EL APORTE DE WERNER GOLDSCHMIDT PRIMERA PARTE El ordenamiento de los repartos obedece a dos causas: el plan de gobierno en marcha y la ejemplaridad.

En toda sociedad existe un plan de gobierno elaborado y ejecutado por los gobernantes, o como los denomina Goldschmidt, los supremos repartidores. El plan de gobierno en marcha, la poltica arquitectnica, pone en evidencia quin detenta el poder y con qu criterios supremos de reparto el gobernante puso en marcha su poltica arquitectnica. La ejecucin del plan de gobierno en marcha dota de previsibilidad al accionar del gobernante. Goldschmidt se pregunta, como excelente filsofo del derecho que era, si la previsibilidad es un valor natural absoluto o relativo. Llega a la conclusin de que es un valor natural relativo (1). Al finalizar el siglo XVIII la mayora de los planes generales de gobierno se cristalizaron en constituciones escritas que se expandieron por todo el mundo conocido (Europa y Estados Unidos). El texto constitucional nicamente contiene la descripcin del plan. Resulta, por ende, insuficiente para tener una idea cabal de cmo funciona el rgimen poltico. Para lograrlo es fundamental adentrarse en lo que Bidart Campos denominaba constitucin real, en el real funcionamiento del plan de gobierno y en la manera como la sociedad lo recepciona. Goldschmidt estipula varias clasificaciones de los planes de gobierno en marcha en funcin del mbito espacial de accin, del mbito objetivo de accin, de su contenido y de su realizacin.

Respecto al mbito espacial de accin Goldschmidt distingue los planes de gobierno en marcha locales, provinciales, nacionales, regionales e internacionales. Cuando el intendente de Rosario toma decisiones que ataen a las necesidades que aquejan a los ciudadanos, ejecuta un plan de gobierno local. Cuando el gobernador de Santa Fe inaugura obras, ejecuta un plan de gobierno provincial. Cuando la Comunidad Econmica Europea decide proteger los intereses de los bancos, ejecuta un plan de gobierno regional. Finalmente, cuando la Asamblea General de las Naciones Unidas condena a un gobernante por actos de genocidio y ordena sanciones econmicas, ejecuta un plan de gobierno internacional. En relacin con el mbito objetivo de accin Goldschmidt distingue los planes de gobierno generales y especiales. La constitucin formal, como la argentina de 1853, suele contener un plan de gobierno de ndole general, aunque ello no impide que los gobernantes pongan en marcha planes de gobierno especiales. Los planes quinquenales ejecutados por Pern mientras ejerci el poder entre 1946y 1955 ejemplifican lo que Goldschmidt entiende por plan de gobierno en marcha especial. En este punto Goldschmidt recalca la clsica divisin que la doctrina constitucional esboza entre la parte orgnica de la constitucin y la parte dogmtica. En la primera se condensa todo

lo vinculado con los tres poderes del Estado (Ejecutivo, Legislativo y Judicial), mientras que en la segunda quedan consagrados los derechos y garantas individuales. En cuanto a su contenido Goldschmidt distingue los planes de gobierno religiosos, metafsicos y laicos. El Fuero de los espaoles del 17 de julio de 1945 es un ejemplo de plan de gobierno religioso. El artculo 1 implica la proclamacin del Estado espaol del respeto a la dignidad, libertad e integridad del ser humano como principio rector de sus decisiones, al ser aqul titular de derechos y deberes que ninguna autoridad poltica puede violar. Por su parte, el artculo 6 consagra al catolicismo como la religin oficial del Estado espaol y garantiza el derecho de todos a no ser perturbados por sus creencias religiosas ni por ejercerlas de manera privada. Adems, garantiza la libertad de expresin, condena la reduccin del trabajo a la categora de simple mercanca y protege el derecho de