Os Cadernos IHU ideias apresentam artigos produzidos pelos convidados-palestrantes dos eventos promovidos pelo IHU.

A diversidade dos temas, abrangendo as mais diferentes reas do conhecimento, um dado a ser destacado nesta publicao, alm de seu carter cientfico e de agradvel leitura.

Crime e sociedade estamental no Brasil:

De como la ley es como la serpiente; solo pica a los descalzos

Lenio Luiz Streck

ano 10 n 178 2012 ISSN 1679-0316

UNIVERSIDADE DO VALE DO RIO DOS SINOS UNISINOS Reitor Marcelo Fernandes de Aquino, SJ Vice-reitor Jos Ivo Follmann, SJ Instituto Humanitas Unisinos Diretor Incio Neutzling, SJ Gerente administrativo Jacinto Aloisio Schneider Cadernos IHU ideias Ano 10 N 178 2012
ISSN: 1679-0316

Editor Prof. Dr. Incio Neutzling Unisinos Conselho editorial Profa. Dra. Cleusa Maria Andreatta Unisinos Prof. MS Gilberto Antnio Faggion Unisinos Dr. Marcelo Leandro dos Santos Unisinos Profa. Dra. Marilene Maia Unisinos Dra. Susana Rocca Unisinos Conselho cientfico Prof. Dr. Adriano Naves de Brito Unisinos Doutor em Filosofia Profa. Dra. Anglica Massuquetti Unisinos Doutora em Desenvolvimento, Agricultura e Sociedade Prof. Dr. Antnio Flvio Pierucci (=) USP Livre-docente em Sociologia Profa. Dra. Berenice Corsetti Unisinos Doutora em Educao Prof. Dr. Gentil Corazza UFRGS Doutor em Economia Profa. Dra. Stela Nazareth Meneghel UERGS Doutora em Medicina Profa. Dra. Suzana Kilpp Unisinos Doutora em Comunicao Responsvel tcnico Marcelo Leandro dos Santos Reviso Isaque Gomes Correa Editorao Rafael Tarcsio Forneck Impresso Impressos Porto

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Crime e sociedade estamental no Brasil:

De como la ley es como la serpiente; solo pica a los descalzos

Lenio Luiz Streck

1 A crise do Direito (Penal) e a Constituio: o carter estamental da organizao social brasileira Para iniciar estas reflexes, gostaria de trazer baila um conceito central para se pensar a conformao e a articulao do poder poltico no Brasil. Refiro-me ao binmio patrimonialismo-estamento que Raymundo Faoro, inspirado em Max Weber, apresenta para construir sua interpretao do Brasil (desde as feitorias at a Era Vargas). Com efeito, em larga sntese, a tese de Faoro era de que e ressalta-se que ela permanece atual na maioria de seus aspectos o poder poltico no Brasil se articula, devido a uma herana lusitana, a partir de um estado que patrimonialista em seu contedo e estamental em sua forma. Patrimonialista porque os titulares do poder se apoderam do aparelhamento estatal de tal forma que acaba por gerar uma quase indistino entre o que bem pblico (Estado) e o que o bem privado; ou seja, trata-se da utilizao dos espaos estatais para realizao e administrao de interesses de origem privada. Isso tem consequncias srias. O estamento, por outro lado, o que d forma a esse exerccio patrimonialista do poder. Trata-se de uma verdadeira casta que assume o controle do Estado, governando-o de acordo com seus interesses. Portanto, os estamentos, vistos a partir de Os donos do poder de Raymundo Faoro, nos mostra que, em determinadas circunstncias, o Brasil ainda pr-moderno. Temos uma sociedade de estamentos, que ficam de fora da classificao tradicional de classes sociais. Nas palavras de Faoro, sobre a sociedade, acima das classes, o aparelhamento poltico uma camada social, comunitria embora nem sempre articulada, amorfa muitas vezes impera, rege e governa, em nome prprio, num crculo impermevel de comando. Esta camada muda e se renova, mas no representa a nao, seno que, forada pela lei do tempo, substitui moos por velhos, aptos por inaptos, num proces-

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so que cunha e nobilita os recm-vindos, imprimindo-lhes os seus valores (FAORO, 1995, p. 824). H, assim, brasileiros diferentes de outros brasileiros, circunstncia reconhecida pela (ento) mais alta autoridade da nao recentemente, ao sugerir que o Ministrio Pblico, antes de denunciar algum, examine o seu curriculum. Veja-se essa questo estamental na previso, no Anteprojeto do CPP, da figura do assistente de acusao. Essa constatao assume ares dramticos, quando percebemos que, passados vinte anos desde a promulgao da Constituio, no h indicativos de que tenhamos avanado no sentido da superao da crise por que passa a operacionalidade do Direito em terrae brasilis. Persistimos atrelados a um paradigma penal de ntida feio liberal-individualista1, corrompido e potencializado pela estrutura patrimonialista e estamental do Estado brasileiro. Isto , preparados historicamente para o enfrentamento dos conflitos de ndole interindividual, no engendramos, ainda, as condies necessrias para o enfrentamento dos conflitos (delitos) de feio transindividual (bens jurdicos supraindividuais), que compem majoritariamente o cenrio desta fase de desenvolvimento da sociedade brasileira.2 Ou seja, no podemos pensar que possvel alterar o foco do direito penal se continuarmos pensando que os bens jurdicos que devem ser protegidos so os de feio meramente interindividual (ou, para usar uma expresso em voga, bens jurdicos de carne e osso). Reflitamos a respeito: o primeiro cdigo (penal) brasileiro foi o do Imprio. Outorgada a Constituio em 1824, permanecemos com as Ordenaes Filipinas (talvez o diploma penal mais emblemtico em termos de criminalizao da pobreza, eis que estabelecia ao fim de cada tipo uma pena diferente para cada qualidade de autor, delimitando, inclusive, que certos crimes no poderiam ter como sujeito ativo um cidado de qualidade superior) at o ano de 1830, quando foi editado o Cdigo Criminal, nitidamente direcionado a uma clientela: escravos e congneres (alis, havia uma inconstitucionalidade que jamais pde ser decretada, porque no havia controle jurisdicional de constitucionalidade no Imprio: a Constituio aboliu as penas
1 Deixo aqui de analisar a crise nos demais campos do direito. 2 Observe-se como tem fundamento a frase o cdigo civil feito para os que tm e o cdigo penal feito para os que no tm. Historicamente, sempre foi mais fcil e rpido elaborar um cdigo penal. Vejamos: Constituio de 1824, Cdigo Criminal j em 1830; com proclamao da Repblica e mesmo antes da nova Constituio, j tnhamos um novo cdigo penal em 1890; novas clientelas exigiram nas dcadas de 1940 em diante, no s um Cdigo novo (1940) como tambm um conjunto de leis ad hoc. Enquanto isso, no campo cvel, mantivemos as Ordenaes Filipinas (1603) at o ano de 1916; e a histria se repetiu (como uma farsa) com o advento da Constituio de 1988: novamente passaram-se quase 30 (trinta) anos para mexer com as questes do sujeito proprietrio de mercadorias da modernidade que agora ingressa na ps-modernidade e no neoliberalismo.

Cadernos IHU ideias 5 de gals e aoites; j o Cdigo impunha a converso de qualquer pena distinta da morte ou das gals em aoites quando o condenado fosse escravo). A seletividade penal tambm se fazia clara ali e a desproporo das penas entre os crimes de senzala e os da casa grande era evidente. Basta ver que as lideranas do crime de insurreio (reunio de vinte ou mais escravos objetivando a obteno da liberdade por uso da fora) tinham para si reservadas a pena capital, sem prejuzo dos aoites a serem recebidos por seus liderados. Por sua vez, o crime de rebelio (reunio de mais de vinte mil pessoas de uma ou mais povoaes visando o cometimento de crimes como tentar destruir o Imprio, provocar nao estrangeira a declarar guerra contra o Brasil, destruir a Constituio ou, ainda, destronar o imperador) reservava aos cabeas a priso perptua, no a pena de morte. Proclamada a Repblica em 1889, j no ano seguinte tnhamos um novo Cdigo, agora dirigido a uma nova clientela: ex-escravos e congneres (basta ver os tipos penais mais importantes). Em nenhum deles houve a preocupao com o andar de cima da sociedade. Afinal, centenas de anos de escravido marcaram indelevelmente o sentido de classe do direito, em especial o direito penal. Como ocorre at os dias atuais, o establishment jamais legisla contra si mesmo.3 Por isso, a ausncia histrica de punies mais efetivas contra crimes contra o errio pblico, corrupo, etc. E no esqueamos a relevante circunstncia de que criminalizar a pobreza um eficaz meio de controle social, tarefa imprescindvel para manter sob o julgo da elite econmica toda a massa populacional que precisava ser enquadrada no novel modo de produo a ser instalado. Um operariado disciplinado, desprovido de autonomia e condicionado s largas jornadas de trabalho eram requisitos bsicos para que se firmasse o incipiente capitalismo em terrae brasilis, e essa massa humana no mais poderia ser controlada pela fora do chicote. nesse tempo que tm vez os ditos crimes contra a ordem pblica, tais como a vadiagem, a embriaguez, a mendicncia e a capoeira. Todos seguindo a mesma lgica moralista e com o mesmo intuito de reprimir os elementos des3 Nesse sentido, vale a pena examinar o projeto de lei n. 3977/08, de autoria do deputado Renato Amary, que tramitou no Congresso Nacional. O projeto visava a alterar os arts. 11, 12. nico, 21 e 23 da Lei n. 8.429 (de 2 de junho de 1992) e art. 18 da Lei n. 7.347 (de 24 de julho de 1.985), determinando: a existncia de dolo para a configurao de ato de improbidade administrativa; a prescrio do processo judicial de improbidade em 5 (cinco) anos; e a aferio pelo juiz do motivo, circunstncias e consequncias do ato improbo. Este projeto foi retirado por requisio do prprio deputado, mas ilustra o quadro no texto esboado. Vale lembrar, ainda, que menos de dez por cento dos projetos de lei que tramita(ra)m nos ltimos anos no Congresso Nacional tratam dos crimes do andar de cima; isto , cerca de noventa por cento dos projetos preocupam-se com a criminalizao dos delitos interindividuais (a maioria buscando enrijecer o tratamento penal).

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toantes da patuleia que se recusassem (ou no conseguissem) insero no sistema. Reprimiram-se com pujana, tambm, as greves e iniciativas de organizao em geral por parte dos trabalhadores, existindo delegacias especializadas tanto para o primeiro como para o segundo grupo de crimes. Mutatis mutandis, a preocupao maior sempre foi com a proteo da propriedade privada e dos interesses lato sensu das camadas dominantes, questo que ficou bem visvel no Cdigo de 1940, que surge em pleno Estado Novo, agora com a preocupao de atingir a um outro tipo de clientela: um Brasil que aos poucos se urbanizava e que passava pela segunda fase do processo de substituio de importaes (no esqueamos que at 1930 o Brasil se sustentava na base da economia agrrio-exportadora). Inspirado no modelo fascista, o Cdigo Penal apontou efetivamente para o andar de baixo, com especial preocupao com os crimes contra o Estado, o livre desenvolvimento do trabalho, a proteo dos costumes, etc., mas sempre dando nfase propriedade privada: o furto recebeu uma qualificadora de chave falsa, uma vez que as pessoas guardavam dinheiro em suas casas, problemtica tambm presente (e protegida) pela qualificadora da escalada (os muros grandes no cercavam os cortios do proletariado), sendo que o furto qualificado recebeu uma duplicao de pena (2 a 8 anos). At o esbulho recebeu proteo penal. De registrar que, em tempos de proteo da moral pelo Estado, houve a aposta em uma espcie de behaviorismo criminal, isto , intensificou-se a punio de vcios e comportamentos sociais. Afinal, o Estado estava preocupado em consertar o homem, criando para tanto, ao lado do Cdigo Penal, a Lei das Contravenes Penais (aqui interessante notar o modo como aparece o componente de classe no direito criminal: enquanto se punia criminalmente a mendicncia, tambm se punia, na rea cvel, o prdigo; com isso, cria-se um elo entre o mendigo e o prdigo; o primeiro denuncia o sistema injusto, a diviso em classes (como no poderia ser diferente, era requisito subjetivo do tipo que o autor no tivesse renda ou meios para o prprio sustento, o que permite concluir que era um crime prprio, unicamente possvel de ser praticado por pobres), etc.; j o segundo decepciona o sistema, donde se pode dizer que o prdigo o lumpen da burguesia nacional). Ao (atual) Cdigo Penal de 1940 foram sendo acrescidas leis, sendo que parcela considervel sem qualquer sistematicidade. Na medida em que o crime se organizava e mudava de feio, foi-se legislando de forma ad hoc, como, por exemplo, a lei do Colarinho Branco (Lei 7492/86), a da Lavagem de Dinheiro (Lei 9.613/98), do Crime Organizado (Lei 9.034/95), dos Crimes Hediondos (Lei 8072/90).

Cadernos IHU ideias 7 2 A efetiva confisso de que, historicamente, criminalizamos a pobreza e mantemos um direito penal de classe J de certa forma um lugar-comum qualificar o Direito Penal (e em especial o Direito Penal brasileiro) como conservador e ideolgico, tpico de um modelo de Estado em que a produo das leis (e do Direito em geral) segrega a pobreza, afastando-a da sociedade civil (composta por pessoas de bem?), a pretexto de garantir a almejada paz social. Colocando a questo em outros termos, no h como dizer que o Direito Penal clssico no seja mesmo refm de um paradigma liberal-individual-patrimonialista, que o colocou a servio da proteo do patrimnio, da propriedade e, sobremodo, dos proprietrios. Os exemplos so inmeros e j foram quase todos bem explorados por qualquer doutrina crtica. Fala-se de um emaranhado legislativo que estabelece aes penais pblicas e incondicionadas para crimes de ntido cariz patrimonial e individual, como o furto privilegiado4 (art. 155, 2, do Cdigo Penal) e a alterao de marca em gado alheio (com pena de at 3 (trs) anos de deteno (!) conforme art. 162 do Cdigo Penal); ou pblicas (ainda), mas condicionadas representao, em casos como o de tomar refeio em restaurante sem dispor de recursos para pagamento (art. 176 do Cdigo Penal). Isso para no falar na nossa sempre lembrada Lei das Contravenes Penais (Decreto-Lei n. 3.688 de 1941), que criminalizou o modo de ser da escumalha, que perturba o trabalho alheio com algazarra (art. 42, I, da LCP), que se finge de funcionrio pblico (art. 45 da LCP), que se entrega ociosidade sem renda que lhe assegure meios bastantes de subsistncia (art. 59 da LCP) e que se embriaga (art. 62 da LCP). E isso tudo, tambm, sempre mediante a ciosa atuao pblica e incondicionada do Ministrio Pblico (art. 17 da LCP). Essas infraes todas, sem exceo, so representativas de uma experincia de um Estado protoliberal, e da ntida oposio entre Estado e sociedade civil (cidadania) que a caracteriza, como confirma a pequena digresso histrica anteriormente realizada. A garantia da segurana (e para isso que se contrata o Estado legal-liberal-formal-burgus) passa inexoravelmente pela proteo dos bens jurdicos vida/integridade pessoal (os crimes de carne e osso esto todos l) e, como visto, do patrimnio (em especial, o individual). Pois bem. A questo fica mais interessante quando se contrasta este estado de coisas com o advento da Constituio de
4 A comisso responsvel pela elaborao do anteprojeto do novo cdigo penal aprovou recentemente a necessidade de representao da vtima de furto como condio para o ajuizamento da ao penal. Cf. <http://www.stj. jus.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=105449>. Acesso em: 25 maio 2012.

