EL FUNDAMENTO DE VALIDEZ DE UN ORDEN NORMATIVO HANS KELSEN El autor analiza en este apartado el fundamento de validez de un orden normativo.

Lo esencial es averiguar el fundamento de validez de un conjunto u orden de normas, Kelsen estima entonces que la validez de una norma depende de otra pero no puede seguirse as hasta el infinito y se tiene que remitir a una que suponemos la ultima o suprema que el jurista vienes denomina norma fundante bsica (grundnorm) y dice: La norma fundante bsica es la fuente comn de la validez de todas las normas pertenecientes a uno y el mismo orden. Esa norma fundante bsica no determina el contenido de las normas de orden jurdico, sino nicamente el fundamento de su validez por cuanto no podemos remitirnos a otras de manera infinita. Kelsen considera que el fundamento de validez de un orden jurdico, no es el resultado de un argumento deductivo-lgico, de una norma-fundante bsica presupuesta, sino Haber sido producida de determinada manera, y, en ltima instancia, por haber sido producida de la manera determinada por una norma fundante bsica propuesta. La argumentacin parece un juego de palabras y no lo es, adems congruente con el punto de partida de Kelsen. En efecto, la validez de una norma no la otorga la norma fundante bsica, sino que gracias a esta se producen otras normas de una determinada forma, es decir, la norma encuentra su validez dentro de una coherencia que se articula bajo el supuesto de la norma fundante bsica, que no tiene un contenido material sino formal, es, digamos, la matriz o Constitucin que en su caso permitir el surgimiento de la Constitucin Jurdica positiva. Qu es entonces la norma fundante bsica de un orden jurdico histrico o concreto? La respuesta de Kelsen se apoya en la filosofa de Kant al sealar que se trata de un presupuesto lgico-trascendental. En otras palabras es una estructura lgica del pensamiento jurdico (sujeto humano en funciones de creador de normas jurdicas) que permiten el surgimiento de normas positivas que sean coherentes o validas con la norma fundante bsica, como un principio regulativo de un orden jurdico concreto, es como dice Kelsen, una norma pensada, evitando remitir las normas a una instancia metajuridica. Ella permite otorgar unidad lgica al orden jurdico y resolver los conflictos normativos: Puesto que la norma fundante bsica es el fundamento de validez de todas las normas pertenecientes a un mismo orden jurdico, constituye ella la unidad dentro de la multiplicidad de esas normas.

No olvidemos que Kelsen, dice que las normas jurdicas no son ni verdaderas ni falsas, ese atributo epistemolgico no les corresponde, ya que no son tantos materiales cuanto formales, de manera que gnoseolgicamente o desde el punto de vista del conocimiento son validas o invalidas. En ocasiones pueden darse resoluciones jurdicas contradictorias y las normas entrar en conflicto, cuya solucin radica en encontrar el sentido de las normas que no se contradicen entre si lgicamente, aunque pueden hacerlo en el mbito material. Las contradicciones se resuelven en la medida que se recurre a la norma fundante como presupuesto que clarifica las contradicciones de un orden jurdico especifico para superar las contradicciones ms aparentes que reales. ntimamente ligado al anterior tema se encuentra el de la legitimidad y efectividad de un orden jurdico particular. El principio de que la norma de orden jurdico vale durante todo el tiempo que transcurre hasta que su validez no sea terminada en la manera determinada por ese orden jurdico, o hasta que sea reemplazada por la validez de otra norma de ese orden jurdico, este es el principio de legitimidad. El principio opera bajo un orden jurdico estatal con la limitacin de que se aplica en caso de una resolucin o golpe de Estado, si la Constitucin valida es modificada o reemplazada por la fuerza el principio de validez no opera. Kelsen no indica con claridad en qu consiste el principio de legitimidad y parece asimilarlo a la efectividad o nuevo orden jurdico que se justifica no solo por el uso de la fuerza sino por la validez y aplicabilidad de las normas jurdicas que produce el nuevo orden. En su exposicin examina la validez y eficacia, desde luego rechaza que la validez del derecho sea idntica a su eficacia y la tesis que utiliza Kelsen es: La instauracin y la eficacia son puestas en la norma fundante bsica, como condiciones de la validez; la eficacia en el sentido de que debe agregarse al hecho de la instauracin, para que tanto el orden jurdico como un todo, as como cada norma jurdica aislada no pierda su validez. Validez y eficacia son partes de la correlacin lgica dentro de la unidad que establece la norma fundante bsica en cuanto al sentido y alcance de las normas de todo un sistema. Las normas de un orden jurdico valen porque la norma fundante bsica es presupuesta como vlida, pero aquellas tienen validez mientras ese orden jurdico sea eficaz, la validez se pierde por el desuso o como se denomina en derecho la desuetudo o costumbre en sentido contrario que hace perder su eficacia al derecho escrito. Tambin la norma fundante bsica genera la validez para la norma del derecho internacional, es decir, la norma que produce el derecho internacional es vlida, si un Estado la reconoce conforme a su orden jurdico o Constitucin vigente. Los

estados regulan sus relaciones reciprocas mediante tratados En esta norma, producida consuetudinariamente, encuentran, las normas jurdicas, del Derecho Internacional, producidas convenientemente su fundamento de validez. La norma fundante bsica es entonces la Constitucin u ordenamiento jurdico supremo de una organizacin social. Dicha Constitucin con normas escritas y normas no escritas basadas en la costumbre que le otorga validez y eficacia por aquella, es el fundamento ultimo para un concreto ordenamiento normativo-jurdico de una sociedad, en ella se encuentra el principio como forma, que otorga validez a todas las que derivan de ella, as lo establece el Constituyente Legislador.