CASO 1.

Una adolescente se encuentra con 1 mes de gestacin producto de una violacin por un desconocido y solicita que se le practique un aborto, los padres conocedores del suceso se oponen por consideraciones religiosas, alegando que su hija es menor de edad y que ellos tienen la patria potestad para decidir sobre su hija. El aborto es un delito, ubicado en el captulo II del ttulo I delitos contra la vida el cuerpo y la salud, de la parte especial del Cdigo Penal. Segn el artculo 119 del Cdigo Penal Peruano el aborto no es punible cuando es el nico medio para salvar la vida de la gestante o para evitar un mal grave y permanente en su salud, en tanto el mismo Cdigo, en su artculo120, penaliza los casos de aborto como consecuencia de malformaciones y violacin. El Cdigo Penal de nuestro pas sigue la teora de la concepcin; reconocindose en materia civil, la favorabilidad de derechos del nasciturus. Desde el punto de vista tico, desde el momento de la concepcin el nuevo ser tiene derecho a la vida En cuanto a la patria potestad, sta es una institucin regulada en el cdigo civil, definida en el artculo 418, como el deber y el derecho de cuidar de la persona y bienes de sus hijos menores, est relacionado con la proteccin de su integridad fsica y mental, que est amparado a nivel constitucional, derecho de primera categora previsto en el artculo 2 inc. 1, que seala que toda persona tiene derecho a la integridad moral, psquica, fsica. Por lo tanto, en este caso en particular, son los padres los que tienen la decisin por ser menor de edad; y procede su peticin tanto por sus convicciones religiosas como porque la ley los asiste. Por otro lado, si la adolescente llegara a consumir el hecho del aborto, sin el conocimiento ni consentimiento de los padres, la ley la exime de punicin por ser menor de 18 aos

CASO 2.Un paciente que asiste a consulta por dolores lumbares es examinado por un mdico, quien indica una serie de exmenes, entre ellos una urografa excretora, el galeno le manifiesta muy rpidamente las reacciones secundarias de este examen, porque considera que si le explica ms detalladamente, elpaciente no aceptara el procedimiento

El mdico est aplicando el modelo paternalista que es la bsqueda del bien de otra persona desde un nivel de privilegio que permite pretender prescindir de la opinin de esa otra. El paternalismo mdico es la tendencia a beneficiar o evitar daos a un paciente atendido a los criterios y valores del mdico antes que a los deseos u opiniones del enfermo. Aqu no considera necesario informar siempre al enfermo y el Consentimiento informado puede inclusive ser pasado por alto si considera que el caso lo requiere. El modelo clsico de la relacin mdicopaciente exiga al enfermo una obediencia y confianza en el mdico, y el mdico deba tener una autoridad fuerte para cumplir con su deber de buscar el mximo beneficio del enfermo (principio de beneficencia). La toma de dediciones mdicas dependa del criterio exclusivo del mdico. Los mdicos en su afn cientfico deban de intentar por todos los medios de aplicar los tratamientos indicados, podan manejar u ocultar la informacin, valerse de la coaccin o del engao bajo un manto de cientificismo. Todo ello en el declarado propsito de beneficiar al enfermo y su familia. En los ltimos aos ha cambiado esta relacin; el paciente tiene derecho a que se respeten su autonoma para decidir y al mdico se le pide competencia tcnica para realizar las aspiraciones y los deseos de los enfermos. En la sociedad actual se ha ido dejando de lado el modelo paternalista de la profesin, centrado en el mdico, para reemplazarlo por el paradigma autonomista en el que los pacientes reciben mayor informacin sobre su condicin, lo que les permite opinar y participar en la decisin de las alternativas teraputicas propuestas. La superacin del paternalismo ha sido el resultado de un largo proceso histrico. Actualmente el consentimiento informado es el elemento central de la relacin mdico-paciente en el nuevo modelo autonomista de asistencia mdica. El paciente debe de decidir de acuerdo con sus propios valores y prioridades que no necesariamente pueden de coincidir con los del mdico. Este es un derecho que pretende reconocer el consentimiento informado y esta recogido en la ley de salud vigente en el Per. Este nuevo contexto replantea reestructurar toda la relacin mdico paciente. La tica mdica est sustentada en cuatro principios de bases slidas: Beneficencia No maleficencia Autonoma Justicia El paciente no es un sujeto pasivo en el proceso enfermedad-curacin, le asiste el derecho a que se le suministre con veracidad, claridad y de manera confidencial, toda la informacin sobre ese proceso.

