsabilidade subsidiria dos scios solidrios com a responsabilidade dos scios que integram as sociedades irregulares ou de fato. Estas ltimas, na realidade, por no constiturem pessoas jurdicas, por isso que irregulares ou de fato, no possuem patrimnio social exclusivo. Assim, no podendo os credores executar o que no existe, fatalmente executaro diretamente os bens dos scios respectivos, sem que a estes seja lcito arguir o beneficium execussionis.

A responsabilidade dos scios solidrios por dvidas da sociedade subsidiria, razo por que seus bens particulares s podem ser executados por obrigaes sociais depois de excutidos os bens da sociedade.

4. Administrao Ao contrrio do que ocorre nas sociedades em comandita simples, em que s os scios comanditados podem exercer a gerncia, na sociedade em nome coletivo todos os scios esto em condies de faz-lo. Todavia, se o contrato social designar o scio-gerente, s este poder administrar a sociedade. Art. 1.042 do N. Cdigo Civil: A administrao da sociedade compete exclusivamente a scios, sendo o uso da firma, nos limites do contrato, privativo dos que tenham os necessrios poderes. Pelos abusos porventura cometidos frente da sociedade, responder o gerente por perdas e danos, que tanto poder ser intentada pelos scios como por terceiros. A utilizao da firma em transaes estranhas ao objeto da sociedade no obriga a esta nem aos demais scios, ficando direta e unicamente responsvel o scioadministrador. O mesmo, entretanto, no ocorrer se os negcios realizados se inserirem no objeto da sociedade, a ele no sendo estranhos, hiptese em que esta por eles ser responsvel, ainda que se trate de uso da firma em negcio particular do gerente. 5. Firma ou razo social Ao projetar-se no mundo dos negcios, num processo de individuao semelhante s pessoas naturais, deve a sociedade comercial adotar um nome (vide Cap. 1, n. 6), que a firma ou razo social esta ltima expresso, razo social, derivada do Livro de Razo. Firma ou razo social, pois, o nome sob o qual o empresrio ou sociedade exerce o comrcio e assina-se nos atos a ele referentes. Assim se constitui, pois, a firma ou razo social de uma sociedade em nome coletivo: Abreu & Almeida, ou, ainda, Abreu & Cia. 6. Resumo Conceito: Sociedade comercial constituda de uma s categoria de scios solidria e ilimitadamente responsvel. Caractersticas: a) Responsabilidade ilimitada de todos os scios; a execuo dos bens dos scios s possvel quando no haja bens da sociedade ou estes se mostrem insuficientes para a soluo das obrigaes sociais: Art. 1.024 do N. Cdigo Civil: Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais. Art. 596 do CPC: Os bens particulares dos scios no respondem pelas dvidas da sociedade seno nos casos previstos em lei; o scio, demandado pelo pagamento da dvida, tem direito a exigir que sejam primeiro excutidos os bens da sociedade. b) Todos os scios podem gerir a sociedade, excetuada a hiptese de designao no contrato social, quando s o gerente nomeado poder faz-lo. Na omisso do contrato social, presume-se que todos os scios possam geri-la: Art. 1.042 do N. Cdigo Civil: A administrao da sociedade compete exclusivamente a scios, sendo o uso da firma, nos limites do contrato, privativo dos que tenham os necessrios poderes. c) A firma ou razo social pode conter por extenso os nomes dos scios, ou o nome abreviado de um, acompanhado da expresso companhia: Art. 1.041 do N. Cdigo Civil: O contrato deve mencionar, alm das indicaes referidas no art. 997, a firma social. RECAPITULAO 1. Qual a caracterstica fundamental da sociedade em nome coletivo? R. a responsabilidade solidria e ilimitada de todos os scios, o que significa que os bens particulares destes, embora distintos dos bens da sociedade, podero, eventualmente, responder por dvidas desta, na hiptese de seus bens serem insuficientes para a soluo dos dbitos sociais. 2. Em tais circunstncias, os credores da sociedade podem executar os bens particulares dos scios? R. A solidariedade manifestamente subsidiria, como, alis, dispe o art. 1.024 do N. Cdigo Civil: Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais. 3. Na ocorrncia de falncia da sociedade, como ficam os bens particulares dos scios? R. A Lei n. 11.101/2005 (Lei de Falncias e Recuperao de Empresas) alterou profundamente a regra relativa aos efeitos da falncia sobre os scios solidrios. Em conformidade com o disposto no art. 81 da lei em questo, a falncia da sociedade com scios solidrios, de responsabilidade ilimitada, acarreta, tambm, a falncia destes. 4. Como exercida a administrao na sociedade em nome coletivo? R. Por qualquer dos scios, j que todos tm condio legal de exerc-la, salvo se o contrato social designar expressamente o nome do gerente.

5. A sociedade em nome coletivo , necessariamente, empresria? R. Tanto a sociedade empresria quanto a sociedade simples podem revestir-se da forma da sociedade em nome coletivo. Na verdade, como j assinalamos, o que distingue a sociedade empresria da sociedade simples a utilizao pela primeira da atividade econmica organizada, cercando-se de estrutura empresarial, fatores de produo ausentes na sociedade simples.

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Sociedade em Conta de Participao
Sumrio: 1. Histrico. 2. Conceito. 3. Caractersticas; espcies de scios: os scios participantes; o scio ostensivo; responsabilidades. 4. Administrao. 5. Firma ou razo social. 6. Resumo. Recapitulao.

1. Histrico Traos inequivocamente comuns com a sociedade em comandita simples levaram consagrados autores concluso de que a sociedade em conta de participao constitui uma derivao daquela. Assim, enquanto o registro dos nomes dos scios em comandita consagrava o surgimento da pessoa jurdica, determinados contratos de comenda permaneciam sem registro, constituindo-se a sociedade em conta de participao. muito confusa a origem histrica dessa sociedade, assevera Carvalho de Mendona. Se bem que as Leis Romanas no lhe fizessem referncia expressa, houve quem reconhecesse em Roma esse especial contrato, afirmando o seu uso. Os imperadores Diocleciano e Maximiliano falaram de uma participao num arrendamento de salinas (L. 3, Cd. Pro socio). Errera afirma que o conceito dessa combinao se acha na admisso ou na assumptio de um particular por um scio sem o consentimento dos outros (L. 19 e 20. Dig. Pro socio). Para Eunpio Borges, a sociedade em conta de participao nada mais do que a commenda a meio caminho da sua evoluo, tal como, alis, afirmamos, isto , uma commenda que permanece sem o registro e, portanto, oculta, enquanto a comandita resultava do registro dos nomes de seus respectivos scios no rgo competente. Nessas condies, fcil concluir pela origem comum das sociedades em comandita e em conta de participao o contrato de commenda, para ela concorrendo circunstncias as mais diversas, dentre as quais cumpre destacar a necessidade de a nobreza permanecer oculta no exerccio do comrcio, considerado pelos romanos profisso infamante. Assim, mais fcil e inquestionavelmente mais seguro confiar a determinada pessoa certas somas em dinheiro, para que esta, em seu prprio nome e risco, exercesse o comrcio. O processo evolutivo de cada espcie de sociedade viria, mais tarde, estabelecer seus contornos, individualizando-as. Consagrada pelo Cdigo Comercial francs de 1807, posteriormente acolhida em outras codificaes (espanhola, em 1829, portuguesa, em 1833), dela cuidou o nosso Cdigo nos arts. 325 a 328. Agora disciplinada, entre ns, nos arts. 991 a 996 do N. Cdigo Civil. 2. Conceito Esta uma sociedade sui generis, com caractersticas que a distinguem das demais espcies societrias. Duas ou mais pessoas se constituem em sociedade para a realizao de determinado empreendimento. Este exercido em nome de um dos scios o scio ostensivo, que aparece, assim, para terceiros, como o nico responsvel pelas operaes realizadas. Os demais, os scios participantes, no aparecem nem tratam com terceiros: Art. 991. Pargrafo nico. Obriga-se perante terceiro to somente o scio ostensivo.... Eventualmente acidental ou momentnea, porque s vezes constituda por tempo limitado, para determinadas operaes mercantis, geralmente a explorao de artigos de ocasio, por exemplo, artigos de Natal, de Carnaval etc. Annima porque oculta a maioria dos scios, j que s aparece o scio ostensivo, em nome de quem exercido o comrcio. 3. Caractersticas; espcies de scios: os scios participantes; o scio ostensivo; responsabilidades A sociedade em conta de participao se constitui de duas ou mais pessoas que se associam para a realizao de empreendimentos, levados a efeito em nome exclusivo do denominado scio ostensivo, que responde solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, assumidas em seu nome pessoal. Os scios participantes, por sua vez, s se obrigam para com o scio ostensivo: ... e, exclusivamente perante este, o scio participante, nos termos do contrato social (art. 991, pargrafo nico, do N. Cdigo Civil). Girando em torno do scio ostensivo, s possui firma ou razo social individual, no possuindo patrimnio, pois os fundos dos scios ocultos como lembra Rubens Requio so entregues fiduciariamente ao scio ostensivo, que os aplica como seus, passando a integrar o seu patrimnio. Tampouco possui personalidade jurdica, j que todos os negcios so realizados em nome do scio ostensivo, como j se observou. Sua constituio, por outro lado, no est sujeita a maiores formalidades, podendo provar-se por todos os gneros de prova admitidos nos contratos comerciais. o que diz o art. 992 do N. Cdigo Civil: A constituio da sociedade em conta de participao independe de qualquer formalidade e pode provar-se por todos os meios de direito. Tais meios de prova so os seguintes: a) escritura pblica; b) escritos particulares; c) notas dos corretores e certides extradas dos seus protocolos; d) correspondncia epistolar; e) livros dos empresrios. Acrescentem-se a esses meios aqueles outros previstos no art. 212 do N. Cdigo Civil: I confisso; II documento; III testemunha; IV presuno; V percia.

A sociedade em conta de participao , portanto, uma sociedade oculta, existindo a rigor apenas e to somente entre os scios e no para com terceiros, que tratam exclusivamente com o scio ostensivo. Este no usa seno o prprio crdito, agindo no prprio nome. No pode ser declarada falida, pois, se falncia houver, recair exclusivamente sobre o scio ostensivo. O contrato existente entre o scio ostensivo e os scios ocultos no pode ser levado a registro, mas se o for, no conferir personalidade jurdica sociedade (art. 993 do N. Cdigo Civil).

A sociedade em conta de participao uma sociedade sui generis, com caractersticas que a distinguem fundamentalmente das demais espcies societrias. No constituindo pessoa jurdica (os negcios so exercidos em nome do scio ostensivo), no pode, por isso mesmo, ser conceituada como sociedade empresria.

4. Administrao Inexistindo sociedade comercial perante terceiros, girando os negcios exclusivamente em nome do scio ostensivo, evidente que s a este, e exclusivamente a este, cabe a gerncia e administrao dos negcios. Assim, o scio-administrador o prprio scio ostensivo, que em seu nome e risco exerce o comrcio. 5. Firma ou razo social Por girar exclusivamente em torno do scio ostensivo, permanecendo os demais ocultos, deve a sociedade em conta de participao tomar por firma ou razo social o nome civil, por extenso ou abreviado, do scio ostensivo, vedada a utilizao do aditamento companhia. guisa de exemplo, imaginemos uma sociedade em conta de participao constituda por dois scios um participante, outro ostensivo. Nomeemos este ltimo J. Cunha. A firma ou razo social dessa sociedade s pode ser J. Cunha. Nunca, de forma alguma, J. Cunha & Cia., porque isso violentaria frontalmente a caracterstica fundamental desse tipo de sociedade. 6. Resumo Conceito: Sociedade em conta de participao a que se constitui com duas categorias de scios participantes e ostensivos , girando os negcios sob a firma individual destes ltimos, nicos responsveis para com terceiros. Categorias de scios: a) scios ocultos (tambm denominados scios participantes); b) scios ostensivos. Caractersticas: Do carter oculto da sociedade em conta de participao resultam os seguintes corolrios importantssimos: 1.) ela no pessoa jurdica. Esta sociedade no tem autonomia patrimonial e no aparece juridicamente aos olhos do pblico; 2.) ela no tem firma ou razo social, nem denominao ou sinal sob que aparea exteriormente; 3.) ela no tem sede ou domiclio especial; 4.) ela no tem capital; 5.) ela no pode ser declarada falida. Relativamente a terceiros no existe sociedade, nem ainda aquela unidade formal prpria das sociedades irregulares. Somente os scios ostensivos ou gerentes podem incorrer em falncia (Carvalho de Mendona). Administrao: A gerncia ou administrao dos negcios da sociedade s pode ser exercida pelos scios ostensivos, que, em seu prprio nome, tratam com terceiros, adquirindo direitos e assumindo obrigaes. Firma ou razo social: As sociedades comerciais, tais como as pessoas naturais, exteriorizam-se em suas relaes com terceiros por um nome, que as individualiza. Na linguagem jurdica o nome do empresrio, tanto a pessoa fsica (empresrio singular ou individual) quanto a pessoa jurdica (empresrio coletivo), enuncia-se pela expresso firma ou razo social (esta ltima expresso derivada do Livro de Razo) ou por denominao, em se tratando de sociedade de capital. Firma ou razo social, pois, o nome do empresrio. o nome sob o qual o empresrio singular ou as sociedades empresrias exercem o comrcio e se assinam nos atos a este referentes, na expresso de Carvalho de Mendona. A sociedade em conta de participao, todavia, uma exceo, no tendo firma ou razo social que induza existncia de sociedade, devendo utilizar-se, necessariamente, da firma dos scios ostensivos, tambm chamados scios-gerentes. RECAPITULAO 1. Qual a caracterstica fundamental da sociedade em conta de participao? R. Trata-se de sociedade oculta de terceiros, conhecida, to somente, entre os respectivos scios. Por isso mesmo, o contrato social (se existir) no est sujeito s formalidades legais, inclusive o registro na Junta Comercial. No , outrossim, pessoa jurdica, j que o exerccio do comrcio feito pelo scio ostensivo. Destarte, no sendo pessoa jurdica, no possui patrimnio prprio, tampouco firma ou denominao social. 2. Como se exterioriza tal sociedade no mundo dos negcios? R. Nessa espcie societria h dois tipos de scios: o oculto e o ostensivo. O primeiro, como o prprio nome deixa entrever, no aparece perante terceiros. O ostensivo, ao revs, o que atua em seu prprio nome, sob firma individual, como se se tratasse de empresrio singular. 3. A sociedade em conta de participao s pode envolver pessoas fsicas? R. Entendemos que no. Tanto o scio ostensivo quanto o scio participante podem ser pessoas fsicas ou jurdicas. A sociedade em conta de participao o instrumento adequado aglutinao de grupos empresariais, tendo frente determinada sociedade, na condio de scia ostensiva.

4. A exteriorizao da sociedade em conta de participao implica sua desnaturao ou alterao? R. Atualmente no se aceita mais a afirmativa de Carvalho de Mendona de que o registro de tal sociedade vedado por lei. Ao revs, nem sua regularizao (com a inscrio na Junta Comercial) nem sua exteriorizao para com terceiros tm o condo de alterar-lhe a natureza jurdica. Como preleciona Eunpio Borges: Est ela dispensada do registro e das demais formalidades de constituio de outras sociedades; pode, porm, e de toda convenincia que, constituda por escrito, seja o respectivo instrumento arquivado no registro de comrcio. E conclui o renomado mestre: A publicidade a todos beneficia. Embora no exigida pela lei, no a descuram as sociedades em conta de participao. Todos podem conhec-la perfeitamente sem que ela deixe de ser o que de fato : uma sociedade oculta. o que dispe o art. 993 do N. Cdigo Civil: O contrato social produz efeito somente entre os scios, e a eventual inscrio de seu instrumento em qualquer registro no confere personalidade jurdica sociedade. 5. A publicidade no torna os scios ocultos responsveis perante terceiros? R. A resposta negativa. A responsabilidade perante terceiros exclusiva do scio ostensivo, mesmo porque o art. 991, pargrafo nico, do N. Cdigo Civil taxativo: Obriga-se perante terceiro to somente o scio ostensivo.... 6. Pode ser decretada a falncia da sociedade em conta de participao? R. A resposta , igualmente, negativa, j que, como se frisou, o comrcio exercido pelo scio ostensivo (pessoa fsica ou jurdica), em seu prprio nome. Ademais, o fundo social (assim denominada a soma em dinheiro ou outros valores), confiado ao scio ostensivo pelos scios ocultos, normalmente (mas no necessariamente) se integra ao patrimnio do primeiro. Assim, se falncia houver, s recair sobre o scio ostensivo. 7. As expresses acidental, momentnea ou annima significam que a sociedade em conta de participao deva ser sempre temporria? R. No, absolutamente. Tais expresses, na verdade, no so aceitas pelos autores, de modo geral, como apropriadas, mesmo porque, na prtica, nada impede o carter duradouro da sociedade nominada, convindo acentuar a impropriedade da expresso annima, porque pode levar confuso com a sociedade annima propriamente dita.

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Sociedade Limitada
Sumrio: 1. Histrico. 2. Conceito. 3. Caractersticas: natureza jurdica; espcies de scios; responsabilidades. 4. Administrao (gerncia) da sociedade limitada. 5. Aplicao subsidiria da Lei de Sociedades Annimas. 6. Alteraes do contrato social. 7. As deliberaes sociais. 8. Da excluso do scio (scio remisso; m conduta). 9. Da deliberao dos scios pela excluso. 10. O capital social (quotas ordinrias ou preferenciais). 11. Cesso de quotas (causa mortis e inter vivos). 12. Condomnio das quotas. 13. Nome empresarial (firma ou denominao). 14. Da assembleia ou reunio de scios. 15. Conselho fiscal. 16. Resumo. Recapitulao.

1. Histrico O estudo histrico das sociedades nos revela que as primeiras manifestaes que redundaram na combinao de esforos e bens para o alcance de determinados fins tiveram como suporte ftico um indispensvel relacionamento pessoal. Eram as sociedades de pessoas, que se constituam intuitu personae, isto , em torno das qualidades pessoais dos respectivos scios, com absoluta preponderncia dos elementos subjetivos. O progresso contnuo dos negcios, como resultado lgico da evoluo econmica, todavia, viria impor, mais tarde, por volta do sculo XV, a necessidade de aglutinao de maiores capitais para a formao das empresas, surgindo, em consequncia, as sociedades de capital, em que se atende exclusivamente s entradas de cada scio. So as sociedades annimas, de complexa constituio, impessoais e destinadas a vultosos empreendimentos. Em meio aos inconvenientes da solidariedade, trao marcante das sociedades de pessoas, e complexidade das sociedades por aes, surgiria na Alemanha, em 20 de abril de 1892, a Gesellschaft mit Beschrnkter Haftung a sociedade por quotas de responsabilidade limitada, ou simplesmente sociedade por quotas. Adotada em Portugal em 1901, em pouco tempo difundia-se esta espcie de sociedade, vindo a adot-la, igualmente, a Polnia, em 1919, a Rssia, em 1922, a Frana, em 1925, a Itlia, em 1942, e a Espanha, em 1952. Foi acolhida pela legislao brasileira em 1919, por meio do Decreto n. 3.708, de 10 de janeiro. Para alguns autores, entretanto, a origem da sociedade por quotas no estaria na Alemanha, mas na Inglaterra, nas private companies, ou ainda no Limited Partnership Act, de 1907, posio adotada, entre outros, por Isaac Halperin, para quem, embora oficialmente surgida na Alemanha, a sociedade nominada teria nascido na Gr-Bretanha, onde j haveria referncias a ela em 1881. A tese, contudo, no encontra maior ressonncia, merecendo de Eunpio Borges veemente contestao: Muitos autores, entre ns, filiam a sociedade por quotas de responsabilidade limitada s private companies, do direito ingls, nas quais se teria inspirado a Lei alem. No tm razo, porm. Aquelas private companies no passam de sociedades annimas simplificadas e dotadas de caractersticas especiais, como a limitao do nmero de acionistas, restrio ao direito de transmitir as aes, proibio de recurso subscrio pblica, menor rigor legal. So, porm, inconfundveis com o novo tipo de sociedade, que criao originria da Alemanha. Pretendem outros que a limited partnership consagrada no Limited Partnership Act, de 1907, corresponde sociedade por quotas. equvoco ainda mais grave, porm. A limited partnership corresponde precisamente nossa sociedade em comandita, na qual o nmero de scios limitado ao mximo de dez para empresas bancrias, e de vinte para outras atividades, podendo os scios limitar sua responsabilidade ao montante de suas quotas, contanto que haja ao menos um scio de responsabilidade limitada. Idntica a posio de Egberto Teixeira, para quem as private companies constituem tipicamente variante da sociedade annima. O que, a nosso ver, colaborou para o equvoco foi a restrio pessoal imposta s aes na private company, fazendo com que estas assumissem aspectos caractersticos das quotas. No sem razo, j advertia Sol Caizares: de reter-se, para evitar generalizaes apressadas, que a private company do direito ingls constitui tipicamente variante da sociedade annima, o que deveria extrem-la das sociedades por quotas do direito continental. Acontece, porm, que a diferena entre elas mais aparente que real, pois que estando submetida a restries personalistas evidente que tais aes lembram melhor as partes sociais das sociedades por quotas que as prprias aes das sociedades annimas. Em suma, como uma opo entre as sociedades de pessoas e as sociedades de capital surgiu a sociedade por quotas, inequivocamente uma criao do direito alemo. 2. Conceito O N. Cdigo Civil, ao disciplinar a sociedade por quotas de responsabilidade limitada (arts. 1.052 a 1.087), deu-lhe nova denominao: sociedade limitada. E, tal como ocorria sob a gide da legislao anterior (Decreto n. 3.708/19), no a conceituou, deixando essa tarefa para os doutrinadores. Estes, ao conceituar as diversas espcies societrias, via de regra ressaltam seus traos marcantes no caso da sociedade limitada, a responsabilidade solidria de todos os scios pela integralizao do capital social. Fran Martins a define como aquela formada por duas ou mais pessoas, assumindo todas, de forma subsidiria, responsabilidade solidria pelo total do capital social. Para Eunpio Borges, sociedade limitada aquela na qual todos os scios assumem, quer perante a sociedade, quer perante terceiros, uma responsabilidade limitada. Modesto Carvalhosa conceitua a sociedade limitada como aquela de cuja firma ou denominao consta a palavra limitada ou sua abreviatura, e na qual a responsabilidade dos scios limitada ao valor das quotas por ele subscritas no capital social, quando este estiver totalmente integralizado, sendo, porm, solidria e limitada ao total do capital social, quando esse capital no estiver totalmente integralizado. 3. Caractersticas: natureza jurdica; espcies de scios; responsabilidades A sociedade limitada, pelo que se pode deduzir do que foi exposto, surgiu como opo entre as sociedades tipicamente de pessoas e as sociedades de capital. Na verdade, reunindo condies de umas e de outras, mereceu, como alis ainda ocorre, manifesta preferncia dos que se propem a contrair sociedade. Entre as caractersticas que fazem da sociedade por quotas o tipo jurdico modernamente preferido, argumenta Don Braga, esto as seguintes: a) simplicidade para a sua formao, em oposio, portanto, sociedade por aes; b) responsabilidade restrita ao total do capital social, o que a extrema da sociedade solidria; c) dispensa do pesado nus da publicao de balanos e atos outros, tal como acontece com as sociedades annimas; d) liberdade de opo entre uso da firma social ou denominao, o que vale dizer, uma alternativa que a aproxima, a um s tempo, tanto da sociedade de pessoas como da sociedade por aes. Por isso que, a ela se referindo, assim se manifestou Jean Escarra: ... elle est, avons-nous dit, un hybride de socit de personnes et de socit de capitaux. Provindo de duas espcies diferentes sociedades de pessoas e sociedades de capital , por isso que hbrida, possui a sociedade limitada a simplicidade das

primeiras, com as vantagens das segundas. Constitui-se por simples contrato, segundo os preceitos do art. 1.054 do N. Cdigo Civil, tal qual as sociedades de pessoas. Nela assume especial relevo o relacionamento pessoal entre os scios, trao inequivocamente marcante das sociedades de pessoas. Por outro lado, tal qual as sociedades de capital, atribui aos scios responsabilidade limitada, aplicando-se-lhes, supletivamente, dispositivos da Lei das Sociedades Annimas: Art. 1.053, pargrafo nico, do N. Cdigo Civil: O contrato social poder prever a regncia supletiva da sociedade limitada pelas normas da sociedade annima. Ademais disso, tanto pode adotar firma ou razo social, tal como as sociedades de pessoas, quanto denominao, prpria das sociedades de capital. Contudo, em que pesem esses traos comuns de um e outro tipo societrio, com eles no se confunde, possuindo caractersticas exclusivas. Distinguem-na sobremaneira das demais espcies circunstncias que autorizariam defini-la como sociedade de natureza mista, isto , nem de pessoas nem de capital, como, alis, preconiza Ripert. Ns cremos no particularismo da sociedade por cotas, observa Egberto Teixeira. Criada, embora como mais uma das espcies de sociedades admitidas pelo Cdigo Comercial de 1850, a sociedade por cotas tem, em si mesma, elementos distintivos que a extremam das demais e que justificam plenamente ser tratada como espcie parte. Isso, todavia, no ocorre, preferindo os autores situ-la ora entre as sociedades de pessoas (Fran Martins, Cunha Peixoto e Waldemar Ferreira), ora ao lado da sociedade annima, entre as sociedades de capital (Eunpio Borges).

A responsabilidade dos scios na sociedade limitada. Na sociedade mencionada, em princpio, cada scio assume para com a sociedade a obrigao fundamental de contribuir com o valor de sua quota-parte, para a constituio do capital social. Contudo, todos os scios tm responsabilidade solidria pelo total do capital social, como enfatiza o art. 1.052 do N. Cdigo Civil: Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social.

A sociedade limitada possui apenas uma categoria de scio o de responsabilidade limitada. Este, em conformidade com o art. 1.052 do N. Cdigo Civil, em princpio assume para com a sociedade a obrigao fundamental de contribuir com o valor de sua quota-parte, para a formao do capital social. Contudo, todos os scios tm responsabilidade solidria pelo total do capital social, como enfatiza o art. 1.052 do N. Cdigo Civil: Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social. A responsabilidade pela integralizao do capital social, em princpio, libera os scios de qualquer responsabilidade, quer para com terceiros, quer para com a sociedade. Isso, todavia, no equivale irresponsabilidade pela conduta sadia dos negcios. Na objetiva advertncia de Rubens Requio: A limitao da responsabilidade do scio no equivale declarao de sua irresponsabilidade em face dos negcios sociais e de terceiros. Deve ele ater-se, naturalmente, ao estado de direito que as normas legais traam, na disciplina do determinado tipo de sociedade de que se trate. Ultrapassando os preceitos da legalidade, praticando atos como scio, contrrios lei ou ao contrato, tornam-se pessoal e ilimitadamente responsveis pelas consequncias de tais atos. Assim, na ocorrncia de violao lei (transgresso s disposies legais, gesto fraudulenta, dissoluo irregular da sociedade etc.), o scio, ainda que de responsabilidade limitada e com o capital social inteiramente integralizado, tornar-se- solidria e ilimitadamente responsvel pelas obrigaes sociais. , alis, o que se deduz da leitura do art. 1.016 do N. Cdigo Civil: Os administradores respondem solidariamente perante a sociedade e os terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de suas funes. Por isso que o art. 1.011 do mesmo diploma legal deixa claro que: O administrador da sociedade dever ter, no exerccio de suas funes, o cuidado e a diligncia que todo homem ativo e probo costuma empregar na administrao de seus prprios negcios. Ressalte-se, sempre, que a responsabilidade do scio, na ocorrncia dos fatos acima declinados, subsidiria, como deixam claro o art. 1.024 do N. Cdigo Civil e o art. 596 do Cdigo de Processo Civil, este ltimo transcrito abaixo: Os bens particulares dos scios no respondem pelas dvidas da sociedade seno nos casos previstos em lei; o scio, demandado pelo pagamento da dvida, tem direito a exigir que sejam primeiro excutidos os bens da sociedade. Quando o art. 596, acima declinado, ressalta que os bens particulares dos scios no respondem pelas dvidas da sociedade seno nos casos previstos em lei, como observa Alcides de Mendona Lima (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Rio de Janeiro, Forense, v. 6, p. 524), est, antes de tudo, firmando a regra da no responsabilidade dos scios pelas dvidas da sociedade, salvo a ocorrncia das anomalias acima mencionadas: exatamente a situao do scio perante a sociedade, se a dvida for somente da pessoa jurdica. O artigo firma a regra a no responsabilidade mas, logo em seguida, estabelece a exceo: seno nos casos previstos em lei. E o contrato, em ltima anlise, tira sua fora da lei. Por outro lado, ainda em conformidade com o que dispe o 1. do dispositivo processual nominado: o scio demandado por dvida da sociedade pode valer-se do chamado beneficium excussionis personalis, nomeando bens da sociedade, livres e desembaraados, situados na mesma comarca, e suficientes para o pagamento do dbito. Por isso, sustentamos que a extino da sociedade sem a observncia dos requisitos legais (apurao do ativo e pagamento do passivo), por implicar violao lei, torna os scios, ainda que de responsabilidade limitada, solidria e ilimitadamente responsveis, ensejando, outrossim, a execuo de seus bens particulares: A determinao legal de que os scios no respondem pelas dvidas sociais (art. 596 do CPC) diz respeito regular extino da empresa e regularidade das obrigaes sociais. A irregularidade da atuao, constatada pelo desaparecimento da empresa sem a regular quitao de seus dbitos, impe outro entendimento, ou seja, de que o art. 2. do Decreto n. 3.708/19 autoriza o alcance dos bens pessoais dos scios para completar o capital social que foi diludo pela m gesto dos negcios da sociedade (RT, 635:225).

Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social art. 1.052 do N. Cdigo Civil.

4. Administrao (gerncia) da sociedade limitada A sociedade limitada possui, como visto, uma s categoria de scios com responsabilidade limitada. Em razo disso, qualquer dos scios est em condies de gerir a sociedade. Todavia, em que pese possurem todos os scios condies de exercer a administrao, costuma o contrato social definir o nome daquele a quem cabe a gesto dos negcios. O scio administrador (ou administradores) pode ser nomeado no prprio contrato social ou em ato apartado. Nesta ltima hiptese, o respectivo instrumento deve ser averbado margem da inscrio da sociedade. A designao do administrador em ato separado pressupe a deliberao dos scios que representem mais da metade do capital social (art. 1.076, II). O administrador designado em ato separado investir-se- no cargo mediante termo de posse no livro de atas da administrao, em 30 dias, sob pena de a designao tornar-se sem efeito (art. 1.062, 1. e 2., do N. Cdigo Civil). Na eventualidade de a administrao ser estendida a todos os scios (na sociedade limitada todos podem gerir a sociedade), essa atribuio no pode ser estendida queles que, posteriormente, venham a integrar a sociedade. O mandato de administrador pode ser por prazo determinado ou indeterminado, como se deduz da leitura do art. 1.063 do N. Cdigo Civil. Pode, obviamente, ser renovado. Ressalte-se que o contrato social pode prever nomeao de administradores estranhos ao quadro de scios, hiptese em que sua designao depender: a) da unanimidade dos scios, no estando o capital social integralizado; b) da deciso de scios que representem 2/3 do capital social, se estiver integralizado o capital social. O cargo de administrador cessa: I pelo trmino do mandato, no havendo renovao; II pela destituio; III por renncia. A destituio de scio nomeado administrador no contrato exige a aprovao de scios que representem 2/3 do capital social, salvo disposio contratual diversa. A renncia do administrador tem eficcia perante os demais scios desde sua comunicao; para com terceiros, s aps sua averbao e publicao. Ao findar de cada exerccio social, o administrador (ou administradores) deve prestar contas de sua administrao, que sero apreciadas pelos demais scios em assembleia geral, ao menos uma vez por ano, nos quatro meses seguintes ao trmino do exerccio social (art. 1.071 do N. Cdigo Civil). Exerccio social o perodo em que se apuram os resultados das atividades de uma sociedade comercial, quando so verificadas as perdas e os lucros obtidos. De acordo com o art. 175 da Lei das Sociedades Annimas, de inequvoca aplicao subsidiria, o exerccio social tem durao de um ano, devendo o contrato ou estatuto fixar a data de seu trmino. O contrato social pode fixar durao diversa. As exigncias impostas para a designao e destituio de administradores, como facilmente se depreende da leitura da legislao sob comento, obviamente so simplificadas se a sociedade limitada constituda de dois ou trs scios, quando as decises so tomadas em simples reunies. 5. Aplicao subsidiria da Lei de Sociedades Annimas A sociedade limitada, j verificamos anteriormente, surgiu como opo entre as sociedades de pessoas e as sociedades de capital, reunindo, por isso mesmo, condies de uma e outra espcies de sociedade. Como observa Eunpio Borges, quis o legislador criar um tipo de sociedade que concentrasse em si as vantagens das chamadas sociedades de pessoas simplicidade e facilidade de organizao e funcionamento e as das sociedades annimas limitao da responsabilidade, menor identificao do scio com a sua cota de capital etc.. por isso que encontramos na sociedade limitada elementos prprios das sociedades de pessoas e das sociedades de capital, muito embora, a nosso ver, constitua ela uma sociedade de caractersticas prprias e inconfundveis, como j tivemos oportunidade de expor. Constituda mediante simples contrato social, a sociedade limitada regida pelos arts. 1.052 a 1.087 do N. Cdigo Civil, podendo o contrato prever a adoo supletiva das normas da sociedade annima: Art. 1.053. Pargrafo nico. O contrato social poder prever a regncia supletiva da sociedade limitada pelas normas da sociedade annima. As disposies da Lei de Sociedades Annimas aplicveis sociedade limitada, obviamente, so aquelas compatveis com a natureza jurdica desta ltima. Observe-se que o N. Cdigo Civil j adota, para a sociedade limitada, regras comuns sociedade annima, destacando-se o Conselho Fiscal e a assembleia geral. No lcito sociedade annima cartularizar suas quotas sociais, lanando-as no mercado de valores mobilirios, tal como ocorre com as aes. Tampouco pode emitir debntures, bnus de subscrio etc. A aplicao supletiva da Lei de Sociedades Annimas deve, pois, ser compatvel com a natureza jurdica da limitada. No prevendo o contrato social a aplicao (supletiva, repita-se) da Lei de Sociedades Annimas, aplicar-se-o as disposies previstas para a sociedade simples, ou seja, as declinadas no art. 997 do N. Cdigo Civil. 6. Alteraes do contrato social Aos que se dispem a contrair sociedades livre alterar os pactos celebrados, objetivando o aumento do capital social, do nmero dos scios ou quaisquer outras questes relativas a seus interesses e da sociedade so os denominados contratos modificativos. Dentre as alteraes ou modificaes convencionais mais importantes, Carvalho de Mendona, com manifesto acerto, alinha as seguintes: 1) aumento ou reduo do capital social; 2) prorrogao do prazo de durao; 3) modificao da firma; 4) mudana da sede;

5) dissoluo antecipada; 6) admisso de novo scio; 7) retirada e despedida de scio; 8) excluso de scio. As alteraes acima no implicam a constituio de sociedade nova, mas to somente a modificao do contrato social, no se confundindo, pois, com alteraes mais profundas, que resultem em transformao de uma espcie por outra. Na relao transcrita, faz Carvalho de Mendona referncia dissoluo antecipada, com isso significando no a extino da sociedade, mas a alterao de clusula concernente a seu prazo de durao. As alteraes arroladas sujeitam-se s deliberaes dos scios, com quorum varivel segundo a importncia da medida a ser adotada. 7. As deliberaes sociais Ao disciplinar as deliberaes dos scios na sociedade limitada, o art. 1.071 do N. Cdigo Civil declinou as matrias que, necessariamente, sero objeto de apreciao pelos integrantes da sociedade. So elas: I a aprovao das contas da administrao; II a designao dos administradores, quando feita em ato separado; III a destituio dos administradores; IV o modo de sua remunerao, quando no estabelecido no contrato; V a modificao do contrato social; VI a incorporao, a fuso e a dissoluo da sociedade, ou a cessao do estado de liquidao; VII a nomeao e destituio dos liquidantes e o julgamento das suas contas; VIII o pedido de concordata. Estabeleceu, outrossim, quorum diverso para as alteraes usuais, a saber: I designao de administradores no scios: a) no estando integralizado o capital social: unanimidade dos scios; b) integralizado o capital social: 2/3 do capital; II destituio de administrador nomeado no contrato social: 2/3 do capital social, salvo disposio contratual diversa; III modificao do contrato social: 3/4 do capital social; IV incorporao, fuso, dissoluo ou cessao do estado de liquidao: 3/4 do capital social; V designao de administradores, quando feita em separado: mais da metade do capital social; VI destituio de administradores (salvo a hiptese prevista no inciso II): mais da metade do capital social; VII fixao da remunerao dos administradores, quando no estabelecida no contrato: mais da metade do capital social; VIII pedido de concordata: mais da metade do capital social. Nos demais casos previstos em lei ou no contrato social: maioria dos votos presentes, sem relao com o capital social. 8. Da excluso do scio (scio remisso; m conduta) Ao ingressar numa sociedade comercial, obrigam-se os scios a contribuir para a formao do capital social: Art. 1.004 do N. Cdigo Civil: Os scios so obrigados, na forma e prazo previstos, s contribuies estabelecidas no contrato social, e aquele que deixar de faz-lo, nos trinta dias seguintes ao da notificao pela sociedade, responder perante esta pelo dano emergente da mora. No cumprindo essa obrigao fundamental no prazo mencionado, o scio considerado remisso. Scio remisso aquele que no integraliza sua quota-parte. Ocorrendo a mora do scio, poder a sociedade, pela maioria dos demais scios, tomar uma das duas opes: a) acion-lo no sentido de obrig-lo a cumprir sua parte, com a respectiva indenizao; ou b) exclu-lo da sociedade. Na impossibilidade do recebimento da quota-parte, por insolvabilidade do scio remisso, trs hipteses podem ocorrer: I exclu-lo da sociedade, com a proporcional reduo do capital social (e restituio a ele das entradas, se realizadas); II os demais scios suprirem o valor da quota; III transferi-la a terceiro. Art. 1.058 do N. Cdigo Civil: No integralizada a quota de scio remisso, os outros scios podem, sem prejuzo do disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico, tom-la para si ou transferi-la a terceiros, excluindo o primitivo titular e devolvendo-lhe o que houver pago, deduzidos os juros da mora, as prestaes estabelecidas no contrato mais as despesas. O scio, alm da obrigao de contribuir para a formao do capital social, assume, tambm, perante a sociedade de que venha a fazer parte, o denominado dever de lealdade, que consiste em contribuir com seus esforos para o bom andamento dos negcios, zelando pelo clima de harmonia entre os partcipes. Observe-se que a sociedade limitada , inegavelmente, intuitu personae, ou seja, constituda com base no relacionamento harmonioso entre os scios. Aquele que pe em risco a continuidade da empresa pode ser excludo da sociedade, em deciso que depende da maioria representativa de mais da metade do capital social. A excluso, todavia, est condicionada existncia de clusula contratual que preveja a excluso por justa causa art. 1.085 do N. Cdigo Civil. A excluso, na hiptese, implica convocao de assembleia extraordinria, notificando previamente o scio acusado, para o exerccio do direito de defesa. Excludo o scio, nessa hiptese, far ele jus ao reembolso de sua quota, com a consequente reduo do capital social, salvo se os demais scios suprirem seu valor. Ressalte-se que a excluso do scio de responsabilidade pelas obrigaes sociais anteriores a sua sada s ocorre dois anos aps a averbao do ato de excluso, na Junta Comercial. O scio pode ser, tambm, excludo da sociedade na ocorrncia de sua falncia, ex vi do disposto no pargrafo nico, do art. 1.030 do N. Cdigo Civil: Ser de pleno direito excludo da sociedade o scio declarado falido....

9. Da deliberao dos scios pela excluso Como j acentuamos, o scio pode ser excludo da sociedade em trs hipteses: se remisso, assim considerado aquele que no integraliza sua quota-parte; quando age com deslealdade, pondo em risco a continuidade da empresa, e, finalmente, quando declarado falido. No primeiro caso, optando pela excluso do scio remisso, necessria a deliberao da maioria dos demais scios. O N. Cdigo Civil no faz referncia ao capital social. No especificando, outrossim, que maioria , deve-se concluir pela maioria simples (art. 1.004, pargrafo nico), ressaltando-se que o inciso III do art. 1.076 ratifica o quorum: pela maioria de votos dos presentes, nos demais casos previstos na lei ou no contrato, se este no exigir maioria mais elevada. A excluso do scio por justa causa, na ocorrncia de falta grave no cumprimento de suas obrigaes (art. 1.030), pressupe, igualmente, maioria dos demais, convindo assinalar que a excluso, nessa hiptese, judicial. A excluso no caso de falncia do scio de pleno direito. Salvo se ocorrer falncia, como j acentuamos, os scios remanescentes pagaro ao scio excludo seus haveres, apurados em balano especial, tal como, alis, j vm decidindo nossos tribunais: Na sociedade constituda por scios diversos, retirante um deles, o critrio de liquidao de haveres, segundo a doutrina e jurisprudncia, h de ser, utilizando-se o balano de determinao, como se tratasse de dissoluo total (STJ, REsp 35.702-0, DJU, 13 dez. 1993, Rel. Min. Waldemar Zveiter, Ementrio de Jurisprudncia do STJ, n. 9, Ementa n. 290, p. 122). A excluso do scio implica dissoluo parcial da sociedade, com a preservao da empresa. 10. O capital social (quotas ordinrias ou preferenciais) Capital, etimologicamente falando, significa cabea (capitalis, caput). No sentido mercantil a parcela em dinheiro com que se constitui a sociedade comercial seu elemento essencial. O capital social, diz Carvalho de Mendona, representa a totalidade expressa em dinheiro, dos contingentes realizados ou prometidos pelos scios com aquela destinao. a primeira das garantias oferecidas aos terceiros: o fundamento societatis. , portanto, o fundo originrio constitudo para a base das operaes, no se confundindo com o patrimnio da sociedade, que a soma de bens, o acervo que compreende inclusive o prprio capital social. Na sociedade limitada o capital social dividido em quotas. Quota significa parte ou poro fixa e determinada de alguma coisa. Representa, no mbito mercantil, a parcela de um scio na sociedade empresria. , pois, o contingente com o qual o scio contribui para a formao da sociedade. Assim, enquanto nas sociedades annimas as fraes do capital so denominadas aes, na sociedade limitada denominam-se quotas. Em que pese esse trao comum do ponto de vista econmico, ambas se distinguem sobremaneira, no havendo como confundi-las. As aes, alm de constiturem documentos atributivos da qualidade de scios, so ( exceo da ao escritural introduzida pela Lei n. 6.404/76) tambm ttulos de crdito. Nos termos do art. 1.055 do N. Cdigo Civil, o capital da sociedade limitada divide-se em quotas, iguais ou desiguais, cabendo uma ou vrias a cada scio. Para a formao desse capital os scios podem concorrer com dinheiro ou bens suscetveis de avaliao pecuniria (art. 997, III, do N. Cdigo Civil). expressamente vedada contribuio que consista em prestao de servios, admitida nas sociedades simples (art. 1.006). Conquanto admitido o condomnio de quotas, estas so, com relao sociedade, indivisveis. Na ocorrncia, pois, de diversos titulares de uma ou mais quotas, caber ao representante destes o exerccio dos direitos a elas inerentes. Os condminos de quotas indivisveis so, contudo, solidrios pelas prestaes devidas para sua efetiva integralizao.

QUOTAS ORDINRIAS E PREFERENCIAIS

O dispositivo legal nominado, objeto de srias controvrsias entre os doutrinadores, faculta, com relao ao funcionamento da sociedade limitada e aos direitos dos scios quotistas, as regras contidas na Lei das Sociedades Annimas, obviamente compatveis com a natureza e as caractersticas da primeira. Admitidas as quotas ordinrias e preferenciais, deve o contrato social estabelecer os direitos dos respectivos titulares, inclusive a restrio do direito de voto aos possuidores de quotas preferenciais. Como lembra Mauro Rodrigues Penteado: J est hoje pacificada, tanto na prtica (Juntas Comerciais), quanto na doutrina e jurisprudncia, a admissibilidade de quotas preferenciais. Essa modalidade de participao privilegiada dos scios no mbito das limitadas pode ter, como figurino, a Lei das Sociedades Annimas (arts. 17 e 18), mas, com maior elastrio, em razo da j decantada liberdade de contratar de que desfrutam, na elaborao do contrato social. Pois esses privilgios podem ser tanto de natureza econmica (como prioridade na distribuio dos lucros, ou na liquidao da sociedade) quanto de natureza poltica (no que se refere ao voto dos scios e sua maior ou menor participao na gerncia social)1. Nos termos do pargrafo nico do art. 1.053 do N. Cdigo Civil, o contrato social poder prever a regncia supletiva da sociedade limitada pelas normas da sociedade annima, o que facultar sociedade limitada adotar, no respectivo ato constitutivo, quotas ordinrias e preferenciais , prtica, alis, que j vem sendo adotada de longa data. 11. Cesso de quotas (causa mortis e inter vivos)2 Questo controvertida a de se saber se a transmisso ou cesso de quotas depende ou no de autorizao dos scios. Na omisso do Decreto n. 3.708/19, duas correntes antagnicas se formaram. Para a primeira, que considera a sociedade limitada sociedade de pessoas, a transmisso inter vivos de quotas dependeria da manifesta concordncia dos scios. Para a segunda, que v na sociedade limitada uma sociedade de capital, tal como ocorre nas sociedades annimas, a cesso independeria de qualquer manifestao dos demais scios. Na verdade, a questo no to simples, impondo-se distinguir as duas tradicionais formas de cesso causa mortis e inter vivos. Relativamente primeira, de todo conveniente lembrar que, perante nosso direito, a morte de um dos scios no acarreta, por si s, a dissoluo da sociedade, se foi no contrato social prevista a continuao com os herdeiros. Assim, estabelecida no contrato social a continuao da sociedade, no caso de morte de um dos scios, tal clusula torna-se, obviamente, obrigatria para os scios sobreviventes, no lhes sendo lcito recusar a entrada dos herdeiros para a sociedade. Aos herdeiros, sim, facultada a recusa, j que, no sendo scios, mas to s credores nos limites de seus respectivos quinhes, podero ou no se associar voluntariamente.

Negamo-lhes, todavia, a pura e simples opo pela dissoluo. Como lembra Paul Pic, se a durao das sociedades devesse ficar subordinada vida de seus scios, a precariedade do pacto seria um obstculo sua concluso, pois a prosperidade no aparece seno depois de um certo nmero de anos e cada scio espera no decurso do tempo de durao da sociedade a oportunidade para se refazer dos sacrifcios iniciais. No chegamos ao extremo de Vivante, considerando obrigatria para os herdeiros a continuao da sociedade. Estes, efetivamente, podem recusar-se a isso, mas jamais impor a uma empresa, hoje verdadeira instituio social, os seus interesses pessoais, pugnando pela dissoluo e respectiva liquidao. Desinteressados estes da continuao do pacto social, devero receber seus quinhes, no limite dos haveres do de cujus, continuando a sociedade com os scios sobreviventes, soluo adequada at mesmo na omisso do contrato social, caso tenham os scios resolvido pela continuidade. O N. Cdigo Civil, ao revs da legislao anterior, disciplina o direito de cesso inter vivos, prevendo duas situaes distintas: a) cesso de quotas a quem seja scio; b) cesso de quotas a terceiros, estranhos sociedade. No primeiro caso, inexiste qualquer obstculo cesso: Art. 1.057. Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente, a quem seja scio, independentemente de audincia dos outros (...). A segunda hiptese, a cesso de quotas a estranho, fica condicionada inexistncia de oposio de scios que representem mais de 1/4 do capital social: ... ou a estranho, se no houver oposio de titulares de mais de um quarto do capital social. 12. Condomnio das quotas Condomnio, como se sabe, a propriedade em comum por duas ou mais pessoas simultaneamente. No mbito do direito societrio ocorre quando vrios scios so titulares de uma mesma ao ou quota social. Na ocorrncia desse fato, a quota social (tal como a ao na sociedade annima) considerada indivisvel perante a sociedade, como estabelece o art. 1.056 do N. Cdigo Civil: A quota indivisvel em relao sociedade, salvo para efeito de transferncia, caso em que se observar o disposto no artigo seguinte. 1. No caso de condomnio de quota, os direitos a ela inerentes somente podem ser exercidos pelo condmino representante, ou pelo inventariante do esplio de scio falecido. 2. Sem prejuzo do disposto no art. 1.052, os condminos de quota indivisa respondem solidariamente pelas prestaes necessrias sua integralizao. Observe-se que a indivisibilidade das quotas (e o mesmo se dir das aes art. 28 da Lei da Sociedade Annima) no significa a proibio da copropriedade. A indivisibilidade existe to somente com relao aos direitos dos scios. A quota social indivisvel perante a sociedade, muito embora possa ter diversos titulares; o que no se admite seu fracionamento. Pode a quota social pertencer a diversas pessoas, conjuntamente (condomnio das quotas). Contudo, na ocorrncia desse fato, cabe aos coproprietrios eleger um deles, que os representar perante a sociedade. Da a advertncia de Modesto Carvalhosa, com sua reconhecida autoridade: Cabe, portanto, ao representante do condomnio o exerccio dos direitos societrios, pois estes no podem ser exercidos em comum.

Condomnio de quotas a propriedade comum, por duas ou mais pessoas, simultaneamente. Em casos tais, a quota indivisvel perante a sociedade, pelo que os condminos devero designar um deles como seu representante perante esta.

13. Nome empresarial (firma ou denominao) As sociedades empresrias projetam-se e distinguem-se no mundo das atividades econmicas por meio um nome. o nome empresarial: Art. 1.155 do N. Cdigo Civil: Considera-se nome empresarial a firma ou a denominao adotada, de conformidade com este Captulo, para o exerccio de empresa. Duas so, pois, as espcies de nome empresarial: a) firma; b) denominao. A firma utilizada pelo empresrio individual ou pelas sociedades em que h scios solidrios: Art. 1.156 do N. Cdigo Civil: O empresrio opera sob firma constituda por seu nome, completo ou abreviado, aditando-lhe, se quiser, designao mais precisa da sua pessoa ou do gnero de atividade. Por exemplo, Jacob Emeric, J. Emeric Armarinhos, J. Emeric & Cia.. A sociedade limitada, considerando-se sua natureza jurdica, tanto pode adotar firma ou denominao, acompanhada, necessariamente, da palavra limitada, abreviada ou por extenso: Art. 1.158. do N. Cdigo Civil: Pode a sociedade limitada adotar firma ou denominao, integradas pela palavra final limitada ou a sua abreviatura. Adotada firma ou razo social, esta ou individualizar todos os scios ou conter o nome de um destes, seguida do aditivo limitada: 1. do art. 1.158 do N. Cdigo Civil: A firma ser composta com o nome de um ou mais scios, desde que pessoas fsicas, de modo indicativo da relao social. Por exemplo, J. Calaf & A. Salum Ltda., Calaf & Salum Ltda., J. Calaf & Cia. Ltda..

A denominao pode constituir-se de um nome de famlia ou formar-se com o nome de um dos scios, declinando, obrigatoriamente, o objeto da sociedade: 2. do art. 1.158 do N. Cdigo Civil: A denominao deve designar o objeto da sociedade, sendo permitido nela figurar o nome de um ou mais scios. Por exemplo, a denominao por fantasia: Mveis Fiel Ltda.; a denominao com o nome de um dos scios: S. Almeida Imveis Ltda.. Em qualquer dos exemplos mencionados, o aditivo limitada obrigatrio, sob pena de solidariedade ilimitada dos scios administradores: 3. do art. 1.158 do N. Cdigo Civil: A omisso da palavra limitada determina a responsabilidade solidria e ilimitada dos administradores que assim empregarem a firma ou a denominao da sociedade. O nome empresarial insuscetvel de alienao: Art. 1.164. O nome empresarial no pode ser objeto de alienao. Na alienao do estabelecimento empresarial, o adquirente pode, com a aquiescncia expressa do vendedor, usar o nome deste ltimo, precedido de seu prprio, com a qualificao de sucessor (pargrafo nico do art. 1.164). O nome empresarial objeto de proteo legal, assegurando a lei o seu uso exclusivo: a) em todo o Estado; b) em todo o territrio nacional. A inscrio do empresrio individual e da sociedade empresria no Registro de Empresas Mercantis, a cargo da Junta Comercial, assegura-lhes o uso exclusivo do nome nos limites do respectivo Estado. A inscrio das empresas no mesmo Registro Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis, no Departamento Nacional de Registro do Comrcio (rgo integrante do Ministrio da Indstria e do Comrcio) assegura proteo nacional ao nome empresarial (art. 33 da Lei n. 8.934, de 18-11-1994 Lei de Registro Pblico de Empresas Mercantis). Em conformidade com o disposto no art. 1.064 do N. Cdigo Civil: O uso da firma ou denominao social privativo dos administradores que tenham os necessrios poderes. 14. Da assembleia ou reunio de scios Anteriormente legislao empresarial disciplinada pelo N. Cdigo Civil, as decises na sociedade limitada eram tomadas em simples reunies dos scios, prevalecendo a maioria do capital social. Afirma textualmente Waldirio Bulgarelli: No que tange s discusses sobre qual seria a maioria, se simples ou absoluta, a verdade que na prtica se cristalizou o sistema da maioria do capital social. No mesmo sentido, RE 70/777 do Supremo Tribunal Federal. O N. Cdigo Civil, contudo, ao disciplinar a sociedade limitada, criou dois mecanismos distintos, adotando: a) a assembleia; b) a reunio.

Assembleia

A deliberao em assembleia obrigatria se o nmero de scios for superior a dez (art. 1.072, 1. do N. Cdigo Civil). A assembleia pode ser convocada pelos administradores, pelo Conselho Fiscal ou por qualquer scio: Art. 1.073 do N. Cdigo Civil: A reunio ou a assembleia podem tambm ser convocadas: I por scio, quando os administradores retardarem a convocao, por mais de sessenta dias, nos casos previstos em lei ou no contrato, ou por titulares de mais de um quinto do capital, quando no atendido, no prazo de oito dias, pedido de convocao fundamentado, com indicao das matrias a serem tratadas; II pelo conselho fiscal, se houver, nos casos a que se refere o inciso V do art. 1.069. A convocao deve ser publicada por trs vezes, no Dirio Oficial da Unio ou do Estado, conforme o local da sede do empresrio ou da sociedade, e em jornal de grande circulao, com interregno de, no mnimo, 8 dias entre a publicao e a assembleia (art. 1.152, 3.). A instalao, em primeira convocao, deve contar com a presena de, no mnimo, 3/4 do capital social, e, em segunda convocao, com qualquer nmero. O scio pode ser representado na assembleia por outro scio ou por advogado munido do respectivo mandado, que dever ser levado a registro juntamente com a ata. A presidncia da assembleia caber a um dos scios, escolhido pelos demais, na ocasio. No Livro de atas, assinado pelos presentes, lavrar-se-o as deliberaes tomadas, cuja cpia, autenticada, deve ser, em 20 dias, levada ao Registro Pblico de Empresas Mercantis, a cargo da Junta Comercial. Em conformidade com o disposto no art. 1.071 do N. Cdigo Civil, dependem da deliberao dos scios, alm de outras indicadas na lei ou no contrato, as seguintes matrias: I aprovao das contas da administrao; II designao dos administradores, quando feita em separado; III destituio dos administradores; IV remunerao dos administradores, quando no estabelecida no contrato; V modificao do contrato social; VI incorporao, fuso, dissoluo da sociedade ou cessao do estado de liquidao; VII nomeao, destituio dos liquidantes e julgamento de suas contas; VIII pedido de concordata.

Reunio

Na eventualidade de a sociedade limitada possuir at 10 scios (na verdade dificilmente uma sociedade dessa espcie ultrapassa tal limite), a assembleia (com as formalidades essenciais a sua convocao) pode ser dispensada e substituda por simples reunio dos scios. o que se deduz da leitura do art. 1.072 do N. Cdigo Civil: As deliberaes dos scios, obedecido o disposto no art. 1.010, sero tomadas em reunio ou em assembleia, conforme previsto no contrato social, devendo ser convocadas pelos administradores nos casos previstos em lei ou no contrato. A forma de convocao e quorum de instalao da reunio deve ser estabelecida no contrato social, sob pena de ter-se de adotar as disposies previstas para a assembleia: Art. 1.079. Aplica-se s reunies dos scios, nos casos omissos no contrato, o estabelecido nesta Seo sobre a assembleia, obedecido o disposto no 1. do art. 1.072. O contrato social pode, portanto, estabelecer regras mais simples, dispensando, por exemplo, a prvia publicao em jornais, o registro em livro da ata da assembleia etc. Na ocorrncia desse fato, a ata de assembleia pode ser substituda por documento assinado pelos scios, constando as deliberaes tomadas.

Deliberaes por escrito

Dispensa-se a assembleia ou a reunio quando todos os scios decidem, por escrito, sobre matria de interesse da sociedade. Ressalte-se que tanto a cpia da ata da assembleia quanto a da data da reunio, ou do documento escrito, devem ser arquivadas no Registro Pblico das Empresas Mercantis, de responsabilidade da Junta Comercial ( 1. do art. 1.075 do N. Cdigo Civil). 15. Conselho fiscal O conselho fiscal um rgo fiscalizador da sociedade, cumprindo-lhe o exame dos atos dos administradores e o cumprimento, por parte destes, das disposies legais e contratuais. Na sociedade limitada o conselho fiscal facultativo, como deixa claro o art. 1.066 do N. Cdigo Civil: Sem prejuzo dos poderes da assembleia dos scios, pode o contrato instituir conselho fiscal composto de trs ou mais membros e respectivos suplentes, scios ou no, residentes no Pas, eleitos na assembleia anual prevista no art. 1.078. No podem compor o conselho fiscal as pessoas impedidas por lei especial, os condenados a pena que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos; ou por crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato; ou contra a economia popular, o sistema financeiro nacional; contra as normas de defesa da concorrncia, as relaes de consumo, a f pblica ou a propriedade (art. 1.011, 1., do N. Cdigo Civil). Da mesma forma, no podem integrar o conselho fiscal os scios que faam parte dos demais rgos da sociedade (os administradores, por exemplo), de sociedade por ela controlada, os empregados ou cnjuges ou parentes destes, at o terceiro grau. Aos scios minoritrios que representem menos de 1/5 do capital social assegurado o direito de escolher, separadamente, um dos membros do conselho fiscal e seu respectivo suplente. Contudo, portanto, trs membros (ou mais, segundo disponha o contrato social), e respectivos suplentes, tero mandato por um ano (ou seja, at a assembleia anual subsequente). Tomam posse assinando o livro de atas e pareceres do conselho fiscal, cumprindo-lhes as seguintes funes: I examinar os livros e papis da sociedade, do estado do caixa e da carteira; II solicitar aos administradores as informaes que julguem necessrias; III lavrar no livro de atas e pareceres do Conselho Fiscal o resultado de seus atos; IV exarar no livro citado parecer sobre os negcios e operaes sociais, tomando por base o balano patrimonial e o de resultado econmico; V denunciar erros, fraudes ou crimes eventualmente praticados pelos administradores; VI convocar assembleia anual de scios, se a administrao retardar sua convocao por mais de 30 dias; VII exercer as funes acima declinadas durante o perodo de liquidao da sociedade. A remunerao dos conselheiros fixada anualmente pela assembleia de scios. 16. Resumo Conceito A sociedade limitada aquela em que os scios assumem, para com a sociedade, a obrigao fundamental de contribuir com o valor de sua quota-parte para a formao do capital social. Contudo, todos tm responsabilidade solidria pelo total do capital social, como enfatiza o art. 1.052 do N. Cdigo Civil. Caractersticas Provindo de duas espcies diferentes de sociedades de pessoas e de sociedades de capital , por isso que hbrida, possui a sociedade limitada a simplicidade das primeiras com as vantagens das segundas. Constitui-se por simples contrato, tal como as sociedades de pessoas. Nela assume especial relevo o relacionamento pessoal entre os scios, trao inequivocamente marcante das sociedades de pessoas. Por outro lado, tal qual as sociedades de capital, atribui aos scios responsabilidade limitada, podendo, outrossim, prever a aplicao supletiva de normas da sociedade annima. Contudo, em que pesem esses traos comuns de um e outro tipo de sociedades, com eles no se confunde, possuindo caractersticas que lhe so exclusivas. Distingue-se sobremaneira das demais espcies de sociedades, circunstncias que autorizam defini-la como sociedade hbrida, isto , nem de pessoas nem de capital, mas composta de elementos comuns a ambas. Espcies de scios

A sociedade limitada possui apenas uma espcie de scio o de responsabilidade limitada. Este, conquanto em princpio se obrigue por sua quota-parte, solidrio pela integralizao do total do capital social: Art. 1.052 do N. Cdigo Civil: Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social. Responsabilidade 1. Perante os respectivos scios: Sociedade a unio de esforos para fins comuns. Assim, todos os scios assumem uns com os outros um dever de lealdade, que consiste em contribuir para o desenvolvimento dos negcios, tornando possvel a sobrevivncia da empresa. 2. Perante a sociedade: obrigao dos scios contribuir para a formao do capital social, com dinheiro ou bens suscetveis de avaliao pecuniria (na sociedade limitada vedada a contribuio em servios art. 1.055, 2., do N. Cdigo Civil). O scio obriga-se, perante a sociedade, pelo valor de sua quota-parte, mas responde solidariamente pela integralizao do total do capital social. 3. Pelas obrigaes sociais: Em se tratando de sociedade empresria e, por isso, necessariamente personalizada, com autonomia patrimonial, os scios no respondem, em princpio, pelas obrigaes sociais. A sociedade empresria (pessoa jurdica) tem vida independente da de seus respectivos scios. Em consequncia, ela a nica responsvel por suas obrigaes, sobretudo na sociedade limitada, que, como o prprio nome deixa entrever, s obriga scios cuja responsabilidade vai at o total do capital social. Uma vez integralizado este, nenhuma outra responsabilidade tm pelas obrigaes sociais, que, repita-se, so de exclusiva responsabilidade da sociedade. Esse princpio, todavia, esclarea-se, no absoluto, pois que, em conformidade com o disposto no art. 1.016 do N. Cdigo Civil: Os administradores respondem solidariamente perante a sociedade e os terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de suas funes. O mesmo se dar na ocorrncia de violao lei ou ao contrato, tornando os administradores solidrios e ilimitadamente responsveis pelas obrigaes sociais na eventualidade de a sociedade no possuir meios para resgat-las. No se olvide, outrossim, a eventual aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, proclamada no art. 50 do N. Cdigo Civil: Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica. 4. Por dbitos tributrios: Em conformidade com o disposto no art. 135 do Cdigo Tributrio Nacional: So pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao da lei, contrato social ou estatutos: ................................................................................................................ III os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado. Observe-se que a infrao da lei pode assumir os mais diversos aspectos, tais como o dbito declarado e no pago, a dissoluo irregular da sociedade etc.: A jurisprudncia de nossos tribunais copiosa no sentido de que constitui infrao da lei, com consequente responsabilidade do scio gerente pelos dbitos fiscais da empresa, como devedor substituto, a dissoluo irregular da sociedade, mediante o desaparecimento da firma de que fizera parte (STJ, 2. Turma, REsp 19.648-0-SP, Rel. Min. Jos de Jesus Filho, un., Ementrio de Jurisprudncia do STJ, n. 9, Ementa n. 771, p. 319). 5. Por dbitos trabalhistas: A legislao trabalhista atribui, expressamente, ao empregador os riscos da atividade econmica: Art. 2. da CLT: Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio. Em nenhuma circunstncia poder o empresrio transferir ao empregado os prejuzos que a atividade econmica lhe possa trazer. A vinculao do empregado empresa no altera o princpio. Empresa a atividade econmica organizada. Assim, conquanto vinculado empresa, em razo do fenmeno da despersonalizao do empregador, o responsvel pelo pagamento dos salrios o empresrio, o titular da empresa individual ou coletiva. Em se tratando de sociedade limitada, a exausto de seus recursos patrimoniais, por m administrao ou decorrente dos riscos dos negcios, autoriza a execuo dos bens particulares dos administradores: princpio informador do Direito do Trabalho que o empregado no corre risco do empreendimento, j que tambm no participa dos lucros. Em no havendo bens que suportem a execuo forada (art. 596, pargrafo primeiro do CPC), os scios respondero pelos dbitos trabalhistas da empresa, com seus patrimnios particulares (TRT/SP, Ac. 02900025049, j. 13-12-1990, DJ, 1. mar. 1990, Proc. n. 02980188609). Capital social Na sociedade limitada o capital social dividido em quotas. Quota a parte ou poro fixa e determinada de alguma coisa. Representa, no mbito mercantil, a parcela de um scio na sociedade de que faa parte. , pois, o contingente com o qual o scio contribui para a formao do capital social. Nome empresarial Nome empresarial a firma ou denominao adotada pelo empresrio para o exerccio da atividade econmica (art. 1.155 do N. Cdigo Civil). A sociedade limitada tanto pode adotar firma quanto denominao. A firma constitui-se com o nome de um ou mais scios, seguido do aditivo Ltda. Morales & Cia. Ltda.. A denominao pode adotar um nome de fantasia Invicta Ltda. ou o patronmico do fundador ou benemrito S. Almeida Imveis Ltda.. Observe-se que a denominao deve sempre designar o objeto (atividade); por exemplo: comrcio, indstria; negcios imobilirios; importao e exportao. Em qualquer dos exemplos mencionados, imprescindvel a palavra limitada, abreviada ou por extenso sob pena de responsabilidade solidria e ilimitada dos administradores. Administrao (gerncia)

Na sociedade limitada todos tm condio de administrar ou gerir os negcios. Assim, um ou mais scios podem ser designados como administradores. A designao de administrador no scio depender da unanimidade dos scios, no estando integralizado o capital social, ou de 2/3 deste, quando integralizado. O uso da firma ou denominao exclusivo dos administradores. Deliberaes sociais (assembleia, reunio ou documento escrito) Trs so as formas pelas quais os scios podem deliberar sobre as questes relacionadas sociedade limitada: a) assembleia; b) reunio; c) documento escrito. A primeira obrigatria quando o nmero de scios superior a 10 (art. 1.072, 1., do N. Cdigo Civil). Sua convocao e instalao devem, obrigatoriamente, observar as formalidades legais pertinentes (art. 1.152, 3., do N. Cdigo Civil). Ao menos uma vez por ano deve ser realizada a assembleia de scios para tomar as contas dos administradores e deliberar sobre o balano patrimonial e de resultado econmico. A reunio substitui a assembleia nas sociedades com menos de 11 scios. Deve ser convocada na forma estabelecida no contrato social e isenta do formalismo da assembleia. O documento escrito e firmado por todos os scios, por sua vez, substitui a assembleia e a reunio (art. 1.072, 3., do N. Cdigo Civil). Em todos esses casos, cpia da ata da assembleia, da reunio ou documento escrito deve ser levada a arquivamento no Registro Pblico de Empresas Mercantis, de responsabilidade da Junta Comercial. Quorum de deliberaes O quorum de deliberaes varia segundo a importncia do assunto, a saber: designao de administrador no scio, no estando integralizado o capital social: unanimidade dos scios; estando integralizado o capital social: 2/3 do capital social; destituio de administrador: 2/3 do capital social; modificao do contrato social: 3/4 do capital social; incorporao, fuso, dissoluo, cesso do estado de liquidao:3/4 do capital social; designao de administrador feita em separado: mais da metade do capital social; destituio de administrador: mais da metade do capital social; fixao de remunerao dos administradores (quando no fixada no contrato social): mais da metade do capital social; pedido de concordata: mais da metade do capital social. Conselho fiscal rgo encarregado de examinar livros e papis da sociedade, exarar parecer sobre os negcios, denunciar erros ou fraudes, em suma, fiscalizar a administrao. facultativo na sociedade limitada art. 1.066 do N. Cdigo Civil. RECAPITULAO 1. Quais as caractersticas fundamentais da sociedade limitada? R. A responsabilidade de cada scio pelo valor de suas respectivas quotas e, solidariamente, pela integralizao do total do capital social. 2. A responsabilidade de cada scio pelo valor das respectivas quotas? R. Em princpio, sim. Cada scio responde pelo valor de sua quota-parte. Contudo, todos so solidrios pela integralizao do total do capital social. 3. Assim considerando, imaginemos uma sociedade limitada integrada pelos scios A e B. A integraliza sua quota-parte; B no o faz. A, o scio que integralizou sua quota-parte, ainda assim responsvel tambm pela parte de B? R. A resposta afirmativa. Nessa espcie societria a responsabilidade dos scios (mesmo daquele que tenha integralizado sua quota-parte) solidria pela integralizao do capital social. 4. Os scios que cumprem sua obrigao bsica, integralizando sua quota-parte, tm meios judiciais para compelir o scio remisso a faz-lo? R. Em conformidade com o art. 1.004 do N. Cdigo Civil, os scios so obrigados, na forma e prazo previstos, s contribuies estabelecidas no contrato social, e aquele que deixar de faz-lo, nos trinta dias seguintes ao da notificao, responder perante esta pelo dano emergente. Outrossim, constatada a mora, podem os scios acionar o scio remisso, cobrando-lhe o valor da quota-parte, com a indenizao devida em razo da mora; ou exclu-lo da sociedade; ou, ainda, reduzir-lhe a quota ao montante j realizado. 5. De que forma se constitui uma sociedade limitada? R. A sociedade limitada constituda por um contrato (por instrumento pblico ou privado), observadas as regras dispostas no art. 104 do N. Cdigo Civil: I agente capaz; II objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel; III forma prescrita e no defesa em lei. Ademais, deve conter as clusulas fundamentais declinadas no art. 997 do N. Cdigo Civil. 6. Para a personalizao da sociedade limitada suficiente a elaborao do contrato social? R. A resposta negativa, pois, para que a sociedade se personalize, indispensvel o arquivamento de seus atos constitutivos no Registro Pblico de Empresas Mercantis, a cargo das Juntas Comerciais. 7. O scio pode ser excludo da sociedade contrariamente a sua vontade? R. Sim. Na prtica de atos inegavelmente graves, que ponham em risco a continuidade da empresa, a maioria dos scios, representativa de mais de metade do capital social, pode decidir pela excluso daquele scio (art. 1.085 do N. Cdigo Civil). 8. Em casos tais, o scio excludo ressarcido? R. Efetivamente sim. O valor de sua quota, considerado pelo montante realizado, ser-lhe- devolvido em dinheiro, no prazo de 90 dias, salvo disposio contratual diversa. 9. O capital social da limitada constitudo apenas com dinheiro? R. No. O capital social, expresso em moeda corrente, pode compreender qualquer espcie de bens suscetveis de avaliao pecuniria. No se admite, entretanto, na sociedade limitada, contribuio que consista em prestao de servios. 10. As quotas sociais admitem condomnio?

R. Em relao sociedade a quota indivisvel. Na eventualidade de condomnio (pluralidade de titulares de uma ou mais quotas), os condminos devem indicar representante junto sociedade para o exerccio de seus direitos. 11. A cesso de quotas a terceiros, estranhos sociedade, expressamente vedada? R. A cesso de quotas a terceiros, estranhos sociedade, se no disciplinada no contrato social, s admitida na inexistncia de oposio de scios que representem mais de 1/4 do capital social art. 1.057 do N. Cdigo Civil. 12. Averbada a cesso de quotas, cessa toda e qualquer responsabilidade de cedente? R. No. At 2 anos depois de averbada a cesso, responde o cedente solidariamente com o cessionrio, perante a sociedade e terceiros, pelas obrigaes que tinha como scio. 13. A sociedade limitada pode adotar supletivamente regras prprias da sociedade annima? R. Em conformidade com o disposto no art. 1.053, pargrafo nico, do N. Cdigo Civil, O contrato social poder prever a regncia supletiva da sociedade limitada pelas normas da sociedade annima. Dessa forma, fundamental que o contrato social declare a aplicao das normas da sociedade annima. Outrossim, as normas a serem aplicadas devem ser compatveis com a natureza da sociedade limitada. Nessas condies, ainda que haja previso contratual, sociedade limitada vedada a cartularizao de suas quotas no mercado de valores mobilirios, tal como ocorre com as aes. Pode, contudo, estabelecer clusula reservando parcela do lucro (lquido) para a formao de uma reserva de capital, com precisa especificao de sua finalidade e critrios para eventual utilizao. 14. Como dividido o lucro apurado em cada exerccio social? R. Nos termos do art. 1.007 do N. Cdigo Civil, o scio participa dos lucros e das perdas, na proporo das respectivas quotas.... 15. A que scio cabe a administrao da sociedade limitada? R. A sociedade limitada possui um s tipo de scio de responsabilidade limitada. Em razo disso, todos tm condio de dirigir, administrar, gerir a sociedade. Contudo, normalmente um ou mais scios so nominalmente escolhidos no contrato social, cabendo-lhes o uso exclusivo da firma ou denominao. Podem, ainda, ser escolhidos em instrumento separado, a ser averbado no Registro Pblico de Empresas Mercantis, de responsabilidade da Junta Comercial. 16. admitida a nomeao de gerente estranho ao quadro social? R. A resposta afirmativa, pois, desde que expressamente autorizados pelo contrato social, os scios podem nomear administrador ou gerente no scio. O art. 1.172 do N. Cdigo Civil declara: considera-se gerente o preposto permanente no exerccio da empresa, na sede desta, ou em sucursal, filial ou agncia. O instrumento de nomeao do administrador no scio deve ser arquivado no Livro de Registro Pblico de Empresas Mercantis, na Junta Comercial. 17. Os administradores tm responsabilidade especial para com a sociedade e perante terceiros? R. Efetivamente tm. O art. 1.011 do N. Cdigo Civil enfatiza: O administrador da sociedade dever ter, no exerccio de suas funes, o cuidado e a diligncia que todo homem ativo e probo costuma empregar na administrao de seus prprios negcios. Respondem, outrossim, solidariamente, perante a sociedade e terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de suas funes. 18. Como so feitas as deliberaes na sociedade sob comento? R. H trs formas: a) assembleia geral; b) reunio; c) instrumento escrito. A assembleia geral obrigatria para as sociedades limitadas que possuam mais de 10 scios A deliberao em assembleia ser obrigatria se o nmero dos scios for superior a dez (art. 1.072, 1., do N. Cdigo Civil). Pressupe, para sua convocao: anncio publicado por trs vezes em rgo oficial; presena de 3/4 em primeira convocao, e em segunda com qualquer nmero. As deliberaes so tomadas a termo no Livro de Atas da Assembleia Geral, com cpia a ser arquivada no Registro Pblico das Empresas Mercantis, na Junta Comercial. A reunio pode, quando prevista no contrato, exigir mecanismos mais simples, hiptese em que dispensada a assembleia geral. Os scios renem-se e tomam as deliberaes que entenderem necessrias no interesse da sociedade. Cpia das deliberaes deve, igualmente, ser arquivada no Registro Pblico de Empresas Mercantis (Junta Comercial). Finalmente, o documento escrito, ainda mais simples, firmado pelos scios, cuja cpia , tambm, arquivada no rgo competente acima declinado. Empresrio Individual de Responsabilidade Limitada Empresa, como j afirmamos, uma organizao econmica produtiva. Sua inequvoca importncia na economia moderna no lhe confere, todavia, personalidade jurdica. A empresa, portanto, no sujeito de direito. Essa condio quem possui seu respectivo titular o empresrio individual ou coletivo (a sociedade empresria). A empresa individual, portanto, de titularidade de empresrio individual (pessoa fsica). Visando estabelecer ntida distino dos bens negociais com os bens particulares do empresrio, foi criada a empresa individual limitada, de responsabilidade limitada do respectivo empresrio, a ela se aplicando as regras estabelecidas para a sociedade limitada. Tal empresa deve acrescentar firma, ou denominao, a expresso EIRELI. Esta a legislao a ela pertinente: Lei n. 12.441, de 11 de julho de 2011 A Presidenta da Repblica Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei: Art. 1. Esta Lei acrescenta inciso VI ao art. 44, acrescenta art. 980-A ao Livro II da Parte Especial e altera o pargrafo nico do art. 1.033, todos da Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002 (Cdigo Civil), de modo a instituir a empresa individual de responsabilidade limitada, nas condies que especifica. Art. 2. A Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002 (Cdigo Civil), passa a vigorar com as seguintes alteraes: Art. 44. ........................................................................................................................................................................................................................

VI as empresas individuais de responsabilidade limitada. .............................................................................................................. LIVRO II ................................................................................................................ TTULO I-A DA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA Art. 980-A. A empresa individual de responsabilidade limitada ser constituda por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que no ser inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas. 1. O nome empresarial dever ser formado pela incluso da expresso EIRELI aps a firma ou a denominao social da empresa individual de responsabilidade limitada. 2. A pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada somente poder figurar em uma nica empresa dessa modalidade. 3. A empresa individual de responsabilidade limitada tambm poder resultar da concentrao das quotas de outra modalidade societria num nico scio, independentemente das razes que motivaram tal concentrao. 4. (Vetado.) 5. Poder ser atribuda empresa individual de responsabilidade limitada constituda para a prestao de servios de qualquer natureza a remunerao decorrente da cesso de direitos patrimoniais de autor ou de imagem, nome, marca ou voz de que seja detentor o titular da pessoa jurdica, vinculados atividade profissional. 6. Aplicam-se empresa individual de responsabilidade limitada, no que couber, as regras previstas para as sociedades limitadas. ............................................................................................................... Art. 1.033. ............................................................................................ ............................................................................................................... Pargrafo nico. No se aplica o disposto no inciso IV caso o scio remanescente, inclusive na hiptese de concentrao de todas as cotas da sociedade sob sua titularidade, requeira, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, a transformao do registro da sociedade para empresrio individual ou para empresa individual de responsabilidade limitada, observado, no que couber, o disposto nos arts. 1.113 a 1.115 deste Cdigo. Art. 3. Esta Lei entra em vigor 180 (cento e oitenta) dias aps a data de sua publicao.

