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Facultad de Derecho Pablo Rodrguez Grez

"Nociones de Estado de Derecho


6/8/2008 EL HOMBRE COMO ANIMAL SOCIAL

Existen 2 tipos distintos d ciencias: las ciencias de la naturaleza y por otra parte las ciencias normativas, si yo quiero estudiar la naturaleza lo har a travs d las ciencias naturales y si quiero estudiar la sociedad lo har con las ciencias normativas. La diferencia fundamental radica en el hecho q: - Las ciencias d la naturaleza se basan en principio d la causalidad: detrs d cada fenmeno hay una causa q lo provoca y esta causa es lo q yo busco cuando estudio las ciencias naturales; tiene la virtud d q m puedo anticipar a los hechos porque conociendo las causas puedo conocer el efecto (el cientfico observa la naturaleza llegando a conocer las causas q provocan algo) Se utilizar un mtodo deductivo porque de las causas deduzco determinados efectos, esto lo estudia la epistemologa, las causas q determinan a las verdades cientficas o filosofa d la ciencia. -Totalmente distinto son ciencias normativas basadas en el principio de la imputabilidad, basadas en el deber ser d las cosas (no en el ser d las cosas como en la naturaleza). En las leyes o normas yo voy a estar en la categora de imputabilidad, por lo q no existir causa efecto sino deber ser (Ej.: los padres deben criar a sus hijos pero esto no es siempre as) no describen las ciencias normativas el ser d las cosas sino el deber ser. El derecho es una ciencia normativa, trabajamos en la categora de la imputabilidad, con el deber ser d las cosas. Si m lo tuviera q representar grficamente: C.Naturales: Si es A es B Deduzco, uso mtodo deductivo C.Normativas: Si es A debe ser B Induzco Ciencia Naturaleza: causa-efecto Ciencias normativas: antecedente-consecuente, uso mtodo inductivo Formas de organizacin Cmo se puede organizar la sociedad?

El hombre es un animal social, los romanos decan q donde haba sociedad haba derecho, Aristteles deca q el q puede vivir solo o es una bestia o un dios. Necesariamente debemos vivir en un ncleo. Todos somos esencialmente animales polticos, porque vivimos en polis, q es la congregacin de gente, vive en grupo y como consecuencia d eso existe la sociedad y donde hay sociedad hay derecho. Como vivimos en sociedad debemos ver como podemos organizarnos. Se ha pensado q pueden organizar de 3 maneras distintas, 3 maneras extremas o puras: 1.- El despotismo: Sociedad organizada despticamente. Cuando una persona o grupo puede imponerse a los dems, organizan la vida social basada en el poder q tienen sobre los dems 2.- La anarqua: Sociedades en q desaparece toda forma de poder de uno respecto del otro, las relaciones surgen libremente entre nosotros desaparecen las formas de fuerza, las personas se articulan naturalmente. Estos movimientos han sido muy poderosos, la 1 GM se produce por estos movimientos. 3.- El estado de derecho: (Influencia alemana) nos organizamos sobre la base d un conjunto de normas (mandato general y abstracto), mandatos impersonales porque son generales y abstractos, se refieren a todo el grupo social. Conocidas estas normas por todos previamente y adems son coercitivas, significa q si la norma no se cumple voluntariamente se cumple por medio de la fuerza, o sea se cumple voluntariamente o m la imponen. Es una forma distinta d organizacin porque todas las conductas estn reguladas por las normas, previas al comportamiento, conocidas por todos y coercitivas. Es una especie de intermedio entre despotismo y anarquismo, porque por una parte existe una coercibilidad, una fuerza (despotismo) pero nos da libertad para hacer todo aquello q la norma no impone (anarqua). El derecho es una especie de compromiso intermedio: hay una coercibilidad pero tambin se reconoce un rea de libertad. La forma mas perfecta es el estado d derecho porque m da libertad en todo aquello q el derecho no m exige en mi comportamiento y mi rea d libertad esta en funcin d la libertad d los dems, por tanto fortalecemos la libertad de los dems, es decir, soy libre pero con una serie d restricciones en funcin de la libertad de los dems. El derecho en el fondo restringe la libertad en funcin d la libertad de los dems y d ciertos valores y por otro lado nos da un rea d libertad. Vivimos actualmente en una sociedad rodeada d normas, estamos sujetos a norma morales, d trato social, jurdicas, tcnicas, religiosas, q se contraponen a las reglas q son mandatos particulares y concretos, por tanto: Cules son las normas jurdicas entre todo este tipo de normas? Tenemos 4 categoras para saber cuando estoy frente a norma jurdica: - Exteriores: cuando la norma regula acciones q se ponen hacia el exterior sin ninguna consideracin a la actitud interna del sujeto. Se satisfacen con la exterioridad d la conducta Interiores: el comportamiento externo q yo tengo debe ir acompaado d una justificacin interna d esa conducta, va acompaada d una intencin

2 normas completamente distintas - Autnomas: m obliga por una conviccin ma, personal es autnoma porque yo m la impongo, yo m la hago obligatoria (Ej.: norma moral) Heternomas: se m imponen desde el exterior, una potestad m impone una norma su obligatoriedad no depende de mi conviccin sino d la fuerza de la potestad (Ej.: norma de trato social) - Unilaterales: no existe ninguna fuerza externa q m obligue a cumplirla, por tanto m puedo mantener en rebelda en contra de esa norma, no hay fuerza no potestad q m la impongan Bilaterales: hay un poder externo q m puede obligar a cumplir la norma - Coercitividad: en el evento d no cumplirse la norma voluntariamente se cumple por la fuerza, la norma cuyo incumplimiento esta sancionado por la fuerza, por tanto, no m puedo mantener en rebelda con respecto a esa norma Incoercitiva: no s puede imponer por la fuerza el cumplimiento d esas normas 1.- El 1 criterio es exterioridad-interioridad derecho ser exterior pero esto no m sirve para caracterizar el derecho porque otras normas son exteriores x tanto solo con este criterio se podra confundir con norma d trato social o con normas tcnicas, q buscan q una persona sea mas eficiente. 2.-El 2 criterio es autonoma-heteroma, el derecho es heteronomo, pero tampoco m sirve como criterio d distincin porque otras normas son heternomas, como las normas d trato social 3.-El 3 criterio es unilateralidad- bilateralidad, pero tampoco m sirve, el derecho siempre ser bilateral (activo y pasivo), donde hay derecho hay obligacin y viceversa y no sirve porque en la norma d trato social nos encontramos con la misma situacin. 4.-Solo nos queda el ultimo criterio, coercitividad-incoercitividad y descubro lo mas importante: la norma jurdica es la nica norma coercitiva, lo cual hace pensar q la norma jurdica se destaca por ser esencialmente coercitiva, el derecho es fuerza institucionalizada y se encuentra institucionalizada en las normas juridicas, la norma es un mandato general y abstracto q se impone por la fuerza, q posee el estado pero esta fuerza no puede usarse nada mas q para cumplir la norma juridica, si empleo la fuerza sin el proposito d cumplir una norma. Esa fuerza la tiene un rgano q es el estado q tiene el monopolio d la fuerza y este tiene tambin una caracterstica peculiar: el estado tiene el monopolio d la fuerza pero no puede usarla mas q para hacer cumplir la norma, esto caracteriza al estado de derecho. Si utilizamos estos 4 criterios podemos establecer cuando nos encontramos frente a una norma jurdica: es exterior, heternoma, bilateral y exclusivamente es de carcter coercitivo. A veces hay casos (legitima defensa) en q puedo usar la fuerza, Cmo el estado monopoliza la fuerza entonces? Estos casos son d autotutela el estado delega en casos excepcionales a la persona el uso d la fuerza en algunas personas para q puedan repeler una agresin injusta e ilegitima (art. 10 cdigo penal) somos delegados del estado en este caso para aplicar la fuerza. La autotutela no se acepta porque nadie puede hacerse justicia por si mismo. La autotutela existe solo en casos calificadsimos a los q el estado no alcanza a llegar.

El Sistema Jurdico Qu es el sistema jurdico? Todo un pizarrn en blanco es la vida social, lleno d normas q regulan la vida social, en ella solo una parte d nuestra conducta esta regida por normas jurdicas el orden jurdico se extiende En toda la vida social hay un grupo de normas q son normas jurdicas, las vamos a organizar por medio de una pirmide invertida, las normas ubicadas en esta pirmide son las jurdicas por q estn todas relacionadas y constituyen un sistema, el conjunto d normas jurdicas estn organizadas, unas s complementan con las otras. No solo hay normas en cuanto mandato general y abstracto q ordena una determinada conducta (NORMA JURDICA), tambin hay mandatos particulares y concretos (REGLAS JURDICAS), q es cuando se refieren a una sola persona. Voy a tener el sistema normativo o jurdico q va a agrupar todas las normas jurdicas y reglas jurdicas y se plantean como pirmide invertida porque es un sistema jerarquizado, o sea, hay normas d mayor poder vinculante y otras d menor poder vinculante, no todas tiene el mismo poder: 1.- La norma jurdica de mayor poder vinculante es la Constitucin, porque condiciona todo el sistema, nada puede ser contrario a ella en virtud del principio de supremaca constitucional 2.- La ley, q no tiene el mismo poder q la constitucin pero si como norma. Esta siempre elaborada en virtud a lo q dice la constitucin. 3.- Los reglamentos Hasta aqu llegan las normas Veremos las reglas (mandatos particulares y concretos) 1.- Sentencia Judicial, solo afecta a las partes del juicio, tiene efecto relativo 2.- Resoluciones administrativas 3.- Actos y contratos 4.- Regla personal tacita y autocompuesta Aqu termina le ordenamiento jurdico, nos aproximamos a un primer problema fundamental: En q consiste la validez jurdica? Cuando digo validez m refiero a porque m obliga una norma jurdica, puedo decir la norma vale porque m obliga y m obliga porque vale. Si m planteo el problema d validez m planteo porque m obliga la norma jurdica, es el problema mas importante del ordenamiento jurdico. Vamos a decir q tiene la norma jurdica validez derivada en contraposicin con la validez originaria. La validez jurdica es derivada, significa q la norma jurdica vale porque formal y materialmente esta de acuerdo con la

norma superior, o sea, esta elaborada formalmente d acuerdo con la norma superior y vale porque materialmente realiza lo q dice la norma superior. Ej.: la sentencia es valida cuando esta d acuerdo con lo q dice la ley, porque realiza el mandato d la ley, aplica la ley, la sentencia es una aplicacin d la ley y la sentencia no elaborada con lo q dice la ley se aplica el recurso d casacin en el fondo. Podemos constatar q su validez es derivada porque siempre formalmente y materialmente debe estar d acuerdo con la norma superior Toda norma tiene una funcin de produccin y una funcin de ejecucin, d produccin porque produce una inferior y d ejecucin porque ejecuta un mandato. Las reglas jurdicas no tienen funcin de produccin, solo ejecucin.

7/8/2008 La regla es el medio a travs del cual se cumplen las normas. Cuando decimos q la norma se cumple voluntariamente sin necesidad de fuerza hablamos d Realizacin Espontnea del Derecho y cuando se hace por medio de la fuerza hablamos de cumplirla Coercitivamente. Las normas jurdicas rigen la parte de la vida de las conductas q tienen mas trascendencia social ya q esto es lo q le preocupa al derecho (por ej. el derecho no regula el pololeo pero si uno l promete q se va a casar es un contrato de esponsal regulado en el art.98 del Cdigo Civil, el cdigo empieza a manifestar preocupacin) Puede existir un intercambio entre normas jurdicas y normas de trato social, ya q estas pueden convertirse en jurdicas y una jurdica puede transformarse en social cuando pierde su inters. Caractersticas de la pirmide invertida Jerarquizacin de las normas, esta jerrquicamente establecido el poder vinculante de cada norma, esto implica q hay normas de mayor jerarqua y de menor jerarqua y lo plantearemos en funcin de generalidad y abstraccin, las mas generales y abstractas tiene mayor poder vinculante (Constitucin) y las q tienen menos tienen menor poder vinculante son las menos generales y abstractas (reglas).Existe subordinacin. En q consiste la validez jurdica? Esta validez es derivada en cuanto se desprende de una norma superior q le otorga obligatoriedad a una norma inferior, porque formal y materialmente esta de acuerdo con la norma superior. Por ej. una ley vale porque lo establece la constitucin(art.65) Toda norma tiene una doble funcin: o Ejecucin: ejecuta la norma superior, por eso esta de acuerdo con ella o Produccin: produce otra norma El problema es q aparentemente la constitucin no tendran funcin d ejecucin y las reglas no tienen aparentemente funcin de produccin.

Todo el sistema jurdico se desarrolla bajo el Principio de Concrecin, se llama as porque va descendiendo la generalidad y lo abstracto, por tanto el mandato se va concretando hasta llegar a las reglas por tanto su desarrollo se realiza en funcin de este principio: llevar lo general y abstracto a lo particular y concreto. En el ordenamiento jurdico se observan 2 tipo distintos de mandato: general y abstracto (norma) y particular y concreto (regla), pero la capacidad de ordenar de la regla, o sea, su validez jurdica proviene de la norma por tanto las normas, el mandato de las normas, se cumplen a travs de las reglas, son el mecanismo mediante el cual voy a aplicar las normas Toda norma y toda regla para q tengan validez jurdica debe insertarse en el ordenamiento jurdico y tambin puedo desinsertar una norma o regla del ordenamiento jurdico. Yo inserto a travs del mandato de una norma superior q m dice como debo hacerlo, pero adems yo puedo desinsertar y lo har d acuerdo al mandato de la norma superior a travs de la derogacin. Todas las conductas sociales estn reguladas por el derecho, (pero resulta q no todas las conductas sociales estn descritas en las normas y en las reglas), pese a q solo un rea de nuestra vida social esta regulada por normas jurdicas. Las normas jurdicas en general pueden ser d 4 clases (pese a lo q dice Art.1 C. Civil): o Imperativas: mandan o Prohibitivas: ordenan una abstencin o Permisivas: permite ejecutar un acto, el mandato o imperatividad d esta norma consiste en q los terceros no pueden prohibir ejecutar ese acto. Toda norma permisiva por tanto tiene un mandato. o Dispositivas: (doctrina) aquellas q ordenan de q forma debe resolverse un conflicto La aplicacin de las normas y la aplicacin de las reglas se realiza mediante un mecanismo q se llama Interpretacin Jurdica, mecanismo destinado a aplicar una norma o regla y esta interpretacin da siempre lugar a la creacin de otra norma o de otra regla. El sistema jurdico repugna absolutamente toda contradiccin, en el sistema jurdico no hay contradicciones no se admiten las incoherencias. El orden jurdico debe ser coherente porque si una norma arranca su validez de la norma superior no se pueden las contradicciones, por tanto cualquier contradiccin tendr una resolucin de acuerdo con los mecanismos q el orden jurdico establece porque es esencialmente coherente. El orden jurdico es coherente Toda norma o regla se deriva o se desprende del ejercicio de una potestad.