Cuando se trata de la prctica de procedimientos diagnsticos y teraputicos, por simples que sean, tiene derecho a conocer el nombre y la experiencia de quien los va a ejecutar. Junto con el de beneficencia y justicia, el de autonoma es otro principio que sirve de sustentacin a la tica mdica. Por eso, todo acto mdico debe estar precedido del consentimiento del paciente, a no ser que ste se encuentre mentalmente incompetente, en cuyo caso la autonoma es transferida de manera tcita a los familiares ms cercanos. A nadie en posesin de sus plenas facultades se le puede forzar a aceptar un procedimiento diagnstico o teraputico, aunque el mdico lo considere estrictamente necesario. Esa autonoma le permite al enfermo ceder o no sus rganos para trasplante o para estudios especiales, y sealar la persona en quien delegar la autoridad y la responsabilidad en la toma de decisiones relacionadas con los procedimientos que el mdico proponga, en caso de que no estuviese en capacidad de hacerlo por su cuenta en el momento indicado. En otras palabras, la persona posee el derecho de delegar su voluntad en terceros. Como ser humano, el enfermo posee los derechos que la ley le reconoce y le otorga; y sus derechos deberan ser preponderantes respecto a los del hombre sano, pues el enfermo se encuentra en desventaja. Para que la ley sea justa, debera velar por proteger a la parte ms frgil sobre la que se legisla: el ser humano enfermo. En principio el Consentimiento informado es necesario en la medida que es un consentimiento explicito, y aconsejable cuantos mayores sean los riesgos de la intervencin, por lo cual el Consentimiento informado debera de formar parte de la historia clnica.

El consentimiento informado es un derecho personal que solo el interesado puede no querer ejercer. No obstante existen algunos casos en los que el Consentimiento Informado NO procede: 1. Renuncia expresa del paciente.- en este caso debe existir algn familiar o sustituto legal dispuesto a asumir la responsabilidad de las decisiones. 2. Tratamientos exigidos por la ley. Por ejemplo vacunaciones nacionales como parte de una poltica sectorial o en caso de epidemias o desastres naturales. 3. Posibilidad de corregir una alteracin inesperada en el seno de una intervencin quirrgica inesperada 4. Situaciones de emergencia en salud, en las cuales el profesional se obliga a actuar con tiempos cortos. Argumentos que han sido usados en contra del Consentimiento informado: 1. El paciente no puede comprender adecuadamente la informacin. 2. Los enfermos no desean ser informados de malas noticias. 3. La informacin suele asustar desproporcionadamente al paciente y puede inducirle a rechazar intervenciones que solo con llevan un riesgo mnimo. 4. El mismo mdico rara vez conoce los datos con la precisin y la certeza que requieren los pacientes Los tres primeros argumentos son apreciaciones subjetivos, en la ptica tradicional de considerar al paciente como un ente pasivo, sujeto de intervencin y con una visin paternalista.

El ltimo argumento es fcilmente corregible a travs de los programas de Educacin Continua de las universidades y sociedades cientficas. En el mundo el Consentimiento es considerado como un derecho de los pacientes, lo que hace que los mdicos no solo actuemos con la bondad moral individual y la no maleficencia, sino que esto se ha hecho una exigencia que a todos nos obliga con los pacientes cansados de pasar por situaciones injustas y arbitrarias. Actualmente muchas leyes consagran estos derechos; desde 1972 en Espaa, el reglamento de seguridad social dispuso el derecho de autorizar las intervenciones quirrgicas o situaciones teraputicas que impliquen riesgos previsibles ... a la libre eleccin entre las opciones que le presente el responsable mdico de su caso, siendo preciso el consentimiento escrito del usuario para la realizacin de cualquier intervencin.. Todo esto hace que nuestro quehacer profesional se apoye en un rigor cientfico, tcnico y en un respaldo legal. En el caso del Per la ley general de salud 26842 dada el 20 de julio de 1997 reconoci al Consentimiento Informado como parte del acto mdico. La Ley general de Salud del Per, menciona el Consentimiento Informado en los siguientes artculos: ....Art. 4to. Ninguna persona puede ser sometida a tratamiento mdico o quirrgico sin su consentimiento previo de la persona llamada legalmente a darlo, si correspondiese o estuviere impedida de hacerlo. Se excepta de este requisito las intervenciones quirrgicas de emergencia. Art. 6to.- .....para la aplicacin de cualquier mtodo anticonceptivo se requiere del consentimiento previo del paciente. En caso de mtodos definitivos, la declaracin del consentimiento debe constar en documento escrito. Art. 7.- ....para la aplicacin de tcnicas de reproduccin asistida, se requiere del consentimiento previo y por escrito de los padres biolgicos. Art. 8 .- ......la disposicin de rganos y tejidos de seres humanos vivos esta sujeta a consentimiento expreso y escrito del donante. En caso de muerte de una persona, sin que esta haya expresado en vida su voluntad de donar rganos o tejidos, o su negativa de hacerlo, corresponde a sus familiares ms cercanos disponerlo. Art. 15.-