propiedad. Goldschmidt asocia los planes de gobierno metafsicos con los regmenes polticos totalitarios. Pone como ejemplo a la China Sovitica cuando aprob la nueva Constitucin de la Repblica Popular en septiembre de 1954. Dicho documento define a la Repblica Popular China como un Estado democrtico popular, en cuyo mbito el poder es ejercido por la clase obrera y cuyo sostn est constituido por la alianza entre obreros y campesinos. El poder, pues, pertenece al pueblo y quienes son ciudadanos de la Repblica Popular gozan de libertad de palabra, de prensa, de reunin, de asociacin y de manifestacin pblica; tambin gozan de libertad de conciencia. Se declaran inviolables la libertad individual y el domicilio, el secreto de la correspondencia, el derecho al trabajo, la libertad en la investigacin cientfica y en la redaccin literaria (2). Ante la evidente contradiccin entre el contenido del texto y el carcter totalitario del rgimen chino, Goldschmidt se esmera por aclarar que a veces la constitucin formal se estrella contra la constitucin material, contra la realidad social y poltica del rgimen. Otros pases estn orientados por constituciones laicas. Tal el caso de la otrora Repblica Federal Alemana cuya Constitucin de 1949 consagra la intangibilidad de la dignidad humana, la obligatoriedad estatal de su proteccin y resguardo, y la existencia de derechos inviolables o inalienables que constituyen el basamento de toda sociedad libre y pacfica. Por ltimo, en cuanto a la realizacin Goldschmidt distingue los planes de gobierno que realmente estn en marcha y aquellos que slo son deseados, como las constituciones formales incumplidas. El pueblo argentino puede brindar seminarios a todo el mundo sobre el incumplimiento de los gobernantes de todo lo que prometieron en la campaa electoral y prometen una vez instalados en la Casa de Gobierno. Los planes de gobierno en marcha aluden exclusivamente a grupos limitados de hombres. El plan de gobierno en marcha que abrace a toda la humanidad an es una utopa. Sin embargo, para Goldschmidt el desarrollo histrico marcha hacia una especie de gobierno mundial. Si bien cabe hablar de la existencia de una comunidad internacional a raz del nacimiento del derecho internacional pblico en el siglo XVI, debe admitirse que de los dos modos constitutivos de las comunidades nacionales, el plan de gobierno en marcha y la ejemplaridad, slo el ltimo est vigente a nivel internacional. Ello explica por qu la comunidad internacional se presenta, en comparacin con las comunidades nacionales, mucho ms endeble y precaria.

(1) WERNER GOLSCHMIDT: Introduccin filosfica al derecho. La teora trialista del mundo jurdico y sus horizontes, editorial Depalma, Buenos Aires, cuarta edicin, 1973, pgs. 83/84. Dice el autor alemn: La previsibilidad es un valor natural. Se puede dudar de si es un valor relativo o un valor absoluto. En efecto, si se tiene en cuenta lo valioso o disvalioso de lo que resulta previsible, la previsibilidad es un valor relativo, toda vez que es evidente que lo previsible puede ser bueno o malo. La situacin cambia si nos atenemos a la previsibilidad en s, puesto que se puede sostener que siempre es valioso prever lo que va a ocurrir, aun siendo lo previsible terrible. No obstante, como esta tesis es fundada slo si la previsin es til para tomar alguna medida pertinente, y no siempre ello es posible, la previsibilidad es un valor relativo cualquiera fuese el ngulo desde el cual la miremos. La previsibilidad, en efecto, es mala si se prev algo malo sin poder hacer nada para impedirlo, alejarlo o aliviarlo: es el caso de Casandra previendo la cada de Troya. (2) Ibdem, pg. 86. SEGUNDA PARTE LA EJEMPLARIDAD Ningn reparto tiene lugar porque s. Siempre hay razones detrs de l. No siempre las razones coinciden con los mviles del reparto ni