1 Aspectos atuais das sociedades por quotas de responsabilidade limitada, Revista dos Advogados, 57:13, jan./2000. 2 A penhorabilidade das quotas sociais objeto de estudo no Captulo 2, n. 5.

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Sociedade em Comandita por Aes
Sumrio: 1. Histrico. 2. Conceito. 3. Caractersticas. 4. Capital social. 5. Firma ou denominao. 6. Administrao. 7. Assembleia geral. 8. A Lei de Sociedades Annimas e a sociedade em comandita por aes. 9. Resumo. Recapitulao.

1. Histrico Conquanto em manifesto desuso, a sociedade em comandita por aes alcanou inequvoca notoriedade no sculo XIX, sobretudo na Frana, de onde se originou, consagrada que foi pelo Cdigo Comercial francs de 1807. A sociedade em comandita por aes constituiu-se de elementos comuns da sociedade em comandita simples com a sociedade annima: possui duas espcies de scios: os scios diretores, de responsabilidade solidria, e os acionistas, que no exeram cargos diretivos, de responsabilidade limitada. Tem o capital dividido em aes. No Brasil, embora dela no cuidasse o Cdigo Comercial, muito se discutiu quanto possibilidade prtica de sua adoo at o advento do Decreto n. 1.487, de 13 de dezembro de 1854, que a proibiu expressamente, vedando a diviso em aes do capital das sociedades em comandita simples, e declarando defeso em lei o seu registro. Somente 28 anos depois, com a promulgao da Lei n. 3.150, de 4 de novembro de 1882, veio a sociedade em questo a ser disciplinada, acolhendo-a, pois, a nossa legislao, ex vi do disposto no art. 32: ... permitido s sociedades em comandita (Cd. do Comrcio, arts. 311 a 314) dividirem em aes o capital com que entram os scios comanditrios. Consolidada de vez entre ns por fora dos arts. 215 a 231 do Decreto n. 434, de 4 de julho de 1891, que, salvo pequenas alteraes, mantinha os princpios da Lei n. 3.150/1882, a sociedade em comandita por aes viria sofrer mais tarde sensveis modificaes com a promulgao do Decreto-lei n. 2.627, de 26 de setembro de 1940, diploma legal que permaneceu em vigor at fevereiro de 1977, quando entrou em vigor a Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976, que dela cuida nos arts. 280 a 284. O N. Cdigo Civil, unificando parcialmente o Direito Societrio, dedica sociedade em comandita por aes as seguintes linhas: Art. 1.090. A sociedade em comandita por aes tem o capital dividido em aes, regendo-se pelas normas relativas sociedade annima, sem prejuzo das modificaes constantes deste Captulo, e opera sob firma ou denominao. Art. 1.091. Somente o acionista tem qualidade para administrar a sociedade e, como diretor, responde subsidiria e ilimitadamente pelas obrigaes da sociedade. 1. Se houver mais de um diretor, sero solidariamente responsveis, depois de esgotados os bens sociais. 2. Os diretores sero nomeados no ato constitutivo da sociedade, sem limitao de tempo, e somente podero ser destitudos por deliberao de acionistas que representem no mnimo dois teros do capital social. 3. O diretor destitudo ou exonerado continua, durante dois anos, responsvel pelas obrigaes sociais contradas sob sua administrao. Art. 1.092. A assembleia geral no pode, sem o consentimento dos diretores, mudar o objeto essencial da sociedade, prorrogar-lhe o prazo de durao, aumentar ou diminuir o capital social, criar debntures, ou partes beneficirias. 2. Conceito Pode a sociedade em comandita por aes, em face de suas peculiaridades, ser definida como aquela em que o capital, tal como nas sociedades annimas, se divide em aes, respondendo os acionistas apenas pelo preo das aes subscritas ou adquiridas, assumindo os diretores responsabilidade solidria e ilimitada pelas obrigaes sociais. 3. Caractersticas Do prprio histrico da sociedade em comandita por aes e do seu conceito, fcil constatar que ao longo da sua existncia a sociedade nominada vem passando por sucessivas alteraes, com sensvel repercusso em suas caractersticas. De incio, em seus primrdios (princpios que permaneceram at o advento do Dec.-lei n. 2.627/40), apresentava as seguintes caractersticas: a) duas espcies de scios comanditado e comanditrio; b) diviso do capital social em aes e quotas ao mesmo tempo. Aes para o capital integralizado pelo scio comanditrio e quotas para o scio comanditado; c) responsabilidade ilimitada e solidria para o scio comanditado, e responsabilidade limitada ao valor das aes subscritas para o scio comanditrio. A sociedade em comandita por aes, como j se observou, o resultado da combinao da sociedade em comandita simples com a sociedade annima. Contudo, conquanto possua traos comuns a ambas, com elas no se confunde, possuindo caractersticas exclusivas. Assim que tem seu capital social dividido em aes, podendo, tal como a sociedade annima, emitir aes preferenciais, de gozo ou fruio, partes beneficirias e debntures. Todavia, ao contrrio do que ocorre com a companhia, somente o acionista possui qualidade para dirigir a sociedade, e, como diretor, responde solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais. Com o advento do Decreto-lei n. 2.627, de 26 de setembro de 1940, a sociedade em comandita por aes passou a ser regida pelas normas estatudas para as sociedades annimas, alterando-se profundamente as caractersticas acima enumeradas. Teve, dessa forma, em conformidade com o art. 163 do diploma legal referido, seu capital social dividido inteiramente em aes. Em face do que dispunha o art. 165, a administrao ou gerncia da sociedade era privativa dos scios ou acionistas, os quais, como diretores ou gerentes, respondiam solidria e ilimitadamente pelas obrigaes da sociedade. Outrossim, tanto podia adotar denominao como firma, seguida do aditivo comandita por aes. Os scios ou acionistas que figurassem na firma eram, igualmente, ilimitada e solidariamente responsveis. Tais caractersticas foram mantidas pela Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976 a Lei de Sociedades por Aes.

O capital social continua dividido em aes, regendo-se a sociedade mencionada pelas normas relativas s companhias: Art. 280. A sociedade em comandita por aes ter o capital dividido em aes e reger-se- pelas normas relativas s companhias ou sociedades annimas.... Idntica caracterstica foi mantida pelo art. 1.090 do N. Cdigo Civil: A sociedade em comandita por aes tem o capital dividido em aes.... Tal como ocorria sob a gide do Decreto-lei n. 2.627/40, poder adotar firma ou denominao, seguida do aditivo comandita por aes. Da firma s faro parte os nomes dos scios ou gerentes, estes solidria e ilimitadamente responsveis pelas obrigaes sociais: Art. 281. A sociedade poder comerciar sob firma ou razo social, da qual s faro parte os nomes dos scios diretores ou gerentes. Ficam ilimitada e solidariamente responsveis, nos termos desta Lei, pelas obrigaes sociais, os que, por seus nomes, figurarem na firma ou razo social. Pargrafo nico. A denominao ou a firma deve ser seguida das palavras Comandita por Aes, por extenso ou abreviadamente. O nome empresarial da sociedade em apreo continua optativo firma ou denominao (art. 1.090 do N. Cdigo Civil). A administrao ou gerncia permanece restrita aos scios ou acionistas, vedada a designao de estranhos: Art. 282. Apenas o scio ou acionista tem qualidade para administrar ou gerir a sociedade.... Art. 1.091 do N. Cdigo Civil: Somente o acionista tem qualidade para administrar a sociedade.... Os diretores ou gerentes sero nomeados sem limitao de tempo, s podendo ser destitudos por deliberao de acionistas que representem 2/3, no mnimo, do capital social. Destitudos ou exonerados, continuaro responsveis pelas obrigaes sociais contradas sob sua administrao, mantido, pois, como se v, o princpio do art. 165, 1. e 2., do Decreto-lei n. 2.627/40 (princpio mantido ainda no art. 1.091, 2., do N. Cdigo Civil). Contrariamente ao que ocorre com a sociedade annima, no goza a assembleia geral de ampla autonomia, sofrendo, na sociedade em comandita por aes, manifestas restries, como se deduz da simples leitura do art. 283 da Lei de Sociedades Annimas: A assembleia geral no pode, sem o consentimento dos diretores ou gerentes, mudar o objeto essencial da sociedade, prorrogar-lhe o prazo de durao, aumentar ou diminuir o capital social, emitir debntures ou criar partes beneficirias nem aprovar a participao em grupo de sociedade. Esse mesmo princpio foi mantido no art. 1.092 do N. Cdigo Civil: A assembleia geral no pode, sem o consentimento dos diretores, mudar o objeto essencial da sociedade, prorrogar-lhe o prazo de durao, aumentar ou diminuir o capital social, criar debntures, ou partes beneficirias. 4. Capital social A sociedade em comandita por aes, como j assinalamos no estudo de suas caractersticas, tinha, em seus primrdios, o capital social dividido em aes e quotas, concomitantemente. Aes para o capital integralizado pelo scio comanditrio e quotas para o scio comanditado. Com o advento do Decreto-lei n. 2.627/40, passou a ter seu capital social dividido inteiramente em aes, princpio esse mantido pela Lei n. 6.404/76: Art. 280. A sociedade em comandita por aes ter o capital dividido em aes e reger-se- pelas normas relativas s companhias ou sociedades annimas, sem prejuzo das modificaes constantes deste Captulo. No mesmo sentido o art. 1.090 do N. Cdigo Civil: A sociedade em comandita por aes tem o capital dividido em aes, regendo-se pelas normas relativas sociedade annima, sem prejuzo das modificaes constantes deste Captulo, e opera sob firma ou denominao. Isso equivale a dizer que, excetuadas as restries estabelecidas no Captulo XXIII da Lei de Sociedades por Aes, aplicar-se- sociedade em comandita por aes o que for aplicvel sociedade annima, podendo esta, por conseguinte, emitir valores mobilirios como aes, partes beneficirias e debntures. 5. Firma ou denominao Nenhuma alterao foi introduzida a respeito pela legislao vigente. A sociedade em comandita por aes tanto pode usar firma quanto denominao, tal qual a sociedade por quotas de responsabilidade limitada, acrescida, porm, do aditivo comandita por aes. Utilizando firma, nela s podero figurar os nomes dos gerentes ou diretores. Aqueles que, sem se revestir dessa condio, figurem na firma ficam solidria e ilimitadamente responsveis pelas obrigaes sociais: Art. 281. A sociedade poder comerciar sob firma ou razo social, da qual s faro parte os nomes dos scios diretores ou gerentes. Ficam ilimitada e solidariamente responsveis, nos termos desta Lei, pelas obrigaes sociais, os que, por seus nomes, figurarem na firma ou razo social. Pargrafo nico. A denominao ou a firma deve ser seguida das palavras Comandita por Aes, por extenso ou abreviadamente. O princpio o mesmo do art. 1.090 do N. Cdigo Civil: A sociedade em comandita por aes (...) opera sob firma ou denominao. 6. Administrao Contrariamente ao que sucede com a sociedade annima, na sociedade em comandita por aes s o scio ou acionista pode administrar a sociedade, fato que se explica pela responsabilidade solidria e ilimitada que a lei atribui aos administradores: Art. 282. Apenas o scio ou acionista tem qualidade para administrar ou gerir a sociedade e, como diretor ou gerente, responder subsidiria, mas ilimitada e solidariamente, pelas obrigaes da sociedade. Outrossim, na forma do que prescreve o 1. do dispositivo invocado, os diretores ou gerentes sero nomeados sem limitao de tempo, no estatuto da sociedade, somente podendo ser destitudos por deliberao de acionistas que representem 2/3, no mnimo, do capital social. Idntica disposio mantida no art. 1.091 do N. Cdigo Civil: Somente o acionista tem qualidade para administrar a sociedade e, como diretor, responde subsidiria e ilimitadamente pelas obrigaes da sociedade.

7. Assembleia geral Contrariamente ao que se pode pensar, na sociedade em comandita por aes a assembleia geral no pode, a rigor, ser tida como o rgo de maior ressonncia, sofrendo inequvoca restrio, como facilmente se depreende da simples leitura do art. 283: A assembleia geral no pode, sem o consentimento dos diretores ou gerentes, mudar o objeto essencial da sociedade, prorrogar-lhe o prazo de durao, aumentar ou diminuir o capital social, emitir debntures ou criar partes beneficirias nem aprovar a participao em grupo de sociedade. A mesma regra mantida no art. 1.092 do N. Cdigo Civil: A assembleia geral no pode, sem o consentimento dos diretores, mudar o objeto essencial da sociedade, prorrogar-lhe o prazo de durao, aumentar ou diminuir o capital social, criar debntures, ou partes beneficirias. Do que se conclui que as deliberaes que envolvam alterao do objeto da sociedade, sua durao, o aumento ou diminuio do capital social, a emisso de debntures ou partes beneficirias, ou ainda a participao em grupo de sociedade, ficam condicionadas ao consentimento dos diretores ou gerentes. 8. A Lei de Sociedades Annimas e a sociedade em comandita por aes Ao focalizarmos a sociedade em comandita por aes tivemos a preocupao fundamental de acentuar seus aspectos principais, no sem ressaltar que, na forma do que dispe o art. 280 da Lei n. 6.404/76, reger-se- a sociedade nominada pelas normas relativas s companhias ou sociedades annimas, regra que foi mantida pelo art. 1.090 do N. Cdigo Civil: ... regendo-se pelas normas relativas sociedade annima.... Nessas condies, quer quanto a sua legalizao, quer quanto publicidade e registro, ou ainda quanto ao exerccio social, processo de liquidao etc., as normas estabelecidas pela Lei de Sociedades Annimas lhe so aplicveis, exceto o referente ao conselho de administrao, autorizao estatutria de aumento de capital e emisso de bnus de subscrio, como, alis, enfatiza o art. 284 dessa lei.

A sociedade em comandita por aes tem o capital dividido em aes, regendo-se pelas normas relativas sociedade annima. Somente o acionista pode ser diretor, respondendo solidariamente pelas obrigaes da sociedade.

9. Resumo Conceito: Sociedade em comandita por aes aquela em que o capital dividido em aes, respondendo os scios ou acionistas, to somente, pelo preo das aes subscritas ou adquiridas, com responsabilidade subsidiria, solidria e ilimitada, dos diretores ou gerentes pelas obrigaes sociais. Caractersticas: 1.) a sociedade em comandita por aes, excetuadas as regras especiais contidas no Captulo VI, arts. 1.090 a 1.092, do N. Cdigo Civil, rege-se pelas normas das sociedades annimas; 2.) possui uma s espcie de scios ou acionistas, com responsabilidade limitada ao preo das aes subscritas ou adquiridas, excetuada a hiptese de o acionista, como diretor ou gerente, administrar a sociedade, quando passa a ser, embora de forma subsidiria, solidria e ilimitadamente responsvel pelas obrigaes sociais; 3.) tal como a sociedade por quotas de responsabilidade limitada, pode utilizar-se de firma ou denominao. Na primeira hiptese os acionistas cujos nomes constarem da firma tero responsabilidade solidria e ilimitada; 4.) os gerentes ou diretores so nomeados por prazo ilimitado, sendo necessariamente recrutados entre os scios ou acionistas, vedada a escolha de pessoas estranhas; 5.) o prazo de gesto ilimitado, e os diretores ou gerentes s podem ser destitudos por deliberao de acionistas que representem, no mnimo, 2/3 do capital social; 6.) a alterao do objeto da sociedade, a prorrogao do prazo de sua durao, o aumento ou diminuio do capital social, a criao de obrigaes ao portador constituem deliberaes que a assembleia geral no pode tomar sem o consentimento dos diretores ou gerentes. RECAPITULAO 1. Quais as caractersticas fundamentais da sociedade em comandita por aes? R. Suas caractersticas fundamentais so a diviso do capital social em aes e sua disciplinao legal pela Lei das Sociedades Annimas (Lei n. 6.404/76), observadas as disposies contidas no Captulo VI, arts. 1.090 a 1.092, do N. Cdigo Civil. 2. A sociedade em comandita por aes possui apenas uma categoria de acionista? R. No. Possui duas categorias: a) acionista solidrio; b) acionista de responsabilidade limitada. 3. Quais so os acionistas solidrios? R. So aqueles que exercem a direo ou atuam como gerentes. Por isso que, ao contrrio do que ocorre com a sociedade annima, na sociedade em comandita por aes s os acionistas podem atuar como diretores ou gerentes. 4. A sociedade em comandita por aes pode possuir diretoria ou administrao? R. Sim. A comandita por aes tanto pode possuir diretoria como adotar a figura da administrao, de forma semelhante, nesta ltima hiptese, sociedade limitada, como se deduz da letra do art. 282 da Lei n. 6.404/76: Apenas o scio ou acionista tem qualidade para administrar ou gerir a sociedade, e, como diretor ou gerente, responde, subsidiria mas ilimitada e solidariamente, pelas obrigaes da sociedade. O art. 1.091 do N. Cdigo Civil declara que: Somente o acionista tem qualidade para administrar a sociedade e, como diretor, responde subsidiria e ilimitadamente pelas obrigaes da sociedade. 5. H limitao de tempo para a diretoria ou gerncia? R. No. Ao contrrio da sociedade annima, os diretores ou gerentes so nomeados sem limitao de tempo, s podendo ser destitudos por deliberao dos

acionistas que representem 2/3, no mnimo, do capital social. 6. A assembleia geral , na comandita por aes, o rgo mximo? R. A resposta negativa. J que no goza da autonomia prpria da sociedade annima, em razo das restries que lhe so impostas, veda-lhe o art. 283 da Lei n. 6.404/76 alterar o objeto da sociedade, aumentar ou diminuir o capital social, criar obrigaes ao portador ou partes beneficirias, assim como aprovar a participao em grupo de sociedade. No mesmo sentido o art. 1.092 do N. Cdigo Civil: A assembleia geral no pode, sem o consentimento dos diretores, mudar o objeto essencial da sociedade, prorrogar-lhe o prazo de durao, aumentar ou diminuir o capital social, criar debntures, ou partes beneficirias.

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A Sociedade Annima Luz da Legislao Vigente
Sumrio: 1. Histrico. 2. A sociedade annima no Brasil. 3. Conceito. 4. Caractersticas. 5. Resumo. 6. Espcies de sociedades annimas. 7. As sociedades annimas na Lei n. 6.404/76, com as modificaes da Lei n. 10.303/2001: a) companhia aberta; b) companhia fechada. 8. Constituio das sociedades annimas (requisitos). 9. Constituio por subscrio pblica ou particular. 10. Formalidades complementares constituio. 11. Dos fundadores. 12. Do capital social. 13. Alterao do capital social. 14. Aumento do capital. 15. Direito de preferncia para subscrio das aes. 16. Reduo do capital. 17. Reserva de capital. 18. Resumo. 19. Aes (conceito). 20. As aes na Lei de Sociedades Annimas. 21. Aes quanto espcie. 22. Aes quanto classe: conversveis; inconversveis; com ou sem direito de voto; com exigncia de nacionalidade brasileira; com dividendo mnimo, dividendo fixo ou acumulao de vantagens. 23. Aes quanto forma: nominativas; endossveis; ao portador. 24. Aes quanto ao valor. 25. Aes com valor nominal. 26. Aes com valor nominal com gio. 27. Aes sem valor nominal. 28. Aes escriturais. 29. Certificado de aes. 30. Certificado de ttulos mltiplos e cautelas. 31. Certificado de depsito de aes. 32. Indivisibilidade das aes. 33. Negociao com as prprias aes. 34. Propriedade e transferncia das aes. 35. Limitao circulao das aes. 36. Perda ou extravio de aes. 37. Constituio de direitos reais e outros nus sobre as aes: penhor ou cauo; usufruto; fideicomisso; alienao fiduciria. 38. Partes beneficirias (conceito). 39. Caractersticas. 40. Emisso onerosa ou gratuita. 41. Prazo de durao. 42. Resgate de partes beneficirias. 43. Converso em aes. 44. Forma das partes beneficirias: nominativas, endossveis ou ao portador. 45. Certificado de partes beneficirias. 46. Requisitos dos certificados de partes beneficirias. 47. Assembleia geral dos titulares de partes beneficirias. 48. Debntures (conceito). 49. As debntures no Decreto n. 177-A. 50. As debntures sob a gide da Lei n. 4.728/65. 51. Inovaes introduzidas pela legislao vigente. 52. As debntures na Lei n. 6.404/76, com as modificaes da Lei n. 10.303/2001. 53. Participao nos lucros. 54. Emisso de debntures no estrangeiro. 55. Certificado de debntures. 56. Certificado de mltiplos e cautelas de debntures. 57. Agente fiducirio dos debenturistas. 58. Cdula pignoratcia de debntures. 59. Bnus de subscrio (conceito e caractersticas). 60. Forma dos bnus de subscrio. 61. Requisitos dos bnus de subscrio. 62. Resumo. 63. O acionista. 64. Nmero mnimo de acionistas. 65. Acionista pessoa fsica ou jurdica. 66. Deveres do acionista. 67. Direitos do acionista. 68. Direitos essenciais: participao nos lucros; participao no acervo; fiscalizao; preferncia para subscrio de valores mobilirios; retirada da sociedade (direito de recesso). 69. Direitos especiais. 70. Direitos gerais. 71. Acordo de acionistas. 72. Acionista controlador: conceito; abuso de poder; responsabilidades. 73. Resumo. 74. Modificao do capital social. 75. Assembleia geral. 76. Espcies de assembleia: a) constituinte; b) ordinria; c) extraordinria; d) especial. 77. Convocao. 78. Modo de convocao e local. 79. Quorum de instalao. 80. Quorum de deliberao. 81. Conselho de administrao. 82. Delegao de funes. 83. Composio do conselho de administrao. 84. Competncia do conselho de administrao. 85. Diretoria. 86. Requisitos e impedimentos para a investidura dos administradores. 87. Remunerao dos administradores. 88. Deveres e responsabilidades dos administradores: diligncia; lealdade e informao ao de responsabilidade. 89. Conselho fiscal. 90. Composio e funcionamento. 91. Requisitos, impedimentos e remunerao. 92. Competncia do conselho fiscal. 93. Resumo. 94. Dissoluo, liquidao e extino. 95. Liquidao. 96. Deveres do liquidante. 97. Poderes do liquidante. 98. Pagamento do passivo. 99. Extino. 100. Transformao, incorporao, fuso e ciso. 101. Exerccio social. 102. Livros sociais: facultativos e obrigatrios. 103. Demonstraes financeiras. 104. Balano patrimonial. 105. Demonstraes de lucros ou prejuzos acumulados. 106. Demonstrao do fluxo de caixa. 107. Demonstrao de valor adicionado (destinado s companhias abertas). 108. Lucros, reservas e dividendos. 109. Resumo. 110. Unio de empresas. 111. Sociedades coligadas, controladoras e controladas. 112. Grupo de sociedades. 113. Administrao do grupo de sociedades. 114. Consrcio. 115. Subsidiria integral. 116. Resumo. 117. Prescrio. 118. A prescrio na Lei n. 6.404/76. 119. Comisso de Valores Mobilirios (natureza jurdica e atribuies): Bolsa de Valores; mercado de Bolsa; mercado de balco: balco livre e organizado. Recapitulao.

1. Histrico Cuidadosas investigaes de renomados autores mostraram-se absolutamente infrutferas, no conseguindo soluo satisfatria para o esclarecimento da origem da sociedade annima, que continua, por isso mesmo, obscura. Razo por que at os nossos dias, em que pesem as convices pessoais deste ou daquele, nenhum estudioso pde, com firmeza, calcado em elementos robustos e inquestionveis, afirmar exatamente onde tem incio a sua histria. Dela se ocuparam, sem uma concluso uniforme, Rnaud (Das Recht des Aktieng., 1895), Lehmann (Das Recht der Aktieng., 1898), Pinner (Das deutsche Aktienrecht, 1899), Primker (Die Aktiengesellsch., in Endemanns Handbuch, v. 1), Ring (Das Reichsg. bet. die Komanditges. auf Akt. und. Aktienges., 1893), Monzilli (Gli ordinamenti economici e giuridici delle societ per azioni, 1899) e Noto Sardegna (Le societ anonime, 1908), no faltando autores nacionais que cuidassem do mesmo tema, como Carvalho de Mendona, Waldemar Ferreira, Spencer Vampr, Miranda Valverde e outros. Assim, enquanto para alguns sua origem estaria nas Societates Vectigalium do Direito Romano, o que para U. Navarrini no historicamente demonstrado, para outros constituiria a sociedade annima natural derivao da sociedade em comandita: una naturale derivazione della societ in accomandita. H, ainda, os que creem esteja sua origem nas montes, sociedades medievais di assuntori di prestiti pubblici. Vasta corrente v na Banca di San Giorgio di Genova, fundada em 1409, a primeira manifestao da sociedade annima, quando os ttulos de renda foram transformados em aes, ensejando a seus possuidores participao nos lucros ou dividendos: La republica genovese aveva, per un debito contratto, emesi titoli di rendita credibili e di equale ammontare. Non podendone pagare gli interessi, concedette lesazione della maggior parte dei tributi ai loro possessori i quale vennero cosi a collegarsi tra di loro per tale fine; i loro titoli (loca, comperae, loca comperarum) divennero titoli, che davano diritto ad un dividendo, ed essi possessori erano, di fronte ai terzi con mi contrattavano, responsabili soltanto entro i limiti della somma portata dai titoli stessi (U. Navarrini). Todavia, se dvidas subsistem quanto origem da sociedade annima, so unnimes em afirmar os autores que sua manifestao definitiva se deu com as companhias colonizadoras, que alcanaram grande repercusso sobretudo na Holanda, com a Companhia das ndias Orientais, criada em 1602, e a Companhia das ndias Ocidentais, fundada em 1621. Reunindo extraordinrio capital, dividido em aes (a Companhia das ndias Ocidentais foi criada com o capital subscrito de 500 mil libras), e acumulando vultosos lucros, chegaram as sociedades nominadas a distribuir dividendos de 19% ao ano. Trazendo em sua base os traos fundamentais da moderna sociedade annima, gozavam as companhias colonizadoras de amplo privilgio, organizadas que eram com manifesto incentivo governamental, de cuja autorizao, alis, prescindiam para seu funcionamento. Com o advento do Cdigo Comercial francs, em 1807, foram tais sociedades erigidas como mercantis, fixando-se a limitao da responsabilidade do acionista ao valor das aes subscritas, a diviso de capital em aes, assumindo ento a denominao de sociedades annimas. 2. A sociedade annima no Brasil Estudo minucioso das atividades das companhias colonizadoras patenteia sua notvel influncia no Brasil, consubstanciada na promulgao do Regulamento de 23 de agosto de 1636, destinado regio brasileira ento ocupada pelos holandeses, influncia que teria, inclusive, outros reflexos, culminando com a criao, pelo governo portugus (Alvar de 10-3-1649), da Companhia de Comrcio do Brasil, que subsistiria at 1720, sucedida mais tarde, em 1755, pela Companhia Geral do Gro-Par e Maranho, que gozava do triste privilgio do monoplio oficial do trfico de negros escravos. Segue-se a esta a Companhia Geral das Capitanias de Pernambuco e Paraba, fundada em 1779. Em 10 de outubro de 1808 criava-se, por iniciativa governamental, o Banco do Brasil, conceituado em seus estatutos como um corpo moral, limitada a responsabilidade do acionista a sua entrada, devendo o dividendo ser pago semanalmente. Foi, todavia, em 10 de janeiro de 1849 que se promulgou no Brasil o primeiro ato oficial sobre sociedades annimas, com a entrada em vigor do Decreto n. 575, que estabelecia a necessidade de autorizao do Poder Pblico para incorporao ou aprovao de seus estatutos. Diploma embrionrio, e por isso mesmo eivado de graves lacunas, viria a ser substitudo pouco depois pelas normas contidas nos arts. 295 a 298 do Cdigo Comercial de 1850, posto em vigor em 1. de janeiro de 1851.

Excessivamente avaro no regular as sociedades annimas, como bem salientou Miranda Valverde, foi todo o Captulo II do Cdigo mencionado revogado pela Lei n. 1.083, de 23 de agosto de 1860, que subordinava a constituio das sociedades em apreo prvia autorizao governamental, estabelecendo, outrossim, a necessidade de audincia do Conselho de Estado sobre os fins sociais da companhia, avaliao de bens e outros detalhes da organizao. A legislao em questo vigeu at 1882, quando foi substituda pela Lei n. 3.150, de 4 de novembro, que, ao revs da anterior, se caracterizou por relativa liberdade iniciativa privada, limitando a autorizao governamental s sociedades religiosas, montepios, sociedades de seguro, caixas econmicas, gneros alimentcios e sociedades estrangeiras, fixando, outrossim, a necessidade de autorizao do Poder Legislativo para o funcionamento de sociedades annimas constitudas em bancos de circulao. Estabelecia, ainda, a responsabilidade pessoal e solidria dos incorporadores pela prtica de atos em inobservncia s leis; a responsabilidade do cedente de aes pelo valor integral destas; a obrigao de restiturem os administradores os dividendos indevidamente distribudos, garantindo sobremaneira os interesses dos acionistas. Proclamada a Repblica, veio a Lei n. 3.150/1882 a ser substituda pelo Decreto n. 164, de 17 de janeiro de 1890, que, por uma srie de circunstncias, ensejou inmeras irregularidades na ento agitada vida financeira do Pas, no perodo que ficou clebre com o nome de encilhamento (perodo que antecedeu implantao da Repblica). Seguiu-se-lhe o Decreto n. 850, de 13 de outubro de 1890, fixando regras que elevavam de 10% para 30% a importncia dos depsitos necessrios para que a sociedade annima fosse considerada definitivamente constituda, vedando, por outro lado, a negociao de aes antes de realizados 40% do capital subscrito. Em 4 de julho de 1891 era promulgado o Decreto n. 434, que, a rigor, em que pesem inegveis senes, se constituiu no primeiro diploma legal que entre ns consolidou a legislao sobre sociedades annimas. Seguiram-se-lhe leis e decretos abordando aspectos diversos das companhias, como a Lei n. 177-A, de 15 de setembro de 1893, regulando a emisso de emprstimos em obrigaes ao portador, e o Decreto n. 5.072, de 12 de dezembro de 1893, que regulou o funcionamento das companhias de seguro martimo e terrestre. Em 17 de dezembro de 1908, a Lei n. 2.024 submetia as sociedades annimas ao regime da falncia, pondo fim ao processo de liquidao forada, institudo pela Lei n. 3.150/1882. Com a promulgao do Cdigo Civil brasileiro pela Lei n. 3.071, de 1. de janeiro de 1916, ficaram dependentes de aprovao pelo Governo Federal os estatutos de sociedades estrangeiras por aes que pretendessem funcionar no Pas, princpio ainda hoje mantido no art. 11, 1., da Lei de Introduo ao Cdigo Civil (Dec.lei n. 4.657, de 4-9-1942). Em 14 de setembro de 1932, disps o Decreto n. 21.828 que as sociedades annimas poderiam ter seu capital social representado por aes preferenciais de uma ou mais classes e determinou a obrigatoriedade de as sociedades de seguros revestirem-se da forma annima. Em 5 de maro de 1940, o Decreto-lei n. 2.055 regulou a converso de aes ordinrias em aes preferenciais emitidas por sociedades sujeitas fiscalizao do Governo Federal. A essa altura fora encarregado de elaborar um anteprojeto de lei das sociedades por aes o eminente Miranda Valverde, anteprojeto este logo transformado, com as alteraes de praxe, no Decreto-lei n. 2.627, que permaneceu em vigor at a promulgao da Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976. Compunha-se o Decreto-lei n. 2.627, de 26 de setembro de 1940, de 180 artigos, distribudos em 20 captulos:

Captulo I DAS CARACTERSTICAS E NATUREZA DA SOCIEDADE ANNIMA OU COMPANHIA (arts. 1. a 3.)

Captulo II DO CAPITAL SOCIAL (arts. 4. a 8.)

Captulo III DAS AES (arts. 9. a 30)

Captulo IV DAS PARTES BENEFICIRIAS (arts. 31 a 37)

Captulo V DA CONSTITUIO DA SOCIEDADE ANNIMA OU COMPANHIA (arts. 38 a 49)

Captulo VI

DO ARQUIVAMENTO E DA PUBLICIDADE DOS ATOS CONSTITUTIVOS (arts. 50 a 55)

Captulo VII DOS LIVROS (arts. 56 a 58)

Captulo VIII DA SOCIEDADE ANNIMA OU COMPANHIA CUJO FUNCIONAMENTO DEPENDE DE AUTORIZAO DO GOVERNO, SOCIEDADES ANNIMAS OU COMPANHIAS NACIONAIS E ESTRANGEIRAS (arts. 59 a 73)

Captulo IX DAS RELAES ENTRE A SOCIEDADE ANNIMA OU COMPANHIA E SEUS ACIONISTAS (arts. 74 a 85)

Captulo X DA ASSEMBLEIA GERAL (arts. 86 a 115)

Captulo XI DA DIRETORIA (arts. 116 a 123)

Captulo XII DO CONSELHO FISCAL (arts. 124 a 128)

Captulo XIII DO EXERCCIO SOCIAL, BALANO, AMORTIZAES, RESERVAS E DIVIDENDOS (arts. 129 a 136)

Captulo XIV DA LIQUIDAO (arts. 137 a 148)

Captulo XV DA TRANSFORMAO, DA INCORPORAO E DA FUSO (arts. 149 a 154)

Captulo XVI DAS AES, DA PRESCRIO E DA CADUCIDADE (arts. 155 a 162)

Captulo XVII DAS SOCIEDADES EM COMANDITA POR AES (arts. 163 a 166)

Captulo XVIII DISPOSIES PENAIS (arts. 167 a 172)

Captulo XIX DISPOSIES GERAIS (arts. 173 a 177)

Captulo XX DISPOSIES TRANSITRIAS (arts. 178 a 180)

Conquanto merecesse de alguns acirradas crticas, assentava-se a legislao referida nos princpios da publicidade e da responsabilidade, atendendo s peculiaridades e necessidades da economia nacional, bastando acrescentar que por 36 anos regulamentou, entre ns, as sociedades annimas, substituda em 15 de dezembro de 1976 pela Lei n. 6.404 a Lei de Sociedades por Aes. Esta ltima, por sua vez, sofreu sensveis modificaes pela Lei n. 9.457, de 5 de maio de 1997, que alterou no somente a Lei de Sociedades Annimas mas tambm a Lei n. 6.385, de 7 de dezembro de 1976, que dispe sobre o Mercado e a Comisso de Valores Mobilirios. A lei em apreo tem dois aspectos: reduziu, com certeza, o direito dos acionistas minoritrios, com o manifesto propsito de facilitar o processo de privatizao, no que significou inegvel retrocesso; de outro lado, ampliou a competncia da Comisso de Valores Mobilirios, estabelecendo, outrossim, punies mais severas a quantos cometessem irregularidades relacionadas com o mercado de aes, no que andou certa. s alteraes mencionadas sucederam-se aquelas introduzidas pela Lei n. 10.303, de 31 de outubro de 2001, cujo objetivo foi, inequivocamente, pr um reparo aos inconvenientes da Lei n. 9.457/97. Com efeito, a Lei n. 10.303/2001 contm regras que visam maior proteo aos acionistas minoritrios e o fortalecimento da Comisso de Valores Mobilirios1. A proteo aos acionistas minoritrios consubstancia-se, sobretudo, nos seguintes aspectos: limitao de aes preferenciais sem direito a voto a 50% das aes emitidas pela companhia (art. 15, 2.); subordinao da alienao direta ou indireta do controle da companhia aberta condio do adquirente de obrigar-se a fazer oferta pblica de aquisio das aes com direito a voto de propriedade dos demais acionistas (minoritrios), de modo a assegurar-lhes o preo mnimo igual a 80% do valor pago pelas aes do controlador (art. 254-A); eleio pelos minoritrios de aes com direito a voto, e titulares de aes preferenciais sem direito a voto, em separado ou conjuntamente (no ausncia de quorum, respectivamente, de 15 a 10%), de um membro e seu suplente do conselho de administrao (art. 141, 4. e 5.); direito assegurado aos minoritrios (titulares de 10% das aes em circulao no mercado) de requererem aos representantes da companhia convocao de assembleia especial, destinada a nova avaliao das aes em circulao. 3. Conceito O conceito de uma sociedade comercial, via de regra, est intimamente ligado s caractersticas da prpria sociedade conceituada. Todavia, ainda assim, variam as definies de autor para autor: U. Navarrini assim a definiu: La societ anonima definita dal Codice quella societ in cui le obbligazioni sociali sono garentite soltanto limitatamente ad un determinato capitale, e ciascun socio non obbligato che per la sua quota o per la sua azione. Vidari, por sua vez, afirma: In quanto a noi, se volessimo pensare una definizione che, informandosi a maggior larghezza di criteri giuridici, non tenesse conto del fatto accidentale che il capitale sia o non diviso per azione; diremo con la legge belga, che societ anonima quella in cui i socii rispondono solo per una quota determinata. A sociedade annima, diz Carvalho de Mendona, aquela em que todos os scios, denominados acionistas ou acionrios, respondem pelas obrigaes sociais at o valor em que entraram ou prometeram entrar para a formao do capital social2. Para Miranda Valverde a sociedade annima uma pessoa jurdica de direito privado, de natureza mercantil, em que todo o capital se divide em aes, que limitam a responsabilidade dos participantes, scios ou acionistas ao montante das aes, por eles subscritas ou adquiridas, as quais facilitam, por sua circulao, a substituio de todos os scios ou acionistas. Hernani Estrella, o consagrado comercialista ptrio, com manifesta preocupao de pr em relevo as caractersticas fundamentais da sociedade annima, assim a define: Sociedade por aes ou companhia a entidade considerada comercial por lei, que deve ter fim lucrativo, composta, no mnimo de sete scios, cujo capital se divide em fraes de valor igual, transferveis livremente, identificada por denominao impessoal, acrescida da palavra sociedade annima ou companhia (por extenso

ou abreviadamente), e na qual a responsabilidade de todos os scios limitada exclusivamente parte de cada um no capital social3. A vigente Lei de Sociedades Annimas, todavia, vem a introduzir vrias alteraes nas caractersticas das entidades em apreo, com inegveis reflexos em seu prprio conceito. que, contrariamente ao que dispunha o Decreto-lei n. 2.627/40, permite a Lei n. 6.404/76 a emisso de aes sem valor nominal, e, consequentemente, agasalhando tambm as aes com valor nominal, estabeleceu um sistema misto com aes de valores desiguais. Por outro lado, em que pese ser facultativa a emisso de aes sem valor nominal (art. 11), na forma do que estatui o pargrafo nico do art. 5., a expresso monetria do valor do capital social realizado ser corrigida anualmente4, convindo acrescentar que a lei atual faculta, igualmente, a emisso de aes com gio. Da a redao dada ao art. 1., limitando a responsabilidade do acionista no mais ao valor, mas ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas: Art. 1. A companhia ou sociedade annima ter o capital dividido em aes, e a responsabilidade dos scios ou acionistas ser limitada ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas. Ademais disso, ao revs do que estabelecia o Decreto-lei n. 2.627/40, que exigia para sua constituio um mnimo de sete scios ou acionistas, permite a atual lei que a sociedade annima se constitua com apenas dois acionistas: Art. 80. A constituio da companhia depende do cumprimento dos seguintes requisitos preliminares: I subscrio, pelo menos por duas pessoas, de todas as aes em que se divide o capital social fixado no estatuto. Em razo, pois, dessas alteraes, pode a sociedade annima ser definida como a pessoa jurdica de direito privado, de natureza empresria , com o capital dividido em aes, sob uma denominao, limitando-se a responsabilidade dos acionistas ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas. 4. Caractersticas A sociedade annima constitui no campo das sociedades comerciais um extraordinrio esforo do jurista na democratizao do capital. Dividido este em fraes (as aes), fez-se mais acessvel, permitindo fossem angariadas as pequenas economias, possibilitando a movimentao de grandes somas, com a participao efetiva de vasta camada da populao. Ademais disso, entre possibilitar a negociao das aes, mobilizando vultosas somas no mercado de capitais, restringe a responsabilidade dos acionistas, privandoos de riscos que, normalmente, afugentam os investidores. Da o notvel incremento das companhias, consideradas por renomados juristas como o magnfico resultado da evoluo econmica dos tempos modernos e la forma pi evoluta de societate, na expresso de U. Navarrini, constituindo-se no magnfico instrumento do capitalismo hodierno, como veculo captador, por excelncia, de grandes capitais, fundamentais aos mais significativos empreendimentos. Por esse meio, escreve Bento de Faria em suas anotaes ao Cdigo Comercial brasileiro, obtm-se somas considerveis, que de outro modo muitssimo difcil, seno impossvel, seria juntar; realizam-se grandes empreendimentos e proporcionam-se lucros que, em regra, excedem em muito os juros ordinrios obtidos com o emprego do capital em operaes habitualmente usadas no comrcio, com a diferena, porm, que semelhantes lucros podem proporcionalmente beneficiar no s o rico capitalista como aquele, cujas economias no lhe permitiram subscrever mais de uma ao.

A funo social da sociedade annima: Constituda em virtude de um contrato privado, a companhia, na medida em que atua no meio social como forma de organizao jurdica da empresa, acaba por ser considerada uma instituio de interesse pblico, levando, inclusive ingerncia do Estado nos atos de sua formao e atuao, observa Modesto Carvalhosa.

Relativamente a suas caractersticas, como facilmente se deduz de seu histrico, vm passando as sociedades annimas, ao longo de sua existncia, por sucessivas alteraes, sendo a mais importante a Lei n. 9.457, que altera vrios dispositivos da Lei n. 6.404/76. Em razo, pois, dessas alteraes, sensveis modificaes tm sido imprimidas s companhias, muito embora permaneam inalterveis suas caractersticas fundamentais a impessoalidade e a responsabilidade limitada de seus acionistas, a que se h de acrescentar o fracionamento do capital em aes. Num esforo de sntese, assim poderamos resumir as caractersticas das sociedades annimas, luz da atual legislao: a) Sociedade empresria: A sociedade annima, portanto, uma sociedade empresria cujo capital social dividido em aes. O N. Cdigo Civil divide as sociedades em sociedades empresrias e sociedades simples. As primeiras so aquelas regulares ou de direito (pessoa jurdica) que exploram atividade econmica organizada. Simples a sociedade sem a estrutura de empresa, no organizando empresarialmente os fatores de produo. Dentro desse conceito, a sociedade annima, independentemente de seu objeto, empresria pargrafo nico do art. 982 do N. Cdigo Civil. b) Sociedade eminentemente de capital: A tradicional diviso das sociedades mercantis em sociedades de pessoas e de capital ensina que nestas ltimas h ntida preponderncia do capital sobre o relacionamento pessoal, cedendo o elemento subjetivo ao valor monetrio formado pelas contribuies iniciais. Assim, enquanto as sociedades de pessoas gravitam quase exclusivamente em torno das pessoas fsicas de seus respectivos scios, as sociedades de capital, indiferentemente ao relacionamento pessoal dos que a integram como acionistas, vivem em torno do capital. exatamente o que sucede com as sociedades annimas, de capital por excelncia, denominadas, por isso mesmo, sociedades de dividendos. Com inequvoca propriedade acentua A. Moreau que: La socit anonyme est exclusivement une socit de capitaux dans laquelle la personnalit des associs disparait compltement... La socit anonyme est essentiellement une socit de capitaux, elle est mme la socit de capitaux par excellence, concluindo por acrescentar que Labsence dintuitu personae est un des caractres essentiels de la socit anonyme; le capital seul est pris en considration. c) Finalidade lucrativa: Sendo uma sociedade empresria, por fora do que dispe o pargrafo nico do art. 982 do N. Cdigo Civil, h de ter, obviamente, finalidade lucrativa. No sem razo j advertia o eminente Miranda Valverde que a explorao lucrativa da empresa, por seu titular, pessoa fsica ou jurdica, a regra. Mas h empresas que so exploradas sem finalidade de lucros, como as cooperativas de carter civil. A realizao de lucros, lembra o ilustrado jurista, a serem distribudos pelos acionistas, , pois, da essncia das sociedades annimas. No se concebe, assim, que possam tomar a forma annima as associaes de fins religiosos, morais, cientficos, literrios, polticos ou beneficentes. Dando nfase a essa caracterstica, dispe o art. 202 da Lei de Sociedades por Aes: Os acionistas tm direito de receber como dividendo obrigatrio, em cada exerccio, a parcela de lucros estabelecida no estatuto....

Ressalte-se que a finalidade de lucro est presente, inclusive, na sociedade de economia mista e nas empresas pblicas, muito embora condicionado ao interesse pblico, em face, inclusive, da natureza jurdica das empresas nominadas, pois, como afirma o douto Brito Davis, com inequvoca propriedade, a boa doutrina nos ensina que as empresas estatais devem auferir lucros. d) Uso de denominao ou fantasia por nome empresarial: Como j tivemos ensejo de observar (Cap. 1, n. 6), ao projetar-se no mundo dos negcios, para destacar-se dos demais, num ntido processo de individualizao, a sociedade comercial tem necessidade de um nome. Este pode ser: 1.) firma; 2.) denominao. Adota-se firma para as chamadas sociedades de pessoas, isto , aquelas que se fundam no relacionamento pessoal entre os scios, formando-se com o nome abreviado ou por extenso dos scios solidrios: Calaf & Santos ou Calaf & Cia.. Reserva-se denominao s sociedades por aes, podendo ela designar um nome de fantasia ou ainda patronmico do fundador, acompanhado do aditivo S/A. Exemplo de fantasia: Mveis Fiel S/A. Exemplo de patronmico do fundador: Indstrias Reunidas Francisco Matarazzo S/A. Art. 3. A sociedade ser designada por denominao acompanhada das expresses companhia ou sociedade annima, expressas por extenso ou abreviadamente, mas vedada a utilizao da primeira ao final. Isso equivale a dizer que a expresso companhia para designar a sociedade annima s pode ser utilizada no incio da denominao, e nunca no final dela. Exemplos: a) Designao correta: Companhia Paulista ou Cia. Paulista. b) Designao vedada em lei: Paulista & Cia.. A proibio se explica. Precedendo a denominao, a expresso companhia designa uma sociedade por aes. Repetimos: Cia. J. Cunha. Utilizada ao final da denominao poder designar qualquer das diversas sociedades de pessoas, causando com isso confuses manifestamente prejudiciais, o que fatalmente ocorreria se adotssemos: J. Cunha & Cia.. O art. 3. da Lei n. 6.404/76 dispensava a indicao dos fins da sociedade annima na denominao social. A justificativa para tal supresso estava na inutilidade de referncias genricas, como, por exemplo, indstria e comrcio, importao e exportao etc. O N. Cdigo Civil, ao disciplinar o nome empresarial, no art. 1.160, declara: A sociedade annima opera sob denominao designativa do objeto social, integrada pelas expresses sociedade annima ou companhia, por extenso ou abreviadamente. Assim, nos termos do art. 1.160 do N. Cdigo Civil, deve a sociedade annima indicar, na denominao social, o seu objeto. Por objeto se h de entender a prpria atividade empresarial. No magistrio de Modesto Carvalhosa: Objeto social pode ser definido como a atividade econmica em razo da qual se constitui a sociedade e em torno da qual a vida social se realiza e se desenvolve. Pode ainda o objeto social ser definido como a explorao a que se dedica ou pretende se dedicar a sociedade. A denominao (espcie de nome empresarial) no objeto de proteo do Cdigo de Propriedade Industrial (Lei n. 9.279, de 14-5-1996). Contudo, assegurada proteo exclusividade do uso, com a inscrio do empresrio ou dos atos constitutivos das pessoas jurdicas nos rgos competentes, a teor do que dispe o art. 1.166 do N. Cdigo Civil. de observar que a Lei n. 9.279/96 (Lei de Propriedade Industrial) veda a utilizao, sem autorizao, do nome comercial (firma ou denominao), cominando pena de deteno e multa: Art. 191. Reproduzir ou imitar, de modo que possa induzir em erro ou confuso, armas, brases ou distintivos oficiais nacionais, estrangeiros ou internacionais, sem a necessria autorizao, no todo ou em parte, em marca, ttulo de estabelecimento, nome comercial, insgnia ou sinal de propaganda, ou usar essas reprodues ou imitaes com fins econmicos. Pena deteno, de 1 (um) a 3 (trs) meses, ou multa (grifos do autor). Destarte, em conformidade com o que dispe o inciso V do art. 195 da lei nominada, pratica crime de concorrncia desleal quem: usa, indevidamente, nome comercial, ttulo de estabelecimento ou insgnia alheios ou vende, expe ou oferece venda ou tem em estoque produto com essas referncias. pena de deteno poder-se- acrescentar a apreenso dos produtos assinalados com falsa indicao de procedncia. O N. Cdigo Civil dedica todo o Captulo II do Ttulo IV do Livro II (Direito de Empresa) ao nome empresarial, declarando o art. 1.160 que: A sociedade annima opera sob denominao designativa do objeto social, integrada pelas expresses sociedade annima ou companhia, por extenso ou abreviadamente. A inscrio do empresrio (no caso a prpria sociedade empresria), no registro competente Registro Pblico de Empresas Mercantis , de responsabilidade da Junta Comercial, assegura o uso exclusivo do nome, no limite dos Estados; no Departamento Nacional de Registro do Comrcio, outorga-lhe proteo nacional. e) Diviso do capital em aes: O capital social de uma sociedade annima, expresso em moeda nacional (Lei n. 6.404/76, art. 7.), pode compreender qualquer espcie de bens suscetveis de avaliao em dinheiro: O capital social poder ser formado com contribuies em dinheiro ou em qualquer espcie de bens suscetveis de avaliao em dinheiro.

O capital, por sua vez, divide-se em partes ou fraes, representadas por aes, que, contrariamente ao que dispunha o Decreto-lei n. 2.627/40, podero ter ou no valor nominal: Art. 11. O estatuto fixar o nmero das aes em que se divide o capital social e estabelecer se as aes tero, ou no, valor nominal. A existncia de duas espcies de aes, concomitantemente, traz algumas consequncias. A emisso de aes sem valor nominal facultativa, como facilmente se conclui do exame do dispositivo legal acima transcrito. Assim, poder determinada sociedade annima optar, em seus estatutos, pela emisso apenas de aes nominais. Se isso ocorrer, haver absoluta proporo entre o valor do capital social e o valor das aes, excetuada a hiptese de as aes serem emitidas com gios. A ao, em princpio, representa um valor predeterminado, expresso em moeda corrente. Em conformidade com o Decreto-lei n. 2.627/40, a soma dos valores nominais correspondente s aes tinha, necessariamente, de coincidir com o montante do capital social. Todavia, nem sempre o valor das aes corresponde efetivamente ao valor nominal, pois ou se situam abaixo ou acima deste, por fora da cotao que possa alcanar no mercado de capitais. No sistema anterior, o valor nominal das aes s poderia ser alterado por deliberao de assembleia geral extraordinria, com o consequente aumento ou diminuio do capital social. Todavia, vedada estava a emisso de aes com valor superior ao nominal quando da constituio do capital. Na atual sistemtica a Lei de Sociedades por Aes tal regra no persiste, sendo lcita a emisso de aes com valor superior ao nominal as aes com gios , no s quando da constituio como quando do aumento do capital social. gio a diferena entre o valor nominal e o valor efetivo, inexistindo na lei atual qualquer limitao para a fixao de seu preo, que, entretanto, est condicionado cotao das aes no mercado, ao valor do patrimnio lquido e s perspectivas de rentabilidade da companhia, sem diluio injustificada da participao dos antigos acionistas, ex vi do disposto no art. 170, 1.. O valor correspondente aos gios constituir parte integrante das reservas de capital e no propriamente do capital social (art. 182). Integradas, por sua vez, s reservas de capital, as somas correspondentes aos gios s podero ser utilizadas com o fim precpuo de atender s situaes previstas no art. 200: As reservas de capital somente podero ser utilizadas para: I absoro de prejuzos que ultrapassem os lucros acumulados e as reservas de lucros (art. 189, pargrafo nico); II resgate, reembolso ou compra de aes; III resgate de partes beneficirias; IV incorporao ao capital social; V pagamento de dividendo a aes preferenciais, quando essa vantagem lhes for assegurada (art. 17, 5.). Pargrafo nico. A reserva constituda com o produto da venda de partes beneficirias poder ser destinada ao resgate desses ttulos. A ao sem valor nominal , inequivocamente, uma das mais controvertidas, seno a mais questionvel das inovaes introduzidas pela Lei n. 6.404/76 e que, por certo, em razo de sua prpria complexidade, provocar toda a sorte de equvocos, at que com ela se familiarizem os empresrios brasileiros. Criao do direito estadunidense, o Model Act Corporation, vem a ao sem valor nominal merecendo de setores diversos e altamente representativos as mais conflitantes opinies. Adversrio intransigente da adoo de tal sistema, Modesto Carvalhosa v em sua insero na legislao ptria um fator de inviabilidades jurdico-contbeis que ensejar, quando menos, um incontvel rosrio de fraudes contra os investidores, os acionistas e o prprio fisco. Opinio idntica possua Tancredo Neves, para quem o uso simultneo de aes com e sem valor nominal ser fator de insegurana e dvidas no relacionamento dos acionistas com a empresa e, por ltimo, com a prpria Bolsa, rendendo ensejo a suspiccias prejudiciais, e estimulando manipulaes que devem ser evitadas. Enquanto as aes nominais tm valor fixo (nominal), que consta necessariamente dos respectivos certificados, as aes sem valor nominal tm apenas um preo de emisso. Este ou prefixado pelos incorporadores (fundadores), quando da constituio da companhia, ou pela assembleia geral ou pelo conselho de administrao, quando do aumento de capital: Art. 14. O preo de emisso das aes sem valor nominal ser fixado, na constituio da companhia, pelos fundadores, e no aumento de capital, pela assembleia geral ou pelo conselho de administrao (arts. 166 e 170, 2.). O preo da emisso, contrariamente ao que ocorre com o valor das aes nominais, no inserido no contexto dos certificados, que transcrevem apenas o nmero de aes em que se divide o capital social, especificando tratar-se de aes sem valor nominal: Art. 24. Os certificados das aes sero escritos em vernculo e contero as seguintes declaraes: ................................................................................................................ II o valor do capital social, a data do ato que o tiver fixado, o nmero de aes em que se divide e o valor nominal das aes, ou a declarao de que no tm valor nominal. Assim, na hiptese de adoo de aes sem valor nominal, fixado o capital social, este ser dividido em determinado nmero de aes: O capital social de $ 100.000,00 (cem mil), representado por .......... aes sem valor nominal. A lei no estabelece um valor mnimo para o preo da emisso de aes sem valor nominal. Contudo, evidente que h de ser observado o limite do prprio capital social, j que as subscries no podem ser inferiores a ele. f) Responsabilidade limitada dos acionistas: Dispunha o Decreto-lei n. 2.627/40 que a sociedade annima ou companhia teria o capital dividido em aes do mesmo valor nominal, e a responsabilidade dos scios ou acionistas no extravasaria o limite do valor das aes subscritas ou adquiridas: Art. 1. A sociedade annima ou companhia ter o capital dividido em aes, do mesmo valor nominal, e a responsabilidade dos scios ou acionistas ser limitada ao valor das aes subscritas ou adquiridas. A Lei de Sociedades por Aes, entretanto, no s acolheu as aes nominais com gios como as aes sem valor nominal. Na primeira se fixa um valor

correspondente ao, digamos de X, e um valor correspondente ao gio, por exemplo, de Y. A responsabilidade do acionista ser, pois, de X + Y, ou seja, o preo da ao subscrita ou adquirida. As aes sem valor nominal, como se observou, tm um preo de emisso que livremente fixado pelos fundadores, quando da constituio da companhia, ou pela assembleia geral ou conselho de administrao, quando de aumento ou diminuio de capital (art. 14). O valor de emisso, a ser fixado livremente, como se ressaltou, sujeitar-se-, obviamente, ao preo de mercado, fixada no seu quantum a responsabilidade do acionista a responsabilidade dos scios ou acionistas ser limitada ao preo da emisso... Em razo, pois, de tais inovaes, houve por bem o legislador alterar o limite da responsabilidade dos scios ou acionistas, substituindo o critrio do valor pelo critrio do preo: Art. 1. A companhia ou sociedade annima ter o capital dividido em aes, e a responsabilidade dos scios ou acionistas ser limitada ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas. O N. Cdigo Civil, que dedica dois artigos sociedade annima, declara, no art. 1.088, que: Na sociedade annima ou companhia, o capital divide-se em aes, obrigando-se cada scio ou acionista somente pelo preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir. O acionista contrai com a sociedade que passa a integrar uma obrigao a de realizar, nas condies previstas no estatuto ou no boletim de subscrio, a prestao correspondente s aes subscritas ou adquiridas. Integralizadas estas, nenhuma responsabilidade subsiste, quer para com a sociedade, quer para com terceiros. No integralizadas as aes, na forma do que prescrever o estatuto ou o boletim de subscrio, e, na omisso destes, por avisos de chamada, publicados por trs vezes na imprensa, decorrido o prazo de 30 dias, estar o acionista de pleno direito constitudo em mora, facultado companhia haver seu crdito por processo de execuo por ttulo extrajudicial, na forma do que prescreve o art. 107, I, da Lei n. 6.404/76, combinado com o art. 585, VIII, do Cdigo de Processo Civil: Art. 107 da Lei n. 6.404/76: Verificada a mora do acionista, a companhia pode, sua escolha: I promover contra o acionista, e os que com ele forem solidariamente responsveis (art. 108), processo de execuo para cobrar as importncias devidas, servindo o boletim de subscrio e o aviso de chamada como ttulo extrajudicial nos termos do Cdigo de Processo Civil. Art. 585 (do Cdigo de Processo Civil): So ttulos executivos extrajudiciais: ................................................................................................................ VIII todos os demais ttulos a que, por disposio expressa, a lei atribuir fora executiva. Revestem-se, pois, o boletim de subscrio e o aviso de chamada de eficcia executiva, ensejando, por isso mesmo, a execuo forada, ex vi do disposto no art. 566 do Cdigo de Processo Civil. Todavia, pode a companhia, em lugar de executar diretamente o acionista remisso (tardio, negligente), determinar a venda de suas aes na Bolsa de Valores, mediante leilo especial, segundo dispe o art. 107, II, da Lei n. 6.404/76: mandar vender as aes em Bolsa de Valores, por conta e risco do acionista.

O acionista remisso (em mora com a companhia) pode ser cobrado judicialmente, cercando-se o boletim de subscrio ou o aviso de chamada de eficcia executiva art. 585, VIII, do Cdigo de Processo Civil.

g) Arquivamento e publicidade dos atos constitutivos: Observamos no Captulo 3, n. 2, que o contrato social fundamental constituio de uma sociedade comercial. Esse contrato, quer por instrumento particular, quer por escritura pblica, deve necessariamente ser levado a registro nas Juntas Comerciais. Se tais providncias no so ultimadas, a sociedade ser, por isso mesmo, irregular ou de fato, no constituindo pessoa jurdica. Em se tratando, porm, de sociedade annima, o arquivamento e a publicidade de seus atos constitutivos so fundamentais e imprescindveis, como, alis, enfatiza o art. 94: Nenhuma companhia poder funcionar sem que sejam arquivados e publicados seus atos constitutivos. Constituindo-se por assembleia geral, devero ser arquivados na Junta Comercial os seguintes documentos: 1.) Estatuto social, assinado por todos os subscritores, ou, se a subscrio houver sido pblica, os originais do estatuto e do prospecto, assinados pelos fundadores, bem como do jornal em que tiverem sido publicados. 2.) Relao completa, autenticada pelos fundadores ou pelo presidente da assembleia, dos subscritores do capital social, com a qualificao, nmero das aes e o total da entrada de cada subscritor. 3.) Recibo de depsito, no Banco do Brasil S/A, ou em outro estabelecimento bancrio autorizado pela Comisso de Valores Mobilirios, da parte do capital realizado em dinheiro. 4.) Duplicata das atas das assembleias realizadas para a avaliao de bens, quando o capital social constitudo in natura, isto , em bens outros que no dinheiro (art. 7.). 5.) Duplicata da ata da assembleia geral dos subscritores que houver deliberado a constituio da companhia. Constituda por escritura pblica, bastante o arquivamento de certido do instrumento. A publicidade consiste na publicao dos documentos acima enumerados, acompanhados da certido do arquivamento, em rgo oficial do local da sede da companhia, publicao que se dar em 30 dias, a contar da data do arquivamento art. 98. h) Autorizao governamental para determinadas companhias: A Lei n. 6.404/76 revogou expressamente o Decreto-lei n. 2.627/40, excetuados os arts. 59 a 73, que, por isso mesmo, permanecem em vigor: Art. 300. Ficam revogados o Decreto-lei n. 2.627, de 26 de setembro de 1940, com exceo dos arts. 59 a 73, e demais disposies em contrrio. Os dispositivos vigentes so exatamente aqueles que disciplinam as regras estabelecidas para requerimento e autorizao, pelo Governo Federal, para o

funcionamento das sociedades annimas ou companhias que delas prescindam. Em que pese a mais ampla liberdade para constituio e funcionamento das sociedades por aes entre ns, princpio que em 1882 veio a substituir a rigidez da autorizao governamental, subsistem determinadas restries que subordinam algumas companhias ao alvar do Poder Pblico. Esse rigor decorre, como facilmente se percebe, de uma srie de fatores, sobressaindo, de forma inequvoca, o interesse coletivo, a poupana popular etc. Assim que necessitam de autorizao pblica sempre do Governo Federal para funcionar as seguintes sociedades: estabelecimentos bancrios; sociedades de crdito, financiamento ou investimentos; sociedades de capitalizao e seguros; sociedades de minerao; sociedades de navegao e cabotagem; companhias areas; sociedades estrangeiras; sociedades de crdito imobilirio e outras. Diversos so os rgos a que devem ser dirigidos os pedidos de autorizao governamental. Assim, se se trata de sociedade bancria, o pedido h de ser endereado, forosamente, ao Banco Central; ao Departamento Nacional de Seguros e Capitalizao, do Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior, em se tratando de sociedades de capitalizao e seguros, e assim sucessivamente. O requerimento ou pedido de autorizao de companhias nacionais deve ser acompanhado dos seguintes documentos: 1.) projeto dos estatutos; 2.) lista dos subscritores; 3.) cpia autntica da ata da assembleia de constituio ou certido da escritura pblica, se por essa forma for constituda a sociedade. Tratando-se de sociedade estrangeira, o requerimento deve ser instrudo com: 1.) prova de achar-se a sociedade constituda conforme a lei de seu pas; 2.) inteiro teor dos estatutos; 3.) lista dos acionistas, com nome, profisso, domiclio e nmero de aes de cada um, salvo quando, por serem as aes ao portador, for impossvel cumprir tal exigncia; 4.) cpia da ata da assembleia geral que autorizou o funcionamento no Brasil e fixou o capital destinado s operaes no territrio nacional; 5.) prova de nomeao do representante no Brasil, ao qual devem ser concedidos poderes para aceitar as condies em que dada a autorizao; 6.) o ltimo balano. Todos os documentos acima referidos precisam ser devidamente autenticados, na forma da lei nacional da sociedade annima requerente, e legalizados no Consulado brasileiro da sede respectiva. Com os documentos nominados sero oferecidas as respectivas tradues em vernculo, feitas por tradutor pblico juramentado. 5. Resumo Conceito: Sociedade annima a pessoa jurdica de direito privado, de natureza mercantil, com o capital dividido em aes, sob uma denominao, limitando-se a responsabilidade dos acionistas ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas. Caractersticas: a) Sociedade empresria: Art. 2. da Lei n. 6.404/76: .................................................................. 1. Qualquer que seja o objeto, a companhia mercantil e se rege pelas leis e usos do comrcio. Art. 982 do N. Cdigo Civil, pargrafo nico: Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes (...). b) Sociedade eminentemente de capital: La socit anonyme est essentiellement une socit de capitaux, elle est mme la socit de capitaux par excellence (A. Moreau). c) Finalidade lucrativa: A realizao de lucros, lembra Miranda Valverde, a serem distribudos pelos acionistas, , pois, da essncia das sociedades annimas. No se concebe, assim, que possam tomar a forma annima as associaes de fins religiosos, morais, cientficos, literrios, polticos ou beneficentes. d) Uso de denominao ou fantasia por nome empresarial: Adota-se firma ou razo social para as chamadas sociedades de pessoas. Reserva-se denominao s sociedades por aes, podendo esta designar um nome de fantasia ou ainda o patronmico do fundador, acompanhado do aditivo S/A, com designao do seu objeto, ou seja, a atividade econmica que explora (art. 1.160 do N. Cdigo Civil). e) Diviso do capital social em aes: O capital social de uma sociedade annima divide-se em aes. A ao pode ser conceituada como uma parcela do capital social. Representa, pois, parte ou frao do capital social de uma sociedade annima. f) Responsabilidade limitada dos acionistas: Art. 1. da Lei n. 6.404/76: A companhia ou sociedade annima ter o capital social dividido em aes, e a responsabilidade dos scios ou acionistas ser limitada ao preo da emisso das aes subscritas ou adquiridas. g) Arquivamento e publicidade dos atos constitutivos: Em se tratando de sociedade annima, o arquivamento do estatuto social e a publicao dos atos constitutivos so fundamentais, como dispe o art. 94 da Lei n. 6.404/76. h) Autorizao governamental para determinadas companhias: Necessitam de autorizao governamental para funcionar as instituies financeiras em geral, companhias de seguro, sociedades de minerao, navegao e cabotagem, companhias areas e sociedades estrangeiras. 6. Espcies de sociedades annimas O Decreto-lei n. 2.627/40 no fazia qualquer distino quanto s espcies de sociedades annimas, apenas destacando as companhias que necessitavam de autorizao governamental para funcionar (arts. 59 a 73). Em conformidade, pois, com o diploma legal mencionado, s existia uma espcie de sociedade annima a sociedade tradicional, tambm denominada sociedade annima de capital fixo. O capital era fixado no contrato social, s podendo ser alterado por deliberao da assembleia geral, com a consequente reforma do estatuto. Objetivando facilitar o acesso do pblico s informaes sobre os ttulos ou valores mobilirios distribudos no mercado e sobre as sociedades emissoras; proteger os investidores contra emisses ilegais ou fraudulentas; evitar modalidades de fraudes e manipulaes destinadas a criar condies artificiais de demanda, oferta ou preo; assegurar a observncia de prticas comerciais equitativas por todos aqueles que exeram, profissionalmente, funes de intermediao na distribuio ou negociao de ttulos e valores mobilirios; disciplinar a utilizao do crdito no mercado de tais ttulos ou valores e regulando o exerccio da atividade corretora, foi

promulgada, em 14 de julho de 1965, a Lei n. 4.728, que disciplina o mercado de capitais, estabelecendo medidas para seu desenvolvimento. Tal lei facultou s sociedades annimas, com aes nominativas e endossveis, constiturem-se com capital subscrito inferior ao capital autorizado pelo estatuto, criando assim a chamada sociedade annima de capital autorizado: Art. 45. As sociedades annimas cujas aes sejam nominativas, ou endossveis, podero ser constitudas com capital subscrito inferior ao autorizado pelo estatuto social. A maleabilidade de tal espcie de sociedade permite-lhe fixar um capital social no estatuto, passando a funcionar sem que o capital esteja integralmente subscrito. A integralizao se d gradativamente, observado o limite estatutrio, independentemente de autorizao da assembleia geral ou de reforma nos estatutos. Posteriormente, em manifesta tentativa de democratizar o capital, procurando atrair para as sociedades annimas, de forma efetiva, a poupana popular, libertando as companhias do restrito crculo de grupos ou famlias, foi baixada pelo Banco Central, inicialmente, a Resoluo n. 106, de 11 de dezembro de 1968 (que revogou as Resolues n. 16 e 26 e a Circular n. 32), que, incentivando a abertura das companhias aos investimentos de maior nmero de acionistas, lanava as bases para a implantao, entre ns, da chamada companhia aberta, assim considerada aquela cujos ttulos ou valores mobilirios so lanados nas Bolsas ou mercados. A sociedade annima de capital autorizado aquela criada pela Lei n. 4.728, de 14 de julho de 1965, que disciplina o mercado de capitais e estabelece medidas para seu desenvolvimento. A caracterstica fundamental dessa espcie de companhia a de ser constituda com capital subscrito inferior quele autorizado pelos estatutos (art. 45). Os incorporadores fixam determinado capital. A sociedade, contudo, funcionando com capital inferior ao autorizado, realiza-o gradativamente, com a emisso de aes, independentemente de autorizao da assembleia geral ou reforma dos estatutos: Art. 45. ................................................................................................. 3. A emisso de aes dentro dos limites do capital autorizado no importa modificao do estatuto social. O capital mnimo de integralizao inicial, indispensvel constituio da sociedade, fixado pelo Conselho Monetrio Nacional: Art. 45. ................................................................................................ 5. Na subscrio de aes de sociedade de capital autorizado, o mnimo de integralizao inicial ser fixado pelo Conselho Monetrio Nacional, e as importncias correspondentes podero ser recebidas pela sociedade, independentemente de depsito bancrio. A sociedade annima de capital autorizado no pode emitir aes de gozo ou fruio (aquelas que resultam da amortizao integral das aes ordinrias ou preferenciais), ou partes beneficirias (ttulos negociveis emitidos por companhias e que conferem a seu titular um crdito contra a sociedade): Art. 45. ................................................................................................. 6. As sociedades referidas neste artigo no podero emitir aes de gozo ou fruio, ou partes beneficirias. Outrossim, como se constata do caput do art. 45, as aes das sociedades annimas de capital autorizado no podem ser ao portador, mas nominativas ou nominativas endossveis, no podendo ser colocadas por valor inferior ao nominal (art. 46, 1.)5. A sociedade annima aberta, como j se observou, o resultado de incentivos governamentais tendentes a incrementar a abertura do capital das companhias ao pequeno investidor, consubstanciados na Resoluo n. 106 do Banco Central, que, levando em considerao as condies socioeconmicas do Pas, dividia-o em trs grupos, a saber:

1. grupo: Acre, Alagoas, Amazonas, Cear, Distrito Federal, Gois, Maranho, Mato Grosso, Par, Paraba, Piau, Rio Grande do Norte, Sergipe e Territrios; 2. grupo: Bahia, Esprito Santo, Minas Gerais, Paran, Pernambuco, Rio Grande do Sul, Rio de Janeiro, Santa Catarina; 3. grupo: Guanabara e So Paulo.

Estabelecidas as trs regies mencionadas, por fora da resoluo nominada, 20% das aes ordinrias lanadas no mercado deviam ser distribudas, segundo o capital e a sede da respectiva sociedade ou companhia, dentro do seguinte critrio:

1. grupo: Possuir, pelo menos, 100 acionistas, cada acionista com 20 aes. Sociedade com capital de $ 100.000,00 a $ 500.000,00 2. grupo: Possuir, pelo menos, 150 acionistas, cada acionista com 35 aes. 3. grupo: Possuir, pelo menos, 250 acionistas, cada acionista com 75 aes. 1. grupo: Possuir, pelo menos, 150 acionistas, cada acionista com 30 aes. Sociedade com capital de $ 500.000,00 a $ 1.000.000,00 2. grupo: Possuir, pelo menos, 200 acionistas, cada acionista com 60 aes. 3. grupo: Possuir, pelo menos, 300 acionistas, cada acionista com 100 aes. 1. grupo: Possuir, pelo menos, 200 acionistas, cada acionista com 50 aes. Sociedade com capital igual ou superior a $ 1.000.000,00 2. grupo: Possuir, pelo menos, 350 acionistas, cada acionista com 60 aes. 3. grupo: Possuir, pelo menos, 500 acionistas, cada acionista com 100 aes.

7. As sociedades annimas na Lei n. 6.404/76, com as modificaes da Lei n. 10.303/2001 A Lei de Sociedades por Aes contempla duas espcies de companhias: a) companhia aberta; b) companhia fechada. Aberta a companhia que procura captar recursos junto ao pblico, seja com a emisso de aes, debntures, partes beneficirias ou bnus de subscrio, ou ainda depsitos de valores mobilirios, e que, por isso mesmo, tenha admitido tais valores negociao em Bolsa (instituio pblica ou privada destinada a operar aes e obrigaes de companhias) ou mercado de balco (transao dos mesmos valores sem a interferncia da Bolsa). o que diz o art. 4. do diploma mencionado: Para os efeitos desta Lei, a companhia aberta ou fechada conforme os valores mobilirios de sua emisso estejam ou no admitidos negociao no mercado de valores mobilirios6. Em conformidade com o disposto no 3. do art. 4., acrescentado pela Lei n. 10.303/2001, a Comisso de Valores Mobilirios pode classificar as companhias abertas em categorias, segundo as espcies e classes de valores mobilirios por ela emitidos e negociados no mercado. Envolvendo a poupana popular, com a captao de recursos estranhos ao quadro associativo, est a companhia aberta sujeita a especial tutela estatal, que se reflete nas normas rgidas, de ordem pblica e, por isso mesmo, impostergveis, a que est forosamente sujeita, tanto para sua constituio quanto para seu funcionamento. Essa tutela se patenteia, sobretudo com a criao da Comisso de Valores Mobilirios, agncia reguladora autnoma incumbida, entre outras funes da mais alta relevncia, de fiscalizar e controlar as atividades da companhia aberta e respectivos administradores. Outrossim, est a companhia aberta sujeita a regras especiais, como facilmente se conclui do exame de diversos dispositivos da legislao. Seno vejamos: Nos termos dos 1. e 2. do art. 4., com a redao dada pela Lei n. 10.303/2001, somente os valores mobilirios de companhia registrada na Comisso de Valores Mobilirios podem ser negociados no mercado respectivo, no se admitindo nenhuma distribuio pblica desses mesmos valores sem prvio registro na Comisso nominada. Suas aes s podem ser negociadas depois de realizado 30% do preo de emisso, sob pena de nulidade do ato: Art. 29. As aes da companhia aberta somente podero ser negociadas depois de realizados 30% (trinta por cento) do preo de emisso. Pargrafo nico. A infrao do disposto neste artigo importa na nulidade do ato. Ao contrrio do que sucede com a companhia fechada, no pode a companhia aberta impor limitaes circulao das aes nominativas, como facilmente se conclui da leitura do art. 36: O estatuto da companhia fechada pode impor limitaes circulao das aes nominativas, contanto que regule minuciosamente tais limitaes e no impea a negociao, nem sujeite o acionista ao arbtrio dos rgos da administrao da companhia ou da maioria dos acionistas. Nos termos do 1. do art. 4. da Lei n. 6.404/76, com a redao dada pela Lei n. 10.303, de 31-10-2001: Somente os valores mobilirios de emisso de companhia registrada na Comisso de Valores Mobilirios podem ser negociados no mercado de valores mobilirios. De outro lado, a teor do 2. do dispositivo legal nominado (ainda com a redao da Lei n. 10.303/2001): Nenhuma distribuio pblica de valores mobilirios ser efetivada no mercado sem prvio registro na Comisso de Valores Mobilirios. companhia aberta vedada a emisso de partes beneficirias, por fora do pargrafo nico do art. 47 da Lei n. 6.404/76, com a redao dada pela Lei n. 10.303/2001: vedado s companhias abertas emitir partes beneficirias. No pode a companhia aberta aumentar o quorum das deliberaes, faculdade exclusiva da companhia fechada: Art. 129. ............................................................................................... 1. O estatuto da companhia fechada pode aumentar o quorum exigido para certas deliberaes, desde que especifique as matrias.