o inciso c) toda persona usuaria de los servicios de salud, tiene derecho a no ser sometida, sin su consentimiento a exploracin, tratamiento o exhibicin con fines docentes. o d.- a no ser objeto para la aplicacin de medicamentos o tratamientos sin ser debidamente informada sobre la condicin experimental de los riesgos que corre sin que medie previamente su consentimiento escrito o de la persona legalmente a darlo, si correspondiere o si estuviere impedida de hacerlo. o h.- a que se le comunique todo lo necesario para que pueda dar su consentimiento previo a la aplicacin de cualquier procedimiento as como a negarse a este. Art. 25.- toda informacin relativa al acto mdico que se realiza tiene carcter reservado. El profesional de la salud , el tcnico o el auxiliar que proporciona o divulga por cualquier medio, informacin relacionada al acto mdico en el que participa o del que tiene conocimiento incurre en responsabilidad civil o penal, segn el caso, sin perjuicio de las sanciones que corresponden en aplicacin de los respectivos Cdigos de tica Profesional..... Se excepta de la reserva de la informacin relativa al acto mdico en los casos siguientes: Cuando hubiere Consentimiento informado por escrito del paciente Cuando fuere requerida por la autoridad judicial competente. Cuando fuere utilizada con fines acadmicos o de investigacin cientfica, siempre que la informacin obtenida de la historia clnica se consigne en forma annima. Cuando fuere proporcionada a familiares o allegados del paciente con el propsito de beneficiarlo, siempre que este no lo prohba expresamente.

CASO 3.Una persona en vida manifiesta verbalmente como deseo que cuando muera no se done sus rganos por ningn motivo, despus de tres aos sufre un accidente automovilstico y se le declara muerte cerebral, por sugerencia ya pedido de los mdicos la familia acepta que se trasplanten los riones.

Segn los datos de RENIEC, existen registrados 14 580 775 ciudadanos habilitados para tener DNI, de los cuales el 12,5% de los entrevistados, han respondido que estn dispuestos a donar sus rganos luego de su fallecimiento. Llegado el caso, los mdicos tienen que aceptar la decisin final de los familiares del donante, quienes en muchas ocasiones se niegan a cumplir la voluntad del difunto de ceder sus rganos a quien los necesite. El estndar internacional de donacin de rganos es de 12 a 15 por milln de habitantes; en Estados Unidos la cifra es de 20 por milln de habitantes y en el Per slo llega de 3 a 4 por milln de habitantes. Lograr una mayor tasa de donaciones en todo el mundo es un objetivo que se trazan los pases que quieren mejorar el ndice de trasplantes. La legislacin peruana tiene como referente a la ley espaola de trasplantes, que se hizo sobre la base de una amplia experiencia. Las leyes estn vigentes en Brasil y Chile y nos llevan varios aos de ventaja. El modelo espaol ha dado la vuelta al mundo, difundido a travs del libro Coordinacin y Trasplantes, obra difundida por la Organizacin Nacional de Trasplantes. La Ley General de Donacin y Trasplante de rganos y Tejidos Humanos N 28189 publicada el 18 de marzo del 2004, establece que la donacin de rganos y tejidos est sujeta al consentimiento libre, informado y expreso del donante. Establece modificaciones en el Cdigo Penal sobre los delitos de trfico. Las personas que trafican con rganos cometen un delito penado con varios aos de crcel e incluso cadena perpetua. Antes slo era un acto ilcito". Seala que la extraccin de rganos y/o tejidos procedentes de donantes vivos o cadavricos solamente se realizar con la finalidad de favorecer o mejorar sustancialmente la salud, la expectativa o las condiciones de vida de otra persona. Y adems garantiza la confidencialidad de la informacin, as como la gratuidad de la donacin. La Ley General de salud dispone en el Art. 8 .- ......la disposicin de rganos y tejidos de seres humanos vivos esta sujeta a consentimiento expreso y escrito del donante En caso de muerte de una persona, sin que esta haya expresado en vida su voluntad de donar rganos o tejidos, o su negativa de hacerlo, corresponde a sus familiares ms cercanos disponerlo La muerte, a nivel del derecho privado se encuentra regulado en el art. 61 del Cdigo Civil, que establece que la muerte pone fin a la persona. En consecuencia, una persona fallecida no es ya sujeto de derecho, sino, ahora toma la categora de objeto de Derecho.