con las razones esgrimidas como tales por quienes efectan el reparto. El juzgamiento de las razones de los repartos es funcin de los miembros del grupo que recibe los efectos del reparto, de los recipiendarios. Tal enjuiciamiento se realiza en funcin del sistema de valores, creencias y valoraciones esgrimidas por ese grupo. La historia demuestra que no existen criterios inmutables y eternos de juzgamiento de los repartos. Cada sociedad juzga a los repartos segn la ideologa vigente en ese momento particular del desarrollo histrico. Los ejemplos que brinda Goldschmidt lo corroboran. Cita a aquellos pueblos que legitimaban el asesinato de aquellos nios que nacan con deformaciones y el de los padres por sus propios hijos cuando contaban con una determinada cantidad de aos. Ni qu hablar del perodo donde se consideraba lgica y natural la existencia de esclavos. Segn Goldschmidt la razonabilidad de un reparto conduce a su ejemplaridad. El reparto considerado razonable por la sociedad se constituye en ejemplo para los futuros repartos. La sancin del voto femenino en la Argentina fue legitimada por el pueblo y a partir de entonces las mujeres participaron en las futuras contiendas electorales. La ejemplaridad de los repartos se sustenta en la calidad de los mismos y de sus motivos. En el ejemplo brindado precedentemente emerge en toda su magnitud la calidad del reparto y la legitimidad de sus razones: ampliar el proceso de participacin poltica en la Argentina permitiendo a las mujeres sentirse protagonistas de la poltica. Este reparto se pudo generalizar porque las futuras generaciones consideraron positivas sus razones. La ejemplaridad se desenvuelve en funcin del esquema modelo-seguimiento. As lo explica Goldschmidt: El reparto estimado fundado es concebido como modelo en vista del cual, por medio del seguimiento, se realizan nuevos repartos semejantes. El reparto que desempea el papel de modelo, puede ser tanto un reparto autoritario como un reparto autnomo (1). La ley que consagra en la Argentina el matrimonio igualitario ha sido considerada ejemplar por

importantes sectores de la sociedad. Lo ms probable es que en el futuro se sancionen leyes similares para garantizar y reconocer los derechos de las minoras. Si ello acontece aquella norma habr pasado a la categora de reparto ejemplar, de modelo para futuros repartos. En qu se basa el seguimiento? En la solidaridad, responde Goldschmidt. Los repartidores y los recipiendarios del nuevo reparto se solidarizan con los protagonistas que actuaban en el reparto pasado (2). El fin de la segregacin racial en Sudfrica propiciada por Nelson Mandela es un ejemplo por dems elocuente. Su decisin de utilizar el mundial de rugby en 1995 para sepultar la ignominia del racismo constituy un reparto considerado ejemplar por el pueblo. Los futuros repartidores y recipiendarios no harn ms que solidarizarse con Mandela y su firme decisin por pacificar a un pas ensangrentado por una feroz guerra racial. Ahora bien, la solidaridad, remarca Goldschmidt, es un valor relativo, porque su carcter de valiosa o desvaliosa depende del valor de los criterios que se consideran ejemplares. Si en una comunidad se considera ejemplar excluir a los negros de la enseanza pblica e inhabilitarlos para los cargos pblicos, la solidaridad es desvaliosa, mientras que sera valiosa en el supuesto contrario de la convivencia racial (3). Antes del mundial de rugby en Sudfrica, la segregacin racial era considerada natural por la minora blanca. Hoy, a 16 aos de aquel evento deportivo la segregacin racial es considerada un desvalor. Goldschmidt distingue dos tipos de solidaridad: la solidaridad nica y la solidaridad paralela. La solidaridad nica es aquella que se manifiesta en una sola empresa, mientras que la solidaridad paralela es aquella