Na forma do que prescreve o art. 138, a administrao da companhia competir, conforme dispuser o estatuto, ao conselho de administrao e diretoria, ou somente diretoria. O conselho de administrao rgo de deliberao colegiada, sendo a representao da companhia privativa dos diretores. A companhia aberta ter obrigatoriamente conselho de administrao: Art. 138. ............................................................................................... 2. As companhias abertas e as de capital autorizado tero, obrigatoriamente, Conselho de Administrao. Ao administrador de companhia aberta cumpre guardar sigilo sobre informaes que ainda no tenham sido divulgadas para conhecimento do mercado: Art. 155. ............................................................................................... 1. Cumpre, ademais, ao administrador de companhia aberta, guardar sigilo sobre qualquer informao que ainda no tenha sido divulgada para conhecimento do mercado, obtida em razo do cargo e capaz de influir de modo pondervel na cotao de valores mobilirios, sendo-lhe vedado valer-se da informao para obter, para si ou para outrem, vantagem mediante compra ou venda de valores mobilirios7. Ao firmar o termo de posse deve o administrador de companhia aberta declarar o nmero de aes e outros ttulos de que seja titular, de emisso da companhia e sociedades controladas ou do mesmo grupo: Art. 157. O administrador de companhia aberta deve declarar, ao firmar o termo de posse, o nmero de aes, bnus de subscrio, opes de compra de aes e debntures conversveis em aes, de emisso da companhia e de sociedades controladas ou do mesmo grupo, de que seja titular. Na forma do 4. do dispositivo transcrito, o administrador obrigado a: ... comunicar imediatamente Bolsa de Valores e a divulgar pela imprensa qualquer deliberao da assembleia geral ou dos rgos de administrao da companhia, ou fato relevante ocorrido nos seus negcios, que possa influir, de modo pondervel, na deciso dos investidores do mercado de vender ou comprar valores mobilirios emitidos pela companhia; deve, ainda, o administrador da companhia aberta informar imediatamente, nos termos e na forma determinados pela Comisso de Valores Mobilirios, a esta e s bolsas de valores ou entidades do mercado de balco organizado nas quais os valores mobilirios de emisso da companhia estejam admitidos negociao, as modificaes em suas posies acionrias na companhia (art. 157, 6., com redao dada pela Lei n. 10.303/2001). A capitalizao de reservas do capital constituda por ocasio do balano de encerramento do exerccio social, resultante da correo monetria, ser levada a efeito sem modificao do nmero de aes: Art. 167. A reserva de capital constituda por ocasio do balano de encerramento do exerccio social e resultante da correo monetria do capital realizado (art. 182, 2.) ser capitalizada por deliberao da assembleia geral ordinria que aprovar o balano. 1. Na companhia aberta, a capitalizao prevista neste artigo ser feita sem modificao do nmero de aes emitidas e com aumento do valor nominal das aes, se for o caso8. O estatuto da companhia aberta que contiver autorizao para aumento do capital pode: ... prever a emisso, sem direito de preferncia para os antigos acionistas, ou com reduo do prazo de que trata o 4. do art. 171, de aes e debntures conversveis em aes, ou bnus de subscrio, cuja colocao seja feita mediante: ................................................................................................................ II permuta por aes, em oferta pblica de aquisio de controle, nos termos dos arts. 257 e 263 (art. 172, com redao dada pela Lei n. 10.303, de 31-102001). Ao revs do que facultado companhia fechada, no permitido companhia aberta distribuir dividendo inferior ao obrigatrio ou reter todo o lucro. Os acionistas tm, portanto, direito de receber, como dividendo obrigatrio, em cada exerccio, a parcela de lucros estabelecida no estatuto. Na omisso deste, observar-se-o as regras dispostas no art. 202, incisos, alneas e pargrafos, da Lei n. 6.404/76, com as modificaes da Lei n. 10.303/2001. A companhia aberta que tiver mais de 30% do valor do seu patrimnio lquido representado por investimentos em sociedades controladas dever elaborar e divulgar, juntamente com suas demonstraes financeiras, demonstraes consolidadas. Considera-se controlada a sociedade na qual a controladora titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, preponderncia nas deliberaes sociais e o poder de eleger a maioria dos administradores: Art. 249. A companhia aberta que tiver mais de trinta por cento do valor do seu patrimnio lquido representado por investimentos em sociedades controladas dever elaborar e divulgar, juntamente com suas demonstraes financeiras, demonstraes consolidadas nos termos do art. 250. A alienao de controle da companhia aberta fica condicionada prvia autorizao do rgo competente para aprovar a alterao do seu estatuto. A oferta pblica para a aquisio desse controle somente poder ser feita: Art. 257. ... com a participao de instituio financeira que garanta o cumprimento das obrigaes assumidas pelo ofertante. Assegurado aos acionistas o direito de optar pela cotao do mercado de capitais, na hiptese de incorporao de companhia controlada: Art. 264. ............................................................................................... 3. Se as relaes de substituio das aes dos acionistas no controladores, previstas no protocolo da incorporao, forem menos vantajosas que as resultantes da comparao prevista neste artigo, os acionistas dissidentes da deliberao da assembleia geral da controlada que aprovar a operao, podero optar, no prazo previsto no art. 230, entre o valor de reembolso fixado nos termos do art. 45 e o valor apurado em conformidade com o disposto no caput, observado o disposto no art. 137, II (redao dada pela Lei n. 10.303, de 31-10-2001). Inequvoca, pois, como se v, a ingerncia do Poder Pblico na companhia aberta, interveno que se traduz em rigorosa fiscalizao da sua organizao e funcionamento, com o visvel propsito de proteger o pequeno investidor, atrado pela captao de poupana popular, caracterstica fundamental dessa espcie de sociedade annima. Fechada a companhia que no formula apelo poupana pblica, obtendo recursos entre os prprios acionistas ou terceiros subscritores. , a rigor, a sociedade annima tradicional, restrita a famlias ou grupos e que, por isso mesmo, dispensa a tutela estatal. Tal companhia, ao contrrio do que sucede com a companhia aberta, no oferece ao pblico suas aes ou outros valores mobilirios. Note-se que nada impede companhia fechada o apelo poupana popular. Todavia, se o fizer, ser considerada companhia aberta, sujeitando-se disciplina

imposta a esta ltima.

Aberta a companhia que procura captar recursos junto ao pblico, seja com a emisso de aes, debntures, partes beneficirias ou bnus de subscrio, ou ainda depsitos de valores mobilirios, e que, por isso mesmo, tenha admitido tais valores a negociao em Bolsa (instituio pblica ou privada destinada a operar aes e obrigaes de companhias) ou mercado de balco (transao dos mesmos valores sem a interferncia da Bolsa). Fechada a companhia que no formula apelo poupana pblica, obtendo recursos entre os prprios acionistas ou terceiros subscritores.

8. Constituio das sociedades annimas (requisitos) Contrariamente ao que ocorre com as chamadas sociedades de pessoas, de constituio bem mais simples, sujeita-se a sociedade annima, para sua constituio, a determinados requisitos preliminares, estabelecidos no art. 80 da Lei n. 6.404/76, a saber: I Subscrio, pelo menos por duas pessoas, de todas as aes em que divide o capital social fixado no estatuto. A legislao anterior Decreto-lei n. 2.627/40 exigia, para a constituio da companhia, o concurso de no mnimo sete subscritores, ou seja, daqueles que se comprometem a ingressar na sociedade com determinado valor, correspondente a certo nmero de aes. Quando da promulgao da Lei n. 3.150, de 4 de novembro de 1882, muito se discutiu quanto fixao de um nmero de subscritores, concluindo o legislador pelo nmero de sete, sob a alegao de que a constituio de sociedades annimas reclamava a reunio de avultados capitais, o que dificilmente se conseguiria com capitais exclusivamente fornecidos por duas ou trs pessoas. Todavia, como bem observou Eunpio Borges, claro que no existe nenhuma razo tcnico-cientfica para que seja sete e no cinco ou nove, ou qualquer outro, este nmero mnimo de scios. Acolhendo o sistema adotado na Itlia, a nova legislao fixou em dois o nmero mnimo de subscritores, assim agindo com o propsito visvel de facultar s pequena e mdia empresas optar pelo tipo societrio, o que se patenteia com a dispensa de um capital mnimo para a constituio da companhia. II Realizao, como entrada, de 10%, no mnimo, do preo de emisso das aes subscritas em dinheiro. O capital social pode, na forma do que prescreve o art. 7. da Lei n. 6.404/76, ser formado com contribuies em dinheiro ou em qualquer espcie de bens suscetveis de avaliao monetria. As aes pagas em bens so imediatamente integralizadas, o que, entretanto, pode no ocorrer com aquelas pagas em dinheiro. Relativamente a estas ltimas, estabelece a lei a obrigatoriedade de realizao da dcima parte, no mnimo, do preo da emisso e no do valor nominal, como estabelecia a legislao anterior, como entrada. Tal como ocorria sob a gide do Decreto-lei n. 2.627/40, esclarece o atual diploma legal, no pargrafo nico do art. 80, que essa entrada mnima no se aplica s sociedades annimas para as quais lei especial exija a realizao inicial de maior soma de capital. III Depsito no Banco do Brasil S/A, ou em outro estabelecimento bancrio autorizado pela Comisso de Valores Mobilirios, da parte do capital realizado em dinheiro. A legislao anterior (Dec.-lei n. 2.627/40, art. 3.) fixava em 10% do capital subscrito o limite a ser obrigatoriamente recolhido em estabelecimento bancrio. Nos termos da atual lei, deve ser recolhida no Banco do Brasil S/A, ou em estabelecimento bancrio autorizado pela Comisso de Valores Mobilirios, toda a parte do capital realizado em dinheiro. Esse depsito deve ser feito pelo fundador ou fundadores, em cinco dias, contados do recebimento das quantias, em nome dos respectivos subscritores em favor da companhia, que, entretanto, s poder levant-lo aps adquirir personalidade jurdica, o que ocorre com o arquivamento e a publicidade de seus atos constitutivos, ex vi do disposto nos arts. 94 e s. Caso a companhia no se constitua dentro de seis meses da data do depsito, o banco restituir as quantias depositadas diretamente, no ao fundador, mas aos subscritores. 9. Constituio por subscrio pblica ou particular Em conformidade com os arts. 82 e 88 da Lei n. 6.404/76, duas so as formas de constituio da sociedade annima: a) por subscrio pblica; b) por subscrio particular. A subscrio pblica se d com o apelo poupana popular, objetivando a captao de recursos mais vultosos, abrangendo as mais diversas camadas sociais. A constituio, nessa hiptese, opera-se gradativamente, em vrias fases, razo por que denominada tambm constituio sucessiva. Envolvendo captao de recursos populares, envolve consequentemente um complexo de interesses econmicos, familiares e individuais, constituindo, como assinala Elias de Oliveira, in abstrato, um patrimnio do povo. Da o intervencionismo do Poder Pblico, que se traduz nas normas jurdicas que objetivam proteger os subscritores, recrutados, como bem observou Eunpio Borges, tanto nos setores da alta finana como entre as classes mais pobres e, pois, mais necessitadas do amparo e da tutela do poder pblico. Assim que fica a subscrio pblica sujeita ao prvio registro da emisso na Comisso de Valores Mobilirios, que pode condicionar o registro modificao no estatuto e at mesmo neg-lo por inviabilidade ou temeridade do empreendimento ou inidoneidade dos fundadores: Art. 82. A constituio de companhia por subscrio pblica depende do prvio registro da emisso na Comisso de Valores Mobilirios, e a subscrio somente poder ser efetuada com a intermediao de instituio financeira. 1. O pedido de registro de emisso obedecer s normas expedidas pela Comisso de Valores Mobilirios e ser instrudo com: a) o estudo de viabilidade econmica e financeira do empreendimento; b) o projeto do estatuto social; c) o prospecto, organizado e assinado pelos fundadores e pela instituio financeira intermediria. 2. A Comisso de Valores Mobilirios poder condicionar o registro a modificaes no estatuto ou no prospecto e deneg-lo por inviabilidade ou temeridade do empreendimento, ou inidoneidade dos fundadores. O projeto do estatuto dever satisfazer todos os requisitos exigidos para os contratos das sociedades mercantis em geral nome, nacionalidade, sede, patrimnio, existncia no mnimo de duas pessoas, objeto lcito e os peculiares s sociedades annimas, contendo, outrossim, as normas pelas quais se reger a companhia. O prospecto, isto , o impresso que expe as condies do negcio em particularidades, deve mencionar com clareza as bases da companhia e os motivos que

justifiquem a expectativa de bom xito do empreendimento, enumerando especialmente: Art. 84. ................................................................................................. I o valor do capital social a ser subscrito, o modo de sua realizao e a existncia ou no de autorizao para aumento futuro; II a parte do capital a ser formada com bens, a discriminao desses bens e o valor a eles atribudo pelos fundadores; III o nmero, as espcies e classes de aes em que se dividir o capital; o valor nominal das aes, e o preo da emisso das aes; IV a importncia da entrada a ser realizada no ato da subscrio; V as obrigaes assumidas pelos fundadores, os contratos assinados no interesse da futura companhia e as quantias j despendidas e por despender; VI as vantagens particulares, a que tero direito os fundadores ou terceiros, e o dispositivo do projeto do estatuto que as regula; VII a autorizao governamental para constituir-se a companhia, se necessria; VIII as datas de incio e trmino da subscrio e as instituies autorizadas a receber as entradas; IX a soluo prevista para o caso de excesso de subscrio; X o prazo dentro do qual dever realizar-se a assembleia de constituio da companhia, ou a preliminar para avaliao dos bens, se for o caso; XI o nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos fundadores, ou, se pessoa jurdica, a firma ou denominao, nacionalidade e sede, bem como o nmero e espcie de aes que cada um houver subscrito; XII a instituio financeira intermediria do lanamento, em cujo poder ficaro depositados os originais do prospecto e do projeto de estatuto, com os documentos a que fizerem meno, para exame de qualquer interessado. No ato de subscrio das aes a serem realizadas em dinheiro, o subscritor pagar a entrada, assinando a lista ou o boletim individual, devidamente autenticado pela instituio financeira autorizada a receb-lo, qualificando-se, na oportunidade, pelo nome, nacionalidade, residncia, estado civil, profisso e documento de identidade, ou, se pessoa jurdica, pela firma ou denominao e sede, especificando, outrossim, o nmero das aes subscritas, sua espcie e classe, se houver mais de uma, bem como o total da entrada. Essa subscrio pode tambm ser feita por meio de carta endereada instituio financeira, nas condies previstas no prospecto, carta essa que conter as declaraes acima enumeradas, com o respectivo pagamento da entrada. Subscrito todo o capital social, com o consequente encerramento da subscrio, ser, pelos fundadores, convocada a assembleia geral para o fim de: I promover a avaliao dos bens, caso parte do capital social tenha sido formado com contribuies in natura, na forma do que prev o art. 7., avaliao que se processar em conformidade com o art. 8.; II deliberar sobre a constituio da companhia. Os subscritores sero convocados para referida assembleia geral por anncios, em nmero de trs, no mnimo (art. 124), a serem publicados nos mesmos jornais em que houver sido feita a publicidade de oferta de subscrio, anncios esses que mencionaro hora, dia e local da reunio. A assembleia de constituio ser instalada, em primeira convocao, com a presena de subscritores que representem, no mnimo, metade do capital social, e, em segunda convocao, com qualquer nmero. A assembleia ser presidida por um dos fundadores e secretariada por subscritor. Na ocasio dever ser lido o recibo de depsito (no Banco do Brasil S/A ou em outro estabelecimento bancrio autorizado pela Comisso de Valores Mobilirios) da parte do capital social realizado em dinheiro. Seguir-se-o a discusso e a aprovao do projeto do estatuto. Nessa assembleia no pode a maioria alterar o projeto do estatuto, o que s possvel com a unanimidade dos subscritores. A companhia no se constituir se, na ocasio, houver oposio de subscritores que representem mais da metade do capital social. Inexistindo tal oposio, a companhia ser, pelo presidente da assembleia, declarada constituda, procedendo-se a seguir eleio dos administradores e fiscais. A ata da reunio ser lavrada em duas vias, que devero ser assinadas por todos os subscritores presentes. Um exemplar ficar em poder da companhia, e o outro ser destinado ao registro do comrcio nas juntas comerciais. A subscrio particular cerca-se, obviamente, de menor formalismo. Normalmente ocorre entre familiares ou grupos restritos, em que, desde logo, se rene um nmero determinado de subscritores, todos considerados fundadores. Conquanto sua constituio, a rigor, se desdobre em atos diversos, por no se sujeitar ao rigorismo da constituio por subscrio pblica, tambm chamada de subscrio simultnea, expresso que, por certo, no espelha com exatido essa forma de constituio, pois na verdade, como bem acentua o eminente Eunpio Borges, mesmo na hiptese de ser subscrito, em um s ato, todo o capital social, o que raras vezes acontece na prtica, a constituio de uma sociedade annima no se pode dizer simultnea, por isso que se desdobra em atos sucessivos. Ainda no caso de constituio por escritura pblica h sempre a prvia redao dos estatutos, o depsito em banco das entradas iniciais etc. etc.. A constituio da companhia por subscrio particular pode fazer-se por deliberao dos subscritores em assembleia geral ou por escritura pblica. Adotada a primeira forma, ou seja, por assembleia geral, observar-se- o disposto nos arts. 86 e 87 da Lei n. 6.404/76, que preveem a convocao da assembleia e sua instalao, com a consequente discusso e votao do projeto de estatuto, que deve ser entregue assembleia, assinado em duplicata por todos os subscritores do capital, juntamente com as listas e boletins de subscrio de todas as aes. Escolhida a escritura pblica (instrumento elaborado, com observncia de determinadas formalidades, por tabelio pblico), ser ela assinada por todos os subscritores, contendo necessariamente: a) a qualificao dos subscritores, pelo nome, nacionalidade, residncia, estado civil, profisso e documento de identidade, ou, se pessoa jurdica, pela firma ou denominao, nacionalidade e sede; b) o estatuto da companhia; c) a relao das aes tomadas pelos subscritores e a importncia das entradas pagas; d) a transcrio do recibo do depsito (no Banco do Brasil S/A ou em outro estabelecimento bancrio autorizado pela Comisso de Valores Mobilirios) da parte do capital realizado em dinheiro; e) a transcrio do laudo de avaliao dos peritos, caso tenha havido subscrio do capital social em bens; f) a nomeao dos primeiros administradores e, quando for o caso, dos fiscais. 10. Formalidades complementares constituio

Constitua-se a sociedade annima por assembleia geral ou por escritura pblica, seu funcionamento estar dependente do cumprimento de determinadas formalidades: Art. 94. Nenhuma companhia poder funcionar sem que sejam arquivados e publicados seus atos constitutivos. A redao dada ao dispositivo legal acima transcrito exatamente a mesma do art. 50 da legislao anterior, que, apenas como distino, fazia meno expresso sociedade annima. O arquivamento dos atos constitutivos no Registro Pblico de Empresa Mercantis Juntas Comerciais tem o condo de regularizar a sociedade, legitimando sua existncia como pessoa jurdica. Ademais, formalidade indispensvel para a validade de seus atos com relao a terceiros. Constituda por deliberao em assembleia geral, devem ser arquivados na Junta Comercial do lugar da sede da companhia os seguintes documentos: I um exemplar do estatuto social, assinado por todos os subscritores, ou, se a subscrio houver sido pblica, os originais do estatuto e do prospecto, assinados pelos fundadores, bem como do jornal em que tiverem sido publicados; II relao completa, autenticada pelos fundadores ou pelo presidente da assembleia, dos subscritores do capital social, com a qualificao, o nmero das aes e o total da entrada de cada subscritor; III recibo de depsito no Banco do Brasil, ou em outro estabelecimento bancrio autorizado pela Comisso de Valores Mobilirios, da parte do capital realizado em dinheiro; IV duplicata das atas das assembleias realizadas para a avaliao de bens, quando parte do capital social for formada com contribuies em bens; V duplicata da ata da assembleia geral dos subscritores que houver deliberado sobre a constituio da companhia. Constituda por escritura pblica, bastar o arquivamento de certido do prprio instrumento. Tal como ocorria sob a gide da legislao anterior (Dec.-lei n. 2.627/40), o art. 97 da Lei n. 6.404/76 mantm a competncia das Juntas Comerciais para verificar se as prescries legais foram observadas na constituio da companhia, ou se existem no estatuto clusulas contrrias lei, ordem pblica e aos bons costumes, hipteses em que tais irregularidades podem ser sanadas pelos acionistas, em assembleia geral para esse fim levada a efeito. Com a segunda via da ata da assembleia, positivado ter sido sanada a irregularidade, o Registro Pblico de Empresas Mercantis providenciar o arquivamento dos atos constitutivos da companhia. Dependem, igualmente, de arquivamento no Registro Pblico de Empresas Mercantis os atos que impliquem a criao de sucursais, filiais ou agncias. Segue-se ao arquivamento dos atos constitutivos a publicidade, com a necessria publicao destes, bem como da certido do arquivamento, em rgo oficial do local de sede da companhia, publicao essa a ser feita nos 30 dias subsequentes ao arquivamento. Um exemplar do rgo oficial no qual for transcrita a publicao acima referida ser arquivado na Junta Comercial. A lei atual, tal como a legislao anterior, no comina pena alguma na hiptese de ser ultrapassado o prazo de 30 dias para a publicao dos atos constitutivos, o que vale dizer que, ainda que ultrapassado esse prazo, dever o Registro Pblico de Empresas Mercantis providenciar o arquivamento do exemplar em questo. A nica sano a que faz meno a Lei n. 6.404/76 a da responsabilidade solidria dos primeiros administradores, perante a companhia, pelos prejuzos causados pela demora no cumprimento dessas formalidades. Na hiptese de o capital social, ou parte dele, ser formado por contribuio em bens, a certido dos atos constitutivos, passada pelo Registro Pblico de Empresas Mercantis em que forem arquivados, constitui ttulo hbil para a transferncia da propriedade, independentemente de escritura pblica, ainda que esses bens sejam imveis, o que vale dizer que a certido em apreo cerca-se da eficcia necessria para a indispensvel inscrio no Registro de Imveis. 11. Dos fundadores Como j se observou, a constituio da companhia por subscrio pblica envolve um complexo de interesses econmicos, familiares e individuais constituindo in abstracto um patrimnio do povo, o que explica a tutela estatal da qual resulta a responsabilidade dos fundadores pelos prejuzos decorrentes da inobservncia dos preceitos legais: Art. 92. Os fundadores e as instituies financeiras que participarem da constituio por subscrio pblica respondero, no mbito das respectivas atribuies, pelos prejuzos resultantes da inobservncia de preceitos legais. Fundadores, como observa Eunpio Borges, tambm chamados de incorporadores (que do corpo ou forma corprea), so as pessoas que tm a iniciativa de fundar a sociedade, que lanam as suas bases, examinam as possibilidades de xito do empreendimento, redigem ou fazem redigir o projeto do estatuto e o prospecto, solicitam, quando for o caso, a prvia autorizao governamental para a constituio e que, sujeitando-se aos preceitos legais relativamente sua atuao, assumem pessoalmente o risco da fundao. E isto porque, como j observava Carvalho de Mendona, a constituio das sociedades annimas, diversamente da organizao das sociedades com outras formas, rodeada de exigncias legais, sob pena de nulidade e responsabilidade civil e penal dos fundadores, com o fim de oferecer aos subscritores e credores as garantias de seriedade, xito e honestidade da empresa, regras de que resultam severas limitaes atuao dos fundadores, consubstanciadas na solidariedade destes, pelos prejuzos decorrentes de culpa ou dolo em atos ou operaes anteriores constituio da companhia. Dentro de tais limitaes que prescreve o art. 84 a obrigatoriedade de o prospecto mencionar com exatido: a) as obrigaes assumidas pelos fundadores, os contratos assinados no interesse da futura companhia e as quantias j despendidas e por despender; b) as vantagens particulares a que tero direito os fundadores e o dispositivo do projeto do estatuto que as regula. Os fundadores das sociedades, como lembra Carvalho de Mendona, objetivam certos interesses, quer na constituio da sociedade, como retribuio de seu trabalho e indenizao pelo tempo despendido, quer na colocao de seus capitais. Pelos servios despendidos na formao da sociedade, podem os fundadores perceber determinadas vantagens, chamadas particulares, exatamente por no se estenderem a todos os acionistas. Tais vantagens particulares podem consistir em comisses ou percentagens a serem fixadas no prospecto do estatuto e que, forosamente, devero ser ratificadas pela assembleia geral que deliberar sobre a constituio da companhia. As vantagens acima citadas podem ser representadas por partes beneficirias, que so ttulos negociveis, sem valor nominal e estranhos ao capital social, que conferem a seu titular direito de crdito contra a companhia emissora, consistente na participao de lucro limitado no decorrer do exerccio. Controvertida a natureza jurdica das funes exercidas pelos fundadores, fato que se constata com a existncia de inmeras teorias que tentam explic-la: a teoria do mandato; a teoria da gesto de negcios; a teoria da estipulao em favor de terceiros; a teoria da sociedade e a teoria da funo pblica. Examinemos, ainda que sucintamente, todas elas. Teoria do mandato: nos termos do art. 653 do N. Cdigo Civil, opera-se o mandato quando algum recebe de outrem poderes para, em seu nome, praticar atos ou administrar interesses. A procurao o instrumento do mandato. A palavra mandato, preleciona Washington de Barros Monteiro, designa, ora o prprio contrato, ora o poder conferido ao mandatrio, ora o instrumento do contrato. Segundo os adeptos dessa teoria, os fundadores seriam meros mandatrios da sociedade, que se constituiria em mandante. A crtica que se faz a essa teoria, das mais acertadas, alis, a de que a sociedade, no estando ainda constituda, no pode ser mandante. Teoria da gesto de negcios: a gesto de negcios, ainda na definio do eminente Washington de Barros Monteiro, a atuao desenvolvida por uma pessoa

que, espontaneamente e sem mandato, trata de negcio de outrem. Inexiste, por pressuposto, qualquer autorizao ao gestor. A relao jurdica decorre, portanto, da atuao espontnea deste. Inexiste, pois, qualquer ajuste expresso ou mesmo tcito entre o gestor e o dono do negcio, ao revs do que ocorre com o mandato. Aplicada a teoria nominada na constituio da sociedade annima, os fundadores agiriam como gestores, gerindo espontaneamente e sem autorizao expressa ou tcita os negcios da sociedade constituenda. A crtica a essa teoria em tudo semelhante quela que se faz teoria do mandato a sociedade, no tendo vida, no tem negcios para gerir , observao a que acrescentaramos constituir-se a gesto de negcios gratuitamente, o que no sucede com os fundadores que objetivam sempre vantagens pessoais. Teoria da estipulao em favor de terceiros : ensina Clvis Bevilqua que existe estipulao em favor de terceiro quando uma pessoa convenciona com outra certa vantagem em benefcio de terceiro que no participa do contrato. Pressupe, necessariamente, trs pessoas, ou seja, o estipulante, o promitente e o beneficirio. Para os adeptos dessa teoria, os fundadores no seriam seno estipuladores em favor da sociedade constituenda, o que, data venia, no exato, como j se observou: Se os fundadores encaminham o seu trabalho em favor da sociedade constituenda, promovem, de ordinrio, interesses prprios e no raras vezes participam dos lucros lquidos da sociedade depois de constituda. Teoria da sociedade: para os adeptos dessa teoria, os fundadores firmariam entre si um contrato de sociedade pelo qual conjugariam esforos e recursos para a obteno de fins comuns. Ora, como bem observou Rubens Requio, a teoria no satisfaz, pois, como se sabe, determinadas companhias possuem um s fundador, no se podendo na hiptese falar em sociedade. Finalmente, a teoria da funo pblica, para a qual os fundadores se investiriam de um ofcio de ordem pblica, o que, positivamente, no merece guarida, pois por funo pblica se h de entender a atividade exercida por um rgo pblico para a realizao de determinado fim de interesse coletivo. No se filiando a nenhuma das correntes enumeradas, entende Carvalho de Mendona que os fundadores so promotores de um ato jurdico que a lei regulou e disciplinou. Miranda Valverde, no exame da questo, observa: O fundador no se reduz a nenhuma figura jurdica. Entre fundadores e subscritores nenhum lao contratual se forma, pelo que no possvel ver neles, enquanto praticam os atos necessrios constituio da pessoa jurdica, nem estipulantes a favor de terceiros, nem gestores de negcios no interesse de um dominus futuro, a sociedade, e menos ainda representantes desta. Certamente que, na qualidade de fundador, pode a pessoa estipular em favor da futura sociedade. Os efeitos contratuais ficam condicionados formao da companhia. Mas o contrato, evidentemente, no inscreve entre os atos constitutivos da sociedade annima. Extravagante, prossegue o eminente jurista, a teoria que coloca o fundador na posio de gestor de um negcio sem dono, e, mais, que faz entrar a constituio de uma sociedade annima na variedade dos negcios que podem ser objeto da gesto de negcios. O fundador administra a constituio de uma sociedade por ele mesmo iniciada, a qual, logo que formada, dele se destaca, transformando-se de negcio em pessoa jurdica, identificando-se negcio e dono. Igualmente inaceitvel a teoria que v no fundador o representante e uma sociedade em formao. Se a pessoa jurdica ainda no existe, como admitir-se representantes sem representado? Trabalha com elementos pouco diferentes a teoria da personalidade interior, isto , que v na sociedade em formao um ser moral de existncia condicional, bastante semelhante ao infans conceptus. O fundador um rgo prematuro do ser moral. certo que a qualidade de fundador decorre daqueles atos que constituem o processo de criao do ente jurdico. E para isso, no precisa que tambm ele seja subscritor. a lei que atribui pessoa, que toma iniciativa da formao de uma sociedade annima, as funes que ela deve desempenhar, e para chegar ao fim colimado, ela fixa a responsabilidade correspondente. O fundador age, pois, por direito prprio. Corre o risco inerente a toda e qualquer iniciativa, para cujo xito preciso o concurso alheio, conclui com manifesta propriedade o nclito autor. 12. Do capital social Capital social, como se sabe, a parte em dinheiro ou bens com que se constitui o fundo essencial de uma sociedade. No se confunde com o patrimnio, que, como j se observou, a totalidade dos bens de propriedade da empresa. A atual Lei de Sociedades por Aes no estabeleceu um capital mnimo para a constituio das sociedades annimas, com isso objetivando, como, alis, enfatiza a Exposio de Motivos do Projeto, possibilitar a adoo desse tipo societrio por pequenas empresas. Ressalte-se, contudo, que, em se tratando de companhia aberta, poder a Comisso de Valores Mobilirios subordinar o registro a capital mnimo, ex vi do disposto no art. 19, 6., da Lei n. 6.385, de 7 de dezembro de 1976, que dispe sobre o Mercado de Valores e a Comisso de Valores Mobilirios. O capital social das companhias, excetuadas determinadas sociedades como instituies financeiras e bancos, pode ser formado com contribuies em dinheiro ou em bens suscetveis de avaliao monetria: Art. 7. da Lei n. 6.404/76: O capital social poder ser formado com contribuies em dinheiro ou em qualquer espcie de bens suscetveis de avaliao em dinheiro. Na hiptese de parte ou todo o capital social ser formado com contribuies em bens (mveis e imveis), impe-se a avaliao destes, por um mnimo de trs peritos ou por empresa especializada, nomeados em assembleia geral dos subscritores. Apresentado o laudo de avaliao, que conter, necessariamente, a indicao dos critrios de avaliao e dos elementos de comparao adotados, mister se faz a aprovao tanto da assembleia que conhecer do laudo quanto do subscritor, sem o que se tornar sem efeito o projeto de constituio da companhia. Tais bens no podero, de forma alguma, ser incorporados ao patrimnio da empresa por valor acima do que lhes tiver dado o subscritor. Outrossim, respondem os peritos avaliadores e o subscritor pelas perdas e danos decorrentes da avaliao, independentemente da ao penal cabvel. Inexistindo qualquer impugnao, os bens transferem-se propriedade da companhia, valendo a certido de seus atos constitutivos, passada pela Junta Comercial, como ttulo hbil para a transferncia por transcrio no registro pblico competente, dispensando-se, por conseguinte, a escritura pblica. Em se tratando de bens imveis, fundamental ser a outorga uxria, isto , o consentimento da mulher, obviamente na hiptese de o subscritor ser casado, independentemente das discusses acerca da natureza jurdica da transmisso, considerada por alguns juristas como alienao especial ou sui generis. Implicando, como j observava Carvalho de Mendona, desagregao do patrimnio do alienante e consequente incorporao ao patrimnio da companhia, imprescindvel o consentimento da mulher, a ser firmado na ata da assembleia geral que conhecer do laudo de avaliao. A contribuio dos subscritores pode consistir, como j se observou, em bens mveis e imveis, e, como facilmente se conclui da leitura do pargrafo nico do art. 10 da Lei n. 6.404/76, a entrada pode consistir em crdito do prprio subscritor, hiptese em que este responder pela solvncia do devedor e, em consequncia, pelo pagamento, ainda que subsidiariamente. 13. Alterao do capital social Como j se assinalou, a vigente Lei de Sociedades Annimas trouxe inmeras alteraes, algumas das quais com inequvoco reflexo, inclusive, no capital social. Este, como se sabe, divide-se em partes ou fraes, representadas por aes, que, por sua vez, podero ter ou no valor nominal, ex vi do disposto no art. 11.

A existncia de duas espcies de aes, concomitantemente, traz algumas consequncias. Adotada a emisso de aes nominais, haver absoluta proporo entre o valor do capital social e o das aes. Caso as aes nominais possuam gio (diferena entre o valor nominal e o valor real), com a consequente integrao deste ao capital social art. 200, IV , j no existir a proporo mencionada, o mesmo ocorrendo com a adoo da emisso de aes sem valor nominal. Isso equivale a dizer que, excetuada a primeira hiptese, de adoo de aes nominais sem gios, o capital social j no corresponde ao valor exato das aes, como ocorria sob a gide do Decreto-lei n. 2.627/40, para representar somente o valor de subscrio. Esse capital social, em conformidade com o que dispe o Captulo XIV, Seo I da Lei n. 6.404/76, pode ser modificado ou com aumento (art. 168) ou com reduo (art. 173). 14. Aumento do capital O aumento ocorre da seguinte maneira (art. 166): I por deliberao da assembleia geral ordinria, para correo da expresso monetria do seu valor; II por deliberao da assembleia geral ou do conselho de administrao, observado o que a respeito dispuser o estatuto, nos casos de emisso de aes dentro do limite autorizado no estatuto; III por converso em aes de debntures ou partes beneficirias e pelo exerccio de direitos conferidos por bnus de subscrio, ou de opo de compra de aes; IV por deliberao da assembleia geral extraordinria convocada para decidir sobre reforma do estatuto social, no caso de inexistir autorizao de aumento, ou de estar esgotada. A primeira hiptese decorre da obrigatoriedade legal da correo anual da expresso monetria do valor do capital social, na forma do que dispe o art. 5., pargrafo nico, pois, como acentua a Exposio de Motivos do Projeto, no curso do processo inflacionrio, a fixao do capital social em moeda nominal, sem correo, conduz reduo gradativa do seu valor e distribuio do capital aos acionistas sob a forma de dividendos9. A segunda hiptese envolve a existncia de sociedade annima de capital autorizado, em que, como vimos, o capital social gradativamente integralizado, funcionando a companhia com capital inicial inferior quele fixado no estatuto (Lei n. 4.728, de 14-7-1965): Art. 168 da Lei n. 6.404/76: O estatuto pode conter autorizao para aumento do capital social independentemente de reforma estatutria. No terceiro caso, o aumento do capital ser consequncia da converso de debntures ou partes beneficirias em aes, ou ainda pelo exerccio de direitos conferidos por bnus de subscrio, ou de opo de compra de aes. As debntures, na forma do que prescreve o art. 57, podero ser conversveis em aes, nas condies constantes da escritura de emisso, o mesmo ocorrendo com as partes beneficirias (art. 48, 2.) e com os bnus de subscrio (art. 75, pargrafo nico) e ainda das opes de compra de aes (art. 168, 3.)10. Finalmente, inexistindo autorizao estatutria de aumento do capital, quando se impe a reforma do estatuto, sendo imprescindvel a convocao de assembleia geral extraordinria, ou ainda, conquanto haja autorizao estatutria, esteja a mesma esgotada. O aumento do capital social pode decorrer tambm da capitalizao de lucros e reservas, hiptese em que ou ocorrer alterao do valor nominal das aes, ou distribuio de aes novas entre os acionistas, na proporo do nmero de aes que possurem.

Conversibilidade de debntures em aes

Art. 57. A debnture poder ser conversvel em aes nas condies constantes da escritura de emisso, que especificar: I as bases da converso, seja em nmero de aes em que poder ser convertida cada debnture, seja como relao entre o valor nominal da debnture e o preo de emisso das aes; II a espcie e a classe das aes em que poder ser convertida; III o prazo ou poca para o exerccio do direito converso; IV as demais condies a que a converso acaso fique sujeita. Art. 48. 2. O estatuto poder prever a converso das partes beneficirias em aes, mediante capitalizao de reserva criada para esse fim11. Art. 75. A companhia poder emitir, dentro do limite de aumento de capital autorizado no estatuto (art. 168), ttulos negociveis denominados bnus de subscrio. Pargrafo nico. Os bnus de subscrio conferiro aos seus titulares, nas condies constantes do certificado, direito de subscrever aes do capital social, que ser exercido mediante apresentao do ttulo companhia e pagamento do preo de emisso das aes. Art. 168. 3. O estatuto pode prever que a companhia, dentro do limite de capital autorizado, e de acordo com plano aprovado pela assembleia geral, outorgue opo de compra de aes a seus administradores ou empregados, ou a pessoas naturais que prestem servios companhia ou sociedade sob seu controle.

Conversibilidade de partes beneficirias em aes

Direito de subscrever aes por titulares de bnus de subscrio

Opo de compra de aes

Mediante subscrio pblica ou particular de novas aes, depois de realizados 3/4, no mnimo, do capital social, poder-se- aument-lo. A Lei n. 6.404/76, nesse particular, inovou, permitindo o aumento do capital social sem que este tenha sido preliminarmente integralizado, ao contrrio do que ocorria sob a gide da legislao anterior. Assim, realizados que sejam 3/4, no mnimo, do capital social, pode este ser aumentado com a subscrio pblica ou particular de novas aes. Na ocorrncia de tal aumento, o preo de emisso, sem prejuzo da participao dos antigos acionistas, deve ser fixado considerando:

I a perspectiva de rentabilidade da companhia; II o valor do patrimnio lquido da ao; III a cotao de suas aes em Bolsa de Valores ou no mercado de balco organizado, admitido gio ou desgio em funo das condies do mercado, ex vi do disposto na Lei n. 9.457, de 5 de maio de 1997, que alterou a redao do 1. do art. 170 da Lei n. 6.404/76. 15. Direito de preferncia para subscrio das aes Deliberado o aumento do capital social, assegurada aos acionistas preferncia para subscrever aes, preferncia essa que se estende emisso de ttulos conversveis em aes, tais como debntures, bnus de subscrio e partes beneficirias, conquanto no estenda essa preferncia converso de tais ttulos em aes. O direito de preferncia, que pode ser transferido a terceiros, deve ser exercido no prazo mnimo de 30 dias, a contar da data da emisso das aes e ttulos conversveis, sob pena de decadncia. Se o aumento constituir emisso demasiada de aes de uma espcie ou classe, isto , ordinrias, preferenciais ou de fruio, observar-se-o as seguintes regras: a) no caso de aumento, na mesma proporo, do nmero de aes de todas as espcies e classes existentes, cada acionista exercer o direito de preferncia sobre aes idnticas s de que for possuidor; b) se as aes emitidas forem de espcies e classes existentes, mas importarem alterao das respectivas propores no capital social, a preferncia ser exercida sobre aes de espcies e classes idnticas s de que forem possuidores os acionistas, somente se estendendo s demais se aquelas forem insuficientes para lhes assegurar, no capital aumentado, a mesma proporo que tinham no capital antes do aumento; c) se houver emisso de aes de espcie ou classe diversa das existentes, cada acionista exercer a preferncia, na proporo do nmero de aes que possuir, sobre aes de todas as espcies e classes do aumento. Na hiptese de o aumento do capital social ser levado a efeito mediante capitalizao de crditos ou subscrio em bens, tambm ser assegurado o direito de preferncia dos acionistas, e, se for o caso, as importncias por eles pagas sero entregues ao titular do crdito capitalizado ou do bem incorporado. Na ocorrncia de usufruto ou fideicomisso sobre as aes, o direito de preferncia, quando no exercido pelo acionista at 10 dias antes do vencimento do prazo, poder s-lo pelo usufruturio ou fideicomissrio12. O art. 172 da Lei n. 6.404/76, com a redao dada pela Lei n. 10.303/2001, elimina a preferncia de antigos acionistas, quando o estatuto da companhia contiver autorizao para o aumento do capital: O estatuto da companhia aberta que contiver autorizao para o aumento do capital pode prever a emisso, sem direito de preferncia para os antigos acionistas, ou com reduo do prazo de que trata o 4. do art. 171, de aes e debntures conversveis em aes, ou bnus de subscrio, cuja colocao seja feita mediante: ................................................................................................................ II permuta por aes, em oferta pblica de aquisio de controle, nos termos dos arts. 257 e 263. 16. Reduo do capital Diversas so as hipteses que podem ensejar a reduo do capital social de uma companhia: a) Para reembolso de acionista dissidente: Art. 45. O reembolso a operao pela qual, nos casos previstos em lei, a companhia paga aos acionistas dissidentes de deliberao em assembleia geral o valor de suas aes13. ................................................................................................................ 6. Se, no prazo de 120 (cento e vinte) dias, a contar da publicao da ata da assembleia, no forem substitudos os acionistas cujas aes tenham sido reembolsadas conta do capital social, este considerar-se- reduzido no montante correspondente, cumprindo aos rgos da administrao convocar a assembleia geral, dentro de 5 (cinco) dias, para tomar conhecimento daquela reduo. b) No caso de caducidade das aes de acionista remisso: Art. 107. Verificada a mora do acionista, a companhia pode, sua escolha: ................................................................................................................ 4. Se a companhia no conseguir, por qualquer dos meios previstos neste artigo, a integralizao das aes, poder declar-las caducas e fazer suas as entradas realizadas, integralizando-as com lucros ou reservas, exceto a legal; se no tiver lucros e reservas suficientes, ter o prazo de um ano para colocar as aes cadas em comisso, findo o qual, no tendo sido encontrado comprador, a assembleia geral deliberar sobre a reduo do capital em importncia correspondente. Comisso a pena que se impe quele que falta ao cumprimento de clusula ou condio a que est obrigado caiu em comisso. Aes em comisso so aquelas no integralizadas pelos respectivos adquirentes. c) Quando o capital social ultrapassar as necessidades dos objetivos sociais ou em que o patrimnio sofra desfalque por prejuzos ou perdas: Art. 173. A assembleia geral poder deliberar a reduo do capital social se houver perda, at o montante dos prejuzos acumulados, ou se julg-lo excessivo. 17. Reserva de capital A atual Lei de Sociedades por Aes mantm diversos fundos de reserva, destinados a amparar prejuzos, acontecimentos imprevistos, no sentido de reforar as garantias dos credores, pois como observa Fran Martins, com manifesto acerto, no conta a sociedade annima com a responsabilidade subsidiria dos scios; o capital que responde, precipuamente, pelas obrigaes sociais. Algumas dessas reservas resultam da conservao de parcela dos lucros lquidos, como ocorre com a reserva legal (art. 193), ou decorrem de aumento de valor atribudo a elementos do ativo e do passivo, como a reserva de reavaliao (art. 182, 3.). Dentre esses fundos cumpre destacar a reserva de capital (art. 182), que constituda com: a) a contribuio do subscritor de aes que ultrapassar o valor nominal e a parte do preo de emisso das aes sem valor nominal que ultrapassar a importncia destinada formao do capital social, inclusive nos casos de converso em aes de debntures ou partes beneficirias;

b) o produto da alienao de partes beneficirias e bnus de subscrio; c) o resultado da correo monetria do capital realizado, enquanto no capitalizado. O produto de tal reserva, na forma do que preceitua o art. 200, tem finalidade especfica, s podendo ser utilizado para: I absoro de prejuzos que ultrapassarem os lucros acumulados e as reservas de lucros (art. 189, pargrafo nico); II resgate, reembolso ou compra de aes; III resgate de partes beneficirias; IV incorporao ao capital social; V pagamento de dividendo a aes preferenciais, quando essa vantagem lhes for assegurada (art. 200, V). 18. Resumo Espcies de sociedades annimas: A vigente Lei de Sociedades Annimas contempla duas espcies de companhias: a) companhia aberta; b) companhia fechada. Aberta a companhia que procura captar recursos junto ao pblico, seja com emisso de aes, debntures, partes beneficirias ou bnus de subscrio, ou ainda depsitos de valores mobilirios e que, por isso mesmo, tenha admitido tais valores negociao em Bolsa (instituio pblica ou privada destinada a operar aes e obrigaes da companhia) ou mercado de balco (transao dos mesmos valores sem a interveno da Bolsa). Fechada a companhia que no formula apelo poupana pblica, obtendo recursos entre os prprios acionistas ou subscritores. , a rigor, a sociedade annima tradicional, restrita a famlias ou grupos e que, por isso mesmo, dispensa a tutela estatal, ao contrrio do que ocorre com a companhia aberta, sujeita fiscalizao e controle da Comisso de Valores Mobilirios. A sociedade annima pode ainda ser de capital autorizado, criada pela Lei n. 4.728, de 14 de julho de 1965, que disciplina o Mercado de Capitais, estabelecendo medidas para o seu desenvolvimento. A caracterstica fundamental dessa espcie de companhia a de ser constituda com capital subscrito inferior quele autorizado pelos estatutos. Os incorporadores fixam um determinado capital. A sociedade, contudo, funcionando com capital inferior ao autorizado, realiza-o gradativamente, com a emisso de aes, independentemente de autorizao da assembleia geral ou reforma dos estatutos. Constituio das sociedades annimas: Constitui-se a companhia: a) por subscrio pblica; b) por subscrio particular. Na primeira hiptese, a subscrio se d com o apelo poupana popular, objetivando a captao de recursos mais vultosos, abrangendo as mais diversas camadas sociais. A subscrio particular, cercando-se de menor formalismo, ocorre entre familiares ou grupos restritos, em que, desde logo, se rene um nmero determinado de subscritores, considerados fundadores. So requisitos fundamentais constituio: I subscrio, pelo menos por duas pessoas, de todas as aes em que se divide o capital social fixado no estatuto; II realizao, como entrada, de 10% (dez por cento), no mnimo, do preo de emisso das aes subscritas em dinheiro; III depsito no Banco do Brasil S/A, ou em outro estabelecimento bancrio autorizado pela Comisso de Valores Mobilirios, da parte do capital social realizado em dinheiro; IV arquivamento dos atos constitutivos no registro de comrcio. Modificao do capital social: Aumento: a) por deliberao da assembleia geral ordinria, para correo da expresso monetria do seu valor; b) por deliberao da assembleia geral ou do conselho de administrao, observado o que a respeito dispuser o estatuto, nos casos de emisso de aes dentro do limite autorizado no estatuto; c) por converso, em aes, de debntures ou partes beneficirias14 e pelo exerccio de direitos conferidos por bnus de subscrio, ou de opo de compra de aes; d) por deliberao da assembleia geral extraordinria convocada para decidir sobre reforma do estatuto social, no caso de inexistir autorizao de aumento, ou de estar a mesma esgotada. Reduo: I para reembolso de acionista dissidente; II caducidade das aes de acionista remisso; III quando o capital social ultrapassa as necessidades dos objetivos sociais ou em que o patrimnio sofra desfalque por prejuzos ou perdas. Reserva de capital: A atual Lei de Sociedades por Aes mantm diversos fundos de reserva destinados a amparar prejuzos ou acontecimentos imprevistos, no sentido de reforar as garantias dos credores. Algumas dessas reservas resultam da conservao de parcela dos lucros lquidos, como ocorre com a reserva legal (art. 193), ou decorrem de aumento de valor atribudo a elementos do ativo e do passivo, como ajustes de avaliao patrimonial (art. 182, 3.). Dentre esses fundos cumpre destacar a reserva de capital, que se constitui dos mais diversos fatores, dentre os quais cumpre pr em relevo a contribuio do subscritor de aes que ultrapassar o valor nominal e o produto de alienao de partes beneficirias e bnus de subscrio. O produto da reserva de capital, na forma do que preceitua o art. 200, tem finalidade especfica. 19. Aes (conceito) O capital social de uma sociedade annima, expresso em moeda nacional, pode compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao em dinheiro. Esse capital social, por sua vez, divide-se em fraes. Essas fraes dividem-se em aes. A ao, portanto, pode ser conceituada como uma parcela do capital social. Representa, pois, parte ou frao do capital social de uma sociedade por aes. Como ensina Eunpio Borges, constitui-se no ttulo representativo dos direitos e obrigaes do acionista. Da acentuar Miranda Valverde que, includa, porque se apresenta como valor circulante no mercado, na vasta categoria dos ttulos de crdito, no perde, entretanto, o principal caracterstico jurdico, o de conferir a seu titular um status, o estado de scio, do qual derivam direitos e obrigaes.

A ao , pois, ttulo atributivo da condio de scio ou acionista, no subsistindo a cartularidade (certificado), com relao s aes escriturais, cuja cesso se processa escrituralmente (art. 34 da Lei n. 6.404/76). Modesto Carvalhosa adverte para a alterao do conceito de ao, observando que: O clssico conceito de ao como uma das partes iguais em que se divide o capital social, representada por um ttulo negocivel, no mais se adapta lei vigente. Isto porque o capital no mais se divide em partes de valor monetrio se houver aes sem valor nominal, tambm a ao deixar de ser representada por um ttulo (certificado) quando revestir a forma escritural (art. 34). Em face do regime legal em vigor pode-se definir ao como a frao negocivel em que se divide o capital social, representativa dos direitos e obrigaes dos acionistas. 20. As aes na Lei de Sociedades Annimas A vigente Lei de Sociedades Annimas (Lei n. 6.404, de 15-12-1976) constitui inequvoco esforo no sentido de aperfeioar os mecanismos existentes, tendo como objetivo principal orientar o empresariado diante do maior nmero de opes na emisso de ttulos e valores mobilirios, como instrumentos de capitalizao da empresa, bem como assegurar-lhe liberdade na organizao e estruturao financeira da companhia. Com esse propsito, inovaes foram introduzidas na nova legislao, acolhendo a ao escritural, que dispensa a emisso de certificados, propiciando circulao a custos menores e com maior segurana; depsito bancrio das aes fungveis (aes custodiadas em instituies financeiras e que podem ser substitudas por outras da mesma espcie e classe), permitindo a reduo nos custos de servio de custdia de aes; criao da funo de agente emissor de certificados, exercida por instituies financeiras; certificado de depsito bancrio de valores mobilirios e que redundam em manifesta facilidade para a circulao de valores custodiados etc.15. 21. Aes quanto espcie As aes conferem a seus respectivos titulares determinados direitos que variam conforme a espcie a que pertenam, como, alis, enfatiza o art. 15, que as distingue: ordinrias, preferenciais e de fruio: As aes, conforme a natureza dos direitos ou vantagens que confiram a seus titulares, so ordinrias, preferenciais ou de fruio. As primeiras so as que conferem a seu titular os direitos sociais comuns ou essenciais consubstanciados no art. 109, a saber: I participar dos lucros sociais; II participar do acervo da companhia, em caso de liquidao; III fiscalizar, na forma prevista na lei, a gesto dos negcios sociais; IV preferncia para subscrio de aes, partes beneficirias conversveis em aes, debntures conversveis em aes e bnus de subscrio; V retirar-se da sociedade nos casos previstos na lei. Aes preferenciais so aquelas que, como o prprio nome indica, conferem a seu titular vantagens especiais de ordem material, que, na forma do que prescreve o art. 17, podem consistir em: a) prioridade na distribuio de dividendos; b) prioridade no reembolso do capital, com prmio ou sem ele; c) acumulao das vantagens acima enumeradas. Assim, alm dos direitos essenciais assegurados pelo art. 109, que tambm se lhes estendem, gozam as aes preferenciais das vantagens acima enumeradas, muito embora possa o estatuto deixar de conferir-lhes determinados direitos reconhecidos s aes ordinrias, inclusive o de voto: Art. 111. O estatuto poder deixar de conferir s aes preferenciais algum ou alguns dos direitos reconhecidos s aes ordinrias, inclusive o de voto, ou conferi-lo com restries, observado o disposto no art. 109. Observe-se que o nmero de aes preferenciais sem direito a voto, ou sujeitas a restrio no exerccio desse direito, no pode ultrapassar 50% do total das aes emitidas. As aes preferenciais sem direito a voto, ou com voto restrito, adquiriro o exerccio desse direito na eventualidade de a companhia deixar de pagar, total ou parcialmente, em prazo no superior a trs exerccios consecutivos, os dividendos a que fizerem jus, situao que perdurar at o efetivo pagamento, se tais dividendos no forem cumulativos, ou at que sejam pagos os cumulativos em atraso. O direito de voto no ser adquirido se a companhia distribuir pelo menos 25% do lucro lquido do exerccio16. As aes de fruio, tambm chamadas de gozo, so aquelas que resultam da amortizao integral das aes ordinrias ou preferenciais. Amortizao, como se sabe, a operao que objetiva recompensar a demora na restituio do capital aos acionistas e na distribuio de lucros a serem partilhados na eventualidade de liquidao da sociedade. Como preleciona Miranda Valverde, no se trata de restituio efetiva do capital, mas, tecnicamente, de um adiantamento que se incorpora definitivamente no patrimnio do acionista. Amortizadas as aes ordinrias ou preferenciais, podem elas ser substitudas pelas chamadas aes de gozo ou fruio: Art. 44. O estatuto ou a assembleia geral extraordinria pode autorizar a aplicao de lucros ou reservas no resgate ou na amortizao de aes, determinando as condies e o modo de proceder-se operao. ............................................................................................................. 2. A amortizao consiste na distribuio aos acionistas, a ttulo de antecipao e sem reduo do capital social, de quantias que lhes poderiam tocar em caso de liquidao da companhia. Em conformidade com o 5. do dispositivo legal sob comento: As aes integralmente amortizadas podero ser substitudas por aes de fruio, com as restries fixadas pelo estatuto ou pela assembleia geral que deliberar a amortizao; em qualquer caso, ocorrendo liquidao da companhia, as aes amortizadas s concorrero ao acervo lquido depois de assegurado s aes no amortizadas valor igual ao da amortizao, corrigido monetariamente17. As aes integralmente amortizadas, portanto, podem ser substitudas por aes de gozo ou fruio. J o resgate de aes, que consiste no pagamento do valor destas, com o objetivo de retir-las definitivamente do mercado, em conformidade com o 6. do art.

44 da Lei n. 6.404/76, com a redao dada pela Lei n. 10.303/2001, pressupe, salvo disposio estatutria em contrrio, a aprovao, em assembleia especial, de acionistas que representem, no mnimo, metade das aes da classe atingida. O resgate, como preleciona Modesto Carvalhosa, representa uma transmisso forada, irrecorrvel e definitiva da propriedade das aes do acionista para o domnio da prpria companhia, que, em seguida, se extinguir. 22. Aes quanto classe Em conformidade com o 1. do art. 15 da Lei n. 6.404/76, tanto as aes ordinrias de companhia fechada quanto as aes preferenciais de companhia aberta ou fechada podero ser de uma ou mais classes. Determina-se a classe por diversos fatores atribudos s aes, como a conversibilidade, inconversibilidade, direito ou no de voto, exigncia de nacionalidade brasileira, dividendo mnimo, dividendo fixo ou acumulao de vantagens. Nos termos do art. 16, as aes ordinrias de companhia fechada podero ser de classes diversas, em funo de: I conversibilidade em aes preferenciais; II exigncia de nacionalidade brasileira do acionista; ou III direito de voto em separado para o preenchimento de determinados cargos de rgos administrativos. Determina-se a classe das aes ordinrias em funo de sua conversibilidade em outra espcie aes ordinrias conversveis em preferenciais. A classe das aes ordinrias pode, tambm, ser estabelecida em funo da nacionalidade. Como se sabe, subsistem no direito brasileiro inmeras restries a estrangeiros, em decorrncia daquilo que o saudoso constitucionalista Sahid Maluf denominou atividades nacionalizadas. Finalmente, define-se a classe das aes ordinrias em funo do direito de voto em separado, para o preenchimento de determinados cargos de rgos administrativos. Tal dispositivo permite, como facilmente se pode constatar, que determinados grupos ou acionistas elejam administradores, mediante o controle de aes dessa classe, atraindo para si o controle da companhia. Assim, basta a concentrao de um nmero expressivo de aes com direito de voto em separado para o preenchimento de determinados cargos de rgos administrativos, para que grupos de acionistas renam em suas mos poderes que, fatalmente, tero reflexos decisivos no prprio destino da sociedade. Estabelece-se a classe das aes preferenciais em razo das preferncias ou vantagens consistentes em: a) prioridade na distribuio de dividendos; b) prioridade no reembolso do capital, com prmio ou sem ele; c) acumulao das vantagens acima enumeradas. Dividendos so as partes que competem a cada ao nos lucros de uma companhia, ou, como afirma Pedro Orlando, os lucros lquidos que, periodicamente, so distribudos aos acionistas ou scios de uma companhia ou outra sociedade comercial, em proporo ao valor de suas aes ou quotas de capital. A fixao dessas partes est subordinada prvia apurao do lucro lquido (art. 191), que se constitui do resultado do exerccio, depois de deduzidos os prejuzos acumulados, a proviso para o imposto sobre a renda e as participaes estatutrias de empregados, administradores e partes beneficirias. Do lucro lquido do exerccio, 5% ser aplicado na constituio da reserva legal, excetuada a hiptese de essa reserva, acrescida do montante das reservas de capital, exceder de 30% do capital social (art. 193). Por deliberao da assembleia geral parte do lucro lquido pode ser destinada formao de reserva com a finalidade de compensar, em exerccio futuro, a diminuio do lucro decorrente de perda julgada provvel, cujo valor possa ser estimado (art. 195) e, tambm, para a reserva de incentivos fiscais a parcela do lucro lquido decorrente de doaes e subvenes governamentais (art. 195-A). Parcela do lucro pode ainda ser retida por deliberao da assembleia geral, por fora de proposta dos rgos da administrao. Apurado o lucro lquido, tm os acionistas direito de receber como dividendo obrigatrio, em cada exerccio, a parcela dos lucros estabelecidos no estatuto; ou, se este for omisso, metade do lucro lquido do exerccio, diminudo ou acrescido dos seguintes valores: I quota destinada formao da reserva legal; II importncia destinada formao de reservas para contingncias e reverso das mesmas reservas formadas em exerccios anteriores; III lucros a realizar transferidos para a respectiva reserva, e lucros anteriormente registrados nessa reserva que tenham sido realizados no exerccio. Aos acionistas preferenciais, assim considerados aqueles titulares de aes preferenciais, assegurado dividendo mnimo, desde que suas aes pertenam classe das aes preferenciais com dividendo mnimo , que, por sua vez, poder ser fixo, isto , com percentagem expressamente estabelecida no estatuto, ou cumulativo, quando o dividendo fixo no pago em determinado exerccio deva ser pago no exerccio seguinte, juntamente com o dividendo vincendo. A classe das aes preferenciais pode, por outro lado, estabelecer prioridade de reembolso de capital, na hiptese de liquidao da sociedade, reembolso esse que poder conter ou no um prmio, assim considerado o valor excedente ao valor nominal da ao, ou ainda um valor prefixado em dinheiro, em se tratando de aes sem valor nominal. Finalmente, pode o estatuto assegurar s aes preferenciais o acmulo de todas as vantagens enumeradas, isto , percepo de dividendos mnimos e reembolso de capital. A Lei n. 9.457, de 5 de maio de 1997, trouxe alterao substancial ao direito dos acionistas preferenciais, fixando o direito a dividendos no mnimo de 10% acima do que os atribudos s aes ordinrias, salvo se se tratar de aes com direito a dividendos fixos ou mnimos, cumulativos ou no18. 23. Aes quanto forma Dispunha o art. 20 da Lei de Sociedades Annimas que as aes, quanto forma, seriam nominativas, endossveis e ao portador. Aes nominativas so aquelas cuja propriedade se estabelece pela inscrio do nome do titular no livro de Registro de Aes Nominativas, ou pelo extrato fornecido pela instituio custodiante, na qualidade de proprietria fiduciria. Aes endossveis so aquelas que, semelhana das aes ao portador, fazem presumir proprietrio o detentor, mas condicionam o exerccio de direitos perante a companhia averbao do nome do acionista no livro de Registro de Aes Endossveis. Aes ao portador so aquelas que fazem presumir proprietrio o detentor, no trazendo o nome do titular, sendo transmissveis pela simples traditio, independentemente de maiores formalidades. Contudo, a Lei n. 8.021, de 12 de abril de 1990, que dispe sobre a identificao dos contribuintes para fins fiscais, extinguiu as aes endossveis e as ao portador, dando ao art. 20 da Lei de Sociedades Annimas a seguinte redao: As aes devem ser nominativas. Fica, pois, vedada a emisso de aes endossveis e ao portador, eliminadas, portanto, do direito societrio brasileiro. Subsistem unicamente as aes nominativas19.

24. Aes quanto ao valor Uma das mais importantes alteraes da Lei n. 6.404/76 foi, sem dvida, aquela relativa ao valor das aes. Como se sabe, a legislao anterior (Dec.-lei n. 2.627/40) determinava que o capital social fosse dividido em aes do mesmo valor nominal, valor esse posteriormente fixado pela Lei de Mercado de Capitais (Lei n. 4.728/65, em $ 1,00 para cada ao (art. 79). A atual Lei de Sociedades por Aes, rompendo com a sistemtica anterior, introduziu no direito ptrio, em meio a acirradas crticas de renomados juristas e conceituados rgos de classe (lembrem-se, a propsito, as crticas de Modesto Carvalhosa e da Federao do Comrcio do Estado de So Paulo), a chamada ao sem valor nominal, que, inquestionavelmente, quer por se tratar de novidade absoluta entre ns, quer por sua complexidade, fatalmente ensejar toda sorte de embaraos, seno de manobras e artifcios, para usarmos a expresso do ento Deputado Tancredo Neves. Na sistemtica vigente, as aes, quanto ao valor, dividem-se em aes com valor nominal e aes sem valor nominal. o que diz o art. 11 da Lei n. 6.404/76: O estatuto fixar o nmero das aes em que se divide o capital social e estabelecer se as aes tero ou no valor nominal. 25. Aes com valor nominal A ao com valor nominal, como j acentuava o insigne Miranda Valverde, representa sempre um valor predeterminado, que expresso em dinheiro. o seu valor nominal que corresponde, necessariamente, importncia, em dinheiro, que o subscritor se obriga a entregar sociedade ou ao valor, em dinheiro, dos bens efetivamente entrados para a constituio de todo ou de parte do capital social. Em se tratando de aes com valor nominal, a soma de seus respectivos valores tem de coincidir com o montante do capital social. Sua soma representa, pois, o total do capital social. O valor nominal ser o mesmo para todas as aes da companhia, na forma do que prescreve o 2. do art. 11, sendo de todo conveniente ressaltar que a lei no estabelece um valor mnimo para tais aes, como ocorria na legislao anterior, exceto quanto companhia aberta, que estar sujeita ao valor mnimo fixado pela Comisso de Valores Mobilirios: Art. 11. ............................................................................................... 3. O valor nominal das aes de companhia aberta no poder ser inferior ao mnimo fixado pela Comisso de Valores Mobilirios. O valor nominal das aes, uma vez fixado no estatuto (art. 11), s pode ser alterado na ocorrncia de aumento ou reduo do capital social (arts. 166 e 173), correo monetria do capital (art. 167)20, desdobramento ou grupamento de aes (alterao do nmero de aes, com desdobramento ato ou efeito de desdobrar, estender ou grupamento agrupar as aes, sem alterao do capital social) ou cancelamento de aes, o que pode ocorrer em virtude de resgate e amortizao (art. 44), ou reembolso (art. 45). 26. Aes com valor nominal com gio Na atual sistemtica, o valor de emisso das aes pode no coincidir com o valor nominal, j que se admite a ao com gio, seja na constituio da companhia, seja na ocorrncia de aumento do capital. gio, como j se observou, a diferena entre o valor nominal e valor efetivo pago pelo subscritor. Em conformidade com o 2. do art. 13, a contribuio do subscritor que ultrapassar o valor nominal exatamente o gio constituir parte da reserva de capital instituda no art. 182. Somente as aes nominais podem ser emitidas com gio, inexistindo qualquer possibilidade da sua adoo com relao s aes sem valor nominal. O preo do gio, na constituio da companhia, fica a critrio dos fundadores, j que a lei omissa a respeito, mas, em se tratando de aumento de capital, ser ele fixado pela assembleia geral ou pelo conselho de administrao.

Aes com valor nominal com gio Reserva de capital O preo do gio, na adoo das aes com valor nominal com gio, no contabilizado no capital social, sendo destinado reserva de capital, com utilizao especfica.

27. Aes sem valor nominal Como j tivemos ensejo de observar, as aes com valores nominais tm um valor fixo (nominal), que consta, necessariamente, dos respectivos ttulos. As aes sem valor nominal, ao revs, possuem apenas um valor nominal de emisso, prefixado pelos fundadores, quando da constituio da companhia, ou pela assembleia geral, ou pelo conselho de administrao, quando do aumento de capital: Art. 14. O preo de emisso das aes sem valor nominal ser fixado, na constituio da companhia, pelos fundadores, e no aumento de capital, pela assembleia geral ou pelo conselho de administrao (arts. 166 e 170, 2.). Assim, como facilmente se deduz do dispositivo legal acima mencionado, as aes sem valor nominal possuem um preo o de emisso. Todavia, ao contrrio do que ocorre com o valor das aes nominais, esse preo no consta dos respectivos certificados, j que as aes sem valor nominal so discriminadas por nmeros, com a especificao de se tratar de aes sem valor nominal: Art. 24. Os certificados das aes sero escritos em vernculo e contero as seguintes declaraes: .............................................................................................................. II o valor do capital social, a data do ato que o tiver fixado, o nmero de aes em que se divide e o valor nominal das aes, ou a declarao de que no tm valor nominal. Nessas condies, adotadas que sejam as aes sem valor nominal, fixado o capital social, este ser dividido em determinado nmero de aes. guisa de exemplo: O capital social da companhia de $ ............., divididos em ................. nmero de aes sem valor nominal.... Estabelece-se, em tal sistema, a posio do acionista pelo nmero de aes de que seja titular.

28. Aes escriturais As aes, como preleciona o douto Miranda Valverde, incluem-se, como valor circulante no mercado, na vasta categoria dos ttulos de crdito. Como ttulos de crdito, forosamente sero materializadas, em face, inclusive, do princpio da cartularidade, em que pese no estar o exerccio dos direitos do acionista relacionado com a existncia do ttulo. As aes escriturais, todavia, como exceo regra, no se cristalizam materialmente, no constituindo, a rigor, um ttulo de crdito, j que se mantm em contas de depsito em instituies financeiras, sem emisso de certificados: Art. 34. O estatuto da companhia pode autorizar ou estabelecer que todas as aes da companhia, ou uma ou mais classes delas, sejam mantidas em contas de depsito, em nome de seus titulares, na instituio que designar, sem emisso de certificados. A propriedade de tais aes presume-se pelo registro na conta de depsito das aes, aberta em nome do acionista, nos livros de instituies financeiras autorizadas pela Comisso de Valores Mobilirios, as nicas que podem manter servios de aes escriturais, ao lado da Bolsa de Valores. A transferncia das aes escriturais opera-se pelo lanamento efetuado pela instituio em seus livros respectivos. 29. Certificado de aes Cumpridos os requisitos preliminares discriminados no art. 80, observadas as formalidades legais, arquivados e publicados os atos constitutivos, constituda est a companhia, que pode, a partir de ento, entrar em funcionamento. Antes de completadas tais exigncias, no existe legalmente sociedade annima, e, nessas condies, as subscries integralizadas por seus respectivos fundadores sero representadas por simples recibos, que atestaro a contribuio de cada um para a formao do capital social, valendo como tal a lista ou boletim individual de subscrio (art. 85). Constituda a sociedade, aps cumpridas as formalidades necessrias a seu funcionamento, pode a companhia emitir certificados de aes. Tais certificados so documentos representativos de aes, devendo ser, necessariamente, nominativos, por fora do que dispe a Lei n. 8.021, de 12 de abril de 1990, que veda a emisso de ttulos ao portador ou endossveis, estabelecendo uma s forma de ao a nominativa. Assim, ao contrrio do que se pode pensar desde logo, a emisso de certificados, conquanto condicionada prvia constituio da companhia, sob pena de nulidade (art. 23, 1.), no est subordinada integralizao das aes subscritas, pois, como se constata do inciso X do art. 24, os certificados contero, entre os requisitos essenciais, a seguinte declarao: X o dbito do acionista e a poca e lugar de seu pagamento, se a ao no estiver integralizada. Na hiptese de as entradas consistirem em bens, s aps a transferncia destes sociedade que podero ser emitidos certificados: Art. 23. .............................................................................................. 2. Os certificados das aes, cujas entradas no consistirem em dinheiro, s podero ser emitidos depois de cumpridas as formalidades necessrias transmisso de bens.... Caso tais entradas consistam em crditos, s aps a sua realizao: 2. ... ou de realizados os crditos. Os certificados de aes tanto podem ser emitidos pela prpria companhia quanto por instituio financeira autorizada pela Comisso de Valores Mobilirios ou pela prpria Bolsa de Valores, podendo ser cobrado o custo da substituio dos certificados, quando solicitada pelo acionista21. Os certificados de aes, na forma do que preceitua o art. 24, sero escritos em vernculo (idioma nacional), devendo conter os seguintes requisitos: 1.) denominao da companhia, sua sede e prazo de durao; 2.) o valor do capital social, a data do ato que o tiver fixado, o nmero de aes em que se divide e o valor nominal das aes, ou a declarao de que no tm valor nominal; 3.) nas companhias com capital autorizado, o limite da autorizao em nmero de aes ou o valor do capital social; 4.) o nmero de aes ordinrias e preferenciais das diversas classes, se houver, as vantagens ou preferncias conferidas a cada classe e as limitaes ou restries a que as aes estiverem sujeitas; 5.) o nmero de ordem do certificado e da ao, e a espcie e classe a que pertence; 6.) os direitos conferidos s partes beneficirias, se houver; 7.) a poca e o lugar da reunio da assembleia geral ordinria; 8.) a data da constituio da companhia e do arquivamento e publicao de seus atos constitutivos; 9.) o nome do acionista; 10.) o dbito do acionista e a poca e lugar de seu pagamento, se a ao no estiver integralizada; 11.) a data da emisso do certificado e as assinaturas de dois diretores, ou do agente emissor de certificados (art. 27). 30. Certificado de ttulos mltiplos e cautelas A companhia poder, satisfeitos os requisitos acima transcritos, emitir certificados de mltiplos de aes e, provisoriamente, cautelas que as representem. Certificados de mltiplos consistem na reunio de inmeras aes num s instrumento. Um certificado de mltiplos no representar apenas uma ao, como o certificado de aes, mas vrias delas. 31. Certificado de depsito de aes As instituies financeiras e a Bolsa de Valores podem, em conformidade com o que dispe o art. 41, celebrar com a companhia contrato de depsito para custdia de aes. Recebidas tais aes em depsito, para esse fim consideradas como valores fungveis, em que pese sua natureza infungvel, podero as instituies depositrias emitir certificados de depsito de aes, que so ttulos de crdito representativos das aes hoje, necessariamente, nominativas, como dispe a Lei n. 8.021/90. Os certificados de depsito de aes assemelham-se perfeitamente ao conhecimento de depsito, que, unido ou destacado do warrant, confere ao titular o direito ao recebimento dos bens dados em depsito, pois, como ttulo de legitimao, representam as aes custodiadas. Dos certificados em apreo constaro, por fora do que dispe o art. 43, os seguintes requisitos: I o local e a data da emisso;

II o nome da instituio emitente e as assinaturas de seus representantes; III a denominao certificado de depsito de aes; IV a especificao das aes depositadas; V a declarao de que as aes depositadas, seus rendimentos e o valor recebido nos casos de resgate ou amortizao somente sero entregues ao titular de certificado de depsito contra apresentao deste; VI o nome e a qualificao do depositante; VII o preo do depsito cobrado pelo banco, se devido, na entrega das aes depositadas; VIII o lugar da entrega do objeto do depsito. Tal como ocorre com o conhecimento de depsito, as aes depositadas, seus rendimentos, o valor de resgate ou de amortizao gozam de imunidade patrimonial, no podendo sofrer embargo, penhora, sequestro ou qualquer embarao que prejudique sua disposio por parte do titular do certificado, podendo, contudo, ser o certificado objeto de penhora ou qualquer medida cautelar por obrigao de seu titular: Art. 43. .............................................................................................. 2. Emitido o certificado de depsito, as aes depositadas, seus rendimentos, o valor de resgate ou de amortizao no podero ser objeto de penhora, arresto, sequestro, busca ou apreenso, ou qualquer outro embarao que impea sua entrega ao titular do certificado, mas este poder ser objeto de penhora ou de qualquer medida cautelar por obrigao do seu titular 22. 32. Indivisibilidade das aes Relativamente companhia, como prescreve o art. 28, a ao indivisvel, no podendo, por isso mesmo, ser dividida em fraes. Assim, ao contrrio do que sucede em alguns pases, entre ns a regra da indivisibilidade estabelecida de forma peremptria, tal como, alis, j ocorria sob a gide da legislao anterior. Toda a ao indivisvel em relao sociedade, j observava Carvalho de Mendona, ao dizer: proibido fracionar a ao, dividindo-a em muitos ttulos correspondentes a uma quota-parte do valor. O conceito de indivisibilidade, no caso, relaciona-se no com a materialidade, mas com os direitos que a ao confere a seu respectivo titular. Estes, na verdade, que no podem ser divididos, o que fatalmente ocorreria se se admitisse o fracionamento da ao. Mas, se a ao indivisvel perante a companhia, como estatui, de forma inequvoca, o art. 28, sua divisibilidade em relao aos acionistas, no que concerne aos direitos, manifesta, como se pode constatar da leitura do pargrafo nico do dispositivo legal mencionado: Art. 28. ................................................................................................. Pargrafo nico. Quando a ao pertencer a mais de uma pessoa, os direitos por ela conferidos sero exercidos pelo representante do condomnio. Condomnio, como se sabe, a propriedade comum, exercida por duas ou mais pessoas simultaneamente, impondo-se, por isso mesmo, a escolha de um representante, sem o que, na forma prevista no art. 120, podero os condminos ter suspenso o exerccio de seus direitos. 33. Negociao com as prprias aes A Lei n. 6.404/76 mantm a proibio de a companhia negociar com as prprias aes, tal como ocorria sob a gide do Decreto-lei n. 2.627/40: Art. 30. A companhia no poder negociar com as prprias aes. Tal proibio, ensina Miranda Valverde, decorre do princpio salutar da inalterabilidade da cifra que representa o capital, elemento aferidor da situao real da companhia. A sociedade annima no deve negociar, comprar e vender, especular, enfim, com as prprias aes. Isso, se permitido fosse, viria desmoralizar, definitivamente, a instituio, pois que possibilitaria os maiores abusos. A proibio, entretanto, no absoluta, como poderia dar a entender, pois abre as seguintes excees: a) operaes de resgate, reembolso ou amortizao previstas em lei; b) aquisio, para permanncia em tesouraria ou cancelamento, desde que at o valor do saldo de lucros ou reservas, exceto a legal, e sem diminuio do capital social, ou por doao; c) alienao das aes adquiridas nos termos da alnea b e mantidas em tesouraria; d) compra, quando, resolvida a reduo do capital mediante restituio, em dinheiro, de parte do valor das aes, o preo destas em Bolsa for inferior ou igual importncia que deve ser restituda. A aquisio das prprias aes, em se tratando de companhia aberta, sob pena de nulidade, obedecer s normas expedidas pela Comisso de Valores Mobilirios, que poder sujeit-la a prvia autorizao em cada caso, vedado sociedade receber suas prprias aes em garantia, salvo para assegurar a gesto de seus administradores. 34. Propriedade e transferncia das aes Com a extino das aes endossveis e ao portador pela Lei n. 8.021/90, s subsistem, como j observamos, as aes nominativas, cuja propriedade se presume pela inscrio do nome do respectivo acionista no livro de Registro de Aes Nominativas. Sua transferncia, contudo, opera-se por termo lavrado no livro de Transferncia de Aes Nominativas. Em se tratando de transferncia em virtude de sucesso universal ou legado, de arrematao, adjudicao ou outro ato judicial, esta se far mediante averbao no livro de Registro de Aes Nominativas, vista de documento hbil. 35. Limitao circulao das aes Nas companhias fechadas, normalmente, as aes esto distribudas dentro de um pequeno crculo de pessoas e, em algumas oportunidades, circunscritas prpria famlia. Em tais circunstncias, facultado estabelecer limitaes circulao das aes, desde que tais limitaes no impeam a negociao nem sujeitem o acionista ao arbtrio dos rgos da administrao da companhia ou da maioria dos acionistas. Em duas oportunidades podem ser fixadas tais restries. Uma, quando da constituio da sociedade. Outra, quando da alterao do estatuto, ocasio em que, na forma do pargrafo nico do art. 36, mister se faz o consentimento expresso dos respectivos titulares. Miranda Valverde, com rara objetividade, descreve a variedade de tais restries: As disposies estatutrias, que restringem a negociao das aes, podero apresentar muitas variedades. Ora no se admitir a transferncia delas a estrangeiros ou a pessoas estranhas ao grupo profissional; ora se far depender a transferncia de prvio consentimento da sociedade, por intermdio de seus rgos, diretoria ou assembleia geral; ora se estabelecer direito de preferncia ou perempo a favor da sociedade, quando possvel, ou acionistas, que o exercero pelo modo prescrito no estatuto.

Tais restries, como se pode constatar, impedem o ingresso na sociedade de pessoas indesejveis sob diversos aspectos, reservando, outrossim, as aes a determinados grupos ou indivduos. 36. Perda ou extravio de aes A Lei n. 8.021/90, como se acentuou, ps fim s aes endossveis e ao portador e, com isso, afastou a possibilidade jurdica da ao judicial prevista nos arts. 907 a 913 do Cdigo de Processo Civil, para recuperao ou anulao dos certificados de tais aes, na eventualidade de sua perda ou extravio. 37. Constituio de direitos reais e outros nus sobre as aes As aes, como valores mobilirios, podem ser objeto de penhor ou cauo, ficando, por isso mesmo, submetidas, como garantia, ao pagamento de um dbito. A Lei n. 6.404/76 prev o penhor ou cauo de aes, tal como, alis, ocorria sob a gide do Decreto-lei n. 2.627/40. A disjuntiva ou, como j advertia Miranda Valverde, estabelece, entre os dois termos cauo e penhor, uma ligao de comparao ou de escolha, resultante da diversidade de nomes que as leis do mesma garantia real. Denomina-se penhor a entrega que o devedor faz ao credor, em segurana e garantia de obrigao comercial, de ttulos da dvida pblica, aes de companhia ou empresa, e em geral quaisquer papis de crditos negociveis em comrcio. Com o objetivo de evitar interpretaes extravagantes, a lei empregou sempre os dois termos como no artigo se l. O penhor ou cauo, na forma do que prescreve o art. 39 da Lei n. 6.404/76, se constitui: I se ao nominativa (as aes endossveis e ao portador foram extintas pela Lei n. 8.021/90), pela averbao do respectivo instrumento no livro de Registro das Aes Nominativas; II se escritural, pela averbao do instrumento de penhor ou cauo nos livros da instituio financeira, a qual ser anotada no extrato da conta de depsito fornecido ao acionista23. As aes podem ainda ser objeto de usufruto, fideicomisso e alienao fiduciria em garantia. Usufruto o direito real que faculta ao usufruturio retirar de coisa alheia, por determinado espao de tempo, os frutos e utilidades que ela produzir, sem perda de sua substncia. Por fora do usufruto, a propriedade se desmembra em duas partes: uma facultando ao usufruturio o uso e gozo da coisa; outra conservando, em favor do nuproprietrio, a substncia da coisa. Fideicomisso o instituto pelo qual o testador institui herdeiros ou legatrios, impondo-lhes a obrigao de, aps determinado tempo ou certas condies, transmitir a outro, o fideicomissrio, a herana ou legado. O fideicomisso pressupe, necessariamente, trs pessoas: o fideicomitente, que o testador ou doador; o fiducirio, chamado a suceder em primeiro lugar, e o fideicomissrio, a quem se transferir a final a herana ou legado. O fiducirio proprietrio sob condio resolutiva, e o fideicomissrio proprietrio sob condio suspensiva. Alienao fiduciria , no conceito de Orlando Gomes, o negcio jurdico pelo qual uma das partes adquire, em confiana, a propriedade de um bem obrigando-se a devolv-la quando se verifique o acontecimento a que se tenha subordinado tal obrigao, ou lhe seja pedida a restituio. Alm dos nus mencionados, outros podem gravar as aes, como, por exemplo, os de ordem judicial, como a penhora, o arresto, o sequestro etc.