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1988, que inaugurou no Brasil o marco de um Estado Democrtico (e Social) de Direito. Isso significa dizer, em sntese, que a nossa realidade passou a ser tomada por um acentuado deslocamento do centro de decises do Legislativo e do Executivo para o plano da justia constitucional, que passa a zelar (e a legitimar-se) pela busca dos altos objetivos da Repblica, entre eles, a erradicao da pobreza e a reduo das desigualdades sociais (art. 3, III, da CR). Entre os fatores que colaboraram para esse deslocamento est o tipo de Constituio do ps-segunda grande guerra, com ntido cariz principiolgico, quando o direito passou a abarcar o mundo prtico at ento rejeitado pelo positivismo. Se nos quadros de um modelo de Direito Liberal fazia algum sentido o privilgio da defesa do patrimnio e segurana individuais e isso j estava presente em John Locke , agora ns devemos (deveramos) ter em mente a presena de novos bens jurdicos, tpicos da tradio que se forja no Estado Democrtico de Direito, no qual no h (mais) oposio entre Estado e sociedade. A defesa do Estado (isto , de um Estado que passa da condio de inimigo para a de amigo dos direitos fundamentais, bem entendido) a defesa da cidadania. E, no interior dessa reviravolta, evidente que as baterias do Direito Penal deve(ria)m ser voltadas para aquelas condutas que se coloquem como entrave concretizao do projeto constitucional. Nesse contexto, surge (desvela-se, em sentido hermenutico) uma nova criminalidade a ser combatida, aquela que atinge bens jurdicos supraindividuais, que afetam toda a coletividade. Fala-se no enfrentamento de crimes como a sonegao de tributos e a lavagem de dinheiro (todos esses com lesividade metaindividual). Nesse sentido, vale lembrar que Constituio (se no uma mera carta de intenes) efetivamente determina ao Legislativo e ao Judicirio que orientem o seu agir para esta direo, dando proteo suficiente aos bens jurdicos que foram catalogados em destaque (no s a ordem econmico-financeira, mas tambm o meio tambm o meio ambiente e a infncia e juventude, por exemplo). E, afinal, se o Direito Penal a ultima ratio, a mais grave das redes sancionatrias do aparato estatal, o mnimo que se espera (e a Dworkin tem razo, quando cobra coerncia e integridade do Direito) que trate desigualmente os crimes desiguais. Exemplificando para ficar mais claro: se o patrimnio individual algo a ser protegido (e segue sendo a propriedade um direito fundamental, algo que se lembra para evitar mal-entendidos art. 5, XXII da CR), inclusive via Direito Penal, ento no pode haver dvida de que o tratamento deve ser ainda mais rigoroso quando a lesividade atinge o patrimnio da coletividade. Ou por outra: se segue sendo criminalizada a violao da honra (tambm direito fundamental, a propsito

Cadernos IHU ideias 9 art. 5, X, da CR), no se espera menos das condutas que agridam direitos da infncia e juventude (a quem se prometeu absoluta prioridade, nos termos do art. 227, caput, da CR). Contudo, a baixa constitucionalidade do Legislativo e dos operadores do direito faz com que a sua almejada integridade seja uma quimera. Uma rpida pesquisa nos principais stios eletrnicos dos Tribunais do Brasil nos d provas incontornveis disso, como veremos a seguir. 2.1 A legislao e suas incongruncias: uma breve comparao entre (alguns) tipos penais No necessria uma pesquisa muito aprofundada para que se encontrem incongruncias no ordenamento jurdico-penal brasileiro. A partir da simples leitura da Parte Especial do Cdigo Penal j se deduz, de plano, a preferncia do legislador na penalizao dos crimes patrimoniais quando em comparao com os crimes praticados contra a pessoa. Veja-se exemplificativamente que ao crime de homicdio simples cominada uma pena mnima abstrata de 6 (seis) anos, inferior estabelecida para o crime de roubo qualificado pelo resultado leso corporal grave, casos em que se parte de 7 (sete) anos. Ainda, ao crime de homicdio qualificado cominada pena muito inferior relativa ao crime de roubo qualificado pelo resultado morte: nesse a pena abstrata varia de 20 (vinte) a (trinta) anos de recluso; naquele, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos. Ou seja, qualificadora de subtrao de coisa alheia mvel no crime de homicdio (ou, se assim se quiser, homicdio praticado com o motivo de obteno de vantagem patrimonial), comina-se uma pena abstrata no mnimo 8 (oito) anos mais grave do que a pena prevista prtica de homicdio qualificada por emprego de meio tortura ou outro meio cruel ou ainda na ocorrncia de qualquer das circunstncias qualificadoras previstas (v.g.: mediante paga ou promessa de recompensa) no artigo 121, 2o, do Cdigo Penal. Permanecendo, ainda, nas disposies concernentes aos ttulos I e II do Cdigo Penal, ao crime de furto qualificado cominada pena abstrata muito superior sano prevista ao crime de leso corporal de natureza grave. Se para o primeiro a pena em abstrato varia de 3 (trs) a 8 (oito) anos de recluso, no segundo caso limita-se em 1 (um) a 5 (cinco) anos. Ou seja, a subtrao de bem patrimonial do interior da residncia da vtima realizada por mais de uma pessoa ou com abuso de confiana (veja-se que, nesse ltimo caso, pode-se enquadrar a subtrao de objetos da residncia por empregado da residncia/estabelecimento) implica sano superior ofensa integridade corporal de que resulte debilidade permanente de membro, sentido ou funo, ou ainda que coloque em perigo a vida da vtima.

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Indo alm, em relao ao furto simples, a sano superior (duas vezes maior) definida para o crime de exposio ou abandono de recm-nascido, pfios 6 (seis) meses 2 (dois) anos de deteno em sua modalidade simples, sem falar que ao furto cominada pena de recluso. Importante observar que a conduta de adquirir com finalidade comercial coisa que deveria saber produto de crime recebe apenamento (mnimo) superior conduta que mediante dolo direto causa leso corporal gravssima, gerando deformidade permanente, perda de membro ou aborto. Por fim, resta escancarada a preferncia do legislador quanto ao bem jurdico primordial (eis que a pena deve guardar congruncia com a necessidade de tutela) quando se tem como parmetro de comparao as sanes cominadas aos crimes de reduo a condio anloga de escravo (pena de 2 (dois) a 8 (oito) anos de recluso) e o crime de extorso mediante sequestro com durao de mais de 24 horas (pena de 12 (doze) a 20 (vinte) anos de recluso). Repita-se que o crime de supresso ou alterao de marcas de animais (art. 162) apenado com 6 (seis) meses a 3 (trs) anos de deteno e multa, pena mxima superior cominada aos crimes de subtrao de incapazes (art. 249), violncia domstica nas hipteses do 10 (art. 129), maus-tratos (art. 136), violao de domiclio quando praticada durante a noite ou em lugar ermo, ou com emprego de violncia ou de arma, ou, ainda, por duas ou mais pessoas (art. 150, , 1) e assdio sexual (art. 216-A, pena mxima de 2 (dois) anos). O apenamento mximo excede, ainda, as penas originalmente previstas a crimes contra a ordem tributria (destaque para o art. 2 da Lei 8.137/90), alguns crimes ambientais (arts. 32; 45; 50 da Lei 9.605/98), a srios crimes cometidos contra criana e adolescente (arts. 228; 229; 230; 231; 232; 234; 235; 236; 244 da Lei 8.069/90) e a crimes ocorridos em licitaes (arts. 93; 97; 98 da Lei 9.666/93). Considere-se, ademais, que o Brasil o nico pas do mundo em que a fraude licitao considerado crime de menor potencial ofensivo. Este e tantos outros, tornando-se despiciendo a sua enumerao. Nesse mesmo contexto de descritrio de resposta penal tendo por perspectiva a importncia do bem jurdico protegido exsurgem, na legislao esparsa, exemplos ainda mais desveladores da poltica de criminalizao utilizada em terrae brasilis. No Cdigo de Defesa do Consumidor so previstas, como crimes, as condutas de omitir dizeres ou sinais ostensivos sobre a nocividade ou periculosidade de produtos, nas embalagens, nos invlucros, recipientes ou publicidade ou deixar de alertar, mediante recomendaes escritas ostensivas, sobre a periculosidade do servio a ser prestado; deixar de comunicar autoridade competente e aos consumidores a nocividade ou

Cadernos IHU ideias 11 periculosidade de produtos cujo conhecimento seja posterior sua colocao no mercado, deixar de retirar do mercado, imediatamente quando determinado pela autoridade competente, os produtos nocivos ou perigosos; executar servio de alto grau de periculosidade, contrariando determinao de autoridade competente; fazer ou promover publicidade que sabe ou deveria saber ser capaz de induzir o consumidor a se comportar de forma prejudicial ou perigosa a sua sade ou segurana. Entretanto, a pena estipulada para cada um desses delitos no ultrapassa 2 (dois) anos, patamar abstrato bem inferior ao estabelecido para o crime de furto (at mesmo na forma) simples, sendo por isso caracterizados como crimes de menor potencial ofensivo, malgrado o mal social que de sua prtica advm. Importante observar, embora evidente, que se est diante de tipos penais que lidam com defeitos, e no meros vcios, do produto, e que visariam, portanto, punio de condutas de que decorressem problemas de segurana dos produtos liberados para o consumo. J as condutas de fazer afirmao falsa ou enganosa, ou omitir informao relevante sobre a natureza, caracterstica, qualidade, quantidade, segurana, desempenho, durabilidade, preo ou garantia de produtos ou servios implicam um apenamento bem inferior ao que corresponde a qualquer apropriao indbita, furto ou estelionato, para ficar apenas nesses. Do mesmo modo, para o legislador, fazer ou promover publicidade que sabe ou deveria saber ser enganosa ou abusiva menos relevante do que a apropriao de uma fita de vdeo de locadora (h vrios julgados reconhecendo ser este um caso de apropriao indbita sic). Interessante notar, ademais, que, segundo o art. 241 da Lei 9069/90 (alterao promovida pela Lei 11.829/08), apresentar, produzir, vender, fornecer, divulgar ou publicar, por qualquer meio de comunicao, inclusive rede mundial de computadores ou internet, fotografias ou imagens com pornografia ou cenas de sexo explcito envolvendo criana ou adolescente acarreta uma pena de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, pena mxima idntica ao do furto praticado por duas pessoas. Veja-se nessa resposta penal o grau de concretizao da previso constitucional de assegurar com prioridade absoluta a dignidade e respeito criana e ao adolescente e da determinao de sua proteo contra toda forma de negligncia, discriminao, explorao e violncia (art. 227, CR). Alis, o crime de adulterao de chassi ou sinal de veculo automotor, fruto de eficiente lobby das seguradoras de veculos, tem um apenamento de 3 (trs) a 6 (seis) anos de recluso e multa. Essa pena mnima maior do que s cominadas aos crimes de leso corporal permanente com perda de membro 2 (dois) a 8 (oito) anos , de instigao ao suicdio, se vier a ocor-

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rer a morte 2 (dois) a 6 (seis) anos e de infanticdio 2 (dois) a 6 (seis) anos (deteno). De todo modo, para proteger a famlia em verdade, a propriedade privada o legislador teve especial preocupao para com a bigamia: 2 (dois) a 6 (seis) anos de recluso (com o reforo de que a lei n. 11.106, de 28.03.05 que extirpou do ordenamento o crime de adultrio no alcanou por opo poltica o inconstitucional crime de bigamia). E no para por a: mesmo que a criana e o adolescente recebam especial proteo do Estado e aqui, insisto, basta ver a Constituio a respeito , o legislador parece mais uma vez estar com os olhos voltados para a propriedade privada, enfim, para os bens jurdicos de cariz interindividual. Veja-se, nesse sentido, o teor do art. 243 do Estatuto da Criana e do Adolescente e a completa desproporo do preceito secundrio em relao importncia do bem jurdico protegido (observe-se que a ordem de proteo cariz constitucional): O art. 243 estabelece a ineficaz pena de 2 (dois) a 4 (quatro) anos e multa quele que Vender, fornecer ainda que gratuitamente, ministrar ou entregar, de qualquer forma, a criana ou adolescente, sem justa causa, produtos cujos componentes possam causar dependncia fsica ou psquica, ainda que por utilizao indevida. Ampliando a anlise, a gesto temerria de instituio financeira tem tratamento absolutamente idntico ao do furto qualificado. J de acordo com o Cdigo Eleitoral, dar, oferecer, prometer, solicitar ou receber para si ou para outrem dinheiro, ddiva ou qualquer outra vantagem a fim de obter ou dar voto e para conseguir ou prometer absteno, ainda que a oferta no seja aceita, tm a mesma cominao de pena (mxima) do que a prevista para o crime de furto simples, sendo inferior sano estabelecida para a prtica de estelionato. Examinemos, agora, alguns incisos do art. 1 do recepcionado e alterado (depois da Constituio) Decreto-Lei 201/67 (que dispe sobre a responsabilidade dos Prefeitos Municipais) e que dizem respeito quilo que est na manchete de todos os jornais cotidianamente, a dilapidao do errio:
III Desviar, ou aplicar indevidamente, rendas ou verbas XI Adquirir bens, ou realizar servios e obras, sem conXIII Nomear, admitir ou designar servidor, contra expres-

pblicas;

corrncia ou coleta de preos, nos casos exigidos em lei

sa disposio de lei; XVII Ordenar ou autorizar a abertura de crdito em desacordo com os limites estabelecidos pelo Senado Federal, sem fundamento na lei oramentria ou na de crdito adicional ou com inobservncia de prescrio legal; (Inciso acrescido pela Lei 10.028, de 19.10.2000) XVIII Deixar de promover ou de ordenar, na forma da lei, o cancelamento, a amortizao ou a constituio de reser-