que pone en funcionamiento empresas iguales. La huelga y la revolucin constituyen ejemplos de solidaridad nica. La protesta de los estudiantes chilenos ha despertado sentimientos solidarios no slo en Chile sino tambin en nuestro pas. La solidaridad paralela se basa en el efecto contagio. La huelga protagonizada por un gremio puede motivar a otro gremio a lanzar una huelga paralela en defensa de sus derechos. La ejemplaridad de los repartos produce lo que Goldschmidt denomina un orden de repartos. Los repartos se van concatenando en funcin de su ejemplaridad y van desplazando a los repartos considerados no ejemplares. Se trata de un proceso de carcter espontneo que Gurvitch denomina Derecho espontneo. Si el derecho espontneo se produce lentamente, se est en presencia de un derecho espontneo consuetudinario. Si, por el contrario, su ritmo de produccin es vertiginoso, se est en presencia de un derecho espontneo repentino. Si se lo compara con el sistema de normas, todo derecho espontneo puede ser secundum, praeter o contra legem. El derecho espontneo es secundum legem cuando, por ejemplo, la norma vlida ordena al deudor a cumplir su obligacin en funcin de las costumbres del comercio honrado. El derecho espontneo es praeter legem cuando, por ejemplo, la mujer casada no encuentra su apellido de soltera reglamentado. Finalmente, se tropieza con el derecho consuetudinario contra legem cuando, por ejemplo, en el Congreso de la Nacin hay tradiciones no consagradas por el texto de la Constitucin Nacional. El derecho repentino tambin puede ser secundum, praeter o contra legem. El derecho repentino secundum legem es aquel que llena de golpe un numerus clausus. Goldschmidt brinda como ejemplo de este derecho la adquisicin repentina del pblico de un emprstito gubernamental a raz del estallido de la guerra. El derecho repentino praeter legem se produce

si de golpe un pas es sacudido por una serie de huelgas legtimas. Por ltimo, el derecho repentino contra legem no es ms que el derecho revolucionario. El derecho consuetudinario contra legem y el derecho repentino contra legem tienen en comn el provocar la derogacin de la ley. Segn Goldschmidt la denominacin Derecho espontneo deja en evidencia la ntima vinculacin existente entre lo consuetudinario y lo revolucionario. No se discute que un proceso revolucionario provoque el quiebre del orden constitucional vigente. Sin embargo, no todos coinciden en reconocer que la costumbre tambin tiene la fuerza para crear derecho. El hecho de que la costumbre no sea vertiginosa como la revolucin no significa que no est tan capacitada como sta para la creacin de normas jurdicas. La revolucin y la evolucin no son ms que manifestaciones de la democracia directa que limitan a los repartidores, aunque difieren en el ritmo que le imprimen a los cambios. Goldschmidt distingue dos tipos de costumbres y revoluciones: las costumbres y revoluciones con mayora absoluta y las costumbres y revoluciones con mayora relativa. Aqullas son ms democrticas que stas. Este enfoque sirve para analizar la naturaleza democrtica o elitista de los procesos revolucionarios. La Revolucin de Mayo, por ejemplo, fue democrtica o elitista? La discusin an no se ha cerrado. Finalmente, Goldschmidt hace el siguiente distingo entre costumbre y revolucin: Por lo dems, y si bien costumbre y revolucin son ambas capaces de derogar leyes, existe una diferencia entre sus respectivos modos de operar. En efecto, el proceso de formacin de una costumbre contra legem provoca anarqua, a diferencia del surgimiento de la revolucin que, precisamente por su rapidez, reduce el lapso de anarqua a un mnimo. La guerra civil es violenta como la revolucin, pero lenta como la anarqua: por ello, engendra la guerra civil tambin anarqua (4). (1) WERNER GOLDSCHMIDT: Introduccin