Arbitragem A Lei n. 10.303, de 31 de outubro de 2001, institui a faculdade de a sociedade annima estabelecer a arbitragem para dirimir as divergncias entre acionistas e a companhia, ou entre os acionistas controladores e os acionistas minoritrios, por rgo que o estatuto especificar.

38. Partes beneficirias (conceito) Partes beneficirias so ttulos negociveis, emitidos por sociedades annimas, estranhas ao capital social, e que conferem a seus titulares participao limitada nos lucros da companhia. 39. Caractersticas As partes beneficirias, como observa Miranda Valverde, nunca encontraram no Brasil campo propcio a sua difuso. Todavia, ainda assim, foram mantidas pela nova legislao, que se orientou, como j observamos, no sentido de facilitar a capitalizao da empresa com recursos de terceiros, acolhendo, por isso mesmo, uma srie de valores mobilirios, inclusive as partes beneficirias, ttulos de origem francesa, de natureza jurdica controvertida, uma vez que para alguns direito de crdito, de natureza especial, em tudo semelhante participao conferida aos empregados sobre os lucros da sociedade onde trabalham, e para outros um direito de scio sui generis. Em conformidade com o art. 46 da Lei n. 6.404/76, a companhia pode criar, a qualquer tempo, tais ttulos, que, nos termos do 1., conferiro a seus titulares direito de crdito eventual contra a sociedade emissora, consistente na participao nos lucros anuais. Crdito eventual porque, como facilmente se observa, condicionado existncia de lucros. Inexistentes esses, nenhuma outra reivindicao facultada ao titular de partes beneficirias; e tanto isso certo que, segundo o que dispe o art. 190, aplicar-se- ao pagamento das partes beneficirias o disposto no art. 201. Ora, o dispositivo em apreo condiciona o pagamento de dividendo conta de lucro lquido do exerccio, de lucros acumulados e de reserva de lucros. Logo, inexistindo estes, nada devido ao portador de partes beneficirias. Ressalte-se, por outro lado, que, no bastasse essa restrio, o lucro a ser pago aos titulares de tais ttulos limitado, no podendo ultrapassar um dcimo: Art. 46. ................................................................................................. 2. A participao atribuda s partes beneficirias, inclusive para formao de reserva para resgate, se houver, no ultrapassar um dcimo dos lucros. As partes beneficirias de maneira alguma podero conferir aos respectivos titulares qualquer direito privativo dos acionistas, em que pese poderem fiscalizar os atos dos administradores. 40. Emisso onerosa ou gratuita As partes beneficirias tanto podem ser emitidas para serem alienadas onerosamente quanto para distribuio gratuita: Art. 47. As partes beneficirias podero ser alienadas pela companhia, nas condies determinadas pelo estatuto ou pela assembleia geral.... Vedada a emisso de partes beneficirias pelas companhias abertas (pargrafo nico do art. 47, com a redao da Lei n. 10.303/2001), fica, obviamente, proibida

a negociao de tais ttulos no Mercado de Valores Mobilirios. As companhias fechadas podem emitir os ttulos nominados, atribuindo-os gratuitamente a sociedades ou fundaes beneficentes de seus empregados. Contudo, com a proibio de emisso pelas companhias abertas, as partes beneficirias tendem a extinguir-se na prtica. 41. Prazo de durao Evitando a perpetuidade de tais ttulos, a Lei n. 6.404/76 estabelece a obrigatoriedade de o estatuto fixar o prazo de durao das partes beneficirias onerosas, estabelecendo prazo de 10 anos de durao para as partes beneficirias gratuitas, exceo daquelas destinadas a sociedades ou fundaes beneficentes de empregados da companhia emissora: Art. 48. O estatuto fixar o prazo de durao das partes beneficirias... 1. O prazo de durao das partes beneficirias atribudas gratuitamente, salvo as destinadas a sociedades ou fundaes beneficentes dos empregados da companhia, no poder ultrapassar dez anos. 42. Resgate de partes beneficirias Tal como sucedia sob a gide da legislao anterior, a Lei n. 6.404/76 determina a criao de reserva especial para o resgate das partes beneficirias: Art. 48. ... e, sempre que estipular resgate, dever criar reserva especial para esse fim. Na hiptese de liquidao da companhia emissora, resolvido seu passivo, tero os titulares das partes beneficirias direito de preferncia sobre o ativo, direito esse limitado importncia correspondente reserva especial, destinada ao resgate dos ttulos nominados, ou a sua converso em aes, ex vi do disposto no art. 48, 3.. 43. Converso em aes As partes beneficirias, como se observou, conferem a seu respectivo titular um direito de crdito condicionado existncia de lucros lquidos. Conquanto facultem a fiscalizao dos atos dos administradores, no conferem a seus titulares os direitos privativos do acionista. Os titulares de partes beneficirias, como j advertia Miranda Valverde, no so scios, mas participantes dos lucros, anualmente apurados pela sociedade, na conformidade do que os estatutos determinarem e nos limites traados pela lei. Todavia, com o propsito inequvoco de possibilitar a captao de maiores recursos, com o consequente aumento do capital, cercando, outrossim, as partes beneficirias de melhores atrativos, permite a nova legislao sua converso em aes, o que, alis, j ocorria com o Decreto-lei n. 2.627/40: Art. 48, 2., da Lei n. 6.404/76: O estatuto poder prever a converso das partes beneficirias em aes, mediante capitalizao de reserva criada para esse fim. 44. Forma das partes beneficirias A Lei n. 8.021/90, como j se assinalou, ps fim aos ttulos ao portador e endossveis, tendo a Lei n. 9.457/97 suprimido dos arts. 49 e 50 da Lei n. 6.404/76 as expresses ao portador e transferibilidade por endosso. Assim, em razo de tais alteraes, as partes beneficirias, quanto forma, so, necessariamente nominativas. Art. 50. As partes beneficirias sero nominativas.... 45. Certificado de partes beneficirias Tal como ocorre com as aes, facultado companhia emitir certificado de partes beneficirias: Art. 50. .............................................................................................. 2. As partes beneficirias podem ser objeto de depsito com emisso de certificado, nos termos do art. 43. Isso significa que a emisso de certificados tanto pode ser de iniciativa da prpria companhia como de instituio financeira, como ressalta o invocado dispositivo: Art. 43. A instituio financeira autorizada a funcionar como agente emissor de certificados (art. 27) pode emitir ttulo representativo das aes que receber em depsito.... Nos termos do art. 27 a companhia pode contratar a escriturao e guarda dos livros de registro e transferncia de aes e a emisso de certificados com instituio financeira autorizada pela Comisso de Valores Mobilirios. Assim sendo, podem as partes beneficirias ser objeto de depsito, com a respectiva emisso de ttulos que as representem os certificados de partes beneficirias. 46. Requisitos dos certificados de partes beneficirias Os certificados das partes beneficirias contero os seguintes requisitos: a) a denominao parte beneficiria; b) a denominao da companhia, sua sede e prazo de durao; c) o valor do capital social, a data do ato que o fixou e o nmero de aes em que se divide; d) o nmero de partes beneficirias criadas pela companhia e o respectivo nmero de ordem; e) os direitos que lhes so atribudos pelo estatuto, o prazo de durao e as condies de resgate, se houver; f) a data da constituio da companhia e do arquivamento e publicao de seus atos constitutivos; g) o nome do beneficirio24; h) a data da emisso do certificado e as assinaturas de dois diretores. 47. Assembleia geral dos titulares de partes beneficirias Objetivando proteger os titulares das partes beneficirias contra medidas que possam resultar em reduo das vantagens conferidas aos ttulos nominados, estabelece o art. 51 que tais modificaes estatutrias s tero eficcia quando aprovadas pela metade, no mnimo, dos interessados; no caso, os prprios titulares de

partes beneficirias reunidos em assembleia geral especial: A reforma do estatuto que modificar ou reduzir as vantagens conferidas s partes beneficirias s ter eficcia quando aprovada pela metade, no mnimo, dos seus titulares, reunidos em assembleia geral especial. A assembleia h de ser convocada por meio da imprensa, tal como ocorre para a convocao das assembleias dos acionistas (art. 124), com um ms, no mnimo, de antecedncia. Se aps duas convocaes no se instalar, por falta de quorum, somente 6 meses depois outra assembleia poder ser convocada. Cada parte beneficiria conferir direito a um voto, vedado companhia votar com os ttulos que possuir em tesouraria. 48. Debntures (conceito) As debntures (do latim debo, debui, debitum, que significa dever, obrigao) so ttulos de crdito emitidos pelas sociedades annimas, em decorrncia de emprstimos por elas obtidos junto ao pblico. Os titulares de debntures so, portanto, credores das sociedades annimas emissoras. Conquanto autnomos e literais, so, como o warrant, ttulos causais, estando, por isso mesmo, vinculados ao negcio jurdico subjacente. Em que pese a nova orientao imprimida aos ttulos nominados, estes no se confundem com as aes, como facilmente se percebe. Estas, as aes, so ttulos atributivos da qualidade de scio ou acionista, conferindo, como observava Miranda Valverde, um status, o estado do scio, do qual derivam direitos e obrigaes. As debntures, ao revs, so ttulos de dvida das companhias, conferindo a seu portador ou titular um direito de crdito. So, portanto, ttulos de crdito representativos de emprstimos. 49. As debntures no Decreto n. 177-A De origem obscura para alguns, para outros reconhecimento de dvida proveniente de mercadorias ou resultante de servios prestados, as debntures, na forma em que foram adotadas pela nossa legislao, encontram sua origem na Inglaterra. Com manifesto acerto observa Luiz de Paula que: H duas grandes classes de debntures: A) aquelas reguladas por atos especficos, que so (i) os Mortgage Debenture Acts, de 1865 e 1870, e (ii) o Local Loans Act, de 1875. B) aquelas convencionalmente denominadas debntures: (i) as emitidas por sociedade de acordo com as Companies Clauses Acts, de 1845 a 1889; (ii) as emitidas por ferrovias, de acordo com o Railway Companies Securities Act, de 1866, e o Railway Companies Act, de 1867; ( iii) as emitidas por sociedades de acordo com o Commissioners Clauses Act, de 1847 (as disposies deste Ato so semelhantes s do Companies Clauses Consolidation Act, de 1845; e ( iv) as emitidas por sociedades registradas de acordo com os Companies Act, de 1948 e de 1967. Acolhidas pela nossa legislao pela Lei n. 3.150, de 4 de novembro de 1882, as debntures estavam disciplinadas entre ns pelo Decreto n. 177-A, de 15 de setembro de 1893, com as alteraes posteriores, dentre as quais merece especial relevo a Lei n. 4.728, de 14 de julho de 1965 a Lei do Mercado de Capitais. Em conformidade com o Decreto n. 177-A, as companhias ou sociedades annimas podiam emitir emprstimos em obrigaes ao portador (debntures), obrigaes essas que tinham por fiana (leia-se preferncia) todo o ativo e os bens da companhia, preferindo a outros quaisquer ttulos de dvida, ressalvados os credores hipotecrios, anticresistas e pignoratcios, quanto s hipotecas, s anticreses e aos penhores anterior e regularmente inscritos. O valor total das emisses no podia exceder ao do capital estipulado nos estatutos, excetuando-se dessa regra: a) as associaes de crdito hipotecrio; b) as associaes de estrada de ferro, navegao, colonizao e minerao; c) as que segurassem o excesso mediante ttulos de dvida da Unio, dos Estados ou das Municipalidades, cujo vencimento coincidisse com o das obrigaes, depositando-se estas no Tesouro ou nas reparties federais da Fazenda, nos Estados, at sua remisso. A emisso de debntures estava condicionada deliberao da assembleia geral dos acionistas, adotada por tantos scios quantos representassem, pelo menos, metade do capital social, em reunio a que assistisse nmero de acionistas correspondente a 3/4 dele. 50. As debntures sob a gide da Lei n. 4.728/65 A Lei n. 4.728, de 14 de julho de 1965, que disciplina o mercado de capitais e estabelece medidas para seu desenvolvimento, trouxe duas grandes inovaes: a) as debntures endossveis; b) as debntures conversveis em aes. Art. 40. As debntures ou obrigaes emitidas por sociedades annimas podero ser ao portador ou endossveis. s debntures endossveis aplicavam-se as regras estabelecidas pela lei nominada s aes endossveis. Nessas condies, sua transferncia operava-se: I pela averbao do nome do adquirente no livro de Registro de Obrigaes Endossveis; II mediante endosso no prprio certificado efetuado pela sociedade emitente ou pela emisso de novo certificado em nome do adquirente; III mediante endosso nas condies do inciso anterior e assinatura do endossatrio no prprio certificado. Art. 44. As sociedades annimas podero emitir debntures ou obrigaes, assegurando aos respectivos titulares o direito de convert-las em aes do capital da sociedade emissora. Ficavam criadas, pois, as debntures conversveis, ttulos de dvida das companhias que asseguram ao respectivo titular o direito de convert-los em aes do capital da sociedade emissora. Alm dos requisitos formais estabelecidos no Decreto n. 177-A, deveriam constar de tais ttulos a denominao Debnture Conversvel em Ao, bem como as condies contratuais estabelecidas pela assembleia geral. Do ttulo, portanto, deveriam constar: 1.) prazo de vencimento; 2.) valor unitrio; 3.) percentual de juros e poca de seus respectivos vencimentos; 4.) modos de amortizao ou resgate antecipado; 5.) prazos para o exerccio do direito de converso em ao; 6.) espcie, classe e valor das aes a serem atribudas aos debenturistas; 7.) datas e prazos para a aplicao de correo monetria; 8.) outras clusulas ou condies.

Aos acionistas ficava assegurado o direito de preferncia na aquisio de debntures conversveis: Art. 44. ................................................................................................. 6. Os acionistas da sociedade por aes do capital subscrito tero preferncia para aquisio das debntures e obrigaes conversveis em aes.... 51. Inovaes introduzidas pela legislao vigente A Lei n. 6.404/76, como j se comentou, orientou-se, de forma inequvoca, no sentido de possibilitar s companhias farta mobilizao de recursos, razo por que providncias foram adotadas no sentido de facilitar a emisso e circulao de valores mobilirios, dentre os quais cumpre pr em relevo as debntures. Nesse sentido, rompendo com as normas contidas no vetusto Decreto n. 177-A, de 15 de setembro de 1893, vrias inovaes foram introduzidas, visando a adequao de tais ttulos realidade do mercado. Assim que, na legislao vigente, as debntures tm disciplina inteiramente nova, admitindo-se obrigaes com garantia real, com garantia flutuante, sem preferncia e com clusula de subordinao aos demais credores. Outra inovao digna de nota a existncia obrigatria do agente fiducirio dos debenturistas na emisso de debntures negociadas no mercado, assegurando, de forma mais concreta, a proteo dos investidores. A emisso de debntures em moeda estrangeira, como forma de penetrao da empresa nacional no mercado aliengena, a faculdade de as companhias emitirem certificados, ttulos mltiplos de debntures e cautelas ou ainda a emisso, pelas instituies financeiras, de cdula pignoratcia de debntures dotam as companhias dos recursos indispensveis expanso do mercado de valores mobilirios, adotados como paradigmas os bonds do direito norte-americano. Finalmente, como novidade polmica e, por isso mesmo, fadada a acirrados debates, ressalte-se a faculdade de garantir aos debenturistas participao nos lucros, possibilidade que tem, de forma inconteste, o condo de assegurar ao empresrio elemento dos mais expressivos para a captao de recursos. 52. As debntures na Lei n. 6.404/76, com as modificaes da Lei n. 10.303/2001 Art. 52. A companhia poder emitir debntures que conferiro aos seus titulares direito de crdito contra ela, nas condies constantes da escritura de emisso e, se houver, do certificado. A Lei n. 8.021/90 extinguiu, entre ns, os ttulos ao portador e endossveis, no tendo feito, porm, expressa meno debnture, razo por que no foram imediatamente alteradas as redaes dos arts. 63 e 64 da Lei n. 6.404/76, alterao finalmente levada a efeito pela Lei n. 9.457/97: Art. 63. As debntures sero nominativas.... Quanto espcie, dividem-se em debntures com garantia real ou com garantia flutuante, sem preferncia ou com clusula de subordinao aos demais credores: Art. 58. A debnture poder, conforme dispuser a escritura de emisso, ter garantia real ou garantia flutuante, no gozar de preferncia ou ser subordinada aos demais credores da companhia. As debntures com garantia real so oponveis a terceiros, desde que averbadas no Registro de Imveis competente, que possuir, para isso, livro especial. As debntures com garantia flutuante asseguram privilgio geral sobre o ativo da companhia, muito embora no impeam a negociao dos bens que componham esse ativo. Tero, outrossim, valor nominal expresso em moeda nacional (salvo nos casos de obrigao que, nos termos da legislao em vigor, possa ter o pagamento estipulado em moeda estrangeira). As debntures podem, ainda, ser sem preferncia e com clusula de subordinao aos demais credores da companhia. A poca do seu vencimento dever constar da escritura de emisso e do certificado, podendo a companhia estipular amortizaes parciais, criar fundos de amortizao e reservar o direito de resgate antecipado, parcial ou total, dos ttulos da mesma srie. Ao contrrio do que ocorre com as aes (art. 30), a companhia pode adquirir debntures de sua prpria emisso, desde que por valor igual ou inferior ao nominal: Art. 55. ................................................................................................ 2. facultado companhia adquirir debntures de sua emisso, desde que por valor igual ou inferior ao nominal, devendo o fato constar do relatrio da administrao e das demonstraes financeiras. A emisso de debntures deciso da assembleia geral (art. 59), podendo o conselho de administrao das companhias abertas deliberar sobre a emisso de debntures simples, no conversveis em aes e sem garantia real (com a redao da Lei n. 10.303, de 31-10-2001). Subsiste a faculdade de a assembleia geral de companhia aberta delegar ao conselho de administrao a deliberao de estabelecer a poca e as condies de vencimento, amortizao ou resgate, pagamento de juros, participao nos lucros e prmio de reembolso (se houver), bem como o modo de subscrio ou colocao e o tipo de debntures. Modesto Carvalhosa adverte para a distino que h entre criao e emisso de debntures, observando que: no se confunde a criao de debntures com a sua emisso. A primeira consequente deliberao da Assembleia Geral. J a emisso somente se configura em momento posterior, com a cabal formalizao da escritura respectiva, e seus desdobramentos registrrios e de publicidade. A Lei n. 10.303, de 31 de outubro de 2001, alterou a redao dada aos incisos I e II do art. 62 da Lei das Sociedades Annimas, que passou a ter a seguinte Regra: Art. 62. Nenhuma emisso de debntures ser feita sem que tenham sido satisfeitos os seguintes requisitos: I arquivamento, no registro do comrcio, e publicao da ata da assembleia geral, ou do conselho de administrao, que deliberou sobre a emisso; II inscrio da escritura de emisso no registro do comrcio; III constituio das garantias reais, se for o caso. As alteraes fundamentais foram a meno do conselho de administrao, agora tambm autorizado a decidir pela emisso de debntures simples, no conversveis em aes e sem garantia real, e a inscrio no registro do comrcio, que manter, para isso, livro especial. A redao anterior falava em inscrio no Registro de Imveis do lugar da sede da companhia. De acordo com a Lei n. 10.303, de 31 de outubro de 2001, as debntures podem ser mantidas em conta de custdia, em nome de seus titulares, na instituio que designarem, sem emisso de certificados.

53. Participao nos lucros Ponto altamente controvertido na atual legislao e que, por isso mesmo, vem-se constituindo em objeto de controvrsias, a regra estabelecida no art. 56, que faculta a participao nos lucros da companhia por parte dos debenturistas: A debnture poder assegurar ao seu titular juros, fixos ou variveis, participao no lucro da companhia e prmio de reembolso. Manifestando-se a respeito, assim se expressou a Federao do Comrcio do Estado de So Paulo: A debnture ttulo caracterstico de emprstimo, sendo os juros e a correo monetria a remunerao a ela peculiar, no se justificando a concesso de vantagens adicionais, dada a natureza do negcio jurdico que origina seu lanamento. Lucro remunerao de capital de risco e, salvo o caso especial das partes beneficirias, no deve ser estendido a outros ttulos que no as aes. A revolucionria inovao, a nosso ver, constitui um recurso extremo disposio do empresrio, como forma de atrao captao de recursos em circunstncias excepcionais. 54. Emisso de debntures no estrangeiro Com alteraes do anteprojeto, por inegvel influncia da Ordem dos Advogados do Brasil, a que no faltou a colaborao da Federao do Comrcio do Estado de So Paulo, foi instituda na nova legislao a faculdade de lanamento de debntures no exterior, que, todavia, est subordinada a prvia autorizao do Banco Central: Art. 73. Somente com prvia autorizao do Banco Central do Brasil, as companhias brasileiras podero emitir debntures no exterior com garantia real ou flutuante de bens situados no Pas. 1. Os credores por obrigaes contradas no Brasil tero preferncia sobre os crditos por debntures emitidas no exterior por companhias estrangeiras autorizadas a funcionar no Pas, salvo se a emisso tiver sido previamente autorizada pelo Banco Central do Brasil e o seu produto aplicado em estabelecimento situado no territrio nacional. O lanamento de debntures no exterior, em qualquer caso, s ensejar a remessa para fora do Pas do principal e encargos, o que, na prtica, implicar tornar obrigatria a aplicao de recursos no Brasil. Outrossim, como j observara a Federao do Comrcio do Estado de So Paulo, a necessidade de prvia autorizao do Banco Central possibilitar, no exame de cada caso, verificar de sua convenincia, tendo em vista as condies de garantia, o prazo de resgate, a destinao do produto e os naturais reflexos no balano de pagamento. A emisso de debntures no estrangeiro deve observar os seguintes requisitos, que, alis, so extensivos s demais debntures: I arquivamento no Registro Pblico de Empresas Mercantis e publicao da ata da assembleia geral que deliberou sobre a emisso; II inscrio da escritura de emisso no Registro de Imveis do lugar da sede da companhia; III constituio das garantias reais, se for o caso. Requer, igualmente, a inscrio, no Registro de Imveis do local da sede da companhia ou do estabelecimento, dos demais documentos exigidos pelas leis do lugar da emisso, legalizadas pelo cnsul brasileiro e acompanhados da respectiva traduo em vernculo, a ser feita por tradutor pblico juramentado. Paralelamente, a negociao no mercado de capitais do Brasil de debntures emitidas no estrangeiro depende de prvia autorizao da Comisso de Valores Mobilirios. 55. Certificado de debntures Tal como ocorre com as aes (art. 23), a companhia pode emitir certificados de debntures, que contero, necessariamente, os seguintes requisitos: a) a denominao, sede, prazo de durao e objeto da companhia; b) a data da constituio da companhia e do arquivamento e publicao dos seus atos constitutivos; c) a data da publicao da ata da assembleia geral que deliberou sobre a emisso; d) a data e ofcio do Registro de Imveis em que foi inscrita a emisso; e) a denominao Debnture e a indicao de sua espcie, pelas palavras com garantia real, com garantia flutuante, sem preferncia ou subordinada; f) a designao da emisso e da srie; g) o nmero de ordem; h) o valor nominal e a clusula de correo monetria, se houver, as condies de vencimento, amortizao, resgate, juros, participao no lucro ou prmio de reembolso, e a poca em que sero devidos; i) as condies de conversibilidade em aes, se for o caso; j) o nome do debenturista; l) o nome do agente fiducirio dos debenturistas, se houver; m) a data do certificado e da assinatura de dois diretores da companhia; n) a autenticao do agente fiducirio, se for o caso25. 56. Certificado de mltiplos e cautelas de debntures Alm de tais certificados, poder igualmente a companhia emitir certificado de mltiplos de debntures, que, como j se observou com relao aos certificados de mltiplos de aes (art. 25), constitui a reunio de vrias debntures num s instrumento. Assim, o certificado de mltiplos de debntures no representar uma s, mas vrias debntures, podendo, igualmente, emitir cautelas que so ttulos provisrios representativos de debntures. 57. Agente fiducirio dos debenturistas A atual legislao sobre as sociedades annimas, de visvel inspirao no direito anglo-saxo, instituiu entre ns a figura do agente fiducirio dos debenturistas, que, como o prprio nome indica, objetiva a proteo dos investidores. O agente fiducirio tanto pode ser pessoa natural, que satisfaa os requisitos essenciais para o exerccio de cargo em rgo de administrao da companhia, quanto instituio financeira que, devidamente autorizada pelo Banco Central, tenha por objeto a administrao de bens de terceiros. Em se tratando de debntures negociadas no mercado, a Comisso de Valores Mobilirios poder estabelecer a obrigatoriedade de o agente fiducirio ser instituio financeira. No pode ser agente financeiro:

1.) pessoa que j exera a funo em outra emisso da mesma companhia; 2.) instituio financeira coligada companhia emissora ou entidade que subscreva a emisso para distribu-la no mercado, e qualquer sociedade por elas controlada; 3.) credor, por qualquer ttulo, da sociedade emissora ou sociedade por ele controlada; 4.) instituio financeira cujos administradores tenham interesse na companhia emissora; 5.) pessoa que, de qualquer modo, se coloque em situao de conflito de interesses pelo exerccio da funo. So deveres e atribuies do agente fiducirio: I proteger os interesses e direitos dos debenturistas, atuando com probidade e eficincia; II elaborar, anualmente, relatrio, dentro de quatro meses do encerramento do exerccio social da companhia, informando os fatos relevantes ocorridos durante o exerccio, concernentes execuo das obrigaes assumidas pela empresa, aos bens garantidores das debntures e constituio e aplicao do fundo de amortizao, se houver; III dar cincia aos debenturistas, no prazo mximo de 90 dias, de qualquer inadimplemento, pela companhia, de obrigaes assumidas na escritura de emisso. Outrossim, ainda com o propsito de proteger os direitos e defender os interesses dos debenturistas, pode o agente fiducirio mover contra quem de direito as aes competentes, consoante prescreve o 3. do art. 68, respondendo, obviamente, perante os debenturistas, pelos prejuzos que lhes causar, por culpa ou dolo, no exerccio de suas funes. 58. Cdula pignoratcia de debntures Em razo dos mais diversos fatores, em determinadas circunstncias absolutamente desaconselhvel a distribuio no mercado de debntures na quantidade ou com os prazos de vencimento desejados pela companhia. Nessas ocasies, a instituio financeira poder subscrever a emisso, reservando-a em carteira para posterior distribuio, quando as condies se mostrarem mais favorveis. Todavia, embora no utilizem, na hiptese mencionada, as debntures emitidas, poder a instituio financeira lanar mo das cdulas pignoratcias de debntures para captao de recursos. A cdula pignoratcia de debntures , pois, ttulo de emisso privativa das instituies financeiras, garantido pelo penhor de debntures, e que confere a seu titular direito de crdito contra o emitente, pelo valor nominal e os juros nele estipulados. A cdula pignoratcia ser necessariamente nominativa (Lei n. 8.021/90), contendo as seguintes declaraes: a) o nome da instituio financeira emitente e as assinaturas de seus representantes; b) o nmero de ordem, o local e a data da emisso; c) a denominao Cdula de Debntures; d) o valor nominal e a data do vencimento; e) os juros, que podero ser fixos ou variveis, e as pocas de seu pagamento; f) o lugar do pagamento do principal e dos juros; g) o nome do agente fiducirio dos debenturistas; h) a clusula de correo monetria, se houver; i) o nome do titular26; j) a identificao das debntures-lastro, do seu valor e da garantia constituda. 59. Bnus de subscrio (conceito e caractersticas) O bnus de subscrio corresponde ao cupo destacvel de debnture, previsto no art. 44, 8., da Lei do Mercado de Capitais (Lei n. 4.728, de 14-7-1965). A lei nominada (revogada parcialmente pela Lei n. 6.404/76) facultava s sociedades annimas emitir debntures que assegurassem aos respectivos titulares o direito de convert-las em aes do capital da sociedade emissora (as debntures conversveis em aes esto hoje disciplinadas no art. 57 da Lei n. 6.404/76). Em conformidade com o 8. do art. 44 da Lei do Mercado de Capitais, era atribuda ao cupo destacvel de debnture conversvel em ao a negociao ou transferncia separadamente da respectiva obrigao (debnture): Art. 44. ................................................................................................. 8. O direito subscrio de capital poder ser negociado ou transferido separadamente da debnture conversvel em ao, desde que seja objeto de cupo destacvel.... A Lei n. 6.404/76 mantm sob nova denominao, e manifestamente aprimorado, o mencionado cupo destacvel, cercando-o de autonomia, que lhe confere a natureza de ttulo negocivel. Privativo da sociedade annima de capital autorizado, como facilmente se depreende da leitura do art. 75 da nova legislao, pode o bnus de subscrio ser conceituado como ttulo ou valor mobilirio que confere a seu titular o direito subscrio de aes, na hiptese de aumento do capital , assumindo, pois, as feies de verdadeira opo de compra de aes: Art. 75 da Lei n. 6.404/76: ................................................................... Pargrafo nico. Os bnus de subscrio conferiro aos seus titulares, nas condies constantes do certificado, direito de subscrever aes do capital social, que ser exercido mediante apresentao do ttulo companhia e pagamento do preo de emisso das aes. Em princpio destina-se o bnus de subscrio alienao onerosa, podendo, entretanto, ser atribudo aos subscritores de aes ou debntures como vantagem adicional: Art. 77. Os bnus de subscrio sero alienados pela companhia ou por ela atribudos, como vantagem adicional, aos subscritores de emisses de suas aes ou debntures. Aos acionistas da companhia assegurado o direito de preferncia na aquisio de bnus, emitidos para alienao onerosa, inexistindo tal preferncia na converso desses ttulos em aes e no exerccio de opo de compra de aes. 60. Forma dos bnus de subscrio O bnus de subscrio necessariamente nominativo, em decorrncia da supresso dos ttulos endossveis e ao portador pela Lei n. 8.021/90, com a redao dada ao art. 78 da Lei n. 6.404/76 pela Lei n. 9.457/97.

61. Requisitos dos bnus de subscrio Ttulo de crdito por excelncia, deve o bnus de subscrio cercar-se, necessariamente, de determinados requisitos, enumerados no art. 79, a saber: I denominao da companhia emissora, sua sede e prazo de durao; II o valor do capital social, a data do ato que o tiver fixado, o nmero de aes em que se divide e o valor nominal das aes, ou a declarao de que no tm valor nominal; III nas companhias com capital autorizado, o limite da autorizao, em nmero de aes ou valor do capital social; IV o nmero de aes ordinrias e preferenciais das diversas classes, se houver, as vantagens ou preferncias conferidas a cada classe e as limitaes ou restries a que as aes estiverem sujeitas; V a denominao bnus de subscrio; VI o nmero de ordem; VII o nmero, a espcie e a classe das aes que podero ser subscritas, o preo de emisso ou os critrios para sua determinao; VIII a poca em que o direito de subscrio poder ser exercido e a data do trmino do prazo para esse exerccio; IX o nome do titular; X a data da emisso do certificado e as assinaturas de dois diretores. 62. Resumo Aes (conceito): A ao pode ser conceituada como uma parcela do capital social. Representa, pois, parte ou frao do capital social de uma sociedade por aes. La parola azione si usa in pi sensi, e la legge si vale delluno o dellaltro secondo le esigenze del suo concetto. Ora indica con quella parola ciascuna delle frazioni in cui e diviso il capitale sociale; ora il complesso dei diritti e degli obblighi che derivano ai soci dal contratto sociale; ora il titolo con cui i soci fanno valere il loro diritti e li trasmettono ad altri, diz Cesare Vivante. Aes quanto espcie: As aes, conforme a natureza dos direitos ou vantagens que confiram a seus titulares, so ordinrias, preferenciais ou de fruio. As aes ordinrias conferem a seu titular os direitos sociais comuns ou essenciais. Aes preferenciais so aquelas que, como o prprio nome indica, conferem ao titular vantagens especiais de ordem material. Aes de gozo ou fruio so aquelas que resultam da amortizao integral das aes ordinrias ou preferenciais. Amortizadas as aes ordinrias ou preferenciais, podem ser substitudas pelas chamadas aes de gozo ou fruio. Aes quanto classe: Determina-se a classe por diversos fatores atribudos s aes: a) conversibilidade; b) inconversibilidade; c) direito ou no de voto; d) exigncia de nacionalidade brasileira; e) dividendo mnimo; f) dividendo fixo ou acumulao de vantagens. Aes quanto forma: As aes quanto forma eram nominativas, endossveis e ao portador. Contudo, a Lei n. 8.021/90, que dispe sobre a identificao dos contribuintes para fins fiscais, extinguiu as aes endossveis e ao portador, s subsistindo as aes nominativas, ou seja, aquelas cuja propriedade se estabelece pela inscrio do nome do titular no livro de Registro das Aes Nominativas. Aes quanto ao valor: Na nova legislao sobre sociedade annima as aes, quanto ao valor, dividem-se em: a) aes com valor nominal; b) aes com valor nominal com gios; c) aes sem valor nominal. As aes com valor nominal representam sempre um valor predeterminado expresso em dinheiro. o seu valor nominal que corresponde, necessariamente, importncia em dinheiro que o subscritor se obriga a entregar sociedade ou ao valor em dinheiro dos bens efetivamente entrados para a constituio de todo ou parte do capital social, ensina Miranda Valverde. Na atual sistemtica o valor de emisso das aes pode no coincidir com o valor nominal, j que admite a ao com gio, seja na constituio da companhia, seja na ocorrncia de aumento do capital. gio a diferena entre o valor nominal e o valor efetivo pago pelo subscritor. O preo do gio na constituio da companhia fica a critrio dos fundadores, mas, em se tratando de aumento de capital, este ser fixado pela assembleia geral ou pelo conselho de administrao. Somente as aes nominais podem ser emitidas com gio, inexistindo qualquer possibilidade de sua adoo com relao s aes sem valor nominal. As aes nominais tm um valor fixo (nominal), que consta, necessariamente, dos respectivos ttulos. As aes sem valor nominal, ao revs, possuem apenas um valor de emisso, prefixado pelos fundadores, quando da constituio da companhia, ou pela assembleia geral, ou pelo conselho de administrao, quando do aumento de capital (art. 14). As aes sem valor nominal, pois, ao contrrio do que se pode entender primeira vista, possuem um preo o da emisso. Todavia, ao contrrio do que ocorre com o valor das aes nominais, esse preo no consta dos respectivos certificados, j que as aes sem valor nominal so discriminadas por nmeros, com a especificao de se tratar de aes sem valor nominal (art. 24). Aes escriturais: As aes escriturais, como exceo regra, no se cristalizam materialmente, no constituindo, a rigor, um ttulo de crdito, j que se mantm em conta de depsito em instituies financeiras, sem emisso de certificados (art. 34). Certificado de aes: Constituda a sociedade, aps cumpridas todas as formalidades necessrias ao seu funcionamento, pode a companhia emitir certificados de aes, que so documentos representativos das aes. Os certificados de aes sero necessariamente nominativos ou endossveis para as aes no integralizadas. vedada a emisso de certificados de aes escriturais (art. 34). Certificado de depsito de aes: As instituies financeiras e a Bolsa de Valores podem celebrar com a companhia contrato de depsito para a custdia de aes. Recebidas tais aes em depsito, para esse fim consideradas como valores fungveis, podero as instituies depositrias emitir certificados de depsito de aes,

que so ttulos de crdito representativos das aes. Partes beneficirias: Partes beneficirias so ttulos negociveis, emitidos por sociedades annimas, estranhos ao capital social e que conferem a seus titulares participao limitada nos lucros da companhia. A Lei n. 10.303, de 31 de outubro de 2001, veda expressamente a emisso de partes beneficirias pela companhia aberta. Debntures: Do latim debo, debui, debitum, que significa dever, obrigao, as debntures so ttulos de crdito emitidos pelas sociedades annimas, em decorrncia de emprstimos por elas obtidos junto ao pblico. Os titulares de debntures so, portanto, credores das sociedades annimas emissoras. Sob a gide da nova legislao, as debntures so com garantia real, com garantia flutuante, sem preferncia e com clusula de subordinao aos demais credores. As debntures podero assegurar a seu titular juros fixos ou variveis e prmio de reembolso (art. 56). Com prvia autorizao do Banco Central, as companhias brasileiras podero emitir debntures no exterior, com garantia real ou flutuante de bens situados no Pas. Tal como ocorre com as aes e com as partes beneficirias, a companhia pode emitir certificados de debntures, ou ainda certificados de mltiplos de debntures, que se constituem na reunio de vrias debntures num s instrumento. Agente fiducirio dos debenturistas: A atual legislao sobre as sociedades annimas, de visvel inspirao no direito anglo-saxo, instituiu entre ns a figura do agente fiducirio dos debenturistas, que, como o prprio nome deixa entrever, objetiva proteger os interesses dos investidores. Cdula pignoratcia de debntures: Por motivos os mais diversos, nem sempre aconselhvel a distribuio, no mercado, de debntures, nas quantidades ou com os prazos de vencimento desejados pela companhia emissora. Em tais circunstncias a instituio financeira poder subscrever a emisso, reservando-a em carteira para posterior lanamento, podendo em seu lugar lanar cdula pignoratcia de debntures, ttulo de emisso exclusiva das instituies financeiras, garantido pelo penhor das debntures, e que confere ao titular um direito de crdito contra a instituio emissora. Bnus de subscrio: Privativo da sociedade annima de capital autorizado, como facilmente se depreende da leitura do art. 75 da Lei n. 6.404/76, o bnus de subscrio um ttulo ou valor mobilirio que confere a seu titular o direito subscrio de aes, na hiptese de aumento do capital da companhia emissora. , pois, verdadeira opo aquisio de aes. 63. O acionista Na sociedade annima, na sociedade em comandita por aes ou na sociedade de economia mista (que necessariamente revestir a forma de companhia, por fora do que dispe o art. 5., III, do Decreto-lei n. 200, de 25-2-1967, com a redao dada pelo Decreto-lei n. 900, de 29-9-1969), o scio denominado acionista ou acionrio. A expresso acionista , pois, sinnima de scio, caracterizando o titular de uma ou mais aes em que se divide o capital social de uma sociedade annima ou companhia. 64. Nmero mnimo de acionistas Ao contrrio do Decreto-lei n. 2.627/40, que estabelecia o nmero mnimo de sete scios ou acionistas para a sociedade annima, a Lei n. 6.404/76 estabelece to somente o nmero mnimo de dois: Art. 80. A constituio da companhia depende do cumprimento dos seguintes requisitos preliminares: I subscrio, pelo menos por duas pessoas, de todas as aes em que se divide o capital social fixado no estatuto. Reduzido o nmero de scios ou acionistas para dois apenas, a sociedade annima, neste particular, passa a se equiparar s demais sociedades mercantis, pois, como j se observou, nenhuma sociedade pode ser constituda com uma s pessoa (excetuada a hiptese prevista no art. 251 da Lei n. 6.404/76). J advertia Miranda Valverde da fragilidade, seno do absurdo, da tese daqueles que preconizam a constituio de sociedade com um nico subscritor, para concluir que nenhuma lei consagra, ou poder consagrar, essa monstruosidade jurdica indivduo-sociedade. Por outro lado, ao ensejar, pelo menos teoricamente, a adoo do tipo societrio por pequenas empresas, pe fim ao problema da reduo repentina de acionistas e suas consequncias. Com efeito, no regime anterior nenhuma sociedade annima poderia ser fundada com menos de sete subscritores, e tampouco poderia sobreviver com nmero inferior (Dec.-lei n. 2.627/40, arts. 38, I e 137, d). A reduo a seis ou cinco acionistas seria o suficiente para sua dissoluo, muito embora pudesse, em plena fase de liquidao, preencher o nmero legal, prosseguindo normalmente sua existncia. 65. Acionista pessoa fsica ou jurdica A sociedade annima tanto pode ser constituda por pessoa natural ou fsica quanto por pessoa jurdica, j que o inciso I do art. 80 no faz nesse sentido qualquer restrio: I subscrio, pelo menos por duas pessoas, de todas as aes em que se divide o capital social fixado no estatuto. Pretendesse estabelecer restrio e, por certo, o teria feito expressamente. regra elementar de hermenutica que, ao intrprete, no dado vislumbrar exceo onde ela no esteja expressamente consagrada Ubi lex non distinguit, nec interpres distinguire debet. Prova eloquente do que afirmamos est na cristalina redao dada ao art. 116, que conceitua a figura do acionista controlador: Entende-se por acionista controlador a pessoa, natural ou jurdica.... Assim sendo, dvida no pode haver de que uma sociedade annima possa ser constituda tanto por pessoa fsica quanto por pessoa jurdica, que, na hiptese, atuaria como um dos incorporadores. Robustece a tese a acolhida, na nova legislao (art. 243), das sociedades coligadas (quando uma participa com 10%, ou mais, do capital da outra, sem controlla), sociedades controladoras e controladas (quando a primeira titular de direitos de scio, que lhe assegurem, de modo permanente, preponderncia nas deliberaes sociais e o poder de eleger a maioria dos administradores da segunda).

Ora, se uma pessoa jurdica pode integrar outra, na condio de acionista, pode igualmente participar da sua fundao ou incorporao, tanto mais que, como se constatou, o art. 80 no faz, nesse sentido, a menor restrio. Positivando a assertiva, a redao dada ao art. 251: A companhia pode ser constituda, mediante escritura pblica, tendo como nico acionista sociedade brasileira. Ressaltem-se, contudo, as normas de ordem pblica, tais como as atividades nacionalizadas, j examinadas, ou ainda aquelas decorrentes da represso ao abuso do poder econmico, a que se refere o art. 173, 4., da Constituio Federal, e reguladas pela Lei n. 8.884, de 11 de junho de 1994, que fatalmente se refletiro na questo exposta. 66. Deveres do acionista Os autores so unnimes em afirmar que a obrigao fundamental do acionista a realizao, nos termos do boletim de subscrio ou do estatuto, da prestao correspondente s aes subscritas ou adquiridas. A principal obrigao do acionista entrar para o capital social com o valor das aes de que titular, j advertia o eminente Carvalho de Mendona. , alis, o que ressalta o art. 106 da legislao vigente: O acionista obrigado a realizar, nas condies previstas no estatuto ou no boletim de subscrio, a prestao correspondente s aes subscritas ou adquiridas. Tendo em vista que um dos requisitos fundamentais para a constituio da companhia a realizao, como entrada, de 10%, no mnimo, do preo de emisso das aes subscritas em dinheiro (art. 80, I), ao acionista cumpre contribuir para a complementao desse limite, podendo realizar o restante em prestaes. O valor de tais prestaes e as respectivas datas para seu resgate devem ser fixados no estatuto ou no boletim de subscrio. Se estes forem omissos a respeito, mister se faz a chamada, mediante avisos publicados na imprensa, por trs vezes, no mnimo, fixado prazo no inferior a 30 dias para o pagamento. O acionista que no resgatar as prestaes no prazo fixado no estatuto ou no boletim, ou, na omisso destes, na chamada, ficar desde logo constitudo em mora, independentemente de prvia interpelao judicial. Constitudo em mora o acionista, poder a companhia acion-lo, movendo-lhe processo de execuo por ttulo extrajudicial, nos precisos termos do art. 585, VIII, do Cdigo de Processo Civil, j que tanto o boletim de subscrio quanto o aviso de chamada se revestem de eficcia executiva: Art. 107. Verificada a mora do acionista, a companhia pode, sua escolha: I promover contra o acionista, e os que com ele forem solidariamente responsveis (art. 108), processo de execuo para cobrar as importncias devidas, servindo o boletim de subscrio e o aviso de chamada como ttulo extrajudicial nos termos do Cdigo de Processo Civil. A companhia pode optar, ainda que proposta execuo judicial, pela venda das aes em Bolsa de Valores do lugar da sede social ou, se no houver, na mais prxima, observadas as exigncias contidas no 2. do art. 107 publicao de aviso por trs vezes, com antecedncia mnima de trs dias. A venda, por conta e risco do acionista em mora, dever bastar para o pagamento do seu dbito, a esta altura acrescido de juros da mora, correo monetria, multa (no superior a 10% do valor da prestao) e despesas. Se o preo apurado no solucionar o dbito, a companhia pode promover a cobrana judicial do saldo devedor. No encontrado comprador, poder a sociedade declarar caducas as aes, tornando suas as entradas realizadas pelo acionista em mora. Aps um ano, cadas em comisso (perda da ao por mora do acionista), e inexistindo novo adquirente, haver, por deliberao da assembleia geral, reduo do capital social na importncia correspondente. Na hiptese de alienao de aes ainda no integralizadas, continuaro os alienantes solidariamente responsveis pelo pagamento das prestaes que faltarem, pelo espao de dois anos. Acrescente-se ao dever de integralizar o preo das aes subscritas o dever de lealdade, consubstanciado na obrigao de evitar, por meio do exerccio do direito de voto, dano companhia ou aos demais acionistas, sendo-lhes expressamente vedado obter, para si ou para outrem, vantagens indevidas e de que resulte ou possa resultar prejuzo sociedade, sob pena de responder pelos danos causados pelo exerccio abusivo do direito mencionado, ainda que seu voto no haja prevalecido, sendo anulvel a deliberao tomada em decorrncia do voto do acionista que tenha interesse conflitante com o da companhia. Outros deveres podem ser postos em relevo, como, por exemplo, o de se estabelecer expressamente o acionista que, perante a companhia, representar os acionistas em condomnio: Art. 28. .............................................................................................. Pargrafo nico. Quando a ao pertencer a mais de uma pessoa, os direitos por ela conferidos sero exercidos pelo representante do condomnio. Em se tratando de acionista residente no exterior, este obrigado a designar representante no Brasil, com poderes para receber citao em aes contra si propostas com fundamento na Lei n. 6.404/76: Art. 119. O acionista residente ou domiciliado no exterior dever manter, no Pas, representante com poderes para receber citao em aes contra ele propostas com fundamento nos preceitos desta Lei. 67. Direitos do acionista Ao acionista so assegurados determinados direitos, que lhe so conferidos em decorrncia da sua condio de scio. Tais direitos so de trs espcies: a) direitos essenciais; b) direitos especiais; c) direitos gerais. Os primeiros, como o prprio nome deixa entrever, so os direitos individuais, impostergveis, intangveis, de que em hiptese alguma pode o acionista ser privado. Os segundos, chamados especiais, so aqueles reservados a titulares de determinadas espcies de aes. Os terceiros, tambm denominados coletivos ou sociais, so aqueles mais diretamente relacionados com a existncia da sociedade, ou, como os define Carvalho de Mendona, os que o acionista exerce como membro da sociedade, em virtude da lei ou dos estatutos, em comum com os outros acionistas, no interesse social. 68. Direitos essenciais: participao nos lucros; participao no acervo; fiscalizao; preferncia para subscrio de valores mobilirios; retirada da sociedade (direito de recesso)

Os direitos essenciais esto discriminados no art. 109 da Lei n. 6.404/76, a saber: I participao nos lucros sociais; II participao do acervo da companhia, na hiptese de sua liquidao; III fiscalizao da gesto dos negcios sociais; IV preferncia para subscrio de aes, partes beneficirias conversveis em aes, debntures conversveis em aes e bnus de subscrio; V retirada da sociedade nos casos previstos em lei. Participao nos lucros A participao nos lucros sociais , inquestionavelmente, o direito fundamental do acionista, constituindo-se, a rigor, na principal preocupao de todos que integram uma sociedade empresria. To importante a participao nos lucros objetivo primordial de todos que se dedicam s atividades mercantis que o N. Cdigo Civil, em seu art. 1.008, reputa nula a estipulao contratual que exclua a partilha de dividendos: nula a estipulao contratual que exclua qualquer scio de participar dos lucros e das perdas. A atual legislao, conquanto limite os fundos de reserva, atribui ao estatuto ampla liberdade para a fixao da parcela dos lucros a ser atribuda ao acionista, como dividendo obrigatrio, em cada exerccio: Art. 202 da Lei n. 6.404/76: Os acionistas tm direito de receber como dividendo obrigatrio, em cada exerccio, a parcela dos lucros estabelecida no estatuto.... O dividendo pode ser estabelecido como porcentagem do lucro ou do capital social, podendo o estatuto estabelecer outros critrios para determin-lo, desde que regulados com preciso e mincia, vedada a sujeio dos acionistas minoritrios ao arbtrio dos rgos da administrao ou da maioria: Art. 202. ............................................................................................... 1. O estatuto poder estabelecer o dividendo como porcentagem do lucro ou do capital social, ou fixar outros critrios para determin-lo, desde que sejam regulados com preciso e mincia e no sujeitem os acionistas minoritrios ao arbtrio dos rgos de administrao ou da maioria. Omisso o estatuto quanto parcela a ser atribuda ao acionista, como dividendo obrigatrio, o percentual corresponder metade do lucro lquido do exerccio, diminudo ou acrescido da quota destinada reserva legal, da importncia destinada formao de reservas para contingncias, reverso das mesmas reservas formadas em exerccios anteriores, dos lucros a realizar transferidos para a respectiva reserva e dos lucros anteriormente registrados nessa reserva, realizados no exerccio: Art. 202. ... ou, se este for omisso, a importncia determinada de acordo com as seguintes normas: I metade do lucro lquido do exerccio diminudo ou acrescido dos seguintes valores: a) importncia destinada constituio da reserva legal (art. 193); e b) importncia destinada formao da reserva para contingncias (art. 195) e reverso da mesma reserva formada em exerccios anteriores; II o pagamento do dividendo determinado nos termos do inciso I poder ser limitado ao montante do lucro lquido do exerccio que tiver sido realizado, desde que a diferena seja registrada como reserva de lucros a realizar (art. 197); III os lucros registrados na reserva de lucros a realizar, quando realizados e se no tiverem sido absorvidos por prejuzos em exerccios subsequentes, devero ser acrescidos ao primeiro dividendo declarado aps a realizao. ................................................................................................................ 2. Quando o estatuto for omisso e a assembleia geral deliberar alter-lo para introduzir norma sobre a matria, o dividendo obrigatrio no poder ser inferior a vinte e cinco por cento do lucro lquido ajustado nos termos do inciso I deste artigo. 3. A assembleia geral pode, desde que no haja oposio de qualquer acionista presente, deliberar a distribuio de dividendo inferior ao obrigatrio, nos termos deste artigo, ou a reteno de todo o lucro lquido, nas seguintes sociedades: I companhias abertas exclusivamente para a captao de recursos por debntures no conversveis em aes; II companhias fechadas, exceto nas controladas por companhias abertas que no se enquadrem na condio prevista no inciso I. ................................................................................................................ 6. Os lucros no destinados nos termos dos arts. 193 a 197 devero ser distribudos como dividendos27. Em se tratando de companhia fechada, pode a assembleia geral, inexistindo oposio de acionista presente (o que equivale a dizer por unanimidade), deliberar sobre a distribuio de dividendo inferior ao obrigatrio ou at mesmo a reteno de todo o lucro, com o manifesto propsito de preservar a solvncia da companhia, consoante a Exposio de Motivos do Anteprojeto, facultado ao interessado, obviamente, recurso ao Poder Judicirio, na hiptese de abuso. Nessas condies, fcil constatar que o dividendo obrigatrio deixa de s-lo se incompatvel com a situao financeira da companhia, como, alis, ressalta o 4.: O dividendo previsto neste artigo no ser obrigatrio no exerccio social em que os rgos da administrao informarem assembleia geral ordinria ser ele incompatvel com a situao financeira da companhia. O Conselho Fiscal, se em funcionamento, dever dar parecer sobre essa informao e, na companhia aberta, seus administradores encaminharo Comisso de Valores Mobilirios, dentro de 5 (cinco) dias da realizao da assembleia geral, exposio justificativa da informao transmitida assembleia. Aos titulares de aes preferenciais, a Lei n. 9.457, de 5 de maio de 1997, salvo nos casos de dividendos fixos ou mnimos, assegura dividendos mnimos 10% maiores do que os atribudos s aes ordinrias. Participao no acervo Na hiptese de liquidao da sociedade, o acionista participar do remanescente do acervo social: Art. 215. A assembleia geral pode deliberar que antes de ultimada a liquidao, e depois de pagos todos os credores, se faam rateios entre os acionistas, proporo que se forem apurando os haveres sociais. Como j se observou, o patrimnio da sociedade inteiramente autnomo do patrimnio de seus respectivos scios, e a estes, portanto, no pertence.

Fiscalizao Na categoria dos direitos essenciais est o de fiscalizar o funcionamento da sociedade. O acionista, prelecionava Miranda Valverde, tem sempre o direito de exigir, quer para defender os seus prprios interesses, quer para defender os interesses comuns a todos os acionistas, que a sociedade funcione regularmente, dentro da lei e dos estatutos, para a consecuo dos seus objetivos. Na legislao vigente tais direitos consubstanciam-se: a) na exibio dos livros: Art. 105. A exibio por inteiro dos livros da companhia pode ser ordenada judicialmente sempre que, a requerimento de acionistas que representem, pelo menos, cinco por cento do capital social, sejam apontados atos violadores da lei ou do estatuto, ou haja fundada suspeita de graves irregularidades praticadas por qualquer dos rgos da companhia; Em conformidade com o disposto no art. 104 da Lei n. 6.404/76, com a redao dada pela Lei n. 9.457, de 5 de maio de 1997, a companhia responsvel pelos prejuzos que causar aos interessados por vcios ou irregularidades verificadas nos livros.... b) na convocao da assembleia geral: Art. 123. ............................................................................................... Pargrafo nico. A assembleia geral pode tambm ser convocada: ................................................................................................................ b) por qualquer acionista, quando os administradores retardarem, por mais de sessenta dias, a convocao, nos casos previstos em lei ou no estatuto; c) por acionistas que representem cinco por cento, no mnimo, do capital social, quando os administradores no atenderem, no prazo de oito dias, a pedido de convocao que apresentarem, devidamente fundamentado, com indicao das matrias a serem tratadas; d) por acionistas que representem cinco por cento, no mnimo, do capital votante, ou cinco por cento, no mnimo, dos acionistas sem direito a voto, quando os administradores no atenderem, no prazo de oito dias, a pedido de convocao de assembleia para instalao do conselho fiscal28. c) na solicitao de endereos dos acionistas aos quais a companhia tenha enviado pedidos de procurao: Art. 126. ............................................................................................. 3. facultado a qualquer acionista, detentor de aes, com ou sem voto, que represente meio por cento, no mnimo, do capital social, solicitar relao de endereos dos acionistas, para os fins previstos no 1., obedecidos sempre os requisitos do pargrafo anterior; O 1. do art. 126 cuida da representao dos acionistas na assembleia geral por procuradores. d) no exame dos documentos da administrao, s vsperas da assembleia geral: Art. 133. Os administradores devem comunicar, at um ms antes da data marcada para a realizao da assembleia geral ordinria, por anncios publicados na forma prevista no art. 124, que se acham disposio dos acionistas: I o relatrio da administrao sobre os negcios sociais e os principais fatos administrativos do exerccio findo; II a cpia das demonstraes financeiras; III o parecer dos auditores independentes, se houver; IV o parecer do conselho fiscal, inclusive votos dissidentes, se houver; e V demais documentos pertinentes a assuntos includos na ordem do dia. 1. Os anncios indicaro o local ou locais onde os acionistas podero obter cpias desses documentos. 2. A companhia remeter cpia desses documentos aos acionistas que o pedirem por escrito, nas condies previstas no 3. do art. 124. 3. Os documentos referidos neste artigo, exceo dos constantes dos incisos IV e V, sero publicados at cinco dias, pelo menos, antes da data marcada para a realizao da assembleia geral29. e) nos pedidos de esclarecimentos, dos administradores, na assembleia geral: Art. 134. ............................................................................................. 1. Os administradores da companhia, ou ao menos um deles, e o auditor independente, se houver, devero estar presentes assembleia para atender a pedidos de esclarecimentos de acionistas...; f) no pedido de funcionamento do conselho fiscal, quando o funcionamento no for permanente: Art. 161. A companhia ter um Conselho Fiscal e o estatuto dispor sobre seu funcionamento, de modo permanente ou nos exerccios sociais em que for instalado a pedido de acionistas; g) na solicitao, ao conselho fiscal, de informaes sobre matria da sua competncia: Art. 163. ............................................................................................ 6. O Conselho Fiscal dever fornecer ao acionista, ou grupo de acionistas que representem, no mnimo, cinco por cento do capital social, sempre que solicitadas, informaes sobre matrias de sua competncia. Preferncia para subscrio de valores mobilirios Tal como ocorria na legislao anterior (Dec.-lei n. 2.627/40, art. 78, d), a Lei n. 6.404/76 garante ao acionista direito de preferncia para subscrio de aes, preferncia que se estende s partes beneficirias conversveis em aes, debntures conversveis em aes e bnus de subscrio. O direito de preferncia para subscrio de aes para aumento do capital exercido na proporo do nmero de aes que o acionista possuir. Na hiptese de o capital ser dividido em aes de diversas espcies (ordinrias, preferenciais e de fruio) ou classes (determina-se a classe das aes por diversos fatores a elas atribudos, como a conversibilidade, inconversibilidade, direito ou no de voto, exigncia de nacionalidade brasileira, dividendo mnimo, fixo ou

acumulado), e se o aumento for feito pela emisso de mais de uma espcie ou classe, observar-se-o as seguintes normas: a) no caso de aumento na mesma proporo do nmero de aes de todas as espcies e classes existentes, cada acionista exercer o direito de preferncia sobre aes idnticas s de que for possuidor; b) se as aes emitidas forem de espcies e classes existentes, mas importarem alteraes das respectivas propores no capital social, a preferncia ser exercida sobre aes de espcies e classes idnticas s de que forem possuidores os acionistas, somente se estendendo s demais se aquelas forem insuficientes para lhes assegurar, no capital aumentado, a mesma proporo que tinham no capital antes do aumento; c) se houver emisso de aes de espcie ou classe diversa das existentes, cada acionista exercer a preferncia na proporo do nmero de aes que possuir, sobre aes de todas as espcies e classes do aumento. Ocorrendo aumento por meio de capitalizao de crditos ou subscrio em bens, ser assegurado ao acionista o direito de preferncia, e, se for o caso, as importncias por ele pagas sero entregues ao titular do crdito a ser capitalizado ou dos bens a serem incorporados. No que concerne s debntures conversveis em aes, bnus de subscrio e partes beneficirias conversveis em aes, emitidas para alienao onerosa, conquanto assegurada preferncia ao acionista para sua subscrio, nenhum direito subsiste, quer na converso em aes, quer na outorga e exerccio de opo de compra de aes30. O prazo de decadncia (perda do direito de preferncia) deve ser fixado no estatuto, no podendo nunca ser inferior a 30 dias. Na existncia de usufruto (direito real que faculta ao usufruturio retirar de coisa alheia os frutos e utilidades que ela produzir) ou fideicomisso (instituto pelo qual o testador institui herdeiro ou legatrio, impondo-lhe a obrigao de, aps determinado tempo ou condies, transmitir a outro a herana ou legado), no exercido o direito de preferncia at 10 dias antes do vencimento do prazo, facultado estar ao usufruturio ou fideicomissrio exercit-lo. O direito de preferncia para subscrio dos valores mobilirios acima mencionados pode ser objeto de cesso, como expressamente consagra o 6. do art. 171. Em se tratando de companhia aberta de capital autorizado, o direito de preferncia poder ser excludo, desde que as aes, debntures, partes beneficirias conversveis em aes e bnus de subscrio sejam colocados mediante: I venda em Bolsa de Valores ou subscrio pblica; II permuta por aes, em oferta pblica de aquisio de controle de companhia aberta. Convertida uma sociedade em subsidiria integral, o que ocorre quando uma companhia, necessariamente brasileira (art. 251), adquire todas as aes de outra, tero os acionistas da incorporadora preferncia para: a) adquirir aes do capital da subsidiria integral, se a companhia decidir alien-las no todo ou em parte; b) subscrever aumento do capital da subsidiria integral, se a companhia decidir admitir outros acionistas. Retirada da sociedade O direito de retirada, a que os autores italianos denominam direito de recesso, insere-se nos direitos essenciais, podendo ser exercido pelos acionistas que discordarem de deciso da assembleia geral que deliberar sobre: I criao de aes preferenciais ou aumento de classe de aes preferenciais existentes, sem guardar proporo com as demais classes de aes preferenciais, salvo se j previsto ou autorizado pelo estatuto; II alterao nas preferncias, vantagens e condies de resgate ou amortizao de uma ou mais classes de aes preferenciais, ou criao de nova classe mais favorecida; III reduo do dividendo obrigatrio; IV fuso da companhia, ou sua incorporao em outra; V participao em grupo de sociedades; VI mudana do objeto da companhia; VII cessao do estatuto de liquidao da companhia; VIII criao de partes beneficirias; IX ciso da companhia; X dissoluo da companhia. Nas hipteses previstas nos incisos IV e V, ou seja, fuso ou incorporao da companhia ou participao em grupo de sociedades, no ter direito de retirada o titular de ao de espcie ou classe que tenha liquidez e disperso no mercado, considerando-se haver: a) liquidez, quando a espcie ou classe de ao, ou certificado que a represente, integre ndice geral representativo de carteira de valores mobilirios admitido negociao no mercado de valores mobilirios, no Brasil ou no exterior, definido pela Comisso de Valores Mobilirios; e b) disperso, quando o acionista controlador, a sociedade controladora ou outras sociedades sob seu controle detiverem menos da metade da espcie ou classe de ao (inc. II do art. 137, com a redao dada pela Lei n. 10.303/2001). Na hiptese prevista no inciso IX, isto , ciso da companhia, somente haver direito de retirada se esta implicar: a) mudana do objeto social, salvo quando o patrimnio cindido for vertido para sociedade cuja atividade preponderante coincida com a decorrente do objeto social da sociedade cindida; b) reduo do dividendo obrigatrio; ou c) participao em grupo de sociedades (inc. III do art. 137, com a redao dada pela Lei n. 10.303/2001). O reembolso da ao deve ser reclamado companhia no prazo de 30 dias, contado da publicao da ata da assembleia geral.

O direito de recesso consiste na faculdade de o acionista dissidente (assim chamado aquele que discorda de determinadas resolues da maioria) retirar-se da sociedade, recebendo, em razo de sua retirada (recesso), o numerrio correspondente ao valor das suas aes.

A compra das aes de acionista dissidente feita pela prpria companhia, evitando, assim, os percalos da venda no mercado de valores mobilirios. A essa compra se denomina reembolso.

Reembolso a operao pela qual, nos casos previstos em lei, a companhia paga aos acionistas dissidentes de deliberao da assembleia geral o valor de suas aes.

O direito de retirada pode ser exercido tanto pelo acionista presente assembleia geral, que tenha ou no votado contra a deliberao, como pelo acionista ausente, facultado assembleia reconsiderar a deliberao, se se verificar que o pagamento do preo do reembolso das aes aos acionistas dissidentes que exercerem o direito de retirada possa pr em risco a estabilidade financeira da companhia. O estatuto pode estabelecer critrios para a determinao do valor do reembolso, que, todavia, s pode ser inferior ao valor do patrimnio lquido constante do ltimo balano, se estipulado com base no valor econmico da companhia a ser apurado em avaliao, tal como dispe o art. 45 da Lei n. 6.404/76, com a redao dada pela Lei n. 9.457/97. O valor econmico considera a rentabilidade da companhia, podendo ser superior ou inferior ao patrimnio lquido. A previso estatutria facultativa, o que significa que, na omisso do estatuto, o valor do reembolso equivaler ao do patrimnio lquido. 69. Direitos especiais Os direitos especiais so aqueles reservados aos titulares de determinadas espcies de aes. Aos titulares das aes preferenciais, por exemplo, so atribudas vantagens especiais de ordem material, a saber: I prioridade na distribuio de dividendos; II prioridade no reembolso do capital, com prmio ou sem ele; III na acumulao das vantagens acima enumeradas. O direito de voto, que no se insere entre os direitos essenciais, tambm pode ser conceituado como direito especial, por isso que atributo, em princpio, do titular de ao ordinria: Art. 110. A cada ao ordinria corresponde um voto nas deliberaes da assembleia geral. Constitui, evidentemente, um privilgio, o direito de voto exercido pelos titulares de aes ordinrias, diz Miranda Valverde. Assim, em princpio, a cada ao ordinria corresponder um voto nas deliberaes da assembleia geral, e isso porque, consoante prescreve o 1. do art. 110, pode o estatuto estabelecer limitao ao nmero de votos de cada acionista, atribuindo apenas um voto a determinado nmero de aes. A atual legislao, tal como a anterior, veda o chamado voto plural, que, se permitido, fatalmente conduziria a abusos interminveis, com flagrante predomnio de seus titulares sobre os demais. Voto plural consiste em atribuir maior nmero de votos a determinadas espcies de aes. Conquanto aparentemente possa parecer sinonmia, no se confunde com o chamado voto mltiplo, expressamente previsto no art. 141. Este ltimo, segundo a Exposio de Motivos, visa assegurar a efetiva representao da minoria no conselho de administrao. Segundo o dispositivo legal nominado, o direito de voto se desdobra na exata proporo do nmero de membros do conselho. guisa de ilustrao, imaginemos a existncia de cinco membros o nmero mnimo trs. Designada a assembleia geral para a eleio destes, podem os acionistas que representem, no mnimo, um dcimo do capital social com direito a voto requerer a adoo do processo, que consiste em atribuir a cada ao tantos votos quantos sejam os membros do conselho, votos esses que ou sero distribudos entre os cinco membros, ou cumulados num s candidato. Se inferior a cinco o nmero de membros do conselho, aos acionistas que representem, no mnimo, 20% do capital com direito a voto dado eleger um. As aes preferenciais, como j se assinalou, gozam, alm dos direitos essenciais, de vantagens especiais de ordem material. Contudo, apesar de tais vantagens, e at por isso mesmo, podem ser objeto de certas restries, como expressamente declara o art. 111: O estatuto poder deixar de conferir s aes preferenciais algum ou alguns dos direitos reconhecidos s aes ordinrias, inclusive o de voto, ou conferi-lo com restries, observado o disposto no art. 109. Nessas condies, as aes preferenciais podem ou no conferir a seu titular o direito de voto. Normalmente no conferem. Todavia, ainda que no confiram, tal direito adquirido se a companhia no pagar a seu titular os dividendos devidos em trs exerccios consecutivos: Art. 111. ............................................................................................... 1. As aes preferenciais sem direito de voto adquiriro o exerccio desse direito se a companhia, pelo prazo previsto no estatuto, no superior a trs exerccios consecutivos, deixar de pagar os dividendos fixos ou mnimos a que fizerem jus.... As aes quanto forma so, necessariamente, nominativas, j que as endossveis e as ao portador foram extintas pela Lei n. 8.021/90. Na sistemtica anterior somente aos titulares das aes nominativas e endossveis era concedido o direito de voto, que no se estendia aos titulares de aes ao portador. Subsistindo exclusivamente as aes nominativas, desaparece, de consequncia, a questo. Em se tratando de aes empenhadas, ao acionista facultado o exerccio do direito de voto, podendo o contrato prever o consentimento do credor para que aquele possa votar em determinadas deliberaes: Art. 113. O penhor da ao no impede o acionista de exercer o direito de voto; ser lcito, todavia, estabelecer, no contrato, que o acionista no poder, sem consentimento do credor pignoratcio, votar em certas deliberaes. Ao credor fiducirio, na hiptese de aes alienadas fiduciariamente, vedado o exerccio do direito de voto, ficando o devedor, para exerc-lo, condicionado aos termos do contrato: Pargrafo nico. O credor garantido por alienao fiduciria da ao no poder exercer o direito de voto; o devedor somente poder exerc-lo nos termos do contrato. Nas aes gravadas com usufruto, ou o direito de voto estar devidamente regulado no ato de constituio do gravame, ou depender do que sobre ele dispuserem o proprietrio e o usufruturio: Art. 114. O direito de voto da ao gravada com usufruto, se no regulado no ato de constituio do gravame, somente poder ser exercido mediante prvio acordo entre o proprietrio e o usufruturio. 70. Direitos gerais

Os direitos gerais, tambm denominados coletivos ou sociais, so aqueles diretamente relacionados com a existncia da sociedade, direitos esses que o acionista exerce como membro da sociedade, ou em decorrncia da lei ou dos estatutos, em comum com os outros acionistas, no interesse social. 71. Acordo de acionistas Insere-se o acordo de acionistas entre as inovaes introduzidas pela Lei n. 6.404/76. Mediante tal acordo podem os acionistas dispor a respeito da compra e venda de suas aes, preferncia para adquiri-las, bem como o exerccio do voto. Por fora do que dispe o art. 118, uma vez arquivado o acordo, na sede da companhia, sua observncia por esta obrigatria: Os acordos de acionistas, sobre compra e venda de suas aes, preferncia para adquiri-las, exerccio do direito a voto ou do poder de controle devero ser observados pela companhia quando arquivados na sua sede (redao dada pela Lei n. 10.303/2001). O acordo de acionistas, largamente difundido nos Estados Unidos e em alguns pases da Europa, a rigor j vinha sendo empregado no Brasil, por meio da utilizao de determinados expedientes, malgrado as punies previstas no art. 168 do Decreto-lei n. 2.627/40. Recebe agora o beneplcito da lei, tornando-se, consoante a prpria exposio de motivos, o instrumento adequado expanso das atividades da companhia. O acordo de acionistas, como j observamos, pode versar sobre: a) compra e venda de aes; b) preferncia para adquiri-las; c) exerccio do direito de voto ou do poder de controle. Por fora de tal ajuste, pois, podem os acionistas adquirir aes uns dos outros, estabelecer preferncia para sua aquisio ou unir-se para o exerccio do voto. Ressalte-se que o acordo para o exerccio do voto pode levar os acionistas nele aglutinados situao de acionista controlador, por expressa disposio do art. 116. Os acionistas vinculados a acordo devem indicar, no ato de seu arquivamento, um representante para comunicar-se com a companhia, prestando ou recebendo informaes, quando solicitadas. As obrigaes estabelecidas no acordo podem ser objeto de execuo, e a sentena judicial, uma vez transitada em julgado (ou a deciso arbitral), que condenar o acionista a proferir voto, nos termos do acordo, produzir todos os efeitos do voto no proferido. 72. Acionista controlador: conceito; abuso de poder; responsabilidades Segundo o dispositivo legal acima mencionado, todo aquele que, seja pessoa fsica ou pessoa jurdica, disponha da maioria dos votos nas deliberaes da assembleia geral e que possua o poder de eleger a maioria dos administradores, utilizando-se desses meios para dirigir as atividades da sociedade, ser considerado acionista controlador. Acionista controlador, pois, a pessoa natural ou jurdica, ou ainda o grupo vinculado por acordo (o acordo de acionistas) ou sob controle comum, que disponha da maioria dos votos nas deliberaes da assembleia geral e do poder de eleger a maioria dos administradores, usando seu poder para dirigir as atividades sociais da companhia: Art. 116. Entende-se por acionista controlador a pessoa, natural ou jurdica, ou o grupo de pessoas vinculadas por acordo de voto, ou sob controle comum, que: a) titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, a maioria dos votos nas deliberaes da assembleia geral e o poder de eleger a maioria dos administradores da companhia; e b) usa efetivamente seu poder para dirigir as atividades sociais e orientar o funcionamento dos rgos da companhia. Ao acionista controlador a lei impe determinados deveres consubstanciados na utilizao do seu poder, no sentido da efetiva realizao do objeto da companhia, pondo em relevo sua responsabilidade para com os demais acionistas, para com os empregados da sociedade e para com a comunidade em que atua, cujos direitos e interesses deve respeitar e atender. A utilizao abusiva do poder de comando far com que o acionista controlador responda por perdas e danos, nos precisos termos do art. 117: O acionista controlador responde pelos danos causados por atos praticados com abuso de poder. 1. So modalidades de exerccio abusivo de poder: a) orientar a companhia para fim estranho ao objeto social ou lesivo ao interesse nacional, ou lev-la a favorecer outra sociedade, brasileira ou estrangeira, em prejuzo da participao dos acionistas minoritrios nos lucros ou no acervo da companhia, ou da economia nacional; b) promover a liquidao de companhia prspera, ou a transformao, incorporao, fuso ou ciso da companhia, com o fim de obter, para si ou para outrem, vantagem indevida, em prejuzo dos demais acionistas, dos que trabalham na empresa ou dos investidores em valores mobilirios emitidos pela companhia; c) promover alterao estatutria, emisso de valores mobilirios ou adoo de polticas ou decises que no tenham por fim o interesse da companhia e visem a causar prejuzo a acionistas minoritrios, aos que trabalham na empresa ou aos investidores em valores mobilirios emitidos pela companhia; d) eleger administrador ou fiscal que sabe inapto, moral ou tecnicamente; e) induzir ou tentar induzir administrador ou fiscal a praticar ato ilegal, ou, descumprindo seus deveres definidos nesta Lei e no estatuto, promover, contra o interesse da companhia, sua ratificao pela assembleia geral; f) contratar com a companhia, diretamente ou atravs de outrem, ou de sociedade na qual tenha interesse, em condies de favorecimento ou no equitativas; g) aprovar ou fazer aprovar contas irregulares de administradores, por favorecimento pessoal, ou deixar de apurar denncia que saiba ou devesse saber procedente, ou que justifique fundada suspeita de irregularidade; h) subscrever aes, para os fins do disposto no art. 170, com a realizao em bens estranhos ao objeto social da companhia. Idnticas responsabilidades se estendem sociedade controladora (art. 246), assim considerada a titular de direitos de scio que lhe confira, de modo permanente, preponderncia nas deliberaes sociais e o poder de eleger a maioria dos administradores da sociedade controlada. A Lei n. 10.303, de 31 de outubro de 2001, acrescentou Lei n. 6.404 o art. 116-A, com a seguinte disposio:

Art. 116-A. O acionista controlador da companhia aberta e os acionistas, ou grupo de acionistas, que elegerem membro do conselho de administrao ou membro do conselho fiscal, devero informar imediatamente as modificaes em sua posio acionria na companhia Comisso de Valores Mobilirios e s Bolsas de Valores ou entidades do mercado de balco organizado nas quais os valores mobilirios de emisso da companhia estejam admitidos negociao, nas condies e na forma determinadas pela Comisso de Valores Mobilirios. 73. Resumo Acionista: A expresso acionista sinnimo de scio, caracterizando o titular de uma ou mais aes em que se divide o capital social. Nmero mnimo de acionistas: A Lei n. 6.404/76 trouxe sensveis alteraes em torno do nmero mnimo de acionistas necessrios constituio de uma sociedade annima. Como se sabe o Decreto-lei n. 2.627/40 estabelecia um nmero mnimo de sete scios. A nova legislao estabelece to somente o nmero de dois: Art. 80. A constituio da companhia depende do cumprimento dos seguintes requisitos preliminares: I subscrio, pelo menos por duas pessoas, de todas as aes em que se divide o capital social fixado no estatuto. Exceo regra, a faculdade prevista no art. 251: A companhia pode ser constituda, mediante escritura pblica, tendo como nico acionista sociedade brasileira. Deveres do acionista: Art. 106. O acionista obrigado a realizar, nas condies previstas no estatuto ou no boletim de subscrio, a prestao correspondente s aes subscritas ou adquiridas. Constitudo em mora, poder a companhia acion-lo, movendo-lhe processo de execuo por ttulo extrajudicial, nos termos do art. 585, VIII, do Cdigo de Processo Civil, revestindo-se o boletim de subscrio e o aviso de chamada de eficcia executiva (art. 107, I). Ao dever de integralizar o preo das aes subscritas acrescente-se o dever de lealdade, consubstanciado na obrigao de evitar, por meio do exerccio do voto, danos companhia ou aos demais acionistas. Direitos do acionista: Ao acionista so assegurados determinados direitos que lhe so conferidos em decorrncia de sua condio de scio. Tais direitos so de trs espcies: a) direitos essenciais; b) direitos especiais; c) direitos gerais. Os direitos essenciais so: 1) participao nos lucros sociais; 2) participao do acervo da companhia, na hiptese de sua liquidao; 3) fiscalizao da gesto dos negcios sociais; 4) preferncia para subscrio de aes, partes beneficirias conversveis em aes, debntures conversveis em aes e bnus de subscrio; 5) retirada da sociedade nos casos previstos em lei. Os direitos especiais so reservados aos titulares de determinadas espcies de aes, como, por exemplo, as aes preferenciais, que asseguram a seus titulares prioridade na distribuio de dividendos, no reembolso do capital, com prmio ou sem ele, ou na acumulao das vantagens acima enumeradas. O direito de voto, que no se insere entre os direitos essenciais, tambm pode ser conceituado como direito especial, por isso que atributo, em princpio, do titular de ao ordinria. Os direitos gerais, tambm denominados coletivos ou sociais, so aqueles diretamente relacionados com a existncia da sociedade, direitos esses que o acionista exerce como membro da sociedade, ou em decorrncia da lei ou dos estatutos, em comum com os outros acionistas, no interesse social. Acordo de acionistas: Insere-se o acordo de acionistas entre as inovaes introduzidas pela Lei n. 6.404/76 e tambm pela Lei n. 10.303/2001. Mediante tal acordo podem os acionistas dispor a respeito da compra e venda de suas aes, preferncia para adquiri-las, do exerccio do voto, bem como do poder de controle (art. 118). Acionista controlador: Acionista controlador a pessoa natural ou jurdica, ou ainda o grupo vinculado por acordo (o acordo de acionistas) ou sob controle comum, que disponha da maioria dos votos nas deliberaes da assembleia geral e o poder de eleger a maioria dos administradores, usando seu poder para dirigir as atividades sociais da companhia. Participao nos lucros:

Dividendos obrigatrios

Os acionistas tm direito de receber, como dividendo obrigatrio, em cada exerccio, a parcela dos lucros estabelecidos nos estatutos. Omisso o estatuto, os acionistas tm direito a metade do lucro lquido do exerccio, diminudo ou acrescido dos seguintes valores: I quota destinada constituio da reserva legal (art. 193); II importncia destinada formao de reservas para contingncias (art. 195) e reverso das mesmas reservas formadas em exerccios anteriores; III lucros a realizar transferidos para a respectiva reserva (art. 197) e lucros anteriormente registrados nessa reserva que tenham sido realizados no exerccio. Em se tratando de companhia fechada, pode a assembleia geral, inexistindo oposio de acionista presente, deliberar sobre a distribuio de dividendo inferior ao obrigatrio ou a reteno de todo o lucro.