Potestad: facultad q tiene una persona o grupo de personas para dictar una norma o dictar una regla.

-Constitucin: constituyente -Leyes: legislativa -Reglamento: reglamentaria autnoma del presidente -Sentencia: jurisdiccional

-Actos: autonoma privada -Resoluciones: administrativa Las potestades siempre son regladas, quien ejerce una potestad debe ejercerla como lo disponen las normas. Todos somos titulares de potestades porque estas las ejercen determinadas autoridades q obligan a los dems. Por tanto el derecho lo hacemos todos porque todos ejercemos potestades y junto con la potestad existe un sistema de prevencin de ejercicio de las potestades, establecido en constitucin, leyes, etc. Es el Sistema de Prevencin o Legalidad siempre hay una autoridad q controla el ejercicio de esa potestad. Constitucin: Tribunal Constitucional Legislativa: Tribunal Constitucional Reglamento: Contralora General de la republica y el tribunal constitucional Actos de administracin: Contralora y a veces los tribunales Jurisdiccional: los mismos tribunales a travs de los recursos judiciales. Autonoma Privada: los tribunales de justicia La potestad q mas se ejerce es la de Autonoma Privada, la diferencia entre acto y contrato es q el acto puede ser unilateral o bilateral y el contrato es bilateral. Acto jurdico unilateral es el testamento, la renuncia a un derecho. Esta potestad m permite celebrar actos y contratos y esto lo hago todo el da, por tanto los particulares somos quienes siempre creamos derecho. Yo cumplo una norma singularizando su mandato y por tanto generando una regla porque no puedo cumplir abstracciones. Regla Personal Tacita y Autnoma: el derecho solo puede funcionar en la medida q se cumpla voluntariamente por parte de la inmensa mayora d las personas porque todos los rganos sancionadores estn construidos sobre la base de q el incumplimiento es excepcional por lo q si se generaliza no hay forma de hacerlo cumplir coercitivamente porque no estn preparados los rganos para imponer una sancin generalizada. Aqu aparece esta regla: si yo quiero cumplir espontneamente una norma no la puedo cumplir como norma porque es una abstraccin, yo tengo q singularizarla, yo debo crear una regla, debo dictarme reglas personales: Por Ej.: como abogado debo pagar 10% nadie me dice q debo hacerlo pero yo voy y lo hago espontneamente y por tanto yo mismo me doy una regla. La llamamos: personal porque la hago yo, tacita porque necesariamente tiene q existir porque si no no puedo cumplir la norma y si no la cumplo voluntariamente recibo sancin

autocompuesta porque soy yo mismo el q compongo la regla de acuerdo a lo q yo entiendo q dice la norma. Por Ej.: todos los q tengan armas de fuego deben inscribirla: yo debo singularizar la norma para cumplirla voluntariamente.

Puede ser perfecta o imperfecta (cuando el 10% q pago no corresponde a mi sueldo se dictara una resolucin), por tanto esta regla es coercitiva. Si es perfecta no se m aplica pero si es imperfecta se me aplica la coercitividad, por tanto la coercitividad esta en la regla personal tacita y autocompuesta imperfecta. Por tanto esta regla al igual q los actos, sentencias, etc. Tiene carcter provisional porque puede ser objetada. Por q vale la Constitucin si no hay ninguna norma superior q le de obligatoriedad? Ha sido objeto d una serie de pensamientos filosficos y podemos considerar el planteamiento de Hans Kelsen. Dice q una constitucin vale porque su validez deriva de una constitucin anterior y as sucesivamente hasta llegar a la 1 constitucin q puede haber sido creado por un dspota. El propone la Teora Pura del Derecho, quiere decir si podemos construir una estructura del derecho donde solo graviten elementos jurdicos para el hay q desprenderse de todo lo no jurdico. Kelsen dice q para dar validez a la constitucin necesito un Imperativo Lgico y este imperativo lo puedo manifestar diciendo s debe obedecer al primer legislador, la Norma Hipottica Fundamental.

13/8/2008 Sistema Conjunto de elementos relacionados entre si con una determinada funcin. * Sistema jerarquizado: Las reglas de mayor jerarqua son las ms generales y abstractas, de esta forma la Constitucin es la con mayor jerarqua, ninguna ley, reglamento puede oponrsela siguiendo el principio de supremaca constitucional. *Qu tipo de valor es el valor jurdico? Estamos hablando del por qu vale una Norma Jurdica? Una norma vale por que obliga y obliga por que vale. Son 2 preguntas que se deben hacer. Por qu y para qu vale una norma jurdica? La validez jurdica es una validez derivada. Porque formal y materialmente est de acuerdo con la norma superior. Y desde este punto de vista la norma jurdica sta presenta dos funciones diferentes; la de ejecucin y la de produccin, vemos claramente que hay una funcin de produccin (porque se produce una norma inferior, es decir, se genera una norma inferior a partir de una superior; por eso es que la Constitucin produce a las leyes y estas a los reglamentos), entonces nos topamos con un problema importante. La Constitucin Poltica de Republica no tendra funcin de ejecucin y la regla no tendra funcin de produccin. El desarrollo del ordenamiento jurdico esta previsto en el principio de concrecin (el mandato general y abstracto se va particularizando hasta la regla personal tacita y autocompuesta). El mandato general y abstracto debe llevarse a una situacin particular y concreta, de esta forma debemos aplicar).

Como siempre va a existir un grupo de personas o una persona capaces de dictar una norma general y abstracta Potestades Normativas Vamos a hablar tambin de potestades regulatorias Mandatos particulares y concretos. Existen Tres potestades de carcter regulatorio (elaborar y construir reglas): Potestad Jurisdiccin (sentencia judicial) Potestad Administrativa (resoluciones administrativas) Potestad Autonoma Privada (actos y contratos) *Conviven y existen en forma armoniosa normas y reglas por su parte: todas las normas y todas las reglas se pueden integrar o desintegrar del ordenamiento jurdico (insercin y desinsercin). Insercin de la norma y regla y desercin Cmo hago insertar o desinsertar? A travs del mandato de la norma superior, a travs de este podemos incorporar, dictar, anular una sentencia, derogar una ley, etc. *Este sistema jurdico es pleno, es decir, que el sistema jurdico regula todas las situaciones sociales existentes por una reglamentacin (para saber si son legtimas o no las conductas, actos o hechos). Sin embargo estas normas o reglas incorporadas al sistema jurdico hacen su regulacin en forma expresa (formal y explicito) de estas situaciones para saber si son legtimas o no, pero veremos ms adelante que esto se proyecta al resto en toda la vida social. Nosotros tenemos de acuerdo al Cdigo Civil art.1 tres tipos de ley: Imperativas mandan a ejecutar algo Prohibitivas mandan a no ejecutar algo Permisivas mandan a los terceros a que no impidan a obstaculizar el cumplimiento de ese determinado precepto. Que no existan terceros que impidan la posibilidad (de casarse, por ejemplo). *Todo el desarrollo del ordenamiento jurdico opera a travs de un mecanismo para aplicar las normas: El mecanismo de la interpretacin jurdica Crear reglas (dictar sentencia, dictar resoluciones, elaborar contratos), vamos siempre interpretando las normas (singularizamos el mandato); es un mecanismo destinado a la aplicacin de las normas jurdicas. Para poder aplicar una norma es necesaria una regla. Nosotros somos esencialmente creativos (siempre estamos creando derechos sobre la base de la interpretacin) *El sistema jurdico repugna toda contradiccin y toda incoherencia. No puede haber incoherencia en el orden jurdico, porque son absolutamente ajenas; y cuando se producen el sistema jurdico sale en auxilio del interprete sealando los procesos para resolver dicha incoherencia, antinomia. *Frente a cada una de las expresiones formales siempre existe una potestad, y frente a sta existe un sistema de control de juridicidad (una o ms organismos para que esa potestad se ejerza conforme a la norma superior), es decir, tiene diferentes elementos y herramientas para ver el cumplimiento de dicha potestad. Termino el repaso

Si partimos del supuesto que el valor jurdico es derivado. Qu le da validez a la constitucin? Por qu vale la constitucin? Cul es la norma que le da valor a la constitucin? Vamos a mencionar la respuesta de Hans Kelsen: Plantea lo que llama la teora pura del derecho, es un esfuerzo por construir una teora que no tenga nada ms que elementos del orden jurdico, es decir, limpiar el derecho de todo elemento filosfico, histrico, sociolgico, etc.. De esta forma dice Kelsen cuando. (Comenz lectura del libro teora pura del derecho) Si se pregunta por el fundamento de validez de la constitucin, del cual se basan todas las normas y reglas, se va a parar quizs a una constitucin ms antigua y en ltimo termino a la primera constitucin histrica primitiva original. Esta norma fundamental tiene un carcter de un fundamento hipottico (voy a fundarla en la hiptesis en la circunstancia de la norma anterior). Hay una norma supuesta, un supuesto hipottico de validez, un supuesto lgico necesario e imprescindible para valer el orden jurdico; no es tarea del jurista investigar dicha norma en la historia debido a que se estara limitando el concepto de teora pura del derecho. Que est por sobre la constitucin? Que la da valor a la misma? se detiene en el primer legislador que ha tenido el poder de hacerse obedecer. Dos elementos importantes, obedece al primer legislador (hacer eficaz su decisin) esta es la respuesta que da Hans Kelsen a esta materia. Desde el punto de vista de la teora pura del derecho tiene razn ya que no se puede remontar a un hecho histrico sino ms bien lgico. Vamos a toparnos con Kelsen en lo siguiente. Kelsen admite que existe una constitucin de carcter histrico pero no es necesario. Qu elementos habrn tenido que ocurrir para que existiera una primera constitucin? Entonces nosotros vamos a hablar de un acto original institutor del derecho, esto parte del supuesto de que ha habido una era Ajuridca (los hombre vivieron sin derecho, sin una regulacin jurdica) y vamos a hablar de una era jurdica. Ahora, de la era Ajurdica como pasamos a la era jurdica? y eso se llama acto original institutor del derecho. Jean Jaques Rousseau Todos vivamos en mundo fantstico en un paraso y plantea el contrato social donde se limita la vida del hombre y etc... Tomas Hobbes El hombre viva en un estado de guerra (todo es legitimo). El hombre es un lobo para el hombre Cmo pasamos de un estado a otro (de la era Ajurdica a la jurdica)? Acto original institutor del derecho Qu ha debido ocurrir?

La primera constitucin debe haber emanado de un acto de imposicin o de consenso. Hay solo dos maneras de respetar la voluntad de otro por que lo acepto por consenso o por la imposicin, si es un acto de consenso (todos estuvieron de acuerdo) y si se por imposicin: la orden aquel o aquellos que podan hacerse obedecer. El valor de la primera constitucin no ha podido ser derivado (no haba otra anterior), pero frente a ste valor debo reconocer un valor originario (hablamos cuando tiene un contenido axiolgico, es decir, un valor que deriva de los valores que expresa). De esta forma vale Por que yo la he aceptado por que contiene un contenido axiolgico (valrico) la cual permite el consenso, O la acepto (el valor axiolgico; la encontr buena, aceptable, etc...) O se acepta por Imposicin (oponindose al consenso): Aquel que fue capaz de imponerla (En cuanto a la imposicin porque tambin la encontr buena, etc.). Valor originario (se adopto de su contenido axiolgico). Qu otro elemento debe ocurrir? Tiene que haberse creado la primera potestad (facultad de dictar normas o reglas). Lo ms importante de este acto es la sustitucin de la fuerza bruta por una norma que va a regular la conducta, ya no nos vamos a agarrar ms a palos, ahora vamos a respetar la norma. EL que tena la fuerza mandaba, ahora la conducta social va a ser regulada por normas, la fuerza bruta se reemplaza por la coercitividad (concepto propio de norma), ah surge el estado y se produce un fenmeno notable en que el estado entra a monopolizar toda la fuerza. Y el estado tiene la fuerza con un solo y determinado propsito: hacer cumplir la fuerza, es decir, el nico destino que tiene la fuerza viene a ser entonces el cumplimiento coercitivo de la norma. Aqu nos topamos con lo tal vez ms importante de este planteamiento la lucha en el estado de guerra (segn Hobbes) ahora se va a procurar (el hombre siempre busca el poder) en controlar el poder, si yo controlo las potestades controlo las normas, es decir, quien maneja las potestades ejerce el poder, el que tiene la potestad tiene el poder. La lucha por el poder ahora es lucha por las potestades: el estado de guerra se transforma en la lucha poltica y esa es la grandeza y pequeez de la poltica. Cules son los valores que debieron concurrir para que surgiera la primera Constitucin? Se habla de lo que se denomina plasticidad axiolgico del derecho el derecho puede realizar todos los valores, sea cuando se gener la primera constitucin pudieron estar presentes todos los valores, y existi un valor que no pudo faltar: La normatizacin coercitiva de la conducta social, ya que si este faltara no seria posible en el futuro regular todas las conductas sociales. Las conductas sociales trascendentes van a estar reguladas por las normas y si las normas no se cumplen por la razn se van a cumplir por la fuerza (normas de carcter coercitivo). Si faltaba este valor no existe el derecho. Si el derecho no se cumple se va a cumplir por la fuerza monopolizada por el estado para hacer cumplir las normas. De esta forma indudablemente pasamos a la era jurdica, con la existencia de estos elementos o si no, no seria posible. Acto institutor del derecho Valor originario Contenido axiolgico (Aqu se puede encontrar el derecho natural). Esto nos permite entender que el derecho tiene un valor originario y un desarrollo derivado. Aqu hay un origen axiolgico o una validez originaria y un desarrollo de validez derivada, ya que a partir del acto original institutor del derecho comienza a desglosarse la validez derivada. Lo que buscamos no es la primera

constitucin sino cuales son los elementos que debemos concurrir para que debiera darse la primera constitucin, pasamos de una era a otra con la concurrencia de todos los elementos mencionados (quizs no se den simultneamente todos los elementos, pero deben darse todos). Kelsen no menciona estos elementos P. Rodrguez menciona cuales son los elementos que debieron concurrir. Teora pura del derecho Importancia trascendental en toda la concepcin jurdica. Pase de la era a-jurdica a la era Jurdica. Tarea Leer de la pagina 90-181 (Estructura funcional del Derecho): Se formula un planteamiento y un dialogo entre dos personas y van a ir en alguna manera respondiendo las preguntas que surjan. Retener conceptos del Acto original institutor del derecho y la normativizacin coercitiva de la conducta social. Tenemos varios tipos de leyes y otras manifestaciones formales equivalentes a la ley (Cuando hablamos de ley hablamos de todos estos preceptos): Las leyes interpretativas constitucionales Leyes orgnicas Constitucionales Leyes de Qurum calificado La costumbre Decretos con fuerza de ley Tratados internacionales Los decretos leyes

Cuando hablamos de reglamento, hablamos de: Reglamentos de ejecucin y autnomos Y cuando hablemos de reglas: Sentencias Judiciales, resoluciones administrativas, de actos y contratos y de la regla personal tacita y autocompuesta. Regla .Personal.Tcita y.Autocompuesta La que nos dictamos nosotros mismos para poder cumplir espontneamente la norma jurdica. Esto compone el ordenamiento jurdico.