filosfica al derecho. La teora trialista del mundo jurdico, editorial Depalma, Buenos Aires, 1973, pg. 91. (2) Ibdem, pg. 91. (3) Ibdem, pg. 91. (4) Ibdem, pg. 93. TERCERA PARTE PLAN DE GOBIERNO EN MARCHA Y EJEMPLARIDAD: RELACIONES Goldschmidt considera que entre el plan de gobierno en marcha y la ejemplaridad existen relaciones de equivalencia y de preferencia. Respecto a las relaciones de equivalencia, las hay de transformacin y de compenetracin. Cundo un plan de gobierno en marcha se convierte en ejemplar? Ello sucede, por ejemplo, cuando una ley es derogada pero su reglamentacin contina vigente de manera consuetudinaria. Esta vigencia, ensea Goldschmidt, no implica necesariamente un supuesto de costumbre contra legem ya que puede suceder que la derogacin se haya decretado de manera negligente. El caso inverso-la transformacin del derecho consuetudinario (basado en

la costumbre) en derecho legal (positivo)-es el ms frecuente; a tal punto, que la escuela histrica del derecho afirma con contundencia que el legislador debe apoyarse exclusivamente en estas transformaciones. Para Goldschmidt sin ejemplaridad no hay plan de gobierno. De ah que ambos se compenetren necesariamente. En efecto, explica Goldschmidt, para que el plan de gobierno est en marcha, debe haber una obediencia normal; y esta obediencia que lo hace funcionar, se engendra al hilo de la ejemplaridad (1). Para que un gobernante dure en el ejercicio del poder es fundamental que la sociedad lo apoye, que considere legtima su autoridad, que lo considere digno de ser obedecido. Sin ejemplaridad la obediencia se esfuma y cuando ello acontece el gobernante ve peligrar su permanencia en el cargo. Respecto al plan de gobierno en marcha la ejemplaridad disfruta de dos preferencias: una, ntica, y la otra, dikelgica. Desde el ngulo ntico existen comunidades que se sostienen exclusivamente en la ejemplaridad, mientras que no es posible la existencia de comunidades cuyo funcionamiento se sostenga slo en el plan de gobierno en marcha. Goldschmidt pone como ejemplo a la comunidad internacional. Ella nace en el siglo XVI con el surgimiento de varios Estados nacionales que reconocen sus respectivas soberanas y que enhebran una serie de vnculos que dan forma a tal comunidad. El plan de gobierno en marcha surge recin en el siglo XIX al entrar en vigencia el Pacto de la Liga de las Naciones (1920). Ahora bien, no debe confundirse el plan de gobierno en marcha con los repartos autoritarios. Por lo dems, es fundamental no perder de vista que la ejemplaridad abarca ambos tipos de repartos distinguidos por el trialismo: los repartos autnomos y los repartos autoritarios. Las guerras que han asolado a la humanidad constituyen el ms feroz ejemplo de repartos autoritarios. Por su parte, el plan de gobierno general se limita a contener pautas tanto para los repartos autoritarios como para los repartos autnomos. Al contrario, el plan de gobierno en marcha debe su vigencia a la ejemplaridad, a la obediencia que le presta la sociedad por considerarlo legtimo Respecto a la preferencia dikelgica de la ejemplaridad sobre el plan de gobierno en marcha Goldschmidt reconoce que no es tan evidente como la que se da entre el reparto autnomo respecto al reparto autoritario. Pueden ser ejemplares tanto los repartos autnomos como los autoritarios. La costumbre de dejar propina luego de almorzar en un restaurante puede ser considerada ejemplar, al igual que la costumbre de castigar fsicamente a los alumnos en la escuela. Por ltimo, cabe no perder de vista lo siguiente: el plan de gobierno en marcha puede ser aceptado de manera unnime cuando se trata de grupos de reducido tamao. En una familia, por ejemplo, todos se ponen de acuerdo en ahorrar lo necesario para costear una operacin delicada a la que debe ser sometido uno de sus miembros. No obstante, remarca Goldschmidt, es lcito mantener que el plan de gobierno en marcha por el modo normal de establecerse, sobre todo en una comunidad grande, descansa en un reparto autoritario, mientras que la ejemplaridad como tal (sin perjuicio del reparto que es estimado ejemplar y que ste s puede ser tanto autoritario como autnomo) estriba en la libertad (2). EL ORDEN DE REPARTOS: SUS CARACTERSTICAS