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va para anular os efeitos de operao de crdito realizada com inobservncia de limite, condio ou montante estabelecido em lei;

Pois bem. Todas as condutas acima elencadas recebem a pena de deteno de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos. Em sntese, uma singela comparao com as penas previstas para a adulterao de chassi de automvel ou para o furto qualificado parece indicar os objetivos da legislao penal em terrae brasilis. Do mesmo modo, mais grave praticar estelionato do que provocar, pela emisso de efluentes ou carreamento de materiais, o perecimento de espcimes da fauna aqutica existentes em rios, lagos, audes, lagoas, baas ou guas jurisdicionais brasileiras. A mesma comparao vale para o crime de destruio de floresta de preservao permanente, sempre com a vantagem da substituio por multa. A anlise vai ao absurdo se analisarmos o crime de receber ou adquirir, para fins comerciais ou industriais, madeira, lenha, carvo e outros produtos de origem vegetal sem exigir a exibio de licena do vendedor, outorgada pela autoridade competente, e sem munir-se da via que dever acompanhar o produto at final beneficiamento, cuja pena de deteno de 6 (seis) meses a 1 (um) ano e multa. Tambm a construo, a reforma, a ampliao, a instalao, em qualquer parte do territrio nacional, de estabelecimentos, obras ou servios potencialmente poluidores, sem licena ou autorizao dos rgos ambientais competentes, ou contrariando as normas legais e regulamentares pertinentes tm cominao abstrata de pena valorada de forma semelhante a uma contraveno penal (1 (um) a 6 (seis) meses de deteno ou multa). E o que dizer do contedo do art. 97, pargrafo nico,5 do Estatuto do Idoso, que determina 3 (trs) anos como pena mxima para a omisso da prestao de assistncia ao idoso em casos que (disso) resulte morte. A pena inferior at mesmo ao cometimento de um estelionato simples...! De qualquer modo, isso no deve gerar muita surpresa, mormente se levarmos em conta o apenamento cominado ao j mencionado crime de adulterao de chassi de automvel...!

5 Lei 10.741/2003, art. 97: Deixar de prestar assistncia ao idoso, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, em situao de iminente perigo, ou recusar, retardar ou dificultar sua assistncia sade, sem justa causa, ou no pedir, nesses casos, o socorro de autoridade pblica: Pena deteno de 6 (seis) meses a 1 (um) ano e multa. Pargrafo nico. A pena aumentada de metade, se da omisso resulta leso corporal de natureza grave, e triplicada, se resulta a morte.

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2.2 Algumas decises judiciais de terrae brasilis que reforam a tese da criminalizao da pobreza e da pobreza da criminalizao Historicamente, no Brasil, nunca se tratou os chamados crimes de colarinho branco como se tratam os crimes do andar de baixo. Para fins de mera exemplificao da assero, a Lei 4729/65 estabelecia penas de deteno de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos ao crime de sonegao fiscal. Ou seja, a desproporcionalidade era tanta que s condutas que configuravam crimes-meio para a prtica da sonegao fiscal (tais como a falsificao e o uso de documento falso) era cominada, no Cdigo Penal, sano autnoma bastante superior cominada pratica do crime-fim. Ento, apenas em 1990, a Lei 8.137 agravou as penas, tendo sido, contudo, o aumento da sano acompanhado da previso da extino da punibilidade ante o pagamento do tributo antes do recebimento da denncia. Na (des) proteo da ordem tributria, em retrocessos e avanos legislativos, revogados e reeditados artigos que consagravam a mesma previso de extino da punibilidade pela pagamento, chegou-se Lei art. 9 da Lei 10.684/03 em que se determina a suspenso da pretenso punitiva com o parcelamento e a extino da punibilidade com o pagamento dos dbitos oriundos de tributos e de contribuies sociais. Alis, em caso emblemtico, quando do julgamento de Marcos Valrio Recurso Especial n. 942.769 MG (2007/0046519-5), o Superior Tribunal de Justia decidiu pela extino da punibilidade de crime de sonegao fiscal pelo pagamento das parcelas no recolhidas em momento posterior ao recebimento da denncia, consagrando o entendimento que o pagamento do tributo a qualquer tempo enseja o fim da possibilidade de responsabilizao penal. Para evitar mal-entendidos, advirto desde logo: no me oponho que se venha a defender que, efetivamente, esse o caminho a ser seguido pelo direito penal contemporneo. O que devemos discutir e todo o presente texto aponta nessa direo so as razes pelas quais esse tratamento jamais foi pensado em favor das camadas desfavorecidas socialmente. Ao contrario, sempre fora peremptoriamente repelido! Vejamos: o (mero) parcelamento do dbito oriundo de crimes contra a ordem tributria e previdncia extingue a punibilidade (art. 9 da Lei 10.684/03)6, benefcio que se resiste em estender ao autor de um furto que reparou o dano vtima:

6 Lei 10.684/03, Art. 9 suspensa a pretenso punitiva do Estado, referente aos crimes previstos nos arts. 1 e 2 da Lei n. 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e nos arts. 168-A e 337-A do Decreto-Lei n. 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, durante o perodo em que a pessoa jurdica relacionada com o agente dos aludidos crimes estiver includa no regime de parcelamento.

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Apropriao de contribuies previdencirias. Parcelamento do dbito. Extino da punibilidade. Pacificou-se no Superior Tribunal de Justia a compreenso segundo a qual, nos crimes contra a ordem tributria, o parcelamento antecedente denncia extingue a punibilidade. (REsp n. 249.812/SP , 6 Turma, rel. min. Paulo Gallotti, j. 17.05.01, v.u., DJU 18.02.02, p. 525, in Boletim IBCCRIM, 112/593).
APELAO-CRIME. FURTO SIMPLES. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. INAPLICABILIDADE. DECRETO CONDENATRIO MANTIDO. AUTORIA E MATERIALIDADE DEMONSTRADAS. DOSIMETRIA DA PENA.

[...] 3. ARREPENDIMENTO POSTERIOR. Como o bem objeto do furto foi devolvido vtima, antes do oferecimento da denncia, incidiu a redutora prevista no art. 16 do CP. Impossibilidade de analogia com o Direito Tributrio o qual permite a extino da punibilidade com a reparao do dano , porque a situao em comento tem previso na lei penal. [...] Apelo improvido. De ofcio, corrigido erro material, para redimensionar a pena privativa de liberdade aplicada ao ru em 8 meses de recluso. (Apelao-Crime n. 70015163355, 8 Cmara Criminal do TJRS, Rel. Fabianne Breton Baisch. j. 23.08.2006, unnime).

Alis, em exemplo que tambm pe a lume a clientela do direito penal no Brasil, enquanto o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul decidiu que o furto de objetos avaliados em R$ 37,00 (trinta e sete reais) no insignificante, o Tribunal Regional Federal da Quarta Regio (que compreende o Estado do Rio Grande do Sul) pacificou jurisprudncia no sentido de que bagatelar, para fins criminais, a sonegao de R$ 2.500,00 (dois mil e quinhentos reais) em tributos para o crime de descaminho:
FURTO. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. INEXISTENTE. ROMPIMENTO DE OBSTCULO. EXAME QUE NO EXIGE AS CONDIES DA LEI PROCESSUAL. AUSNCIA DE PROVA DA PARTICIPAO DO APELADO. ABSOLVIO. PENA. FURTO QUALIFICADO. INEXISTNCIA DE ISONOMIA COM O ROUBO. MULTA. APLICAO OBRIGATRIA. TENTATIVA. DOSIMETRIA. FURTO QUALIFICADO E PRIVILGIO. POSSIBILIDADE.

I A avaliao dos bens furtados importou em valor similar a um tero do salrio mnimo da poca, afastando, desta forma, o reconhecimento de fato de bagatela ou insignificante. Ele no atinge o patamar exigido pelo Quarto Grupo Criminal desta Corte, exemplos: Para configurar-se o crime bagatelar, o valor da res deve ser desprezvel, nfimo, inexpressivo, e este aquele que se situa em patamar

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inferior a dez por cento do salrio mnimo, ou, quando muito, alcana esse percentual, ndice que foi superado; Princpio da insignificncia no aplicvel no caso concreto... Res furtivae de valor significativo, R$ 37,00, correspondente a pouco mais de 20% do salrio mnimo da poca dos fatos etc. [...] (Apelao Crime n. 70024760969, 7 Cmara Criminal do TJRS, Rel. Sylvio Baptista Neto. j. 17.07.2008).
PENAL. PROCESSO PENAL. DESCAMINHO. DENNCIA REJEITADA APS RECEBIMENTO. IMPOSSIBILIDADE. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. ELEMENTO OBJETIVO ATENDIDO. ANTECEDENTES NA CONDUTA. APLICABILIDADE.

[...] 3. De acordo com a orientao adotada pela 4 Seo desta Corte, aplica-se o princpio da insignificncia quando o valor do tributo iludido no exceder a R$ 2.500,00 (dois mil e quinhentos reais). (Recurso em Sentido Estrito n. 2005.71.18.003480-9/RS, 8 Turma do TRF da 4 Regio, Rel. Cludia Cristina Cristofani. j. 09.01.2008, maioria, DE 16.01.2008).7

Alm disso, a responsabilidade penal da pessoa jurdica, que veio para ampliar a proteo do meio ambiente, apesar da norma do texto do art. 225, 3, da CR, no transcende a produo doutrinria:
CRIME CONTRA O MEIO AMBIENTE DENNCIA OFERTADA CONTRA PESSOA JURDICA ENTE QUE NO PODE SER RESPONSABILIZADO PELA PRTICA DE CRIME AUSNCIA DE VONTADE PRPRIA RECURSO PROVIDO.

A pessoa jurdica, porque desprovida de vontade prpria, sendo mero instrumento de seus scios ou prepostos, no pode figurar como sujeito ativo de crime, pois a responsabilidade objetiva no est prevista na legislao penal vigente (RCR n. 03.003801-9, de Curitibanos, Rel. Maurlio Moreira Leite, j. 01.04.2003).
CRIME CONTRA O MEIO AMBIENTE (ART. 54, 2, INC. V, DA LEI N. 9.605/98) MATERIALIDADE E AUTORIA COMPROVADAS CRIME FORMAL E DE PERIGO DESNECESSIDADE DA OCORRNCIA EFETIVA DO DANO, BASTANDO A POTENCIALIDADE LESIVA QUE POSSA CAUSAR CULPABILIDADE DO RESPONSVEL PELA EMPRESA EVIDENCIADA DELITO CONFIGURADO CONDENAO MANTIDA. O crime de po-

luio delito formal, que se consuma com a possibilidade de dano, pois, uma vez consumado, afeta de tal maneira o meio ambiente que, dificilmente, as suas caractersticas

7 Deve-se registrar que, recentemente, o parmetro da insignificncia na Justia Federal passou para R$ 10.000,00 (STF: HC n. 92.438/PR).

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primitivas podero ser recuperadas, advindo da a necessidade de evit-lo o quanto possvel.
PENA ACESSRIA REPARAO DO DANO AMBIENTAL.

Fixao conforme os prejuzos sofridos pelo ofendido ou pelo meio ambiente e no de acordo com as condies pessoais do ru. Recurso parcialmente provido. (Apelao Criminal n. 2006.015166-6, 2 Cmara Criminal do TJSC, Rel. Irineu Joo da Silva. unnime, DJ 12.07.2006).

E a vadiagem, se (isoladamente) no leva mais condenao criminal, continua sendo reprimida pelo aparato penal, escamoteada como fundamento para prises preventivas:
HABEAS CORPUS LIBERATRIO COM PEDIDO DE LIMINAR EXCESSO DE PRAZO NA CONCLUSO DA INSTRUO PROCESSUAL CAUSADA EXCLUSIVAMENTE PELO RU.

Paciente que falseou sua verdadeira identidade com a nica inteno de prejudicar o andamento da instruo criminal, levando o Magistrado a deflagrar as diligncias necessrias. Elemento de extrema periculosidade, contumaz em prticas delitivas. Vadiagem devidamente comprovada. Custdia do paciente necessria como forma de resguardar a ordem pblica. Excesso de prazo absorvido pelo juzo de razoabilidade. Instruo criminal encerrada. Inteligncia da Smula n. 52 do STJ. Processo preste a ser sentenciado. Constrangimento ilegal descaracterizado. Ordem denegada. Deciso unnime. (Habeas Corpus n. 200530055422 (61412), Cmaras Criminais Reunidas do TJPA, Rel. Raimunda do Carmo Gomes Noronha. j. 27.04.2006).

Por fim, se tambm no encontramos condenao alguma pelo revogado em 2009 embora no recepcionado pela Constituio delito de mendicncia (ufa!), descobrimos que o Superior Tribunal de Justia j pacificou que o fornecimento de bebidas alcolicas para crianas no crime (, na melhor das hipteses, contraveno penal art. 63, I, da LCP), concluso qual se chegou atravs de uma interpretao lxico-grfica das disposies do ECA:
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. NEGATIVA DE VIGNCIA AO ART. 243 DA LEI 8.069/90. FORNECIMENTO DE BEBIDA ALCOLICA A MENOR. DENNCIA REJEITADA. NO INCIDNCIA DA SMULA 7/STJ.

[...] 2. A distino estabelecida no art. 81 do ECA das categorias bebida alcolica e produtos cujos componentes possam causar dependncia fsica ou psquica exclui aquela do objeto material previsto no delito disposto no art.

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243 da Lei 8.069/90; caso contrrio, estar-se-ia incorrendo em analogia in malam partem (Precedentes do STJ). 3. Recurso conhecido, porm, improvido. (REsp 942288/ RS, Relator(a) Ministro JORGE MUSSI, rgo Julgador T5 QUINTA TURMA Data do Julgamento 28/02/2008 Data da Publicao/Fonte DJ 31.03.2008).