14/8/2008 Clases pasa (repaso): Por qu tena validez la constitucin? - Citamos el pensamiento de Kelsen teora pura del derecho. - El primer legislador fue capaz de hacerse obedecer: creo la 1 norma fundante

- Kelsen se remite a una constitucin histrica primitiva - Pablo Rodrguez: un poco ms all de Kelsen (leer libro). Aqu seala los factores que debieron concurrir para que existiese el derecho, y su teora se llama: Acto originario institutor del derecho. Cules son los elementos?

* Existencia de un acto, que puede ser por consenso (autnomo: yo me lo impongo) o por imposicin (heternomo: una persona la impone por la fuerza que sta posea: fsica o moral). Este acto, ya sea por imposicin o por consenso SIEMPRE tiene un valor originario (valor axiolgico), ya sea porque todos compartimos esos valores (estamos de acuerdo: consenso) o porque 1 solo los acepta porque los encuentra conveniente (imposicin). En pocas palabras este acto (imposicin o consenso) vale por si mismo en funcin de los valores que ella implica. Este valor puede ser compartido (consenso) o porque uno lo acepta para todos (imposicin).

* El derecho no es insensible a ningn valor: Plasticidad axiolgico del derecho. Esta caracterstica seala que el derecho puede realizar todos los valores 8bondad, fidelidad, etc.), pero hay uno que no puede faltar: NORMATIVIZACIN COERCITIVA DE LA CONDUCTA SOCIAL. Esto no implica que deje de lado a los otros valores, pero en algunas casos para hacer respetar algunos debe dejar de lado otros. Ej. Declarar un interdicto a la persona disipadora (esto es porque se da un valor exageradamente: la generosidad). Todos los valores son sensibles al derecho, pero no debe faltar uno (ya est mencionado). El derecho debe irse adaptando a los nuevos valores (capta nuevos valores que son distintos) Ej.: Antiguamente estaba castigado como delito el adulterio, pero ste se consideraba: La mujer es adultera cuando. Con otro hombre que no sea su cnyuge; y para el caso del hombre cuando sus amante estaba en la misma casa y con conductas extravagantes. Ahora el adulterio no se considera como delito, pero s es un causal de divorcio cuando ste es constante

* Nace el Estado el cual es el sistema jurdico en si mismo. El sistema jurdico nade en el acto originario institutor del derecho. La importancia que nazca el Estado es que se monopoliza la fuerza (concentra toda la fuerza), por lo que sta pasa a ser ilegtima para los dems, salvo casos excepcionales: Autotutela slo cuando el estado no puede llegar a protegerte de una lesin ilegtima, pero esta legtima defensa debe ser proporcional. Se monopoliza la fuerza por un solo propsito: hacer cumplir las normas. Es en este momento cuando la norma jurdica se independiza de las dems normas. * Debe nacer la primera potestad para que se sigan dictando normas, y sta debe ser delegada a uno o varios. Normativizacin coercitiva de la conducta social significa que: las conductas sociales van a ser reguladas por las normas y de no cumplirse stas voluntariamente se cumplirn por medio de la fuerza. Esto da una SEGURIDAD JURDICA la cual es: Conviccin ntima que se van a regular las conductas sociales y de no cumplirse voluntariamente se cumplirn por la fuerza El derecho tiene un origen axiolgico: validez originaria y un desarrollo derivado: El originaria porque tiene un

contenido valrico y luego de sta se desarrolla el sistema jurdico (Fin repaso) -------------------- El derecho solo ocupa una parte de la vida social: regula las conductas trascendentes y quin determina cuales son las conductas trascendentes? Quienes detentas y ejercen las potestades?

Problema: -El derecho no puede subsistir sin el cumplimiento voluntario porque los rganos estn hechos para sancionar casos excepcionales de incumplimiento de las normas. - Para poder cumplir las conductas reguladas primero debo conocerlas. Entonces Cmo puedo partir del supuesto de que se conocen estas leyes? A travs de: Conocimiento presuntivo de la laye o Ficcin de conocimiento de la ley Cmo se conoce la ley? A travs de un tramite de ley (iniciativa, aprobacin, veto o sancin, promulgacin y publicacin) Las normas pasan a ser obligatorias luego de su publicacin (entran en vigencia), sta consiste en darla a conocer a travs de los medios de comunicacin social. La publicacin est regulada en el Cdigo civil articulo 7: promulgada y publicada desde este momento obligan Promulgacin de la ley: Es el acto mediante el cual el presidente de la repblica da a conocer a la comunidad la existencia de la ley, fija su texto y ordena su cumplimiento. Esto se realiza a travs de un decreto promulgatorio, el cual tiene 3 finalidades (subrayadas) Luego de la promulgacin viene: Publicacin: Es la insercin del texto de la ley en un medio de comunicacin social (Art. 7 del Cdigo civil: en el diario oficial) Igual otra ley puede disponer de otro medio para su publicacin, porque el cdigo civil slo es una ley comn. La ley entra en vigencia (pasa a ser obligatoria) desde la fecha de su publicacin, salvo que la ley contemple otra fecha o un plazo, para su entrada en vigencia. De ser as hay una vacancia legal (periodo en el su publicacin y entrada en vigencia).

Artculo 8 c. civil: nadie podr alegar ignorancia despus que haya entrado en vigencia (conocimiento presuntivo de la ley) Presuncin: Es un medio de prueba, el cual consiste que de un hecho conocido deduzco un hecho desconocido. Ej.: El poseedor se presume dueo: pero esto puede demostrarse lo contrario Presuncin de derecho: No admite prueba en contrario. Ej.: Art. 66 del c. civil: el nacimiento de colige de la fecha de concepcin.

sta presuncin del derecho se refiere el articulo 8 del civil: nadie puede probar el no conocimiento de la ley Aunque son escasos los casos donde se puede probar (conocido como: error de prohibicin) Esta presuncin del derecho funciona, porque en el fondo la ley siempre est inspirada en los valores que predominan en la sociedad. Como dijo Jellinek: El derecho es un precipitado histrico de la moral, es decir, no hay ningn delito que no repugne la moral social.

Entra en vigencia una ley cuando se hace obligatoria cundo? Cuando se publica, excepto si la ley contempla un plazo para su entrada en vigencia: vacancia legal

2 problema: El ordenamiento jurdico es pleno, esto quiere decir que rige todas las conductas sociales: - Las normas que integran la pirmide invertida son mandatos abstractos y expresos. Dentro de sta pirmide existen 2 tipos de normas: a) de derecho pblico: Slo puede hacerse aquellos que est expresamente permitido por la ley, es decir, la autoridades solo tiene las facultades y atribuciones que estn expresamente en la constitucin y en las leyes Conclusin: En el silencio de la ley de derecho pblico hay una prohibicin. Las normas de derecho pblico prescriben una conducta: cuando habla, permiten; y cuando calla, prohbe b) de derecho privado: En este campo se puede hacer todo aquellos que la ley expresamente no prohbe, es decir, la ley ordena una conducta cuando habla y tambin cuando calla.

En conclusin: todas las conductas estn reguladas, en el derecho pblico ya sea por silencia o porque lo seala expresamente la ley; y en el derecho privado Cualquier conducta es legtima o no, esto va a depender dentro de qu campo del derecho estemos. Cmo distingo cul es una norma de derecho pblico y de derecho privado? Esta pregunta ha existido a lo largo de la historia: Los romanos decan que las normas derecho pblico son aquellas que le concierne a la cosa pblica, y las de derecho privado son aquellas que le conciernen a las cosa privada. Segn Pablo Rodrguez: Existen 2 tipos de relaciones jurdicas para poder distinguir si es de derecho pblico o privado: a) Relacin jurdica de coordinacin: De existir sta, es de derecho privado. Y el en caso de empleado empleador slo es una relacin funcional y an as estn coordinados. Uno se encuentra al mismo nivel en una determinada situacin (las partes). Existe una excepcin: EL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO (Relacin de un estado con otro)

b) Relacin jurdica de subordinacin: Se habla del derecho pblico. Se refiere que una de las partes se encuentra subordinada a la otra en una determinada situacin. Cundo entendemos que hay una relacin de subordinacin? Cuando una de las partes est sujeta a un estatuto jurdico especial (siempre ser a favor del estado)

Lo notable: todas las conductas estn reguladas. El tema es saber cul es la norma aplicable? Para as poder solucionar el caso. -----------------------------------------------------------------------------------------------------------3 problema: De las potestades:

-No podemos entender la pirmide invertida en funcin de las potestades -Potestad: Facultad que tiene 1 o ms personas para dictar una norma o regla. -Todas las potestades son regladas (regulada en las normas). Seala cmo se deben ejercer, de qu manera, etc. - Toda potestad reglada, debe tener un rgano que est encargado de controlar de qu manera se estn ejerciendo: SISTEMA DE PREVECIN DE JURIDICIDAD -Potestades: a) Constituyente (es la ms importante): la constitucin establece que slo se puede ejercer mediante: qurum calificados de congreso nacional (2/3 de los diputados en ejercicio). Interviene el presidente de la repblica, el congreso nacional, y eventualmente el pueblo mediante plebiscitos. El sistema de prevencin de juridicidad es el tribunal constitucional Por debajo de sta est la ley: b) Potestad legislativa: Es controlada tambin por el tribunal constitucional, el cual puede obrar de 2 maneras: de oficio (no pueden promulgarse ciertas leyes si no tienen el visto bueno de ste) o a requerimiento de partes (por el presidente, cmara de diputados, por el senado y/o la parte de los diputados en ejercicio)

c) Potestad Reglamentaria: La tienen el presidente de la repblica, el cual slo puede dictar reglamentos de ejecucin (cmo se ejecutan las leyes) o autnomos (reglamento que dicta el presidente sobre materias que no son propias de ley) Las materias propias de ley estn regladas en el Art. 63 de la constitucin. Cmo se regula las materias que no son propias de ley? A travs de un reglamento autnomo. Controla: Contralora general de la repblica y excepcionalmente el tribunal constitucional d) Potestad regulatoria: La ejercen los jueces (potestad jurisdiccional) quienes controlan los actos de los jueces son los propios jueces a travs de los recursos judiciales: apelacin, casacin, etc. e) Potestad administrativa: Es un derivado de la potestad reglamentaria del presidente de la repblica en su mayor parte.

Controla la Contralora general de la repblica, mediante un control preventivo de legalidad de los actos administrativos: toma de razn (aprueba por su legalidad) f) Potestad de la autonoma privada: La ejercemos todos. Nosotros mismos nos damos las reglas que debemos cumplir. Lo controlan los tribunales de justicia

20/8/2008

1.- Una ley cualquiera pude ordenar publicarse en otro medio d comunicacin pero nunca lo han hecho Luego d la publicacin viene la entrada en vigencia, por regla general, y la norma entra en vigencia cuando se hace obligatoria Hay casos en q la ley establece un plazo posterior en q obligara: vacancia legal y empezara a obligar cuando se extinga ese plazo determinado: Ej.: Cdigo Civil publicado en 1855 y entra en vigencia en 1857

El objeto d la vacancia legal es para q la gente estudie, conozca y sistematice esta ley antes de q empiece a obligar Nadie pude alegar ignorancia de la ley cuando esa se hace obligatoria: Conocimiento presuntivo de la ley, del punto de vista tcnico es una presuncin (de un hecho conocido deduzco un hecho desconocido) Ej.: se presume dueo el q ostenta la tenencia d la cosa con nimos de seor y dueo pero admite prueba en contra Pero hay otras presunciones q no admiten prueba en contrario: Presunciones de Derecho

2.- La plenitud del ordenamiento jurdico: califica o regula todas las condiciones sociales imaginables y entonces m encuentro con la siguiente situacin: toda conducta esta regulada o calificada por el derecho por eso hay 2 tipos d normas: Normas de Derecho Pblico Normas de Derecho Privado Se han establecido criterios para diferenciar estas normas y la importancia radica en q en derecho publico se debe hacer solo lo q dice la ley (principio de legalidad) y en derecho privado puedo hacer todo lo q no prohbe la ley.

El criterio q usamos nosotros para distinguir son las relaciones de subordinacin y coordinacin.

3.- Existencia de potestades q generan normas y reglas, toda norma y regla surge de potestades. Hay 2 tipos d potestades: -Normativa: normas: autoridad pblica -Regulatoria: reglas: los particulares (autonoma privada) y a veces las autoridades (jurisdiccional y administrativa)

Existe siempre un control de juridicidad y legitimidad de las potestades y con esto nos damos cuenta q las potestades son regladas. Kelsen dice q el derecho se autogenera porque las normas jurdicas son las q determinan como se crean las normas jurdicas: las potestades son regladas y si son regladas por las normas hay rganos preventivos para controlar como se crean estas normas. Fin de Repaso.

Problema valrico o axiolgico en el derecho Podemos sealar q la validez jurdica no es un problema relativo al contenido de la norma (texto de Kelsen) porque es una validez derivada: cualquier contenido puede ser derecho una norma vale como norma de derecho nicamente porque nace de cierta manera, fue producida por un mtodo especifico, la validez depende de q formal y materialmente este de acuerdo con la norma superior: la norma superior le da validez a la norma. Sin embargo hay un solo acto q tiene validez originaria: validez del acto original institutor del derecho q genera la primera Constitucin Histrica (kelsen), por tanto el ordenamiento tiene un origen originario y un desarrollo derivado. Quien crea una norma inferior o regla es el llamado intrprete y lo hace a travs de la Interpretacin (legislador, jueces, presidentes, particulares)

En q medida la norma superior condiciona la norma inferior o regla? La norma superior no determina el contenido absoluto de la regla siempre hay margen para q se creen las reglas y normas inferiores con cierta autonoma siempre q este de acuerdo con la norma superior. Esta determinacin nunca es completa siempre debe quedar margen de libre apreciacin de modo q la norma superior entrega un marco para elaborar la inferior y tambin deja un margen para completar el mandato de la norma superior.