Fallecida la persona se acaba la personalidad; su cuerpo pasa a ser un objeto especial digno de respeto, protegido contra la profanacin, y su memoria contra ataques y ofensas. Bajo estas premisas, el legislador ha establecido que los representantes de las personas incapaces carecen de facultad para comprometer en vida los rganos y tejidos de sus representados. Contrario sensu, los representantes s pueden disponer de la persona incapaz por haber muerto. Constitucionalmente, es un tema directamente referido al derecho a la integridad fsica de las personas, derecho que el mbito de debate, se discute si es un principio, un valor o un derecho propiamente tal. Por el principio de supremaca de la persona humana, el derecho a la dignidad es un tema directamente vinculado con la donacin de rganos. Los actos de disposicin del cuerpo slo son admisibles cuando surge una exigencia ante un estado de necesidad, una razn mdica o motivos de humanitarismo (prdida de un miembro u rgano para salvar el resto de la estructura corprea, una gangrena o la donacin de un rgano para preservar una vida ajena). Al respecto, el artculo 6 del Cdigo Civil precepto que complementa el mandato constitucional prohbe los actos de disposicin del propio cuerpo cuando ocasionan una disminucin permanente del mismo o, en todo caso, cuando sean contrarios al orden pblico o a la buenas costumbres. En virtud de ello, la persona slo puede disponer de aquellas partes de su cuerpo que, al ser despojadas o separadas, no ocasionen una disminucin permanente de su integridad fsica. Por ende, cabe la posibilidad de que la persona pueda ceder todas aquellas partes, sustancias o tejidos que se regeneren, siempre que ello no atente gravemente contra su salud o ponga en peligro su vida; tales los casos del corte del cabello, la donacin de sangre, etc. Dicha postura tiene como base y fundamento el histrico caso de Paolo Salvatori (Npoles, 1930), en el cual ste fue objeto de una intervencin quirrgica de cedencia de testculo a favor de Vittorio La Pegna. All el Tribunal de Npoles fij el criterio de que, con dicha disposicin del cuerpo, no se haba ocasionado ninguna disminucin grave. Asimismo, el artculo 7 del Cdigo Civil autoriza expresamente la facultad de donar partes del cuerpo o de rganos o de tejidos; pero precisa que dicha cesin

no deber perjudicar gravemente la salud o reducir sensiblemente el tiempo de vida del donante. La donacin de rganos en vida, tendra una afectacin directa a la integridad fsica, pero estando muerto, ya no se producira la afectacin a dicho bien jurdico. Sin embargo, por respecto a la dignidad, y la memoria del ahora fallecido, la familia, se debera respetar la voluntad del interesado directo, explcitamente expresado por escrito. En ausencia de tal documento, es la familia la que puede tomar la decisin en uno u otro sentido respecto de la donacin de rganos, sin dao para el fallecido, ni falta reconocible en nuestra legislacin.