Por ltimo, vale referir, na especificidade da operacionalidade cotidiana do direito penal, alguns exemplos decorrentes de recursos-crime que chegaram 5 Cmara Criminal do TJRS, que do uma amostra da crise de paradigma de dupla face que atravessa o Direito e a dogmtica jurdica: Exemplo 1 Cidado foi processado criminalmente porque, na noite de natal, foi a um baile e pagou o ingresso com um cheque que teria sido objeto de furto. O ingresso custou R$ 6,00. O cheque foi passado no valor de R$ 60,00. O Promotor de Justia pediu a priso preventiva do acusado (imagine-se o grau de periculosidade do citado cidado, a ponto de o Ministrio Pblico querer v-lo recolhido priso). Felizmente, o Juiz no atendeu ao pleito. Entretanto, condenou o ru a 2 (dois) anos de recluso! Examinado o processo em grau de recurso, constatou-se que sequer estava provado que o cheque era produto de furto. Mais ainda, nem de longe estava provado que o cheque tinha sido preenchido pelo acusado. Exemplo 2 Cidado foi condenado a 2 (dois) anos de recluso por ter furtado um par de tnis usado, um relgio, uma calculadora e uma sombrinha, tudo avaliado em menos de R$ 50,00. O ru negou a autoria; seu advogado, entretanto, confessou o delito em nome do ru. Em segundo grau, foi absolvido, porque sequer havia prova da existncia do fato. Quanto autoria? Nem de longe havia provas. Exemplo 3 Cidado foi processado porque teria furtado uma garrafa de vinho e alguns metros de mangueira plstica e um faco. Foi preso preventivamente. Ficou recolhido mais de 6 meses. Ao final, o Juiz o condenou a 4 (quatro) meses de recluso, pelo delito de receptao, do qual no havia prova alguma. Em segundo grau, o ru foi absolvido. Exemplo 4 Cidado foi processado pelo crime de estelionato, porque teria comprado mercadorias em uma loja (um limpador de parabrisas), pagando com um cheque de R$ 130,00, recebendo R$ 80,00 de troco. Segundo a acusao, o cheque seria furtado. Foi condenado a 1 (um) ano e 10 meses de recluso. Permaneceu preso preventivamente por 10 (dez) meses. Como no foi dado direito ao acusado de recorrer em liberdade, quando o processo chegou ao segundo grau (apelao), j estava preso h 14 (quatorze) meses. Resultado do julgamento: foi absolvido porque no havia provas. Exemplo 5 Cidado, depois de discutir com sua esposa, tentou suicdio. No conseguiu o intento. Quando saiu do hos-

Cadernos IHU ideias 19 pital, foi denunciado por porte ilegal de arma (afinal, o ru (?) no tinha autorizao legal para ter a arma em sua casa). Foi condenado a 1 (um) ano de deteno. Em segundo grau, foi absolvido. preciso dizer mais? Poder-se-iam acrescentar ainda outros exemplos, como o caso de dois cidados condenados a 2 (dois) anos de recluso por terem subtrado, das guas de um buclico aude no interior do Rio Grande do Sul, 9 (nove) peixes tipo trara, avaliados em R$ 7,50, ou do cidado que ficou preso por ordem da justia de Tubaro-SC, pelo perodo de 60 (sessenta) dias, por ter tentado furtar R$ 10,00, cuja cdula jamais foi encontrada; ou, ainda, do casal catarinense que ficou 46 dias presos preventivamente por tentar furtar um par de chinelos... Simbolicamente, tais questes podem ser compreendidas a partir de dois julgamentos do Superior Tribunal de Justia que ilustram perfeitamente a incompatibilidade hermenutica e a baixa compreenso constitucional contra a qual se insurge, dando razo s correntes da criminologia crtica que diuturnamente denunciam ser esta a Arcana Juris. Em ambas, o princpio da insignificncia assumiu papel de destaque, no sendo considerado aplicvel no primeiro momento, quando se tratava de um furto alguns mantimentos e utenslios cujo valor totalizava R$ 88,50 e, no segundo caso, tido por apto a escusar penalmente o autor de crime de descaminho cujo prejuzo aos cofres pblicos fora avaliado em R$ 4.239,36. Nada que cause espanto, eis que a Terceira Sesso daquela corte h muito j considera R$ 10.000,00 como piso para o arquivamento das aes penais em crimes de descaminho. Alis, dado compatvel com a Portaria n. 75 do Ministrio da Fazenda, que estabelece a quantia de R$ 20.000,00 como parmetro mnimo para o ajuizamento de execuo fiscal em face de contribuintes em dbito com a Fazenda Pblica (http://www.receita.fazenda.gov.br/ Legislacao/Portarias/2012/MinisteriodaFazenda/portmf075.htm acessado em 20/05/2012):
PENAL. PROCESSUAL PENAL. RECURSO ESPECIAL. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. NO APLICABILIDADE. ANLISE DO VALOR DA COISA SUBTRADA E CONDIO ECONMICA DA VTIMA. RECURSO CONHECIDO E PROVIDO.

1. A verificao da lesividade mnima da conduta, apta a torn-la atpica, deve levar em considerao no s o valor econmico e a importncia do objeto material subtrado, mas tambm a condio econmica da vtima e as circunstncias e consequncias do delito cometido, a fim de se determinar se houve ou no relevante leso ao bem jurdico tutelado (HC 95.226/MS, Rel. Min. JORGE MUSSI, Quinta Turma, DJ 4/8/08). 2. Recurso conhecido e provido para restabelecer a sentena condenatria. Acrdo

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Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da QUINTA TURMA do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, conhecer do recurso e lhe dar provimento, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Napoleo Nunes Maia Filho, Jorge Mussi e Laurita Vaz votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Felix Fischer. (BRASIL. Superior Tribunal de Justia. REsp 1094906. Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia, Ministro: Arnaldo Esteves de Lima. Julgado em 02/06/2009. Disponvel em: <www.stj.jus.br>. Acesso em: 8 dez 2011).
EMENTA HABEAS CORPUS. PENAL. DESCAMINHO. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. REJEIO DA DENNCIA. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO MINISTERIAL PROVIDO. APLICABILIDADE DO VALOR FIXADO PELO ART. 20 DA LEI 10.522/02 COMO PARMETRO. DBITO FISCAL INFERIOR. IRRELEVNCIA DA CONDUTA NA ESFERA PENAL CONFIGURADA. PRECEDENTE DA TERCEIRA SEO. ORDEM CONCEDIDA. 1. Aps o julgamento do REsp 1.112.748/TO, a Terceira

Seo desta Corte passou a admitir o art. 20, caput, da Lei n. 10.522/2002, que fixa o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais) para o arquivamento de execuo fiscal sem baixa na distribuio, como parmetro para o reconhecimento do Princpio da insignificncia no crime de descaminho. 2. In casu, verifica-se que o valor do tributo sonegado de R$ 4.239,36 (quatro mil, duzentos e trinta e nove reais e trinta e seis centavos), razo pela qual est caracterizado na espcie a irrelevncia da conduta na esfera penal. 3. Ordem concedida para determinar o trancamento da ao penal deflagrada em desfavor da paciente. (BRASIL. HC 101505 Relator: Ministro Jorge Mussi. Quinta Turma do STJ. Julgado em 28/09/2009. Disponvel em: <www.stj.jus. br> Acesso em: 8 dez 2011).

Releva registrar, ainda, pesquisa realizada pela Procuradora da Repblica Ela Castilho (1998), cujos dados do conta de que, de 1986 a 1995, somente cinco dos 682 supostos crimes financeiros apurados pelo Banco Central resultaram em condenaes em primeira instncia na Justia Federal. A pesquisa revela que nove dos 682 casos apurados pelo Banco Central tambm sofreram condenaes nos tribunais superiores. Porm e isso de extrema relevncia nenhum dos 19 rus condenados por crime do colarinho branco foi para a cadeia! A pesquisa em questo ressalta tambm que o nmero de 682 casos apurados extremamente pfio, em face dos milhares de casos de crimes do colarinho branco que ocorrem a todo ano no pas! Mais do que isso, h que se registrar que o montante do prejuzo causado populao (ao Estado-sociedade) por esses 682 casos

Cadernos IHU ideias 21 (e isso naquela poca de baixa descoberta da corrupo) foi maior que a soma dos valores furtados, apropriados e roubados no mesmo perodo.8 Alis, constata-se, a partir do censo penitencirio realizado em junho de 2009 pelo Departamento Penitencirio Nacional,9 que os crimes mais apenados em terrae brasilis so aqueles cometidos pelas classes menos abastadas, tais como roubo majorado, simples e qualificado pelo resultado morte, trfico ilcito de entorpecentes, furto simples e qualificado, homicdio e porte/ posse ilegal de arma. No h qualquer meno na verdade devem se enquadrar na categoria outros crimes (portanto, sem relevncia estatstica) a crimes praticados contra a ordem financeira e tributria. No mesmo sentido, pesquisa publicada no jornal Folha de S.Paulo (2008, p. C1), revela que, de uma populao prisional de 158.447 presos existentes no estado de So Paulo, apenas 1.747 possuem ensino superior ou ps-graduao. Realidade semelhante se verifica no Rio Grande do Sul, onde se constata que entre os cerca de 30 mil presos, nenhum se encontra detido em virtude da prtica de crime de corrupo passiva, tortura ou por aqueles estabelecidos na lei Maria da Penha. Em contrapartida, 9.587 esto detidos pela prtica de trfico de entorpecentes.10 No causa, pois, surpresa que passados mais de dez anos da realizao da pesquisa realizada por Castilho, dados extrados do Infopen11 revelam de forma cristalina a manuteno da clientela hospedada nas penitencirias, cadeias pblicas e demais estabelecimentos prisionais brasileiros. Num universo de 471.254 internos, 216.870 no completaram o ensino fundamental, 52.970 no concluram o ensino mdio e 26.343 sequer foram alfabetizados. Tampouco surpreende a constatao de que 240.642 cumprem pena por crimes contra a propriedade e somente 1.144 por crimes contra a administrao pblica (peculato, concusso e excesso de exao e corrupo passiva). 125.744 cumprem pena por trfico de entorpecentes, ao passo que 156 o fazem por crimes ambientais. Por tudo isso, no sem motivo que no constam registros de internos condenados por fraude li8 A situao, alis, se repete tambm nos Estados Unidos. Segundo Coleman, as cifras anuais concernentes sonegao fiscal, a fraudes nos sistemas de sade e violao s leis antitruste alcanam 500 bilhes de dlares, ao passo que, nos crimes convencionais, o valor atinge 13,3 bilhes de dlares, cifra que no atinge, portanto, sequer 3% do dano patrimonial causado pela mencionada criminalidade de elite (COLEMAN, 2005). 9 Disponvel em: <http://www.mj.gov.br/depen/data/Pages/MJD574E9CEITEMIDC37 B2AE94C6840068B1624D28407509CPTBRNN.htm>. Acesso em: 25 de maio de 2012. 10 Conforme artigo assinado por Marcos Rolim no jornal Zero Hora, 22 de abril de 2012, p. 14. 11 Dados extrados do Sistema Integrado de Informaes Penitencirias Infopen. Disponvel em: <http://portal.mj.gov.br/data/Pages/MJD574E9CEITEMIDC37B2AE 94C6840068B1624D28407509CPTBRIE.htm>. Acesso em: 25 maio 2012.

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citao, gesto fraudulenta (ou qualquer outro crime contra o sistema financeiro). Novamente vem a discusso: no devemos nos preocupar, primordialmente, com a questo de que devemos ou no estender a pena de priso efetiva aos crimes do colarinho branco. Devemos nos debruar, sim, sobre o modo como as instituies olham para os crimes do andar de baixo e do andar de cima. E pensar nisso luz da coerncia e da integridade da legislao e da jurisdio. Parcela considervel das decises acima apontadas que servem apenas de amostragem apenas reforam o carter discriminatrio e rotulador do direito penal. Assim, se, de um lado, existe a legislao que inadequadamente deixa de hierarquizar os bens jurdicos a serem protegidos pelo direito penal, de outro, h o Judicirio e o Ministrio Pblico que reproduzem essa crise paradigmtica. E nesse sentido que o uso contnuo e aprofundado da jurisdio constitucional poderia, de um lado, proceder a uma verdadeira filtragem hermenutico-constitucional dos tipos penais incongruentes e desproporcionais e, de outro, na impossibilidade do uso da jurisdio constitucional em face dos seus limites, denunciar (veementemente) as anomalias, fazendo uma Appelentscheidung (apelo ao legislador). Do contrrio, devemos admitir: Faoro ainda tem razo. 3 O anteprojeto do novo Cdigo Penal: riscos e advertncias (em face das recorrncias) Os elementos que podem ser colhidos do anteprojeto preparado pela comisso de juristas indicada pelo Senado Federal apontam para a permanncia de discurso conservador, ao mesmo tempo em que h uma srie de indicaes de persistncia na lgica do direito penal do risco e suas tcnicas de reduo ou neutralizao do mesmo.12 Como mostrou David Garland (por exemplo, em The culture of control, 2001), hoje h uma visualizao da perda do controle primrio no combate ao crime, razo por que se tem produzido uma poltica voltil e contraditria de controle, que se caracteriza por uma ambivalncia poltica e que impede aes coerentes e inteligveis por parte do Estado em face das limitaes que ele tem. Isso pode ser visto, por exemplo, na criminalizao/tipificao do enriquecimento ilcito, das milcias, dos jogos de azar (sic) e no reforo ou endosso da criminalizao da embriaguez ao volante e do porte de armas, para citar apenas alguns indcios. Fao uma
12 Observaes feitas tendo como base a entrevista concedida pelo ministro Gilson Dipp, presidente da comisso de Juristas responsvel pela elaborao do anteprojeto do novo cdigo penal. Disponvel em: <http://www.conjur.com. br/2012-mai-06/entrevista-gilson-dipp-presidente-comissao-reforma-codigopenal>. Acesso em: 11 jun. 2012.