Si decimos q la validez jurdica proviene de q la norma formal y materialmente este de acuerdo con la superior pero no la determina completamente, ya q esta norma superior es un marco de la inferior pero tambin hay una margen grande q le queda a la potestad inferior. Esto esta relacionado con los valores q son actitudes, virtudes, atributos q nosotros les asignamos a las cosas y esto la hace preferible para alguien. Siempre las potestades funcionan en base a los valores, porque el q crea una norma o regla es por q lo considera preferible Cuando hablamos d axiologa jurdica tendremos q hablar de valores q mueven las potestades porque cuanto hacen es porque creen q estn en funcin de lo favorable Relacin entre valores y el derecho 1.- El acto original institutor del derecho obliga por los valores q representa (validez axiolgica). Puede ser acto de consenso (valores compartidos) o acto de imposicin (se harn obedecer)

2.- Si el acto de ejecutar o de poner en funcionamiento una potestad siempre m deja un margen quiere decir q quien ejerce la potestad es el encargado de llenar el vaco q queda y ese q llena el vaco es el q ejerce la potestad inferior y lo har de acuerdo a sus valores (el juez tiene cierta libertad: por Ej. . a travs de las atenuantes) Se sigue q todas las potestades se ejercen en virtud de los valores q motivan a los titulares de una respectiva potestad y estos valores se incorporan en las potestades inferiores y pasan a ser elementos normativos y dejan d ser autnomas y pasan a ser heternomos. De esto se sigue la Objetivizacin de los Valores, los valores dejan de ser subjetivos y pasan a ser objetivos y en consecuencia tenemos una 3 relacin del derecho con los valores:

3.- Las potestades objetivizan los valores y pasan a ser elementos normativos: los valores al incorporarse a la norma se objetivizan, se trasforman en elemento normativo Ej.: Constitucin art19 N1 Inc.2: la ley protege la vida del q esta por nacer (mensaje obligatorio para el legislador) el valor q los constituyentes aseguran en este caso es la vida y por tanto el legislador no puede dictar ninguna ley contra esta disposicin y seria inconstitucional y en el Art.75 de el Cdigo Civil: el juez por oficio o peticin de parte deber tomar todas las prevenciones necesarias para proteger al feto y paralelamente el Cdigo Penal en Art. 342 se prohbe el aborto. El q ejecuta el mandato de la constitucin por tanto es la ley. Esta ley da ahora lugar a distintas presunciones judiciales y el juez la aplica. El problema de la pldora del da despus fue q en un reglamento se estableca q sera repartida y q tenia componentes q podan provocar un aborto. As se va degradando el valor de la constitucin a la ley y finalmente resoluciones administrativas y sentencias.

Ej.2.- supongamos q la constitucin dijera q el estado ampara y estimula los estudios superiores. Si as lo dijera tendra q dictarse una ley q dijera como el estado promova esto una ley podra decir q todo estudiante de

enseanza superior va a ser beneficiado con una UfM. El reglamento puede decir q para acceder este beneficio se debe comprobar q se es estudiante (el reglamento dice como debe ejecutarse la ley) Podra pasar q un alumno fuera rechazado por estar en instituto y no en universidad y en este caso se ira a los tribunales de justicia y ah el juez se preguntara se la constitucin se refera a universidad o en general a todos los estudios superiores y se dicta una sentencia judicial por el juez de acuerdo a la interpretacin q hace de la ley.

21/8/2008 Los valores: son aptitudes, virtudes q les atribuimos a las cosas y q las hacen preferibles. Estos valores tiene una validez del punto d vista autnomo, subjetivo: Relativismo Valrico, sin embargo hay valores q todos compartimos (lealtad, vida, etc.) Cmo se comportan los valores en el derecho? Dijimos q la validez jurdica es una validez derivada, pEro la del acto original institutor del derecho es validez originaria, por tanto es de carcter axiolgico. Por tanto hay 2 tipos de validez: originaria y derivada. Me planteo para generar este acto institutor q antecedentes se debieron dar para crear la 1 Constitucin? Estos elementos no se dieron al mismo tiempo, el derecho se fue perfeccionando se fue dando paulatinamente. Hacemos una gran distincin: el acto original tiene validez originaria basada en el contenido axiolgico, pero si bien es cierto q todos los valores tuvieron q haber concurrido hay un valor q no pudo faltar porque el derecho consiste en sustituir la fuerza bruta por normas q regulan q se aplican voluntariamente o por la fuerza: normativizacin coercitiva del derecho. La fuerza bruta se sustituye por la coercin. Las normas jurdicas constituan un sistema (apunto a una determinada funcin) Tenamos un problema porque si bien decamos q la norma superior le da validez a la inferior porque formal y materialmente esta de acuerdo con la superior nos topamos con q la norma inferior no esta ntegramente determinada por la norma superior hay siempre u margen q queda para la potestad inferior. Todo el desarrollo del derecho hace q todos los hombres del derecho sean creadores de derecho (teora pura del derecho Kelsen) El contenido de la norma inferior esta determinado solo en parte por parte de la norma superior y este margen lo llena el intrprete o sea, el q ejerce la potestad respectiva y aqu las potestades vuelven a ejercerse en funcin de los valores y el poder lo tiene el titular de las potestades. Hoy da quien tiene el poder es quien tiene las potestades. Hoy es la misma lucha por el poder q antiguamente solo q ahora se da polticamente por la conquista de las potestades. Los valores del q detenta la potestad los va a vaciar en la regla. Estos valores se van objetivizando y dejan de ser obligatorios por mi adhesin y pasan a ser elemento normativos, se incorporan a la norma y se Irn transmitiendo. Los valores pasan a se elementos normativos despus de q los incorporamos a la norma.

Los valores son importantes porque son la razn de la generacin del derecho, los valores representados por las potestades se incorporan a la norma y a raz de esto los valores se irn objetivizando. Termino repaso Estudio del Sistema Jurdico Anlisis de la constitucin Es la norma mas importante del ordenamiento jurdico porque todas las dems normas y reglas se sustentan en la constitucin, ninguna la pude contradecir: Primaca Constitucional y si existe contradiccin el mismo ordenamiento se encarga d resolverlo y existen mecanismos para resolverlo Constitucin Es la ley fundamental q sirve de base al ordenamiento normativo q establece las bases de la institucionalidad, los derechos y deberes constitucionales, organiza y reglamenta los poderes pblicos y las instituciones de mas alto rango jurdico Cules son esas instituciones de ms alto rango? Son instituciones q no pertenecen a poder publico 1.- Tribunal Constitucional: autnomo (no depende de tribunales d justicia) 2.- Justicia Electoral: las elecciones no son calificadas por tribunales d justicia sino por los tribunales electorales porque son tribunales esencialmente polticos, para no politizar los tribunales de justicia. 3.- La Contralora General de la Republica: tiene por objeto supervisar la actividad de la administracin y velar preventivamente por la legalidad de esos actos. Toma de razn es un visto bueno jurdico. 4.- Las Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad 5.- Consejo de Seguridad Nacional: poca importancia actualmente 6.- Banco Central: organismo autnomo de rango constitucional porque toda la poltica monetaria la lleva el banco central y esta no debe estar contaminada por los poderes polticos 7.- El Gobierno y la Administracin Interior: reconocimiento constitucional autnomo Son autnomos porque histricamente se observo su importancia Si la contralora no fuera autnoma como controlara los actos de administracin? Divisin de la Constitucin Despus de la Reforma del 2005 tiene XV captulos: Capitulo I: Bases de la Institucionalidad Capitulo II: Nacionalidad y Ciudadana (hay chilenos y extranjeros, no aptridas)

Capitulo III: Deberes y Derechos Constitucionales (Art.19, 26 garantas constitucionales a favor de las personas ninguna ley puede contradecir estos 26 derechos, da seguridad sobre la seguridad de esos derechos: recurso de proteccin y recurso de amparo) Capitulo IV: Gobierno: administracin del estado, las atribuciones del presidente: Art. 24 en adelante Capitulo V: Congreso Nacional: Senado y Cmara de Diputados, disposiciones mediante la cual se aplican las leyes Capitulo VI: Poder Judicial Capitulo VII: Ministerio Publico: creado por reforma procesal penal, organismo autnomo y jerarquizado, solo el investiga la comisin de delitos y le corresponde el ejerci de la accin penal publica. Accin Penal Publico: pretensin q se hace valer ante los tribunales para q se sancione a los autores de delitos punibles. Todos poseemos esta accin pero al q le corresponde ejercerla es al ministerio publico Capitulo VIII: Composicin y Funcionamiento del Tribunal Constitucional: miembros, funciones, como opera. Tiene a su cargo el cumplimiento de la constitucin Capitulo IX: Justicia Electoral: tribunal calificador de elecciones nacional y tribunal calificador de elecciones regional Capitulo X: Contralora General de la Republica: organismo autnomo porque si no podra controlar la administracin Capitulo XI: Las Fuerzas Armadas de Orden y Seguridad Capitulo XII: Consejo de Seguridad Nacional Capitulo XIII: Banco Central Capitulo XIV: Gobierno y Administracin Interior del Estado Capitulo XV: Reforma Constitucional

Potestad Constituyente

Es la potestad ms importante y la ejerce: Presidente Congreso (antes del 2005 era congreso pleno) Eventualmente el pueblo a travs de procesos plebiscitarios

Reforma Constitucional:

1.- Iniciativa: le corresponde o a los diputados y senadores o al presidente de la republica (Art.127 Const. Con las limitaciones del Art.75), hay materias en q la iniciativa solo la tiene el presidente. No puede ser firmada por mas de 10 diputados o mas de 5 senadores porque se dara por hecho q esta aprobada, pero agrega q todas las leyes q digan relacin con la divisin poltica o administrativa del pas o con la administracin financiera o presupuestaria del estado solo pueden ser iniciativa del presidente porque la experiencia histrica demuestra q los congresistas hacan estos proyectos irresponsablemente por publicidad electoral. El presidente propone con mayores atribuciones q los congresistas. El qurum para aprobar reforma: regla general 3/5 de diputados y senadores en ejercicio, pero hay ciertos captulos q requieren 2/3 porque busca la estabilidad de las normas constitucionales para q mayoras ocasionales no generen inestabilidad. Existen 6 captulos q requieren 2/3: I, III, VIII, XI, XII, XV, porque esta materia tiene mas trascendencia para dar estabilidad a las disposiciones de orden constitucional El nico criterio q prima es la Estabilidad del Sistema Jurdico Al aprobarse una reforma por el congreso, se remite al presidente y si el presidente la veta (Art.178) le queda al congreso la posibilidad de insistir por los 2/3. Si insiste el presidente o acepta o llama a plebiscito. De esta forma participa el pueblo en una Reforma Constitucional. El pueblo interviene cuando hay conflicto entre el presidente d la republica y el congreso. Tambin si el presidente lo observare parcialmente las observaicons del presidente se entienden aprobadas por 3/5 o de 2/3 dependiendo del capitulo de diputados y senadores, si no lo hacen no se entiende aprobada la reforma y en este caso se hace lo mismo q si el presidente hubiera vetado completamente la iniciativa. Por estas disposiciones casi siempre prima el criterio del Presidente En los nicos casos q se llama a plebiscito es en caso de reforma constitucional en caso de conflicto entre presidente y congreso (no se pude llamar a plebiscito en otro caso en virtud del principio d legalidad del derecho pblico: la autoridad no tiene otra facultad q la q le confieren la constitucin y las leyes) El tribunal constitucional debe resolver conflictos q se suscitan acerca de una Reforma Constitucional, si alguien cree q no se esta ejerciendo adecuadamente la potestad constituyente solo se reclama a este tribunal, solo puede reclamar del presidente, de cualquiera d las cmaras, parte de diputados y senadores en ejercicio. Acta a requerimiento. Los dems no pueden intervenir. Hay unas leyes muy particulares q estn en relacin en alguna manera con la Reforma: las Leyes Interpretativas Constitucionales: quien puede interpretar la ley son 2 organismos: los tribunales de justicia y aquel q dicto la ley o la constitucin. Interpretacin por Va de autoridad: judicial (TJ.) o autentica (aquel q dicto la norma) Interpretacin por va privada

El constituyente puede interpretar la constitucin con una ley interpretativa, es interpretacin autentica La ley interpretativa constitucional jams constituir reforma, determina el alcance no la reforma

Ley interpretativa requiere qurum de 3/5 partes y debe ser visadas por el Tribunal Constitucional antes de su publicacin para evitar q se desvirte la interpretacin y se transforma en modificacin. La ley interpretativa no tiene por objeto modificar la constitucin, requiere 3/5 partes, debe ser revisada antes de su publicacin por el Tribunal Constitucional

27/8/2008 La constitucin gravita en todo el ordenamiento porque se va singularizando su mandato a lo largo de todo el ordenamiento jurdico Todas las potestades son regladas o sea se ejercen de la manera q establece una norma superior y por tanto debe haber un rgano q vele porque as ocurra NO EXISTEN POTESTADES DISCRECIONALES, todas las potestades deben ejercerse como dice la norma superior. De q manera se ejerce la Potestad Constituyente para la Reforma Constitucional Se inicia de 2 maneras distintas: -Mensaje: lo plantea el presidente -Mocin: iniciativa d los propios parlamentarios La constitucin otorga mas poderes al presidente, el mensaje puede tratar d materias q la mocin no puede tratar. Hay ciertas reformas constitucionales q solo caben iniciarse en la cmara diputados (nuevos tributos, presupuesto d administracin publica y reclutamiento) y otras en el senado (leyes de amnista y leyes q buscan indultos generales)

Leyes d amnista: hacen desaparecer la existencia d un delito y la conducta queda como licita. Leyes d indultos generales: existe el delito pero se perdona la pena y queda el sujeto como autor de un delito (indultos particulares es del presidente).