El orden de repartos se da en la realidad social, cultural, econmica y poltica. Al igual que la realidad, el orden de repartos fue, es o ser, es decir, posee dimensin temporal. Y como aqulla es tambin espacial, ste es particular o universal. Si el orden de repartos es particular, puede ser de carcter municipal, provincial, nacional o regional. Esta realidad en la que se sita el orden de repartos recibe la denominacin de positividad. Goldschmidt destaca la existencia de dos conceptos de positivo: por un lado, lo positivo como sinnimo de norma creada mediante un procedimiento ya establecido; por el otro, lo positivo como sinnimo de eficacia. Goldschmidt escoge el segundo sentido del trmino. La expresin derecho positivo alude, por ende, a la realidad de un orden de repartos que se dio en el pasado, que se da en la actualidad o que puede darse en el futuro (3). El derecho que imperaba en la Roma imperial era derecho positivo; el que impera hoy en nuestro pas, tambin es derecho positivo, al igual que el que imperara en una sociedad del futuro. Al considerar al derecho como algo que es dara la impresin de que se est en contradiccin con quienes enarbolan la bandera del derecho como algo que debe ser. Para evitar la polmica, Goldschmidt enarbola la concepcin trialista del deber ser. Existe, en primer lugar, un deber ser real que es un deber ser que es. Este deber ser real se produce por el mero hecho de que alguien (con o sin autoridad, justa o injustamente) pida algo de alguien ya que as alguien establece algo realmente como debido (4). Si la polica, obedeciendo una orden judicial, procede al desalojo de quienes estn acampando en un barrio de Rosario ocasionando mltiples inconvenientes a los vecinos, no hace otras cosa que establecer en la realidad, con autoridad y justicia, como debida por los ocupantes de las calles de ese vecindario el abandono de tal postura. Si la DGI pide equivocadamente a los contribuyentes el pago de un aumento tarifario, crea un deber ser real, con autoridad pero sin justicia. En otras palabras, todos los repartos autoritarios ordenancistas (pero no directos) contienen un deber ser real (5). Por el contrario, el deber ser real no se da en los repartos autnomos, basados en los acuerdos entre las partes. Mientras el acuerdo est vigente, subsiste el reparto autnomo; cuando tal acuerdo se quiebra, el deber ser real que subsiste comienza a darse en el marco de un reparto de carcter autoritario. Los terceros captan lgicamente la voluntad de los repartidores mediante la norma (de manera neutral), mientras que los protagonistas como tales lo hacen mediante el imperativo. Las normas abarcan los dos tipos de repartos distinguidos por el trialismo; en cambio, los imperativos nicamente captan las ordenanzas de los repartos autoritarios de carcter ordenancista. Finalmente, desde el ngulo de la valoracin de la justicia, los repartos son justos o injustos, respetan el valor justicia o la agraden. De esa forma Goldschmidt arriba al deber ser dikelgico, o sea, un deber ser que debe ser, con total independencia de si es o no es (6). (1) WERNER GOLDSCHMIDT: Introduccin filosfica al derecho. La teora trialista del mundo jurdico y sus horizontes, editorial Depalma, Buenos Aires, cuarta edicin, 1973, pg. 98. (2) Ibdem, pg. 99. (3) En este punto Goldschmidt tambin clasifica a la realidad en singular o universal.