Cadernos IHU ideias 23 pequena observao: o discurso de que a sociedade ou foi ouvida no tem comprovao emprica. As audincias pblicas foram seletivas. Os espaos para discusso foram minsculos. As universidades refiro-me aos centros de excelncia que estudam a matria no participaram dos debates. 3.1 A importncia da teoria do direito No podemos mais tratar uma codificao e sua confeco como se vivssemos ainda no sculo XIX. Quero dizer, no vale nada defender hoje a completude da codificao. extremamente difcil acreditar, nessa quadra da histria, que, por exemplo, se o Cdigo Penal for mais claro, sem essa colcha de retalhos de vrias leis, ele poder ser aplicado com mais Justia. A clareza da legislao um problema novecentista, isto , de quando ainda se acreditava que o direito poderia ser expresso apenas por conceitos. Sabemos que no mais assim. Hoje no faltam vozes a defender que as palavras da lei so vagas e ambguas. Isso nem mais novidade. At a dogmtica mais pedestre sabe disso, embora, de algum modo, continue sustentando o mesmo sentido objetivo, existente por si mesmo no texto da legislao. Ora, a hermenutica contempornea j mostrou que, quando interpretamos um texto, mergulhamos num acontecimento que envolve, ao mesmo tempo, nossa autocompreenso e a compreenso do texto. De maneira que nenhum cdigo ser claro o bastante diante de incautos operadores do direito (sic). Do mesmo modo que, me parece evidente, no possvel uma concluso silogstica entre a clareza e a justia do direito penal. 3.2 A questo dos crimes de colarinho branco A questo que me parece fundamental pode ser resumida na palavra-chave equanimidade. O que queremos do direito penal? Se ele tratar de modo privilegiado os crimes do colarinho branco, teremos srios problemas de adequao Constituio. Mas, fundamentalmente, h outra questo: no adianta endurecer as penas dos crimes do colarinho branco, de um lado, e amolecer, de outro, com substituies de penas, cestas bsicas, essas coisas que desmoralizam o sistema. Equanimidade (fairness, em ingls) quer dizer: sem privilgios para o andar de cima. S isso j um bom comeo. Porque privilgios para o andar de baixo nunca haver. 3.3 A secularizao do direito. Podemos punir vcios e comportamentos? Estou curioso para saber como o projeto trata de uma questo muito importante nestes tempos de democracia. Trata-se da secularizao. Ou seja, no se pode mais pensar em punir vcios e comportamentos sociais. O primeiro artigo do Cdigo

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deveria estabelecer que est derrogada a malsinada Lei das Contravenes Penais. Como j dito anteriormente, esse tipo de lei fruto de uma dada sociedade, em que se buscava fazer um controle moral sobre as pessoas. Basta ver o contedo dos tipos que compes a LCP. um behaviorismo criminal. Como bem diz Ferrajoli, no Estado Democrtico, o Estado est proibido de punir vcios e comportamentos (ou meros comportamentos). Alis, h mais de 20 anos que coloco a minha estranheza acerca dos motivos pelos quais no houve a suscitao da inconstitucionalidade da LCP. O porteiro do Tribunal a declararia contra a ordem democrtica. Assim, gostaria de saber o que o projeto tem a dizer sobre casa de prostituio, coisa que praticada em qualquer canto do pas. Onde no tem lupanrio? Vo continuar proibindo? Para quem? Para os lupanrios modorrentos? E as casas de massagem nas grandes cidades? Estas podem? Ora, praticar a secularizao deixar a hipocrisia de lado. Ou se libera a zona (sic) ou se probe para todos, e no libera somente para as camadas dominantes... Crime de dano? Esbulho? Isso no matria criminal. E assim por diante. Um novo Cdigo deve filtrar esses elementos todos! Espero que o projeto tenha isso muito claro. 3.4 O problema do trfico de drogas O Cdigo Penal tem a oportunidade de enfrentar essa problemtica bem de perto. E terminar com a teratologia decorrente de recente alterao legislativa, pela qual, a despeito de aumentar a pena mnima de 3 para 5 anos, trouxe uma diminuio de at 2/3 para os casos de ru primrio com o que a pena fica reduzida a 1 ano e 8 meses. Ou seja, aumenta ou no aumenta? Mais: e essa benesse da primariedade reduzir at 2/3 a pena? Poderia ser utilizada nos casos de furto e roubo? Ou estupro? Espero que o novo Cdigo avance para alm dessas questes de ausncia de proporcionalidade, isonomia e igualdade de tratamento. H que se dar um fim s polticas legislativas ad hoc. 3.5 A tipificao de crimes de perigo abstrato, de mera conduta, etc. A criao do crime de enriquecimento ilcito, olhando a voo de pssaro, parece interessante. Entretanto, temo que seja mais um tipo de perigo abstrato ou daqueles tipos penais em que se protege no um bem jurdico, prestando-se unicamente ao reforo da vigncia da norma nos termos da preveno geral (positiva). J temos muitos tipos assim, como os casos de porte de arma, em que h, na verdade, responsabilidade objetiva, e pouqussimos juristas tm coragem de denunciar que, nestes casos, ocorre a violao da presuno da inocncia e do devido processo legal. Tambm a lei seca entra nessa discusso (do modo como est, uma pessoa que faz uso de enxaguante bucal antes de dirigir corre o risco de ser detida em eventual blitz e

Cadernos IHU ideias 25 sabemos como as blitz no Brasil so democrticas...). O novo Cdigo aposta na defesa dos jurdicos como limite? Pode ser. Mas, pergunto: segurana viria bem jurdico? Nos tipos penais desse jaez, o cidado no pode se defender, demonstrando, por exemplo, que usa a espingarda somente para se proteger, no caso do porte ilegal, etc. No. Basta a tipificao. Nesse sentido, j que o novo CP se pretende adequado Constituio, poderamos pensar em discutir essa questo mais amide, ou seja, tipos penais abstratos, que geram responsabilidade objetiva, so compatveis com a Constituio? Dar um tiro para o alto para espantar cabritos em uma plantao de mandiocas disparo de arma de fogo? Sim? No? Pois h vrias condenaes pena de 2 (dois) anos por isso. Eu mesmo atuei em mais de um caso desse tipo. Uma teoria do direito penal-processual consistente poderia resolver essas aporias. O problema que, posto na lei, tornamo-nos (quase) todos exegetas. A sada para esses casos seria simples, bastando aplicar a tese da nulidade parcial sem reduo de texto, como proponho em meu Verdade e consenso.13 O que quero dizer que ou consertamos logo essas coisas ou depois no d mais. 3.6 A criminalizao da homofobia, a violao das prerrogativas dos advogados e a perigosa expanso do direito penal Isso est dentro de uma onda do politicamente correto, numa tentativa de introduzir uma novilngua (pensemos sempre em Orwell, no seu 1984). Mais uma tentativa de o Estado punir vcios e comportamentos sociais. Nem tudo na sociedade deve ser coberto pelo direito penal. Temos que cuidar para no nos tornarmos esquizofrnicos. Lembro-me de uma conferncia que fiz com Alessandro Baratta um dos maiores criminlogos do mundo nos idos dos anos 1990. Estvamos em um Congresso que tratava de violncia contra a mulher. Todas as mulheres ali presentes eram (se reivindicavam) de esquerda. E todas no seu cotidiano defendiam o direito penal mnimo. Mas com relao violncia contra a mulher, todas queriam direito penal mximo. No discurso cotidiano, para elas, o Direito Penal no servia para nada. Mas, no ponto tratado (violncia contra a mulher), ele passava a se tornar condio de possibilidade. Ento, Baratta disse: somos esquizofrnicos. Queremos, de um lado, minimalismo; de outro, maximalismo. Depende do que nos interessa. Pois . Criminalizar a homofobia entra nessa esquizofrenia. O mesmo vale para violao de prerrogativas de advogados. Ora, se no conseguirmos fazer com que os magistrados respeitem as prerrogativas dos advogados, ser que conseguiremos sob a ameaa da criminalizao? E algum acha que isso daria certo? Algum acredita na condenao de um juiz por
13 Cf. STRECK, 2011.

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cometimento do crime de desrespeito das prerrogativas de um advogado? No Brasil? Por derradeiro e sempre pensando em agregar valor ao projeto e aos esforos empreendidos pela Comisso que cuida do Anteprojeto: o novo Cdigo Penal ter que responder questo acerca de qual o papel do direito Penal no Estado Democrtico de Direito. O Direito Penal no trata de coisas boas. Isso evidente. Tampouco instrumento de transformao da sociedade ou do indivduo. O direito penal no serve para resolver problemas. Ele um problema! 4 Guisa de concluso: como conter o gozo da sociedade sem ser tirnico Se os Cdigos de 1830, 1890 e 1940 continham essa caracterstica de proteo aos bens jurdicos de cariz (proto) liberal-individualista, parece razovel concluir que, a partir de 1988, deveria ter havido uma virada na legislao penal, na linha do que indica o constitucionalismo compromissrio e social. Entretanto, no foi isso o que ocorreu. Dito de outro modo, continuamos mergulhados em uma crise que envolve a concepo de bem jurdico em pleno Estado Democrtico de Direito (STRECK; FELDENS, 2003). Urge, pois, um redimensionamento na hierarquia dos bens jurdicos como forma de adapt-los sua dignidade constitucional.14 Afinal, como bem lembra Figueiredo Dias, os bens jurdicos protegidos pelo direito penal devem considerar-se concretizaes dos valores constitucionais expressa ou implicitamente ligados aos direitos e deveres fundamentais, hiptese a lhes garantir dignidade jurdico-penal (FIGUEIREDO DIAS, 2011, p. 47-8). Na mesma linha, Luiz Luisi lembra que as Constituies surgidas no segundo ps-guerra albergam uma srie de preceitos destinados a alargar a incidncia do direito criminal no sentido de faz-lo um instrumento de proteo de direitos coletivos, cuja tutela se impe para que haja uma justia mais autntica, ou seja, para que se atendam as exigncias de justia material (LUISI, 2003, p. 57). Dito de outro modo, parece no restar dvida que, na atualidade e a assertiva de Puig (1998, p. 135)15
14 Nesse tom, anota Maria da Conceio Ferreira da Cunha que seria inconstitucional criar uma ordem de bens jurdico-penais de forma a inverter a ordem de valores constitucional (CUNHA, 1995, p. 328). 15 No mesmo sentido, veja-se Navarrete (2000, p. 131), para quem la sociedad o comunidad, global y genericamente considerada, aparecen reconocidas como sujeto pasivo de bienes jurdicos que son afectados por delitos que atentan a la propia comunidad social, en cuanto titular de intereses colectivos. As acontece, v.g., en tipos de delitos que afectan a bienes colectivos, como el orden pblico, la seguridad ec trafico rodado, la f pblica o la salud pblica, frente a comportamientos tpicos ya de lesin, ya de peligro o riesgo general o concreto.

Cadernos IHU ideias 27 o direito penal vai abrindo espao no sentido de que deve ir estendendo sua proteo a interesses menos individuais, porm de grande importncia para amplos setores da populao, como o meio ambiente, a economia social, as condies de alimentao, o direito ao trabalho em determinadas condies de segurana social e material enfim, o que se vem denominando de interesses difusos. Estando isso claro, vale registrar a existncia de uma grave controvrsia acerca da extenso e das funes desse conceito (bem jurdico) a partir do dissenso surgido entre a postura dos penalistas liberais, que defendem uma compreenso demasiadamente restrita do conceito, e aqueles que defendem o reconhecimento jurdico-penal de bens supraindividuais, cuja posio quanto funcionalidade dessa instituio jurdica assenta-se em uma concepo organizativa, interventiva e vinculada realidade social. Essa contenda no foi ainda suficientemente percebida e apreendida pelo conceito dogmtico de bem jurdico, e este conflito acarreta uma confuso quanto aos bens que devem prevalecer numa escala hierrquica, para fins de serem relevantes penalmente e, portanto, merecedores de tutela dessa natureza (STRECK; COPETTI, 2003, p. 255 et seq.). Ou seja, quais so os bens jurdicos suscetveis de receber proteo penal? A transferncia desta ainda no resolvida controvrsia para as prticas legislativas e judiciais faz com que surjam leis (v.g., Leis 10.259/01 e 10.741/03) em que bens jurdicos que claramente traduzem interesses de grandes camadas sociais so rebaixados axiologicamente e equiparados a outros bens de relevncia individual, privilegiando-se os bens jurdicos interindividuais, questo sutilmente presente, por exemplo, na legislao que trata dos crimes de sonegao fiscal no Brasil, como possvel perceber at mesmo na Lei 10.684/03, sancionada no governo Luiz Incio Lula da Silva, mas que repetia legislao anterior. Se correto ou no tratar a sonegao de tributos como crime (grave), isso uma questo que dispensa uma reposta imediata; importante saber as razes pelas quais admitimos um direito penal que trata o furto qualificado de forma mais grave que a sonegao de tributos ou lavagem de dinheiro...! O que tem ocorrido de concreto nesse aspecto e dado margem ao aquecimento do debate entre penalistas de apego exacerbado ao liberalismo (ou, se preferir, com apego ao conceito liberal-individualista de bem jurdico) e os que buscam a guarida penal de bens supraindividuais, que estes buscam introjetar na concepo de bem jurdico-penal a ideia de que uma srie de bens de feio coletiva necessita de proteo penal, enquanto aqueles resistem a tanto, colocando-se contra a extenso da funo de proteo penal aos bens de interesse da

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comunidade, sob o argumento de que tal concepo implicaria uma indesejada ampliao das barreiras do direito penal. De certo modo, continuam a pensar o direito a partir da ideia segundo a qual haveria uma contradio insolvel entre Estado e sociedade ou entre Estado e indivduo. Tais consideraes, evidncia, acarretam compromissos e inexorveis consequncias no campo da formulao e da aplicao das leis. Para tanto, parto da premissa e no h, ou no deveria haver nenhuma novidade em dizer isto de que a Constituio brasileira de 1988 apresenta uma diretiva para o Estado (e suas polticas, inclusive criminais). Logo, em assim sendo, continuo a insistir (e acreditar) que todas as normas da Constituio tm validade, o que ocorre nas que estabelecem a busca da igualdade, a reduo da pobreza, a proteo da dignidade, etc. Tais normas comandam a atividade do legislador (inclusive e logicamente, a do legislador penal). Esse comando (ordem de legislar) traz implicitamente por exemplo, no campo do direito penal a necessria hierarquizao que deve ser feita na distribuio dos crimes e das penas, razo pela qual o estabelecimento de crimes, penas e descriminalizaes no pode ser um ato absolutamente discricionrio, voluntarista ou produto de cabalas. Tampouco o direito penal pode ficar merc de leis de convenincia, elaboradas sem qualquer prognose.16 Em outras palavras, no h liberdade absoluta de conformao legislativa nem mesmo em matria penal, mormente quando a lei descriminaliza condutas consideradas ofensivas a bens fundamentais. Nesse sentido, se, de um lado, h a proibio de excesso (bermassverbot), de outro h a proibio de proteo deficiente (Untermassverbot).17 No h, pois, qualquer blindagem que proteja a norma penal do controle de constitucionalidade. A norma penal no est blindada sindicabilidade constitucional. A vigncia de um texto jurdico penal no implica automaticamente a sua va16 Um bom exemplo de lei de convenincia a alterao produzida na legislao de txico, por intermdio da Lei 11343/06. Enquanto, de um lado, aumentou-se a pena mnima para traficantes, ao mesmo tempo estabeleceu-se a possibilidade de reduo da pena em at 2/3 para acusados primrios. Isto , se o legislador pretendia aumentar a pena mnima, porque deveria ter algum motivo; mas, paradoxalmente, concede a possibilidade de diminuio de pena praticamente indita no Cdigo Penal, apenas concedida ao furto privilegiado. 17 Isso significa dizer que, quando o legislador no realiza essa proteo via Direito Penal, cabvel a utilizao da clusula proibio de proteo deficiente (Untermassverbot). Tais questes ficam bem claras a partir da discusso da descriminao do aborto na Alemanha, problemtica igualmente debatida no plano da justia constitucional na Espanha e em Portugal. No Brasil, o Supremo Tribunal Federal, por intermdio de voto do ministro Gilmar Mendes (acompanhado pelo ministro Ayres Brito), aplicou pela primeira vez a tese no julgamento do Recurso Extraordinrio n. 418.376; a tese voltou a ser aplicada na ADIn 3510.