CASO 4.Un paciente consulta al mdico por una enfermedad venrea, despus de prescribirle el tratamiento, el mdico le explica la necesidad de examinar a la esposa pero el paciente se niega a que ella lo sepa; el mdico entonces, no acta considerando que no puede informar el diagnstico para mantener la buena relacin con el paciente. El Mdico, puede comunicar a la esposa de la enfermedad que aqueja al paciente por las siguientes razones: El mdico que ante la enfermedad venrea de su paciente, que amenaza la vida de la esposa y/o ms personas, revela sin conocimiento del interesado, que padece de una enfermedad venrea, cuando dicha informacin fue adquirida por razn de su profesin, secreto que puede causar dao al paciente, destinado a conjurar que la esposa se contagie de la misma enfermedad o de estar contagiada, as cometa objetivamente el delito, estar exento de responsabilidad, pero siempre y cuando, se demuestre que de los bienes jurdicos en conflicto (vida y/o salud VS secreto profesional),resulta siendo predominante la vida, que es el bien jurdico de primera categora en nuestro sistema, emplendose un medio adecuado para vencer el peligro, que es la comunicacin a la esposa para que tome sus precauciones, es que en dicha conducta no es antijurdica, a pesar de ser tpica, por ende no se configura el delito Ahora, si decide no examinar a la esposa del paciente, no cometera ningn delito, pero quiz alguna falta, por lo que su participacin como garante del paciente, dependiendo de la enfermedad obliga a examinar a quienes se encuentren en el entorno del paciente. [1] Artculo 165.Violacin del Secreto Profesional. Cdigo Penal del Per.: El que tiene informacin por razones de su estado, oficio, empleo, profesin o

ministerio, de secretos cuya publicacin pueda causar dao, los revela sin consentimiento del interesado, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos y con sesenta a ciento veinte das de multa Jurisprudencia. No se configura el delito de violacin del secreto profesional, si la informacin proporcionada no constituye secreto y su publicacin no ha ocasionado dao. Ejecutoria suprema del expediente 1888-94. Publicado en el Peruano el 5 Diciembre 1995 [2] Sin embargo existen situaciones a las que se pueden presentar excepciones para proteger el inters superior de la sociedad (que significa que el derecho colectivo est por encima del derecho personal). Es decir: si sabemos del caso de una persona que est contagiando a otras y tenemos pruebas o testimonios verdaderos y concretos, entonces tenemos que actuar, porque no es posible permitir esa situacin por respetar el derecho a la confidencialidad. Tenemos que pensar en todas las personas que pueden ser contagiadas y no solamente en esa persona. En estos casos es posible revelar el secreto e incluso denunciar. Esta divulgacin se puede efectuar sin el consentimiento del interesado, y en el caso de que esta situacin llegue a una instancia judicial concreta se eximir y/o atenuar la responsabilidad penal a la persona que efectu tal denuncia. O sea que la ley tambin protege al personal de salud El art. 333 del Cdigo Civil, establece las causales de divorcio, en ella se plantean fundamentalmente 2 tesis, la tesis del divorcio remedio, y la tesis del divorcio sancin. Dicho artculo, en su inc. 8, establece como causal de separacin de cuerpos, que tambin es compatible con la causal de divorcio, la enfermedad grave de transmisin sexual contrada despus de la celebracin del matrimonio y hasta donde tengo entendido, las enfermedades venreas, son enfermedades adquiridas por placer. Menciono ello, por cuanto considero que ante la negativa del paciente para examinar a su esposa, puede estar la causa de que el paciente, considere que su esposa no deba enterarse, para con ello, no poner en riesgo su matrimonio. El contagio, a nivel de derecho penal, se encuentra tipificado como un delito, en el artculo 289 del Cdigo Penal. Que establece el que a sabiendas, propaga una enfermedad peligrosa o contagiosa para la salud de las personas, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de 3 ni mayor de 10 aos. Si resultan lesiones graves o muerte, y el agente pudo prever este resultado, la pena se elevar.

Considerando que no es una enfermedad grave, y no hay bienes para ponderar el mbito de proteccin estar listo para aplicar este tipo penal ante la

vulneracin con la realizacin de dicha conducta, -examinar a la esposa, ello respecto del mdico. Pero si se trata de una enfermedad grave, que ponga en peligro la vida de otras personas, el mdico, con los conocimientos que posee, deber ponderar el valor de los bienes jurdicos que se encuentren en riesgo, es as que dir la vida de la esposa, o cumplir con mi deber de guardar el secreto profesional, y ms aun tratndose de enfermedades venreas, por no saberse a vida de la gente promiscua. Cuando haga esa ponderacin, y se d cuenta de que los bienes jurdicos son de distinto valor, aplicar la causa de justificacin que en derecho se denomina Estado de necesidad Disculpante o justificante, el mismo que se encuentra previsto en el art. 20 inc. 4 del Cdigo Penal.