(4) Ibdem, pg. 100. (5) Ibdem, pg. 100. (6) Ibdem, pg. 101. CUARTA PARTE En qu consisten las relaciones de transformacin? Consisten en la transformacin de un reparto autnomo en uno autoritario y viceversa. Un reparto autnomo se transforma en un reparto autoritario si uno de los repartidores se desentiende del acuerdo y procura imponer su voluntad. A nivel internacional ello sucede cuando un pas que firm con otro un pacto de no agresin, decide desconocerlo para invadir parte de su territorio. A nivel nacional un reparto autnomo se transforma en un reparto autoritario cuando los dirigentes de un partido poltico desconocen el pacto sellado con otra fuerza poltica y deciden competir solos en la contienda electoral. Un reparto autoritario se transforma en un reparto autnomo cuando, por ejemplo, una colonia como la India se transforma en miembro del Commonwelth o cuando un hijo alcanza la mayora de edad y comienza a ser consultado por sus progenitores en la resolucin de los conflictos que surgen en el seno familiar. Las relaciones de interpenetracin pueden producirse de diversos modos. Puede suceder que la autonoma nicamente est vigente en un mbito donde impera la autoridad. Goldschmidt brinda como ejemplos los contratos laborales y el matrimonio: Los contratos laborales, verbigracia, no se mueven con autonoma sino dentro de las reglas obligatorias estatudas por los convenios colectivos, si los hubiese. En el matrimonio cada parte est libre de escoger a la otra; pero ambas han de respetar un nmero determinado de reglas prohibitivas de incesto, de la poligamia, etc., que estrechan la libertad autnoma. Normalmente, la autonoma de las partes tiene ciertos lmites que les estn impuestos coactivamente (1). Tambin acontece el fenmeno contrario: repartos autoritarios que existen en el marco de repartos autnomos. La decisin del Poder Ejecutivo de nombrar funcionarios en puestos clave de la administracin, previo acuerdo entre las partes, constituye un reparto autnomo. Sin embargo, ello no inhibe la existencia de repartos autoritarios (las rdenes impartidas por los funcionarios jerrquicos a sus subordinados, por ejemplo) en su mbito. Cules son los lmites de los repartos? Cada vez que un poderoso emite una orden y los interesados tejen un acuerdo, tropiezan con una serie de lmites a su capacidad de mando o a su autonoma. Tanto los repartos autoritarios como los repartos autnomos tropiezan necesariamente con lmites, cuyo conjunto comporta la naturaleza de las cosas (2). La naturaleza de las cosas limita tanto a los repartos autnomos como a los repartos autoritarios, tanto a quienes acuerdan como a quienes dan rdenes. Tal limitacin es ms evidente en los repartos autoritarios. Por qu? Goldschmidt as lo explica: La razn est en que si un reparto autnomo no es realizado, las partes en un momento determinado advierten esta imposibilidad, la cual echa por tierra el acuerdo. En el reparto autoritario, por el contrario, el autor de la ordenanza puede ignorar la imposibilidad de su realizacin, sobre todo si se trata

de un mandamiento, y puede mantenerla, aunque, claro est, la ordenanza no ser obedecida (3). El jefe de una reparticin pblica puede ordenar a sus empleados que acomoden en tres estantes vacos de escasas dimensiones un milln de expedientes. El jefe puede encapricharse y mantener la orden, pese a su nula probabilidad de cumplimiento. En el reparto autnomo, basado en la capacidad de los repartidores de llegar a un acuerdo, la aparicin de una limitacin imposible de sortear los convence de archivarlo. De dnde proceden los lmites de los repartos? Segn Goldschmidt pueden proceder de la naturaleza psquica, fsica y espiritual del hombre que efecta un reparto (considerado con independencia de la sociedad) y de la naturaleza poltica y econmica de la sociedad en la que est inmerso. Las posibilidades fsicas de un reparto son cercenadas por las leyes de la naturaleza. La historia ha sido prdiga en increbles casos