Cadernos IHU ideias 29 lidade, problemtica que coloca na mesma trincheira paradoxalmente, em determinadas situaes, penalistas de orientao dogmtica e acentuadamente positivista-normativista18 e aqueles defensores de posturas mais clssico-liberais. No pretendo discutir ou pr em xeque o papel da concepo liberal-individualista-iluminista do direito penal. Isso, alis, conquista moderno-contempornea. O que se questiona a resistncia de determinados setores desse campo do conhecimento em estender o brao do Direito Penal em direo aos bens supraindividuais. Essa uma questo dramtica: se no se admite a extenso do brao do direito penal aos delitos de cariz supraindividual (o que implica rediscutir o tratamento dado, v.g., sonegao de tributos,19 para falar apenas neste delito), ento, por uma questo de respeito igualdade, tambm devemos estar prontos e dispostos a no mais tratar os delitos interindividuais (cometidos sem violncia) contra o patrimnio como uma questo de direito penal. No esqueamos: o direito do Estado Democrtico de Direito deve respeitar a coerncia

18 Os penalistas de perfil positivista-normativista (portanto, os juristas que admitem o poder discricionrio em favor dos juzes) majoritrios no plano da produo jurdica standard no Brasil so aqueles ligados aos movimentos de lei e ordem, mas que, paradoxalmente no incluem no rol de suas preocupaes repressivistas as condutas que ofendem bens jurdicos supraindividuais (pelo menos no o fazem sob a tica da Constituio). 19 Observe-se, por exemplo, que, na medida em que o legislador utiliza o Direito Penal de forma diferenciada para os crimes de sonegao de tributos, o que pode ser visto pelo art. 9 da Lei 10.684, poder-se-ia propor como, alis, venho fazendo de h muito (por todos, veja-se acrdos 70.018.891.119, 70.016.803.967 e 297.019.937, todos do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul), na medida em que a frmula adotada pela Lei 10.826/03 (pagamento do valor sonegado portanto, de forma indireta, subtrada/ apropriada/obtida ilicitamente) se mostre eficaz para a proteo do bem jurdico, a extenso dessa frmula aos demais crimes contra o patrimnio, desde que cometidos sem violncia ou grave ameaa...! Ou seja, poderse-ia tambm permitir que o ladro e o estelionatrio devolvessem a res furtivae at em suaves prestaes (espcie de REFIS da patuleia) extinguindo-se, ipso facto, a punibilidade, nos mesmos termos dos crimes fiscais! (Destaque-se que somente agora a comisso de juristas responsvel pela redao do anteprojeto para o novo cdigo penal cogita a extino da punibilidade para os casos de furto em que h o ressarcimento do valor subtrado. Informao disponvel em: <http://www12.senado.gov.br/noticias/ materias/2012/04/20/comissao-de-juristas-debate-reducao-de-pena-parafurto-simples>. Acesso em: 23 abril 2012.) Ou isso ou teremos que assumir que, efetivamente, praticamos e permito-me insistir nesta tecla um direito penal de classe...! No fundo, a previso do art. 9 da Lei 10.684/03 nada mais faz do que estabelecer a possibilidade de converter a conduta criminosa em pecnia, favor que negado a outras condutas. Nesse ponto, calha registrar a objeo feita por Ferrajoli corifeu do garantismo penal a monetarizao do Direito Penal: ningn bien considerado fundamental hasta el punto de justificar la tutela penal puede ser monetarizado, de modo que la previsin misma de delitos sancionados con penas pecuniarias evidencia o un defecto de punicin (si el bien protegido es considerado fundamental) o, ms frecuentemente, un exceso de prohibicin (si tal bien no es fundamental) (FERRAJOLI, 1997, p. 477).

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e a integridade. Leis de convenincia e discriminatrias so inconstitucionais. Ora, nenhum campo do direito est imune a essa vinculao constitucional. Consequentemente, na medida em que a Constituio figura como o alfa e o mega do sistema jurdico-social, ocorre uma sensvel alterao no campo de conformao legislativa. Nesse (novo) contexto, a teoria do bem jurdico, que sustenta a ideia de tipos penais no Direito Penal, igualmente passa a depender da materialidade da Constituio. No pode restar qualquer dvida no sentido de que o bem jurdico tem estrita relao com a materialidade constitucional, representado pelos preceitos e princpios que encerram a noo de Estado Democrtico e Social de Direito. No h dvida, pois, que as baterias do direito penal do Estado Democrtico de Direito devem ser direcionadas para o combate dos crimes que impedem a concretizao dos direitos fundamentais nas suas diversas dimenses. Nesse ponto, alis, entendo que neste espao que reside at mesmo uma obrigao implcita de criminalizao, ao lado dos deveres explcitos de criminalizar constantes no texto constitucional. Nesse sentido, veja-se o art. 5, XLIII, da Constituio Federal, que determina a criminalizao das condutas que consubstanciem prtica de tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins e terrorismo. Veda, inclusive, a tais crimes, assim como aos crimes definidos como hediondos, a fiana e a concesso de graa ou anistia poltica. Adequada ou no, tal previso do constituinte originrio. Insisto: ocorreu uma sensvel alterao no papel do direito e do Estado, que ocorre exatamente quando o Estado, de potencial opositor a direitos fundamentais,20 passa a ser o seu protetor, circunstncia facilmente constatvel nos textos constitucionais forjados a partir do segundo ps-guerra. Nesse sentido, considero correta a assertiva de Claus Roxin, para quem o legislador deve recorrer subsidiariamente contraveno e multa administrativa, em vez da incriminao e pena, somente quando a perturbao social pode ser anulada com a sano menos onerosa, reforando sua indiscutvel caracterstica de ultima ratio. evidente que esse limite difcil de traar. Entretanto, assevera, no campo nuclear do direito penal as exigncias de proteo subsidiria de bens jurdicos requerem necessariamente um castigo penal em caso de delitos de um certo peso! Em contrapartida, diz Roxin (1997), ainda que em princpio se incluam condutas como o furto e a fraude (estafa) neste mbito nuclear de exigncia de punio por parte do Direito Penal, nada se oporia a que os casos de baga-

20 Nesse sentido, cf. a interessante abordagem feita por Cunha em seu A constituio do crime (1998, em particular as pginas 89 e 90).

Cadernos IHU ideias 31 telas neste campo (p. ex., furto de gneros comestveis) fossem tratadas como contravenes. Observe-se, desse modo, que a discusso dos limites entre condutas que devem ser consideradas como crimes e as que devem ser epitetadas como contraveno, primeiramente de tipo quantitativo. Entretanto, quando se ultrapassa o terreno das condutas insignificantes (sem relevncia penal) assim entendidas na tradio jurdica a discusso necessariamente assumir foros qualitativos. E nesse ponto que a Constituio deve ser o topos conformador dos critrios de aferio do conceito de delitos punveis com pena de priso, substituveis por restritivas de direito ou no, e as condutas que podem ficar no mbito contravencional ou no terreno da transao penal. Nesse sentido, veja-se a lio de Maurach e Zipf, que, com fundamento da jurisprudncia do Bundesverfassungsgericht, assinalam que el legislador debe respetar los limites establecidos por el derecho constitucional en sus decisiones relativas a penalizar o amenazar con multas a ciertos tipos de conducta, pois que la idea de justicia, inserta en el principio de Estado de Derecho, exige que el tipo y la consecuencia jurdica (pena o multa) estn adecuadamente armonizados entre si (BVerfGE 27, 18, 29). Nesse mesmo contexto, na definio entre uma e/ ou outra sano continuam os autores resta claro que sera inadmisible desde el punto de vista del derecho constitucional, que ciertos ilcitos indudablemente pertenecientes al ncleo del derecho penal fueren castigados con multa y, a la inversa, que contravenciones propias del ilcito administrativo, lo fueren con pena criminal. Em complementao, sustentam, em referncia dico do Tribunal Constitucional alemo, que aun cuando no se pueda trazar una lnea divisoria exacta para el mencionado ncleo, basndose en la escala de valores contenida en la ley fundamental, es posible indagar con certeza suficiente cul ilcito pertenece inequvocamente a este ncleo y cul no (BVerfGE, loc. cit.) (MAURACH; ZIPF, 1994, p. 23). Ora, evidente que se, por um lado, um crime no um crime porque o tipo penal ontologicamente (sic)21 refletiria a essncia (sic) da coisa designada (concepo realista das palavras de Plato, a partir da qual, por exemplo, na palavra estupro estaria a essncia da estuprez sic), por outro, tambm parece evidente que um delito no tem sua concepo de ofensividade alterada simplesmente porque recebeu nova denominao (no caso, veja-se o exemplo do epteto de menor potencial ofensivo atribudo pela Lei 10.259/01). Para no ir muito longe, at mesmo a semiologia de Saussure poderia dar uma resposta ao problema. Afinal, como dizia o mestre genebrino, se queres
21 Quem utiliza a expresso ontologicamente deve estar se referindo evidncia, ontologia clssica, com o que voltaramos no tempo no mnimo um milhar de anos.

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saber o significado de um significante, pergunta por a...! Para ficar no exemplo dos crimes de menor potencial ofensivo (sic): perguntemos por a se o cidado considera que a exposio a perigo da vida de um idoso ou a sua privao de alimentos uma infrao de natureza, qui, levssima, a ponto de poderem ser transacionadas por cestas bsicas (sic). Em tempo de Constituio compromissria, parece razovel afirmar que o legislador no pode se guiar por pragmatismos inconsequentes que destroem a diferena. Esse pragmatismo vira ceticismo, porque, na medida em que cada ato humano tem um contedo ftico, torna-se absolutamente problemtico o processamento da validade desse ato. Com efeito, se elimino o elemento diferencial que identifica cada ato (valorado como delito), caio no cinismo, uma vez que tanto faz qual o delito que cometo... Isso porque, muito embora o direito penal deva ser utilizado apenas como ultima ratio, parece evidente que existem situaes e hipteses em que o bem jurdico no estaria suficientemente protegido, mormente em uma comparao com outras formas de proteo.22 Deveria causar espanto comunidade jurdica o fato de o legislador no abrir mo do Direito Penal para combater delitos menos relevantes no que diz respeito a sua danosidade social como o furto e apropriao indbita, e, nos casos de crimes mais graves como os de cariz supraindividual, agir de modo absolutamente contrrio. Por fim, qual o papel do Direito Penal no Estado Democrtico de Direito? O direito penal no trata de coisas boas. Isso evidente. Nem instrumento de transformao da sociedade ou do indivduo. A concepo de um direito garantidor uma conquista da humanidade. Mas, em tempos de novos paradigmas, ficamos no entremeio de uma aporia: os penalistas (e no somente eles) so praticamente unssonos (com exceo dos discursos law and order) em apontar o direito penal como discriminatrio, seletivo, estigmatizador e protetor dos interesses das camadas dominantes. Alis, j no h qualquer novidade em dizer isso. Ou seja, tem razo o campons salvadorenho, citado por Jesus De La Torre, quando diz que la ley es como la serpiente; solo pica a los descalzos. Assim, dizer que o Direito Penal historicamente criminaliza a pobreza parece, hoje, uma obviedade...; o problema : o que fazer com ele? Extingui-lo? Rede22 Ressalte-se, aqui, que h autores que chegam a colocar em dvida essa alternativa entre Direito Penal e outras medidas aptas para proteo do bem jurdico, pela simples razo de que, relativamente aos bens constitucionais significativos, a sano penal deve ser adotada mesmo que se pudessem conseguir os interesses da disciplina recorrendo a outras sanes; em caso contrrio acentuar-se-ia o papel pragmtico do Direito Penal e instrumental da pena, com prejuzo de sua funo estigmatizante e da reafirmao do valor tutelado (DOLCINI; MARINUCCI, 1994).