Hay distintas mayoras para la aprobacin de reforma: hay captulos q requieren 3/5 y hay capitulo mas sensible q requieren mayor estabilidad 2/3 Las leyes interpretativas constitucionales son de potestad constituyente porque es una interpretacin autentica d la constitucin La ley interpretativa: fija el verdadero sentido de la norma, la interpretativa constitucional requiere 3/5

Tratndose de reforma constitucional el TC no acta de oficio, solo acta a requerimiento, sin embargo la ley interpretativa debe actuar de oficio el TC porque la ley interpretativa podra pasar a modificar la constitucin por lo q el TC debe controlar, solo va a visar las leyes interpretativas q no modifiquen. Constituciones Desde 1812-1814 existieron reglamentos constitucionales Hay un reglamento de 1818 y surgen porque lo q se quiere es dar forma al estado, son 3 intentos d constitucionalizar el estado chileno En 1822 se dicta una Constitucin redactado por Rodrguez Aldea pero dura muy poco porque cae Ohiggins En 1823 se dicta una Constitucin Moralista de Juan Egaa porque tena una serie de disposiciones de carcter ms moral q jurdica, totalmente ajena a su tiempo (presidente: Ramn Freire) En 1828 en el gobierno de F.A Pinto contrata a Jos Joaqun de Mora (espaol) con mucha antipata con Andrs Bello, pese a no tener los defectos q la anterior no se adecua a la realidad d los chilenos Se produce la batalla de Lircay En 1833 Mariano Egaa elabora la constitucin ms importante d la historia de chile y q duro hasta 1925, aunque el sistema poltico vaya variando desde un riguroso presidencialismo y luego a un parlamentarismo luego de la cada de Balmaceda (usaron las 3 leyes) La constitucin de 1925 termina la vigencia de la de 1833, hay autores q sostienen q la 1 seria solo una reforma d la 2. En ella hay 2 pensamientos fundamentales: Arturo Alessandri Palma presidente (inspirador) este pensamiento es el q gravita y el seor Jos Maza Fernndez (ministro d justicia) es el q le da forma a esta constitucin. Fue aprobada por plebiscito (4%poblacin) El problema q tuvo fue q hubo un periodo d transicin y solo se empieza a aplicar luego de un periodo anrquico. Algunos de sus captulos perduraron durante el gobierno militar. La constitucin de 1980 fue creada durante el gobierno militar Las constituciones ms importantes fueron las de 1833, 1925, 1980

Potestad Legislativa La ejerce Presidente y Congreso (si hay discrepancia no hay plebiscito) El presidente tiene mas atribuciones q el congreso. En Chile no todas las leyes tienen la misma jerarqua institucional porque si hablamos de leyes: Orgnicas constitucionales Qurum Calificado

- Simples leyes Se diferencian:

1.- La constitucin seala las materias propias de las 2 primeras y si no se usa la simple. No es q una tenga mas poder vinculante, tratan de materias distintas

2.- Orgnica Constitucional: requiere 4/7 de diputados y senadores en ejercicio trata d las materias ms importantes por eso es importante su estabilidad. Versan sobre las materias q la constitucin establece (poder judicial, banco centra, etc.) Qurum Calificado: requiere mayora absoluta d diputados y senadores en ejercicio, versa sobre materias q seala la constitucin Simple Ley: mayora de diputados y senadores presentes Puede tener origen una ley en mensaje o mocin con la misma limitacin y con la diferencia q ciertas materias solo pueden ser propuestas por el presidente y tratndose de mocin o mensaje debe partir la discusin en la cmara y sobre otras materias debe iniciarse en el senado. En Chile hay un Sist. De Reserva Legal: hay ciertas materias q deben ser reguladas por ley. La constitucin establece en el Art 60 y solo esas materias deben ser reguladas por ley y ninguna otra materia q no sea esa debe ser regulada por ley. En la constitucin de 1925 no haba ninguna provisin de extender la potestad legislativa. El problema mas complicado es el N 20. En este caso cobra importancia la potestad reglamentaria del presidente de la republica, pasa a ser legislador d todas las materias no reguladas por ley. Cmo es el gnesis d la ley? 1.- Iniciativa: toda ley empieza as y puede ser mensaje (presidente, mas amplio q las potestades de los parlamentarios: divisin poltica jurdica, administracin financiera o presupuestaria de la nacin) o mocin

2.- Discusin: este proceso s da en 2 instancias: - Un proyecto de ley se discute en comisin, q le hace un informe a la sala - Se discute en la sala el proyecto respectivo En ambas ocasiones se dejan actas. El presidente no puede intervenir personalmente en la discusin, pero si a travs de sus ministros y las comisiones parlamentarias pueden citar a quien quieran para q los asesoren y les antecedentes

3.- Aprobacin. Se aprueba la ley, q obedece a distintos qurum dependiendo d la naturaleza de la ley. Una vez aprobado se remite al presidente con el objeto de q lo promulgue

El presidente puede vetar este proyecto, lo devolver a la cmara de origen con las observaciones en el termino de 30 das pero las observaciones deben tener directa relacin con las ideas matrices del proyecto: las cmaras pueden aprobarlas y modificar el proyecto, pero tambin lo pueden rechazar y para eso requieren los 2/3 de los presentes y en ese caso se devuelve al presidente para su promulgacin. Trascurridos los 30 das o devuelto el proyecto con 2/3 d insistencia o q se lo devuelvan con las observaciones del presidente aprobadas empieza a correr un plazo de 10 das q tiene el presidente para promulgar la ley.

4.- Promulgacin: (10 das corridos) las promulga mediante un Decreto Supremo. Es el acto por medio del cual el presidente de la republica da cuenta a la comunidad d la existencia de una ley, fija su texto y ordena su cumplimiento y lo hace a travs del Decreto Promulgatorio y debe contener el texto integro d la ley aprobada por el congreso. El decreto debe remitirlo el presidente a la Contralora General de la Republica y el contralor solo puede hacer una cosa: solo puede rechazarlo porque el texto q contiene el decreto no corresponde al texto aprobado por el congreso. Si esta de acuerdo toma razn del decreto, si no lo representa. No le cabe al contralor ninguna otra funcin. Si es representado el presidente o rectifica su decreto promulgatorio o debe dirigirse al TC y este dir cual es el texto definitivo d la ley. Una vez q el presidente toma conocimiento d la toma de razn del decreto corren 5 das hbiles para la publicacin (constitucionalmente)

5.- Publicacin: la ley entro en vigencia (Art 6, 7,8 CC) y se hizo obligatoria. Cmo se deja sin efecto la ley? Mediante la derogacin: es la prdida de vigencia d la ley Puede deberse a 2 causas: Causas intrnsecas: causa contenida en la misma ley, la misma ley establece en q momento deja de tener vigencia. Causas extrnsecas: causas ajenas a la ley. Es una nueva ley q deroga a la anterior, la ley derogatoria (en derecho las cosas se deshacen de la misma manera en q se hacen) Otra ley la hace perder vigencia. Esta es la derogacin (lo mas comn)

La derogacin d una ley puede ser de acuerdo al Art 52 del cdigo civil Expresa: en trminos formales y explcitos una nueva ley pone fin a la vigencia de la anterior

- Tacita: la nueva ley contiene disposiciones q no pueden conciliarse con los de la ley anterior. Hay una 3 forma de creacin jurisprudencial, creada por la decisin de los TJ q no esta en la ley: Orgnica: se dicta una nueva ley q no deroga a la antigua ni todas sus disposiciones son inconciliables con la antigua pero regula toda una materia en forma autnoma. Se entiende derogada ntegramente

la anterior, se llama as porque se refiere a todo un rgano de administracin. Es inconciliable una institucin con otra. El antiguo estatuto queda ntegramente derogado aunque sus disposiciones no sean inconciliables porque se da un estatuto jurdico distinto. (Ej.: Banco Central) Lo q pretende la jurisprudencia con esto es ver cual es la intencin del legislador.

28/8/2008 Control de jurisdiccin tratndose de la potestad constituyente se ejerce no de oficio por el TC sino siempre a requerimiento del presidente, cmara d diputados, senado, de senadores o diputados en ejercicio. Potestad Legislativa: su norma superior es la potestad constituyente. La mocin o mensaje es lo q da comienzo al proceso legislativo. Hay distintas fases en la elaboracin de una ley: iniciativa, discusin, aprobacin, veto del presidente, promulgacin o publicacin. En Chile no todas las leyes tienen la misma jerarqua en cuanto a materia: orgnica constitucional, qurum calificado y simples leyes. La constitucin establece en cada caso q materias son objeto d ley OC y de qurum si la constitucin nada dice son simples leyes Sistema de reserva legal: solo son materia de ley corresponde a Art 60 el resto es regulado por el presidente (legislador por si solo) La constitucin establece todo el sistema de formacin de la ley y el presidente es el q fija el ritmo al trabajo del congreso. El presidente establece con q urgencia se tiene q discutir y aprobar cada ley (constitucin y ley orgnica del congreso) y cunado el presidente le pone urgencia el congreso se aboca a ese proyecto, por tanto el ritmo de trabajo del congreso lo va imponiendo el presidente de la republica. Cuando hablamos de la derogacin de la ley hablamos de cuando cesa la vigencia de la ley Efectos de la ley En cuanto a las personas: hay 2 grandes teoras: territorialismo y personalidad del derecho: Territorialista: la ley es obligatoria para todos los habitantes de un estado

- Personalidad del derecho: la ley solo es obligatoria para los nacionales de un estado El Art 14 CC acoge territorialismo como regla general y el Art 67 del CC. (En cuanto a ejerci de derechos civiles) Sin embargo el sistema chileno es de territorialismo atenuado porque algunas leyes siguen a los chilenos al extranjero: Art 15 CC en lo relativo al estado de las personas y su capacidad para ejecutar ciertos actos q hayan de tener efecto en chile (no en el extranjero); todo lo q dice relacin con derechos y obligaciones q nacen de las relaciones d familia pero solo respecto del cnyuge y pariente chileno.

En cuanto los bienes: los bienes ubicados en chile se rigen por la ley chilena pero el Art 16 Inc. 1 dice q los bienes situados en chile se rigen por ley chilena aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en chile y el Inc. 2 dice q esta disposicin se entender sin perjuicio de lo q establezcan contratos celebrados en el extranjero validamente (excepcin) Inc. 3 los efectos de los contratos extraos para tener efectos en chile se adecuaran a la ley chilena (contra excepcin) En cuanto al tiempo: esto es mas complicado: el problema es desde cuando rige la ley?: Efecto inmediato de la ley: a partir de q la ley entra en vigencia todos los hechos q se producen quedan regidos por esa ley (regla general)

Excepciones: Efecto retroactivo d la ley: la ley rige situaciones anteriores a su entrada en vigencia. Puede una ley tener efecto retroactivo? Si porque la irretroactividad d la ley (Art 9 Cdigo Civil) porque el cdigo civil es una ley y puede ser modificado por otra ley, esto es simplemente un principio legal. El derecho resuelve esto con la Ley Sobre efecto Retroactivo de las Leyes (redactada por Andrs Bello 1861) regula las situaciones q se producen cuando se le da a la ley efecto retroactivo y se basa en la teora de los derechos adquiridos (son consecuencia d un hecho apto para producirlo bajo el imperio de la ley vigente al tiempo en q el hecho se ha realizado y q ha entrado inmediatamente a formar parte del patrimonio de una persona) y meras expectativas (es la posibilidad de adquisicin de un derecho cuando aun faltan uno o mas requisitos dispuestos en la ley para adquirirlo) : la retroactividad solo afecta meras expectativas Ej.: plazo de prescripcin adquisitiva (se puede dictar una ley con efecto retroactivo sobre eso) Hoy hay otra razn para rechazar q s produzca efecto retroactivo sobre derechos adquiridos: Art 19 N 24 constitucin garantiza derecho de dominio sobre las cosas corporales e incorporales (son los meros derechos), o sea, la constitucin permite un derecho sobre el derecho, quiere decir q soy dueo de mis derechos (dominio sobre los derechos) Por tanto solo se pueden lesionar meras expectativas. El Art 9 inc2 del CC establece, sin embargo, dice q si se dicta una ley interpretativa reincorpora a una ley interpretada por tanto la ley interpretativa retrocede en el tiempo pero se dejan a salvo las sentencias ejecutoriadas en el tiempo intermedio. Por tanto de hecho las leyes interpretativas tienen efecto retroactivo pero no producen efectos sobre las sentencias ejecutoriadas en tiempo intermedio (no procede ningn recurso contra ellas) Este efecto retroactivo de la ley puede dictarse n materias q afectan el inters del estado porque es el estado el q estara lesionando sus propios intereses porque el dicta la ley, pero no puede lesionar los intereses de los particulares

Efecto ultraactivo de la ley: la ley puede aplicarse a situaciones ocurridas con posterioridad a la derogacin de la ley en algunos casos contemplados por la legislacin: o Art 22 ley sobre efecto retroactivo de las leyes: al celebrar el contrato se entiende incorporado al contrato todas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin

En cuanto a la sancin: pendiente Teora de la Sancin. Control de Juridicidad de la Potestad Legislativa El control la realiza el Tribunal Constitucional q se ocupa formal (no se cumplen los requisitos de forma para dictar la ley) y materialmente (la ley contradice los principios contemplados en la constitucin) Durante la tramitacin de la ley se puede reclamar al TC cualquier defecto por inconstitucionalidad q tenga una ley (p,d,s,1/4), pero hay 2 tipos de leyes: interpretativa constitucional y orgnica constitucional hayan pasado por TC, q acta de oficio (Art 99 N1 Constitucin) antes de su promulgacin. Todas las dems leyes, debe hacerse a requerimiento. Si el TC acoge el reclamo de inconstitucionalidad debe corregirse la ley por parte del congreso porque prima la opinin del tribunal. Respecto a los particulares en la tramitacin de la ley no podemos hacer nada pero despus q la ley entra en vigencia, si la ley es inconstitucional y s m esta aplicando esa ley en una gestin Recurso por Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad, pero no implica la derogacin ni perdida de vigencia d la ley, el juez q conoce determinada gestin no puede aplicar esta ley no obstante sigue siendo ley. Este recursos se recoge por mayora d miembros en ejercicio el TC (este recurso puede ser elevado por cualquier de las partes de la gestin o el juez ante un tribunal ordinario o especial) Adems hay una accin popular (nos corresponde a todos) una vez q se declara inaplicable un precepto cualquier persona puede concurrir al TC por inconstitucionalidad para q esta ley se declare inaplicable y como ya haba sido inaplicable una vez esta ley es derogada (4/5 partes de miembros en ejercicio) Se declara inconstitucional un precepto q haba sido declarado inaplicable, sin perjuicio de la facultad de el TC para declararla de oficio. Desde el momento q la sentencia se publica en el diario oficial se declara derogado

3/9/2008 El TC controla el ejercicio de la potestad legislativa, conocer de todas las materias q dicen relacin con el ejercicio de la potestad, solo pueden meterse TC a requerimiento el presidente, senado, cmara de diputados y d diputados o senadores en ejercicio antes del decreto promulgatorio. En el caso d la ley interpretativa constitucional y la orgnica constitucional no pueden promulgarse antes de pasar por el TC porque son las mas importantes dentro d la estructura del sistema jurdico, conforman la esencia misma d la constitucionalidad. La nica forma de q el TC conozca de las dems leyes es a requerimiento.