extremos de estas limitaciones ignoradas por los supremos repartidores. Hubo reyes dementes como Pedro III de Rusia que orden a los marinos enfermos de la flota del Bltico que sanaran rpidamente para estar en condiciones de luchar contra Dinamarca. Mientras que Daro, afectado de la locura de los Csares, orden a sus sbditos flagelar al mar debido a las tormentas que le impedan continuar su campaa contra Grecia. El conjunto de inclinaciones fsico-sicolgicas constituye una fuerte limitacin a los repartos, en especial a los repartos autoritarios. Cuando en Estados Unidos se sancion la ley seca para combatir el consumo de alcohol, el legislador fue incapaz de prever lo que sucedi: el surgimiento de la mafia que lucr con la venta ilegal de las bebidas alcohlicas. Muchas veces la prohibicin no hace ms que provocar el efecto contrario al buscado. Los mviles ticos tambin deben tenerse en consideracin. Por ms malvado que sea un repartidor los hombres no siempre estn dispuestos a obedecer sus rdenes. Durante la dictadura militar hubo miembros de las Fuerzas Armadas que se negaron a participar de la represin ilegal. Goldschmidt recuerda las siguientes palabras de Moiss (II, 1, 16 y 17): Cuando parteareis a las hebreas y mirareis los asientos, si fuere hijo, matadlo, y si fuere hija, entonces viva. Mas las parteras temieron a Dios, y no hicieron como les mand el rey de Egipto, sino que reservaban la vida a los nios (4). El fracaso de un reparto est asegurado si conculca las leyes de la lgica. Un repartidor no puede tener xito si ordena cosas contradictorias. Incurre en contradiccin lgica, por ejemplo, el legislador que prohbe la existencia de lagunas. El legislador puede indicar un procedimiento a seguir, en caso de lagunas: lo que no es posible es que decrete sencillamente su ausencia. El legislador resuelve en la ley determinados grupos de casos dejando necesariamente sin resolver otros tantos grupos de supuestos, por lo inagotable de la realidad y lo limitado de la mente humana (5). El legislador tambin puede estrellarse contra el muro infranqueable que constituyen determinadas leyes poltico-sociales. Nadie puede impedir que en una sociedad se imponga la voluntad de sus miembros influyentes. El legislador puede decretar la prohibicin de su derrocamiento por la va revolucionaria. No podr impedir que ello pueda producirse si ejerce el poder de manera desptica (6). Tambin puede imponer la racionalizacin de los alimentos

en tiempos de paz. En poco tiempo se expandir como reguero de plvora un mercado negro donde los alimentos costarn una fortuna.

Por ltimo, Goldschmidt destaca otra realidad social ineluctable. Un repartidor supremo puede poner en prctica el ms crudo dirigismo para impedir cualquier acuerdo particular entre los repartidores sobre un asunto determinado. Sin embargo, jams lograr evitar que en determinadas circunstancias los repartidores celebren repartos autnomos, aunque sea clandestinamente. Se pueden fijar los precios, los salarios, los alquileres, etc., pero siempre caben acuerdos entre los particulares que modifiquen esta legislacin o que completen las lagunas que ella forzosamente habr de dejar, por la sencilla razn de que los hombres somos incapaces de prever todo y de reglamentar todo de modo anticipado. Por ello, el acuerdo es una fuente tan original como la ley; y est con ella en pie de igualdad (7). Emerge en toda su magnitud la defensa que hace Goldschmidt del liberalismo econmico. (1) WERNER GOLDSCHMIDT: Introduccin filosfica al derecho. La teora trialista del mundo jurdico y sus horizontes, Editorial Depalma, Buenos Aires, 1973, pg. 68. (2) Ibdem, pg. 71. (3) Ibdem, pgs. 71/72. (4) Ibdem, pg. 73. (5) Ibdem, pg. 74. (6) En esta parte de su reflexin Goldschmidt recuerda la clebre conferencia pronunciada en 1862por Ferdinand Lassalle Qu es una constitucin?, donde manifiesta la necesidad del legislador de respetar los factores reales de poder a la hora de legislar. (7) Ibdem, pg. 75.