Cadernos IHU ideias 33 fini-lo? Por que punir os crimes contra a propriedade individual (cometidos sem violncia), e no punir com o mesmo rigor os crimes que lesam bens jurdicos supraindividuais? Por que, por exemplo, no estender as benesses legislativas (cestas bsicas, pagamento do prejuzo, etc.) tambm patuleia em geral? Talvez tenhamos que enfrentar de vez essa criminalizao da pobreza e passar a falar da pobreza da criminalizao dos setores que, de fato, colocam em xeque os bens jurdicos mais relevantes. E, para tanto, no preciso pensar em estender as graves penas aos crimes do andar de cima. A aplicao da Constituio no plano penal por certo no exige que se use o direito penal como uma vingana dos setores dominados da sociedade contra a histrica criminalizao dos pobres.23 Parece evidente que no. Mas, com certeza, a Constituio no abre mo do direito penal. Ou seja, a Constituio no extingue o Direito Penal. Ora, se isso assim, se estamos de acordo que Hobbes e Freud possam ter parcela de razo, ento podemos afirmar que no proibido proibir. O dilema : como fazer isso sem que o Direito Penal se torne autoritrio/arbitrrio e ao mesmo tempo no mais seja um direito penal de classe? Neste curto perodo de vigncia da nova Constituio e nos limites do permitido pelos instrumentos postos disposio pela jurisdio constitucional, penso que j deveramos ter feito muito mais. Os juristas no so legisladores. Mas a doutrina e a jurisprudncia podem e devem ter um papel muito mais relevante nesse processo de institucionalizar a integridade, a coerncia e a igualdade no direito, em especial no Direito Penal, que lida com conflitos resultantes de resqucios de um pas de modernidade tardia que no passou pela etapa do Welfare State. E ain23 No novidade dizer que os presdios so mquinas de triturar seres humanos, como bem aponta Marcos Rolim: manter um preso no Brasil no sai por menos de R$1,500 mensais e construir uma nova vaga custa em torno de R$40 mil. Chegamos a meio milho de presos; o dficit estimado superior a 250 mil e h 500 mil mandados por cumprir (cf. Mudar o paradigma, in Zero Hora, 12 out. 2008, p. 18). A questo levantada diz respeito ao futuro de nossa poltica criminal. Continuar prendendo como agora far com que continuemos a colocar na cadeia percentual enorme de pessoas que cometem crimes que no colocam em xeque (em risco) bens jurdicos relevantes. Observem-se, a propsito, dados do censo penitencirio realizado, em junho de 2008, pelo Departamento Penitencirio Nacional (rgo do Ministrio da Justia) no sentido de que o sistema prisional do estado de So Paulo opera atualmente com uma populao 50% acima de sua capacidade 96.540 vagas para 145.096 presos (cf. Prises de So Paulo tm 50% mais detentos do que vagas, in Folha de So Paulo, 13 out. 2008, p. C1). Nesse mesmo sentido, cumpre mencionar o levantamento feito recentemente pela Brigada Militar do estado do Rio Grande do Sul (e publicado no Jornal Zero Hora do dia 5 out. 2008) que revela a absoluta superlotao de todos os seis pavilhes do Presdio Central de Porto Alegre. O Pavilho C, por exemplo, que conta com 254 vagas, alberga 1.037 presos, o que configura uma superlotao equivalente a 308,3%. Porm, o que parece ainda mais preocupante que dos 4.705 detentos que compem a populao do crcere, h uma maior quantidade de presos provisrios (2.606) do que de presos condenados (2.099).

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da no se encontrou uma explicao maior para a criminalidade do que as disparidades sociais. Talvez por isso a criminalidade de pases como a Sucia no seja maior do que a criminalidade na Somlia, como j bem explicava Alessandro Baratta: de uma ponta a outra, as distncias sociais so muito pequenas...! O grande desafio talvez seja para utilizar uma frase do psicanalista Alfredo Jerusalinsky como conter o gozo da sociedade sem ser tirnico. nesse fio da navalha que caminha o jurista/penalista do Estado Democrtico de Direito. verdade que, quando a Constituio determina que um dos seus objetivos da Repblica erradicar a pobreza, no significa que isso ser alcanado utilizando o Direito Penal; mas isso tambm no quer dizer que a pobreza continue a ser criminalizada como se estivssemos no sculo XIX ou nos anos 1940. Certamente alguma coisa mudou com o advento do novo paradigma constitucional! Como bem diz o poeta mexicano Eraclio Zepeda, quando as guas da enchente cobrem a tudo e a todos, porque de h muito comeou a chover na serra. Ns que no sabamos! Referncias
CASTILHO, Ela Volkmer de. O controle penal dos crimes contra o sistema financeiro nacional. Belo Horizonte: Del Rey, 1998. COLEMAN, James Wiliam. A Elite do Crime: para entender o crime do colarinho branco. 5. ed., Barueri: Manole, 2005. CUNHA, Maria da Conceio Ferreira da. Constituio e Crime: uma Perspectiva da Criminalizao e da Descriminalizao. Porto: Universidade Catlica Portuguesa, 1995. CUNHA, Paulo Ferreira. A Constituio do Crime. Coimbra: Coimbra Editora, 1998. DOLCINI, Emilio; MARINUCCI, Giorgio. Constituio e escolha dos bens jurdicos, Revista Portuguesa de Cincia Criminal , n. 2, p. 151-198, 1994. FAORO, Raymundo. Os donos do poder: formao do patronato poltico brasileiro. 11. ed., So Paulo: Globo, 1995. FERRAJOLI, Luigi. Derecho y Razn: Teoria del Galantismo Penal. 2. ed., Madrid: Trotta, 1997. FIGUEIREDO DIAS, Jorge de. Temas Bsicos da Doutrina Penal, Coimbra: Coimbra Editores, 2001. FOLHA DE SO PAULO. Prises de So Paulo tm 50% mais detentos do que vagas, Folha de So Paulo, p. C1., 13 out. 2008. LUISI, Luiz. Os princpios constitucionais penais. Porto Alegre: Srgio Fabris Editores, 2003. MAURACH, Reinhart; ZIPF, Heinz. Derecho Penal: Parte General 1, Buenos Aires: Astrea, 1994. PUIG, Santiago Mir. Derecho Penal: parte general. 5. ed., Barcelona: Reppertor, 1998.

Cadernos IHU ideias 35

NAVARRETE, Miguel Polaino. Derecho penal: parte general, Tomo III (Teora jurdica del delito), v. 1, Barcelona: Editora Bosch, 2000. ROXIN, Claus. Derecho Penal: Parte General, Tomo I, Madrid, Civitas, 1997. STRECK, Lenio Luiz. Verdade e Consenso. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2011. ______; FELDENS, Luciano. Crime e Constituio: a legitimidade da funo investigatria do Ministrio Pblico. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003. ______; CopetTi, Andr. O direito penal e os influxos legislativos ps-Constituio de 1988: um modelo normativo e ecltico consolidado ou em fase de transio?, Anurio do Programa de Ps-Graduao em Direito da UNISINOS. So Leopoldo: Unisinos, 2003.

TEMAS DOS CADERNOS IHU IDEIAS

N. 01 A teoria da justia de John Rawls Dr. Jos Nedel N. 02 O feminismo ou os feminismos: Uma leitura das produes tericas Dra. Edla Eggert O Servio Social junto ao Frum de Mulheres em So Leopoldo MS Clair Ribeiro Ziebell e Acadmicas Anemarie Kirsch Deutrich e Magali Beatriz Strauss N. 03 O programa Linha Direta: a sociedade segundo a TV Globo Jornalista Sonia Montao N. 04 Ernani M. Fiori Uma Filosofia da Educao Popular Prof. Dr. Luiz Gilberto Kronbauer N. 05 O rudo de guerra e o silncio de Deus Dr. Manfred Zeuch N. 06 BRASIL: Entre a Identidade Vazia e a Construo do Novo Prof. Dr. Renato Janine Ribeiro N. 07 Mundos televisivos e sentidos identirios na TV Profa. Dra. Suzana Kilpp N. 08 Simes Lopes Neto e a Inveno do Gacho Profa. Dra. Mrcia Lopes Duarte N. 09 Oligoplios miditicos: a televiso contempornea e as barreiras entrada Prof. Dr. Valrio Cruz Brittos N. 10 Futebol, mdia e sociedade no Brasil: reflexes a partir de um jogo Prof. Dr. dison Luis Gastaldo N. 11 Os 100 anos de Theodor Adorno e a Filosofia depois de Auschwitz Profa. Dra. Mrcia Tiburi N. 12 A domesticao do extico Profa. Dra. Paula Caleffi N. 13 Pomeranas parceiras no caminho da roa: um jeito de fazer Igreja, Teologia e Educao Popular Profa. Dra. Edla Eggert N. 14 Jlio de Castilhos e Borges de Medeiros: a prtica poltica no RS Prof. Dr. Gunter Axt N. 15 Medicina social: um instrumento para denncia Profa. Dra. Stela Nazareth Meneghel N. 16 Mudanas de significado da tatuagem contempornea Profa. Dra. Dbora Krischke Leito N. 17 As sete mulheres e as negras sem rosto: fico, histria e trivialidade Prof. Dr. Mrio Maestri N. 18 Um itinenrio do pensamento de Edgar Morin Profa. Dra. Maria da Conceio de Almeida N. 19 Os donos do Poder, de Raymundo Faoro Profa. Dra. Helga Iracema Ladgraf Piccolo N. 20 Sobre tcnica e humanismo Prof. Dr. Oswaldo Giacia Junior N. 21 Construindo novos caminhos para a interveno societria Profa. Dra. Lucilda Selli N. 22 Fsica Quntica: da sua pr-histria discusso sobre o seu contedo essencial Prof. Dr. Paulo Henrique Dionsio N. 23 Atualidade da filosofia moral de Kant, desde a perspectiva de sua crtica a um solipsismo prtico Prof. Dr. Valrio Rohden N. 24 Imagens da excluso no cinema nacional Profa. Dra. Miriam Rossini N. 25 A esttica discursiva da tev e a (des)configurao da informao Profa. Dra. Nsia Martins do Rosrio N. 26 O discurso sobre o voluntariado na Universidade do Vale do Rio dos Sinos UNISINOS MS Rosa Maria Serra Bavaresco N. 27 O modo de objetivao jornalstica Profa. Dra. Beatriz Alcaraz Marocco N. 28 A cidade afetada pela cultura digital Prof. Dr. Paulo Edison Belo Reyes N. 29 Prevalncia de violncia de gnero perpetrada por companheiro: Estudo em um servio de ateno primria sade Porto Alegre, RS Prof. MS Jos Fernando Dresch Kronbauer N. 30 Getlio, romance ou biografia? Prof. Dr. Juremir Machado da Silva N. 31 A crise e o xodo da sociedade salarial Prof. Dr. Andr Gorz N. 32 meia luz: a emergncia de uma Teologia Gay Seus dilemas e possibilidades Prof. Dr. Andr Sidnei Musskopf N. 33 O vampirismo no mundo contemporneo: algumas consideraes Prof. MS Marcelo Pizarro Noronha N. 34 O mundo do trabalho em mutao: As reconfiguraes e seus impactos Prof. Dr. Marco Aurlio Santana N. 35 Adam Smith: filsofo e economista Profa. Dra. Ana Maria Bianchi e Antonio Tiago Loureiro Arajo dos Santos N. 36 Igreja Universal do Reino de Deus no contexto do emergente mercado religioso brasileiro: uma anlise antropolgica Prof. Dr. Airton Luiz Jungblut N. 37 As concepes terico-analticas e as proposies de poltica econmica de Keynes Prof. Dr. Fernando Ferrari Filho N. 38 Rosa Egipcaca: Uma Santa Africana no Brasil Colonial Prof. Dr. Luiz Mott N. 39 Malthus e Ricardo: duas vises de economia poltica e de capitalismo Prof. Dr. Gentil Corazza N. 40 Corpo e Agenda na Revista Feminina MS Adriana Braga N. 41 A (anti)filosofia de Karl Marx Profa. Dra. Leda Maria Paulani N. 42 Veblen e o Comportamento Humano: uma avaliao aps um sculo de A Teoria da Classe Ociosa Prof. Dr. Leonardo Monteiro Monasterio N. 43 Futebol, Mdia e Sociabilidade. Uma experincia etnogrfica dison Luis Gastaldo, Rodrigo Marques Leistner, Ronei Teodoro da Silva e Samuel McGinity N. 44 Genealogia da religio. Ensaio de leitura sistmica de Marcel Gauchet. Aplicao situao atual do mundo Prof. Dr. Grard Donnadieu N. 45 A realidade quntica como base da viso de Teilhard de Chardin e uma nova concepo da evoluo biolgica Prof. Dr. Lothar Schfer N. 46 Esta terra tem dono. Disputas de representao sobre o passado missioneiro no Rio Grande do Sul: a figura de Sep Tiaraju Profa. Dra. Ceres Karam Brum