Promulgada la ley ninguno de los q podan requerir al TC constitucionalidad sobre la ley.

pueden requerir al TC sobre una eventual

Por tanto despus de la entrada en vigencia seremos los particulares podremos impugnar la constitucionalidad de la ley ante TC y nos encontramos: Recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad: (a partir de 2005 se ocupa de esto el TC) TC conocer d este recurso pero para q proceda este recurso debe existir una gestin pendiente ante un tribunal ordinario o especial, por tanto es un recurso judicial. El q tiene este recurso es el q participa en una gestin y estima q la ley q s puede aplicar en esa gestin es inconstitucional. Se llama inaplicabilidad porque la ley si se acoge el recurso sigue siendo ley pero la afecta en cuanto no puede ser aplicada en esta gestin. TC establecer si es o no constitucional por la mayora d miembros en ejercicio, por tanto por lo menos 6 votos. Tambin la puede pedir de oficio el propio tribunal de justicia ordinario o especial. Accin de inconstitucionalidad: (creada con la reforma de 2005) esto no es un recurso q s plantea en una gestin, no s requiere ninguna gestin. Consiste en q un precepto legal q haya sido declarado inaplicable puede a peticin de cualquier persona o d oficio por TC puede declararse inconstitucional y como consecuencia de esto el precepto deja de ser una ley, deja de estar vigente, eliminarlo del sistema jurdico. Para esto se requiere las 4/5 partes de los miembros del TC en ejercicio (8 miembros) es grave, porque la ley automticamente queda derogada en cuanto la sentencia del TC es publicada en el Diario Oficial. Esto tiene una particularidad: NO tiene esta sentencia Efecto Retroactivo (Art 94 Constitucin) Diferencias: Uno es recurso judicial y el otro es accin popular La 1 requiere mayora absoluta y la 2 4/5 La 1 deja vigente el precepto legal hacindolo inaplicable en esta gestin y la 2 deroga la ley q a sido objeto de esta accin a partir d la publicacin de la sentencia sin q esta tenga efecto retroactivo.

Tenemos participacin porque con esta accin tenemos la facultad de derogar una ley, porque en el caso d inaplicabilidad solo corresponde a las partes d la gestin. Definicin de Ley Art 1 Cdigo Civil ha sido criticado es porque pone mucho nfasis en la forma prescrita por la constitucin, se exalta mucho la forma, la formalidad. Esta definicin da lugar a la clasificacin de las leyes (imperativas, prohibitivas y permisivas) y se dice q no esta completa. Se citan mucho otras definiciones: Planiol: es una norma general y obligatoria establecida por la autoridad publica con carcter general y permanente y sancionada por la fuerza o Norma general y obligatoria

o Establecida por la autoridad publica: poderes colegisladores o Con carcter general y permanente: es indiscutible la permanencia d la ley o Sancionada por la fuerza: elemento coercitivo Esta definicin contempla muchos d los elementos d la ley Para nosotros la ley la podemos definir como: un mandato general y abstracto emanado de la potestad legislativa, formal y materialmente conforme las disposiciones establecidas en la constitucin y sancionada por la fuerza Estamos ms de acuerdo con esta definicin por: Decimos q es una norma D donde emana ese mandato Formal y materialmente conforme lo q dispone la constitucin: es lo q da validez jurdica a la ley

- Elemento coercitivo Junto a la ley deberemos referirnos a otra materia q siempre va junto a la ley

Decretos con Fuerza d Ley Norma jurdica con menor jerarqua. Los decretos son propios de reglamentos. Se trata de decretos dictados por el presidente de la republica en virtud d una delegacin d facultades legislativas q hace el congreso nacional. Se produce una confusin entre decretos y materias propias de ley. El decreto con fuerza de ley es bastante anmalo porque es dictado por el presidente pero sobre materias d ley. En al constitucin de 1833 no haba la facultad de delegar facultades legislativas y en la d 1925 tampoco. Si no exista esta autorizacin era nula cualquier tipo de delegacin q se hiciera. No se podan dictar DFL porque Alessandri Palma le solicito a la comisin q estudiaba la constitucin de 1833 q s incorporar esta autorizacin pero la comisin no quiso porque seria una mezcla de poderes, pero durante esta constituciones se produjo esta mezcla y se justifico con la costumbre constitucional, necesidad, poltica, social, q el presidente deba tener facultades para acelerar los procesos legislativos para solucionar estos problemas, por tanto factores d carcter poltico distorsionan factores jurdicos. Entonces la constitucin de 1980 estableci los DFL (Art 64 constitucin) Esta regulado: -Una ley delegatoria de facultades NECESARIAMENTE tiene origen en un mensaje, o sea, el origen de ley derogatoria de facultades debe provenir del presidente. -La ley derogatoria es una simple ley

-Esta ley derogatoria no puede dictarse por un tiempo superior a 1 ao - Hay materias respecto de las cuales no se pueden delegar por el congreso: nacionalidad y ciudadana; elecciones y plebiscitos; garantas constitucionales; materias q deben ser regidas por leyes orgnicas constitucionales y d qurum calificado (por eso es simple ley); organizacin, d las atribuciones y rgimen de los funcionarios del poder judicial, congreso, TC y Contralora. Estas materias no pueden ser objeto de delegacin. Esto es una garanta constitucional porque el presidente no puede concentrar poder hasta este punto de materias tan importantes. - La ley delegatoria puede establecer ciertas limitaciones al presidente y tambin requisitos y formalidades. - L constitucin autoriza siempre al presidente a dictar DFL para fijar el texto refundido, coordinado y sistematizado d las leyes. El presidente puede darle buena redaccin a las leyes para hacerlas comprensibles pero en ningn caso cambiar su sentido o alcance. (Ley de cuenta corriente y cheque) Su objeto es perfeccionar el sistema jurdico y slo se puede ocupar de la forma pero sin alterar su sentido y alcance. Por tanto el plazo es de 1 ao y materias especificas de la ley delegatoria, hay materias sobre las q no s pueden delegar y esta ley puede establecer limitaciones o requisitos. Desde q entra en vigencia la ley el presidente tiene facultades para dictar decretos sobre materias de ley y el presidente dicta un DFL Debe remitirlo a la contralora para q el contralor 1 vea si cumple el DFL dentro del plazo mximo; 2 si cumple con los requisitos q le impone el congreso y 3 debe examinar si es constitucional o inconstitucional. Si el contralor no queda de acuerdo le representa al presidente este DFL, el presidente tiene un solo camino q seguir: debe remitir los antecedentes al TC. Si el contralor toma razn y hay quienes piensan q este DFL es inconstitucional en este caso tiene plazo de 30 das contados desde la fecha de publicacin de la ley o la cmara d diputados o el senado o d senadores o diputaos en ejercicio impugnando el DFL por inconstitucionalidad al TC y en este evento ser una ley q esta vigente q estar siendo impugnada y en este caso el TC tiene 2 caminos: rechazar el requerimiento o acoger el requerimiento y si lo acoge queda automticamente sin efecto la ley (Art 93 N 4 Constitucin) Un DFL puede por tanto derogar o modificar una ley. Un DFL necesariamente debe derogarse por medio de otra ley porque sigue los mismos trmites de una ley. Lo mas importante es q DFL tiene la misma fuerza q una ley, puede ser derogada d la misma forma, entra en vigencia despus de la publicacin (se puede establecer vacancia legal o puede tambin publicarse en otro medio) Su justificacin: de carcter practico, no es lgico q se confndanlos poderes porque son colegisladores, pero la constitucin loo regulo sobre la base d q hay situaciones en q es necesario q se produzcan estos hechos. Se puede observar q nos hayamos en caso excepcionalsimo en q el contralor viene a conocer de la constitucionalidad en un instrumento equivalente a una ley, es el nico caso por tanto el contralor tiene mayores facultades porque el solo se preocupa de la legalidad de actos de administracin no d su constitucionalidad y su criterio solo puede ser examinado en su caso por el TC no por le presidente.

Como particular, el DFL al tener la misma categora q una ley, puedo impugnarlo por el recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad y si declara inaplicable tambin surge la accin de inconstitucionalidad y dejar derogado el DFL porque es una ley y tiene sus mismos efectos. Al tener los mismo efectos podemos hablar en cuanto personas, bienes tiempo y sancin. Hoy da no es legislacin irregular porque es una forma de ejercer la potestad legislativa y esta en la constitucin. Podemos concluir q la potestad legislativa es delegable excepcionalmente en los DFL, no as la jurisdiccin, potestad constituyente, etc.

4/9/2008 Control de Juridicidad: rganos q se encargan de controlar q la potestad s ejerza d la forma establecida en la constitucin. Porque estas son las potestades regladas y no discrecionales. Todas las potestades son regladas dentro del sistema jurdico chileno. El nico rgano q controla la potestad legislativa es el TC y s distinguen 2 periodos: antes de la promulgacin y despus de la promulgacin. Periodo Previo: puede actuar por propia iniciativa (ley orgnica e interpretativa constitucional) o por requerimiento (regla general) de presidente, senado, amara d diputados, d diputados o senadores en ejercicio. Periodo posterior: 2 tipos d situacin: Recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad: es recurso porque debe tratarse d una gestin en tribunal ordinario o especial. Si se acoge el recurso la ley no es derogada pero no se puede aplicar en esta gestin; mayora absoluta. No afecta la validez d la norma, pero nos e aplica a la gestin correspondiente. Accin de inconstitucionalidad: apunta nica y exclusivamente a dejar sin efecto la ley para este efecto como no s trata de gestin, la constitucin muy excepcionalmente dio una accin publica, cualquier persona si el precepto fue declarado inaplicable puede pedir la inconstitucionalidad y excluir ese precepto del ordenamiento. Esta acciones mucho ms grave porque: mata la ley y eso implica q un tribunal entra a revisar el poder legislativo en trminos de excluir una norma q ha sido aprobada de acuerdo a los procedimientos de sus gnesis, por eso requiere 4/5 partes de miembros en ejercicio.

Cuando la ley entra en vigencia los particulares nos preocupamos de la constitucionalidad d las leyes a travs de estos recursos. DFL se llama as porque implica una delegacin de potestad legislativa al presidente, hay una confusin de poderes y es un caso muy excepcional.

Tiene requisitos para q no sea elemento destructivo y poner todas las potestades en l presidente. Se hace porque el congreso acta muy lento y por tanto frente a crisis hay q darle ms facultades al presidente. Formalmente es un decreto pero se refiere a materias propias de ley. El contralor tambin excepcionalmente pasa a tener importancia en materia de constitucionalidad de estos DFL, por tanto tiene una doble funcin (q este de acuerdo con la ley delegatoria (tiempo, materia, exigencias de la ley delegatoria) y constitucionalidad) El contralor puede representrselo al presidente por inconstitucionalidad y en ese caso tiene 2 caminos: hacer nuevo DFL o remitir antecedentes y reclamar ante TC y s pronuncia si es o no constitucional. Si el contralor toma razn pero el senado, cmara o diputados y senadores en ejercicio luego de la entrada en vigencia d la ley tienen 30 das para impugnarla ante TC.

Un DFL se modifica y deroga por medio de una ley porque tiene el valor vinculante de una ley Estos DFL han tenido mucha importancia en la historia de chile y su prueba es q se admitieron incluso inconstitucionalmente porque no estaba sealado en la Constitucin de 1925 por presiones q hacan necesario q se hicieran. Tratados Internacionales Ubicados tambin a la misma altura d una ley. Son cada da ms importantes por el proceso de globalizacin y se expresa de esta forma en el aspecto jurdico, se habla d un derecho internacional y nacional. Hablamos de derecho internacional pblico. La naturaleza jurdica es este tratado es curiosa porque se comparten 2 conceptos distintos: es como una convencin o contrato pero entre estados y organismos internacionales, q debe perfeccionarse por el consentimiento de quienes concurren a el y por otra parte en el derecho interno tiene validez jurdica q corresponde a una ley: tiene por tanto valor legal y valor convencional (naturaleza jurdica) Caractersticas peculiares: convencional (a cargo del presidente) y legal (se incorporan por medio de la aprobacin del congreso) 1.- Negociacin: La nica persona q puede negociar un tratado internacional es el presidente de la republica, es la nica q puede tener tratativas preliminares porque sale entre las facultades q se le otorgan al presidente en el Art. 32 N 15, exclusivamente a el concierne la conduccin de relaciones polticas internacionales. 2.- Suscripcin del tratado: firma del tratado por el presidente o su representante Hay q incorporarle al derecho interno: 3.- Aprobacin del tratado internacional por el congreso nacional: Art. 54 n 1: el presidente luego de suscrito el tratado lo remite al congreso y lo nico q este puede hacer es aprobarlo o rechazarlo, no tiene facultades para modificarlo porque eso le corresponde la presidente.