Exceo

74. Modificao do capital social

Nos itens 103 e seguintes deste Captulo nos ocupamos, com detalhes, no s da constituio do capital social como de sua modificao, que, em conformidade com o que dispe o Captulo XIV, Seo I, da Lei n. 6.404/76, pode ser aumentado ou reduzido. O aumento ocorre da seguinte maneira (art. 166): I por deliberao da assembleia geral ordinria, para correo da expresso monetria do seu valor; II por deliberao da assembleia geral ou do conselho de administrao, observado o que a respeito dispuser o estatuto, nos casos de emisso de aes dentro do limite autorizado no estatuto; III por converso, em aes, de debntures ou partes beneficirias e pelo exerccio de direitos conferidos por bnus de subscrio, ou de opo de compra de aes; IV por deliberao da assembleia geral extraordinria convocada para decidir sobre reforma do estatuto social, no caso de inexistir autorizao de aumento, ou de estar esgotada. A primeira hiptese decorre da obrigatoriedade legal da correo anual da expresso monetria do valor do capital social, na forma do que dispe o art. 5., pargrafo nico, pois, como acentua a Exposio de Motivos, no curso do processo inflacionrio, a fixao do capital social em moeda nominal, sem correo, conduz reduo gradativa do seu valor e distribuio do capital aos acionistas, sob a forma de dividendos31. A segunda hiptese envolve a existncia de sociedade annima de capital autorizado, em que, como j vimos, o capital social gradativamente integralizado, funcionando a companhia com capital inicial inferior quele fixado no estatuto (Lei n. 4.728, de 14-7-1965): Art. 168 da Lei n. 6.404/76: O estatuto pode conter autorizao para aumento do capital social independentemente de reforma estatutria. No terceiro caso o aumento do capital ser consequncia da converso de debntures ou partes beneficirias em aes, ou ainda pelo exerccio de direitos conferidos por bnus de subscrio, ou de opo de compra de aes. As debntures, na forma do que prescreve o art. 57, podero ser conversveis em aes, nas condies constantes da escritura de emisso, o mesmo ocorrendo com as partes beneficirias (art. 48, 2.) e com os bnus de subscrio (art. 75, pargrafo nico),32 e ainda as opes de compra de aes (art. 168, 3.). Diversas so as hipteses que podem ensejar a reduo do capital social de uma companhia: a) para reembolso de acionista dissidente: Art. 45. O reembolso a operao pela qual, nos casos previstos em lei, a companhia paga aos acionistas dissidentes de deliberao da assembleia geral o valor de suas aes. ................................................................................................................ 6. Se, no prazo de cento e vinte dias, a contar da publicao da ata da assembleia, no forem substitudos os acionistas cujas aes tenham sido reembolsadas conta do capital social, este considerar-se- reduzido no montante correspondente, cumprindo aos rgos da administrao convocar a assembleia geral, dentro de cinco dias, para tomar conhecimento daquela reduo. b) no caso de caducidade das aes de acionista remisso: Art. 107. Verificada a mora do acionista, a companhia pode, sua escolha: I promover contra o acionista processo de execuo para cobrar as importncias devidas; II vender as aes em Bolsa. No tendo obtido xito nas operaes mencionadas, pode a companhia declarar caducas as aes e fazer suas as entradas realizadas pelo acionista em mora, integralizando-as com lucros ou reservas (excetuada a reserva legal). Na ocorrncia desta ltima hiptese, devem as aes, no prazo de um ano, ser colocadas no mercado. Decorrido tal prazo sem a colocao das aes em comisso (pena imposta a quem no cumpre clusula contratual), deve o capital social ser reduzido no valor a elas correspondente, por deciso da assembleia geral. c) quando o capital social ultrapassa as necessidades dos objetivos sociais ou o patrimnio sofra desfalque por prejuzos ou perdas: Art. 173. A assembleia geral poder deliberar a reduo do capital social se houver perda, at o montante dos prejuzos acumulados, ou se julg-lo excessivo.

Aumento do capital

I por deliberao da assembleia geral ordinria, para correo da expresso monetria do seu valor33; II por deliberao da assembleia geral ou do conselho de administrao, observado o que a respeito dispuser o estatuto, nos casos de emisso de aes dentro do limite autorizado neste; III por converso em aes de debntures ou partes beneficirias e pelo exerccio de direitos conferidos por bnus de subscrio ou de opo de compra de aes; IV por deliberao da assembleia geral extraordinria, convocada para decidir sobre a reforma do estatuto social, no caso de inexistir autorizao de aumento, ou de estar esgotada. I para reembolso de acionista dissidente; II no caso de caducidade das aes de acionista remisso; III quando o capital social ultrapassa as necessidadesdos objetivos sociais ou o patrimnio sofra desfalquepor prejuzos ou perdas.

Reduo de capital

75. Assembleia geral Assembleia, do francs assemble, significa reunio de vrias pessoas. Assembleia geral a sesso que rene a totalidade ou maioria dos membros de uma comunidade. No sentido jurdico designa a reunio dos subscritores ou acionistas de uma sociedade por aes, convocada e instalada na forma prevista em lei ou no estatuto, com a finalidade de, ou constituir a companhia, ou, se j constituda, tomar deliberao de seu interesse.

A assembleia geral o rgo supremo da sociedade, constituindo-se, juntamente com a diretoria, o conselho de administrao e o conselho fiscal nos rgos sociais, tendo poderes para resolver sobre todos os negcios relativos ao objeto da companhia, como enfatiza o art. 121: A assembleia geral, convocada e instalada de acordo com a lei e o estatuto, tem poderes para decidir todos os negcios relativos ao objeto da companhia e tomar as resolues que julgar convenientes sua defesa e desenvolvimento. 76. Espcies de assembleia H quatro espcies de assembleia, a saber: a) assembleia geral constituinte; b) assembleia geral ordinria; c) assembleia geral extraordinria; d) assembleia especial. A primeira, como o prprio nome indica, tem por finalidade a constituio da companhia. Encerrada a subscrio, subscrito todo o capital social, os fundadores convocaro a assembleia geral (art. 86), que dever: I promover a avaliao de bens que integrem o capital social; II deliberar sobre a constituio da companhia. A segunda, a assembleia geral ordinria, a ser levada a efeito anualmente, nos quatro primeiros meses seguintes ao trmino do exerccio social, objetiva (art. 132): I tomar as contas dos administradores, examinar, discutir e votar as demonstraes financeiras; II deliberar sobre a destinao do lucro lquido do exerccio e a distribuio de dividendos; III eleger os administradores e os membros do conselho fiscal, quando for o caso. A assembleia geral extraordinria, como facilmente se deduz, reservada s deliberaes excepcionais, tais como: I reformar o estatuto social; II eleger ou destituir, a qualquer tempo, os administradores e fiscais da companhia, ressalvado o disposto no inciso II do art. 142; III tomar, anualmente, as contas dos administradores e deliberar sobre as demonstraes financeiras por eles apresentadas; IV autorizar a emisso de debntures, ressalvado o disposto no 1. do art. 59; V suspender o exerccio dos direitos do acionista (art. 120); VI deliberar sobre a avaliao de bens com que o acionista concorrer para a formao do capital social; VII autorizar a emiso de partes beneficirias; VIII deliberar sobre transformao, fuso, incorporao e ciso da companhia, sua dissoluo e liquidao, eleger e destituir liquidantes e julgar-lhes as contas; e IX autorizar os administradores a confessar falncia e pedir concordata34. A assembleia especial assegura ao titular de determinadas classes de aes o direito de opor-se s alteraes estatutrias que impliquem reduo de privilgios: Art. 18. O estatuto pode assegurar a uma ou mais classes de aes preferenciais o direito de eleger, em votao em separado, um ou mais membros dos rgos de administrao. Pargrafo nico. O estatuto pode subordinar as alteraes estatutrias que especificar aprovao, em assembleia especial, dos titulares de uma ou mais classes de aes preferenciais. 77. Convocao A competncia para convocao da assembleia geral : a) do conselho de administrao, se houver; b) da diretoria; c) do conselho fiscal, nos casos previstos no n. V do art. 163; d) de qualquer acionista, quando os administradores retardarem, por mais de 60 dias, a convocao, nos casos previstos em lei ou nos estatutos; e) de acionistas que representem 5%, no mnimo, do capital social, quando os administradores no atenderem, no prazo de oito dias, a convocao que apresentarem, devidamente fundamentada, com indicao das matrias a serem tratadas; f) de acionistas que representem 5%, no mnimo, do capital votante, ou 5%, no mnimo, dos acionistas sem direito a voto, quando os administradores no atenderem, no prazo de oito dias, a pedido de convocao de assembleia para instalao do conselho fiscal. A assembleia geral pode ser igualmente convocada na ocorrncia de conflito de interesses entre o acionista e a sociedade, que ocorre quando o primeiro (o acionista) exerce o direito de voto no interesse prprio, a fim de causar dano companhia ou a outros acionistas (art. 115), podendo a assembleia delegar arbitragem a soluo do conflito. 78. Modo de convocao e local A convocao da assembleia geral far-se- mediante anncio publicado por trs vezes, no mnimo, no rgo oficial da Unio ou do Estado (art. 124, c/c o art. 289) ou em jornal de grande circulao editado no local da sede da companhia. O anncio em questo deve especificar: 1.) local, data e hora da assembleia; 2.) ordem do dia; e 3.) em se tratando de reforma do estatuto, a indicao da matria objeto da reforma. Independentemente dos anncios a serem publicados em jornal, na forma acima exposta, em se tratando de companhia fechada, o acionista que representar 5% ou mais do capital social ser convocado por carta registrada ou telegrama, desde que o tenha solicitado. A primeira convocao da assembleia geral dever ser feita: I na companhia fechada, com oito dias de antecedncia, no mnimo, contado o prazo da publicao do primeiro anncio; no se realizando a assembleia, ser publicado novo anncio, de segunda convocao, com antecedncia mnima de cinco dias; II na companhia aberta, o prazo de antecedncia da primeira convocao ser de 15 dias e o da segunda convocao de oito dias. Nos termos do 5. do art. 124 a Comisso de Valores Mobilirios poder, a seu exclusivo critrio, mediante deciso fundamentada de seu colegiado, a pedido de qualquer acionista, uma vez ouvida a companhia: I aumentar, at 30 dias, a contar da data em que os documentos relativos s matrias a serem deliberadas forem colocados disposio dos acionistas, o prazo de antecedncia de publicao do primeiro anncio de convocao da assembleia geral de companhia aberta, quando esta tiver por objeto operaes que, por sua

complexidade, exijam maior prazo para que possam ser conhecidas e analisadas pelos acionistas; II interromper, por at 15 dias, o curso do prazo de antecedncia da convocao de assembleia geral extraordinria de companhia aberta, a fim de conhecer e analisar as propostas a serem submetidas assembleia e, se for o caso, informar companhia, at o trmino da interrupo, as razes pelas quais entende que a deliberao proposta assembleia viola dispositivos legais ou regulamentares. As companhias abertas com aes admitidas negociao em Bolsa de Valores devero remeter os documentos a serem postos disposio dos acionistas para deliberao na assembleia geral Bolsa de Valores em que seus valores mobilirios forem mais negociados na data da publicao do anncio de convocao da assembleia. Os documentos relativos matria a ser debatida na assembleia geral extraordinria devem ser postos disposio dos acionistas, na sede da companhia, por ocasio da publicao do primeiro anncio de convocao35. Nula, obviamente, a assembleia geral levada a efeito sem ateno s regras acima mencionadas, exceto se a ela comparecerem todos os acionistas, hiptese em que ser considerada regular. 79. Quorum de instalao A assembleia geral instalar-se-, em primeira convocao, com a presena de acionistas que representem, no mnimo, 1/4 do capital social com direito de voto, exceto se tiver por objeto a reforma do estatuto, quando necessrio se faz 2/3. Em segunda convocao, seja qual for o seu objeto, instalar-se- com qualquer nmero. 80. Quorum de deliberao luz da nova legislao podemos distinguir duas espcies de quorum de deliberao: a) quorum normal; b) quorum qualificado ou especial. O primeiro aquele estabelecido no art. 129: As deliberaes da assembleia geral, ressalvadas as excees previstas em lei, sero tomadas por maioria absoluta de votos, no se computando os votos em branco. O segundo, isto , o quorum qualificado, tambm chamado especial, aquele destinado s deliberaes que, na forma do art. 136, objetivem: 1.) criao de aes preferenciais ou aumento de classe de aes preferenciais existente sem guardar proporo com as demais, salvo se j previstos ou autorizados pelo estatuto; 2.) alteraes nas preferncias, vantagens e condies de resgate ou amortizao de uma ou mais classes de aes preferenciais, ou criao de nova classe mais favorecida; 3.) criao de partes beneficirias; 4.) alterao do dividendo obrigatrio; 5.) mudana do objeto da companhia; 6.) incorporao da companhia em outra, sua fuso ou ciso; 7.) dissoluo da companhia ou cessao do estado de liquidao; 8.) participao em grupo de sociedades. As matrias acima enumeradas pressupem, para aprovao, os votos de acionistas que representem, no mnimo, metade das aes com direito a voto, podendo o estatuto estabelecer quorum mais elevado (redao da Lei n. 9.457, de 5-5-1997). 81. Conselho de administrao Inovao introduzida pela Lei n. 6.404/76, o conselho de administrao facultativo para a companhia fechada, sendo obrigatrio para a companhia aberta e a de capital autorizado. Significa isso que, em se tratando de companhia fechada, a administrao ou ser exercida conjuntamente, pelo conselho e pela diretoria, ou somente por esta ltima, na hiptese de inexistir o primeiro. O mesmo, entretanto, j no ocorre com a companhia aberta e a de capital autorizado, em que a administrao ser exercida conjuntamente por ambos os rgos. O conselho de administrao rgo de deliberao, cabendo a representao da companhia aos diretores: Art. 138. A administrao da companhia competir, conforme dispuser o estatuto, ao Conselho de Administrao e diretoria, ou somente diretoria. 1. O Conselho de Administrao rgo de deliberao colegiada, sendo a representao da companhia privativa dos diretores. 2. As companhias abertas e as de capital autorizado tero, obrigatoriamente, Conselho de Administrao. Os integrantes do conselho de administrao podero ser pessoas naturais. Os membros do conselho de administrao devem ser acionistas; os diretores tm de residir no Brasil, podendo ou no ser acionistas. Art. 146. Podero ser eleitos para membros dos rgos de administrao pessoas naturais, devendo os membros do conselho de administrao ser acionistas e os diretores residentes no Pas, acionistas ou no (com a redao dada pela Lei n. 10.194, de 14-2-2001). Na eventualidade de o membro do conselho de administrao residir ou ser domiciliado no exterior, deve constituir procurador residente no Pas, com poderes para receber citao em aes contra ele propostas baseadas na legislao societria, com prazo equivalente ao mandato.

O estatuto da companhia pode estabelecer regras para a participao de representante dos empregados no conselho de administrao, escolhido em eleio direta, organizada pela empresa, em conjunto com as entidades sindicais de trabalhadores (art. 140, pargrafo nico, com a redao dada pela Lei n. 10.303/2001).

82. Delegao de funes

Contrariamente ao que ocorre com as sociedades de pessoas, na sociedade annima as normas que orientam e disciplinam as atribuies e poderes dos rgos de administrao so de ordem pblica e, por isso mesmo, impostergveis. Da a regra que no admite delegao dessas mesmas atribuies e poderes: Art. 139. As atribuies e poderes conferidos por lei aos rgos de administrao no podem ser outorgados a outro rgo, criado por lei ou pelo estatuto. 83. Composio do conselho de administrao O conselho de administrao, como o prprio nome deixa entrever, um rgo colegiado composto de, no mnimo, trs membros, eleitos em assembleia geral, e por ela destituveis a qualquer tempo. Na eleio dos componentes do conselho de administrao, facultada a adoo do chamado processo de voto mltiplo, em que o direito de voto se desdobra na exata proporo do nmero de membros do conselho. Como j observamos, quando do exame dos direitos dos acionistas, designada a assembleia geral para a eleio dos membros do conselho de administrao, podem os acionistas que representem, no mnimo, um dcimo do capital social com direito a voto requerer a adoo do processo de voto mltiplo, que consiste em atribuir a cada ao tantos votos quantos sejam os membros do conselho. Assim, por exemplo, se trs forem os membros, a cada ao correspondero trs votos, que, ou podero ser distribudos aos trs conselheiros, ou cumulados sobre um s. Inferior a cinco o nmero de membros do conselho de administrao, facultado ser aos acionistas que representem 20%, no mnimo, do capital com direito a voto a eleio de um deles. 84. Competncia do conselho de administrao O conselho de administrao, como j se observou, um rgo colegiado de deliberao. Como bem acentuou Joo Bosco Lodi (apud Anotaes Lei das Sociedades Annimas, de Andr Martins de Andrade), o conselho de administrao se mantm envolvido em algumas reas principais: 1) objetivos, polticas, estratgias e planos; 2) capitalizao, alocao de recursos e outros assuntos financeiros; 3) diversificao, fuses, aquisies e desinvestimentos; 4) remunerao de executivos; 5) avaliao, desenvolvimento e sucesso dos executivos. O tempo maior do conselho passa-se no exame dessas propostas; do conselhos e oferecem sugestes; apresentam alternativas ou verificam se todas as alternativas foram consideradas pela administrao. Em conformidade com o que dispe o art. 142 da Lei n. 6.404/76, compete ao conselho: I fixar a orientao geral dos negcios da companhia; II eleger e destituir os diretores da companhia e fixar-lhes as atribuies, observado o que a respeito dispuser o estatuto; III fiscalizar a gesto dos diretores, examinar, a qualquer tempo, os livros e papis da companhia, solicitar informaes sobre contratos celebrados ou em via de celebrao, e quaisquer outros atos; IV convocar a assembleia geral quando julgar conveniente, ou no caso do art. 132; V manifestar-se sobre o relatrio da administrao e as contas da diretoria; VI manifestar-se previamente sobre atos ou contratos, quando o estatuto assim o exigir; VII deliberar, quando autorizado pelo estatuto, sobre a emisso de aes ou de bnus de subscrio; VIII autorizar, se o estatuto no dispuser em contrrio, a alienao de bens do ativo no circulante, a constituio de nus reais e a prestao de garantias a obrigaes de terceiros; IX escolher e destituir os auditores independentes, se houver. Das atribuies acima expostas consta expressamente a de eleger e destituir os diretores da companhia , competncia que, na hiptese de inexistncia do rgo mencionado, obviamente se transferir assembleia geral, o mesmo, alis, ocorrendo com a alienao dos bens do ativo no circulante. Adotados ambos os rgos sociais conselho de administrao e diretoria , assembleia incumbir a eleio do conselho, e a este a eleio dos diretores. 85. Diretoria A diretoria o rgo executivo da sociedade annima, competindo-lhe a representao da companhia e a prtica dos atos necessrios a seu funcionamento regular. Ao contrrio do que sucede com as sociedades de pessoas em que o gerente sempre um dos scios, nomeado no contrato social, na sociedade annima o diretor pode ser ou no acionista, o que vale dizer que a escolha pode recair sobre estranhos ao quadro associativo da companhia. Composta de, no mnimo, dois diretores (a legislao anterior permitia a escolha de um s membro), eleitos e destituveis a qualquer tempo pelo conselho de administrao e, em sua falta, pela assembleia geral, tem a diretoria fixado o prazo de sua gesto em, no mximo, trs anos, ao contrrio do que sucedia sob a gide do Decreto-lei n. 2.627/40, quando esse prazo era de seis anos, possibilitada a reeleio de seus membros, devendo o estatuto estabelecer as atribuies e o modo de substituio dos diretores: Art. 143. A diretoria ser composta por dois ou mais diretores, eleitos e destituveis a qualquer tempo pelo conselho de administrao, ou, se inexistente, pela assembleia geral, devendo o estatuto estabelecer: I o nmero de diretores, ou o mximo e o mnimo permitidos; II o modo de sua substituio; III o prazo de gesto, que no ser superior a trs anos, permitida a reeleio; IV as atribuies e poderes de cada diretor. A representao da companhia privativa da diretoria, como, alis, enfatiza o art. 138, cabendo ao estatuto e, em sua omisso, ao conselho de administrao designar o diretor, ou diretores, com poderes para essa representao, que, obviamente, abarcar os atos judiciais e extrajudiciais, isto , em juzo ou fora dele. Conquanto privativa dos diretores a representao da companhia, permite a lei (art. 144, pargrafo nico) a constituio de mandatrios, nos estritos limites das atribuies dos mandantes, especificados no instrumento do mandato os atos ou operaes que podero praticar. Nessas condies, em que pese a proibio da delegao das funes legais dos rgos da administrao a outros rgos criados por lei ou pelo estatuto, ou ainda a terceiros (art. 139), nada impede que os diretores, nos limites de suas atribuies e poderes, constituam mandatrios, desde que especificados no respectivo instrumento de mandato os atos e operaes que podero praticar. A faculdade j existia na legislao anterior, que assim dispunha a respeito: Art. 116 do Dec.-lei n. 2.627/40: ......................................................... 5. As atribuies e poderes, conferidos pela lei aos diretores, no podem ser outorgados a outro rgo, criado pela lei ou pelos estatutos. Nos limites de suas atribuies e poderes, lcito aos diretores constituir, em nome da sociedade, mandatrios ou procuradores, especificados no instrumento os atos e

operaes que podero praticar. 86. Requisitos e impedimentos para a investidura dos administradores Em conformidade com o que dispe o art. 146 da Lei n. 6.404/76, podero ser eleitas para a administrao pessoas naturais, devendo os membros do conselho de administrao ser acionistas e os diretores, acionistas ou no. Os membros do conselho de administrao podem residir no Pas ou no exterior; nesta ltima hiptese estaro obrigados a constituir procurador residente no Brasil, com poderes para receber citao em aes contra eles propostas com base na legislao societria, com prazo equivalente ao mandato. Os diretores, ao revs, devem necessariamente residir no Pas. So inelegveis para os cargos de administrao as pessoas impedidas por lei especial, ou condenadas por crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato, contra a economia popular, a f pblica ou a propriedade, ou a pena criminal que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos. So igualmente inelegveis para os cargos de administrao da companhia aberta as pessoas declaradas inabilitadas por ato da Comisso de Valores Mobilirios (Lei n. 6.385, de 7-12-1976). 87. Remunerao dos administradores Com o manifesto propsito de impedir abusos que fatalmente ocorreriam, com inequvoco prejuzo para os acionistas minoritrios, como, alis, ressalta a Exposio de Motivos, a Lei n. 6.404/76, em seu art. 152, atribui assembleia geral competncia para fixar a remunerao dos administradores, ainda que a companhia adote a existncia conjunta dos dois rgos o conselho de administrao e a diretoria. Os vencimentos dos administradores, conquanto a lei no estabelea limites, devero ser fixados levando-se em conta suas responsabilidades, o tempo dedicado a suas funes, sua competncia e reputao profissional e o valor dos seus servios no mercado: Art. 152. A assembleia geral fixar o montante global ou individual da remunerao dos administradores, inclusive benefcios de qualquer natureza e verbas de representao, tendo em conta suas responsabilidades, o tempo dedicado s suas funes, sua competncia e reputao profissional e o valor dos seus servios no mercado (redao da Lei n. 9.457, de 5-5-1997). Alm da remunerao acima referida, pode a companhia atribuir aos administradores participao nos lucros, condicionada s seguintes exigncias: a) fixao, no estatuto, de dividendo mnimo obrigatrio em 25% ou mais do lucro lquido; b) efetiva atribuio aos acionistas do dividendo obrigatrio; c) limitao de tal participao, que no pode ultrapassar a remunerao anual dos mesmos administradores, nem um dcimo dos lucros, prevalecendo o limite menor. Exceo regra acima transcrita estabelecida para a companhia fechada que tiver menos de 20 acionistas, cujo estatuto determinar que todas as aes36 sejam nominativas, no conversveis em outras formas, e cujo patrimnio lquido for inferior ao valor nominal de um milho de reais, em que a participao nos lucros, pelos administradores, poder ser feita ainda que no haja efetiva atribuio do dividendo obrigatrio aos acionistas, bastando que estes ltimos, por unanimidade, aprovem tal participao (art. 294, 2.). 88. Deveres e responsabilidades dos administradores; diligncia, lealdade e informao ao de responsabilidade Os administradores assumem, para com a companhia e para com os acionistas desta, uma srie de obrigaes, consubstanciadas nos seguintes deveres: I diligncia; II lealdade; III informao. O dever de diligncia consiste no emprego de meios adequados administrao da companhia. O administrador diligente zeloso, esforado, utilizando-se sempre de mtodos racionais e prprios consecuo dos fins desejados: Art. 153. O administrador da companhia deve empregar, no exerccio de suas funes, o cuidado e diligncia que todo homem ativo e probo costuma empregar na administrao dos seus prprios negcios. O dever de lealdade se patenteia no procedimento fiel, conforme com as leis de dever e da honra: Art. 155. O administrador deve servir com lealdade companhia e manter reserva sobre os seus negcios, sendo-lhe vedado: I usar, em benefcio prprio ou de outrem, com ou sem prejuzo para a companhia, as oportunidades comerciais de que tenha conhecimento em razo do exerccio de seu cargo; II omitir-se no exerccio ou proteo de direitos da companhia ou, visando obteno de vantagens, para si ou para outrem, deixar de aproveitar oportunidades de negcio de interesse da companhia; III adquirir, para revender com lucro, bem ou direito que sabe necessrio companhia, ou que esta tencione adquirir. 1. Cumpre, ademais, ao administrador de companhia aberta, guardar sigilo sobre qualquer informao que ainda no tenha sido divulgada para conhecimento do mercado, obtida em razo do cargo e capaz de influir de modo pondervel na cotao de valores mobilirios, sendo-lhe vedado valer-se da informao para obter, para si ou para outrem, vantagem mediante compra ou venda de valores mobilirios37. 2. O administrador deve zelar para que a violao do disposto no 1. no possa ocorrer atravs de subordinados ou terceiros de sua confiana. O dever de informar, circunscrito companhia aberta, objetiva pr o acionista a par de atos e fatos relevantes nas atividades da sociedade mercantil: Art. 157. O administrador de companhia aberta deve declarar, ao firmar o termo de posse, o nmero de aes, bnus de subscrio, opes de compra de aes e debntures conversveis em aes, de emisso da companhia e de sociedades controladas ou do mesmo grupo, de que seja titular. 1. O administrador de companhia aberta obrigado a revelar assembleia geral ordinria, a pedido de acionistas que representem cinco por cento ou mais do capital social: a) o nmero dos valores mobilirios de emisso da companhia ou de sociedades controladas, ou do mesmo grupo, que tiver adquirido ou alienado, diretamente ou atravs de outras pessoas, no exerccio anterior; b) as opes de compra de aes que tiver contratado ou exercido no exerccio anterior;

c) os benefcios ou vantagens, indiretas ou complementares, que tenha recebido ou esteja recebendo da companhia e de sociedades coligadas, controladas ou do mesmo grupo; d) as condies dos contratos de trabalho que tenham sido firmados pela companhia com os diretores e empregados de alto nvel; e) quaisquer atos ou fatos relevantes nas atividades da companhia. 2. Os esclarecimentos prestados pelo administrador podero, a pedido de qualquer acionista, ser reduzidos a escrito, autenticados pela mesa da assembleia, e fornecidos por cpia aos solicitantes. 3. A revelao dos atos ou fatos de que trata este artigo s poder ser utilizada no legtimo interesse da companhia ou do acionista, respondendo os solicitantes pelos abusos que praticarem. 4. Os administradores da companhia aberta so obrigados a comunicar imediatamente Bolsa de Valores e a divulgar pela imprensa qualquer deliberao da assembleia geral ou dos rgos de administrao da companhia, ou fato relevante ocorrido nos seus negcios, que possa influir, de modo pondervel, na deciso dos investidores do mercado de vender ou comprar valores mobilirios emitidos pela companhia. 5. Os administradores podero recusar-se a prestar informao ( 1., e), ou deixar de divulg-la ( 4.), se entenderem que sua revelao por em risco interesse legtimo da companhia, cabendo Comisso de Valores Mobilirios, a pedido dos administradores, de qualquer acionista, ou por iniciativa prpria, decidir sobre a prestao de informao e responsabilizar os administradores, se for o caso. Os administradores, como rgos da companhia, no agem em nome prprio, mas da sociedade comercial e, portanto, da pessoa jurdica. No respondem, pois, em princpio, pelos atos praticados, tampouco a eles se vinculam, excetuado quando procedem irregularmente, quando extravasam os atos normais de gesto, violando a lei ou o estatuto, atuando com culpa ou dolo: Art. 158. O administrador no pessoalmente responsvel pelas obrigaes que contrair em nome da sociedade e em virtude de ato regular de gesto; responde, porm, civilmente, pelos prejuzos que causar, quando proceder: I dentro de suas atribuies ou poderes, com culpa ou dolo; II com violao da lei ou do estatuto. A responsabilidade do administrador , via de regra, individual, j que, em conformidade com o 1. do art. 158, este no responde pelos atos ilcitos de outros administradores, na hiptese de conivncia ou negligncia, traduzida esta ltima na falta de empenho em descobri-los, ou omisso quando deles tomar conhecimento. A solidariedade, na forma atual, pode alcanar terceiros que participem do ato objetivando vantagens pessoais: Art. 158. ............................................................................................... 1. O administrador no responsvel por atos ilcitos de outros administradores, salvo se com eles for conivente, se negligenciar em descobri-los ou se, deles tendo conhecimento, deixar de agir para impedir a sua prtica. Exime-se de responsabilidade o administrador dissidente que faa consignar sua divergncia em ata de reunio do rgo de administrao ou, no sendo possvel, dela d cincia imediata e por escrito ao rgo da administrao ao conselho fiscal, se em funcionamento, ou assembleia geral. 2. Os administradores so solidariamente responsveis pelos prejuzos causados em virtude do no cumprimento dos deveres impostos por lei para assegurar o funcionamento normal da companhia, ainda que, pelo estatuto, tais deveres no caibam a todos eles. 3. Nas companhias abertas, a responsabilidade de que trata o 2. ficar restrita, ressalvado o disposto no 4., aos administradores que, por disposio do estatuto, tenham atribuio especfica de dar cumprimento queles deveres. 4. O administrador que, tendo conhecimento do no cumprimento desses deveres por seu predecessor ou pelo administrador competente nos termos do 3., deixar de comunicar o fato assembleia geral, tornar-se- por ele solidariamente responsvel. 5. Responder solidariamente com o administrador quem, com o fim de obter vantagem para si ou para outrem, concorrer para a prtica de ato com violao da lei ou do estatuto. Ao de responsabilidade Constatada irregularidade da qual resultem prejuzos companhia, a esta compete, mediante prvia deliberao da assembleia geral, propor contra o administrador ao de responsabilidade. No proposta pela diretoria, em trs meses a contar da deliberao da assembleia geral, poder a ao mencionada ser promovida por qualquer acionista e, conquanto os resultados da ao interposta sejam deferidos companhia, esta fica obrigada a indenizar ao autor, nos limites dos resultados, de todas as despesas em que tiver incorrido, inclusive correo monetria e juros dos dispndios realizados. Na hiptese de a assembleia geral deliberar no promover ao de responsabilidade contra administrador que tenha atuado irregularmente, a ao pode, ainda assim, ser proposta por acionistas que representem 5%, pelo menos, do capital social. A ao de responsabilidade civil acima referida no exclui a ao prpria, reservada ao acionista ou ao terceiro prejudicado, pelo ato do administrador. 89. Conselho fiscal O conselho fiscal, como o prprio nome deixa entrever, o rgo fiscalizador da companhia. Sua adoo se prende necessidade de estabelecer rigoroso controle e fiscalizao sobre os atos praticados pela administrao. Tal fiscalizao, nas sociedades de pessoas, exercida pelos prprios scios, que, individual ou conjuntamente, examinam livros, documentos e escriturao, constatando o estado do caixa e outros atos da gesto dos negcios. Em se tratando de sociedade annima, porm, dada a complexidade de sua prpria organizao, tal controle deve ser exercido por pessoas estranhas aos atos e operaes da administrao, recaindo, por isso mesmo, sobre acionistas que no participem da direo da companhia ou sobre terceiros. Em que pese a importncia do rgo, no Brasil, na verdade o sistema no aprovou, e isso porque, via de regra, a escolha de seus componentes sempre foi feita com inteira liberdade pelos que controlam, de forma quase absoluta, as assembleias gerais. Despidos de quaisquer conhecimentos tcnicos que os habilitem para as funes, limitam-se os membros do conselho fiscal a rubricar os pareceres adrede elaborados, em papel meramente decorativo. Contudo, malgrado tais inconvenientes, que, efetivamente, redundam mais da conduta humana que da instituio, o conselho fiscal inequivocamente um instrumento

til e necessrio ao controle e fiscalizao dos atos da administrao, razo por que mantido pela nova legislao. 90. Composio e funcionamento O conselho fiscal compor-se- de no mnimo trs e no mximo cinco membros, com igual nmero de suplentes, escolhidos pela assembleia geral entre acionistas ou no. Na constituio do conselho fiscal de companhia aberta sero observadas as seguintes normas: a) os titulares de aes preferenciais sem direito de voto, ou com voto restrito, excludo o acionista controlador, tero direito de eleger, em votao em separado, um membro e respectivo suplente; b) os titulares de aes ordinrias, excludo o acionista controlador, que representem, em conjunto, 10% ou mais das aes com direito a voto, tambm tero o direito previsto na alnea a; c) os acionistas controladores e os demais acionistas com direito a voto podero eleger membros em nmero igual ao somatrio dos eleitos nos termos acima citados. O ltimo membro do conselho fiscal ser um representante do auditor independente da companhia. Conquanto obrigatria a existncia do conselho fiscal, seu funcionamento poder ser permanente ou eventual. Na ltima hiptese, funcionar quando assim o solicitarem acionistas que representem, no mnimo, um dcimo das aes com direito a voto, ou 5% das aes sem direito a voto, porcentagem essa que pode ser reduzida pela Comisso de Valores Mobilirios, nos precisos termos do art. 291. 91. Requisitos, impedimentos e remunerao Para o conselho fiscal s podem ser eleitas pessoas naturais residentes no Pas e, mais precisamente, no local da sede da companhia (art. 162, 1.). Vedada , portanto, a eleio de pessoa jurdica, que, nessas condies, no pode integrar o rgo fiscalizador. Outrossim, devem os conselheiros ser portadores de diploma de curso superior, exceto quando j tenham exercido, por prazo mnimo de trs anos, cargo de administrador de empresa ou de conselheiro fiscal, requisitos dispensveis pelo juiz se na localidade no houver pessoas como tal habilitadas. Esto impedidas de integrar o conselho fiscal as seguintes pessoas: a) impedidas por lei especial; b) condenadas por crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato, contra a economia popular, a f pblica ou a propriedade; c) condenada a pena criminal que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos; d) membros dos rgos da administrao; e) empregados da companhia ou de sociedade controlada ou do mesmo grupo; f) cnjuge ou parente, at terceiro grau, de administrador de companhia. A remunerao dos membros do conselho fiscal fixada pela assembleia geral que os elege, no podendo ser inferior, para cada membro em exerccio, a 10% da que, em mdia, for atribuda a cada diretor, no computados benefcios, verbas de representao e participao nos lucros, a teor do que dispe o art. 162, 3., da Lei n. 6.404/76, com a redao dada pela Lei n. 9.457, de 5 de maio de 1997. 92. Competncia do conselho fiscal Compete ao conselho fiscal: I fiscalizar, por qualquer de seus membros, os atos dos administradores e verificar o cumprimento de seus deveres legais e estatutrios; II opinar sobre o relatrio anual da administrao, fazendo constar de seu parecer as informaes complementares que julgar necessrias ou teis deliberao da assembleia geral; III opinar sobre as propostas dos rgos da administrao, a serem submetidas assembleia geral, relativas a modificao do capital social, emisso de debntures ou bnus de subscrio, planos de investimento ou oramentos de capital, distribuio de dividendos, transformao, incorporao, fuso ou ciso; IV denunciar, por qualquer de seus membros, aos rgos de administrao e, se estes no tomarem as providncias necessrias para a proteo dos interesses da companhia, assembleia geral os erros, fraudes ou crimes que descobrirem, e sugerir providncias teis companhia; V convocar a assembleia geral ordinria, se os rgos da administrao retardarem por mais de um ms essa convocao, e a extraordinria, sempre que ocorrerem motivos graves ou urgentes, incluindo na agenda das assembleias as matrias que considerarem necessrias; VI analisar, ao menos trimestralmente, o balancete e demais demonstraes financeiras elaboradas periodicamente pela companhia; VII examinar as demonstraes financeiras do exerccio social e sobre elas opinar; VIII exercer essas atribuies, durante a liquidao, tendo em vista as disposies especiais que a regulam. A Lei n. 10.303, de 31 de outubro de 2001, que alterou dispositivos da Lei n. 6.404/76 e acrescentou outros, declina, na nova redao do art. 165, as responsabilidades dos membros do conselho fiscal. Estes respondem pelos danos resultantes de omisso no cumprimento de seus deveres e de atos praticados com culpa ou dolo, ou com violao da lei ou do estatuto. Outrossim, devero exercer suas funes no exclusivo interesse da companhia, considerando-se abusiva a atuao do conselheiro com o fim de causar dano companhia ou a seus acionistas, ou de obter, para si ou para outrem, vantagem a que no faz jus e de que resulte, ou possa resultar, prejuzo para a companhia, seus acionistas ou administradores. O conselheiro no responsvel pelos atos ilcitos de outros membros, salvo se com eles foi conivente, ou se concorrer para a prtica do ato. A responsabilidade dos membros do conselho fiscal por omisso no cumprimento de seus deveres solidria, mas dela se exime o membro dissidente que fizer consignar sua divergncia em ata da reunio do rgo e a comunicar aos rgos da administrao e assembleia geral. 93. Resumo Assembleia geral: Assembleia, do francs assemble, significa reunio de vrias pessoas. Assembleia geral a sesso que rene a totalidade ou maioria dos membros de uma comunidade. No sentido jurdico, designa a reunio dos subscritores ou acionistas de uma sociedade por aes, convocada e instalada na forma prevista em lei ou no estatuto, com a finalidade de ou constituir a companhia ou, se j constituda essa, tomar deliberao de interesse da mesma. Lassemblea la riunione dei soci debitamente convocati per trattare degli affari sociali. Essa lorgano supremo della volunt sociale, che si manifesta, come avviene in ogni collegio, col voto della maggioranza, diz Vivante. Espcies de assembleia: a) assembleia geral constituinte;

b) assembleia geral ordinria; c) assembleia geral extraordinria; d) assembleia especial. Convocao (competncia, modo e local, quorum de instalao e deliberao): A competncia para convocar assembleia geral do conselho de administrao (se houver), da diretoria, do conselho fiscal (nos casos previstos no inciso V do art. 163), de qualquer acionista (quando os administradores retardarem, por mais de 60 dias, a convocao, nos casos previstos em lei ou nos estatutos), de acionistas que representem 5%, no mnimo, do capital social, quando os administradores no atenderem, no prazo de oito dias, a convocao que apresentarem, devidamente fundamentada, com indicao das matrias a serem tratadas, e, finalmente, de acionistas que representem 5% do capital votante, ou 5%, no mnimo, dos acionistas sem direito a voto, quando os administradores no atenderem, no prazo de oito dias, o pedido de convocao de assembleia para instalao do conselho fiscal. A convocao da assembleia geral far-se- mediante anncio publicado por trs vezes, no mnimo, no rgo oficial da Unio ou Estado (art. 124, c/c o art. 289), ou em jornal de grande circulao editado no local da sede da companhia. A assembleia geral instalar-se-, em primeira convocao, com a presena de acionistas que representem, no mnimo, 1/4 do capital social com direito de voto, exceto se tiver por objeto reforma do estatuto, quando necessrio se faz 2/3. Em segunda convocao, seja qual for o seu objeto, instalar-se- com qualquer nmero. H duas espcies de quorum de deliberao, como se verifica, a saber: a) quorum normal (art. 123); b) quorum qualificado ou especial (art. 136). Em conformidade com a Lei n. 6.404/76, com alteraes da Lei n. 10.303/2001 (art. 124, 1.): A primeira convocao da assembleia geral dever ser feita: I na companhia fechada, com oito dias de antecedncia, no mnimo, contado o prazo da publicao do primeiro anncio; no se realizando a assembleia, ser publicado novo anncio, de segunda convocao, com antecedncia mnima de cinco dias; II na companhia aberta, o prazo de antecedncia da primeira convocao ser de quinze dias e o da segunda convocao de oito dias. A Comisso de Valores Mobilirios poder, a seu exclusivo critrio, mediante deciso fundamentada de seu colegiado, a pedido de qualquer acionista, e ouvida a companhia: I aumentar, para at 30 dias, a contar da data em que os documentos relativos s matrias a serem deliberadas forem colocados disposio dos acionistas, o prazo de antecedncia de publicao do primeiro anncio de convocao da assembleia geral de companhia aberta, quando esta tiver por objeto operaes que, por sua complexidade, exijam maior prazo para que possam ser conhecidas e analisadas pelos acionistas; II interromper, por at 15 dias, o curso do prazo de antecedncia da convocao de assembleia geral extraordinria de companhia aberta, a fim de conhecer e analisar as propostas a serem submetidas assembleia e, se for o caso, informar companhia, at o trmino da interrupo, as razes pelas quais entende que a deliberao proposta assembleia viola dispositivos legais ou regulamentares. As companhias abertas com aes admitidas negociao em Bolsa de Valores devero remeter, na data da publicao do anncio de convocao da assembleia, Bolsa de Valores em que suas aes forem mais negociadas os documentos postos disposio dos acionistas para deliberao na assembleia geral. Conselho de administrao: Conselho de administrao rgo de deliberao colegiada, facultativo para a companhia fechada e obrigatrio para a companhia aberta e de capital autorizado. Seus integrantes sero, forosamente, acionistas. O conselho de administrao compor-se- de, no mnimo, trs membros, eleitos em assembleia geral e por ela destituveis a qualquer tempo. Competncia do conselho de administrao: 1.) fixar a orientao geral dos negcios da companhia; 2.) eleger e destituir os diretores e fixar-lhes as atribuies, observado o que a respeito dispuser o estatuto; 3.) fiscalizar a gesto dos diretores, examinar, a qualquer tempo, os livros e papis da companhia, solicitar informaes sobre contratos celebrados ou em via de celebrao, e quaisquer outros atos; 4.) convocar a assembleia geral quando julgar conveniente, ou no caso do art. 132; 5.) manifestar-se sobre o relatrio da administrao e as contas da diretoria; 6.) manifestar-se previamente sobre atos ou contratos, quando o estatuto assim o exigir; 7.) deliberar, quando autorizado pelo estatuto, sobre a emisso de aes ou de bnus de subscrio; 8.) autorizar, se o estatuto no dispuser em contrrio, a alienao de bens do ativo permanente, a constituio de nus reais e a prestao de garantias a obrigaes de terceiros; 9.) escolher e destituir os auditores independentes, se houver. Diretoria: A diretoria o rgo executivo da sociedade annima, competindo-lhe a representao da companhia e a prtica dos atos necessrios a seu funcionamento regular. Composta de, no mnimo, dois diretores, podendo a escolha recair sobre estranhos ao quadro associativo, eleitos e destituveis a qualquer tempo pelo conselho de administrao e, em sua falta, pela assembleia geral, com o prazo de gesto fixado em, no mximo, trs anos. O exerccio do cargo de diretor vedado pessoa jurdica, sendo necessrio que a pessoa fsica investida nas funes citadas resida no Pas. Os diretores assumem, para com a companhia e para com os acionistas desta, uma srie de obrigaes consubstanciadas nos seguintes deveres: a) diligncia; b) lealdade; c) informao. Conselho fiscal: O conselho fiscal, como o prprio nome deixa entrever, o rgo fiscalizador da companhia. Sua adoo se prende necessidade de estabelecer rigoroso controle e fiscalizao sobre os atos praticados pela administrao. Compor-se- de, no mnimo, cinco membros, com igual nmero de suplentes, escolhidos pela assembleia geral entre acionistas ou no. Conquanto obrigatria a existncia do conselho fiscal, seu funcionamento poder ser permanente ou eventual. Na ltima hiptese, funcionar quando assim o solicitarem acionistas que representem, no mnimo, um dcimo das aes com direito de voto, ou 5% das aes sem direito de voto, porcentagem esta que pode ser reduzida pela Comisso de Valores Mobilirios. 94. Dissoluo, liquidao e extino No Captulo IV deste livro cuidamos exclusivamente da transformao, incorporao, fuso, ciso, dissoluo e liquidao das sociedades comerciais em geral,

inclusive da sociedade annima. Dissoluo, como j se observou, etimologicamente significa rompimento, cessao, extino de um pacto ou contrato. No sentido em que empregado pela legislao, o processo por meio do qual se extingue a sociedade comercial. Dissolve-se a companhia, na forma do que prescreve o art. 206:

De pleno direito

a) pelo trmino do prazo de durao; b) nos casos previstos no estatuto; c) por deliberao da assembleia geral (art. 136, X); d) pela existncia de um nico acionista, verificada em assembleia geral ordinria se o mnimo de dois no for reconstitudo at do ano seguinte, ressalvado o disposto no art. 251; e) pela extino, na forma da lei, da autorizao para funcionar. a) quando anulada sua constituio, em ao proposta por qualquer acionista; b) quando provado que no pode preencher seu fim, em ao proposta por acionistas que representem 5% ou mais do capital social; c) em caso de falncia, na forma da respectiva lei. Nos casos e na forma previstos em lei especial.

Por deciso judicial

Por deciso de autoridade administrativa

A dissoluo, de todo conveniente ressaltar, no a extino da sociedade, mas, como afirma Miranda Valverde, escudado na melhor doutrina, o fim da vida normal desta e o princpio ou o ponto de partida de sua desagregao ou extino. Com inegvel acerto diz Carvalho de Mendona que somente depois do processo de liquidao que a sociedade deixa, efetivamente, de existir. A dissoluo, pois, o processo por meio do qual se extingue a sociedade. No , contudo, sua extino, que s se opera posteriormente, aps a liquidao. Termina a existncia da pessoa jurdica: I pela sua dissoluo, deliberada entre os seus membros, salvo o direito da minoria e de terceiros; II pela sua dissoluo, quando a lei determine; III pela sua dissoluo em virtude de ato do Governo, que lhe casse a autorizao para funcionar, quando a pessoa jurdica incorra em atos opostos aos seus fins ou nocivos ao bem pblico. Na verdade, o dispositivo transcrito d expresso dissoluo um significado amplo, abrangendo todo o processo que vai da dissoluo liquidao, e consequentemente extino. Tanto isso verdade que mesmo durante o processo de liquidao a sociedade mantm sua personalidade jurdica quando, sua denominao, necessariamente se aditar a expresso em liquidao: Art. 207 da Lei n. 6.404/76: A companhia dissolvida conserva a personalidade jurdica, at a extino, com o fim de proceder liquidao. Art. 212. Em todos os atos ou operaes, o liquidante dever usar a denominao social seguida das palavras em liquidao. 95. Liquidao Liquidao a operao que segue resoluo de dissoluo, objetivando a apurao do ativo, a fim de que, pagos os dbitos, seja o remanescente distribudo entre os scios na medida de suas partes. O termo liquidao, diz Miranda Valverde, designa uma fase ou estado transitrio, em que se praticam atos ou operaes destinados a exonerar o patrimnio social das dvidas e a preparar a partilha do remanescente, reduzido a dinheiro, pelos scios. Abrange, pois, o perodo que vai da data em que a sociedade cessa a explorao normal do seu objeto at partilha. A liquidao ou ser amigvel ou judicial. Na primeira hiptese, silenciando o estatuto, competente a assembleia geral para determinar o modo de liquidao, devendo nomear o liquidante e o conselho fiscal que devam funcionar durante o perodo em questo, ex vi do disposto no art. 208 da Lei n. 6.404/76. A companhia que tiver conselho de administrao poder mant-lo, cabendo ao rgo nominado a indicao do liquidante. A liquidao judicial dar-se-: a) por iniciativa de qualquer acionista, se os administradores ou a maioria de acionistas deixarem de promover a liquidao, ou a ela se opuserem, nos casos do n. I do art. 206; b) o requerimento do Ministrio Pblico, vista de comunicao da autoridade competente, se a companhia, nos 30 dias subsequentes dissoluo, no iniciar a liquidao ou se, aps inici-la, interromp-la por mais de 15 dias, no caso da alnea e do n. I do art. 206. A liquidao judicial ser processada perante o juiz, observadas as regras contidas no art. 655 do Cdigo de Processo Civil de 18 de setembro de 1939, mantidas em vigor pelo art. 1.218 do atual Cdigo: Continuam em vigor at serem incorporados nas leis especiais os procedimentos regulados pelo Decreto-lei n. 1.608, de 18 de setembro de 1939, concernentes: .............................................................................................................. VII dissoluo e liquidao das sociedades (arts. 655 a 674). 96. Deveres do liquidante So deveres do liquidante: I arquivar e publicar a ata da assembleia geral, ou certido de sentena, que tiver deliberado ou decidido a liquidao;

II arrecadar os bens, livros e documentos da companhia, onde quer que estejam; III fazer levantar de imediato, em prazo no superior ao fixado pela assembleia geral ou pelo juiz, o balano patrimonial da companhia; IV ultimar os negcios da companhia, realizar o ativo, pagar o passivo e partilhar o remanescente entre os acionistas; V exigir dos acionistas, quando o ativo no bastar para a soluo do passivo, a integralizao de suas aes; VI convocar a assembleia geral, nos casos previstos em lei ou quando julgar necessrio; VII confessar a falncia da companhia e pedir a concordata, nos casos previstos em lei; VIII finda a liquidao, submeter assembleia geral relatrio dos atos e operaes da liquidao e suas contas finais; IX arquivar e publicar a ata da assembleia geral que houver encerrado a liquidao. 97. Poderes do liquidante Compete ao liquidante representar a companhia e praticar todos os atos necessrios liquidao, inclusive alienar bens mveis ou imveis, transigir, receber e dar quitao. No poder o liquidante, sem expressa autorizao da assembleia geral, gravar bens e contrair emprstimos, salvo quando indispensveis ao pagamento de obrigaes inadiveis, no podendo prosseguir, ainda que para facilitar a liquidao, na atividade social. 98. Pagamento do passivo Em conformidade com o que dispe o art. 214, na liquidao devero ser satisfeitos, preliminarmente, os direitos dos credores preferenciais. A Lei n. 6.404/76 absolutamente omissa a respeito desses direitos, ao contrrio do que sucede, por exemplo, com a Lei de Falncias, que discrimina tais crditos, fixando sua exata posio. Nessas condies, de aplicar a regra contida no art. 958 do N. Cdigo Civil, atendidos, portanto, em primeiro lugar, os ttulos legais de preferncia, a saber: os privilgios e os direitos reais. A preferncia, como se sabe, determinada pela natureza da obrigao. Preferncia, diz Carvalho dos Santos, a primazia ou vantagem reconhecida a determinado credor, em virtude da natureza de seu crdito, no s de haver a coisa, com excluso dos demais, como de receber, preterindo aos concorrentes. Privilgio a qualidade conferida por lei ao crdito pessoal. Direitos reais os que se caracterizam pela jura in re aliena, discriminados no art. 1.225 do N. Cdigo Civil, a saber: a propriedade; a superfcie; as servides; o usufruto; o uso; a habitao; o direito do promitente comprador do imvel; o penhor; a hipoteca; a anticrese. Ora, nessas condies, por fora do que dispe o art. 186 do Cdigo Tributrio Nacional, combinado com o art. 449 da Consolidao das Leis do Trabalho, no temos dvida em afirmar que preferiro aos demais crditos, no processo de dissoluo da sociedade annima, os crditos trabalhistas, os decorrentes de acidente do trabalho e os tributrios, vindo a seguir os crditos reais, e assim sucessivamente. S aps pagos os credores com preferncia sero pagos os demais, proporcionalmente, e sem distino entre crditos vencidos e vincendos, muito embora devam estes ltimos ser pagos com desconto das respectivas taxas bancrias. Desde que superior o ativo ao passivo, poder o liquidante, sob sua responsabilidade pessoal, pagar integralmente as dvidas vencidas. Na eventualidade de a sociedade se extinguir com o encerramento da liquidao, que se d com a aprovao pela assembleia geral das contas do liquidante, e algum ou alguns credores no receberem o que lhes seja devido, facultado lhes ser acionar os respectivos acionistas da companhia, para deles haver o pagamento de seu crdito, at o limite da soma por eles recebida, podendo propor contra o liquidante ao de perdas e danos: Art. 218 da Lei n. 6.404/76: Encerrada a liquidao, o credor no satisfeito s ter direito de exigir dos acionistas, individualmente, o pagamento de seu crdito, at o limite da soma, por eles recebida, e de propor contra o liquidante, se for o caso, ao de perdas e danos. O acionista executado ter direito de haver dos demais a parcela que lhes couber no crdito pago. 99. Extino o ato conclusivo do processo de liquidao. exatamente quando se extingue a sociedade, podendo redundar tambm da incorporao, da fuso ou ainda da ciso total, isto , com verso de todo o patrimnio da sociedade. 100. Transformao, incorporao, fuso e ciso Cuidamos, com detalhes, da transformao, da incorporao, da fuso e da ciso no Captulo 4, n. 19 e s., fixando-nos, por isso mesmo, nesta oportunidade, to somente na definio de cada um dos processos nominados. Transformao o processo mediante o qual uma sociedade passa de uma espcie outra: Art. 220. A transformao a operao pela qual a sociedade passa, independentemente de dissoluo e liquidao, de um tipo para outro. A incorporao , como j observamos, um fenmeno do capitalismo moderno, consubstanciando essencialmente um processo gradativo e inexorvel de absoro de pequenas e mdias empresas por grupos econmicos ou multinacionais: Art. 227. A incorporao a operao pela qual uma ou mais sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes. Fuso a operao pela qual duas ou mais sociedades se unem, formando uma s: Art. 228. A fuso a operao pela qual se unem duas ou mais sociedades para formar sociedade nova, que lhes suceder em todos os direitos e obrigaes. A ciso ocorre quando parte ou a totalidade do capital de uma sociedade transferida a outra. Na primeira hiptese, isto , na ciso parcial (transferncia de parte do patrimnio), a sociedade cindida subsiste. Na segunda hiptese, na ciso total (transferncia da totalidade do patrimnio), a sociedade cindida se extingue: Art. 229. A ciso a operao pela qual a companhia transfere parcelas do seu patrimnio para uma ou mais sociedades, constitudas para esse fim ou j existentes, extinguindo-se a companhia cindida, se houver verso de todo o seu patrimnio, ou dividindo-se o seu capital, se parcial a verso.

Obs.: O art. 1.160 do N. Cdigo Civil, no captulo destinado ao nome empresarial, declara que, na denominao da sociedade annima, deve ser acrescentado o seu objeto a sociedade annima opera sob denominao designativa do objeto social, integrada pelas expresses sociedade annima ou companhia, por extenso ou abreviadamente. 101. Exerccio social Exerccio social o perodo em que se apuram os resultados das atividades de uma sociedade comercial, verificando-se as despesas e os lucros obtidos. Em conformidade com o art. 175, o exerccio social de uma sociedade annima ter durao de um ano, ou 12 meses, devendo o estatuto fixar o seu trmino. Contrariamente ao que dispunha a legislao anterior, admite a Lei n. 6.404/76 que, na constituio da companhia ou na alterao estatutria, o exerccio social possa ter durao diversa, isto , superior ou inferior a um ano: Art. 175. O exerccio social ter durao de um ano e a data do trmino ser fixada no estatuto. Pargrafo nico. Na constituio da companhia e nos casos de alterao estatutria o exerccio social poder ter durao diversa. 102. Livros sociais: facultativos e obrigatrios Livros sociais so aqueles destinados escriturao, isto , elaborao sistemtica e metdica das contas do comerciante singular ou coletivo. Para tais fins deve o comerciante possuir determinados livros, alguns obrigatrios, outros facultativos. Art. 1.179 do N. Cdigo Civil: O empresrio e a sociedade empresria so obrigados a seguir um sistema de contabilidade, mecanizado ou no, com base na escriturao uniforme de seus livros, em correspondncia com a documentao respectiva, e a levantar anualmente o balano patrimonial e o de resultado econmico. H livros facultativos e obrigatrios. Entre estes ltimos temos o Dirio (art. 1.180 do N. Cdigo Civil), que pode ser substitudo por fichas no caso de escriturao mecanizada ou eletrnica. Alm do Dirio, que atualmente pode ser substitudo por fichas, outros livros so obrigatrios por fora de leis especiais, como, por exemplo, o livro de Entrada e Sada de Mercadorias, destinado aos armazns-gerais, o livro de Balancetes Dirios e Balanos, destinado aos estabelecimentos bancrios etc. H, tambm, os chamados livros fiscais, como o livro de Registro de Inventrio, de matrias-primas, o livro de Registro do Imposto sobre os Produtos Industrializados e outros mais. A sociedade annima, alm dos livros obrigatrios a todos os comerciantes, deve ter tambm: 1.) o livro de Registro de Aes Nominativas, para inscrio, anotao ou averbao: a) do nome do acionista e do nmero das suas aes; b) das entradas ou prestaes de capital realizado; c) das converses de aes de uma em outra espcie ou classe; d) do resgate, reembolso e amortizao das aes, ou de sua aquisio pela companhia; e) das mutaes operadas pela alienao ou transferncia de aes; f) do penhor, usufruto, fideicomisso, da alienao fiduciria em garantia ou de qualquer nus que grave as aes ou obste sua negociao; 2.) o livro de Transferncia de Aes Nominativas, para lanamento dos termos de transferncia, que devero ser assinados pelo cedente e pelo cessionrio ou seus legtimos representantes; 3.) o livro de Registro de Partes Beneficirias Nominativas e o de Transferncia de Partes Beneficirias Nominativas, se tiverem sido emitidas38; 4.) o livro de Atas das Assembleias Gerais; 5.) o livro de Presena dos Acionistas;

6.) o livro de Atas das Reunies do Conselho de Administrao, se houver; 7.) o livro de Atas das Reunies da Diretoria; 8.) o livro de Atas e Pareceres do Conselho Fiscal. Em se tratando de companhia aberta, os livros discriminados nas letras a, b, c e d podem ser substitudos, observadas as normas expedidas pela Comisso de Valores Mobilirios, por registros mecanizados ou eletrnicos. Ao agente emissor de certificados (art. 27) dado substituir os livros acima referidos por sua prpria escriturao. A qualquer interessado sero fornecidas certides dos assentamentos constantes dos livros em questo, respondendo a companhia, perante o acionista ou terceiros, pelos prejuzos causados por vcios ou irregularidades verificados naqueles. Aos acionistas que representem, pelo menos, 5% do capital social, com ou sem direito de voto, facultado requerer, em juzo, o exame por inteiro dos livros da companhia. 103. Demonstraes financeiras39 Ao trmino de cada exerccio social, a diretoria, com base na escriturao mercantil da companhia, far elaborar demonstraes financeiras que objetivem exprimir, com clareza, a situao patrimonial da sociedade e as transformaes levadas a efeito naquele perodo. Nas companhias abertas as demonstraes financeiras sero obrigatoriamente auditadas por empresas de auditoria contbil ou por auditores contbeis independentes, registrados na Comisso de Valores Mobilirios, por fora do que estabelece o art. 26 da Lei n. 6.385, de 7 de dezembro de 1976, que dispe sobre o mercado de valores mobilirios e cria a Comisso de Valores Mobilirios. A antiga legislao (Dec.-lei n. 2.627/40) previa, ao findar de cada exerccio, apenas o Balano Geral (art. 129) e a Demonstrao da Conta de Lucros e Perdas (art. 136). No atual sistema, quatro so as demonstraes financeiras: I balano patrimonial; II demonstrao de lucros ou prejuzos acumulados; III demonstrao do resultado do exerccio; IV demonstrao dos fluxos de caixa; V se companhia aberta, demonstrao do valor adicionado. Estas duas ltimas foram institudas pela Lei n. 11.638, de 28 de dezembro de 2007, em substituio s demonstraes de resultado do exerccio e das origens e aplicaes de recursos. A companhia fechada com patrimnio lquido, na data do balano, inferior a R$ 2.000.000,00 (dois milhes de reais) no obrigada elaborao e publicao da demonstrao dos fluxos de caixa ( 6 do art. 176 da Lei n. 6.404/76, com a redao dada pela Lei n. 11.638/2007). 104. Balano patrimonial Balano a demonstrao contbil que objetiva verificar a exata situao econmico-financeira de um comerciante singular ou coletivo, com a necessria apurao do ativo e passivo. Estruturado, com relao sociedade annima, na forma do que dispe o art. 178, classifica as contas da seguinte maneira:

Ativo

a) ativo circulante; b) ativo no circulante, composto por ativo realizvel a longo prazo, investimentos, imobilizado e intangvel.

a) passivo circulante; Passivo b) passivo no circulante; c) patrimnio lquido, dividido em capital social, reservas de capital, ajustes de avaliao patrimonial, reservas de lucros, aes em tesouraria e prejuzos acumulados.

Ativo o conjunto de bens e crditos que compem o acervo do comerciante. O ativo circulante abrange no s riquezas, valores, bens e crditos realizveis no curso do exerccio social subsequente, mas tambm as aplicaes de recursos em despesas do exerccio seguinte, isto , pagas por antecipao. Ativo no circulante composto pelo realizvel a longo prazo, investimentos, imobilizado e intangvel. Ativo realizvel a longo prazo aquele cuja converso em dinheiro s se far no decurso de determinado espao de tempo. Consideram-se integrantes do ativo realizvel a longo prazo os direitos conversveis aps o trmino do exerccio seguinte, as vendas, adiantamentos ou emprstimos feitos a sociedades coligadas ou controladas, a diretores, acionistas ou participantes nos lucros da companhia, desde que tais operaes no constituam negcios usuais na explorao do objeto da sociedade. Ativo imobilizado, tambm denominado estvel ou fixo, aquele que compreende os bens destinados manuteno das atividades da companhia e que, por isso mesmo, no so conversveis em dinheiro na vigncia da sociedade. Tais bens ou so materiais (corpreos) ou imateriais (incorpreos). Incluem-se nos primeiros mveis e utenslios, imveis e maquinrios. So incorpreos marcas de indstria ou comrcio, patentes de inveno, aviamento, insgnias etc. Passivo o conjunto de dvidas ou encargos. Passivo circulante aquele exigvel no exerccio seguinte. Passivo exigvel a longo prazo, aquele a ser solucionado em tempo inferior ao acima mencionado. Os resultados de exerccios futuros se incluem no passivo porque, embora representando acrscimo ao ativo, implicam obrigao para a companhia. Em determinadas circunstncias, o comprador ou aceita a duplicata (caso tpico de aceite em branco) ou antecipa o pagamento, antes mesmo do recebimento da mercadoria. O pagamento antecipado, embora enriquecendo o patrimnio do vendedor, cria-lhe a obrigao de efetiva entrega dos bens transacionados, representando, pois, encargo. O patrimnio , como se sabe, o acervo de bens do comerciante, e, nessas condies, s poderia ser includo no ativo. Todavia, o patrimnio lquido a que se refere o art. 182 compreende aquela parcela do capital subscrito no realizada.

ativo BALANO PATRIMONIAL

a) ativo circulante; b) ativo no circulante, composto por ativo realizvel a longo prazo, investimentos, imobilizado e intangvel.

a) passivo circulante; passivo b) passivo no circulante; c) patrimnio lquido, dividido em capital social, reservas de capital, reservas de avaliao patrimonial, reservas de lucros, aes em tesouraria e prejuzos acumulados.

ativo circulante ativo realizvel

as disponibilidades, os direitos realizveis no curso do exerccio social subsequente e as aplicaes de recursos em despesas do exerccio seguinte; os direitos realizveis aps o trmino do exerccio seguinte, assim como os derivados de vendas, adiantamentos ou emprstimos a sociedades coligadas ou controladas, diretores, acionistas ou participantes no lucro da companhia, que no constiturem negcios usuais na explorao do objeto da companhia;

ativo em as participaes permanentes em outras sociedades e os direitos de qualquer natureza, no classificveis no ativo circulante, e que no se ATIVO investimentos destinem manuteno da atividade da companhia ou da empresa; os direitos que tenham por objeto bens destinados manuteno das atividades da companhia e da empresa, ou exercidos com essa finalidade, inclusive os de propriedade industrial ou comercial;

ativo imobilizado

ativo diferido as aplicaes de recursos em despesas que contribuiro para a formao do resultado de mais de um exerccio social, inclusive os juros pagos ou creditados aos acionistas durante o perodo que anteceder o incio das operaes sociais.

passivo circulante e a longo prazo

as obrigaes da companhia, inclusive financiamentos para aquisio de direitos do ativo permanente, sero classificadas no passivo circulante, quando se vencerem no exerccio seguinte, e no passivo exigvel a longo prazo, se tiverem vencimento em prazo maior, observado o disposto no pargrafo nico do art. 179;

PASSIVO resultados de exerccios as receitas de exerccios futuros, diminudos dos custos e despesas a elas correspondentes; futuros patrimnio lquido

parcela no realizada da conta do capital, isto , do capital social subscrito.

105. Demonstraes de lucros ou prejuzos acumulados Contrariamente ao que ocorria sob a gide da legislao anterior, que s impunha a demonstrao do resultado geral do exerccio, na atual sistemtica necessria se faz a divulgao de informaes aos acionistas da destinao dada ao lucro ou prejuzo acumulado. A demonstrao em apreo deve discriminar o saldo no incio do perodo, ajustes de exerccios anteriores , assim considerados os decorrentes de efeitos de mudana de critrio contbil, retificao de erro imputvel a determinado exerccio anterior, e que no possam ser atribudos a fatos subsequentes, e a correo monetria do saldo inicial. A demonstrao do saldo existente no incio do perodo, dos ajustes de exerccios anteriores, decorrentes de alterao do critrio contbil ou de erro, da correo monetria do saldo inicial, deve discriminar tambm as reverses de reservas (art. 195, 2.), o lucro lquido do exerccio , as transferncias para reservas, os dividendos, a parcela dos lucros incorporada ao capital e o saldo ao fim do perodo. A demonstrao das mutaes do patrimnio lquido, na forma do que prescreve o 2. do art. 186, facultativa, podendo ou no ser elaborada e publicada pela companhia.

saldo no incio do perodo, ajuste de exerccios anteriores, correo monetria do saldo inicial; reverses de reservas, lucro lquido do exerccio; dividendos, parcela dos lucros incorporada ao capital, saldo ao fim do exerccio. I balano patrimonial; II demonstrao dos lucros ou prejuzos acumulados; III demonstrao do resultado do exerccio; IV demonstrao dos fluxos de caixa.

Demonstrao dos lucros ou prejuzos acumulados

Demonstrao do Resultado do Exerccio

106. Demonstrao do fluxo de caixa A demonstrao do fluxo de caixa, como o prprio nome deixa entrever, objetiva estabelecer as entradas e sadas de valores monetrios. 107. Demonstrao de valor adicionado (destinado s companhias abertas) Por valor adicionado se entende o valor da riqueza gerada pela companhia e sua distribuio entre os elementos que contriburam para a gerao dessa riqueza, bem como a parcela da riqueza no distribuda40.

Demonstraes do fluxo de caixa e do valor adicionado

I Demonstrao do fluxo de caixa as alteraes ocorridas durante o exerccio, no saldo de caixa e equivalentes de caixa, segregando-se essas alteraes em, no mnimo, trs fluxos: a) das operaes; b) dos financiamentos; c) dos investimentos; II Demonstrao do valor adicionado o valor da riqueza gerada pela companhia, a sua distribuio entre os elementos que contriburam para a gerao dessa riqueza, tais como empregados, financiadores, acionistas, governo e outros, bem como a parcela da riqueza no distribuda.

108. Lucros, reservas e dividendos Como acentuamos nos itens n. 67 e s. deste Captulo, um dos direitos essenciais do acionista a participao nos lucros sociais, a rigor a principal preocupao dos que se propem ao exerccio do comrcio. Em conformidade com a nova legislao (art. 202), os acionistas tm direito de receber, como dividendo obrigatrio, em cada exerccio, a parcela dos lucros estabelecida no estatuto. Dividendos so os lucros lquidos que, em cada exerccio social, so distribudos aos acionistas de uma companhia. Assim, fcil verificar que os acionistas participam do lucro lquido, que , na definio contida no art. 191, o resultado do exerccio que remanescer depois de deduzidas as participaes estatutrias de empregados, administradores e partes beneficirias. Preliminarmente, porm, deduzir-se-o do resultado do exerccio os prejuzos acumulados e a proviso para o imposto sobre a renda, nos precisos termos do art. 189. Assim, apurado o resultado do exerccio, deduzidos os prejuzos acumulados e a proviso para o imposto sobre a renda, subtraem-se as participaes estatutrias de empregados, administradores e partes beneficirias. O remanescente ser considerado o lucro lquido: Art. 191. Lucro lquido do exerccio o resultado do exerccio que remanescer depois de deduzidas as participaes de que trata o art. 190. Apurado, na forma acima descrita, o lucro lquido, 5% dele ser necessariamente aplicado na constituio da chamada reserva legal (art. 193), que objetiva assegurar a integridade do capital social, reserva essa s utilizvel na ocorrncia de prejuzos ou aumento do capital. Quando o saldo dessa reserva, acrescido do montante das reservas de capital (art. 182, 1.), atingir 20% do capital social da companhia, esta poder deixar de aplicar na reserva em apreo a percentagem acima referida: Art. 193. ............................................................................................... 1. A companhia poder deixar de constituir a reserva legal no exerccio em que o saldo dessa reserva, acrescido do montante das reservas de capital de que trata o 1. do art. 182, exceder de trinta por cento do capital social.

Apurado o lucro lquido, aos acionistas so assegurados os dividendos mnimos, de distribuio obrigatria, fixados no estatuto, e, na omisso deste, a percentagem legal: Art. 202. ............................................................................................... 1. O estatuto poder estabelecer o dividendo como porcentagem do lucro ou do capital social, ou fixar outros critrios para determin-lo.... (...) ou, se este for omisso, a importncia determinada de acordo com as seguintes normas: I metade do lucro lquido do exerccio diminudo ou acrescido dos seguintes valores: a) importncia destinada constituio da reserva legal (art. 193); e b) importncia destinada formao da reserva para contingncias (art. 195) e reverso da mesma reserva formada em exerccios anteriores; II o pagamento do dividendo determinado nos termos do inciso I poder ser limitado ao montante do lucro lquido do exerccio que tiver sido realizado, desde que a diferena seja registrada como reserva de lucros a realizar (art. 197); III os lucros registrados na reserva de lucros a realizar, quando realizados e se no tiverem sido absorvidos por prejuzos em exerccios subsequentes, devero ser acrescidos ao primeiro dividendo declarado aps a realizao41. Quando o estatuto for omisso e a assembleia geral deliberar alter-lo para introduzir norma sobre a matria, o dividendo obrigatrio no poder ser inferior a 25% do lucro lquido ajustado nos termos do inciso I do art. 202. A assembleia geral pode, desde que no haja oposio de qualquer acionista presente, deliberar a distribuio de dividendo inferior ao obrigatrio, nos termos do artigo citado, ou a reteno de todo o lucro lquido, nas seguintes sociedades: I companhias abertas exclusivamente para a captao de recursos por debntures no conversveis em aes; II companhias fechadas, exceto nas controladas por companhias abertas que no se enquadrem na condio prevista no inciso I42. 109. Resumo Exerccio social: Exerccio social o perodo em que se apuram os resultados das atividades de uma sociedade comercial, verificando-se as despesas e os lucros obtidos. O exerccio social de uma sociedade annima ter durao de um ano ou 12 meses, devendo o estatuto fixar a data de seu trmino. Livros sociais: Livros sociais so aqueles destinados escriturao, isto , elaborao sistemtica e metdica das contas do comerciante singular ou coletivo. A sociedade annima, alm dos livros obrigatrios a todos os comerciantes, deve possuir tambm: 1.) o livro de Registro de Aes Nominativas, para inscrio, anotao ou averbao: a) do nome do acionista e do nmero das suas aes; b) das entradas ou prestaes de capital realizado; c) das converses de aes de uma em outra espcie ou classe; d) do resgate, reembolso e amortizao das aes ou de sua aquisio pela companhia; e) das mutaes operadas pela alienao ou transferncia de aes; f) do penhor, usufruto, fideicomisso, da alienao fiduciria em garantia ou de qualquer nus que grave as aes ou obste sua negociao; 2.) o livro de Transferncia de Aes Nominativas, para lanamento dos termos de transferncia, que devero ser assinados pelo cedente e pelo cessionrio ou seus legtimos representantes; 3.) o livro de Registro de Partes Beneficirias Nominativas e o de Transferncia de Partes Beneficirias Nominativas, se tiverem sido emitidos; 4.) o livro de Atas das Assembleias Gerais; 5.) o livro de Presena dos Acionistas; 6.) o livro de Atas das Reunies do Conselho de Administrao, se houver; 7.) o livro de Atas das Reunies da Diretoria; 8.) o livro de Atas e Pareceres do Conselho Fiscal. Demonstraes financeiras: As demonstraes financeiras objetivam exprimir, com base na escriturao mercantil, a situao da sociedade e as transformaes levadas a efeito no decorrer do exerccio social. Nas companhias abertas as demonstraes financeiras sero obrigatoriamente auditadas por empresas de auditoria contbil ou por auditores contbeis independentes, registrados na Comisso de Valores Mobilirios. Quatro so as demonstraes financeiras: a) balano patrimonial; b) demonstrao dos lucros ou prejuzos acumulados; c) demonstrao do fluxo de caixa; d) demonstrao de valor adicionado (destinado s companhias abertas). Balano patrimonial a demonstrao contbil que objetiva verificar a exata situao econmico-financeira de um comerciante singular ou coletivo, com a necessria apurao do ativo e passivo. A demonstrao de lucros e prejuzos acumulados visa informar aos acionistas da destinao dada ao lucro ou prejuzo acumulado, discriminando o saldo do incio do perodo, ajustes de exerccios anteriores e a correo monetria do saldo inicial. 110. Unio de empresas A concentrao do poder econmico, que o economista americano Paul A. Samuelson qualifica de tremendous, constitui uma das principais caractersticas do capitalismo moderno, consubstanciada na integrao que consiste em realizar, numa s empresa, operaes conexas, obtidas muitas vezes por meio de associao de estabelecimentos, com a formao das chamadas pirmides de empresas, dotadas de personalidade jurdica prpria, mas interligadas por interesses comuns e sujeitas ao mesmo grupo controlador. Essa verdadeira fragmentao no poderia, por certo, permanecer alheia ao Direito Comercial brasileiro, ainda que com grande atraso, j que, de h muito, objeto

de ateno dos doutrinadores aliengenas. Com efeito, muito anteriormente, na Itlia, a associao de empresas j era objeto de definio por parte de Vittorio Salandra, que assim a conceituava: Le unioni di imprese sono vincoli giuridice stabili, voluntari e forzosi, cui gli esercenti una attivit economica che abbia carattere di imprese zi sottopongono o vengono sottoporsi, negli interessi comune, e el cui oggetto consiste nella disciplina totale o parziale, a mezzo di una organizzazione collettiva, della suddeta attivit, che viene esercitata individualmente. No Brasil, muito embora o Decreto-lei n. 2.627/40 j fizesse meno ao fenmeno da coligao de empresas (art. 135, 2.), s com o advento da atual legislao (Lei n. 6.404/76) foi a questo objeto de adequada disciplinao legal. A unio de empresas pode assumir as mais diversas formas, tais como interligao de empresas coligadas, controladoras e controladas, grupo de empresas e consrcio. No primeiro caso uma sociedade participa com determinada percentagem mnima (10%) do capital da outra sem, todavia, control-la a sociedade coligada; ou, ainda, com o controle de uma sobre a outra as sociedades controladoras e controladas numa hiptese e noutra, mantendo todas elas personalidade jurdica distinta. O grupo de sociedades , a rigor, uma sociedade de sociedades, em que as empresas se organizam com o manifesto objetivo da concorrncia a outros grupos, assegurada a cada um dos integrantes personalidade jurdica prpria. O consrcio, finalmente, organizado para a execuo de determinado empreendimento, por sociedades sob o mesmo controle ou no, no possuindo (o consrcio) personalidade jurdica43. 111. Sociedades coligadas, controladoras e controladas So coligadas as sociedades quando uma participa com, no mnimo, 10% ou mais do capital da outra, sem control-la. Caracteriza-se, pois, a coligao pela participao, sem controle, de uma sociedade no capital social de outra, desde que essa participao seja igual ou superior a 10%. Inexistindo controle, claro est que ambas as sociedades, tanto a que participa quanto a outra, mantm autonomia administrativa e, consequentemente, personalidade jurdica prpria. Quando uma sociedade titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, supremacia nas deliberaes sociais e o poder de eleger a maioria dos administradores ela considerada uma sociedade controladora. Controlada, obviamente, a sociedade sobre a qual se exera esse controle: Art. 243. ............................................................................................... 1. So coligadas as sociedades nas quais a investidora tenha influncia significativa. 2. Considera-se controlada a sociedade na qual a controladora, diretamente ou atravs de outras controladas, titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, preponderncia nas deliberaes sociais e o poder de eleger a maioria dos administradores. Objetivando, consoante esclarece a prpria Exposio de Motivos, a disciplinao legal da associao de empresas, a Lei n. 6.404/76 impe a obrigao aos administradores de relacionar, no relatrio anual, os investimentos da companhia em sociedades coligadas e controladas, mencionando, outrossim, as modificaes ocorridas durante o exerccio social. Com o manifesto propsito de preservar a integridade do capital da companhia, probe a nova legislao a participao recproca entre as sociedades e suas coligadas ou controladas, exceto quando uma das sociedades participa da outra, com observncia das condies em que a lei autoriza a aquisio das prprias aes (art. 30, 1., b), que tambm se aplicam aquisio de ao da companhia aberta por suas coligadas ou controladas. Quando ocorrer em virtude de incorporao, fuso ou ciso, ou da aquisio pela companhia do controle de sociedade, a participao recproca (a ser mencionada nos relatrios e demonstraes financeiras de ambas as sociedades) dever ser eliminada no prazo mximo de um ano. A violao a tais regras, na conformidade do que dispe o 6. do art. 244, importa responsabilidade civil solidria dos administradores da sociedade, independentemente de outras cominaes legais cabveis. Tanto os administradores quanto a sociedade controladora so obrigados a reparar os danos que causarem companhia, na hiptese de favorecimento sociedade coligada, controladora ou controlada, ou por atos praticados com infrao s regras de conduta estabelecidas para o acionista controlador (arts. 116 e 117). Ademais disso, as companhias que possuam investimento igual ou superior a 10% do valor do patrimnio lquido da sociedade coligada ou controlada, ou ainda igual ou superior a 15% no conjunto das sociedades coligadas ou controladas, devem inserir nas demonstraes financeiras notas explicativas dos investimentos considerados relevantes, com informaes precisas sobre as sociedades coligadas e controladas e suas relaes com a companhia, acompanhadas dos seguintes dados: I a denominao da sociedade, seu capital social e patrimnio lquido; II o nmero, espcies e classes das aes ou quotas de propriedade da companhia, e o preo de mercado das aes, se houver; III o lucro lquido do exerccio; IV os crditos e obrigaes entre a companhia e as sociedades coligadas e controladas; V o montante das receitas e despesas em operaes entre a companhia e as sociedades coligadas e controladas. A avaliao do investimento em coligadas e controladas deve ser feita com base no mtodo da equivalncia patrimonial, na forma do que preceitua o art. 248. A companhia aberta que tiver mais de 30% do valor de seu patrimnio lquido representado por investimentos em sociedades controladas est obrigada a elaborar e divulgar, juntamente com as demonstraes financeiras, as demonstraes consolidadas, admitidas alteraes relativamente a estas ltimas por parte da Comisso de Valores Mobilirios. A Lei n. 10.303, de 31 de outubro de 2001, introduziu na Lei n. 6.404/76 as seguintes regras sobre a alienao de controle de companhia aberta: Art. 254-A. A alienao, direta ou indireta, do controle de companhia aberta somente poder ser contratada sob a condio, suspensiva ou resolutiva, de que o adquirente se obrigue a fazer oferta pblica de aquisio das aes com direito a voto e propriedade dos demais acionistas da companhia, de modo a lhes assegurar o preo no mnimo igual a oitenta por cento do valor pago por ao com direito a voto, integrante do bloco de controle. 1. Entende-se como alienao de controle a transferncia, de forma direta ou indireta, de aes integrantes do bloco de controle, de aes vinculadas a acordos de acionistas e de valores mobilirios conversveis em aes com direito a voto, cesso de direitos de subscrio de aes e de outros ttulos ou direitos relativos a valores mobilirios conversveis em aes que venham a resultar na alienao de controle acionrio da sociedade. 2. A Comisso de Valores Mobilirios autorizar a alienao de controle de que trata o caput, desde que verificado que as condies da oferta pblica atendem aos requisitos legais. 3. Compete Comisso de Valores Mobilirios estabelecer normas a serem observadas na oferta pblica de que trata o caput.