N. 47 O desenvolvimento econmico na viso de Joseph Schumpeter Prof. Dr. Achyles Barcelos da Costa N. 48 Religio e elo social. O caso do cristianismo Prof. Dr. Grard Donnadieu N. 49 Coprnico e Kepler: como a terra saiu do centro do universo Prof. Dr. Geraldo Monteiro Sigaud N. 50 Modernidade e ps-modernidade luzes e sombras Prof. Dr. Evilzio Teixeira N. 51 Violncias: O olhar da sade coletiva lida Azevedo Hennington e Stela Nazareth Meneghel N. 52 tica e emoes morais Prof. Dr. Thomas KesselringJuzos ou emoes: de quem a primazia na moral? Prof. Dr. Adriano Naves de Brito N. 53 Computao Quntica. Desafios para o Sculo XXI Prof. Dr. Fernando Haas N. 54 Atividade da sociedade civil relativa ao desarmamento na Europa e no Brasil Profa. Dra. An Vranckx N. 55 Terra habitvel: o grande desafio para a humanidade Prof. Dr. Gilberto Dupas N. 56 O decrescimento como condio de uma sociedade convivial Prof. Dr. Serge Latouche N. 57 A natureza da natureza: auto-organizao e caos Prof. Dr. Gnter Kppers N. 58 Sociedade sustentvel e desenvolvimento sustentvel: limites e possibilidades Dra. Hazel Henderson N. 59 Globalizao mas como? Profa. Dra. Karen Gloy N. 60 A emergncia da nova subjetividade operria: a sociabilidade invertida MS Cesar Sanson N. 61 Incidente em Antares e a Trajetria de Fico de Erico Verssimo Profa. Dra. Regina Zilberman N. 62 Trs episdios de descoberta cientfica: da caricatura empirista a uma outra histria Prof. Dr. Fernando Lang da Silveira e Prof. Dr. Luiz O. Q. Peduzzi N. 63 Negaes e Silenciamentos no discurso acerca da Juventude Ctia Andressa da Silva N. 64 Getlio e a Gira: a Umbanda em tempos de Estado Novo Prof. Dr. Artur Cesar Isaia N. 65 Darcy Ribeiro e o O povo brasileiro: uma alegoria humanista tropical Profa. Dra. La Freitas Perez N. 66 Adoecer: Morrer ou Viver? Reflexes sobre a cura e a no cura nas redues jesutico-guaranis (1609-1675) Profa. Dra. Eliane Cristina Deckmann Fleck N. 67 Em busca da terceira margem: O olhar de Nelson Pereira dos Santos na obra de Guimares Rosa Prof. Dr. Joo Guilherme Barone N. 68 Contingncia nas cincias fsicas Prof. Dr. Fernando Haas N. 69 A cosmologia de Newton Prof. Dr. Ney Lemke N. 70 Fsica Moderna e o paradoxo de Zenon Prof. Dr. Fernando Haas N. 71 O passado e o presente em Os Inconfidentes, de Joaquim Pedro de Andrade Profa. Dra. Miriam de Souza Rossini N. 72 Da religio e de juventude: modulaes e articulaes Profa. Dra. La Freitas Perez N. 73 Tradio e ruptura na obra de Guimares Rosa Prof. Dr. Eduardo F. Coutinho N. 74 Raa, nao e classe na historiografia de Moyss Vellinho Prof. Dr. Mrio Maestri N. 75 A Geologia Arqueolgica na Unisinos Prof. MS Carlos Henrique Nowatzki N. 76 Campesinato negro no perodo ps-abolio: repensando Coronelismo, enxada e voto Profa. Dra. Ana Maria Lugo Rios N. 77 Progresso: como mito ou ideologia Prof. Dr. Gilberto Dupas N. 78 Michael Aglietta: da Teoria da Regulao Violncia da Moeda Prof. Dr. Octavio A. C. Conceio N. 79 Dante de Laytano e o negro no Rio Grande Do Sul Prof. Dr. Moacyr Flores N. 80 Do pr-urbano ao urbano: A cidade missioneira colonial e seu territrio Prof. Dr. Arno Alvarez Kern N. 81 Entre Canes e versos: alguns caminhos para a leitura e a produo de poemas na sala de aula Profa. Dra. Glucia de Souza N. 82 Trabalhadores e poltica nos anos 1950: a ideia de sindicalismo populista em questo Prof. Dr. Marco Aurlio Santana N. 83 Dimenses normativas da Biotica Prof. Dr. Alfredo Culleton e Prof. Dr. Vicente de Paulo Barretto N. 84 A Cincia como instrumento de leitura para explicar as transformaes da natureza Prof. Dr. Attico Chassot N. 85 Demanda por empresas responsveis e tica Concorrencial: desafios e uma proposta para a gesto da ao organizada do varejo Profa. Dra. Patrcia Almeida Ashley N. 86 Autonomia na ps-modernidade: um delrio? Prof. Dr. Mario Fleig N. 87 Gauchismo, tradio e Tradicionalismo Profa. Dra. Maria Eunice Maciel N. 88 A tica e a crise da modernidade: uma leitura a partir da obra de Henrique C. de Lima Vaz Prof. Dr. Marcelo Perine N. 89 Limites, possibilidades e contradies da formao humana na Universidade Prof. Dr. Laurcio Neumann N. 90 Os ndios e a Histria Colonial: lendo Cristina Pompa e Regina Almeida Profa. Dra. Maria Cristina Bohn Martins N. 91 Subjetividade moderna: possibilidades e limites para o cristianismo Prof. Dr. Franklin Leopoldo e Silva N. 92 Saberes populares produzidos numa escola de comunidade de catadores: um estudo na perspectiva da Etnomatemtica Daiane Martins Bocasanta N. 93 A religio na sociedade dos indivduos: transformaes no campo religioso brasileiro Prof. Dr. Carlos Alberto Steil N. 94 Movimento sindical: desafios e perspectivas para os prximos anos MS Cesar Sanson N. 95 De volta para o futuro: os precursores da nanotecnocincia Prof. Dr. Peter A. Schulz N. 96 Vianna Moog como intrprete do Brasil MS Enildo de Moura Carvalho N. 97 A paixo de Jacobina: uma leitura cinematogrfica Profa. Dra. Marins Andrea Kunz N. 98 Resilincia: um novo paradigma que desafia as religies MS Susana Mara Rocca Larrosa N. 99 Sociabilidades contemporneas: os jovens na lan house Dra. Vanessa Andrade Pereira N. 100 Autonomia do sujeito moral em Kant Prof. Dr. Valerio Rohden

N. 101 As principais contribuies de Milton Friedman Teoria Monetria: parte 1 Prof. Dr. Roberto Camps Moraes N. 102 Uma leitura das inovaes bio(nano)tecnolgicas a partir da sociologia da cincia MS Adriano Premebida N. 103 ECODI A criao de espaos de convivncia digital virtual no contexto dos processos de ensino e aprendizagem em metaverso Profa. Dra. Eliane Schlemmer N. 104 As principais contribuies de Milton Friedman Teoria Monetria: parte 2 Prof. Dr. Roberto Camps Moraes N. 105 Futebol e identidade feminina: um estudo etnogrfico sobre o ncleo de mulheres gremistas Prof. MS Marcelo Pizarro Noronha N. 106 Justificao e prescrio produzidas pelas Cincias Humanas: Igualdade e Liberdade nos discursos educacionais contemporneos Profa. Dra. Paula Corra Henning N. 107 Da civilizao do segredo civilizao da exibio: a famlia na vitrine Profa. Dra. Maria Isabel Barros Bellini N. 108 Trabalho associado e ecologia: vislumbrando um ethos solidrio, terno e democrtico? Prof. Dr. Telmo Adams N. 109 Transumanismo e nanotecnologia molecular Prof. Dr. Celso Candido de Azambuja N. 110 Formao e trabalho em narrativas Prof. Dr. Leandro R. Pinheiro N. 111 Autonomia e submisso: o sentido histrico da administrao Yeda Crusius no Rio Grande do Sul Prof. Dr. Mrio Maestri N. 112 A comunicao paulina e as prticas publicitrias: So Paulo e o contexto da publicidade e propaganda Denis Gerson Simes N. 113 Isto no uma janela: Flusser, Surrealismo e o jogo contra Esp. Yentl Delanhesi N. 114 SBT: jogo, televiso e imaginrio de azar brasileiro MS Sonia Montao N. 115 Educao cooperativa solidria: perspectivas e limites Prof. MS Carlos Daniel Baioto N. 116 Humanizar o humano Roberto Carlos Fvero N. 117 Quando o mito se torna verdade e a cincia, religio Rber Freitas Bachinski N. 118 Colonizando e descolonizando mentes Marcelo Dascal N. 119 A espiritualidade como fator de proteo na adolescncia Luciana F. Marques e Dbora D. DellAglio N. 120 A dimenso coletiva da liderana Patrcia Martins Fagundes Cabral e Nedio Seminotti N. 121 Nanotecnologia: alguns aspectos ticos e teolgicos Eduardo R. Cruz N. 122 Direito das minorias e Direito diferenciao Jos Rogrio Lopes N. 123 Os direitos humanos e as nanotecnologias: em busca de marcos regulatrios Wilson Engelmann N. 124 Desejo e violncia Rosane de Abreu e Silva N. 125 As nanotecnologias no ensino Solange Binotto Fagan N. 126 Cmara Cascudo: um historiador catlico Bruna Rafaela de Lima N. 127 O que o cncer faz com as pessoas? Reflexos na literatura universal: Leo Tolstoi Thomas Mann Alexander Soljentsin Philip Roth Karl-Josef Kuschel N. 128 Dignidade da pessoa humana e o direito fundamental identidade gentica Ingo Wolfgang Sarlet e Selma Rodrigues Petterle N. 129 Aplicaes de caos e complexidade em cincias da vida Ivan Amaral Guerrini N. 130 Nanotecnologia e meio ambiente para uma sociedade sustentvel Paulo Roberto Martins N. 131 A phila como critrio de inteligibilidade da mediao comunitria Rosa Maria Zaia Borges Abro N. 132 Linguagem, singularidade e atividade de trabalho Marlene Teixeira e derson de Oliveira Cabral N. 133 A busca pela segurana jurdica na jurisdio e no processo sob a tica da teoria dos sistemas sociais de Niklass Luhmann Leonardo Grison N. 134 Motores Biomoleculares Ney Lemke e Luciano Hennemann N. 135 As redes e a construo de espaos sociais na digitalizao Ana Maria Oliveira Rosa N. 136 De Marx a Durkheim: Algumas apropriaes tericas para o estudo das religies afro-brasileiras Rodrigo Marques Leistner N. 137 Redes sociais e enfrentamento do sofrimento psquico: sobre como as pessoas reconstroem suas vidas Breno Augusto Souto Maior Fontes N. 138 As sociedades indgenas e a economia do dom: O caso dos guaranis Maria Cristina Bohn Martins N. 139 Nanotecnologia e a criao de novos espaos e novas identidades Marise Borba da Silva N. 140 Plato e os Guarani Beatriz Helena Domingues N. 141 Direitos humanos na mdia brasileira Diego Airoso da Motta N. 142 Jornalismo Infantil: Apropriaes e Aprendizagens de Crianas na Recepo da Revista Recreio Greyce Vargas N. 143 Derrida e o pensamento da desconstruo: o redimensionamento do sujeito Paulo Cesar Duque-Estrada N. 144 Incluso e Biopoltica Maura Corcini Lopes, Kamila Lockmann, Morgana Domnica Hattge e Viviane Klaus N. 145 Os povos indgenas e a poltica de sade mental no Brasil: composio simtrica de saberes para a construo do presente Bianca Sordi Stock N. 146 Reflexes estruturais sobre o mecanismo de REDD Camila Moreno N. 147 O animal como prximo: por uma antropologia dos movimentos de defesa dos direitos animais Caetano Sordi N. 148 Avaliao econmica de impactos ambientais: o caso do aterro sanitrio em Canoas-RS Fernanda Schutz N. 149 Cidadania, autonomia e renda bsica Josu Pereira da Silva N. 150 Imagtica e formaes religiosas contemporneas: entre a performance e a tica Jos Rogrio Lopes N. 151 As reformas poltico-econmicas pombalinas para a Amaznia: e a expulso dos jesutas do Gro-Par e Maranho Luiz Fernando Medeiros Rodrigues

N. 152 Entre a Revoluo Mexicana e o Movimento de Chiapas: a tese da hegemonia burguesa no Mxico ou por que voltar ao Mxico 100 anos depois Claudia Wasserman N. 153 Globalizao e o pensamento econmico franciscano: Orientao do pensamento econmico franciscano e Caritas in Veritate Stefano Zamagni N. 154 Ponto de cultura teko arandu: uma experincia de incluso digital indgena na aldeia kaiow e guarani Teikue no municpio de Caarap-MS Neimar Machado de Sousa, Antonio Brand e Jos Francisco Sarmento N. 155 Civilizar a economia: o amor e o lucro aps a crise econmica Stefano Zamagni N. 156 Intermitncias no cotidiano: a clnica como resistncia inventiva Mrio Francis Petry Londero e Simone Mainieri Paulon N. 157 Democracia, liberdade positiva, desenvolvimento Stefano Zamagni N. 158 Passemos para a outra margem: da homofobia ao respeito diversidade Omar Lucas Perrout Fortes de Sales N. 159 A tica catlica e o esprito do capitalismo Stefano Zamagni N. 160 O Slow Food e novos princpios para o mercado Eriberto Nascente Silveira N. 161 O pensamento tico de Henri Bergson: sobre As duas fontes da moral e da religio Andr Brayner de Farias N. 162 O modus operandi das polticas econmicas keynesianas Fernando Ferrari Filho e Fbio Henrique Bittes Terra N. 163 Cultura popular tradicional: novas mediaes e legitimaes culturais de mestres populares paulistas Andr Luiz da Silva N. 164 Ser o decrescimento a boa nova de Ivan Illich? Serge Latouche N. 165 Agostos! A Crise da Legalidade: vista da janela do Consulado dos Estados Unidos em Porto Alegre Carla Simone Rodeghero N. 166 Convivialidade e decrescimento Serge Latouche N. 167 O impacto da plantao extensiva de eucalipto nas culturas tradicionais: Estudo de caso de So Luis do Paraitinga Marcelo Henrique Santos Toledo N. 168 O decrescimento e o sagrado Serge Latouche N. 169 A busca de um ethos planetrio Leonardo Boff N. 170 O salto mortal de Louk Hulsman e a desinstitucionalizao do ser: um convite ao abolicionismo Marco Antonio de Abreu Scapini N. 171 Sub specie aeternitatis O uso do conceito de tempo como estratgia pedaggica de religao dos saberes Gerson Egas Severo N. 172 Theodor Adorno e a frieza burguesa em tempos de tecnologias digitais Bruno Pucci N. 173 Tcnicas de si nos textos de Michel Foucault: A influncia do poder pastoral Joo Roberto Barros II N. 174 Da mnada ao social: A intersubjetividade segundo Levinas Marcelo Fabri N. 175 Um caminho de educao para a paz segundo Hobbes Lucas Mateus Dalsotto e Everaldo Cescon N. 176 Da magnitude e ambivalncia necessria humanizao da tecnocincia segundo Hans Jonas Jelson Roberto de Oliveira N. 177 Um caminho de educao para a paz segundo Locke Odair Camati e Paulo Csar Nodari

Lenio Luiz Streck mestre e doutor em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina. Ps-doutor pela Universidade de Lisboa. Professor titular do Programa de Ps-Graduao em Direito (mestrado e doutorado) da Unisinos. Professor permanente da Unesa-RJ, de Roma-TRE (Scuola Dottorale Tulio Scarelli), da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra e da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa. Membro catedrtico da Academia Brasileira de Direito Constitucional. Presidente de Honra do Instituto de Hermenutica Jurdica (RS-MG). Membro da comisso permanente de Direito Constitucional do Instituto dos Advogados Brasileiros, do Observatrio da Jurisdio Constitucional do Instituto Brasiliense de Direito Pblico, da Revista Direitos Fundamentais e Justia, da Revista Novos Estudos Jurdicos, entre outros. Coordenador do DASEIN Ncleo de Estudos Hermenuticos. igualmente Procurador de Justia do Estado do Rio Grande do Sul.

Algumas publicaes do autor

STRECK, L. L. Hermenutica jurdica e(m) crise. 10. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2011. ______. Verdade e consenso. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2011. ______. O que isto: decido conforme minha conscincia? 3. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2011. ______. Verdad y consenso: constitucin, hermenutica y teoras discursivas. Lima: ARA Editores, 2009. ______. Jurisdio constitucional e hermenutica: uma nova crtica do direito. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003.