La constitucin dice q se siguen los mismos tramites q una ley. El congreso lo recibe, se siguen los trmites de la ley, lo aprueba (de acuerdo a qurum de ley orgnica, qurum o simple ley) o lo rechaza. Sin embargo el ao 2005 con la Reforma hay mas funciones para el congreso: Puede sugerir al presidente la formulacin de reservas y declaraciones interpretativas del tratado internacional. La reserva de u tratado internacional significa q puede el tratado colocar el derecho interno preferentemente (Ej.: Tratado de Snchez Bustamante en q se aprob un cdigo de derecho internacional privado, q nosotros decimos q es atributivo) Todas las medidas q el presidente deba adoptar para cumplir el tratado no requieren de ley salvo q s trata de materias de ley Cmo se deroga, modifica o suspende aplicacin del tratado internacional? De acuerdo a las normas del mismo tratado o las normas generales de derecho internacional (Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados, incorporada a Chile en 1981) Si la materia q trata el tratado internacional no es propia de ley no se requiere aprobacin del congreso, q caen dentro del mbito de atribuciones del presidente, NO todos los tratados requieren aprobacin de parte del congreso. Cuando el presidente recibe la aprobacin del tratado y para ponerlo en funcionamiento debe ratificarlo 4.- Ratificacin: intercambio de ratificaciones con el otro estado de la aprobacin de acuerdo al derecho interno o si son varios estados se canjean las ratificaciones respectivas. El presidente lo ratifica y reenva al contralor sin ningn plazo luego de la aprobacin y el contralor procede de la misma forma q tratndose de una ley. 5.- Publicacin del tratado internacional: se incorpora al derecho interno Hay una figura especial en la convencin de Viena: la denuncia o retiro de un tratado internacional (regulada en derecho internacional) esta denuncia le corresponde nicamente al presidente de la republica, pero si haba sido aprobado por el congreso tiene necesariamente q informar al congreso dentro de los 15 das de efectuada la denuncia o retiro. Denuncia: tratados bilaterales (queda sin efecto el tratado) Retiro: tratados multinacionales (el tratado queda con efectos con los otros pases. La constitucin contempla adems q el presidente retire del tratado internacional una reserva y si esa reserva ha sido conocida por el congreso al momento de aprobarlo no puede retirarla sin la aprobacin del congreso. Tenemos incorporado le tratado internacional en nuestra legislacin con todas estas particularidades La constitucin adems establece q el presidente tiene la obligacin d adoptar todas las medidas necesarias para su conocimiento. -

El congreso al aprobar un tratado puede darle facultades al presidente para dictar DFL para el cabal cumplimiento del tratado, pero estos tiene q estar restringida a las materias q puedan ser delegables pero tiene mas de 1 ao, porque es durante la vigencia del tratado. El tratado puede ser ejecutado a travs de estos DFL. Ha habido mucha polmica acerca de la validez del tratado internacional y se ha planteado particularmente d un tipo de tratado: tratados internacionales sobre DDHH y se ha planteado porque se hizo una modificacin n el Art 5 de la constitucin donde se estableci q la soberana reside en la nacin, el ejercicio d la soberana se delega y agrega un Inc. 2 q agrega q el ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto de los derechos esenciales q emanan de la naturaleza humana, es deber d los rganos del estados respetar y promover tales derechos ratificados en la constitucin y los tratados internacionales q s encuentran vigentes en chile. Por tanto esto querra decir q los tratados internacionales sobre DDHH tendran validez constitucional porque son un limite al ejercicio de la soberana, pero el TC sostiene q tiene valor d ley. En la ctedra se sostiene q tiene valor d ley porque: El Art 54 N 1 de la constitucin sostiene q se aprueba conforme los tramites de una ley, si no querra decir q yo podra modificar la constitucin con un tratado internacional propio de derechos humanos. Art 93 de la constitucin seala las atribuciones de el TC de ejercer control de la constitucionalidad de las leyes y podra declarar inconstitucional un tratado

Si se celebra de parte del chile un tratado de DDHH y no se cumple la ctedra cree q hay responsabilidad del estado pero no hay duda q este tratado es una ley, los q replican dicen q hay un hecho incuestionable: limitacin al ejercicio d la soberana. Control de Juridicidad de los Tratados internacionales: Cuando versan de materias propias de ley: TC ejerce control de constitucionalidad. Acta exactamente como si se tratara de una ley. Cuando no es de materia propias de ley: tambin corresponde al TC en virtud del N 16 Y 9 ART 93 Constitucin, se seguir el mismo procedimiento q los decretos del presidente de la republica.

Art 54 N Constitucin: Tratados Internacionales

10/9/2008 Toma de razn: aprobacin q realiza la contralora a travs del contralor y q representa el control de juridicidad, en ejercicio de la potestad reglamentaria. La pirmide invertida esta conformada por las expresiones formales del derecho, o sea las formas como el derecho se manifiesta, y esta jerrquicamente estructurada

Por tanto estamos estudiando las expresiones formales del derecho, sus potestades y la forma en q se controla el ejercicio de esas potestades ya q no existen potestades discrecionales sino regladas, por tanto necesito conocer el sistema d control de esas potestades: el sistema de prevencin de la juridicidad. Tenemos 3 leyes distintas: orgnica constitucional, qurum calificado, simples leyes, todas tienen el mismo valor de ley, en lo q difieren es en la materia, ya q la materia de la ley orgnica y la de qurum tienen su materia en la constitucin. Debemos agregar adems los DFL en los q se produce una confusin de poderes porque el presidente dicta un decreto pero sobre materia propia de ley Vimos tb los tratados internacionales, q son internamente ley en Chile (pese a la discusin producida por el Art 5 de la constitucin sobre los tratados de DD.HH) Reserva en el Tratado Internacional: consiste en q determinada materia q trata el tratado internacional prevalece el derecho interno sobre el derecho d los tratados Control de Juridicidad: (Art 93 constitucin) Si el tratado versa sobre materia de ley orgnica constitucional el TC debe actuar por propia iniciativa Si versa en otras materias durante el proceso de aprobacin del tratado el TC puede actuar por requerimiento

El tratado tiene una estructura convencional (2 estados contratan) y adems tiene estructura legal cuando corresponde ser aprobado por el congreso (ser aprobado por el congreso si trata materias de ley porque seguir los mismos tramites de una ley) Costumbre Jurdica Existen en el mundo 2 grandes sistemas jurdicos -Anglosajn: Consuetudinario, su fuente principal son los precedentes o sea, la costumbre jurdica. Hay por tanto quienes hablan de una potestad social (reiteracin de actos o hechos, porque si se cumple por un lapso de tiempo pasa a ser obligatoria) Los precedentes son fundamentalmente las sentencias judiciales q quedan a disposicin del pueblo y la funcin del abogado es elegir uno d los precedentes, por tanto los jueces van creando el derecho. Por Ej.: el envenenamiento es un agravante en el delito de homicidio porque tal sentencia considero q era mucho mas grave el ejercicio d el homicidio cuando se produca por envenenamiento Se estudian los precedentes para tener preceptos. Por tanto ellos van del precedente a la norma y nosotros de la norma a la sentencia. Se ha discutido q sistema es mejor El beneficio q tiene este sistema es el cumplimiento espontneo del derecho, porque el derecho pasa ser derecho cuando se cumple (potestad social) por tanto hay una mayor propensin a su realizacin espontnea.

-Romano Continental: la norma la conocemos y d la norma deducimos la regla, a la inversa del sistema anglosajn. Nuestro beneficio es q nuestro sistema es mucho mas dinmico, porque podemos modificarlo a travs d la potestad legislativa y eso explica porque los pases ingleses son tan conservadores porque su derecho obedece a preceptos anteriores, por tanto nuestro derecho romano continental ha evolucionado mucho mas rpido q el anglosajn. La costumbre a los ojos del sistema romano continental: es la reiteracin d un acto de conducta durante un largo espacio d tiempo unido a la conviccin de q obedece a una necesidad jurdica. Hay 2 elementos: Reiteracin de una conducta; es un elemento material u objetivo porque yo puede detectar si ocurre o no ocurre Obedece a una necesidad jurdica: ese acto tiene trascendencia q yo atribuyo al alcance de un orden jurdico; es un elemento inmaterial o espiritual.

Cundo es costumbre jurdico? Art 4 Cdigo de comercio: deducimos q la costumbre requiere por lo menos 4 requisitos para q tenga carcter d tal : o Uniformidad: el acto de conducta q vamos a reiterar tiene q ser uniforme por todas las personas q lo realizan o sea todos en el mismo sentido o Publicidad: conducta publica, q se exterioriza q yo conozco (no pueden ser conductas clandestinas) o Generalidad: acto d conducta q se reitere en todo el territorio nacional (costumbre nacional) o e un determinada localidad (costumbre local) o Antigedad: tiene q prologarse a travs d un largo espacio de tiempo (lo apreciara el juzgado)

Entendida as la costumbre nos planteamos: Cundo la costumbre es fuente formal en Chile o sea cuando podemos incorporarlo a la pirmide? Valor jurdico de la costumbre Costumbre contra la ley: en chile esta costumbre jams puede ser invocada, porque en chile no existe derogacin de la ley por el desuso. Esta excluida absolutamente en chile Costumbre segn la ley: el legislador en ciertas materias se remite a la costumbre y dice en esta materia rige la costumbre. En este caso la fuente formal es ley que se remite a la costumbre. o Art 2 cdigo civil: la costumbre no constituye derecho sino cuando la ley se remite a ella, o sea cuando invoca a la costumbre para resolver determinado problema, pero esto no ocurre con frecuencia pero si en varios casos Ej.: Art 2117 mandato si no se acuerda precio se paga de acuerdo a lo q dice la costumbre del lugar Art 1944 sobre arrendamiento

Art 1997 sobre ejecucin de las obras materiales Aqu la costumbre vale segn la ley porque esta se remite en esta materia a lo q diga la costumbre, por tanto la ley tiene valor en todo el derecho civil

Costumbre en el silencio d la ley: cunado la ley no trata una materia o sea hay vaco legal, una materia q debiera ser regulada por la ley pero esta no la regula. En este caso se puede aplicar la costumbre en caso d q no haya mandato legal Esta tiene aplicacin en el derecho comercial (en este derecho tiene mas importancia la costumbre) porque es un derecho mas dinmico q el civil porque s ejecutan actos jurdicos constantemente por eso debe ser mas rpido y no hay tiempo q se dicte una ley. o Art 4 cdigo de comercio: la costumbre mercantil regir estos actos

Cmo puedo probar la costumbre? La costumbre esta constituida por hechos o sea debo probarla d acuerdo con las formas en q se prueban lo hechos en un proceso judicial 1.-Materia de derecho civil: cuando la ley se remite a la costumbre: se aplican todos los medios de prueba q la ley establece porque es un simple hecho 2.-Materia de derecho comercial: para probar la costumbre comercial hay formas especiales d probarla porque es ms importante: la costumbre en materia comercial solo debe probarse cuando no consta a los juzgados de comercio q conocen de la controversia comercial pero si le consta no hay q probar .En caso q deba probarse se prueba de 2 formas distintas (Art 5 cdigo de comercio) Por el testimonio fehaciente de 2 sentencias judiciales q se hayan pronunciado conforme a lo q establece la costumbre

Por 3 escrituras publicas (instrumento q consiste en una escritura incorporada en protocolo del notario es una escritura q queda en registro publico del notario, nosotros solo poseemos una copia) anteriores a los hechos q motivan el juicio en q debe obrar la prueba. Deben ser escrituras anteriores para evitar la preconstitucin de la prueba, la sentencia puede ser de cualquier tiempo porque nadie la puede preconstituir Art 6 cdigo de comercio: la costumbre puede servir con el objeto d interpretar los contratos mercantiles y para fijar el sentido y alcance de las expresiones mercantiles. 3.-Materia de derecho penal: rige un principio bsico nullum crimen nulla pena sine lege (no hay crimen ni pena sin ley), esto es la tipicidad del delito, todo delito para tener carcter de tal debe estar descrita estrictamente en ley. Por tanto si m imputan un delito no descrito en la ley no m pueden condenar porque no es delito (garanta constitucional) en derecho penal por tanto la costumbre no tiene valor en relacin al delito y la pena porque no hay delito si la ley no lo describe

4.- Derecho internacional publico: tiene la mayor importancia, la ms importante de sus fuentes de derecho es la costumbre internacional 5.- Derecho administrativo: la costumbre jurdica no puede invocarse para asignarle a la autoridad mayores facultades o atribuciones q las q expresamente les reconoce la ley (principio de legalidad). Las atribuciones de la ley se interpretan restrictivamente Cmo se controla la juridicidad d la costumbre? La nica forma es a travs de los tribunales de justicia a travs de todo el proceso judicial y los recursos correspondientes, cuando se aplica o invoca como fuente formal de derecho.

11/9/2008 Lo q tienen en comn el reglamento, la ley y la constituciones es q las 3 son normas. A partir del reglamento encontramos las reglas. La ley vale porque formal y materialmente obedece a una norma superior. DFL: decreto emanado del presidente q en virtud d una delegacin por parte del congreso q aborda materias propias de ley. Las facultades se delegan a travs d una ley delegatoria. Leyes penales en blanco son inconstitucionales. Solo en ciertas materias el sistema chileno le reconoce valor a la costumbre jurdica. La costumbre dura lo q prudencialmente el juez estima conveniente porque la ley no establece plazos. La costumbre en silencio de ley se acerca mucho al sistema anglosajn. La costumbre es muy importante en derecho comercial porque es un derecho ms dinmico q el civil. Decretos Leyes Existen siempre q se produce un quiebre institucional, un colapso en el sistema jurdico, cuando es quebrantado absolutamente. Sobreviene una ruptura institucional y como consecuencia de ello necesariamente el poder vuelve a manos de quien es capaz de hacerse obedecer. Entonces en toda revolucin hay un proceso d institucionalizacin y en este caso el poder se concentra en quien es capaz de hacerse obedecer, ya sean todas las potestades o algunas. Quien detenta el poder dicta decretos leyes, que no tienen otra fuente de legitimidad q la q arranca de la ruptura institucional y de la concentracin de poder en quien es capaz de hacerse obedecer (1973 se concentra poder ejecutivo y legislativo en el presidente) Se instituye en consecuencia un nuevo sistema jurdico. Los DL se han dictado en Chile en varias oportunidades: Junta militar de 1924 q saca a Arturo Alessandri hasta 1925 En el periodo de anarqua de 1932

11 de septiembre de 1973 al 11 de marzo de 1981 (constitucin de 1980) se dictan miles de DL

Frente a la desaparicin del orden jurdico recupera el poder el q es capaz de hacerse obedecer. El problema d los DL es valen los DL una vez q se reestablece el orden constitucional? H habido varias teoras acerca de lo q ocurre con ellos: - Los DL siguen siendo expresiones jurdicas validas y esto se explica: 1 no cabe duda q los DL q se dictan para reestablece el rgimen institucional son validos porque sino no se podra reestablecer el orden institucional. 2 una vez reestablecido el orden pueden modificarse los DL porque se entinten ratificados por el congreso. 3 quienes no caben en las categoras anteriores Tb. son validos porque el congreso puede modificarlos y si no lo hace se entiende q tcitamente los acepta. - Los DL 1973-1981 estn ratificados por el plebiscito q aprob la constitucin de 1980 y esta constitucin reconoce los DL en materias tales como leyes orgnicas constitucionales. Estos decretos leyes son anmalos porque nacen de los gobierno de facto porque se establecen por la fuerza al haber un quiebre constitucional. Los decretos leyes en este pas nunca han sido declarados inconstitucionales, porque han sido un avance desde el punto de vista jurdico. Se suscitan resistencias d ideologas polticas. El control d juridicidad de los DL es el mismo q las leyes. Se remiten en todo a la ley, solo q esta dictado por una autoridad de facto. A partir q se declara restaurado le orden el TC puede declarar los DL inconstitucionales.