4. O adquirente do controle acionrio de companhia aberta poder oferecer aos acionistas minoritrios a opo de permanecer na companhia, mediante o pagamento de um prmio equivalente diferena entre o valor do mercado das aes e o valor pago por ao integrante do bloco de controle. 112. Grupo de sociedades Em conformidade com a Exposio de Motivos, grupos de sociedades so sociedades associadas a caminho da integrao, que se opera mediante incorporao ou fuso. Interligadas tais sociedades, mantm, todavia, personalidade jurdica prpria, conquanto subordinadas sociedade de comando. O grupo de sociedades s possvel entre sociedade controladora e suas controladas, como, alis, enfatiza o art. 265: A sociedade controladora e suas controladas podem constituir, nos termos deste Captulo, grupo de sociedades, mediante conveno pela qual se obriguem a combinar recursos ou esforos para a realizao dos respectivos objetos, ou a participar de atividades ou empreendimentos comuns. A sociedade controladora ser, necessariamente, brasileira, devendo, obviamente, exercer direta ou indiretamente e de modo permanente o controle das sociedades filiadas por isso que controladora. Ao grupo de sociedades aplicam-se as regras do art. 244, quanto participao recproca. Em se tratando de companhias sujeitas a autorizao governamental para funcionar, tais como os estabelecimentos bancrios, sociedades de crdito, financiamento ou investimento, a participao em grupo s possvel com a aprovao da conveno pela autoridade competente. Da conveno, necessariamente aprovada em assembleia geral extraordinria (art. 136, X) e arquivada na Junta Comercial da sede da sociedade controladora, denominada sociedade de comando, dever constar: I a designao do grupo; II a indicao da sociedade de comando e das filiadas; III as condies de participao das diversas sociedades; IV o prazo de durao, se houver, e as condies de extino; V as condies para admisso de outras sociedades e para a retirada das que o componham; VI os rgos e cargos da administrao do grupo, suas atribuies e as relaes entre a estrutura administrativa do grupo e as das sociedades que o componham; VII a declarao da nacionalidade do controle do grupo; VIII as condies para alterao da conveno. Considera-se constitudo o grupo de sociedades com o arquivamento, no Registro do Comrcio da sede da sociedade de comando, dos seguintes documentos: 1) conveno de constituio do grupo; 2) atas das assembleias gerais, ou instrumentos de alterao contratual, de todas as sociedades que tiverem aprovado a constituio do grupo; 3) declarao autenticada do nmero das aes ou quotas de que a sociedade de comando e as demais sociedades integrantes do grupo so titulares em cada sociedade filiada, ou exemplar de acordo de acionistas que assegure o controle de sociedade filiada. Constitudo o grupo, as sociedades dele integrantes utilizaro as respectivas denominaes acrescidas da designao do grupo: SANTOS & CALAF S/A GRUPO CALAF. 113. Administrao do grupo de sociedades Em conformidade com o que dispe o art. 272, a conveno deve definir a organizao administrativa do grupo, facultada a criao de rgos de deliberao colegiada e cargos de direo geral. A representao das sociedades, perante terceiros, caber exclusivamente aos administradores de cada sociedade, na forma disposta nos respectivos estatutos ou contratos sociais, se o contrrio no dispuser a conveno. Ficam obrigados os administradores das sociedades filiadas a observar a orientao geral estabelecida e as instrues expedidas pela administrao do grupo. Impe-se aos administradores do grupo (art. 275) a publicao no s das demonstraes financeiras como das demonstraes consolidadas, compreendendo todas as sociedades integrantes do grupo. 114. Consrcio Consrcio, etimologicamente, significa unio, combinao, associao. No sentido que lhe empresta a atual legislao sobre sociedade annima, consrcio uma forma de associao de empresas com o objetivo de desenvolver determinados empreendimentos: Art. 278. As companhias e quaisquer outras sociedades, sob o mesmo controle ou no, podem constituir consrcio para executar determinado empreendimento.... No consrcio, mediante contrato, duas ou mais sociedades sem perda de sua autonomia, e conservando, cada qual, sua personalidade jurdica, conjugam-se para a execuo de certos objetivos. Essa associao, embora calcada em contrato (art. 279), no se reveste de personalidade jurdica, razo por que as empresas consorciadas somente se obrigam nas condies previstas no respectivo pacto, respondendo cada uma por suas obrigaes, sem presuno de solidariedade, exceo aberta para os efeitos da relao de emprego, em face dos termos do 2. do art. 2. da Consolidao das Leis do Trabalho: Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas. O consrcio constitudo mediante contrato aprovado pela assembleia geral das respectivas companhias, se se tratar de sociedade annima, ou dos rgos competentes, nos demais tipos societrios. Do contrato constaro: a) a designao do consrcio, se houver; b) o empreendimento que constitua o objeto do consrcio; c) a durao, endereo e foro; d) a definio das obrigaes e responsabilidades de cada sociedade consorciada, e das prestaes especficas; e) normas sobre recebimento de receitas e partilha de resultados;

f) normas sobre administrao do consrcio, contabilizao, representao das sociedades consorciadas e taxa de administrao, se houver; g) forma de deliberao sobre assuntos de interesse comum, com o nmero de votos que cabe a cada consorciado; h) contribuio de cada consorciado para as despesas comuns, se houver. O contrato em apreo e suas posteriores alteraes devem ser arquivados na junta comercial do lugar da sua sede, devendo a certido do arquivamento ser publicada no rgo oficial da Unio ou do Estado, e em outro jornal de grande circulao. 115. Subsidiria integral Consoante observao feita no Captulo 11, n. 64, a atual legislao reduziu o nmero mnimo de sete scios ou acionistas, exigido pela legislao anterior, para dois apenas: Art. 80. A constituio da companhia depende do cumprimento dos seguintes requisitos preliminares: I subscrio, pelo menos por duas pessoas, de todas as aes em que se divide o capital social fixado no estatuto. Nessas condies, impraticvel a existncia do indivduo-sociedade, impondo-se a dissoluo da companhia (art. 206, d) quando comprovada em assembleia geral ordinria a existncia de um nico acionista, se o mnimo de dois no for reconstitudo at a assembleia do ano seguinte44. A atual legislao, todavia, abre uma exceo, admitindo a existncia de sociedade annima, e unicamente de sociedade annima, composta de um s acionista, desde que esse acionista seja sociedade brasileira: Art. 251. A companhia pode ser constituda, mediante escritura pblica, tendo como nico acionista sociedade brasileira. A sociedade assim constituda chamada de subsidiria integral, funcionando, pois, como rgo auxiliar, embora, como curial, com personalidade jurdica absolutamente distinta da sociedade acionista. A constituio de subsidiria integral pode dar-se tambm pela incorporao de todas as aes de uma companhia por outra, impondo-se a prvia aprovao da assembleia geral de ambas as sociedades: Art. 252. A incorporao de todas as aes do capital social ao patrimnio de outra companhia brasileira, para convert-la em subsidiria integral, ser submetida deliberao da assembleia geral das duas companhias mediante protocolo e justificao, nos termos dos arts. 224 e 225. Os arts. 224 e 225 disciplinam as condies para a incorporao, fuso ou ciso de sociedades, objetivando assegurar aos acionistas os elementos que lhes possibilitem auferir vantagens ou desvantagens da operao. Aos acionistas dissidentes assegura a lei (art. 252, 1.) o direito de retirar-se da companhia, mediante o reembolso do valor de suas aes. Na hiptese de a companhia incorporadora vir a negociar as aes que possua na subsidiria integral, ou aumentar o capital social desta, com a subscrio de aes com admisso de outros scios, a seus acionistas assegurado o direito de preferncia. Em face das peculiaridades da companhia aberta, cujos valores so admitidos negociao em Bolsa ou no mercado de balco (sem interveno da Bolsa), envolvendo a poupana popular, com a captao de recursos estranhos ao quadro associativo, a alienao do seu controle s possvel com a prvia autorizao da Comisso de Valores Mobilirios, atendidas as normas estabelecidas pelo Conselho Monetrio Nacional. Se se tratar de companhia aberta que dependa de autorizao governamental para funcionar, e cujas aes ordinrias sejam nominativas ou endossveis, a autorizao ser do rgo competente. Cumpridas as exigncias acima mencionadas, a aquisio de controle da companhia aberta processar-se- por oferta pblica, com a participao de instituio financeira que garanta o cumprimento das obrigaes assumidas pelo ofertante: Art. 257. A oferta pblica para aquisio de controle de companhia aberta somente poder ser feita com a participao de instituio financeira que garanta o cumprimento das obrigaes assumidas pelo ofertante. Na hiptese de incorporao pela controladora de companhia controlada, alm das regras contidas nos arts. 224 e 225, obedecer-se- tambm aos princpios estabelecidos no art. 264, providenciando-se, inclusive, a avaliao dos patrimnios da controladora e da controlada por trs peritos ou empresa especializada. 116. Resumo Unio de empresas: A unio de empresas constitui um fenmeno do capitalismo moderno, consubstanciada na integrao, que consiste em realizar, numa s empresa, operaes conexas, obtidas muitas vezes por meio da associao de estabelecimentos, com a formao das chamadas pirmides de empresas, dotadas de personalidade jurdica prpria, mas interligadas por interesses comuns e sujeitas ao mesmo grupo controlador. A unio de empresas pode assumir as mais diversas formas, tais como interligao de empresas coligadas, controladoras e controladas, grupos de empresas e consrcio. Sociedades coligadas, controladoras e controladas: So coligadas as sociedades quando uma participa com, no mnimo, 10% do capital da outra, sem control-la. Quando uma sociedade titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, supremacia nas deliberaes sociais e o poder de eleger a maioria dos administradores, considerada uma sociedade controladora. Controlada, obviamente, a sociedade sobre a qual se exera controle. Grupo de sociedades: Grupo de sociedades so sociedades associadas a caminho da integrao, que se opera mediante incorporao ou fuso. Interligadas, tais sociedades mantm, todavia, personalidade jurdica prpria, conquanto subordinadas sociedade de comando. A sociedade controladora ser, necessariamente, brasileira, assim considerada a sociedade sob controle direto ou indireto de pessoas naturais residentes ou domiciliadas no Brasil, ou pessoa jurdica de direito pblico interno. Consrcio: No sentido que lhe empresta a legislao vigente sobre sociedade annima, consrcio uma forma de associao de empresas com o objetivo de desenvolver determinados empreendimentos (art. 278). Subsidiria integral: A constituio da companhia, nos termos do inciso I do art. 80, depende de subscrio, pelo menos, de duas pessoas, de todas as aes em que se divide o capital social fixado no estatuto. Como exceo a essa regra, permite o art. 251 que a companhia se constitua, mediante escritura pblica, tendo como nico acionista sociedade brasileira. A sociedade assim constituda chamada de subsidiria integral, funcionando, pois, como rgo auxiliar, embora com personalidade jurdica distinta da sociedade

acionista. 117. Prescrio Prescrio, como se sabe, a perda da ao atribuda a um direito, constituindo, como j observava o eminente Clvis Bevilqua, uma regra de ordem, de harmonia e de paz, imposta pela necessidade da certeza das relaes jurdicas. Do ponto de vista jurdico ela definida como o fato de se esgotar o prazo que algum teria para pleitear direito, como doutrina Orlando de Castro. Em que pese sua semelhana com a decadncia, com ela no se confunde, pois, enquanto a prescrio a perda da ao, a decadncia a perda do prprio direito. Duas so as espcies de prescrio: I aquisitiva; II extintiva. A prescrio aquisitiva o modo de adquirir um direito ou uma propriedade mvel ou imvel. A prescrio extintiva, ao revs, o decurso de determinado tempo fixado em lei para pleitear um direito, ou, como ensina Washington de Barros Monteiro, com a clareza que lhe prpria: a perda da ao atribuda a um direito pelo no uso dela durante certo lapso de tempo. 118. A prescrio na Lei n. 6.404/76 A legislao vigente prev dez aes que podem surgir de atos ou fatos decorrentes da atividade da companhia, a saber: 1.) ao para anular a constituio da companhia por vcio ou defeito; 2.) ao para anular as deliberaes tomadas em assembleia geral ou especial, irregularmente convocada ou instalada, violadoras da lei ou do estatuto, ou eivadas de erro, dolo, fraude ou simulao; 3.) ao contra peritos e subscritores do capital, para deles haver reparao civil pela avaliao de bens; 4.) ao dos credores no pagos contra os acionistas e os liquidantes; 5.) ao para haver dividendos; 6.) ao contra os fundadores, acionistas, administradores, liquidantes, conselheiros fiscais ou sociedades de comando, para deles haver reparao civil por atos culposos ou dolosos, no caso de violao da lei, do estatuto ou da conveno do grupo; 7.) ao contra acionistas para restituio de dividendos recebidos de m-f; 8.) ao contra os administradores ou titulares de partes beneficirias, para restituio das participaes no lucro recebidas de m-f; 9.) ao contra o agente fiducirio de debenturistas ou titulares de partes beneficirias para deles haver reparao civil por atos culposos ou dolosos, no caso de violao da lei ou da escritura de emisso; 10.) ao contra o ofertante, instituio financeira intermediria e a Comisso de Valores Mobilirios, por violao do dever de sigilo na aquisio de controle de companhia aberta por oferta pblica (art. 260). Vejamos as prescries nas diversas hipteses acima mencionadas: I Como j se observou, a constituio da sociedade annima est sujeita a uma srie de formalidades. A inobservncia dos requisitos considerados essenciais pode motivar a ao de anulao, nos precisos termos do art. 285, ao essa que prescreve em um ano, contado da publicao do ato constitutivo. Ainda que proposta a ao, lcito companhia, por deliberao da assembleia geral, providenciar para que seja sanada a irregularidade. II O art. 124 da Lei n. 6.404/76 estabelece o modo de convocao da assembleia geral. Convocada sem o atendimento de tais preceitos, ser considerada irregular. Outrossim, h a fixao de quorum mnimo no s para a instalao como para a deliberao (arts. 125 e 129). O no atendimento s exigncias previstas torna irregular a instalao, eivando de vcio a deliberao. Por outro lado, ainda que a convocao seja regular e legtimo o quorum, pode a deliberao contrariar a lei ou o estatuto da companhia, ou estar ainda eivada de erro, dolo, fraude ou simulao, ensejando todas essas hipteses ao de anulao, que prescreve em dois anos, contados da deliberao. O mesmo se diga com relao assembleia especial, assegurada aos titulares de determinadas classes de aes, na forma do que prescreve o art. 18. III O capital social da companhia pode, consoante j se afirmou, ser formado com contribuies em dinheiro ou em qualquer espcie de bens suscetveis de avaliao monetria (art. 7.). Na hiptese de parte ou de todo o capital social ser formado com contribuies em bens (mveis ou imveis), impe-se a avaliao destes, por um mnimo de trs peritos ou por empresa especializada nomeada em assembleia geral dos subscritores. Tais bens no podero de forma alguma, ser incorporados ao patrimnio da companhia por valor acima do que lhes tiver atribudo o subscritor. Por prejuzos decorrentes da avaliao respondem civilmente os peritos avaliadores e o respectivo subscritor, em ao que tanto pode ser intentada por qualquer dos acionistas como pela companhia. Tal ao prescreve em um ano, contado o prazo da publicao da ata da assembleia geral que aprovar o laudo. IV Encerrada a liquidao da companhia, o credor que no tenha recebido seu crdito s ter o direito de exigir dos acionistas, individualmente, o pagamento at o limite da soma por eles recebida, e de propor contra o liquidante ao de perdas e danos (art. 218). A ao em apreo prescreve em um ano, contado o prazo da publicao da ata de encerramento da liquidao da companhia. V O acionista tem direito de receber, como dividendo obrigatrio, em cada exerccio, a parcela dos lucros estabelecida no estatuto ou, se omisso este, a metade do lucro lquido do exerccio, diminudo ou acrescido dos valores discriminados nas alneas a e b do inciso I do art. 202. Na recusa do pagamento de tais dividendos pela companhia, lcito ser ao acionista acion-la. A ao, nesse caso, prescreve em trs anos, contado o prazo da data em que tenham sido os dividendos postos disposio do acionista. VI A atual Lei de Sociedades Annimas estabelece severas normas de responsabilidade para os fundadores, acionistas, administradores, liquidantes, conselheiros fiscais ou sociedades de comando, impondo-lhes o dever de reparar danos decorrentes de atos culposos ou dolosos, no caso de violao da lei, do estatuto ou da conveno do grupo. A ao para reparao de tais danos prescreve em trs anos, a contar: a) para o fundador, da data da publicao dos atos constitutivos da companhia; b) para o acionista, administrador, conselheiro fiscal e sociedade de comando, da data da publicao da ata que aprovar o balano referente ao exerccio em que a violao tenha ocorrido; c) para o liquidante, da data da publicao da ata da primeira assembleia geral posterior violao. VII Em conformidade com o 2. do art. 201, o acionista que, de boa-f, tenha recebido dividendos distribudos com inobservncia das regras estabelecidas no caput do dispositivo legal mencionado no est obrigado a restituir o que recebeu, pois, no caso, a responsabilidade dos administradores e dos conselheiros fiscais. O mesmo, entretanto, no ocorre se o acionista agiu de m-f, presumida essa quando os dividendos forem distribudos sem o levantamento do balano ou em

desacordo com os resultados deste, hiptese em que tanto a sociedade quanto qualquer outro acionista poder acion-lo. A ao para reaver tais dividendos prescreve em trs anos, contado o prazo da data da publicao da ata da assembleia geral ordinria do exerccio em que os dividendos tenham sido declarados. VIII Em conformidade com o que dispe o 1. do art. 152, o estatuto da companhia pode atribuir aos administradores participao no lucro, desde que o seu total no ultrapasse a remunerao anual destes, nem um dcimo dos lucros. Outrossim, aos titulares de partes beneficirias assegurada participao nos lucros que remanescerem, depois de deduzidos os prejuzos acumulados e a proviso para o imposto de renda (art. 46, 1., c/c o art. 190). As participaes recebidas de m-f ensejam ao tanto da companhia quanto do acionista, objetivando sua restituio. Essa ao prescreve em trs anos, contado o prazo de prescrio da data da publicao da ata da assembleia geral ordinria do exerccio em que as participaes tenham sido pagas. IX O agente fiducirio foi criado, como se sabe, com o objetivo de proteger o investidor, estando, por isso mesmo, sujeito aos deveres e obrigaes discriminados no art. 68, podendo ser responsabilizado pelos prejuzos que causar tanto aos debenturistas quanto aos titulares de partes beneficirias de sua emisso (art. 51, 3.). A ao dos interessados contra o agente fiducirio tambm prescreve em trs anos, a contar da publicao da ata da assembleia geral que tiver tomado conhecimento da violao. X Na hiptese de aquisio de controle de companhia aberta mediante oferta pblica (art. 257), tanto o ofertante quanto a instituio financeira intermediria e a Comisso de Valores Mobilirios devem manter sigilo sobre a oferta formulada, respondendo o infrator pelos danos que causar (art. 260). A ao objetivando tais reparaes prescreve em trs anos, a contar da data da publicao da oferta45. Se os fatos previstos nas hipteses acima discriminadas incidirem na Lei Penal, as aes enumeradas no prescrevero antes da respectiva sentena definitiva ou da prescrio da ao penal. Em conformidade com o caput do art. 1. da Lei n. 9.873, de 23 de novembro de 1999, prescreve em cinco anos a ao punitiva da Administrao Pblica Federal, direta e indireta, no exerccio do poder de polcia, objetivando apurar infrao legislao em vigor, contados da data da prtica do ato ou, no caso de infrao permanente ou continuada, do dia em que tiver cessado. 119. Comisso de Valores Mobilirios (natureza jurdica e atribuies): Bolsa de Valores; mercado de Bolsa; mercado de balco: balco livre e organizado A Comisso de Valores Mobilirios uma autarquia e, como tal, pessoa jurdica de direito pblico interno, vinculada ao Ministrio da Fazenda. Instituda pela Lei n. 6.385, de 7 de dezembro de 1976, com visvel inspirao no modelo estadunidense a Securities Exchange Commission , objetiva proteger os investidores em valores mobilirios, atuando com zelo e eficincia pela efetiva moralizao do mercado de capitais. Com esse escopo incumbe-lhe fiscalizar e inspecionar as companhias abertas, bem como as atividades e os servios do mercado de valores mobilirios, podendo impor aos infratores da Lei n. 6.385/76 e da Lei de Sociedades por Aes (Lei n. 6.404/76) penalidades que vo da simples advertncia multa, suspenso do exerccio do cargo de administrador de companhia aberta ou de instituio financeira, ou cassao da autorizao ou registro, independentemente da ao penal cabvel, hiptese em que lhe dado oficiar ao Ministrio Pblico. Para isso, com jurisdio em todo o Pas, poder: I examinar registros contbeis, livros ou documentos: a) das pessoas naturais e jurdicas que integram o sistema de distribuio de valores mobilirios; b) das companhias abertas; c) dos fundos e sociedades de investimento; d) das carteiras e depsitos de valores mobilirios; e) dos auditores independentes; f) dos consultores e analistas de valores mobilirios; g) de outras pessoas quaisquer, naturais ou jurdicas, que participem do mercado ou de negcios no mercado, quando houver suspeita fundada de fraude ou manipulao destinada a criar condies artificiais de demanda, oferta ou preo dos valores mobilirios; II intimar as pessoas referidas no inciso anterior a prestar informaes ou esclarecimentos, sob pena de multa; III requisitar informaes de qualquer rgo pblico, autarquia ou empresa pblica; IV determinar s companhias abertas que republiquem, com correes ou aditamentos, demonstraes financeiras, relatrios ou informaes divulgadas; V apurar, mediante inqurito administrativo, atos ilegais e prticas no equitativas de administradores e acionistas de companhias abertas, dos intermedirios e dos demais participantes do mercado.

BOLSA DE VALORES

Denominam-se Bolsa de Valores as associaes de direito privado, institudas pelas sociedades corretoras de valores mobilirios, nas quais so realizadas as operaes de compra e venda de ttulos (aes, debntures etc.). Em suas sesses, denominadas preges, as sociedades corretoras atuam como intermedirias na venda e compra dos ttulos acima nominados. As Bolsas de Valores exercem papel preponderante no desenvolvimento do chamado mercado de capitais, valorizando os ttulos mobilirios, compensando os investidores e angariando recursos para as companhias. Pela importncia da Bolsa de Valores no mercado de capitais (veja-se o vulto das operaes da Bovespa Bolsa de Valores de So Paulo), a prpria associao e a Comisso de Valores Mobilirios exercem fiscalizao sobre as transaes que ali se realizam.

MERCADO DE BOLSA

Mercado de Bolsa, como o prprio nome deixa entrever, aquele em que as transaes so realizadas nas prprias Bolsas (associaes criadas pelas instituies

financeiras) para a realizao de tais operaes. Na lio de Modesto Carvalhosa, conceitua-se como mercado de bolsa aquele em que as transaes se efetuam num local determinado e adequado ao encontro de seus membros (sociedades corretoras) e realizao, entre eles, de transaes de compra e venda de ttulos e valores mobilirios, em mercado livre e aberto, especialmente organizado e fiscalizado pela associao civil que o mantm e pela Comisso de Valores Mobilirios.

MERCADO DE BALCO

D-se o nome de mercado de balco s transaes de valores mobilirios efetuadas diretamente entre as instituies financeiras e os investidores, sem a interferncia, portanto, das Bolsas. Diz-se balco livre, tambm denominado, impropriamente, desorganizado, aquele em que se realizam as transaes livremente, sem a presena de intermedirios ou associaes. Balco organizado aquele regulamentado pela Comisso de Valores Mobilirios, em que as transaes so efetuadas por entidades para isso autorizadas. H mercado de balco autorizado, mediante prvio registro na Comisso de Valores Mobilirios, denominado mercado de balco organizado , em contraposio ao mercado de balco que no se sujeita ao rigorismo institudo para aquele. Na lio de Modesto Carvalhosa, mercado de balco o conjunto de transaes concludas diretamente entre instituies ofertantes e aceitantes, sem qualquer interferncia de terceiros, convencionando-se livremente o valor da transao, sem embargo da fiscalizao que a Comisso de Valores Mobilirios exerce sobre essas atividades. Mercado de Balco organizado aquele com servios centralizados de custdia e de negociao de aes prprias do mercado de acesso, ou seja, daquelas no vendidas em Bolsa. (Comentrios Lei de Sociedades Annimas, So Paulo, Saraiva, v. 1, p. 14.) RECAPITULAO

Caractersticas e espcies de sociedades annimas 1. Quais as caractersticas principais da sociedade annima? R. A diviso do capital social em aes, a inexistncia de alterao na estrutura da sociedade com a entrada e sada de scio e a responsabilidade dos acionistas limitada ao preo das aes podem ser vistas como as caractersticas principais dessa espcie societria. 2. Em conformidade com o que dispe o art. 2., 2., da Lei n. 6.404/76, o estatuto social deve definir o objeto da sociedade annima de modo preciso e completo. Qual o objetivo de tal determinao? R. Visa o dispositivo legal delinear de forma precisa e clara o objeto da companhia, evitando, assim, que os administradores pratiquem atos prejudiciais aos acionistas, vindo a responder pelos abusos eventualmente cometidos, na forma prevista no art. 159, II, da Lei de Sociedades Annimas. 3. A sociedade annima, luz da nova classificao das sociedades, no N. Cdigo Civil, necessariamente empresria? R. O N. Cdigo Civil dividiu as sociedades em sociedades empresrias e simples. As primeiras so as antigas sociedades mercantis. As sociedades simples so as sucedneas das sociedades civis de fins lucrativos. Nos termos do pargrafo nico do art. 982, qualquer que seja o seu objeto, a sociedade annima empresria. 4. Quais as espcies de sociedades annimas? R. H duas espcies: a) companhia fechada; b) companhia aberta. A primeira, como o prprio nome deixa entrever, aquela que se supre dos recursos dos prprios acionistas (ou mediante contrato de participao acionria), no lanando aes e debntures no mercado. A segunda, ao revs, aquela que se utiliza do mercado de balco, captando recursos e lanando ttulos junto ao pblico em geral. 5. As duas espcies tm a mesma estrutura? R. No. Por envolver a economia popular, com a captao de valores junto ao pblico, a companhia aberta tem estrutura mais complexa, havendo, inclusive, fiscalizao da Comisso de Valores Mobilirios, que, entre outras atribuies, pode condicionar seu registro a modificaes no estatuto ou prospecto, ou simplesmente deneg-lo por inviabilidade ou temeridade do empreendimento ou inidoneidade dos fundadores (art. 82, 2.). 6. Qual a natureza jurdica e a funo da Comisso de Valores Mobilirios? R. A CVM uma agncia reguladora que tem como funo precpua fiscalizar a constituio e o funcionamento das companhias abertas e do mercado de valores mobilirios. 7. Qual o nmero mnimo de acionistas para a constituio de uma sociedade annima? R. Ao revs do que sucedia sob a gide do Decreto-lei n. 2.627/40 (antiga lei), que exigia um mnimo de sete acionistas, a Lei n. 6.404/76 estabelece um mnimo de duas pessoas.

Aes 8. As aes em que se divide o capital social so ttulos de crdito? R. Em princpio sim, constituindo-se em ttulos representativos da condio de acionistas. Contudo, tendo em vista a inexistncia de cartularidade nas aes escriturais (bens incorpreos), assim no podem ser vistas tais aes. Observe-se que, na forma do que dispe o art. 34 da Lei n. 6.404/76, pode a companhia manter suas aes em contas de depsito, sem emisso de certificados, hiptese em que no h falar em ttulo de crdito. Waldirio Bulgarelli observa que a ao considerada pela doutrina como ttulo especfico de participao, embora incompleto, pois, estando os direitos e

obrigaes do acionista contidos no estatuto, obviamente o prprio ttulo no os exprime totalmente. O fato, portanto, de o ttulo referir-se a elementos que esto fora dele, tornando-o incompleto, no o descaracteriza como ttulo de crdito. Da por que Brunetti o define como sendo ttulo de crdito no constitutivo que habilita o seu possuidor a exercer os direitos inerentes qualidade de scio nele contida. Adverte o consagrado comercialista que no se trata, como se v, de um ttulo exatamente igual ao modelo da letra de cmbio e da nota promissria que serviram de base para a construo da teoria geral dos ttulos de crdito e do direito cambirio, mas de um ttulo caracterstico ligado s prprias caractersticas da sociedade annima. (Manual das sociedades annimas, 10. ed., So Paulo, Atlas, p. 122.) 9. Nos termos da Lei n. 6.404/76, as aes quanto ao valor podem ser nominais, nominais com gio e sem valor nominal. Que se deve entender por ao nominal com gio? R. As aes podem ser emitidas com gio, tanto na constituio da companhia como no aumento de capital. gio, no caso, a diferena entre o valor nominal e o preo efetivamente pago pelo subscritor. Em conformidade com o que dispe o art. 182 da Lei n. 6.404/76, o gio destina-se reserva de capital. 10. Qual a caracterstica da ao sem valor nominal? R. A ao sem valor nominal, na verdade, tem um valor de emisso, fixado na constituio da companhia pelos fundadores ou na ocorrncia de aumento de capital, pela assembleia geral ou pelo conselho de administrao (art. 14 da Lei n. 6.404/76). Tal ao no expressa, em seu bojo, qualquer valor, estabelecendo-se a posio do acionista perante a companhia pelo nmero de aes de que seja titular. Esclarea-se que a emisso de aes sem valor nominal no obrigatria, mas facultativa, a teor do que dispe o art. 11: O estatuto fixar o nmero das aes em que se divide o capital social e estabelecer se as aes tero, ou no, valor nominal. 11. Como se dividem as aes quanto forma? R. Dividem-se em nominativas, endossveis e ao portador. As primeiras so aquelas em que o nome do titular consta do Livro de Registro das Aes Nominativas. Tais aes so cessveis mediante anotao no Livro de Transferncia das Aes Nominativas (art. 100, II, da Lei n. 6.404/76). As endossveis so aquelas que, como o prprio nome indica, podem ser transferidas mediante simples endosso. Advirta-se, contudo, que tal transferncia s gera direitos perante a companhia aps a transferncia no Livro de Registro de Aes Endossveis. So ao portador as aes que fazem presumir proprietrio o detentor, sendo transmissveis pela simples traditio. Ressalte-se que a Lei n. 8.021, de 12 de abril de 1990 (que dispe sobre a identificao dos contribuintes para fins fiscais), extinguiu as aes endossveis e ao portador, alterando o art. 20 da Lei n. 6.404/76, que ficou com a seguinte redao: As aes devem ser nominativas. Fica, assim, vedada a emisso de aes endossveis e ao portador, eliminadas do sistema societrio mercantil brasileiro, bem como qualquer outro ttulo, nas mesmas condies, tais como certificado de aes, certificado de depsito de aes, partes beneficirias, debntures, cdulas de debntures e bnus de subscrio (Lei n. 9.457, de 5-5-1997). 12. Como se dividem as aes quanto espcie? R. As aes, segundo tal critrio (espcie ou natureza dos direitos que conferem a seus titulares), so ordinrias, preferenciais e de gozo ou fruio46. Como ensina Modesto Carvalhosa, quando se fala em espcies de aes, est-se referindo natureza dos direitos ou vantagens que as mesmas conferem a seus titulares. As aes so obrigatrias em toda sociedade annima e conferem a seus titulares aqueles direitos declinados no art. 109 da Lei n. 6.404/76, quais sejam: a) participar dos lucros sociais; b) participar do acervo da companhia, em caso de liquidao; c) fiscalizar a gesto dos negcios sociais; d) preferncia para subscrio de aes e demais ttulos de emisso da companhia; e) retirar-se da sociedade nas hipteses previstas em lei. A ao ordinria obrigatria a todas as companhias, conferindo a seu titular o direito de voto, atualmente sem restrio, em face da extino das aes ao portador (Lei n. 8.021/90), ficando, consequentemente, derrogado o art. 112 da Lei n. 6.404/76, que vedava o direito de voto aos titulares de aes ordinrias ao portador. As aes preferenciais, alm dos direitos acima transcritos, asseguram a seus titulares as seguintes vantagens: a) prioridade na distribuio dos dividendos; b) prioridade no reembolso do capital; ou c) acumulao das vantagens acima mencionadas. Tendo em vista as vantagens materiais asseguradas s aes preferenciais, podem seus titulares sofrer restrio estatutria quanto ao direito de voto, salvo naquelas hipteses expressamente previstas em lei (eleio de um representante e suplente no conselho fiscal, ou se no perodo de trs exerccios financeiros no receberem seus dividendos fixos mnimos e na eventual liquidao da companhia). As aes de gozo ou fruio so aquelas que resultam da amortizao integral das aes ordinrias ou preferenciais, a serem concretizadas com os lucros ou com as reservas, sem diminuio do capital social. 13. Quais as caractersticas da ao escritural? R. As aes escriturais, como o prprio nome deixa entrever, ao contrrio das demais, no se materializam em certificados (razo por que no podem ser consideradas ttulos de crdito). Tais aes so movimentadas por meio de lanamentos nas contas de depsito das instituies financeiras. Na clara definio de Modesto Carvalhosa: A ao escritural um valor patrimonial incorpreo, transfervel por lanamento efetuado pela instituio financeira em seus livros, a dbito da conta de aes do alienante e a crdito da conta de aes do adquirente. E, como toda ao, outorga ao seu titular os direitos e obrigaes legais e estatutrias inerentes sua qualidade de acionista. 14. Como se constata a titularidade da ao escritural? R. Na forma do que dispe o art. 35 da Lei n. 6.404/76, pelo registro na conta de depsito das aes, aberta em nome do acionista nos livros da instituio depositria. 15. Pode uma sociedade annima possuir todas as suas aes sob a forma escritural? R. A resposta afirmativa, a teor do que expressamente dispe o art. 34 da Lei n. 6.404/76, bastando que assim disponha o estatuto.

16. As aes podem ser objeto de penhor ou cauo? R. A resposta afirmativa, como, alis, declara o art. 39 da Lei n. 6.404/76. 17. Que se deve entender por indivisibilidade das aes? R. Como enfatiza o art. 28 da Lei n. 6.404/76, a ao indivisvel em relao companhia. Cuida o dispositivo do exerccio dos direitos do acionista perante a sociedade. Assim, na eventualidade de a ao possuir diversos titulares (o que normalmente pode ocorrer nas sucesses causa mortis), os direitos dos cotitulares sero exercidos perante a sociedade por um s deles, o representante do condomnio.

Direitos dos acionistas 18. Quais so os direitos essenciais do acionista? R. So os seguintes: a) participao nos lucros; b) participao no acervo da companhia, na hiptese de sua liquidao; c) fiscalizao da gesto dos negcios; d) preferncia na aquisio de aes e outros ttulos lanados pela prpria sociedade; e) retirada da sociedade nas hipteses previstas em lei. 19. O direito a voto na assembleia geral no est inserido nos direitos essenciais? R. No. O art. 111 da Lei n. 6.404/76 permite que se vede o direito de voto aos titulares de aes preferenciais, assim como aos titulares de aes ao portador (art. 112 da Lei n. 6.404/76), lembrando que tais aes (ao portador) esto suprimidas por fora da Lei n. 8.021/90. 20. Os direitos essenciais elencados podem ser suprimidos por assembleia geral ou por deciso dos acionistas controladores? R. A resposta negativa. Os direitos chamados essenciais so inderrogveis, seja em assembleia geral, seja por deciso dos acionistas controladores. 21. Os direitos essenciais confundem-se com os direitos da minoria? R. No. Os direitos essenciais so inerentes a todos os acionistas e decorrem dessa condio como atributo comum aos subscritores do capital social da companhia. Os direitos da minoria, ao revs, como o prprio nome deixa entrever, buscam a proteo de acionistas com deteno de determinado percentual de capital social que no lhes permite o controle da sociedade, como, por exemplo, a exibio judicial dos livros da companhia a requerimento de acionistas que representem 5% do capital social, prevista no art. 105 da Lei n. 6.404/76. 22. Quais so os direitos especiais? R. So aqueles reservados aos titulares de determinadas espcies de aes, como, por exemplo, as aes preferenciais, a saber: a) prioridade na distribuio de dividendos; b) prioridade no reembolso do capital, com prmio ou sem ele; c) acumulao das vantagens acima enumeradas.

Acionista controlador

Acionista controlador a pessoa fsica ou jurdica titular de direitos que lhe permitem a maioria dos votos nas deliberaes da assembleia geral e o consequente poder de eleger a maioria dos administradores e que efetivamente se utilize de tal poder para dirigir e orientar os rgos da companhia.

23. Que se deve entender por acionista controlador? R. A Lei n. 6.404/76, inovando o critrio de responsabilidade at ento observado pelo Decreto-lei n. 2.627/40 (antiga Lei de Sociedades Annimas), criou a figura do acionista controlador, de manifesta inspirao institucionalista. Por acionista controlador h de entender-se a pessoa (fsica ou jurdica) titular de direitos que lhe permitem a maioria dos votos nas deliberaes da assembleia geral e o consequente poder de eleger a maioria dos administradores da companhia. 24. Basta a deteno da maioria dos votos para que se caracterize a figura do acionista controlador? R. No. fundamental que, alm dos requisitos mencionados, haja tambm a utilizao efetiva de tal poder, para dirigir e orientar o funcionamento dos rgos da companhia, como enfatiza o art. 116, a e b, da Lei n. 6.404/76. 25. O acionista controlador deve, necessariamente, ser titular da maior parcela do capital social? R. No. Isso ocorria no regime anterior. Na atual sistemtica, com a restrio do direito de voto a inmeras espcies de aes, a participao no capital social absolutamente no coincide com o nmero de votos necessrios constituio da maioria na assembleia geral, de molde a ensejar o domnio da companhia. E tanto isso verdade que o controle da sociedade pode ser concretizado por meio do chamado acordo de acionistas, ainda que minoritrios (art. 116 da Lei n. 6.404/76). Como pe em relevo Fran Martins (Direito Societrio, Rio de Janeiro, Forense, 1994, p. 10): Devendo as deliberaes das sociedades annimas ser tomadas em assembleias gerais, mediante o voto da maioria das aes que possuem este direito, inegvel que a vontade social ser o resultado da vontade da maioria dos votantes. 26. possvel, portanto, que uma minoria, aglutinada, obtenha a maioria dos votos na assembleia geral? R. esse, exatamente, o objetivo do acordo de acionistas, muito embora seja necessrio esclarecer que a conveno mencionada pode ter, e no raras vezes tem, outros objetivos, como, alis, explicita o art. 118 da Lei n. 6.404/76:

a) compra e venda de aes; b) preferncia na aquisio destas; c) exerccio do direito de voto; d) poder de controle da companhia. 27. H alguma exigncia legal para a validade do acordo de acionistas? R. O acordo de acionistas uma verdadeira conveno entre os scios, estabelecendo obrigaes entre eles. E, para que seja observado pela companhia, deve ser arquivado na sede desta. Na eventualidade de o acordo envolver restries circulao das aes, para sua validade contra terceiros, h necessidade de averbao no Livro de Registro (art. 118, 1., da Lei n. 6.404/76). 28. O controle da sociedade implica responsabilidade do controlador? R. Como decorrncia da faculdade concedida ao controlador de dirigir as atividades sociais, impe-lhe a legislao uma norma de conduta, consubstanciada na lealdade, como enfatiza o art. 116, pargrafo nico, da Lei n. 6.404/76: O acionista controlador deve usar o poder com o fim de fazer a companhia realizar o seu objeto e cumprir sua funo social, e tem deveres e responsabilidades para com os demais acionistas da empresa, os que nela trabalham e para com a comunidade em que atua, cujos direitos e interesses deve lealmente respeitar e atender. Por isso, a lei lhe impe inmeras sanes na eventualidade de causar danos por atos praticados com abuso de poder, cujas modalidades as alneas do 1. do art. 117 da Lei n. 6.404/76 explicitam. H sanes cveis (perdas e danos), administrativas (perante a Comisso de Valores Mobilirios), tributrias (distribuio disfarada de lucros) e, inclusive, pessoais (apreciao de contas irregulares).

Valores mobilirios 29. da essncia da sociedade annima a captao de recursos junto ao pblico? R. Conquanto privativa das companhias abertas, efetivamente, a grande vantagem da sociedade annima sobre as chamadas sociedades de pessoas a captao de recursos junto ao pblico, com o lanamento dos chamados valores mobilirios, o que explica o controle estatal rigoroso sobre tais companhias. 30. Alm das aes, quais os ttulos que podem ser emitidos pela companhia? R. Ressalte-se, antes de tudo, que a captao de recursos junto ao pblico exclusiva das companhias abertas. Estas, alm das aes, podem, tambm, lanar: certificado de ao, ttulos mltiplos e cautelas, partes beneficirias47, debntures e bnus de subscrio. O certificado de ao, como o prprio nome deixa entrever, apenas representa a ao subscrita ou adquirida pelo acionista. Cumpridas as formalidades necessrias ao funcionamento da sociedade annima, com a observncia dos requisitos previstos no art. 80 da Lei n. 6.404/76, a companhia pode emitir certificado que ateste ter seu titular adquirido a condio de acionista em virtude da aquisio ou subscrio de aes. Note-se que o certificado de ao, em se tratando de aes nominativas, de todo desnecessrio, j que o exerccio de direitos decorre da inscrio do titular no Livro de Registro de Aes Nominativas. Se se tratar de ao escritural, vedada , expressamente, a emisso de certificado, a teor do que dispe o art. 34 da Lei n. 6.404/76. Assim, a emisso de certificado, a rigor, s se justifica em se tratando de aes endossveis e ao portador, extintas, porm, pela Lei n. 8.021/90. 31. Que o certificado mltiplo de aes? R. O certificado de que tratamos na questo anterior corresponde sempre a uma ao. Contudo, em lugar de emitir um certificado para cada ao, pode a companhia emitir certificados mltiplos, que representam no uma ao, mas vrias. O certificado mltiplo pode representar dez, vinte ou mais aes. 32. Qual a natureza das cautelas? R. As cautelas so documentos emitidos pela companhia valendo como ttulos provisrios representativos das aes subscritas ou adquiridas. 33. Que se deve entender por partes beneficirias? R. Partes beneficirias so ttulos de crdito emitidos pela companhia, estranhos ao capital social, e que conferem aos respectivos titulares participao nos lucros anuais. So, por isso mesmo, denominadas ttulos de participao. Como define o art. 46, 1., da Lei n. 6.404/76: As partes beneficirias conferiro aos seus titulares direito de crdito eventual contra a companhia, consistente na participao nos lucros anuais (art. 190). 34. Qual o prazo de validade de tais ttulos? R. Em conformidade com o que dispe o art. 48 da Lei n. 6.404/76, o prprio estatuto deve fixar o prazo de durao das partes beneficirias, o que significa que a lei no fixa prazo algum, exceto quando emitidas a ttulo gratuito para as associaes beneficentes dos empregados da prpria sociedade emissora, em que o prazo no pode ser superior a dez anos. As partes beneficirias devem ser nominativas (Lei n. 8.021/90)48. 35. Que se deve entender por debntures? R. Debntures (do latim debo, debui, debitum) significam dever, obrigao, e podem ser conceituadas como ttulos de crdito emitidos pelas sociedades annimas em decorrncia de emprstimos por elas obtidos junto ao pblico. So, portanto, ttulos que conferem aos respectivos titulares um crdito contra a sociedade emissora. 36. Os valores carreados por meio das debntures integram o capital social? R. No. Na verdade constituem disponibilidades a serem utilizadas pela companhia segundo suas convenincias e necessidades, via de regra preestabelecidas na assembleia geral que delibera sobre sua criao. 37. As debntures asseguram a participao nos lucros da sociedade? R. Efetivamente, em conformidade com o que dispe o art. 56 da Lei n. 6.404/76, o titular de debntures pode participar dos lucros da sociedade, o que, todavia, nem sempre ocorre, dada a validade das garantias ofertadas pela companhia emissora. 38. Esta a nica vantagem conferida aos debenturistas? R. No. Podem, tambm, perceber juros (fixos ou variveis), correo monetria e prmio de reembolso.

39. As debntures podem ser convertidas em aes? R. A resposta afirmativa. As condies da converso, dentre as quais a espcie e a classe das aes, devem ser fixadas na escritura de emisso, segundo deciso da assembleia geral. 40. Quais so as espcies de debntures? R. So duas: a) com garantia real; b) com garantia flutuante. A garantia real consiste em hipoteca, penhor ou anticrese. A companhia emissora, nessa hiptese, oferecer, como garantia aos debenturistas, bens de sua propriedade, os quais permanecem vinculados soluo do emprstimo at seu resgate final. Na garantia flutuante a companhia emissora oferecer aos debenturistas o seu prprio ativo (conjunto de bens e crditos). Na segunda hiptese, ao revs do que ocorre com a garantia real, o ativo no se vincula ao emprstimo contrado com os debenturistas, podendo a companhia moviment-lo normalmente, como, alis, deixa claro o art. 58, 1.: A garantia flutuante assegura debnture privilgio geral sobre o ativo da companhia, mas no impede a negociao dos bens que compem esse ativo. 41. Tais garantias so obrigatrias? R. No. Ao revs, companhia facultada a emisso de debntures sem as garantias mencionadas, como deixa claro o art. 58 da Lei n. 6.404/76: ... no gozar de preferncia.... Nessa hiptese, os titulares das debntures sem garantia equiparam-se aos credores quirografrios (sem preferncia). 42. Que se deve entender por debntures subordinadas? R. Reza o art. 58 da Lei n. 6.404/76 que a debnture pode no gozar de preferncia ou ser subordinada aos demais credores. A conjuno ou indica, como se sabe, alternativa, o que significa que, alm da debnture sem garantia (que de natureza quirografria), as debntures podem ser, tambm, subordinadas aos demais credores da companhia, ou seja, ter seus crditos situados abaixo dos credores quirografrios, muito embora se situem acima dos acionistas, j que na verdade so credores da companhia. 43. A emisso de debntures est sujeita fiscalizao do Poder Pblico? R. Efetivamente, desde que destinadas ao pblico em geral; a prpria emisso fica sujeita autorizao da Comisso de Valores Mobilirios. 44. admitida a emisso de ttulos mltiplos ou cautelas de debntures? R. A resposta afirmativa. Tal como acontece com o certificado mltiplo de aes, um ttulo mltiplo representar diversas debntures. As cautelas so ttulos provisrios que representam tais debntures. 45. Qual o prazo para o resgate das debntures? R. A lei no especifica um prazo determinado. Todavia, fundamental que da escritura conste a data de vencimento (art. 55 da Lei n. 6.404/76). 46. Que se deve entender por cdula pignoratcia de debnture? R. Como afirmamos no contexto deste livro, em decorrncia dos mais diversos fatores, nem sempre o mercado enseja o lanamento ao pblico de debntures. Assim, em lugar do lanamento de tais ttulos, so eles depositados em instituies financeiras autorizadas, as quais, por sua vez, podem lanar as cdulas pignoratcias, permanecendo as debntures como penhor. 47. A companhia emissora das debntures tem alguma responsabilidade pelas cdulas pignoratcias? R. Absolutamente nenhuma. A responsabilidade exclusiva das instituies financeiras. 48. Que so os bnus de subscrio? R. So ttulos mobilirios que conferem a seu titular o direito de subscrever aes da companhia emissora, na eventualidade de aumento de capital. 49. Tais bnus possuem valor nominal? R. No. Cabe prpria companhia emissora fixar seu preo, nada impedindo, porm, sejam eles atribudos como vantagem adicional aos subscritores de aes ou debntures. 50. Qual o preo a ser pago pelo titular do bnus quando da subscrio da ao, por ocasio do aumento de capital? R. O certificado de bnus, entre outros requisitos (art. 79 da Lei n. 6.404/76), necessariamente fixar o preo a ser pago pela ao, por ocasio do aumento de capital. Assim, o preo da ao ser aquele j fixado no bnus, ainda que o preo de subscrio tenha sido posteriormente fixado em valor mais elevado. Essa uma, seno a maior, vantagem do bnus, que , como facilmente se verifica, uma opo com preferncia para a aquisio de aes.

Demonstraes financeiras 51. Que se deve entender por exerccio social? R. o perodo em que se apuram os resultados das atividades de uma sociedade comercial. Em conformidade com o que dispe o art. 175 da Lei n. 6.404/76, em se tratando de sociedade annima, o exerccio em questo ter a durao de um ano, em data a ser livremente fixada no estatuto. 52. Que objetivam as demonstraes financeiras? R. Objetivam exprimir, com clareza, a situao patrimonial da sociedade e os resultados financeiros do exerccio social. 53. Quais as espcies de demonstraes financeiras? R. So cinco, a saber: a) balano patrimonial; b) demonstrao de lucros (ou prejuzos acumulados); c) demonstrao do resultado do exerccio; d) demonstrao dos fluxos de caixa; e) demonstrao de valor adicionado (destinado s companhias abertas).

Sociedades coligadas, controladoras e controladas 54. Que se entende por sociedades coligadas? R. A coligao um fenmeno comercial moderno que objetiva o fortalecimento das empresas. Na sistemtica da Lei n. 6.404/76, so coligadas as empresas quando uma participa do capital social da outra, desde que essa participao seja igual ou superior a 10%. 55. Como se distingue a coligao do controle? R. Na coligao no h controle de uma empresa sobre a outra. Ambas mantm autonomia administrativa e personalidade jurdica prprias. J no controle, como o prprio nome deixa entrever, uma mantm sobre a outra direitos que lhe asseguram, de forma permanente, preponderncia nas deliberaes sociais, podendo eleger a maioria dos administradores. 56. O critrio para a conceituao de uma sociedade controladora idntico ao do acionista controlador? R. A resposta afirmativa, j que a controladora, tal como o acionista controlador, h de ter sobre a controlada direitos que lhe assegurem o poder de eleger a maioria dos administradores. 57. A sociedade que disponha desse direito ser considerada controladora ainda que no venha a utiliz-lo? R. Se a sociedade controladora se assemelha ao acionista controlador, no que diz respeito disponibilidade de votos que lhe garanta eleger a maioria dos administradores da controlada, no exige a lei a efetiva utilizao desse direito para a caracterizao de uma sociedade como controladora, bastando que se configure a disponibilidade de votos que lhe assegurem preponderncia nas deliberaes sociais. 58. A sociedade controladora tem deveres para com os acionistas da controlada? R. Os mesmos deveres impostos ao acionista controlador so fixados para a sociedade controladora, no s com relao aos acionistas, mas tambm para com terceiros, inclusive os empregados.

Subsidiria integral 59. Que uma subsidiria integral? R. Subsidiria integral a sociedade annima de um s acionista. 60. Trata-se, portanto, de uma sociedade unipessoal? R. Perfeitamente. , alis, a nica espcie de sociedade comercial unipessoal adotada no direito societrio do Brasil. 61. Quais so suas caractersticas bsicas? R. A subsidiria , necessariamente, uma sociedade annima. A nica acionista, por sua vez, , tambm necessariamente, uma sociedade, podendo esta, porm, ser de qualquer tipo, seja annima, limitada ou qualquer outra espcie societria. O que a lei no permite que haja uma subsidiria integral constituda por uma s pessoa fsica. 62. Qual a forma de constituio da subsidiria integral? R. A subsidiria integral pode ser originariamente constituda por escritura pblica, na qual fique estabelecido que todas as suas aes so subscritas pela sociedade criadora, que se torna, assim, sua nica acionista. Pode tambm surgir posteriormente, quando se converte em subsidiria integral, bastando que uma outra sociedade venha a adquirir a totalidade de suas aes. 63. Apenas sociedades brasileiras podem constituir subsidiria integral? R. A resposta afirmativa. O art. 251 da Lei n. 6.404/76 taxativo: ... tendo como nico acionista sociedade brasileira. 64. Qual o critrio para a fixao de uma sociedade como brasileira? R. O art. 171 da Constituio Federal de 1988, no inciso I, declarava empresa brasileira a constituda sob as leis brasileiras e que tivesse sede e administrao no Pas. Com a revogao pura e simples do dispositivo legal nominado pela Emenda Constitucional n. 6, de 15 de agosto de 1995, sem a adoo de novos critrios, subsiste, a nosso ver, aquele que se fixa no local da sua constituio e sede, salvo a consagrao de princpios diversos. 65. Como se forma o chamado grupo de sociedades? R. O grupo de sociedades pressupe, para sua constituio, uma sociedade controladora, e uma ou mais controladas, que, por meio de conveno, se obrigam a formar meios e esforos para fins comuns. No denominado grupo de sociedades as empresas partcipes mantm sua personalidade jurdica. 66. Que se deve entender por consrcio de sociedades? R. Consrcio significa unio, combinao, associao. Em conformidade com o que dispe o art. 278 da Lei n. 6.404/76, o consrcio uma unio de empresas, mediante contrato, para a realizao de determinado empreendimento. Observe-se que o consrcio pressupe, ainda, pelo menos uma sociedade annima, dele podendo participar outras espcies societrias, por exemplo, sociedades limitadas (as companhias e quaisquer outras sociedades). fundamental, porm, como j afirmamos, que haja uma sociedade controladora sobre as demais.

Diretoria 67. Na sociedade annima podem ser eleitas diretoras pessoas alheias ao quadro associativo? R. A resposta afirmativa, podendo ser eleitos acionistas, terceiros e at mesmo empregados.

68. Qual o nmero mnimo de diretores? R. O art. 143 da Lei n. 6.404/76 prev um mnimo de dois diretores, podendo, entretanto, o estatuto fixar nmero maior. 69. Qual o prazo de gesto? R. O prazo mnimo de trs anos, permitida a reeleio. O estatuto, todavia, pode fixar prazo maior. 70. A escolha dos administradores pode recair sobre pessoa jurdica? R. A resposta negativa, como facilmente se depreende da leitura do art. 146 da Lei n. 6.404/76: Podero ser eleitos para membros dos rgos de administrao pessoas naturais, devendo os membros do conselho administrativo ser acionistas e os diretores residentes no Pas, acionistas ou no.

Assembleia geral 71. Quais as atribuies da assembleia geral? R. A assembleia geral o rgo mximo da sociedade annima e, por conseguinte, o rgo de deliberao. Possui inclusive competncia privativa, declinada no art. 122 da Lei n. 6.404/76. 72. Quem pode convocar a assembleia geral? R. Na existncia do conselho de administrao (obrigatrio na companhia aberta e facultativo na fechada), deste a competncia para a convocao. Inexistindo rgo nominado, cabe aos diretores, podendo tal convocao partir, tambm, do conselho fiscal, de qualquer acionista ou de acionistas que representem 5%, no mnimo, do capital votante, nas hipteses previstas em lei (art. 123 da Lei n. 6.404/76). 73. Quantos tipos h de assembleia geral? R. H quatro espcies, a saber: a) assembleia geral constituinte; b) assembleia geral ordinria; c) assembleia geral extraordinria; d) assembleia geral especial. A primeira, como facilmente se percebe, tem por finalidade a constituio da companhia (art. 86); a assembleia geral ordinria, a ser realizada anualmente, tem por objeto o exame das questes declinadas no art. 132 da Lei n. 6.404/76; a extraordinria, como o prprio nome indica, cuida das questes excepcionais; a assembleia geral especial assegura ao titular de determinada classe de aes o direito de opor-se s alteraes estatutrias que impliquem reduo de privilgios (art. 19 da Lei n. 6.404/76).

Conselho fiscal 74. Que conselho fiscal? R. o rgo fiscalizador da companhia, composto de no mnimo trs e no mximo cinco membros, com igual nmero de suplentes, escolhidos pela assembleia geral. 75. obrigatria a existncia de conselho fiscal? R. obrigatria, j que o art. 161 da Lei n. 6.404/76 taxativo: A companhia ter um Conselho Fiscal.... O funcionamento, porm, facultativo. 76. Qual a competncia do conselho fiscal? R. a declinada no art. 163 da Lei n. 6.404/76, destacando-se a de fiscalizar os atos dos administradores e verificar o cumprimento de seus deveres legais e estatutrios.

Conselho de administrao 77. Qual a posio hierrquica do conselho de administrao? R. O conselho de administrao um rgo de deliberao que, a rigor, se situa entre a assembleia geral e a diretoria, com as funes declinadas no art. 142 da Lei n. 6.404/76, dentre as quais cumpre ressaltar a de eleger e destituir os diretores da companhia, inclusive fixar-lhes atribuies. Sua existncia facultativa na companhia fechada e obrigatria na aberta. 78. Que se entende por voto mltiplo? R. Consiste em atribuir a cada ao nmero de votos idntico ao de membros do conselho de administrao, podendo tais votos ser atribudos a um s candidato ou distribudos entre todos. Obs.: a recapitulao da transformao, incorporao, fuso, dissoluo e liquidao feita no captulo prprio (Livro I, Cap. 4). 79. Que se entende por alienao do controle de companhia aberta? R. Em conformidade com o 1. do art. 254-A da Lei n. 6.404/76, restaurado pela Lei n. 10.303/2001 (havia sido suprimido pela Lei n. 9.457/97), entende-se como alienao do controle de uma companhia aberta a transferncia, de forma direta ou indireta, de aes integrantes do bloco de controle de aes vinculadas a acordos de acionistas e outros valores mobilirios conversveis em aes com direito a voto que possam resultar na alienao do controle acionrio da companhia. 80. Em tais operaes h garantias aos acionistas minoritrios? R. A alienao direta ou indireta do controle de companhia aberta obriga o adquirente a fazer oferta pblica de aquisio das aes com direito a voto de propriedade dos demais acionistas, de modo a assegurar-lhes o preo mnimo de oitenta por cento do valor pago por ao com direito a voto integrante do controle. O poder de controle, obviamente, est fundado na titularidade das aes com direito a voto ou outros valores mobilirios conversveis em aes. O acionista minoritrio, com direito a voto, pode aderir a oferta pblica, alienando suas aes por oitenta por cento do preo pago pelas aes dos integrantes do

bloco de controle. o direito de retirada ou sada conjunta, denominado tap along.

Commercial paper A sociedade annima de capital aberto pode emitir o denominado commercial paper, ttulo destinado captao de recursos, com prazos de resgate de 30 a 360 dias, no que difere da debnture com prazo mais longo de resgate.

1 O N. Cdigo Civil dedica Sociedade Annima dois artigos, a saber: Art. 1.088. Na sociedade annima ou companhia, o capital divide-se em aes, obrigando-se cada scio ou acionista somente pelo preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir. Art. 1.089. A sociedade annima rege-se por lei especial, aplicando-se-lhe, nos casos omissos, as disposies deste Cdigo. 2 Nos termos do art. 1. da Lei n. 6.404/76, a responsabilidade dos acionistas limitada ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas. 3 A Lei n. 6.404/76 reduziu o nmero de acionistas para, no mnimo, dois (art. 80, I). 4 A Lei n. 9.249, de 26 de dezembro de 1995, no pargrafo nico do art. 4., extinguiu a correo monetria do balano, a partir de 1. de janeiro de 1996, com a consequente correo anual do valor do capital social. 5 A Lei n. 8.021, de 12 de abril de 1990, que dispe sobre a identificao do contribuinte, para fins fiscais, extinguiu as aes endossveis e ao portador, subsistindo, em nosso direito, unicamente as aes nominativas. 6 Com a redao dada pela Lei n. 10.303, de 31 de outubro de 2001. 7 O 4. do art. 155 da Lei n. 6.404/76, acrescentado pela Lei n. 10.303/2001, declara: vedada a utilizao de informao relevante ainda no divulgada, por qualquer pessoa que a ela tenha tido acesso, com a finalidade de auferir vantagem, para si ou para outrem, no mercado de valores mobilirios. 8 A Lei n. 9.249, de 26 de dezembro de 1995, no pargrafo nico do art. 4., extinguiu a correo monetria do balano, a partir de 1. de janeiro de 1996, com a consequente correo anual do valor do capital social. 9 A Lei n. 9.249, de 26 de dezembro de 1995, no pargrafo nico do art. 4., extinguiu a correo monetria do balano, a partir de 1. de janeiro de 1996, com a consequente correo anual do valor do capital social. 10 A Lei n. 6.404/76, com a nova redao que lhe deu a Lei n. 10.303/2001, probe companhia aberta a emisso de partes beneficirias art. 47, pargrafo nico: vedado s companhias abertas emitir partes beneficirias. 11 O art. 47, pargrafo nico, da Lei n. 6.404/76, com a redao dada pela Lei n. 10.303/2001, veda a emisso de partes beneficirias s companhias abertas. 12 A Lei n. 10.303/2001, dando nova redao ao art. 172, dispe que o estatuto da companhia aberta que contiver autorizao para o aumento do capital pode prever a emisso de novas aes, sem direito de preferncia para os antigos acionistas. 13 Obs.: O valor do reembolso aos acionistas dissidentes sofreu significativa alterao pela Lei n. 9.457/97, podendo atualmente ser inferior ao valor patrimonial das aes (o que no era admitido anteriormente), desde que tal regra esteja prevista no estatuto. Nessa hiptese, o valor do reembolso ser fixado com base no valor econmico da companhia. Por valor econmico se h de entender a perspectiva de rentabilidade da empresa, na lio de Modesto Carvalhosa. Tal valor se apura por meio da avaliao de peritos (em lista trplice ou sxtupla) indicados pelo conselho de administrao e escolhidos pela maioria de votos em assembleia geral dos acionistas. 14 O art. 47, pargrafo nico, da Lei n. 6.404/76, com a redao dada pela Lei n. 10.303/2001, veda a emisso de partes beneficirias s companhias abertas. 15 A Lei n. 6.404/76, com redao dada pela Lei n. 10.303, de 31 de outubro de 2001, assim dispe sobre os servios de custdia de aes fungveis (custodiadas em instituies financeiras e que podem ser substitudas por outras da mesma espcie e classe): Art. 41. A instituio autorizada pela Comisso de Valores Mobilirios a prestar servios de custdia de aes fungveis pode contratar custdia em que as aes de cada espcie e classe da companhia sejam recebidas em depsito como valores fungveis, adquirindo a instituio depositria a propriedade fiduciria das aes. 1. A instituio depositria no pode dispor das aes e fica obrigada a devolver ao depositante a quantidade de aes recebidas, com as modificaes resultantes de alteraes no capital social ou no nmero de aes da companhia emissora, independentemente do nmero de ordem das aes ou dos certificados recebidos em depsito. 2. Aplica-se o disposto neste artigo, no que couber, aos demais valores mobilirios. 3. A instituio depositria ficar obrigada a comunicar companhia emissora: I imediatamente, o nome do proprietrio efetivo quando houver qualquer evento societrio que exija a sua identificao; e II no prazo de at dez dias, a contratao da custdia e a criao de nus ou gravames sobre as aes. 4. A propriedade das aes em custdia fungvel ser provada pelo contrato firmado entre o proprietrio das aes e a instituio depositria. 5. A instituio tem as obrigaes de depositria e responde perante o acionista e terceiros pelo descumprimento de suas obrigaes. 16 Lei n. 6.404/76, art. 17, 1., I, com a redao dada pela Lei n. 10.303, de 31 de outubro de 2001. 17 A correo monetria foi extinta pela Lei n. 9.249/95. 18 A Lei n. 6.404/76, com a redao dada pela Lei n. 10.303, de 31 de outubro de 2001, estabeleceu as seguintes regras para as aes preferenciais: Art. 15. .................................................................................................................. 2. O nmero de aes preferenciais sem direito a voto, ou sujeitas a restrio no exerccio desse direito, no pode ultrapassar cinquenta por cento do total das aes emitidas. Art. 17. As preferncias ou vantagens das aes preferenciais podem consistir: I em prioridade na distribuio de dividendo, fixo ou mnimo; II em prioridade no reembolso do capital, com prmio ou sem ele; ou III na acumulao das preferncias e vantagens de que tratam os incisos I e II. 1. Independentemente do direito de receber ou no o valor de reembolso do capital com prmio ou sem ele, as aes preferenciais sem direito de voto ou com restrio ao exerccio deste direito, somente sero admitidas negociao no mercado de valores mobilirios se a elas for atribuda pelo menos uma das seguintes preferncias ou vantagens: I direito de participar do dividendo a ser distribudo, correspondente a, pelo menos, vinte e cinco por cento do lucro lquido do exerccio, calculado na forma do art. 202, de acordo com o seguinte critrio: a) prioridade no recebimento dos dividendos mencionados neste inciso correspondente a, no mnimo, trs por cento do valor do patrimnio lquido da ao; e b) direito de participar dos lucros distribudos em igualdade de condies com as ordinrias, depois de a estas assegurado dividendo igual ao mnimo prioritrio estabelecido em conformidade com a alnea a; ou II direito ao recebimento de dividendo, por ao preferencial, pelo menos 10% (dez por cento) maior do que o atribudo a cada ao ordinria; ou III direito de serem includas na oferta pblica de alienao de controle, nas condies previstas no art. 254-A, assegurado o dividendo pelo menos igual ao das aes ordinrias. 2. Devero constar do estatuto, com preciso e mincia, outras preferncias ou vantagens que sejam atribudas aos acionistas sem direito a voto, ou com voto restrito, alm das previstas neste artigo. 3. Os dividendos, ainda que fixos ou cumulativos, no podero ser distribudos em prejuzo do capital social, salvo quando, em caso de liquidao da companhia, essa vantagem tiver sido expressamente assegurada. 4. Salvo disposio em contrrio no estatuto, o dividendo prioritrio no cumulativo, a ao com dividendo fixo no participa dos lucros remanescentes e a ao com dividendo mnimo participa dos lucros distribudos em igualdade de condies com as ordinrias, depois de a estas assegurado dividendo igual ao mnimo. 5. Salvo no caso de aes com dividendo fixo, o estatuto no pode excluir ou restringir o direito das aes preferenciais de participar dos aumentos de capital decorrentes da capitalizao de reservas ou lucros (art. 169). 6. O estatuto pode conferir s aes preferenciais com prioridade na distribuio de dividendo cumulativo, o direito de receb-lo, no exerccio em que o lucro for insuficiente, conta das reservas de capital de que trata o 1. do art. 182. 7. Nas companhias objeto de desestatizao poder ser criada ao preferencial de classe especial, de propriedade exclusiva do ente desestatizante, qual o estatuto social poder conferir os poderes que especificar, inclusive o poder de veto s deliberaes da assembleia geral nas matrias que especificar. 19 Em decorrncia da extino das aes endossveis e ao portador, a Lei n. 9.457/97 alterou a redao do art. 24 da Lei n. 6.404/76, suprimindo os incisos X e XI, que se referiam aos ttulos nominados.

20 A Lei n. 9.249, de 26 de dezembro de 1995, no pargrafo nico do art. 4., extinguiu a correo monetria do balano, a partir de 1. de janeiro de 1996, com a consequente correo anual do valor do capital social. 21 Nos termos do 2. do art. 24 da Lei n. 6.404/76, com a redao dada pela Lei n. 10.303, de 31 de outubro de 2001, os certificados de aes emitidas por companhias abertas podem ser assinados por dois mandatrios com poderes especiais, ou autenticados por chancela mecnica, observadas as normas expedidas pela Comisso de Valores Mobilirios. 22 A Lei n. 9.457/97, no mbito da custdia das aes, nada alterou, mas apenas suprimiu expresses j inadequadas, como aes endossveis, extintas juntamente com as aes ao portador, pela Lei n. 8.021/90. Assim, em conformidade com o disposto no 3. do art. 43 da Lei n. 6.404/76, os certificados de depsito de aes sero nominativos, podendo ser mantidos sob o sistema escritural. 23 Redao dada pela Lei n. 9.457, de 5 de maio de 1997, aos arts. 39 e 40 da Lei n. 6.404/76. 24 Redao dada pela Lei n. 9.457, de 5 de maio de 1997. 25 Redao dada pela Lei n. 9.457, de 5 de maio de 1997. 26 Redao dada pela Lei n. 9.457, de 5 de maio de 1997. 27 Com a redao dada pela Lei n. 10.303, de 31 de outubro de 2001. 28 Redao dada pela Lei n. 9.457, de 5 de maio de 1997. 29 Os incisos IV e V e 3. do art. 133 foram acrescidos pela Lei n. 10.303, de 31 de outubro de 2001. 30 A Lei n. 10.303, de 31 de outubro de 2001, proibiu a emisso de partes beneficirias pelas companhias abertas: Art. 47. (...) Pargrafo nico. vedado s companhias abertas emitir partes beneficirias. 31 A Lei n. 9.249, de 26 de dezembro de 1995, no pargrafo nico do art. 4., extinguiu a correo monetria do balano, a partir de 1. de janeiro de 1996, com a consequente correo anual do valor do capital social. 32 A Lei n. 6.404/76, com as alteraes da Lei n. 10.303/2001, veda companhia aberta a emisso de partes beneficirias: Art. 47. (...) Pargrafo nico. vedado s companhias abertas emitir partes beneficirias. 33 A Lei n. 9.249, de 26 de dezembro de 1995, no pargrafo nico do art. 4., extinguiu a correo monetria do balano, a partir de 1. de janeiro de 1996, com a consequente correo anual do valor do capital social. 34 Art. 122, pargrafo nico, com a redao dada pela Lei n. 10.303/2001: Em caso de urgncia, a confisso de falncia ou o pedido de concordata pode ser formulado pelos administradores, com a concordncia do acionista controlador (se houver), convocando-se imediatamente a assembleia geral para sua manifestao. 35 Art. 135, 3., da Lei n. 6.404/76, com a redao dada pela Lei n. 10.303/2001. 36 A Lei n. 8.021/90 ps fim s aes endossveis e ao portador, razo por que as aes sero, quanto forma, necessariamente, nominativas. 37 Nos termos do 6. do art. 157, com a redao dada pela Lei n. 10.303/2001, os administradores da companhia aberta devero informar imediatamente, nos termos e na forma determinados pela Comisso de Valores Mobilirios, a esta e s bolsas de valores ou entidades do mercado de balco organizado nas quais os valores mobilirios de emisso da companhia estejam admitidos negociao, as modificaes em suas posies acionrias na companhia. 38 O pargrafo nico do art. 47 da Lei n. 6.404/76, com a redao dada pela Lei n. 10.303/2001, veda a emisso de partes beneficirias companhia aberta. 39 Atualizadas em conformidade com a Lei n. 11.941, de 27 de maio de 2009. 40 Fonte: Equipe Fiscosoft (www.fiscosoft.com.br.). 41 Art. 202, caput, com a redao dada pela Lei n. 10.303, de 31 de outubro de 2001. 42 Redao dada pela Lei n. 10.303/2001. 43 A Lei n. 10.303, de 31 de outubro de 2001, acrescentou ao art. 289 o 7., facultando s companhias abertas a divulgao, por rede mundial de computadores, das certides de arquivamento do contrato de consrcio de empresas. 44 A Lei n. 12.441, de 11 de julho de 2011, faculta a constituio de Empresa Individual de Responsabilidade Limitada (EIRELI) por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social, aplicando-se espcie, no que couber, as regras previstas para a sociedade limitada. 45 A Lei n. 10.303, de 31 de outubro de 2001, acrescentou ao art. 287, II, a alnea g, declarando a prescrio, em trs anos, da ao movida pelo acionista contra a companhia, qualquer que seja o seu fundamento. 46 As aes de gozo ou fruio so denominadas na Lei n. 6.404/76 aes de fruio, simplesmente (art. 15). 47 A Lei n. 6.404/76, com redao dada pela Lei n. 10.303, de 31 de outubro de 2001, veda companhia aberta a emisso de partes beneficirias: Art. 47. (...) Pargrafo nico. vedado s companhias abertas emitir partes beneficirias. 48 A Lei n. 6.404/76, com redao dada pela Lei n. 10.303, de 31 de outubro de 2001, veda s companhias abertas a emisso de partes beneficirias.

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Empresa Pblica
Sumrio: 1. Atividade econmico-privada dos entes pblicos. 2. Empresa pblica. 3. Conceito. 4. Constituio. 5. Empresa pblica estadual ou municipal. 6. Forma. 7. Capital social. 8. Finalidade lucrativa. 9. Bens. 10. Extino. 11. Resumo. Recapitulao.

1. Atividade econmico-privada dos entes pblicos O Estado, como pessoa jurdica de direito pblico, possui bens mveis, imveis e de produo. Tais bens constituem o chamado domnio nacional. Este se divide em domnio pblico e domnio privado. O primeiro, o domnio pblico, constitui-se nos bens de uso comum, especiais e dominicais (N. Cdigo Civil, art. 99). O segundo, o domnio privado, abrange os bens que o Estado, semelhana dos indivduos, possui, podendo explor-los economicamente, constituindo-se na chamada receita originria. Caracteriza-se a atividade privada do Estado pelo carter no coativo, ao revs do que sucede com a receita derivada, que decorre do poder impositivo, que a faculdade que possui o Poder Pblico de exigir dos indivduos prestaes pecunirias compulsrias os tributos. A atividade econmico-privada dos entes pblicos um fenmeno do Estado moderno (o Welfare State ), caracterizando-se pela interveno governamental na ordem econmico-social, visando a melhoria dos servios pblicos e o bem-estar coletivo. Para Charles Gide, decorre de duas causas: 1.) causa fiscal, que a necessidade de novos recursos, tornando o Estado industrial e comerciante; 2.) causa social, que se traduz na hostilidade ao capitalismo, de modo que os lucros obtidos pelas grandes companhias sejam restitudos ao povo, motivando, assim, o surgimento do socialismo de Estado, com a nacionalizao dos empreendimentos de interesses gerais. A receita originria, que resulta da atividade econmico-privada dos entes pblicos, divide-se em patrimonial, industrial e comercial. A primeira compreende aquela obtida por meio da explorao do patrimnio territorial pelo aforamento (quando o Estado recebe determinada quantia daqueles que detm a posse de terras no aforadas), ou ainda do laudmio (quando, aps o aforamento, a pessoa que exerce o domnio til transfere o seu contrato). Decorre, ainda, da venda de terras devolutas, assim consideradas as que no se acham no domnio pblico nem se encontram no domnio particular. Tais terras so de propriedade do Estado, que pode vend-las. Em suma, a receita patrimonial aquela obtida pelo aforamento, pelo laudmio, arrendamento ou explorao em geral das reservas florestais, das minas, de quedasdgua etc. A receita industrial e comercial, como o prprio nome indica, decorre da explorao das indstrias, das estradas de ferro, de companhias de transporte, dos estabelecimentos bancrios e instituies financeiras de propriedade exclusiva do Estado, ou de que este participe na condio de acionista majoritrio. 2. Empresa pblica Na explorao de atividade econmica (receita industrial e comercial), o Estado se utiliza de dois instrumentos: a) a empresa pblica; b) a sociedade de economia mista. A expresso empresa pblica pode induzir a engano, e comumente isso ocorre, fazendo crer tratar-se de organizao de direito pblico, no faltando mesmo autores ilustres que a situem nesse campo. Contudo, muito ao contrrio, pessoa jurdica de direito privado, ainda que, por fora da Emenda Constitucional n. 19, de 5 de junho de 1998, que alterou a redao dada ao 1. do art. 173 da Constituio Federal, venha a sujeitar-se a estatuto jurdico prprio: A Lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: I sua funo social e formas de fiscalizao pelo Estado e pela sociedade; II a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios; III licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes, observados os princpios da administrao pblica; IV a constituio e o funcionamento dos conselhos de administrao e fiscal, com a participao de acionistas minoritrios; V os mandatos, a avaliao de desempenho e a responsabilidade dos administradores. O novo regime jurdico, por certo, dotar a empresa pblica, e, igualmente, a sociedade de economia mista, da flexibilidade, que lhe permitir concorrer, em igualdade de condies, com as demais empresas privadas, desvencilhando-a das amarras de direito administrativo e possibilitando-lhe instrumento adequado realizao de seus fins. Na esteira desse entendimento declara o art. 5. do Decreto-lei n. 200, de 25 de fevereiro de 1967, com a redao dada pelo Decreto-lei n. 900, de 29 de setembro de 1969: Empresa pblica a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, com patrimnio prprio e capital exclusivo da Unio, criada por lei para a explorao de atividade econmica que o governo seja levado a exercer por fora de contingncia ou de convenincia administrativa, podendo revestir-se de qualquer das formas admitidas em Direito. Em que pese, porm, sua personalidade jurdica de direito privado, a empresa pblica tanto pode desenvolver atividade econmico-privada como servio de manifesto interesse pblico, o que ocorre, sobretudo, com relao s concessionrias de servios pblicos, de que exemplo a antiga Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos. Alis, de modo geral, conquanto polmico o assunto, a empresa pblica exerce sempre uma atividade de interesse pblico, a ponto de Hely Lopes Meirelles afirmar que, como transio entre a administrao e as entidades privadas de fins industriais, a empresa pblica vale-se, to somente, da forma privada para o desempenho de atribuies pblicas. Nesse mesmo sentido a lio de Cretella Jnior: Empresa pblica a organizao unitria de bens e pessoas, a servio do Estado, para a consecuo de atividades

estatais relevantes a) servios privados industriais e/ou comerciais; b) servios pblicos, propriamente ditos. 3. Conceito O Decreto-lei n. 200, de 25 de fevereiro de 1967, na redao originria dada ao art. 5., assim definia a empresa pblica: Empresa pblica a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, com patrimnio prprio e capital exclusivo da Unio ou de suas entidades de administrao indireta, criada por lei, para desempenhar atividade de natureza empresarial, que o governo seja levado a exercer por motivos de convenincia ou contingncia administrativa, podendo tal entidade revestir-se de qualquer das formas admitidas em direito. Posteriormente tal conceituao foi alterada pelo Decreto-lei n. 900, de 29 de setembro de 1969, passando o art. 5. do Decreto-lei n. 200/67 a ter a seguinte redao: Empresa pblica a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, com patrimnio prprio e capital exclusivo da Unio, criada por lei para a explorao de atividade econmica que o governo seja levado a exercer por fora de contingncia ou de convenincia administrativa, podendo revestir-se de qualquer das formas admitidas em Direito. Substituiu-se, pois, a redao de atividade de natureza empresarial por explorao de atividade econmica, excluindo-se da conceituao a expresso das suas entidades de administrao indireta. O art. 173 da Constituio Federal, com a redao dada pela Emenda Constitucional n. 19, de 5 de junho de 1998, fala em atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios. A empresa pblica , antes de tudo, um instrumento de interveno do Estado no domnio econmico a atividade econmico-privada dos entes pblicos, como, alis, assinala com inequvoca propriedade Aliomar Baleeiro, para quem as empresas pblicas so instrumentos de interveno governamental para a realizao daqueles fins cometidos ao Estado ou que este assumiu. Do ponto de vista jurdico pode ser conceituada como a organizao de personalidade jurdica de direito privado, constituda com capital nico do Poder Pblico, para atividade econmico-privada ou de interesse pblico, revestindo-se de qualquer das formas admitidas em juzo. So caractersticas da empresa pblica: a) personalidade jurdica de direito privado; b) patrimnio prprio e capital exclusivo do Estado; c) criao mediante lei; d) constituda por fora de contingncia ou convenincia da administrao; e) destinada a explorao de atividade econmico-privada ou prestao de servios de interesse pblico; f) podendo revestir-se de qualquer das formas admitidas em direito.

A empresa pblica , antes de tudo, um instrumento de interveno do Estado no domnio econmico a atividade econmico-privada dos entes pblicos. Pessoa jurdica de direito privado, constituda com capital nico do Poder Pblico.

4. Constituio A empresa pblica ou decorre de lei ou de transformao. A expresso lei, na espcie, deve ser entendida no sentido estrito, como norma jurdica emanada do Legislativo, no abrangendo, pois, o decreto, decreto-lei ou medida provisria, como deixa claro o art. 37, XIX, da Constituio Federal de 1988: somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao.1 Originariamente a constituio da empresa pblica pressupe, portanto, prvia autorizao legislativa, como pem em relevo Paul Duez e Gui Debeyre, apud Britto Davis: Lintervention dune loi est juridiquement ncessaire parce quil sagit dorganiser, avec ltat actionnaire ou obrigatoire, un rgime qui droge ou droit commun des socits tel quil est lui mme fix par la loi. Note-se que a lei pode resumir-se simples autorizao legislativa, munindo o Executivo da necessria faculdade de instituir a entidade nominada por escritura, necessariamente pblica. Nessa hiptese, contudo, entendemos fundamental a insero, na autorizao legislativa, de sua finalidade econmica, que no pode ficar ao arbtrio exclusivo do Executivo. A empresa pblica pode ainda resultar da transformao de autarquias ou mesmo de sociedades de economia mista. Em qualquer das hipteses, contudo, imprescindvel se faz a existncia de lei. 5. Empresa pblica estadual ou municipal Questo das mais controvertidas a de saber da possibilidade ou no da constituio de empresa pblica pelos Estados-Membros ou pelos Municpios, para o exerccio de atividades econmicas. Pacfica, porque expressamente admitida em lei, a participao das mencionadas pessoas jurdicas de direito pblico interno, desde que garantida a maioria do capital votante Unio: Art. 5. do Dec.-lei n. 900/69: Desde que a maioria do capital votante permanea de propriedade da Unio, ser admitida, no capital da Empresa Pblica (Dec.-lei n. 200, art. 5., inc. II, de 25-2-1967), a participao de outras pessoas jurdicas de direito pblico interno, bem como de entidades da Administrao Indireta da Unio, dos Estados, Distrito Federal e Municpios. Controvertida, porm, a constituio de empresa pblica diretamente por tais pessoas jurdicas de direito pblico, como facilmente se depreende das posies transcritas: Se nem a Unio, a no ser em casos especiais e mediante lei federal, pode interferir no domnio econmico, a no ser por motivo de segurana nacional ou para a organizao de setor que no possa ser desenvolvido com eficcia em regime de competio e de liberdade de iniciativa (Emenda Constitucional n. 1, de 1969, art. 163), com maior razo vedada aos Estados e aos Municpios ingerncia em tal domnio, criando, para tanto, empresas pblicas estaduais e municipais que explorem atividades econmicas (Cretella Jnior). Sustentando exatamente o contrrio, afirma Oswaldo Aranha Bandeira de Mello: outrossim, ser lcito aos Estados federados e Municpios constiturem sociedades de economia mista e empresas pblicas para explorar atividade econmica em carter supletivo a essa atividade dos particulares, fora do regime do monoplio. A competncia da Unio para intervir na ordem econmica nada tem que ver com a constituio de ditas entidades para consecuo de tais atividades, desde que, em

carter supletivo aos particulares, porm o de ditar normas econmicas atividade dos particulares. Ora, nos termos do art. 173 da Constituio Federal de 1988, a ordem econmica fundada na livre-iniciativa, o que equivale a dizer que empresa privada compete, preferencialmente, organizar e explorar as atividades econmicas, s se justificando a interveno do Estado quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, como enfatiza o art. 173 da atual Carta Magna. Observe-se a expresso genrica utilizada pelo constituinte explorao direta de atividade econmica pelo Estado , nela compreendendo no somente a Unio, mas, tambm, os Estados-Membros e os Municpios, o que vale dizer que a estes ltimos dado explorar atividade econmica por meio de empresa pblica e sociedade de economia mista. Ressalte-se que, contrariamente ao que dispunha a Constituio Federal de 1967 (art. 163), a atual Constituio, em seu art. 37, XIX, no fala em lei federal, mas em lei especfica, o que, por certo, abrange a Unio, Estados e Municpios, que podem, assim, constituir suas prprias empresas pblicas, para a explorao de atividade econmico-privada, cujo objeto, todavia, h de estar vinculado aos imperativos da segurana nacional (Unio) ou a relevante interesse coletivo (Unio, Estados e Municpios). Em consequncia, entendemos que aos Estados ou aos Municpios dado constituir suas prprias empresas pblicas para explorao de atividade econmica. Ressalte-se que, na lio de Oswaldo Aranha Bandeira de Mello, o que o art. 173 disciplina no o exerccio da atividade industrial especfica, mas a interveno no domnio econmico, consubstanciada na direo da atividade econmica dos particulares, mediante tabelamento do preo das mercadorias, e controle do abastecimento delas, quanto sua produo e distribuio, a limitao dos lucros dos negcios privados, a nacionalizao de atividades industriais, como a do petrleo ou a extrativa de certos minrios; ou ento, a monopolizao de indstria ou atividade determinada por motivo de segurana nacional ou para organizar setor que no possa ser desenvolvido no regime de competio, a seu juzo, desde que assegurados os direitos e garantias individuais. Dentro desse raciocnio, portanto, esto os Estados-Membros e os Municpios inteiramente livres para a constituio de suas empresas pblicas. 6. Forma Em conformidade com o que dispe o art. 5., inciso II, do Decreto-lei n. 200/67 (com a redao dada pelo Dec.-lei n. 900/69), pode a empresa pblica revestirse de qualquer das formas admitidas em direito, ao contrrio do que ocorre com a sociedade de economia mista, que assumir, necessariamente, a forma de sociedade annima (art. 5., III, do Dec.-lei n. 200/67 e art. 235 da Lei n. 6.404/76). Significa isso que a empresa pblica pode assumir a forma de quaisquer das pessoas jurdicas enumeradas na lei civil e nas leis mercantis que se coadunem com o seu objeto. Assim, nada impede que uma empresa pblica se revista de forma associativa, que, embora no possuindo finalidade lucrativa, pode exercitar atividade de interesse pblico. Normalmente, porm, reveste-se da forma de sociedade annima, o que acarretava anteriormente Lei n. 6.404/76 debates curiosos, por consubstanciar a combatida e at ento esdrxula sociedade-indivduo. A sociedade, como se sabe, pessoa jurdica que decorre de uma coletividade humana organizada. Resulta, pois, da conjugao de esforos decorrentes da unio de duas ou mais pessoas, no se concebendo a existncia de pessoa jurdica composta de um s membro. Nesse sentido, constitua a empresa pblica de um s acionista manifesta exceo, sobretudo quando revestia a forma de companhia, para a qual exigia a legislao anterior (Dec.-lei n. 2.627/40) o nmero mnimo de sete acionistas. A questo, nos dias atuais, j no apresenta qualquer curiosidade, j que a Lei n. 6.404/76 acolheu expressamente a sociedade annima composta de um s acionista, necessariamente pessoa jurdica: Art. 251. A companhia pode ser constituda, mediante escritura pblica, tendo como nico acionista sociedade brasileira. Ora, o Estado em sentido geral e amplo pessoa jurdica, como uma coletividade de indivduos reunidos e organizados de maneira estvel e eficaz para realizar um fim comum. , portanto, uma sociedade a sociedade poltica , preenchendo, por via de consequncia, a exigncia contida no dispositivo legal acima transcrito. 7. Capital social A empresa pblica, como j verificamos, pode ser constituda somente pela Unio (Dec.-lei n. 200/67, art. 5., II), nada impedindo, como j demonstramos, que seja constituda por qualquer dos Estados-Membros ou dos Municpios. Pode, ainda, envolver a participao das pessoas jurdicas de direito pblico interno nominadas e de rgos da Administrao indireta (Dec.-lei n. 900/69, art. 5.). Em qualquer das hipteses mencionadas, o capital social ser integralizado exclusivamente pelo Poder Pblico, sem qualquer participao dos particulares. Nessa peculiaridade, alis, reside o trao distintivo fundamental entre a empresa pblica e a sociedade de economia mista. Enquanto a empresa pblica, como assinala Alfredo de Almeida Paiva, tem como acionista nico o Estado, de modo que so exclusivamente governamentais, a propriedade, a direo e administrao de tais empresas, a sociedade de economia mista, como o prprio nome deixa entrever, caracteriza-se pela participao financeira de uma pessoa jurdica de direito pblico e dos particulares. O art. 5., II, do Decreto-lei n. 200/67 declara que o capital da empresa pblica ser exclusivo da Unio. Todavia, permite o art. 5. do Decreto-lei n. 900/69 a participao de outras pessoas jurdicas de direito pblico interno: Desde que a maioria do capital votante permanea de propriedade da Unio ser admitida, no capital da empresa pblica (Dec.-lei n. 200, de 25-2-1967, art. 5., inc. II), a participao de outras pessoas jurdicas de direito pblico interno, bem como de entidades da Administrao Indireta da Unio, dos Estados, Distrito Federal e Municpios. Numa hiptese ou noutra, o capital social ser exclusivamente do Poder Pblico, sem qualquer participao dos particulares. A sujeio a regime jurdico prprio e a expressa meno a acionista minoritrio, na nova redao dada ao art. 173 da Constituio Federal pela Emenda Constitucional n. 19, de 5 de junho de 1998, pode significar a abertura do capital social aos particulares, tal como ocorre com a sociedade de economia mista. 8. Finalidade lucrativa O Estado, na consecuo de seus fins, no objetiva seno o bem comum, que se traduz na prestao de servios essenciais que assegurem o bem-estar coletivo, com o necessrio aprimoramento das estruturas fundamentais ao desenvolvimento social. A ideia de lucro , inquestionavelmente, a negao desses objetivos, j que o Estado no nem pode ser confundido com empresa de finalidade meramente especulativa. No sem razo adverte Jos Reis que quando se empresaria a administrao pblica estamos de certo modo negando os objetivos primordiais do servio pblico, cujo lucro est no atendimento da comunidade e no na cobrana de preos que tornem mais rico o Estado. Attiene usualmente alla natura degli enti publici il generale divieto per essi di assumere la cualit di commercianti, perch il lucro non funzione di Stato, preleciona Alfredo Cioffi.

Ora, tanto a empresa pblica quanto a sociedade de economia mista decorrem de necessidade de ordem pblica. O Estado intervm no domnio econmico supletivamente, ou seja, para suprir a deficincia das entidades privadas que desenvolvem atividades de interesse pblico. A finalidade das pessoas jurdicas de direito pblico interno absolutamente idntica das pessoas jurdicas privadas governamentais. Como assinala o douto Cretella Jnior, a distino entre pessoas jurdicas pblicas e pessoas jurdicas privadas governamentais reside no nos fins perseguidos, no na substncia ou matria, mas nos meios empregados no instrumental utilizado, no aspecto formal, no regime jurdico especial a que se submetem. Nessas condies, se a finalidade especulativa, prpria das espcies privadas, incompatvel com os objetivos do Estado, obviamente o ser tambm com relao s empresas de que faa parte, notadamente a empresa pblica, que atuar necessariamente no interesse coletivo. Entretanto, em que pese a inexistncia de finalidade lucrativa, o lucro no nem pode ser visto como distoro de seus objetivos, devendo ser encarado to somente como resultado lgico de uma eficiente administrao. O lucro no se constituir, pois, em fim precpuo, mas em mera consequncia. O contrrio seria inequivocamente absurdo, pois no se compreenderia que o Estado, lanando mo das pessoas jurdicas privadas governamentais, se atirasse s especulaes mercantis prprias dos particulares. Com manifesto acerto lembra Britto Davis, partidrio confesso da auferio de lucro por parte de tais empresas, da necessidade de que os dividendos guardem correspondncia em proporcionalidade com o montante do capital empregado, impondo-se especiais precaues no sentido de evitar abusos que redundariam, fatalmente, na elevao dos preos de venda das utilidades produzidas, das taxas de juros, em se tratando de organizaes financeiras, e das tarifas das empresas que explorem em monoplio servios de utilidade pblica. Em suma, tanto a empresa pblica quanto a sociedade de economia mista, em princpio, no objetivam lucros, mas satisfazem interesses gerais. O lucro constitui mera consequncia de uma profcua administrao e ainda dever estar condicionado exata proporo do capital aplicado. 9. Bens Quando o Estado se dispe a intervir no domnio econmico, utilizando-se da empresa pblica ou da sociedade de economia mista, despe-se necessariamente das prerrogativas que lhe so inerentes, sujeitando-se s normas jurdicas de direito privado. A prpria Constituio Federal, no 1., II, do art. 173, declara que tanto as empresas pblicas quanto as sociedades de economia mista regem-se pelas normas aplicveis s empresas privadas. Na esteira dessa disposio, dota-as de personalidade jurdica de direito privado o art. 5. do Decreto-lei n. 200/67. Como decorrncia de tais princpios, em que pesem opinies divergentes, manifesta a possibilidade da penhorabilidade de seus bens, que a rigor lhe pertencem, tanto mais que no relacionados entre os bens pblicos (N. Cdigo Civil, art. 99), no estando, igualmente, includos entre os bens impenhorveis discriminados no art. 649 do Cdigo de Processo Civil. Conquanto penhorveis os bens da empresa pblica, no est ela sujeita falncia, o mesmo ocorrendo com a sociedade de economia mista. A primeira, por fora de suas prprias caractersticas, j que titulada exclusivamente pelo Estado; a segunda, por fora de lei. No estando sujeitas falncia, admitem, contudo, a insolvncia com a responsabilidade subsidiria da pessoa jurdica de direito pblico (Unio, Estados-Membros e Municpios) que as controle. 10. Extino Dispe o art. 118 do Decreto-lei n. 200/67 que tanto a empresa pblica quanto a sociedade de economia mista que acusem a ocorrncia de prejuzo continuado podero ser liquidadas ou incorporadas a outras entidades por ato do Executivo: As autarquias, empresas ou sociedades, em que a Unio detenha a maioria ou a totalidade do capital votante e que acusem a ocorrncia de prejuzo continuado, podero ser liquidadas ou incorporadas a outras entidades por ato do Poder Executivo, respeitados os direitos assegurados aos eventuais acionistas minoritrios, se houver, nas leis e atos constitutivos de cada entidade. Cretella Jnior, examinando o dispositivo legal nominado, reputa-o flagrantemente inconstitucional, argumentando: Criada por lei e instituda por decreto, entra a empresa pblica no mundo jurdico, desempenhando as atividades vinculadas sua especfica criao. Pelo princpio jurdico do paralelismo das formas (um ato s se desfaz por outro de natureza igual ou superior), s a lei ento, elemento idneo e eficaz, para operar o desaparecimento da empresa pblica do mundo jurdico. O decreto (ou qualquer outro ato administrativo) inoperante, inidneo, ineficaz para suprir os efeitos decorrentes do texto legal.

I Atividade econmico-privada dos entes pblicos

interveno no domnio econmico emprstimo voluntrio emprstimo compulsrio

empresa pblica sociedade de economia mista

ATIVIDADES EXERCIDAS PELO ESTADO

II Crdito pblico

III Atividade tributria

tributos

imposto taxa contribuio

melhoria parafiscal

11. Resumo Empresa pblica: Na explorao de atividade econmica (receita industrial e comercial), o Estado utiliza-se de dois instrumentos: a) empresa pblica; b) sociedade de economia mista. Conceito de empresa pblica: Empresa pblica a entidade de personalidade jurdica de direito privado (art. 173, 1., II, da CF) constituda com capital nico do Poder Pblico, criada por lei para a explorao de atividade econmica que o governo seja levado a exercer por imperativo de segurana nacional ou relevante interesse pblico.

Constituio: Em conformidade com o que dispe o art. 37, XIX, da Constituio Federal, somente por lei especfica poder ser criada empresa pblica. Forma: A empresa pblica pode revestir-se de qualquer forma admitida em direito, inclusive a de sociedade annima. RECAPITULAO 1. Que se deve entender por empresa pblica? R. A definio de empresa pblica, dada pelo art. 5. do Decreto-lei n. 200/67 (alterada pelo Dec.-lei n. 900/69), a seguinte: Empresa pblica a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, com patrimnio prprio e capital exclusivo da Unio, criada por lei para a explorao de atividade econmica que o governo seja levado a exercer por fora de contingncia administrativa, podendo revestir-se de qualquer das formas admitidas em Direito. As caractersticas mencionadas natureza privada, explorao de atividade econmica e em carter supletivo no foram alteradas, a rigor, pela Constituio Federal de 1988, que estabelece, para a explorao direta da atividade econmica pelo Estado, imperativos de segurana nacional ou relevante interesse coletivo, sujeitando a empresa pblica ao regime jurdico das empresas privadas, natureza que no se alterou, a nosso ver, com a nova redao dada ao art. 173, II, da Constituio Federal pela Emenda Constitucional n. 19, de 5 de junho de 1998. 2. Qual a forma de constituio de empresa pblica? R. De acordo com o que dispe o art. 37, XIX, da Constituio Federal, somente por lei especfica podero ser criadas empresas pblicas.... 3. Pode haver participao de capital privado nas empresas pblicas? R. No. A caracterstica fundamental da empresa pblica que a totalidade do capital social do Poder Pblico, e exatamente nesse ponto que reside sua principal distino com a sociedade de economia mista. A sujeio a regime jurdico prprio e a meno a acionistas minoritrios, no art. 173 da Constituio Federal, por fora da Emenda Constitucional n. 19/98, pode significar a abertura do capital social aos particulares, como, alis, j ocorre com a sociedade de economia mista. Observe-se que o art. 5. do Decreto-lei n. 900/69 permite a participao de outras pessoas jurdicas de direito pblico interno, desde, porm, que o capital votante permanea de propriedade da Unio. 4. Pode haver empresa pblica estadual ou municipal? R. Malgrado a divergncia doutrinria a respeito, entendemos que sim. Como sustentamos no contexto deste livro, a explorao direta de atividade econmica no privativa da Unio. O art. 173 da Constituio Federal fala em Estado, no sentido genrico, abrangendo, portanto, as trs pessoas jurdicas do Estado: Unio, Estados e Municpios. Ademais, o art. 37, XIX, da Carta Magna fala em lei especfica, e no em lei federal. 5. Como se distingue a empresa pblica da sociedade de economia mista? R. A principal distino reside na formao do capital social: totalmente subscrito pelo Poder Pblico na empresa pblica e misto, ou seja, parte do Poder Pblico, parte do particular, na sociedade de economia mista, como, alis, ressalta a prpria denominao. Alm disso, enquanto a empresa pblica pode revestir-se de qualquer das formas de direito, a sociedade de economia mista deve revestir-se, obrigatoriamente, da forma de sociedade annima, como determina o art. 235 da Lei n. 6.404/76.

1 Com a redao dada pela Emenda Constitucional n. 19, de 5 de junho de 1998.

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Sociedade de Economia Mista
Sumrio: 1. Sociedade de economia mista. 2. Histrico. 3. Caractersticas. 4. Conceito. 5. Forma. 6. Sociedade de economia mista estadual e municipal. 7. Espcies de sociedade de economia mista: aberta e fechada. 8. A Lei de Sociedades por Aes e a sociedade de economia mista (prvia autorizao legislativa; vinculao s atividades prescritas em lei; obrigatoriedade de conselho de administrao; deveres dos administradores; conselho fiscal e funcionamento permanente; penhorabilidade e execuo de bens; no sujeio falncia). 9. Resumo. Recapitulao.

1. Sociedade de economia mista A sociedade de economia mista constitui-se, com a empresa pblica, no instrumento fundamental de interveno do Estado no domnio privado. De origem histrica controvertida, uma vez que para alguns nascida com as Companhias Colonizadoras, na Holanda, em meados do sculo XVII (posio assumida entre ns por Waldemar Ferreira), para outros, na Alemanha, no sculo XVIII (ponto de vista defendido por Thephilo de Azeredo Santos), distingue-se a sociedade de economia mista da empresa pblica no pelos aspectos formais, mas pelos elementos intrnsecos, pois, enquanto da empresa pblica s participa o Estado, a sociedade de economia mista se constitui do capital do Estado com a participao dos particulares. A sociedade de economia mista tem, pois, como principal caracterstica a participao financeira de uma pessoa de direito pblico e dos particulares. A distino fundamental, portanto, entre ambas, est em que na primeira se fundem os esforos do Estado com os dos particulares, inexistindo tal fuso na segunda, a empresa pblica. Marcello Caetano, definindo empresa pblica, pe em relevo a nota distintiva entre esta e a sociedade de economia mista, quando acrescenta ser a primeira (empresa pblica) formada exclusivamente com capitais fornecidos pelo Estado ou por outras pessoas jurdicas de direito pblico, o que, como vimos, no ocorre com a sociedade de economia mista. Com a clareza que lhe peculiar, ensina Cretella Jr.: Tomem-se as definies de sociedade de economia mista e substituam-se a parte da qual o Estado acionista, ao lado do particular por da qual o Estado acionista nico, e teremos a conceituao de empresa pblica. A nosso ver, contudo, no basta a participao dos particulares e do Estado, para estarmos diante de uma sociedade de economia mista, pois sociedades h que, muito embora possuam capital pblico e privado, no podem ser conceituadas como tal. Por outras palavras, conquanto se caracterize a sociedade de economia mista pela fuso dos esforos do Estado com os dos particulares, a simples participao do Estado no capital social no suficiente para conferir sociedade a natureza de economia mista, sobretudo quando tal participao resulte de circunstncias especiais, ou de razes fortuitas, como adverte Luiz Gasto Paes de Barros Lees, tais como herana jacente, penhora, compra, apport isolado, obrigao fiscal etc.. 2. Histrico As sociedades comerciais, como se sabe, desenvolveram-se gradativamente, ao longo do tempo, atendendo, obviamente, ao reclamo das necessidades econmicas de cada poca. Nos primrdios a produo e o consumo se completam nos restritos limites da famlia, sistema que perdura por toda a antiguidade clssica. Na Idade Mdia, surge o artesanato, ensejando o aperfeioamento tcnico e a ampliao dos mercados, num crescendo que nos levaria, mais tarde, com o incremento da produo e do consumo, sociedade industrial, que se caracteriza pelo aperfeioamento da tcnica, quando a manufatura se desenvolve, dando lugar aos grandes estabelecimentos industriais, por fora da utilizao racional do instrumental mecnico. nessa poca que se delineiam os primeiros elementos caracterizadores da empresa como organizao coletiva destinada produo. A esses elementos se acrescentam os descobrimentos martimos, que, ampliando essencialmente os mercados, foram o Estado a aliar-se iniciativa privada, com a formao de grandes companhias, como as Companhias Colonizadoras, que extraordinria repercusso alcanaram na Europa, sobretudo com a Companhia das ndias Orientais, criada na Holanda em 1602, constituda, como as que se lhe seguiram, de capital pblico e particular. Em 1621 constitua-se a Companhia das ndias Ocidentais, com o capital subscrito pelas Provncias e por quaisquer de seus habitantes, surgindo para Miranda Valverde a sociedade annima de economia mista: A companhia ou sociedade annima de economia mista no uma frmula nova. Criou-a o Estado nacional da poca mercantilista, no ocaso do sculo XVI e no comeo do sculo seguinte. Na Inglaterra, e principalmente na Holanda, nasceram as grandes companhias coloniais, s quais o Estado absolutista, dando-lhes vida, conferia favores, privilgios, monoplios e extensssimas atribuies administrativas, j ento absorvidas na rbita poltica do Estado nacional. Delas participava, direta ou indiretamente, o Estado, que assim tambm corria os riscos do empreendimento. Idntica a opinio de Waldemar Ferreira, para quem as companhias nominadas no foram to somente as primeiras sociedades annimas, como tambm as primeiras sociedades annimas de economia mista. Contrariamente, se situa Thephilo de Azeredo Santos, para quem as sociedades de economia mista surgiram na Alemanha, em 1912: Aps a guerra de 1914, houve maior desenvolvimento dessas sociedades, mas j em 1912 Passow publicava trabalho sobre as Gemischt-Privaten Und Offentlichen Unternenhmungen. O conflito no , a nosso ver, inconcilivel. Ao revs, d lugar a uma terceira corrente, que resulta, alis, da conciliao de ambas as opinies. Seno vejamos. A sociedade de economia mista se apresenta, numa primeira fase, com uma caracterstica que, ainda nos dias atuais, permanece como seu elemento fundamental a participao do Estado e dos particulares no fundo social. Posteriormente, porm, a esse elemento outros foram acrescidos, tais como a participao ativa do Poder Pblico na gesto da sociedade, finalidade de interesse pblico e, finalmente, criao legal. Esses elementos no surgiram num s momento, mas resultam de uma evoluo que se desdobra no tempo. Assim, fcil verificar que a sociedade de economia mista, numa primeira fase, no poderia contar com todos esses elementos, que, ainda hoje, no so aceitos unanimemente. Assim, se partirmos dessa premissa, fcil constatar, nas Companhias Colonizadoras de Holanda, seno a primeira sociedade de economia mista de que se tem notcia, pelo menos o embrio das sociedades nominadas, muito embora a prpria expresso sociedade de economia mista tenha surgido ulteriormente na Alemanha. Contudo, se melhor perscrutarmos tais companhias, com facilidade nelas encontraremos todos esses traos: foram criadas por decreto; seu capital social foi subscrito pelos particulares e pelas Provncias; destinavam-se explorao das colnias, podendo fazer contratos, pactos e alianas com prncipes e naturais dos pases compreendidos nos limites, construir fortalezas e fortificaes, admitir gente de guerra, nomear governadores e funcionrios de justia e outros, para todos os servios necessrios conservao das praas, manuteno da ordem e polcia, distribuio da justia e desenvolvimento do comrcio, deportar e demitir os funcionrios e colocar outros em seu lugar, ressaltando-se, finalmente, a manifesta preponderncia, ainda que no declarada expressamente, do Poder Pblico em sua direo.

3. Caractersticas A sociedade de economia mista, em que pesem opinies divergentes, apresenta as seguintes caractersticas: I participao do Estado e dos particulares no fundo social; II participao ativa do Poder Pblico na gesto da sociedade; III finalidade de interesse pblico; IV criao legal. Vejamos um por um desses elementos, traando-lhes per summa capita os principais matizes. A sociedade de economia mista, como a empresa pblica, constitui o instrumento de interveno do Estado no domnio privado. Distinguem-se pela participao dos particulares no capital social, participao essa existente na primeira e ausente na segunda. Todavia, como j assinalamos, a participao do Estado e dos particulares no fundo social no por si s suficiente para a caracterizao da sociedade nominada. Sociedades h que, embora contem com a participao acionria do Estado, no podem ser consideradas de economia mista, exatamente por lhes faltar os demais elementos essenciais sua tipificao. bem verdade que o elemento fundamental e primeiro para que uma sociedade seja considerada de economia mista a associao pblica e privada, isto , que o Estado e os particulares se conjuguem para a formao do capital social. Discute-se, na doutrina, quanto ao grau de participao do Estado no fundo social, entendendo renomados autores indispensvel participao majoritria do ente pblico, o que negado por outros que admitem a existncia de sociedade de economia mista, malgrado participao estatal minoritria, bastando que o Estado retenha a gesto. O que define a sociedade de economia mista a participao ativa do Poder Pblico na vida e realizao da empresa. No importa seja o Estado scio majoritrio ou minoritrio; o que importa que se lhe reserve por lei ou conveno o poder de atuar nos negcios sociais, diz Hely Lopes Meirelles. A reforma administrativa introduzida pelo Decreto-lei n. 200, de 25 de fevereiro de 1967, consagra tal critrio, como se infere do exame da redao dada ao art. 5., III (com a alterao introduzida pelo Dec.-lei n. 900, de 29-9-1969), assegurando ao Poder Pblico no a participao majoritria no capital da sociedade, mas a efetiva atuao na gesto da companhia, estabelecida com a titularidade da maioria das aes com direito a voto: Sociedade de economia mista a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, criada por lei para a explorao de atividade econmica, sob a forma de sociedade annima, cujas aes com direito a voto pertenam em sua maioria Unio ou entidade da Administrao Indireta (Reforma administrativa, Juarez de Oliveira, 1991). Assim sendo, pouco importa possua o Estado maioria no capital social. O fundamental o domnio das aes com direito a voto, o que assegura ao Poder Pblico a direo da companhia. Note-se que a Lei de Sociedades por Aes, aplicvel sociedade de economia mista (art. 235), caracteriza-se, nesse aspecto, por privar do voto quem s tem na sociedade interesse econmico, concedendo-lhe privilgios patrimoniais como compensao, como acentua a Exposio de Motivos: Reserva-se, pois, ao empresrio o exerccio do Poder Social, garantindo ao acionista investidor a realizao do seu interesse econmico. A maioria das aes com direito a voto assegura ao Estado participao ativa nas assembleias gerais e o poder de eleger a maioria dos administradores, reservando-lhe, de forma inconteste, participao ativa, seno a prpria gesto da sociedade. A esses elementos outro h que se acrescentar, ou seja, o exerccio de uma atividade que se revista de interesse pblico e que, limitando a finalidade especulativa, prpria do comerciante, ponha em relevo o interesse coletivo. Por isso que toda sociedade de economia mista s explora atividades que de um modo ou de outro se revistam de interesse pblico, tais como transporte, comunicao etc. Por ltimo, para que uma sociedade de economia mista seja constituda, indispensvel a existncia de ato legislativo especfico a lei: Art. 5., III, do Dec.-lei n. 200/67: Sociedade de economia mista a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, criada por lei.... Assim, inteiramente superada no direito brasileiro a controvrsia anteriormente existente acerca da creatio ex lege de tais sociedades, muito embora ilustrados autores, como Britto Davis, entendam de modo contrrio: Quanto a ns, julgamos dispensvel a existncia de ato instituidor, de natureza legislativa, para que uma sociedade de economia mista seja juridicamente reputada como tal. Em que pesem, porm, o talento e a conhecida cultura do eminente jurista, imprescindvel a prvia autorizao legislativa para a constituio de uma sociedade de economia mista, tal como ocorre com a empresa pblica, por fora do que dispe o art. 37, XIX, da Constituio Federal de 1988: somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao.... 4. Conceito O Decreto-lei n. 200, de 25 de fevereiro de 1967, com a redao dada pelo Decreto-lei n. 900, de 29 de setembro de 1969, assim conceitua a sociedade de economia mista: Sociedade de economia mista a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, criada por lei para a explorao de atividade econmica, sob a forma de sociedade annima, cujas aes com direito a voto pertenam em sua maioria Unio ou entidade da Administrao Indireta. Themstocles Brando Cavalcanti define sociedade de economia mista como aquela em que se verifica sob uma estrutura de direito privado a participao financeira de uma pessoa pblica e dos particulares, regendo-se por normas especiais e organizada a sua administrao de forma a conciliar os interesses econmicos dos scios com o interesse pblico, representado este pela participao da pessoa de direito pblico na constituio do capital da empresa e na sua administrao. Hctor Cmara (apud Alfredo de Almeida Paiva, Revista de Direito Administrativo, 60:1-15) conceitua como sociedade de economia mista aquella sometida en sus lineas esenciales a las sociedades por acciones, donde participan como accionistas y administradores conjuntamente una o ms personas jurdicas pblicas con sujetos privados, para la persecucin de fines econmicos de inters general. Ns conceituamos a sociedade de economia mista como uma das espcies de sociedade annima (e, portanto, de natureza jurdica de direito privado), criada por lei, com o capital constitudo pelo Estado e por particulares (na qual a gesto seja exercida pelo Poder Pblico), com finalidade de interesse coletivo. Essa conceituao, despretensiosamente, tem o condo de pr em relevo os elementos constitutivos da sociedade em apreo, a saber: 1) a sociedade de economia mista, por fora do que dispe o art. 5. do Decreto-lei n. 200, de 25 de fevereiro de 1967, revestir, necessariamente, a forma de sociedade annima, sujeita s regras contidas na Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976; 2) constitui-se, outrossim, por lei, sendo, pois, imprescindvel a sua criao a autorizao legislativa; 3) do capital social participam o Estado e os particulares, numa associao que, sem dvida, constitui no trao marcante dessa sociedade; 4) ao Estado assegurada a gesto da companhia, por fora da disposio legal que lhe reserva a maioria das aes com direito a voto (Dec.-lei n. 200/67, art. 5.); 5) o objeto ou finalidade da sociedade de economia mista, ao contrrio do que sucede com as sociedades comerciais em geral, deve revestir-se de interesse coletivo, o que, como j observamos, condiciona, limita ou restringe o interesse especulativo, prprio do comerciante comum.

5. Forma A sociedade de economia mista, ao revs do que ocorre com a empresa pblica (vide Cap. 12, n. 6), por expressa determinao legal (Dec.-lei n. 200/67, art. 5.), revestir-se-, necessariamente, da forma de sociedade annima: Sociedade de economia mista a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, criada por lei para a explorao de atividade econmica, sob a forma de sociedade annima.... Significa isso que a sociedade de economia mista, como, alis, ressalta o dispositivo legal transcrito, pessoa jurdica de direito privado, muito embora renomados autores nacionais e aliengenas considerem-na de personalidade jurdica de direito pblico, posio sustentada por Waldemar Ferreira e Hctor Cmara, no faltando os que sustentem sua natureza mista, isto , nem pblica nem privada, mas ambas conjuntamente, ou seja, uma sociedade hbrida, como preconizam Marcel Ventenat (apud Luiz Gasto Paes de Barros Lees, O conceito jurdico de sociedade de economia mista, RT, 354:23) e, recentemente, Britto Davis. Assim, claro est inexistir sociedade de economia mista por quotas de responsabilidade limitada, em comandita simples, em comandita por aes, em nome coletivo, de capital e indstria ou ainda em conta de participao. Como espcie das sociedades annimas est, em conformidade com o que dispe o art. 235 da Lei n. 6.404/76, sujeita s regras estabelecidas no citado diploma legal, sem prejuzo das disposies especiais de lei federal. A Emenda Constitucional n. 19, de 5 de junho de 1998, alterando a redao dada ao art. 173 da Constituio Federal, submete a sociedade de economia mista e a empresa pblica a regime jurdico prprio, a ser estabelecido em lei.

Sociedade de economia mista uma das espcies de sociedade annima (, portanto, de natureza jurdica de direito privado, criada por lei, com o capital social constitudo pelo Estado e por particulares, na qual a gesto exercida pelo Poder Pblico, com finalidade de interesse pblico.

6. Sociedade de economia mista estadual e municipal Da mesma forma como defendemos a faculdade do Estado e do Municpio de constituir suas empresas pblicas (vide Cap. 12, n. 5), entendemos absolutamente lcita a constituio de sociedade de economia mista pelos Estados-Membros ou pelos Municpios. Como j tivemos ensejo de observar, a Constituio Federal reserva s empresas privadas a organizao e a explorao das atividades econmicas. Apenas em carter suplementar da iniciativa privada organizar e explorar o Estado, diretamente, a atividade econmica. A expresso Estado, j se acentuou, foi empregada pelo constituinte no sentido genrico, compreendendo no somente a Unio, mas tambm os Estados- Membros e os Municpios, o que significa que a estes ltimos dado intervir no domnio econmico. A nica exigncia contida na Constituio Federal a existncia de lei especfica para a criao quer da empresa pblica, quer da sociedade de economia mista (art. 37, XIX). 7. Espcies de sociedade de economia mista: aberta e fechada A sociedade de economia mista tanto poder ser aberta quanto fechada. Aberta, como observamos no Captulo 11, n. 7, a companhia que capta recursos junto ao pblico, seja com a emisso de aes, debntures, partes beneficirias ou bnus de subscrio, ou ainda depsitos de valores mobilirios, e que, por isso mesmo, tenha admitido tais valores negociao em Bolsa (instituio pblica ou privada destinada a operar aes e obrigaes de companhias) ou Mercado de Balco (transao dos mesmos valores sem a interferncia da Bolsa). A companhia aberta, por captar recursos junto ao pblico, envolvendo a poupana popular, est sujeita a especial tutela estatal, destacando-se a fiscalizao e controle sobre ela exercidos pela Comisso de Valores Mobilirios princpio que se estende sociedade de economia mista, como, alis, enfatiza o 1. do art. 235 da Lei n. 6.404/76: As companhias abertas de economia mista esto tambm sujeitas s normas expedidas pela Comisso de Valores Mobilirios. Fechada a companhia que, ao contrrio do que sucede com a companhia aberta, no formula apelo poupana pblica, obtendo recursos entre os prprios acionistas ou terceiros subscritores. 8. A Lei de Sociedades por Aes e a sociedade de economia mista (Prvia autorizao legislativa; vinculao s atividades prescritas em lei; obrigatoriedade de conselho de administrao; deveres dos administradores; conselho fiscal e funcionamento permanente; penhorabilidade e execuo de bens; no sujeio falncia). A Lei n. 6.404/76 distingue, em seu art. 235, duas hipteses distintas: a) a sociedade de economia mista propriamente dita; b) as companhias de que a sociedade de economia mista participe, majoritria ou minoritariamente. A primeira, ou seja, a sociedade de economia mista propriamente dita, subordina-se lei citada, sem prejuzo das disposies especiais de lei federal: Art. 235. As sociedades annimas de economia mista esto sujeitas a esta lei, sem prejuzo das disposies especiais de lei federal. As segundas, isto , as companhias de que participe sociedade de economia mista, ao revs, subordinam-se exclusivamente Lei n. 6.404/76: 2. As companhias de que participarem, majoritria ou minoritariamente, as sociedades de economia mista, esto sujeitas ao disposto nesta Lei, sem as excees previstas neste Captulo. Ratificando o que j dispunha o art. 5. do Decreto-lei n. 200/67, dispe o art. 236 da nova legislao que: A constituio de companhia de economia mista depende de prvia autorizao legislativa. Essa autorizao dever estabelecer o objeto da sociedade, que a ele fica vinculada: Art. 237. A companhia de economia mista somente poder explorar os empreendimentos ou exercer as atividades previstas na lei que autorizou a sua constituio.

Com o manifesto propsito de proteger o investidor particular, o art. 238 equiparou o Poder Pblico, que controla a sociedade de economia mista, ao acionista controlador, facultando-lhe, todavia, como no poderia deixar de ser, orientar as atividades da companhia de modo a atender ao interesse coletivo: Art. 238. A pessoa jurdica que controla a companhia de economia mista tem os deveres e responsabilidades do acionista controlador (arts. 116 e 117), mas poder orientar as atividades da companhia de modo a atender ao interesse pblico que justificou a sua criao. Aberta ou fechada, ter a sociedade de economia mista seu conselho de administrao, respeitado o direito da minoria nele fazer-se representar: Art. 239. As companhias de economia mista tero obrigatoriamente Conselho de Administrao, assegurado minoria o direito de eleger um dos conselheiros, se maior nmero no lhes couber pelo processo de voto mltiplo. Aos conselheiros se estendem todos os deveres e responsabilidades dos administradores das companhias abertas, seja a sociedade de economia mista aberta ou fechada: Pargrafo nico (art. 239). Os deveres e responsabilidades dos administradores das companhias de economia mista so os mesmos dos administradores das companhias abertas. Ao revs do que sucede com as companhias em geral, em que o conselho fiscal poder ou no funcionar permanentemente, na sociedade de economia mista funcionar, por fora de determinao legal: Art. 240. O funcionamento do Conselho Fiscal ser permanente nas companhias de economia mista.... A atividade econmico-privada dos entes pblicos, ou seja, a interveno do Estado no domnio econmico, d-se, em princpio, sem privilgios, equiparando-se o Estado ao particular. Os prprios instrumentos de que se vale o Poder Pblico para intervir no domnio econmico a empresa pblica e a sociedade de economia mista so pessoas jurdicas de direito privado e no de direito pblico, o que atesta que os bens de tais entidades no se constituem em bens pblicos, mas privados. Ao integrar uma sociedade de economia mista, tanto o Estado quanto o particular participam para a constituio do fundo social. Este, uma vez integralizado, desloca-se do patrimnio dos subscritores para integrar o patrimnio da sociedade. Os scios, como j se observou no captulo prprio, s possuem, a partir de ento, um direito de crdito sobre a entidade constituda. Assim sendo, no se justificaria qualquer restrio penhorabilidade ou possibilidade de decretao da quebra de tal sociedade, sobretudo revestindo-se ela, necessariamente, da forma de sociedade annima. As sociedades de economia mista no estavam sujeitas falncia, como declarava o art. 242 da Lei n. 6.404/76, artigo este expressamente revogado pela Lei n. 10.303/2001, o que implica reconhecer a extenso do processo falimentar sociedade nominada. Como assinala Marcelo M. Bertoldi: Ao se reconhecer a sujeio da sociedade de economia mista ao regime da falncia, fica mais uma vez confirmada a condio de isonomia entre os agentes econmicos. Independentemente da origem de seu capital, haver a incidncia das normas concursais e a sujeio dos administradores a sanes impostas aos demais administradores de empreendimentos econmicos (Reforma da Lei das Sociedades Annimas, So Paulo, Revista dos Tribunais, 2002, p. 159).

Participao do Estado e dos particulares no capital social Participao ativa do Poder Pblico na gesto da sociedade SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA Finalidade de interesse pblico Constituio por ato legislativo especfico a lei.

9. Resumo Sociedade de economia mista: A sociedade de economia mista resulta da fuso dos esforos do Estado com os particulares por isso que mista , constituindo, ao lado da empresa pblica, um dos instrumentais de interveno do Poder Pblico na ordem econmica (art. 173 da CF). Suas caractersticas fundamentais so: a) participao do Estado e dos particulares no capital social; b) participao ativa do Poder Pblico na gesto da sociedade; c) finalidade de interesse pblico; d) criao por lei especfica. Conceito: Sociedade de economia mista a entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, criada por lei especfica, sob a forma de sociedade annima, destinada explorao econmica pelo Estado, por imperativo de segurana nacional ou relevante interesse pblico. Forma: A sociedade de economia mista revestir-se-, necessariamente, da forma da sociedade annima, estando, outrossim, sujeita Lei n. 6.404/76, como, alis, enfatiza o art. 235. RECAPITULAO 1. Quais as caractersticas fundamentais da sociedade de economia mista? R. So as seguintes: a) participao do Estado (Unio, Estados ou Municpios) e dos particulares no capital social; b) participao ativa do Poder Pblico na gesto da sociedade; c) finalidade de interesse pblico, conquanto exercendo atividade econmica; d) criao por lei especfica. 2. Por que cabe ao Estado a gesto da sociedade de economia mista?

R. Obviamente para resguardar o interesse pblico, j que parcela pondervel do capital social do Estado e, por conseguinte, da coletividade. Por outro lado, ao Estado reservada a maioria das aes com direito a voto (art. 5. do Dec.-lei n. 200/67). 3. Quantas espcies h de sociedade de economia mista? R. H duas espcies: aberta e fechada. A primeira, a aberta, por envolver a captao de recursos junto ao pblico, da mesma forma que a companhia aberta, est sujeita s normas expedidas pela Comisso de Valores Mobilirios. 4. Quais as garantias do investidor nas sociedades abertas de economia mista? R. A pessoa jurdica de direito pblico (Unio, Estados ou Municpios) que controla a sociedade nominada equiparada por lei ao acionista controlador, com todas as responsabilidades deste (art. 238 da Lei n. 6.404/76). 5. A sociedade de economia mista uma empresa estatal? R. A expresso empresa estatal tem sido utilizada para definir tanto a empresa pblica quanto a sociedade de economia mista. Essa expresso decorre da classificao de tais empresas como entidades da Administrao indireta do Estado (art. 4. do Dec.-lei n. 200/67). Contudo, em que pese tal denominao, tanto a empresa pblica quanto a sociedade de economia mista so pessoas jurdicas de direito privado.

A interferncia do Estado no campo da atividade econmica se faz de duas modalidades: ou o prprio Estado cria entidades, d-lhes uma organizao, fornece o capital sozinho, explora determinado setor das atividades econmicas nas chamadas empresas pblicas ou se associa a particulares, contribuindo com o capital para, sob a forma de sociedade annima, nas sociedades de economia mista, explorar um ramo de atividades, escreve Fran Martins.

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Sociedade Cooperativa
Sumrio: 1. Sociedade cooperativa. 2. Conceito. 3. Caractersticas, classificao e o N. Cdigo Civil. 4. Natureza jurdica. 5. Constituio. 6. Capital social. 7. Dos scios (deveres, direitos, responsabilidade). 8. rgos da administrao. 9. A cooperativa laboral e o Direito do Trabalho. 10. Resumo. Recapitulao.

1. Sociedade cooperativa A sociedade cooperativa distingue-se das demais por suas caractersticas especficas. Como o prprio nome deixa entrever, destina-se a prestar servios aos prprios scios, que so, a um s tempo, scios e fregueses. As sociedades cooperativas so institutos modernos, tendentes a melhorar as condies das classes sociais, especialmente dos pequenos capitalistas e operrios. Elas procuram libertar essas classes da dependncia das grandes indstrias por meio da unio das foras econmicas de cada uma; suprimem aparentemente o intermedirio, nesse sentido: as operaes ou servios que constituem o seu objeto so realizados ou prestados aos prprios scios e exatamente para esse fim que se organiza a empresa cooperativa; diminuem despesas, pois que, representando o papel do intermedirio, distribuem os lucros entre a prpria clientela associada; em suma, concorrem para despertar e animar o hbito da economia entre os scios, diz Carvalho de Mendona. Surgiu em 1842, na Inglaterra, como um concurso de foras dos trabalhadores, objetivando vantagens e servios que sua simples condio de assalariados no permitia. Essa cooperao assume as mais diversas formas, como assinala Ercole Vidari: Quindi , che se per essa i socii s propongono di lavorare materie prime o di aggiungere nuevi lavori ad alcun prodotto industriale, pervendere poi gli oggetti cosi lavorati; si hanno le societ cooperative di produzione. Se i socci s propongono lesercizio di certe operazioni di banca, per agevolare a s stessi il credito; si hanno le societ cooperative di credito. Se si propongono di comperare allingrosso e di rivendere al mirusto certi prodotti di prima necessit (vettovaglie, principalmente), per sopprimere cos lopera degli agenti intermedii e la provvigione a questi dovuta; si hanno le societ cooperative di consumo. Se si propongono di procurare a s stessi abitazioni a buon mercato, ed anche di agevolare la compera delle case da essi abitate, per mezzo di pagamenti rateali, s hanno le societ cooperative di costruzione. Do que se conclui vastssimo o campo de economia da cooperativa, que pode abranger as mais diversas atividades: produo agrcola, produo industrial, de trabalho, de beneficiamento de produtos, de consumo, de venda, de abastecimento, de crdito, de seguros, de construo de casas populares, editora e de cultura, escolar etc. Por esse sistema, determinado grupo se rene e constitui uma sociedade cooperativa. Cada associado contribui com certa soma para a formao do capital social. Com esse capital social, adquire a cooperativa os bens que constituem seu objeto: gneros alimentcios, livros escolares, remdios, crdito, vesturio etc. Os mesmos associados, que constituram a cooperativa e a integram como scios, adquirem, j na condio de fregueses, os objetos e bens mencionados, vendidos a preos mdicos. Ao final de cada exerccio social, se lucro houver, uma parcela destinada formao de um fundo de reserva e de assistncia tcnica, educacional e social, repartindo-se o restante entre os prprios associados. A sociedade cooperativa no visa, pois, a obteno de lucros (muito embora a lei no os vede), mas a aquisio de mercadorias, bens e vveres para a revenda por preos mdicos a seus prprios associados. Por isso que se costuma afirmar ser a sociedade nominada uma espcie de sociedade em que o associado , a um s tempo, scio e fregus. 2. Conceito A definio breve e completa das sociedades cooperativas no fcil, adverte Carvalho de Mendona, que conclui: As que tm sido formuladas pelos economistas e por diversas leis no escapam crtica, muitas vezes justssima, pois se limitam a enumerar alguns dos caracteres do instituto, esquecendo-se do fim que este visa. Tais definies, diz Passadore, so piuttesto perifrasi apologetiche e retoriche che definizioni (apud Carvalho de Mendona, Tratado de Direito Comercial brasileiro, v. 4, p. 240). O Cdigo Comercial brasileiro silenciou a respeito da sociedade cooperativa, que, alis, inexistia quela poca, j que apenas comeava a tomar forma na Europa. Assim, tal como ocorreu na Itlia, ficou a cargo dos doutrinadores a definio do instituto. Cesare Vivante conceitua a sociedade cooperativa como societ a capitale variabile, regolate in modo da favorire gli scambievoli servigi della societ verso i socii e dei socii verso la societ. A definio pe em relevo duas caractersticas essenciais da sociedade em exame: a) a variabilidade do capital social; b) o modo com que se exerce a administrao. Pedro Barbosa Pereira assim se refere sociedade nominada: As cooperativas so sociedades de capital varivel com fluxo e defluxo de scios. Destinam-se elas a prestar servios e vantagens, tendo, em regra, como seus nicos fregueses, os seus scios. para eles e por eles que ela se constitui e opera. Todos os scios cooperam com o seu capital, no mnimo para que possa ela alcanar o seu objetivo. So cooperadores e cooperados, ao mesmo tempo. Hernani Estrella, atento dificuldade de conceituao do instituto, aps traar, com a propriedade que lhe inerente, o perfil das sociedades cooperativas, limita-se a se reportar lei, transcrevendo suas preceituaes. Umberto Navarrini, conceituando a sociedade cooperativa, qual dedica exaustivas consideraes, traa seus elementos distintivos, diferenciando-a dalle societ di speculazione: Si ha societ cooperativa quando i rapporti fra la societ e i socii sono tali, che questi non sono soltanto i destinatari degli utili degli esercizi sociali e del patrimonio della societ ma lindustria da questa esercitata si svolge principalmente in loro diretto confronto, in modo da soddisfare in essi quei bisogni specifici che lindustria medesima portata a soddisfare. Una societ que si propone lo scopo di acquistar materie prime per rivenderle, traendone un lucro da dividersi fra i socii, una societ commerciale comune: se essa si propone, in maniera principale, di venderle ai suoi socii, per far risparniare ad essi nellacquisto, una societ cooperativa. Una societ che si propone di esercitare unimpresa di costruzione o unimpresa bancaria, una societ commerciale comune: se si propone di costruire per i suoi socii, di aiutare il credito dei suoi socii, essa una cooperativa; e cos via. Si pu dir, in altri termini, che nelle cooperative limpresa sociale esercitata collettivamente da coloro che hanno bisogno dei prodotti o dei servizi dellimpresa. Das conceituaes transcritas, pode-se extrair uma concluso. A sociedade cooperativa oscila entre fins ideais e especulativos, pois, conquanto seu objetivo, a rigor, no seja o lucro, nisso se assemelhando associao, este no est de todo afastado, j que dificilmente se sustentar uma cooperativa deficitria. Outrossim, manifesta a cooperao individual, inquestionavelmente o suporte ftico do instituto, inexistindo nmero limitado de scios (seno para sua constituio,

quando exigido o nmero mnimo necessrio de scios a compor a administrao da sociedade, sem limite de nmero mximo), o que torna o capital social varivel, ao contrrio das demais espcies de sociedades, em que as modificaes do fundo social esto sujeitas a princpios e regras predeterminados. Tais elementos, que imprimem sociedade cooperativa caractersticas exclusivas, permitem-nos conceitu-la como sociedade de pessoas, com capital varivel, que se prope, mediante a cooperao de todos os scios, um fim econmico. 3. Caractersticas, classificao e o N. Cdigo Civil Dos diversos conceitos mencionados, fcil extrair as principais caractersticas da sociedade cooperativa. O N. Cdigo Civil disciplina a sociedade cooperativa no Captulo VII do Livro II, que cuida do Direito de Empresa, estabelecendo-lhe, no art. 1.094, as seguintes caractersticas: I variabilidade, ou dispensa do capital social; II concurso de scios em nmero mnimo necessrio a compor a administrao da sociedade, sem limitao de nmero mximo; III limitao do valor da soma de quotas do capital social que cada scio poder tomar; IV intransferibilidade das quotas do capital a terceiros estranhos sociedade, ainda que por herana; V quorum, para a assembleia geral funcionar e deliberar, fundado no nmero de scios presentes reunio, e no no capital social representado; VI direito de cada scio a um s voto nas deliberaes, tenha ou no capital a sociedade, e qualquer que seja o valor de sua participao; VII distribuio dos resultados, proporcionalmente ao valor das operaes efetuadas pelo scio com a sociedade, podendo ser atribudo juro fixo ao capital realizado; VIII indivisibilidade do fundo de reserva entre os scios, ainda que em caso de dissoluo da sociedade. O pargrafo nico do art. 982 do N. Cdigo Civil considera a sociedade cooperativa uma sociedade simples. Como j observamos em consideraes anteriores, o N. Cdigo Civil distingue as sociedades em: a) empresrias; b) simples. Empresria a sociedade personalizada que desenvolve de forma estrutural a atividade econmica organizada, como se conclui da leitura do art. 982 do N. Cdigo Civil: ... considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro.... A sociedade empresria , portanto, sujeito de direito, revestida de personalidade jurdica, titular da empresa, que seu objeto. A sociedade simples, ao revs, aquela que no se cerca das caractersticas mencionadas, no possuindo, por conseguinte, a estrutura organizacional da sociedade empresria. a sucednea da sociedade civil. A sociedade cooperativa , portanto, uma sociedade simples (art. 982, pargrafo nico, do N. Cdigo Civil). As disposies gerais estabelecidas no N. Cdigo Civil no eliminam a legislao especial, por conseguinte subsistindo, naquilo que no conflite com as regras ali declinadas, a Lei n. 5.764, de 16 de dezembro de 1971: Art. 1.093. A sociedade cooperativa reger-se- pelo disposto no presente Captulo, ressalvada a legislao especial. A sociedade cooperativa pode assumir as mais diversas atividades: 1.) de produo agrcola; 2.) de produo industrial; 3.) de trabalho (profissional ou de classe); 4.) de beneficiamento de produtos; 5.) de compras em comum; 6.) de vendas em comum; 7.) de consumo; 8.) de abastecimento; 9.) de crdito; 10.) de seguros; 11.) de construo de casas populares; 12.) de editoras e de cultura intelectual. As cooperativas de produo agrcola caracterizam-se pelo exerccio coletivo do trabalho agrrio, de culturas ou criao, com os recursos monetrios dos prprios associados, ou de crdito obtido pela prpria cooperativa, em terras que a sociedade possua em propriedade ou por arrendamento, concorrendo cada um, simultaneamente, com trabalho e recursos. As cooperativas de produo industrial tm por objeto manipular produtos agrcolas, extrativos, matrias-primas e outros artigos, transformando-os por qualquer meio em novos produtos. So cooperativas de trabalho aquelas que, constitudas entre operrios de determinada profisso ou ofcio, ou de ofcios de uma mesma classe, tm como finalidade primordial melhorar os salrios e as condies do trabalho pessoal de seus associados e, dispensando a interveno de patro ou empresrio, se propem contratar e executar obras, tarefas, trabalhos ou servios, pblicos ou particulares, coletivamente, por todos ou por grupos de alguns. As cooperativas de beneficiamento de produtos tm por fim fazer, sem transformao industrial, o expurgo, a seleo, o benefcio, a padronizao, a classificao e o acondicionamento de produtos agrrios, para venda ou exportao. As cooperativas de compras em comum podem ser rurais ou urbanas, sendo aquelas constitudas entre agricultores ou criadores para abastecimento dos stios ou das fazendas com animais, plantas vivas, mudas, sementes, adubos, inseticidas, mquinas e instrumentos agrrios e outras matrias-primas ou fabricadas, teis lavoura ou criao, sem intuito de revenda; e as urbanas, formadas entre artfices ou operrios de indstria em domiclio, visando adquirir em comum, com os recursos da sociedade e, em certos casos, com intuito de revenda, artigos, matrias-primas e utenslios de trabalho necessrios ao exerccio de sua profisso. As cooperativas de vendas em comum distinguem-se pelo fato de organizarem coletivamente a defesa comercial dos produtos particularmente colhidos ou elaborados por seus associados, lavradores ou criadores, por eles trazidos cooperativa para que esta, com recursos prprios, promova, sem ulterior transformao,

a venda nos mercados de consumo ou nos de exportao. As cooperativas de consumo tm por escopo ajudar a economia domstica, adquirindo, o mais diretamente possvel ao produtor, ou a outras cooperativas, os gneros de alimentao, de vesturio e de outros artigos de uso e consumo pessoal, da famlia ou do lar; distribuindo-os, nas melhores condies de qualidade e preo, aos consumidores, associados ou no, no interesse dos quais podem ainda prover a outros servios afins; e convertendo em economias, a favor dos mesmos consumidores, os eventuais resultados lquidos verificados pelo balano. As cooperativas de abastecimento so fundadas para, de acordo com as cooperativas de produo, de vendas em comum e outras, fornecer s cooperativas de consumo e prover, ou fundar, pequenos mercados e feiras livres. As cooperativas de crdito tm por objetivo principal proporcionar a seus associados crdito e moeda, por meio da mutualidade e da economia, mediante uma taxa mdica de juros, auxiliando de modo particular o pequeno trabalhador em qualquer ordem de atividade na qual ele se manifeste, seja agrcola, industrial, comercial ou profissional e, acessoriamente, podendo realizar junto a pessoas estranhas sociedade operaes de crdito passivo e outros servios conexos ou auxiliares do crdito. As cooperativas de seguros devem: a) operar no regime de pura mutualidade e exclusivamente com os associados; b) no estabelecer prmio fixo nos contratos de seguros terrestres e martimos, devendo tal prmio ser determinado pela soma dos sinistros ocorridos durante o ano em proporo soma dos riscos assegurados e acrescidos de uma sobretaxa para cobrir as despesas gerais de administrao; c) constituir um capital social correspondente ao indispensvel instalao dos servios da sociedade e formar um fundo de previso para os sinistros que possam eventualmente ocorrer no primeiro ano. As cooperativas de construo de casas populares so formadas para edificar moradias, a fim de vend-las aos associados por pagamentos parcelados, podendo tambm efetuar operaes de crdito com o fito de obter recursos para ampliar seus servios e atingir seu objetivo. As cooperativas editoras e de cultura intelectual tm por fim formar bibliotecas fixas ou circulantes, editar, por conta prpria ou de seus associados, trabalhos destes ou de interesse geral, bem como adquirir para eles livros, opsculos, revistas e peridicos, conforme seus pedidos, e pugnar pelo desenvolvimento cultural, para cujos fins podero ou no manter oficinas grficas prprias, com ou sem negcios com o pblico. As cooperativas escolares podero constituir-se de estabelecimentos, pblicos ou particulares, de ensino fundamental, mdio, superior, tcnico ou profissional, entre os respectivos alunos, por si ou com o concurso de seus professores, pais, tutores ou pessoas que os representem, com o objetivo primordial de inculcar aos estudantes a ideia de cooperativismo e ministrar-lhes os conhecimentos prticos da organizao e funcionamento de determinada modalidade cooperativa, e, acessoriamente, proporcionar-lhes as vantagens econmicas peculiares modalidade preferida. A sociedade cooperativa classifica-se em: a) singular; b) central (ou federao); c) confederao. A primeira, isto , a cooperativa singular, constituda com o nmero mnimo de 20 pessoas fsicas (excepcionalmente admitidas pessoas jurdicas), objetiva a prestao de servios aos respectivos associados. A segunda, a cooperativa central, tambm chamada federao de cooperativas, formada de, no mnimo, trs cooperativas singulares, visa a organizao em comum e em maior escala dos servios econmicos e assistenciais das filiadas (cooperativas singulares). A confederao de cooperativas objetiva a coordenao das atividades das respectivas filiadas (cooperativas singulares e federaes), pressupondo, para sua constituio, no mnimo trs federaes. 4. Natureza jurdica A sociedade cooperativa, como tivemos ensejo de acentuar, no se confunde com a sociedade comum, exatamente por lhe faltar finalidade especulativa, embora no seja o lucro incompatvel com sua natureza. Muito ao contrrio, o lucro est para a cooperativa na mesma situao em que est para a empresa pblica, constituindo mera decorrncia de uma gesto profcua, mesmo porque, como j observamos, dificilmente se manter uma sociedade cooperativa deficitria. Este , alis, o ponto de vista de Carvalho de Mendona: As sociedades cooperativas no visam promover lucros para distribu-los em dinheiro de contado entre os scios; propem-se, sim, a adquirir mercadorias, produtos e vveres para o fim de revender-lhes o mais barato possvel, a fornecer-lhes crdito com melhores e mais justas vantagens do que os estabelecimentos bancrios, a proporcionar-lhes a aquisio de habitaes mais cmodas, mais higinicas e mais baratas do que as que podiam obter de empresas construtoras. Elas assim o fazem com o escopo de procurar ou criar em favor dos scios as condies tcnicas do mnimo custo. Ora, tudo isso representa tambm um lucro, e nem outro alvo tm os scios. Alm disso, podem elas ainda especular, auferindo lucros pecunirios fora do crculo dos scios, em cuja vantagem direta se inspiram. Contudo, em que pesem tais caractersticas que lhe imprimem uma essncia hbrida misto de associao e de sociedade , dividem-se os autores quanto a sua natureza civil para uns, comercial para outros, segundo seu objeto envolva ou no atos de comrcio. Le societ cooperative possono essere commerciali o civili secondo loggetto della loro industria. Sono commerciali, al pari di ogni altro istituto, quando esercitano atti obbiettivi di commercio. Conseguentemente le cooperative che cooperano per rivendere, sia pure al prezzo di costo, quelle che assumono imprese di costruzioni od anche appalti per lavori di terra, quelle che fanno operazioni di banca, quelle che esercitano le assicurazioni, sia dei danni o delle persone, sono istituti commerciali. N perdono questo carattere quando vendono ai soli soci, quando si valgono esclusivamente dellopera loro, quando ripartiscono tutti gli utili ai loro cooperatori, socii e non socii, quando raccolgono i socii fra le classi pi umili, perch non lordinamento dell impresa, ma loggetto della sua industria quello che le imprime il carattere commerciale. Sono invece civili le cooperative che non esercitano atti di commercio obbiettivi, quali sono in generali quelle che hanno per oggetto lagricoltura, la pesca. Bench queste societ conservano il carattere civille, sono regolate dal Codice di commercio quando hanno il loro capitale diviso in azioni, per espressa disposizione di legge, conclui Cesare Vivante. Na sua essncia, a cooperatividade, ainda que exercida sob as vestes de pessoa jurdica, no pertence ao domnio do direito comercial, que s se ocupa com as formas associativas nas quais a perspectiva de lucro o escopo perseguido por todos os participantes, sustenta, com manifesta propriedade, Hernani Estrella.

O N. Cdigo Civil no seu art. 982, pargrafo nico, considera a sociedade cooperativa uma sociedade simples que , a rigor, a sucednea da antiga sociedade civil.

5. Constituio Qualificada como sociedade simples, a cooperativa constitui-se mediante contrato escrito, particular ou pblico, com as clusulas declinadas no art. 997 do N. Cdigo Civil, alm daquelas estipuladas pelas partes. O ato constitutivo poder conter os estatutos pelos quais se h de reger a sociedade. Quando os estatutos no constarem do ato constitutivo, mas em apartado, devero, nessa mesma oportunidade, ser assinados pelos fundadores. Os estatutos devero conter, sem pena de nulidade, o seguinte: 1.) a denominao e a sede da sociedade; 2.) seu objetivo econmico, operaes ou programa de ao; 3.) o prazo de durao da sociedade, que tanto pode ser determinado como indeterminado; 4.) a rea de ao ou circunscrio de suas operaes; 5.) o mnimo do capital social e a forma por que ele ou ser ulteriormente realizado; 6.) o modo de admisso, demisso e excluso dos associados; 7.) os direitos e deveres dos associados, enumerando-os com preciso e clareza, garantida a igualdade absoluta entre eles; 8.) as condies de retirada do valor das quotas-partes de capital que pertenam aos associados demissionrios, excludos ou falecidos; 9.) a maneira como os negcios sociais sero administrados e fiscalizados, estabelecendo os respectivos rgos e definindo-lhes as atribuies com clareza e mincia; 10.) o modo de convocao da assembleia geral e a maioria requerida para a validade das deliberaes; 11.) a forma de repartir os lucros e as perdas entre os associados, bem como a porcentagem a deduzir para o fundo de reserva, que no ser inferior a 10%, facultada a formao de sociedades cooperativas sem distribuio, por qualquer modo, de lucros ou dividendos; 12.) os casos de dissoluo voluntria da sociedade e o destino a dar ao fundo de reserva na liquidao, depois de satisfeitos os compromissos sociais; 13.) se os associados respondem ou no, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais; no caso afirmativo, a natureza dessa responsabilidade; 14.) quem representa a sociedade, ativa e passivamente, nos atos judiciais e extrajudiciais; 15.) se os estatutos sociais so reformveis e de que modo; 16.) a fixao do exerccio social, que poder coincidir ou no com o ano civil, e a data do levantamento anual do balano geral do ativo e passivo da sociedade. A sociedade cooperativa, uma vez constituda, para adquirir personalidade jurdica e funcionar validamente deve preencher as seguintes formalidades: I arquivar no registro das pessoas jurdicas do termo ou comarca da circunscrio onde a sociedade tiver sua sede: a) cpia, em duplicata, do ato constitutivo; b) exemplares, tambm em duplicata, dos estatutos sociais, se no se acharem inclusos no ato constitutivo; c) lista nominativa dos associados, com indicao de suas profisses e residncias, e, quando a sociedade tiver capital, a meno das respectivas quotas-partes; II publicar, na folha local que der o expediente oficial do juzo (Dirio Oficial ou outro jornal), o certificado do oficial do registro que arquivar os documentos. Aps o arquivamento e a publicidade dos atos constitutivos, mister se faz, para o funcionamento da cooperativa, autorizao administrativa do rgo competente. Sujeita-se a sociedade cooperativa fiscalizao dos rgos pblicos, determinando a legislao que essa fiscalizao se faa pelos Ministrios da Agricultura, da Fazenda, do Trabalho e da Indstria e Comrcio, de acordo com a natureza da sociedade. A sociedade cooperativa depende, para seu funcionamento, de autorizao dos rgos governamentais competentes. Cumpridas as exigncias legais, ultimar-se- o respectivo registro na Junta Comercial do Estado onde a cooperativa estiver sediada, quando ento a entidade adquire personalidade jurdica, tornando-se apta a funcionar. 6. Capital social A modificao do capital social de uma sociedade comercial est sempre sujeita a uma srie de exigncias. Em se tratando de sociedades de pessoas, mister se faz a alterao do contrato social, impondo a legislao severas regras a serem observadas para o aumento ou diminuio do capital das sociedades por aes. Na sociedade cooperativa, como observa Umberto Navarrini, a diminuio com a sada do scio ou o aumento com a admisso de novo scio so livremente admitidos, como um modo de ser normal da vida da cooperativa. Isso ocorre porque, enquanto nas sociedades comuns o capital social fixo, nas cooperativas varivel. Essas sociedades, preleciona Carvalho de Mendona, constituem-se com o capital incerto, varivel, consequncia da mobilidade do nmero dos scios. O capital da cooperativa acha-se em constante formao. esse o seu principal caracterstico legal. O capital social ora cresce, ora diminui, conforme aflui a admisso ou a entrada, ou se do a demisso e a excluso dos scios. um capital que se contrai ou dilata. Em que pese, porm, a variabilidade do capital social, devem os estatutos, quando da constituio da sociedade, fixar o mnimo do capital social e a forma por que ele ou ser realizado. O capital social se divide em quotas que podem ser integralizadas pelos associados em prestaes semanais, mensais ou anuais. Independentemente da integralizao das respectivas quotas, podem os estatutos fixar o pagamento, pelo associado, de uma joia de admisso, destinada s despesas gerais de instalao da sociedade, ou a reforar o fundo de reserva, necessariamente institudo para garantir o capital social de eventuais prejuzos. Note-se que a sociedade cooperativa pode ter capital social ou dispens-lo, como deixa claro o art. 1.094, I, do N. Cdigo Civil. 7. Dos scios (deveres, direitos, responsabilidade) A sociedade cooperativa uma sociedade de pessoas, como, alis, enfatiza a prpria legislao. Caracterizam-se as sociedades de pessoas pelo estreito relacionamento entre os scios, assumindo especial relevncia a cooperao recproca, que se traduz na inteno de conjugar esforos, naquilo que Ulpiano denominou a affectio societatis a vontade de se constituir em sociedade. Constituda com a finalidade de melhorar as condies dos prprios associados, objetivando-lhes vantagens e servios, consubstancia a sociedade cooperativa,

antes de tudo, uma entidade classista, reunindo em seu bojo indivduos de determinadas categorias ou profisses. Razo por que lhe faculta a lei dispor nos estatutos que s podero ser admitidas como associados pessoas de determinadas profisses, classe ou corporao. Em que pese tal restrio transferncia de quotas, a demisso, assim denominada a sada espontnea do associado, opera-se com absoluta facilidade, o que pode, primeira vista, conflitar com o marcado cunho personalista da sociedade cooperativa. Tal facilidade, contudo, se explica, pois, como observa Hernani Estrella, repousa na mais completa e restrita liberdade. Somente assim a unio social benfazeja, porque assenta na inequvoca e permanente espontaneidade de todos os associados. A excluso, por sua gravidade, pois implica expulso, s pode ser deliberada na forma dos estatutos e em razo de fatos neles previstos. Consagrando a prevalncia dos interesses da sociedade (vide Cap. 4, n. 19) sobre os interesses dos herdeiros, embora reconhecendo a estes ltimos seus legtimos direitos hereditrios, no admite a legislao venham postular a liquidao social, na hiptese de falecimento de um dos associados. A sociedade cooperativa tem um capital que, ao contrrio das demais sociedades, no fixo, mas varivel segundo o nmero de scios, que, alis, ilimitado. Para a formao do capital social, poder ser estipulado que o pagamento das quotas-partes dos associados seja feito em prestaes semanais, mensais ou anuais. A distribuio dos lucros ou sobras (cooperativa h que no distribui dividendos) feita proporcionalmente ao valor das operaes efetuadas pelo associado com a sociedade, podendo haver a fixao, nos estatutos, de um dividendo a ser distribudo aos associados. Na sociedade cooperativa os scios tm responsabilidade limitada ou ilimitada, conforme dispe o art. 1.095 do N. Cdigo Civil: Na sociedade cooperativa, a responsabilidade dos scios pode ser limitada ou ilimitada. 1. limitada a responsabilidade na cooperativa em que o scio responde somente pelo valor de suas quotas e pelo prejuzo verificado nas operaes sociais, guardada a proporo de sua participao nas mesmas operaes. 2. ilimitada a responsabilidade na cooperativa em que o scio responde solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais. 8. rgos da administrao A sociedade cooperativa possui trs rgos administrativos: diretoria, conselho fiscal e assembleia geral. Tais rgos so integrados unicamente por associados, vedada a participao de terceiros estranhos ao quadro associativo. Os membros da diretoria, em nmero de trs, so eleitos em assembleia geral, para um mandato de quatro anos, permitida a reeleio. Toda sociedade cooperativa dever ter sua gesto assistida e controlada por um conselho fiscal, composto de trs membros efetivos e igual nmero de suplentes, eleitos em assembleia geral, com mandato de um ano, vedada a reeleio para o perodo imediato. Ao conselho fiscal compete: a) examinar os livros e a correspondncia e realizar inquritos de qualquer natureza; b) estudar minuciosamente o balancete mensal da escriturao e verificar o estado do caixa; c) apresentar assembleia geral anual parecer sobre os negcios e operaes sociais, tomando por base o inventrio, o balano e as contas do exerccio social; d) convocar, extraordinariamente, a qualquer tempo, a assembleia geral, se ocorrerem motivos graves e urgentes. Convocada quer pela diretoria, quer pelo conselho fiscal ou por associados, a assembleia geral instalar-se- em dia, hora e local previamente anunciados (por cartas e edital), em primeira convocao, com 2/3 dos scios, em segunda convocao com metade mais um, e na terceira com um mnimo de dez, representando cada associado um voto. Duas so as assembleias gerais: ordinria e extraordinria. A primeira peridica, objetivando tomar as contas da diretoria e examinar o parecer do conselho fiscal, aprovar ou rejeitar os atos relativos gesto, decidir sobre os lucros e sua distribuio entre os associados. A segunda, ao revs, reservada s deliberaes excepcionais, tais como reforma dos estatutos, prorrogao do prazo de durao da sociedade, mudana de seu objeto, fuso com outra cooperativa, dissoluo e liquidao. A deliberao visando a mudana da forma jurdica da sociedade importa em dissoluo da sociedade e subsequente liquidao. 9. A cooperativa laboral e o Direito do Trabalho No Direito do Trabalho, o conceito de empregado est, como se sabe, subordinado natureza permanente da prestao de servios. Da a vinculao do empregado empresa, princpio que decorre do art. 7., XI, da Constituio Federal: So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: ................................................................................................................ XI participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, e, excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme definido em lei. Possuindo natureza especfica e contornos prprios, no se confunde o contrato de trabalho, distinguindo-se por inteiro dos contratos nominados do Direito Civil, com manifesta preponderncia da ordem institucional sobre a concepo contratualista, como acentua o saudoso Nlio Reis. Tal ordem de princpios, que implica inequvoca reviso de conceitos, com manifesta ressonncia na autonomia da vontade, pe em relevo a prevalncia do interesse pblico, consubstanciado nas normas imperativas e impostergveis que disciplinam a relao empregatcia, tornando inquestionavelmente suspeitos os intermedirios na prestao de servios, sejam empresas locadoras de mo de obra, sejam cooperativas de trabalho. So de todos conhecidos os ardis de que normalmente lanam mo os empregadores inescrupulosos, com o deliberado propsito de desfigurar as legtimas relaes de emprego, com o propsito de furtar-se ao cumprimento dos encargos trabalhistas. Consistem tais manobras em forar, por meio da chamada presso econmica (ou aceita ou despedido e, s vezes, nem sequer admitido), seus empregados a se inscrever como autnomos, a formar sociedades prestadoras de servios ou constituir cooperativas de trabalho. Estas ltimas so as preferidas por determinados setores empresariais, sobretudo os hospitais, para a contratao de mdicos e enfermeiros. As casas de sade firmam com as cooperativas, constitudas pelos prprios mdicos a serem admitidos, um contrato de fornecimento de mo de obra. Os mdicos e enfermeiros assim contratados nenhum vnculo jurdico possuem com o contratante de tais servios, no fazendo jus, por isso mesmo, s frias, ao 13. salrio, ao repouso semanal remunerado ou aos depsitos do Fundo de Garantia do Tempo de Servio. Dispensados ad nutum, nem sequer podem postular o aviso prvio. E, o que mais grave, direito trabalhista algum podem postular das cooperativas, j que no se vinculam a elas por laos laborais. Malgrado tudo isso, esses mdicos e enfermeiros mantm permanente ligao com os nosocmios, prestando-lhes servios com manifesta subordinao hierrquica e dependncia econmica, sem vantagem de qualquer espcie que justifique a existncia das cooperativas, que, via de regra, em que pese sua existncia formal, no

possuem bens de qualquer espcie, instrumental de trabalho etc. Por isso a Justia do Trabalho, em mais de uma oportunidade, no exame de cada caso concreto, tem repelido tais cooperativas, no raras vezes instrumentos de fraude contra a aplicao das leis trabalhistas. Situao que vem a agravar-se sobremaneira com a promulgao da Lei n. 8.949, de 9 de dezembro de 1994, que acrescentou ao art. 442 da Consolidao das Leis do Trabalho o pargrafo nico, vazado nos seguintes termos: Art. 442. ............................................................................................... Pargrafo nico. Qualquer que seja o ramo de atividade da sociedade cooperativa, no existe vnculo empregatcio entre ela e seus associados, nem entre estes e os tomadores de servios daquela. Esse dispositivo legal , inquestionavelmente, uma porta aberta fraude, j que, constitudas as cooperativas de trabalho, nenhuma relao empregatcia haver entre os associados e a cooperativa, tampouco entre os prestadores de servios, sejam mdicos, engenheiros, advogados e at mesmo trabalhadores braais, e a tomadora desses servios! Note-se que, no caso em tela, no se trata nem mesmo de terceirizao, j que nesta h sempre vnculo laboral (com os respectivos encargos) entre o trabalhador (intelectual ou braal) e a empresa prestadora de servios. Na existncia de cooperativa laboral simplesmente inexistiro direitos trabalhistas. Na verdade, o inconveniente no est no instituto em si, mas em sua inescrupulosa utilizao com o propsito manifesto de fraudar a aplicao da legislao social. A cooperativa de trabalho pode ter papel preponderante no combate ao desemprego, contribuindo de forma significativa para o progresso econmico e a paz social. Como bem observa Jos Eduardo Gibello Pastore, em excelente artigo inserido na revista LTr, 62-05/639: No o instituto do cooperativismo que perverso em si, mas a maneira com que o homem o utiliza que o torna nefasto ou benfico sociedade. Quando o tomador dos servios desinformado, por exemplo, ou pseudocooperativados visam unicamente utilizar a cooperativa para, com isso, obter a reduo de custos sem se preocupar com o aprimoramento da produo e com a realizao adequada do trabalho, tal procedimento no condir com o escopo do cooperativismo. Por outro lado, quando verificamos na prtica a atividade das cooperativas sadias, observamos o fenmeno do trabalho sendo concebido com absoluta dignidade e proporcionando, inclusive, a seus agentes, melhores condies de vida do que as oferecidas pelos sistemas de trabalho tradicionais. Como pe em relevo o autor nominado, a cooperativa de trabalho legitima-se quando prov fundos equivalentes s obrigaes trabalhistas, amparando amplamente os cooperados, como, por exemplo, os fundos de descanso anual, poupana compulsria, assistncia sade, responsabilidade previdenciria etc. Sem o atendimento de tais pressupostos, patenteando-se a utilizao da cooperativa laboral com o nico intuito de fraudar a aplicao da legislao social, no restar Justia do Trabalho, quando provocada, seno a aplicao do art. 9. da CLT, que inquina de nulidade os atos praticados com o propsito manifesto de desvirtuar ou impedir o cumprimento da legislao laboral. 10. Resumo Conceito de sociedade cooperativa: Cooperativa uma sociedade de pessoas, com capital varivel, que se prope, mediante a cooperao de todos os scios, um fim econmico. Caractersticas: As cooperativas podem assumir os mais diversos aspectos: cooperativas de produo agrcola (exerccio coletivo do trabalho agrrio, de culturas ou criao), de produo industrial (manipulao de produtos agrcolas, extrativos e outros produtos, transformando-os em novos produtos), de trabalho (visando a melhoria dos salrios e condies de trabalho), de beneficiamento de produtos (transformao industrial de produtos agrrios), de compras em comum (abastecimento dos stios ou das fazendas com animais, plantas, sementes etc.), de venda em comum (venda nos mercados dos bem produzidos pelos associados), de consumo (distribuio aos prprios associados de gneros e vveres, a preos mdicos), de abastecimento (fornecimento de produtos s cooperativas de consumo e a pequenos mercados), de crdito (crdito e financiamento aos prprios associados, mediante mdicas taxas de juros), de seguros (mutualidade exclusivamente com os scios), de construo de casas populares (edificao para revenda aos associados), editoras e de cultura intelectual (formao de bibliotecas), escolares (com a finalidade de inculcar aos estudantes a ideia de cooperativismo). Natureza jurdica: A sociedade cooperativa de natureza civil, independentemente de seu objeto, por fora da legislao especfica. O N. Cdigo Civil a classifica como sociedade simples, assim considerada aquela que no possui a estrutura organizacional da sociedade empresria (art. 982, pargrafo nico). Constituio: A sociedade cooperativa se constitui: a) por contrato particular, contendo obrigatoriamente as clusulas declinadas no art. 997 do N. Cdigo Civil; b) por instrumento particular; c) por escritura pblica; d) pressupondo um nmero mnimo necessrio a compor a administrao da sociedade, sem limitao do nmero mximo. Capital social: A sociedade cooperativa uma sociedade de capital varivel, que aumenta ou diminui segundo o nmero de associados. Scios: A sociedade cooperativa uma sociedade de pessoas e, como tal, salvo expressas excees, no pode ter a integr-la pessoas jurdicas. rgos administrativos: Compe-se a cooperativa de trs rgos administrativos: diretoria, conselho fiscal e assembleia geral. Os membros da diretoria, em nmero de trs, so eleitos em assembleia geral, para um mandato de quatro anos, permitida a reeleio. A sociedade cooperativa tem sua gesto assistida e controlada pelo conselho fiscal, composto de trs membros efetivos e igual nmero de suplentes, eleitos em assembleia geral, com mandato de um ano, vedada a reeleio para o perodo imediato. A assembleia geral, tal como ocorre na sociedade annima, o rgo supremo da sociedade, com poderes para decidir sobre todos os negcios relativos ao objeto da entidade. Classificao: A sociedade cooperativa classifica-se em: a) singular;

b) central (ou federao); c) confederao. RECAPITULAO 1. Qual a natureza jurdica da sociedade cooperativa? R. O N. Cdigo Civil caracteriza-a como sociedade simples, que , como j observamos, aquela que no se estrutura empresarialmente, ao revs do que ocorre com a sociedade empresria. 2. Por que se diz que na sociedade cooperativa o scio exerce papel duplo? R. Porque ao mesmo tempo scio e cliente esses mesmos associados, que constituram a cooperativa e que a integram como scios, adquirem, j na condio de fregueses, os objetos e bens, vendidos a preos mdicos. 3. Quais as caractersticas principais da sociedade cooperativa? R. A sociedade cooperativa caracteriza-se pelo nmero ilimitado de scios, pela variabilidade do capital social, pela limitao do nmero de quotas para cada scio, pela impossibilidade de cesso de quotas a terceiros estranhos sociedade, entre outras particularidades menos expressivas. 4. Quais as formas que a sociedade cooperativa pode assumir? R. As mais diversas, tais como de produo agrcola e industrial, de crdito, cultural, de trabalho etc. 5. A cooperativa necessita de autorizao governamental para funcionar? R. Sujeita-se a sociedade cooperativa fiscalizao dos rgos pblicos, variando estes de acordo com a natureza da sociedade. Outrossim, depende a cooperativa, para seu funcionamento, de autorizao do respectivo rgo controlador, que poder, inclusive, ouvir o Conselho Nacional de Cooperativismo.

Observao: O N. Cdigo Civil traz disposies sobre a sociedade cooperativa nos arts. 1.093 a 1.096, fixando suas caractersticas, j por ns postas em relevo. Contudo, no revoga a legislao especial. Antes, muito ao contrrio, mantm-na em vigor, com as alteraes fixadas nos dispositivos civis transcritos: Art. 1.093. A sociedade cooperativa reger-se- pelo disposto no presente Captulo, ressalvada a legislao especial. Assim, de concluir que, salvo as disposies contidas no N. Cdigo Civil, continua em vigor a Lei n. 5.764, de 16 de dezembro de 1971.

LIVRO III

15
Parte Prtica
Sumrio: 1. Observaes preliminares. 2. Formulrios de contratos sociais: em comandita simples; em nome coletivo; em conta de participao; limitada. 3. Formulrios de estatutos: em comandita por aes; sociedade annima; sociedade cooperativa. Empresa pblica e sociedade de economia mista. 4. Modelo de contrato social simplificado, da Junta Comercial, com instrues de preenchimento.

1. Observaes preliminares As sociedades empresrias tanto podem ser constitudas por escritura pblica quanto por instrumento particular. A primeira no oferece qualquer dificuldade. levada a efeito perante o tabelio pblico, que, em casos tais, utiliza-se da forma de todos conhecida: Saibam quantos esta virem que no ano de.... A segunda, via de regra elaborada por contadores, guarda-livros, advogados e at mesmo por leigos, merece, por isso mesmo, maiores cuidados, razo por que objeto de todo este captulo. Numa hiptese ou noutra, isto , constituda por escritura pblica ou particular, o contrato social dever conter as seguintes clusulas e condies: 1.) a espcie de sociedade: Sociedade Limitada (ou outra espcie, se for o caso). 2.) a qualificao completa dos respectivos scios: Os abaixo assinados ..........................................................................
(nome, estado civil,

....................................................................................................................
profisso, CIC, residncia)

e .................................................................................................................
(nome, estado civil, profisso,

......................................................., tm entre si, justo e contratado, na


CIC, residncia)

melhor forma de direito, a constituio de uma sociedade empresria. 3.) o nome (firma ou denominao) da sociedade: A sociedade adotar a firma ou razo social de Santos & Calaf, ou Santos & Cia.. 4.) a sede ou domiclio da sociedade: A sociedade ter sua sede ou domiclio na Cidade de .................................................................., no Estado de ......................................... 5.) o objeto ou atividade exercida pela sociedade: A sociedade explorar o seguinte ramo de negcio: ............................ ........................................... 6.) o nome do scio-administrador, com direito ao uso da firma (em determinadas espcies de sociedades nem todos os scios possuem condies para exercer a administrao): A administrao da sociedade ser exercida pelo scio ......................... ................................, somente ele podendo fazer uso da firma ou razo social, vedada sua utilizao em negcios particulares ou estranhos sociedade. 7.) o capital social: O capital social de $ ............................................., dividido em ............................... quotas, assim distribudas: o scio .............................. com .................... quotas; o scio ................................. com ....................... quotas, ambas inteiramente integralizadas (ou a serem integralizadas da seguinte maneira:). 8.) o prazo de durao da sociedade: A sociedade objeto deste contrato constituda por tempo indeterminado (podendo ser fixado um prazo de durao). 9.) a distribuio dos lucros e, se for o caso, a constituio de um fundo de reserva, sempre recomendvel: No findar de cada exerccio social realizar-se- um balano geral, e, dos lucros lquidos apurados, ................ por cento destinar-se-o formao do fundo de reserva, distribuindo-se o remanescente entre os scios, na proporo dos respectivos capitais. 10.) e, finalmente, o fecho: E, por estarem de pleno acordo com o disposto neste instrumento, o assinam, na presena das duas testemunhas abaixo, elegendo o foro desta Comarca. 11.) assinaturas dos contraentes e das testemunhas. Finalmente elaborado o contrato social, deve ser levado a arquivamento na Junta Comercial, sem o que no estar a sociedade comercial legalmente constituda,

configurando apenas uma sociedade irregular ou de fato. Abre-se exceo para a sociedade em conta de participao, que, por suas peculiaridades, no pressupe o arquivamento do respectivo contrato. 2. Formulrios de contratos sociais SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES Por este instrumento particular de contrato social, os abaixo assinados .................................................................................................................................,
(nome, nacionalidade, estado civil, CIC, profisso, residncia)

................................................................................................................................,
(nome, nacionalidade, estado civil, CIC, profisso, residncia)

..................................................................................................................................
(nome, nacionalidade, estado civil, CIC, profisso, residncia)

tm entre si, justa e contratada, na melhor forma de direito, a constituio de uma SOCIEDADE EMPRESRIA, que se reger pelas clusulas e condies seguintes: PRIMEIRA A sociedade ser em COMANDITA SIMPLES, figurando como scio comanditado ........................................................, e como scios
(fulano de tal)

comanditrios ............................................... e ...................................................... .


(fulano de tal) (fulano de tal)

Obs.: Na sociedade em comandita simples o scio comanditado sempre pessoa fsica (art. 1.045 do N. Cdigo Civil). O scio comanditrio, ao revs, pode ser pessoa fsica ou jurdica. SEGUNDA A sociedade adotar a firma ou razo social de ........................ ( Obs.: Nessa espcie de sociedade a firma ou razo social s faz meno ao nome do scio comanditado, vedado o uso dos nomes dos scios comanditrios. Ex.: Santos & Cia.) TERCEIRA A sede ou domiclio da sociedade ser em ............................,
(cidade)

no Estado de...................................., na Rua.................................... n. ........., podendo estabelecer surcursais, agncias ou filiais em outras localidades. QUARTA A administrao da sociedade ser exercida pelo scio comanditado ................................., somente a ele sendo facultado o uso da firma, vedada (fulano de tal) sua utilizao em negcios particulares ou estranhos sociedade, notadamente avais e fianas. (Obs.: Na sociedade em comandita simples a administrao privativa do scio comanditado.) QUINTA A sociedade ter por objeto o comrcio de ...........................................................................................................
(especificar a finalidade)

SEXTA O capital social ser de $ ......................................, distribudo da seguinte maneira: O scio ................................................................, com $ ................................,
(fulano de tal)

integralizados; O scio ................................................................, com $ ................................,


(fulano de tal)

integralizados; O scio ................................................................, com $ ................................,


(fulano de tal)

integralizados. STIMA O scio comanditado .......................................... ter direito a uma


(fulano de tal)

retirada mensal, a ttulo de pro labore, de $ ................................................ . (Obs.: Na sociedade em comandita simples costuma-se fixar uma retirada mensal para o scio comanditado, que , como se sabe, solidrio. Nada impede, porm, que idntica medida seja adotada com relao aos scios comanditrios, que, via de regra, s participam dos lucros.) OITAVA Ao findar de cada exerccio social, realizar-se- um balano geral, e, dos lucros lquidos apurados, .............. por cento destinar-se-o ao fundo de reserva, distribudo o remanescente aos scios, na proporo dos respectivos capitais. (Obs.: O art. 1.079 do N. Cdigo Civil estabelece a obrigatoriedade de um balano anual.) NONA O fundo de reserva s poder ser utilizado nas seguintes condies e hipteses: (Obs.: Normalmente o fundo de reserva objetiva atender situaes anormais, resguardando o capital social de eventuais prejuzos). DCIMA Os prejuzos apurados em balano geral sero suportados da seguinte maneira: (Obs.: Os prejuzos, normalmente, so suportados na conformidade e na proporo do capital subscrito pelos respectivos scios). DCIMA PRIMEIRA A sociedade ter durao por tempo indeterminado. ( Obs.: O contrato social poder fixar um prazo de durao, devendo, nessa hiptese, prever sua prorrogao a critrio dos scios.) DCIMA SEGUNDA Na ocorrncia de falecimento de um dos scios, a sociedade continuar com os scios sobreviventes, os quais, apurados os haveres do de cujus, pagaro aos respectivos herdeiros o que for de direito, na medida de seus quinhes. DCIMA TERCEIRA Fica eleito o foro da Cidade de ............................, para dirimir todas as questes oriundas do presente contrato. E, por estarem de pleno acordo com o disposto no presente instrumento, assinam-no em ................... vias, na presena das testemunhas abaixo nomeadas, devendo a primeira via deste ser devidamente arquivada na Junta Comercial do Estado de ....................... . ........................., ...... de ................... de ........ ........................................................................ ........................................................................ ........................................................................
(assinaturas dos contraentes)

.................................................................. ..................................................................
(assinaturas das testemunhas)

SOCIEDADE EM NOME COLETIVO Por este instrumento particular de contrato social, os abaixo assinados ..................................................................................................................................
(nome, nacionalidade, estado civil, CIC, profisso, residncia)

e ...............................................................................................................................
(nome, nacionalidade, estado civil, CIC, profisso, residncia)

tm entre si, justo e contratado, na melhor forma de direito, o seguinte, que mutuamente aceitam e outorgam, a saber: Obs.: A sociedade em nome coletivo uma sociedade da qual somente pessoas fsicas podem participar como scios art. 1.039 do N. Cdigo Civil. PRIMEIRA CLUSULA Os signatrios deste instrumento resolvem constituir uma SOCIEDADE EMPRESRIA, destinada explorao do seguinte ramo: .................................................................................................. .
(especificar a finalidade)

SEGUNDA CLUSULA A sociedade constituda ser em NOME COLETIVO, regendo-se pelas normas que lhe so pertinentes, notadamente aquelas previstas nos arts. 1.039 a 1.044 do N. Cdigo Civil. TERCEIRA CLUSULA A firma ou razo social a ser adotada a seguinte: .........................................,
(especificar)

(Obs.: Na sociedade em nome coletivo, qualquer dos scios pode figurar na firma ou razo social. Ex.: Santos & Calaf.) QUARTA CLUSULA A sede ou domiclio da sociedade ser na Cidade de .........................., no Estado de .........................., na Rua .............................., podendo estabelecer sucursais, filiais ou agncias em outros locais. QUINTA CLUSULA A administrao da sociedade ser exercida pelo scio ...................................
(fulano de tal)

(Obs.: Ao contrrio do que ocorre com a sociedade em comandita simples, na sociedade em nome coletivo todos os scios podem gerir a sociedade, e, se o contrato no especifica o nome do administrador, presume-se que todos tm o direito de gesto, nos precisos termos do art. 1.042 do N. Cdigo Civil.) SEXTA CLUSULA vedada a utilizao da firma em negcios particulares ou estranhos ao objeto da sociedade, inclusive avais e fianas. STIMA CLUSULA O capital social ser de $ ................................................., distribudo da seguinte maneira: O scio ........................................., com $ .......................................................,
(fulano de tal)

integralizados; O scio ........................................, com $ ........................................................,


(fulano de tal)

integralizados. OITAVA CLUSULA Os scios tero, cada um, direito a uma retirada mensal, a ttulo de pro labore, no valor de $ ................................., que ser levado a dbito das despesas gerais. NONA CLUSULA Anualmente, proceder-se- a um balano geral, e do lucro lquido apurado .............. por cento destinar-se-o ao fundo de reserva, distribudo o remanescente aos scios na proporo dos seus respectivos capitais. DCIMA CLUSULA O fundo de reserva s poder ser utilizado nas seguintes hipteses e condies: DCIMA PRIMEIRA CLUSULA A sociedade ter durao de ........... anos, contados da data do presente contrato e a terminar em .............................., facultada aos scios sua prorrogao. DCIMA SEGUNDA CLUSULA Fica eleito o foro desta cidade para dirimir as questes oriundas do presente contrato. E, por estarem de pleno acordo com o disposto no presente instrumento, assinam-no, em .................. vias, na presena das testemunhas abaixo nomeadas, devendo a primeira via deste ser devidamente arquivada na Junta Comercial do Estado de ................................... . .................................., ..... de ........................ de ...... ................................................................................... ...................................................................................
(assinaturas dos contraentes)

............................................................................ ............................................................................
(assinaturas das testemunhas)

SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO Os abaixo assinados, de um lado .....................................................................


(nome, nacionalidade, estado civil,

........................................................ e de outro lado ...............................................


CIC, profisso, residncia) (nome,

................................................................................................, tm entre si, justa e


nacionalidade, estado civil, CIC, profisso, residncia)

contratada, na melhor forma de direito, a constituio de uma SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO, mediante as seguintes clusulas e condies: 1.) A sociedade ser gerida e administrada por ................................., que, na
(fulano de tal)

condio de scio ostensivo, exercitar o comrcio em seu prprio nome e risco. 2.) O capital social ser de $ ......................................, assim constitudo: O scio ..........................................., com $ ....................................................,
(fulano de tal)

integralizados; O scio .........................................., com $ ......................................................,


(fulano de tal)

integralizados. 3.) Anualmente ser realizado um balano geral, e o lucro lquido apurado ser dividido entre os scios, na proporo dos respectivos capitais. 4.) Fica facultada ao scio ostensivo ...............................................................
(fulano de tal)

uma retirada mensal, a ttulo de pro labore, no valor de $ ..............., que ser levada conta de despesas gerais. 5.) A sociedade ser por tempo determinado, a comear em ......................... de .............. de ............. e a terminar em .......... de ............. de ........, podendo ser prorrogada a critrio dos scios. (Obs.: A sociedade mencionada, normalmente, destina-se explorao de artigos de ocasio, como artigos natalinos, carnavalescos etc., por isso que chamada tambm de sociedade momentnea.) 6.) Fica assegurada ao scio participante ......................................................
(fulano de tal)

vista dos livros, exame e vistoria dos mveis, utenslios e mercadorias, tantas vezes quantas julgar conveniente seus interesses. E, por estarem de pleno acordo com o disposto no presente instrumento, assinam-no, elegendo o foro desta Comarca. .................., ..... de ........................... de ....... ...................................................................... ......................................................................
(assinaturas dos contraentes)

.................................................................. ..................................................................
(assinaturas das testemunhas)

Obs.: A sociedade em conta de participao uma sociedade sui generis. Nela o comrcio exercido em nome de um dos scios o scio ostensivo, que aparece para terceiros como empresrio individual ou coletivo. Os demais scios participantes no s no aparecem como no assumem responsabilidades para com terceiros. A rigor no existe sociedade para com outros que s tratam com o scio ostensivo, ignorando a existncia da sociedade. A constituio da sociedade em conta de participao no est sujeita a maiores formalidades, convindo acrescentar que seu contrato social, ainda que levado a registro, no lhe conferir personalidade jurdica. A sociedade em apreo regida pelo disposto nos arts. 991 a 996 do N. Cdigo Civil. SOCIEDADE LIMITADA Por este instrumento e na melhor forma de direito, os abaixo assinados .................................................................................................................................
(nome, nacionalidade, estado civil, CIC, profisso, residncia)

e ...............................................................................................................................
(nome, nacionalidade, estado civil, CIC, profisso, residncia)

tm justa e contratada a constituio de uma SOCIEDADE EMPRESRIA, que se reger pelas clusulas e condies seguintes: PRIMEIRA A sociedade ser por quotas de responsabilidade limitada. SEGUNDA Adotar a firma ou razo social de ......................................... . (Obs.: A sociedade limitada, por fora de sua natureza hbrida, tanto pode adotar firma ou razo social, prpria da sociedade de pessoas, quanto denominao, exclusiva da sociedade annima. A firma ou razo social se forma do nome de um dos scios, com o aditivo & Cia. Ltda., ou dos nomes de todos os scios, abreviados ou por extenso.) TERCEIRA A sede ou domiclio da sociedade ser na Cidade de ......................., no Estado de ..........................., na Rua ......................, podendo estabelecer sucursais, filiais ou agncias em outras localidades. QUARTA O capital social da sociedade ser de $ ...................., dividido em 2 (duas) quotas, no valor cada uma de $ ......................, cabendo ao scio ............................................................................ uma quota no valor de $ ..........................,
(fulano de tal)

e ao scio .................................................... uma quota no valor de $ ................... .


(fulano de tal)

(Obs.: Costume amplamente arraigado entre ns consagrou o sistema da pluralidade de quotas, em que o capital se divide em determinado nmero de quotas, geralmente de R$ 1,00, o que redunda, no exemplo mencionado, no nmero de 1.000.000 de quotas, cabendo a cada scio 500.000 quotas. Se estabelecido o valor de R$ 1.000,00 para cada quota, teramos, neste mesmo exemplo, 1.000 quotas, cabendo a cada scio 500 quotas.) QUINTA Os scios no podero ceder ou alienar por qualquer ttulo sua respectiva quota sem o prvio consentimento dos demais, cabendo a estes, em igualdade de condies, preferncia na aquisio. SEXTA No findar de cada exerccio social realizar-se- balano geral, e, dos lucros lquidos apurados, .......... por cento destinar-se-o ao fundo de reserva, distribudo o remanescente entre os scios, na proporo de seus respectivos capitais. STIMA O fundo de reserva s ser movimentado nas seguintes hipteses e condies: (Obs.: O fundo de reserva objetiva atender situaes excepcionais, visando resguardar o capital social de eventuais prejuzos, devendo sua movimentao, por isso mesmo, cercar-se de especiais cautelas.)

OITAVA A administrao da sociedade ser exercida pelo scio ..................................................................................... . ( Obs.: Na sociedade em espcie todos
(fulano de tal)

os scios tm qualidade para o exerccio da administrao. Assim, se o contrato no especifica o nome do scio-gerente, resulta estarem todos habilitados para o exerccio de tal funo.) NONA vedado o uso da firma ou razo social em negcios particulares ou estranhos ao objeto da sociedade, notadamente avais ou fianas. DCIMA Fica institudo o Conselho Fiscal, composto das seguintes pessoas: ......................................................................................................................... .......................................................................................... Obs.: A constituio do conselho fiscal, na sociedade limitada, facultativa (art. 1.066 do N. Cdigo Civil), composto de no mnimo trs pessoas, scios ou no, residentes no Pas. Na eventualidade de sua instituio, deve o contrato social fixar a remunerao de seus respectivos membros. Alm das atribuies previstas no art. 1.068 do N. Cdigo Civil, pode o contrato social incumbir ao conselho fiscal outras atribuies). Dcima primeira Ordinariamente se reunir a assembleia geral dos scios para deliberar sobre o balano e as contas da administrao, fazendo-o anualmente, em data a ser previamente fixada, com a prvia convocao dos integrantes da sociedade, observado o disposto no art. 1.078 do N. Cdigo Civil. Obs.: As deliberaes so obrigatoriamente tomadas em assembleia geral quando o nmero de scios for superior a dez ( 1. do art. 1.072 do N. Cdigo Civil). Abaixo desse nmero, dispensa-se a assembleia e, consequentemente, as formalidades que lhe so inerentes, podendo as deliberaes ser tomadas em simples reunies. DCIMA SEGUNDA Fica assegurada ao scio-administrador uma retirada mensal no valor de $ ...................................., a ttulo de pro labore , importncia essa que ser levada conta de despesas gerais. (Obs.: O contrato pode estabelecer idntica prestao para todos os scios.) DCIMA TERCEIRA A sociedade ter durao por prazo indeterminado. ( Obs.: O contrato social pode prever um prazo de durao. Na omisso do contrato presume-se ter sido a sociedade constituda por prazo indeterminado.) DCIMA QUARTA O falecimento de qualquer dos scios no implicar dissoluo da sociedade, que continuar com os scios sobreviventes, que cuidaro de pagar aos herdeiros do de cujus o que lhes for devido, na medida dos respectivos quinhes. DCIMA QUINTA Em conformidade com o que dispe o pargrafo nico do art. 1.053 do N. Cdigo Civil, observar-se-o, na omisso deste contrato, as disposies contidas na Lei das Sociedades Annimas compatveis com a natureza da sociedade limitada. ...................., ........ de ......................... de ...... ........................................................................ ........................................................................
(assinaturas dos contraentes)

.................................................................. ..................................................................
(assinaturas das testemunhas)

3. Formulrios de estatutos SOCIEDADE EM COMANDITA POR AES Estatuto da Sociedade ....................................................................................


(denominao)

DENOMINAO Art. 1. Sob a denominao de .................................., fica constituda uma sociedade EM COMANDITA POR AES, que se reger pelas normas contidas neste estatuto. (Obs.: Esta espcie de sociedade tanto pode adotar denominao, prpria da sociedade annima, quanto firma ou razo social, caracterstica das sociedades de pessoas.) Art. 2. O objeto da sociedade a explorao do ramo de ......................................................................... .
(especificar)

SEDE E DURAO Art. 3. A sociedade ter sede na Cidade de ............................, no Estado de ..................................., na Rua ......................., podendo estabelecer sucursais, agncias ou filiais em outras localidades. Art. 4. A sociedade ter o prazo de durao fixado em ............... anos, a comear em ............. de ........................ de ........, podendo ser prorrogado por deliberao da assembleia geral. (Obs.: Poder ser constituda tambm por prazo indeterminado.) CAPITAL, AES E VALORES MOBILIRIOS Art. 5. O capital social, inteiramente realizado, ser de $ .................................................................., divididos em ..................... aes (ordinrias e preferenciais), no valor nominal de $ ................................... cada uma. (Obs.: O capital dessa espcie de sociedade dividido, tal como na sociedade annima, em aes, nada impedindo a adoo de aes ordinrias e preferenciais, podendo acolher ainda as aes de gozo ou fruio, adotando, se assim o desejar, aes nominais com gio e aes sem valor nominal.) Art. 6. A sociedade poder emitir valores mobilirios, tais como partes beneficirias, debntures, certificados e cautelas, observadas as restries contidas no art. 284 da Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976. Art. 7. A expresso monetria do valor do capital social realizado ser corrigida anualmente, observadas as regras contidas nos arts. 167 e 182, 2., da Lei n. 6.404/76. DIRETORIA Art. 8. A sociedade ser administrada por uma diretoria composta de ............. membros, eleitos dentre os acionistas, em assembleia geral, com gesto por prazo indeterminado, s destituveis por deliberao de acionistas que representem 2/3 (dois teros), no mnimo, do capital social, observadas as regras contidas no art. 282 e pargrafos da Lei n. 6.404/76. (Obs.: O dispositivo legal mencionado declara que s o scio ou acionista possui qualidade para administrar a sociedade, o que equivale a dizer que terceiros, estranhos ao quadro de acionistas, no podem integrar a diretoria. Nomeados sem limitao de tempo, os diretores s podem ser destitudos por deliberao de acionistas que representem 2/3 (dois teros), no mnimo, do capital social. Outrossim, respondem os diretores subsidiria, mas ilimitada e solidariamente, pelas obrigaes sociais.) Art. 9. Caber ao diretor-presidente representar a sociedade ativa e passivamente, em juzo ou fora dele, com as atribuies e poderes que lhe confere a lei. (Obs.: A lei faculta a opo pelo gerente, que, assim, com maior simplicidade, pode substituir o rgo colegiado.) Art. 10. Aos diretores fica assegurada uma remunerao mensal da ordem de $ ........................ . (Obs.: A Lei n. 6.404/76 no estabelece nenhuma restrio

remunerao dos diretores da sociedade em comandita por aes, que, nessas condies, podero tambm participar do lucro da sociedade, na forma dos pargrafos do art. 152 da lei nominada.) CONSELHO FISCAL Art. 11. Fica criado o conselho fiscal, composto de trs membros, com igual nmero de suplentes, eleitos em assembleia geral, entre acionistas ou no. (Obs.: O art. 282 da Lei n. 6.404/76 declara que s os acionistas possuem qualidade para administrar ou gerir a sociedade, no formulando qualquer restrio para o exerccio de conselheiro, que pode, pois, ser recrutado entre terceiros.) Art. 12. O conselho fiscal se instalar a pedido de acionistas que representem, no mnimo, 0,1 (um dcimo) das aes com direito de voto, ou 5% (cinco por cento) das aes sem direito de voto. (Obs.: O conselho fiscal, segundo estatui o 2. do art. 161 da Lei n. 6.404/76, poder ou no funcionar permanentemente.) Art. 13. Os membros do Conselho Fiscal recebero, como remunerao, mensalmente, a importncia de $ ........................... . (Obs.: A remunerao dos membros do conselho fiscal de competncia privativa da assembleia geral, obedecido o limite mnimo de 1/10 (um dcimo) do que, em mdia, for atribudo a cada diretor, computados os benefcios indiretos, mas excluda a participao nos lucros, se houver.) ASSEMBLEIA GERAL Art. 14. A assembleia geral reunir-se- ordinariamente nos 4 (quatro) primeiros meses seguintes ao trmino do exerccio social para: a) tomar as contas dos administradores, examinar, discutir e votar as demonstraes financeiras; b) deliberar sobre a destinao do lucro lquido do exerccio e a distribuio de dividendos; c) eleger os administradores e os membros do conselho fiscal, quando for o caso; d) aprovar a correo da expresso monetria do capital social. Art. 15. A assembleia geral instalar-se- extraordinariamente, sempre que convocada na forma da lei, se assim o exigirem os interesses da sociedade. Art. 16. Observar-se-o para o quorum de instalao e deliberao aqueles estatudos na Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976. Art. 17. A cada ao ordinria corresponder um voto nas deliberaes da assembleia geral. ( Obs.: O estatuto pode limitar o nmero de votos de cada acionista, como expressamente estabelece o art. 110 da Lei n. 6.404/76.) OUTRAS DISPOSIES Art. 18. O exerccio social ter durao de ..............................., terminando em .................. de ........................ de ................, quando se proceder ao levantamento do balano patrimonial, observando-se a respeito as regras contidas nos arts. 178 e seguintes da Lei n. 6.404/76. Art. 19. Do lucro lquido apurado, 5% (cinco por cento) sero destinados constituio da reserva legal, assegurado aos acionistas o dividendo mnimo de ........................... . (Obs.: Nesta parte do estatuto podem ser fixadas disposies diversas, segundo critrio a ser adotado em cada caso concreto.) ..............................., ............. de ......................... de ....... Obs.: O N. Cdigo Civil, mantendo a legislao atual, que disciplina a sociedade em comandita por aes acrescenta as seguintes disposies: Art. 1.090. A sociedade em comandita por aes tem o capital dividido em aes, regendo-se pelas normas relativas sociedade annima, sem prejuzo das modificaes constantes deste Captulo, e opera sob firma ou denominao. Art. 1.091. Somente o acionista tem qualidade para administrar a sociedade e, como diretor, responde subsidiria e ilimitadamente pelas obrigaes da sociedade. 1. Se houver mais de um diretor, sero solidariamente responsveis, depois de esgotados os bens sociais. 2. Os diretores sero nomeados no ato constitutivo da sociedade, sem limitao de tempo, e somente podero ser destitudos por deliberao de acionistas que representem no mnimo dois teros do capital social. 3. O diretor destitudo ou exonerado continua, durante dois anos, responsvel pelas obrigaes sociais contradas sob sua administrao. Art. 1.092. A assembleia geral no pode, sem o consentimento dos diretores, mudar o objeto essencial da sociedade, prorrogar-lhe o prazo de durao, aumentar ou diminuir o capital social, criar debntures, ou partes beneficirias. SOCIEDADE ANNIMA Estatuto da Companhia .....................................................................................
(denominao)

DENOMINAO Art. 1. Sob a denominao de ..................................................................., fica constituda uma SOCIEDADE ANNIMA, que se reger pelas normas contidas neste estatuto. (Obs.: Sociedade annima, ao contrrio do que sucede com a sociedade em comandita por aes, no pode adotar firma ou razo social, mas exclusivamente denominao, que poder designar um nome de fantasia ex.: Mveis Fiel S/A, ou o patronmico do fundador, acompanhado do aditivo S/A ex.: Indstrias Reunidas Francisco Matarazzo S/A. A denominao pode ser precedida da expresso Cia., hiptese em que se dispensar o aditivo S/A ex.: Cia. Paulista.) OBJETO Art. 2. O objeto da sociedade a explorao de ...........................................
(especificar

...................................................... . (Obs.: Qualquer que seja o seu objeto, a socieo ramo de negcio)

dade annima sempre empresria, tendo finalidade lucrativa, ex vi do disposto no art. 2., 1., da Lei n. 6.404/76, e art. 982, pargrafo nico, do N. Cdigo Civil.) SEDE E DURAO Art. 3. A sociedade ter sede e domiclio na Cidade de ................., no Estado de ................................., na Rua ......................., podendo estabelecer sucursais, agncias ou filiais em outras localidades. Art. 4. O prazo de durao da companhia por tempo indeterminado. (Obs.: Podendo ser fixado prazo de durao.) CAPITAL, AES E VALORES MOBILIRIOS Art. 5. O capital da companhia de $ ..................................., integralmente realizado e dividido em ............. aes. (Obs.: A nova legislao alterou profundamente a sistemtica das aes ao adotar as chamadas aes nominais com gios e as aes sem valor nominal. Assim, se a companhia adotar apenas as aes nominais, haver absoluta proporo entre o valor do capital social e o valor das aes ex.: o capital social da companhia de $ 1.000.000,00, representado por 1.000.000 de aes, no valor nominal cada uma de $ 1,00. Na eventualidade de as aes serem nominais, mas com gio, o valor correspondente ao gio constituir,

necessariamente, parte integrante da reserva de capital. Nessa hiptese o valor do gio no integra o capital social. Adotadas as aes sem valor nominal, j no haver qualquer correspondncia com o valor do capital social, j que as aes em questo no trazem estampado um valor, mas um nmero ou frao ex.: o capital social da companhia de $ 1.000.000,00, representado por ....................................................................................................................................... de aes sem
(especificar o nmero)

valor nominal. Ressalte-se que muito embora tudo indique a convenincia da adoo de uma s categoria de aes nominal ou sem valor nominal , a companhia pode emitir determinado nmero de aes nominais e outro sem valor nominal. Ademais, dever o estatuto fixar as espcies de aes adotadas se ordinrias, se preferenciais ou ambas conjuntamente, e ainda as aes de gozo ou fruio. Deve, outrossim, prever a conversibilidade ou no de uma forma em outra. De igual maneira deve o estatuto estabelecer a forma das aes obrigatoriamente nominativas, por fora da Lei n. 8.021, de 12 de abril de 1990, que, dispondo sobre a identificao do contribuinte para fins fiscais, ps fim s aes endossveis e ao portador.) Art. 6. Fica a companhia autorizada a emitir, dentro de ..................................
(fixar o

........................, debntures no valor nominal de $ ..........................., que contero


prazo)

(ou no) correo monetria, com vencimento fixado em .......... de ....... de ........., debntures essas conversveis (ou no) em aes, nas condies que a escritura de emisso especificar, podendo conter (ou no) garantia flutuante, no gozar de preferncia, ou ser subordinadas aos demais credores, bem assim emitir outros valores mobilirios, tais como partes beneficirias (cujo prazo de durao deve ser fixado no estatuto), certificados e bnus de subscrio. DIRETORIA Art. 7. A sociedade ser administrada por uma diretoria composta de ...................................................... membros eleitos e destituveis em qualquer tempo pelo
(no mnimo dois)

Conselho de Administrao. (Obs.: Inexistindo conselho de administrao, facultativo para a companhia fechada e obrigatrio para a companhia aberta, os diretores so eleitos e destituveis pela assembleia geral.) Art. 8. O mandato da diretoria ser de ............................................................,
(no mximo trs anos)

permitida a reeleio para o perodo seguinte. Art. 9. Os diretores, na eventualidade de seu impedimento, sero substitudos por seus respectivos suplentes, eleitos e destituveis na forma prevista no art. 7.. Art. 10. So atribuies dos diretores: (especificar). Art. 11. Competir ao diretor .................................................................... a re(normalmente o presidente)

presentao da sociedade, ativa e passivamente, em juzo ou fora dele. Art. 12. Os diretores prestaro cauo consistente em: (Obs.: A cauo, isto , a garantia dos diretores, facultativa, podendo o estatuto consign-la ou no. Na omisso presume-se a dispensa.) Art. 13. A remunerao dos diretores ser fixada pela assembleia geral, em conformidade com o que dispe o art. 152 da Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976, ficando-lhes assegurada participao de ....................... por cento no lucro lquido da companhia. (Obs.: s companhias que assegurarem dividendo obrigatrio de 25% ou mais do lucro lquido facultado atribuir participao dos diretores no lucro, desde que esta participao no ultrapasse sua remunerao anual, nem um dcimo desse mesmo lucro. Para os cargos de diretores tanto podem ser eleitos acionistas como terceiros, estranhos sociedade, e at mesmo empregados, hiptese em que, durante a gesto, estar suspenso o contrato de trabalho.) CONSELHO DE ADMINISTRAO Art. 14. O conselho de administrao ser composto de ..................................
(no mnimo

.......................... membros eleitos e destituveis a qualquer tempo pela assembleia


trs)

geral, que escolher igual nmero de suplentes. (Obs.: O conselho de administrao obrigatrio na companhia aberta e facultativo na companhia fechada. Na eleio de seus membros facultado o voto mltiplo, pelo qual se atribuem a cada ao com direito a voto tantos votos quantos sejam os membros do conselho, reconhecido o direito de cumular os votos num s candidato, ou distribu-los entre vrios. S os acionistas podem integrar o conselho de administrao.) Art. 15. O presidente do conselho ser escolhido em votao (secreta ou descoberta) levada a efeito entre os membros deste rgo, que pelo mesmo critrio escolhero o vice-presidente. Art. 16. No eventual impedimento de qualquer dos membros do Conselho de Administrao, ser este substitudo pelo respectivo suplente. Art. 17. Compete ao Conselho de Administrao: I fixar a orientao geral dos negcios da companhia; II eleger e destituir os diretores da companhia e fixar-lhes as atribuies, observado o que a respeito dispuser este estatuto; III fiscalizar a gesto dos diretores, examinar, a qualquer tempo, os livros e papis da companhia, solicitar informaes sobre contratos celebrados ou em via de celebrao, e quaisquer outros atos; IV convocar a assembleia geral quando julgar conveniente, ou no caso previsto no art. 132 da Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976; V manifestar-se sobre o relatrio da administrao e as contas da diretoria; VI manifestar-se previamente sobre atos ou contratos a serem celebrados pela companhia; VII deliberar sobre a emisso de aes e de bnus de subscrio; VIII autorizar a alienao de bens do ativo permanente, a constituio de nus reais e a prestao de garantias a obrigaes de terceiros; IX escolher e destituir auditores independentes. Art. 18. O Conselho de Administrao reunir-se- ....... (semanal, quinzenal, mensal, semestral ou anualmente). Art. 19. O conselho instalar-se-, em primeira convocao, com o nmero de ........................................................ conselheiros e, em segunda convocao, com
(especificar)

..........................................., que deliberaro, em ambas as hipteses, por maioria.


(especificar)

Art. 20. A remunerao dos conselheiros ser fixada em assembleia geral. ( Obs.: Nenhuma restrio legal existe a que se atribua participao nos lucros, alm da remunerao, aos membros do conselho de administrao, desde que a companhia assegure aos acionistas 25% ou mais de dividendos obrigatrios.) CONSELHO FISCAL Art. 21. A companhia ter um Conselho Fiscal composto de .........................
(no

........................................................ membros e igual nmero de suplentes, eleitos


mnimo trs e no mximo cinco)

pela assembleia geral, que exercero seus cargos at a primeira assembleia geral ordinria que se realizar aps a sua eleio, podendo ser reeleitos. (Obs.: O conselho fiscal um rgo de existncia obrigatria tanto para a companhia fechada quanto para a companhia aberta, e seus membros podem ser recrutados entre acionistas ou no.) Art. 22. O Conselho Fiscal funcionar quando instalado pela assembleia geral, a pedido de acionistas que representem, no mnimo, 0,1 (um dcimo) das aes com direito a voto, ou 5% (cinco por cento) das aes sem direito a voto. (Obs.: Conquanto obrigatria a existncia do conselho fiscal, seu funcionamento poder ser permanente ou no. Na segunda hiptese, observadas as exigncias contidas no 2. do art. 161 da Lei n. 6.404/76, poder ser instalado pela assembleia geral, e cada perodo de seu funcionamento terminar na primeira assembleia geral ordinria que se realizar aps a sua instalao.) Art. 23. A remunerao dos membros do Conselho Fiscal ser fixada pela assembleia geral. ( Obs.: No poder, entretanto, ser inferior a um dcimo da que, em mdia, for atribuda a cada diretor, no computada a participao nos lucros.) DAS ASSEMBLEIAS Art. 24. Anualmente, ou seja, no dia ......... de .................. de cada ano, realizar-se- a assembleia geral ordinria, a ser convocada pelo Conselho de Administrao. (Obs.: Na falta deste rgo, pela diretoria, podendo ser convocada tambm pelo conselho fiscal, nas hipteses previstas no art. 163, V, ou pelos acio nistas, nas hipteses do art. 123, pargrafo nico, b e c, da Lei n. 6.404/76.) Art. 25. A convocao far-se- mediante anncio publicado (no mnimo trs vezes), contendo data, hora e local da assembleia, com a especificao da ordem do dia. Art. 26. A assembleia instalar-se-, em primeira convocao, com a presena de acionistas que representem, no mnimo, 1/4 (um quarto) do capital social com direito a voto, e, em segunda convocao, com qualquer nmero. Art. 27. As pessoas presentes assembleia identificar-se-o, na forma prevista no art. 126 da Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976, podendo o acionista fazer-se representar por procurador, observadas as prescries contidas no 1. do inciso legal nominado. Art. 28. Antes de aberta a sesso, os acionistas assinaro o LIVRO DE PRESENA, indicando seu nome, nacionalidade e residncia, bem como a quantidade, espcie e classe das aes de que forem titulares. Art. 29. Os trabalhos da assembleia sero dirigidos por mesa composta de presidente e secretrio, escolhidos em escrutnio (secreto ou no) dos acionistas presentes. Art. 30. As deliberaes sero tomadas por maioria absoluta de votos, no se computando os votos em branco. (Obs.: A nova legislao faculta companhia fechada alterar o quorum estabelecido no art. 129 da Lei n. 6.404/76.) Art. 31. Sempre que os interesses da companhia o exigirem, poder ser convocada assembleia geral extraordinria. (Obs.: A instalao da assembleia geral extraordinria e as deliberaes nela tomadas esto sujeitas a maior rigor, segundo a relevncia do assunto em pauta. Assim, por exemplo, em se tratando de reforma do estatuto, exige-se para a instalao a presena de acionistas que representem, no mnimo, 2/3 do capital com direito a voto, podendo instalar-se, em segunda convocao, com qualquer nmero. Na discusso dos temas relacionados no art. 136 da Lei n. 6.404/76, mister se faz a aprovao de acionistas que representem, no mnimo, metade das aes com direito a voto.) EXERCCIO SOCIAL Art. 32. O exerccio social ter a durao de ...................................................,
(estabelecer o tempo)

terminando em ........ de ...................................... de cada ano. Art. 33. Ao findar de cada exerccio social, realizar-se- um balano patrimonial, com a demonstrao dos lucros ou prejuzos, do resultado do exerccio e das origens e aplicaes dos recursos. Art. 34. Do lucro lquido apurado, 5% (cinco por cento) ser destinado constituio da reserva legal, assegurado aos acionistas o dividendo mnimo de ................................................................. . (Obs.: A lei das sociedades por aes mantm
(especificar)

diversos fundos de reserva, destinados a amparar prejuzos e imprevistos. Uma dessas reservas a chamada reserva legal, prevista no art. 193, e que no exceder de 20% do capital social. No que diz respeito diviso dos lucros, dispe o art. 202 que os acionistas tm direito a receber, como dividendo obrigatrio, em cada exerccio, a parcela dos lucros estabelecida no estatuto.) DISPOSIES GERAIS E TRANSITRIAS Obs.: Esta parte do estatuto contm disposies gerais e transitrias, nela se podendo estabelecer a hiptese de liquidao da sociedade com a respectiva nomeao dos liquidantes e do conselho fiscal que funcionaro neste perodo. ..................................., ....... de .......................... de ..... SOCIEDADE COOPERATIVA Estatutos da Sociedade Cooperativa .................................................................
(especificar a denominao)

DENOMINAO E OBJETO PRIMEIRA Sob a denominao de ......................................., fica instituda


(especificar)

uma SOCIEDADE COOPERATIVA de ......................................................, que se


(especificar o objeto)

reger pelas clusulas e condies seguintes: SEGUNDA A cooperativa objeto deste estatuto tem a seguinte finalidade: ( Obs.: A sociedade cooperativa pode abranger as mais diversas atividades, tais como produo agrcola, produo industrial, de trabalho, de beneficiamento de produtos, de consumo, de crdito, de habitao etc. Os estatutos devem especificar com clareza o objetivo econmico da sociedade e seu programa de ao.) SEDE E DURAO TERCEIRA A sociedade ter sua sede e domiclio na Cidade de ........................, no Estado de .............., na Rua ......................., que compreende sua rea de ao ou circunscrio de operaes. QUARTA O prazo de durao da sociedade ser por tempo indeterminado. CAPITAL SOCIAL QUINTA O capital social ser de, no mnimo, $ .........................., no havendo limite mximo, porque varivel, segundo o nmero de scios, devendo ser

realizado da seguinte maneira: (Obs.: A sociedade cooperativa possui capital varivel, que aumenta ou diminui segundo o nmero de associados. Contudo, ainda assim, devem os estatutos fixar o capital mnimo com que constituda, e a forma por que ser realizado. Ressalte-se que determinadas cooperativas podem ser constitudas sem capital, como ocorre, por exemplo, com a cooperativa de trabalho.) SEXTA O capital social dividido em quotas, no valor, cada uma, de $ ....................., que devem ser integralizadas pelos scios da seguinte maneira: (Obs.: Os estatutos podem estabelecer que as quotas sejam integralizadas de uma s vez, semanal, mensal ou anualmente.) STIMA O associado no poder subscrever nmero inferior a ................. ..........................., nem superior a ............................. quotas do capital social.
(especificar) (especificar)

OITAVA O atraso no pagamento das quotas sociais priva o associado da participao nos lucros, que ficaro retidos para crdito das prestaes vencidas, com os juros respectivos. NONA As quotas sociais s podem ser transferidas a outros associados, e, ainda assim, mediante prvia autorizao do CONSELHO DE ADMINISTRAO, ouvido o Conselho Fiscal, efetuando o interessado, na oportunidade, o pagamento de uma taxa de transferncia, que se destinar ao fundo de reserva. DCIMA As quotas so intransferveis a terceiros estranhos sociedade, ainda que por herana (art. 1.094, IV, do N. Cdigo Civil). DOS ASSOCIADOS (Direitos, Deveres e Responsabilidades) DCIMA PRIMEIRA S podem integrar esta sociedade as seguintes pessoas: (Obs.: A cooperativa consubstancia, antes de tudo, uma entidade classista, objetivando vantagens e servios para melhorar as condies dos prprios associados, reunindo em seu bojo indivduos de determinadas categorias ou profisses. Faculta-lhe a lei, por isso mesmo, admitir to somente indivduos de determinada profisso, classe ou corporao, nada impedindo, todavia, que se admitam pessoas de categorias profissionais diversas.) DCIMA SEGUNDA O nmero de associados ilimitado, observando o nmero mnimo necessrio a compor a administrao da sociedade (art. 1.094, II, do N. Cdigo Civil). DCIMA TERCEIRA Para admisso do scio mister se faz a apresentao de ......... associados, devendo a proposta ser aceita pela Diretoria, providenciandose a assinatura do novo associado no Livro de Matrcula. DCIMA QUARTA Na oportunidade de sua admisso, pagar o scio uma joia, cujo valor a Diretoria fixar, observado o limite legal, recebendo o associado ttulo nominativo, que lhe conferir a condio de scio, passando a gozar de todas as vantagens que lhe asseguram estes estatutos, e que so as seguintes: (Obs.: Essas vantagens ou direitos esto intimamente relacionados com o objeto da sociedade. Assim, se se trata de uma cooperativa de crdito, ter o associado direito a emprstimos mediante mdica taxa de juros e prazo especial de amortizao etc.). DCIMA QUINTA O associado assume, para com a cooperativa, os seguintes deveres: (especificar). DCIMA SEXTA O associado ter responsabilidade ................................. . (Obs.: Os estatutos podem optar pela responsabilidade limitada ou solidria dos associados. Se solidria, ser sempre subsidiria.) DCIMA STIMA O associado poder ser excludo do quadro associativo por deciso do Conselho de Administrao, se incorrer nas seguintes faltas: (enumer-las). CONSELHO DE ADMINISTRAO DCIMA OITAVA A sociedade possuir um Conselho de Administrao, composto de ........................ membros, eleitos e destituveis por maioria de votos, (no mnimo trs) em assembleia geral, com mandato de ........................ anos, podendo ser reeleitos.
(no mnimo trs)

DCIMA NONA Compete ao Conselho de Administrao: (especificar suas atribuies). DIRETORIA VIGSIMA A sociedade ser gerida por uma Diretoria, composta de ................................. membros, eleitos e destituveis em assembleia geral, por maioria de votos.
(no mnimo trs)

VIGSIMA PRIMEIRA A Diretoria compor-se- de um presidente, um vice-presidente, um secretrio, um tesoureiro e igual nmero de suplentes, eleitos em assembleia geral, na forma prevista na clusula vigsima. VIGSIMA SEGUNDA Cabe ao presidente representar a sociedade ativa e passivamente, em juzo ou fora dele, cumprindo-lhe: (enumerar suas atribuies). VIGSIMA TERCEIRA So atribuies do vice-presidente substituir o presidente em eventuais impedimentos e (especificar outras atribuies, se houver). VIGSIMA QUARTA Compete ao secretrio: (enumerar suas atribuies). VIGSIMA QUINTA Compete ao tesoureiro: (enumerar suas atribuies). CONSELHO FISCAL VIGSIMA SEXTA O Conselho Fiscal compor-se- de .............................
(no mnimo trs)

membros e de igual nmero de suplentes, eleitos e destituveis em assembleia geral. VIGSIMA STIMA O Conselho Fiscal reunir-se- em carter ordinrio ..............................................................................................................................
(especificar o nmero de reunies, mensal, semestral etc.)

VIGSIMA OITAVA Compete ao Conselho Fiscal: (enumerar suas atribuies). EXERCCIO SOCIAL VIGSIMA NONA No findar de cada exerccio social, isto , no dia .......... de ................. de cada ano, realizar-se- o balano geral, e, do lucro lquido apurado, far-se- a distribuio entre os associados da seguinte maneira: (especificar). TRIGSIMA O fundo de reserva constitudo com juros decorrentes de prestaes atrasadas, de taxas de transferncia e de joias s poder ser movimentado nas seguintes hipteses e condies: (especificar). TRIGSIMA PRIMEIRA ................... por cento do fundo de reserva ser aplicado em ttulos da dvida pblica. DISPOSIES GERAIS E TRANSITRIAS

TRIGSIMA SEGUNDA A sociedade dissolver-se- nas seguintes hipteses: ( Obs.: Inserem-se neste ttulo todas as disposies que se julguem gerais e transitrias.) ......................................., ................ de ............... de ......... Obs.: A Sociedade Cooperativa continua regida pela Lei n. 5.764, de 16 de dezembro de 1971, com as modificaes introduzidas pelo N. Cdigo Civil arts. 1.093 e 1.096. Nos termos da nova nomenclatura das sociedades, adotada pelo N. Cdigo Civil (Livro 11 Do Direito de Empresa), a sociedade cooperativa uma sociedade simples. EMPRESA PBLICA E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA Obs.: Como acentuamos nos Captulos 12 e 13, tanto a empresa pblica quanto a sociedade de economia mista revestem-se de caractersticas prprias, merecendo especial destaque a creatio ex lege, isto , a necessidade de autorizao legislativa para sua constituio, ex vi do disposto no art. 37, XIX, da Constituio Federal: somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao. A lei instituidora da empresa pblica ou da sociedade de economia mista pode limitar-se autorizao ao Executivo para constitu-las, como pode trazer em seu bojo suas normas reguladoras. bem verdade que no se conciliaram os doutrinadores sobre a elaborao de um estatuto para a empresa pblica, que, dessa forma, ainda no foi estruturado, muito embora ningum de bom-senso possa pr em dvida sua convenincia. Com efeito, mister se faz que a empresa pblica se estruture no tocante constituio, finalidade, rgos de gesto e assembleias gerais, como obtempera Cretella Jr. A empresa pblica, esclarece a definio legal, pode revestir-se de qualquer das formas admitidas em direito. A sociedade de economia mista, ao revs, ter, necessariamente, a forma de sociedade annima. Revestindo a forma de sociedade annima, a sociedade de economia mista pressupe a existncia de um estatuto. Este possui as mesmas feies e caractersticas do estatuto comum s companhias. A nica peculiaridade que o Poder Pblico ter um representante nos atos de sua constituio, nomeado pelo Executivo. Dever, outrossim, especificar o capital subscrito pelo Estado, estabelecendo a preferncia deste para a aquisio de aes, na eventualidade de aumento de capital, facultada ao Poder Pblico a indicao de determinados diretores e conselheiros. O estatuto deve fixar ainda os empreendimentos ou as atividades previstas em lei. Possuir a sociedade de economia mista, alm da diretoria, o conselho de administrao, devendo manter em funcionamento permanente o conselho fiscal. 4. Modelo de contrato social simplificado, da Junta Comercial, com instrues de preenchimento

QUALIFICAO DOS SCIOS, PARTICIPAO O CAPITAL E GERNCIA

nome do scio (por extenso)

data de nascimento

nacionalidade

estado civil

profisso

C. I.

rgo exp.

UF

CPF

endereo completo

CEP

n. de cotas

capital subscrito (R$)

capital integralizado (R$)

capital a integralizar (R$)

forma e prazo da integralizao

gerncia e uso do nome comercial

nome do scio (por extenso)

data de nascimento

nacionalidade

estado civil

profisso

C. I.

rgo exp.

UF

CPF

endereo completo

CEP

n. de cotas

capital subscrito (R$)

capital integralizado (R$)

capital a integralizar (R$)

forma e prazo da integralizao

gerncia e uso do nome comercial

nome do scio (por extenso)

data de nascimento

nacionalidade

estado civil

profisso

C. I.

rgo exp.

UF

CPF

endereo completo

CEP

n. de cotas

capital subscrito (R$)

capital integralizado (R$)

capital a integralizar (R$)

forma e prazo da integralizao

gerncia e uso do nome comercial

CLUSULA 1. NOME COMERCIAL, SEDE E FORO

nome comercial

sede (endereo completo rua, praa, avenida, bairro, n. e complemento/municpio)

UF

CEP

foro (municpio, UF)

CLUSULA 2. CAPITAL SOCIAL

n. de cotas

valor unitrio/cota (R$)

capital integralizado (R$)

capital a integralizar (R$)

total do capital (R$)

capital total (por extenso)

em moeda

em bens mveis (R$)

em bens imveis (R$)

outros (R$)

forma e prazo da integralizao

CLUSULA 3. PRAZO DE DURAO DA SOCIEDADE E TRMINO DO EXERCCIO SOCIAL CLUSULA 4. RESPONSABILIDADE DOS SCIOS A responsabilidade de cada scio nas obrigaes assumidas pela sociedade est limitada ao total do capital social. CLUSULA 5. OBJETO SOCIAL O contrato social deve especificar o ramo de negcio, a atividade empresarial: secos e molhados, armarinhos etc. CLUSULA 6. ADMINISTRAO E USO DO NOME EMPRESARIAL A administrao da sociedade e o uso do nome empresarial sero exercidos pelo(s) scio(s) indicado(s) na forma deste instrumento, vedado o uso do nome empresarial em assuntos alheios aos interesses da sociedade. CLUSULA 7. RETIRADA PRO LABORE Os scios podero, de comum acordo e a qualquer tempo, fixar uma retirada mensal pelo exerccio da gerncia, a ttulo de pro labore , respeitadas as limitaes legais vigentes. CLUSULA 8. LUCROS E/OU PREJUZOS Os lucros e/ou prejuzos apurados em balano a ser realizado aps o trmino do exerccio social sero repartidos entre os scios, proporcionalmente s cotas de cada um no capital social, podendo os scios, todavia, optar pelo aumento do capital, utilizando os lucros, e/ou compensar os prejuzos em exerccios futuros. CLUSULA 9. DELIBERAES SOCIAIS As deliberaes sociais de qualquer natureza, inclusive para a excluso de scio, sero tomadas pelos scios cotistas que detenham a maioria do capital social. CLUSULA 10 FILIAIS E OUTRAS DEPENDNCIAS A sociedade poder, a qualquer tempo, abrir filiais e outros estabelecimentos, no Pas ou fora dele, por ato de sua gerncia ou por deliberao dos scios. CLUSULA 11 DISSOLUO DA SOCIEDADE O falecimento, a interdio, a inabilitao e qualquer outra situao que implique dissoluo da sociedade permitiro ao(s) scio(s) remanescente(s) admitir novo(s) scio(s) para a continuidade da empresa, na forma abaixo: Os scios declaram, sob as penas da Lei, que no esto incursos em quaisquer dos crimes previstos em Lei ou nas restries legais que possam impedi-los de exercer atividades mercantis. Estando os scios justos e contratados, assinam este instrumento em ( ) vias, de igual teor e para o mesmo efeito, na presena das testemunhas abaixo:

_____________________________ de ________________ de __________ Cidade / UF ASSINATURAS/NOMES DOS SCIOS Ass.: __________________________________________ Nome: Ass.: __________________________________________ Nome: Ass.: __________________________________________ Nome: Ass.: __________________________________________ Nome:

TESTEMUNHAS Ass.: __________________________________________ Nome: Ass.: __________________________________________ Nome:

INSTRUES DE PREENCHIMENTO FORMULRIO 1 Preencher com os dados relativos qualificao de cada scio, bem como outros dados relativos sua participao na sociedade. Administrao e uso do nome empresarial. Dever ser indicado se o exerccio da gerncia ser realizado em conjunto ou isoladamente. O nome dos scios dever ser escrito por extenso. Utilizar outro formulrio 1, caso o nmero de scios seja superior a quatro. FORMULRIO 2 Preencher todos os espaos com os dados correspondentes, tendo em vista que as clusulas deste formulrio so obrigatrias e essenciais ao contrato. FORMULRIO 3 Todas as clusulas deste formulrio so padronizadas. Na clusula 11 h espao para complementao, se for o caso. FORMULRIO 4 Indicar o nmero de vias em que o contrato elaborado, bem como o local e a data de sua assinatura. Cada scio deve assinar o instrumento sobre a linha correspondente. Havendo mais de quatro scios, deve ser aproveitado o espao existente para a assinatura dos demais scios. As testemunhas do ato devem assinar no espao a elas reservado.

N.B. Os espaos no utilizados nos formulrios devem ser anulados com um trao horizontal (). Obs.: O modelo acima transcrito de contrato social simplificado foi institudo pela Instruo Normativa n. 37, de 24 de abril de 1991, por ato do Diretor do Departamento Nacional do Registro do Comrcio.

LIVRO IV

16
As Sociedades Comerciais no Novo Cdigo Civil
Sumrio: 1. Novas disposies sobre as sociedades comerciais. 2. Legislao: Livro II (Do Direito de Empresa) da Parte Especial do N. Cdigo Civil.

1. Novas disposies sobre as sociedades comerciais O N. Cdigo Civil, seguindo o modelo do Cdigo Civil italiano de 1942, busca a integrao da atividade negocial s normas civis, na chamada unificao do Direito Privado, velha aspirao de vasta corrente de juristas, tendo frente Teixeira de Freitas. A fuso da legislao comercial e civil, contudo, parcial, j que subsiste toda a legislao especial mercantil, tal como a Lei das Sociedades Annimas, e, da mesma forma, a sociedade em comandita por aes; os ttulos de crdito (a rigor, o N. Cdigo Civil traa, to somente, suas disposies gerais, estabelecendo regras sobre os ttulos ao portador, ordem e os nominativos); a falncia e recuperao de empresas (igualmente, continuaro sob a gide de lei especfica); o Cdigo do Consumidor subsiste, o mesmo ocorrendo com a propriedade industrial e tantos outros institutos. No mbito das sociedades comerciais, contudo, exceo da sociedade annima e em comandita por aes, h inmeras inovaes. Com a unificao, d-se nfase empresa, atendendo, sobretudo, sua relevncia no cenrio da economia mundial. Por isso todo o Livro II dedicado ao Direito de Empresa. No se lhe estende, porm, a personalidade jurdica, que continua, no mbito do Direito Privado, restrita s associaes, fundaes e sociedades (art. 44). Desaparece, outrossim, a distino entre sociedade civil e comercial, surgindo em seu lugar a sociedade empresria e a sociedade simples: Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais. Sociedade empresria aquela destinada atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens (atividade negocial) ou de servios (prestao de servios). Observe-se que para o exerccio dessas atividades ser obrigatria a inscrio do respectivo empresrio no Registro de Empresas, a cargo da Junta Comercial. A sociedade empresria, necessariamente, revestir-se- de uma das formas das sociedades mercantis: Art. 983. A sociedade empresria deve constituir-se segundo um dos tipos regulados nos arts. 1.039 a 1.092.... So elas as sociedades: em nome coletivo; em comandita simples; limitada, annima e em comandita por aes (estas ltimas, como j se observou, continuaro regidas pela Lei n. 6.404, de 15-12-1976). As que no tenham como objeto a produo ou circulao de bens ou de servios so denominadas sociedades simples, e, se no se revestirem da forma das sociedades acima declinadas, sujeitar-se-o a regras prprias: Art. 983. ... a sociedade simples pode constituir-se de conformidade com um desses tipos, e, no o fazendo, subordina-se s normas que lhe so prprias. Adota-se, como facilmente se percebe, o modelo italiano (art. 2.249 do Cdigo Civil de 1942): Tipi di societ Le societ che hanno per oggetto lesercizio di unattivit commerciale (2195) deveno costituir-se secondo uno dei tipi regolati nei capi III e seguenti di questo titolo. Le societ che hanno per oggeto lesercizio di unattivit diversa sono regula dalle disposizioni sulla societ semplice (2251-2290), a meno che i soci abbiano voluto costituire la societ secondo uno degli altri tipi regolati nei capi III e seguenti di questo titolo. O N. Cdigo Civil elimina a sociedade de capital e indstria, muito embora preveja a contribuio em servios para as sociedades simples: O scio, cuja contribuio consista em servios, no pode, salvo conveno em contrrio, empregar-se em atividade estranha sociedade sob pena de ser privado de seus lucros e dela excludo (art. 1.006). A sociedade em conta de participao contemplada no N. Cdigo Civil nos arts. 991 a 996 e, tal como ocorria na vigncia do Cdigo Civil de 1916, independe de qualquer formalidade e pode provar-se por todos os meios de direito. Seguindo tendncia que avultava, facultada a inscrio do contrato social no Registro competente, sem que tal inscrio confira sociedade em questo personalidade jurdica: Art. 993. O contrato social produz efeito somente entre os scios, e a eventual inscrio de seu instrumento em qualquer registro no confere personalidade jurdica sociedade. A responsabilidade perante terceiros exclusiva do scio ostensivo. A sociedade em nome coletivo traz, to somente, uma inovao que a rigor merece destaque: sociedade eminentemente de pessoas, com manifesto carter intuitu personae, que sempre foi uma de suas caractersticas, a sociedade em nome coletivo s pode ser integrada por pessoas fsicas, o que afasta de seu corpo associativo as pessoas jurdicas: Art. 1.039. Somente pessoas fsicas podem tomar parte na sociedade em nome coletivo.... Outrossim, a responsabilidade dos scios continua solidria e ilimitada para com terceiros, muito embora possa ser, entre si, delimitada: Art. 1.039. ... respondendo todos os scios, solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais. Pargrafo nico. Sem prejuzo dessa responsabilidade perante terceiros, podem os scios, no ato constitutivo, ou por unnime conveno posterior, limitar, entre si, a responsabilidade de cada um. A sociedade em comandita simples, a rigor, no sofre alteraes dignas de nota. Compe-se de dois tipos de scio: a) comanditado; b) comanditrio.

O primeiro continua solidria e ilimitadamente responsvel pelas obrigaes sociais; o segundo tem responsabilidade limitada a sua quota-parte: Art. 1.045. Na sociedade em comandita simples tomam parte scios de duas categorias: os comanditados, pessoas fsicas, responsveis solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais; e os comanditrios, obrigados somente pelo valor de sua quota. O scio comanditado, como se verifica da leitura do dispositivo legal transcrito, , necessariamente, pessoa fsica, inexistindo, outrossim, qualquer restrio nesse sentido ao scio comanditrio, que poder, assim, ser pessoa fsica ou jurdica, o que por certo ensejar a possibilidade de integrao de outras sociedades na condio de scio comanditrio, contribuindo para a valorizao e incremento dessa espcie societria, atualmente em manifesto desuso. A gesto dos negcios continua exclusiva do scio comanditado: Art. 1.047. Sem prejuzo da faculdade de participar das deliberaes da sociedade e de lhe fiscalizar as operaes, no pode o comanditrio praticar qualquer ato de gesto, nem ter nome na firma social, sob pena de ficar sujeito s responsabilidades de scio comanditado. O uso e a figurao na firma social, como se v, so, tambm, exclusividade do scio comanditado. Na falta de qualquer dos scios, o nmero mnimo legal de dois deve ser preenchido em seis meses, sob pena de dissoluo da sociedade: Art. 1.051. Dissolve-se de pleno direito a sociedade: ................................................................................................................ II quando por mais de cento e oitenta dias perdurar a falta de uma das categorias de scio. A sociedade por quotas de responsabilidade limitada passa a denominar-se simplesmente sociedade limitada. A rigor, no h alterao quanto responsabilidade dos scios: Art 1.052. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social. Assim, ainda que o scio tenha integralizado sua quota, permanece responsvel pela integralizao do capital social. Seguindo a regra disposta no art. 18 do Decreto n. 3.708/19, a sociedade limitada pode adotar supletivamente as normas da sociedade annima, obviamente compatveis com as suas peculiaridades: Art. 1.053. ............................................................................................ Pargrafo nico. O contrato social poder prever a regncia supletiva da sociedade limitada pelas normas da sociedade annima. O capital social dividido em quotas, iguais ou desiguais, porm indivisveis com relao sociedade. Na ocorrncia de condomnio (copropriedade de quotas), os direitos delas decorrentes s podem ser exercidos perante a sociedade por um representante designado pelos coproprietrios: Art. 1.055. O capital social divide-se em quotas, iguais ou desiguais, cabendo uma ou diversas a cada scio. Art. 1.056. A quota indivisvel em relao sociedade... 1. No caso de condomnio de quota, os direitos a ela inerentes somente podem ser exercidos pelo condmino representante, ou pelo inventariante do esplio de scio falecido. vedada a contribuio em servios: Art. 1.055. ............................................................................................ 2. vedada contribuio que consista em prestao de servios. Assim, o capital social s pode ser constitudo em dinheiro ou bens suscetveis de avaliao econmica por cuja estimao respondem solidariamente todos os scios, at o prazo de cinco anos da data do registro da sociedade ( 1. do art. 1.055). A cesso de quotas a outros scios ou a terceiros, independentemente de audincia dos demais, livre na omisso do contrato, salvo oposio de titulares de mais de 1/4 do capital social (art. 1.057). Faculta-se a administrao da sociedade a qualquer dos scios, j que na sociedade limitada todos tm condio para geri-la. Pode a designao do ou dos administradores ser feita no contrato social ou em ato separado. A atribuio a todos os scios da administrao no abrange aqueles posteriormente admitidos na sociedade. A gerncia por terceiros, estranhos sociedade, pressupe a indicao unnime dos scios, no estando integralizado o capital social; aps a integralizao, indispensvel a aprovao, no mnimo, de 2/3: Art. 1.060. A sociedade limitada administrada por uma ou mais pessoas designadas no contrato social ou em ato separado. Pargrafo nico. A administrao atribuda no contrato a todos os scios no se estende de pleno direito aos que posteriormente adquiram essa qualidade. Art. 1.061. Se o contrato permitir administradores estranhos, a designao deles depender de aprovao da unanimidade dos scios, enquanto o capital no estiver integralizado, e de dois teros, no mnimo, aps a integralizao. Designado no contrato social para a administrao, o scio s pode ser destitudo com a concordncia de titulares de quotas que correspondam, no mnimo, a 2/3 do capital social, salvo disposio contratual diversa (art. 1.063, 1.). A sociedade limitada, como j assinalamos no Livro II, Cap. 9, tanto pode adotar firma, tambm denominada razo social (prprio das chamadas sociedades de pessoas), como denominao, nome comercial das sociedades de capital. O uso da firma ou denominao, como, alis, ocorre com toda sociedade, privativo dos administradores que tenham os necessrios poderes. O N. Cdigo Civil inova, em relao ao Decreto n. 3.708/19, criando para a sociedade limitada o conselho fiscal. A criao do conselho fiscal facultativa: Art. 1.066. Sem prejuzo dos poderes da assembleia dos scios, pode o contrato instituir conselho fiscal composto de trs ou mais membros e respectivos suplentes, scios ou no, residentes no Pas, eleitos na assembleia anual prevista no art. 1.078.

Esto impedidas de integrar o conselho fiscal as pessoas condenadas a pena que proba, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos ou por crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato, contra a economia popular, a f pblica ou a propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenao. No podem, igualmente, fazer parte do conselho os integrantes da sociedade, ou de outra por ela controlada, os empregados, o cnjuge ou parentes at terceiro grau. Os vencimentos dos membros do conselho fiscal so fixados, anualmente, pela assembleia dos scios. Cumpre ao conselho: 1.) examinar trimestralmente os livros e papis da sociedade e o estado do caixa e da carteira; 2.) lavrar, no Livro de Atas, os pareceres do conselho fiscal sobre os resultados dos exames referidos; 3.) exarar, no mesmo livro, e apresentar assembleia geral anual parecer sobre os negcios e operaes sociais do exerccio em que servirem, tomando por base o balano patrimonial e o do resultado econmico; 4.) denunciar os erros, fraudes ou crimes eventualmente praticados pelos gerentes ou administradores; 5.) convocar a assembleia dos scios se a diretoria retardar, por mais de 30 dias sua convocao anual, na ocorrncia de fatos graves e urgentes; 6.) praticar, durante o perodo da liquidao da sociedade, os atos acima referidos, tendo em vista as disposies especiais reguladoras da liquidao. As deliberaes dos scios so tomadas em reunio, ou em assembleia, esta ltima obrigatria para as sociedades limitadas com nmero de scios superior a dez, podendo, entretanto, ser dispensada se todos os scios decidirem por escrito sobre a matria a ser debatida. As decises sero tomadas com votos que correspondam, no mnimo a: I 3/4 do capital social, quando se trate de modificao do contrato social, incorporao, fuso, dissoluo ou cessao do estado de liquidao da sociedade; II mais da metade do capital social, nas hipteses de designao dos administradores ou sua destituio, fixao de sua remunerao e pedido de concordata. Do que se conclui que prevalece, em todas as hipteses mencionadas, a maioria do capital social, princpio que, malgrado omisso da legislao atual, vem sendo observado por remansosa jurisprudncia. Nos demais casos previstos em lei ou no contrato prevalece a maioria de votos dos scios presentes reunio ou assembleia. Uma inovao digna de nota a possibilidade de excluso de um ou mais scios por justa causa, assim considerada a prtica de atos de inegveis gravidades, que a legislao, contudo, no define: Art. 1.085. (Seo VII) Ressalvado o disposto no art. 1.030, quando a maioria dos scios, representativa de mais da metade do capital social, entender que um ou mais scios esto pondo em risco a continuidade da empresa, em virtude de atos de inegvel gravidade, poder exclu-los da sociedade, mediante alterao do contrato social, desde que prevista neste a excluso por justa causa. As sociedades annima e em comandita por aes continuaro regidas pela Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976. A sociedade cooperativa, qualquer que seja o seu objeto, considerada sociedade simples (art. 982, pargrafo nico), e, ressalvada a legislao especial (Lei n. 5.764/71), observar as regras estabelecidas no art. 1.094, que lhe fixa as seguintes caractersticas: I variabilidade ou dispensa do capital social; II nmero mnimo de scios necessrio composio da administrao da sociedade; III limitao do valor da soma de quotas do capital social que cada scio poder tomar; IV intransferibilidade das quotas do capital a terceiros estranhos sociedade; V quorum para a assembleia geral funcionar e deliberar com base no nmero de scios presentes reunio, sem considerar o capital social representado; VI direito de cada scio a um s voto nas deliberaes; VII distribuio dos resultados proporcionalmente ao valor das operaes efetuadas pelo scio com a sociedade; VIII indivisibilidade do fundo de reserva entre os scios. As caractersticas declinadas no N. Cdigo Civil, a rigor, no constituem inovao, j que no regime atual as sociedades cooperativas podem ou no ter capital social. Na existncia de capital social, este varivel. A limitao do valor da soma de quotas do capital social outro trao marcante da sociedade nominada, o mesmo ocorrendo com a indivisibilidade do fundo de reserva. O N. Cdigo Civil cuida, ainda, das sociedades ligadas (controladas, filiadas ou participao), da liquidao da sociedade, da transformao, incorporao e ciso, da sociedade dependente de autorizao, da sociedade nacional e estrangeira, do estabelecimento (complexo de bens organizado para o exerccio da empresa) e dos institutos complementares (do registro do empresrio e da sociedade empresria, da sociedade simples, do nome do empresrio, dos prepostos, do administrador e escriturao). Com o propsito de ensejar ao leitor (advogado ou acadmico) o exame das novas regras, publicamos o texto integral da nova legislao. 2. Legislao: Livro II (Do Direito de Empresa) da Parte Especial do N. Cdigo Civil

Ttulo I DO EMPRESRIO

Captulo I