Potestad Reglamentaria

No recae exclusivamente pero si esencialmente en le Presidente de la Republica (Art 32 N 6 atribuciones del presidente) El presidente ejerce la potestad respecto a aquellas materias no comprendidas entre las materias de ley en el Art.63, pero el presidente no es el nico q ejerce esta potestad Tambin le corresponde a la corte suprema, cortes d apelaciones, tribunal calificador de elecciones y excepcionalmente para los efectos de dictar su reglamento interno, en la cmara de diputados y el senado. Reglamento: es un mandato general y abstracto q tiene por objeto reglamentar el cumplimiento d las leyes o tambin referirse a aquellas materias q no son propias de ley, pudiendo existir 2 tipos de reglamento

1.- Reglamentos de Ejecucin: cuando se refiere a la forma en q deben ejecutarse las leyes. (Ej.: de la educacin superior) 2.- Reglamentos Autnomos: cuando se refiere a materias q no son propias d ley y esta regulacin corresponde exclusivamente al presidente quien dictara todos los reglamentos q estime conveniente para regular estas materias. Las cortes supremas y de apelaciones dictan reglamentos: auto acordados, en virtud de las atribuciones econmicas (Art. 82) q tiene la corte suprema, hay un conjunto de auto acordados muy importantes (uno q regula el recurso de amparo) Decreto Reglamentario Es un decreto del presidente, el presidente dicta un decreto reglamentito y estos puede reglamentar el cumplimiento de una ley o s referir a materias no comprendas en el Art 63 El presidente remite este decreto a la contralora. -Si se trata de un reglamento d ejecucin: el contralor va considerar 2 cosas fundamentales: q efectivamente s este reglamentando una ley y puede tambin objetarlo por inconstitucionalidad. El contralor puede hacer 3 cosas: representar por ilegalidad, por inconstitucionalidad o puede tomar razn. - Si es un reglamento autnomo: el contralor va a observar solo el hecho de q se trate la materia q se regula aquella q no esta comprendida en el Art. 63 o por su inconstitucionalidad. Aqu no cabe la ilegalidad porque no regula ninguna ley, por lo q el contralor solo puede representar por inconstitucionalidad o tomar razn.

O sea, el presidente en esto es supervisado por la Toma de Razn. El decreto reglamentario solo puede ponerse en vigencia una vez q el contralor ha tomado razn del mismo. En caso de inconstitucionalidad el presidente debe remitir los antecedentes al TC en un plazo de 10 das. Decretos de Insistencia: consiste cuando el contralor representa un decreto del presidente por ilegalidad entonces el presidente puede insistir con este decreto con la firma de todos sus ministros quienes se hacen responsables con el presidente de todas las consecuencias y el contralor necesariamente debe tomar razn y remite los antecedentes a la cmara de diputados porque ella es la encargada de dar origen a un acusacin contra el presidente y los ministros e iniciar un juicio poltico. (Art. 99 Inc. 3 Constitucin). Nunca proceden estos cuando el contralor objeta un decreto por inconstitucional. No son frecuentes. En el caso de control d juridicidad de auto acordado no hay ningn rgano q vele por ellos, pero si el particular q participa en una gestin (solo el 2005) estima q es inconstitucional un auto acordado puede reclamar al TC recurriendo a la inconstitucionalidad, tambin pueden hacerlo la cmara d diputados, el presidente, el senado y 10 diputados y senadores en ejercicio. La reglamentacin limitada referida exclusivamente al funcionamiento interno q se da la cmara y el senado no tiene control de juridicidad. Reglamento de ejecucin: arranca su validez d la ley q va a ejecutar

Reglamento autnomo: arranca su validez de la constitucin Esta potestad reglamentaria del presidente se transmite a los funcionarios administrativos q pueden dictar reglas, no normas. RELACION ENTRE LAS POTESTADES NORMATIVAS Todas las normas son fundantes y fundadas (excepto la constitucin) Su importancia fundamental es q obligan a terceros porque estas potestades se ejercen por autoridades (en el sentido constitucional)

La potestad reglamentaria sigue con el proceso de concrecin

Potestades Regulatorias No generan normas, sino reglas y su caracterstica es q es un mandato particular y concreto siempre fundado en una norma superior y no fundantes. Aqu la norma se singulariza a mandato particular y concreto. Las normas se cumplen siempre a travs de las reglas.

24/9/2008 Plenitud del ordenamiento: toda conducta no obstante no este regulada esta califica de licita o ilcita y esto se consigue haciendo distincin entre normas de derecho publico y normas de derecho privado Las potestades son reguladas por tanto solo se pueden ejercer de acuerdo a la norma q regula y establece esa potestad por tanto debe haber un organismo q lo controle. Por eso el derechos e autogenera porque la potestad crea las normas y reglas y estas potestades estn reguladas en las normas. A quien le corresponde la potestad reglamentaria es ESENCIALMENTE pero NO EXCLUSIVAMENTE el presidente de la republica, porque tambin la tienen las cortes supremas, de apelaciones y el tribunal calificador de elecciones y excepcionalmente el congreso. La contralora tiene a su cargo la funcin de control preventivo de legalidad de los actos de administracin. Los actos de la autoridad solo se ejecutan luego q el contralor ha tomado razn y esto es porque la autoridad no tiene mas atribuciones q las q expresamente les concede la constitucin y las leyes. Por excepcin hay decretos que no se toman razn de ellos para ejecutarlos porque hay materias q requieren accin rpida d la administracin, son controlados con posterioridad. Son los llamados Decretos exentos, pero son casos excepcionales. Potestad Jurisdiccional Cuando hablamos de sentencia judicial hablamos de una potestad de los TJ la jurisdiccin, definida en el Art 76 constitucin y el Art 1 del COT

Jurisdiccin: consiste en la facultad de conocer de las causas civiles y criminales, juzgarlas y hacer ejecutar lo juzgado (Art 76 constitucin y Art 1 COT) Por consecuencia como los tribunales deben hacer cumplir lo juzgado, los TJ reconocidos en la ley tiene Imperio, la facultad de hacer cumplir coercitivamente aquello q establece una sentencia judicial. En la jurisdiccin hay 4 grandes principios de aspecto constitucional: 1.- Principio de Independencia de los TJ: consagrado en el Art 76 de la Const. Solo a los TJ instituidos en la ley corresponde esta facultad de ejercer la jurisdiccin. O sea solo a los TJ les corresponde resolver causas civiles y criminales. Ni el presidente ni el congreso pueden ejercer funciones judiciales; conocer aquellas materias q son conocimiento de un tribunal; ni revisar los fundamentos q han tenido las resoluciones judiciales y no pueden revivir procesos q han concluido legalmente. Esta prohibiciones porque sino se va en contra de la separacin de poderes. 2.- Principio de Inexcusabilidad: si una persona reclama la intervencin de un TJ en el mbito de su competencia el tribunal no puede dejar de resolver ni aun ha falta d ley. El juez no se puede excusar ni aun a falta de ley q resuelva el conflicto, o sea, laguna. No puede excusarse porque el sistema jurdico establece de q forma se integran las lagunas legales y esto se har a travs de analoga; principios generales de derecho; equidad natural. 3.- Principio de Imperio: implica q los TJ directamente requieren el auxilio de la fuerza pblica para hacer cumplir sus resoluciones y la autoridad administrativa no puede interferir en esto. La autoridad deber cumplir sin ms trmite la decisin judicial. Durante el gobierno de la UP esto no exista, se deba recurrir el intendente para q diera orden a la fuerza publica pero las sentencias quedaban sin cumplir, por lo la comisin Ortzar resuelve esto para q los TJ no vuelvan a ser obstruidos. Solo le corresponde a los tribunales de justicia ordinarios y a los especiales reconocidos en la ley. Es fundamental porque sin el no se podra cumplir coercitivamente las resoluciones judiciales. 4.- Principio del Debido Proceso Legal: Art 19 N3 Inc. 5 Const. Ninguna resolucin o sentencia judicial puede ser dictada sino dentro del marco de un proceso previo legalmente tramitado. El constituyente le dio facultad al legislador para q determine cuales son los requisitos de un procedimiento e investigacin racionales y justos. Es una condicin para el ejercicio de la jurisdiccin. El debido proceso legal es el q tiene las caractersticas de un proceso racional y justo, estos requisitos se encuentran consagrados en tratados internacionales

La sentencia judiciales se genera en el ejercicio de la potestad jurisdiccional q rigen los TJ q por tanto son regidos por estos 4 principios. Sentencia Judicial: tiene 3 partes distintas: 1.- Expositiva: el juez o tribunal colegiado dice de q se trata el proceso, es meramente descriptivo. Se hace un resumen de los tramites del juicio, se expone el problema q s plantea ante el tribunal. 2.- Considerativa: como razona el tribunal, cuales son las razones justificatorias de la decisin 3.- Decisoria: el tribunal determina cual es su decisin.

Hay 2 cosas q no pueden ocurrir: - Q el tribunal otorgue ms de lo pedido: Ultrapetita - No puede avocarse a materias q las partes no le hayan planteado: Extrapetita Los TJ son muy exigentes en esto porque las reflexiones del tribunal deben ser coherentes sino la sentencia no ser considera porque le faltara la parte de la consideracin. La sentencia es fundada en una norma y si no hay norma debe fundarse en la respectiva integracin de la laguna. Los jueces interpretan la ley y les sirve como fundamento de las decisiones. Control de la Jurisdiccin Se realiza a travs de recursos judiciales porque hay un orden jerarquizado en los tribunales. (Corte suprema, apelaciones, 1 instancia) Cuando hablamos de instancia es revisin de los hechos y el derecho, si hablamos de doble instancia se ven 2 veces los hechos y el derecho (tribunal de 1 instancia y corte de apelaciones) La corte suprema NO es un tribunal de instancia, solo ve el derecho no conoce de los hechos. Es un tribunal de casacin: solo examina el derecho. Nuestro sistema es de doble instancia, pero con un tribunal de casacin q es la corte suprema porque ella solo revisa el derecho. La corte suprema conoce de 2 recursos: Casacin en la forma: no se ha dado cumplimiento a trmites esenciales del proceso. Se llama as porque lo q se acusa a al sentencia es q se adolece de un vicio formal. (Ej.: no se llamo a conciliacin a las partes)

Casacin en el fondo: la esencia d la corte suprema, recurso ms llamativo. Consiste en representarle a la corte errores jurdicos provenientes de infraccin de ley siempre q estos hayan influido determinantemente en lo decisorio del fallo. Por eso el objeto de este recurso de casacin es darle uniformidad a la interpretacin de la ley, fija el criterio respecto a interpretacin de la norma. Nuestro sistema jurisdiccional de doble instancia con un tribunal de casacin q tiene un objetivo fundamental: uniformar la interpretacin de la ley.

Existe un tipo especial de tribunal: los Tribunales Arbitrales. Los jueces rbitros son los jueces q las partes designan para q resuelvan una determinada controversia sustrayndola de los TJ. Los jueces rbitros pueden ser de 3 tipos distintos: Arbitro de derecho: el juez es lo mismo q un tribunal de la republica, solo q es designado por las partes. Tramita y falla de acuerdo a la ley. Tiene q ser abogado porque sustituyen al juez Arbitro mixto: tramitan el proceso de acuerdo con las pautas q les dan las partes y fallan conforme a derecho. Tiene q ser abogado porque falla conforme a derecho.

Arbitro arbitrador o amigable componedor: tramitan el proceso con las normas q dan las partes y resuelven conforme lo q les dicta su prudencia y equidad, de lo cual se sigue q puede fallar contra ley (sin embargo no pueden ir contra el orden publico). Son los ms frecuentes, pese a ser una aberracin. Pueden no ser abogados porque falla conforme lo q le dicta su prudencia y la equidad. Se recurre a lo rbitros porque la gente quiere resolver sus asuntos rpidamente y en forma justa. Estos rbitros NO tiene imperio, por tanto debern recurrir a tribunales ordinarios q conozca el fallo para q ellos reclamen la fuerza publica para hacerlo cumplir. Cuando se celebra un contrato se puede nombrar un arbitro, generalmente los rbitros se designa cuando se celebra el contrato para prevenir los conflictos q susciten. Hay materias de arbitraje forzoso, de arbitraje permitido y de arbitraje prohibido. Materia de arbitraje forzoso: particin de bienes; juicio de cuentas Materia de arbitraje permitido: la mayora de los casos civiles; pueden las partes resolver por medio de arbitro si lo consideran conveniente. Materia de arbitraje prohibido: casos de estado civil de las personas y casos de orden pblico.

25/8/2008 Van a haber 9 causales de casacin: en virtud de ellos, la sentencia ser declarada nula. El objeto de la casacin del punto de vista institucional es para uniformar la interpretacin de la ley y q se incurra en errores de derecho basados en la interpretacin de la ley. La sentencia tiene Efecto Relativo, a excepcin de las sentencias erga omne: Ej. Sentencias sobre estado civil El rbitro es un juez particular: lo escogen las partes y las partes lo pagan. Control de Juridicidad de las sentencias arbitrales: los jueces rbitros se encuentran siempre sometidos a la corte de apelaciones aunque fallen conforme su prudencia y equidad. La corte d apelaciones conoce de un recurso excepcional para caso: Recurso de Queja de acuerdo al COT (representar la existencia de faltas y abusos graves) No es propiamente una instancia. Potestad Administrativa Es una derivacin de la potestad reglamentaria del presidente de la republica de acuerdo al Art 32 de la Const. Le corresponde a los funcionarios de la administracin para dictar resoluciones y el principal funcionario es el presidente de la republica: dicta las reglas decretos supremos. Resolucin Administrativa: Ley 19880 Art 3 las decisiones escritas q adopte la administracin se expresaran por medio de acto administrativo. Acto administrativo son decretos supremos y resoluciones administrativas.

Se dictan por la competen autoridad de sus facultades administrativas de acuerdo a los procedimientos indicados.

Decretos Supremos: los dicta el presidente y tiene requisito sine qua non: deben llevar la firma del ministro d la cartera respectiva; sin embargo excepcionalmente es posible dictarlo solo con la firma del ministro y no del presidente pero nunca a la inversa, en virtud del Art 35 de la Const. Esto es para evitar q el presidente firme todo el da el presidente puede encargrselo al ministro. Mas importante es la firma del ministro, porque es lo q nunca puede faltar en el decreto supremo es la firma del ministro de la cartera respectiva. Control de Juridicidad 1.-Todos los decretos supremos y resoluciones son una regla por lo q deben estar fundados en una norma por lo q se deben remitir a la contralora: Debe ver si se ajusta o no a las leyes vigentes: si lo representa por ilegalidad el presidente lo modifica o dicta un decreto d insistencia forzando al contralor a tramitar el decreto y tomar razn de el. Art 99 Inc. 3 representacin de DFL y gastos no autorizados y por inconstitucionalidad el presidente no puede insistir. El contralor vera si es o no constitucional: si lo representa por inconstitucional el presidente o lo modifica o tiene un plazo de 10 das para remitirlo al TC y si este lo encuentra constitucional el contralor esta obligado a tomar razn de el.

- Si toma razn se cumplir rigurosamente. El estado es cada da mas grande por lo q la cantidad de resoluciones administrativas es enorme, aunque algunos son exentas donde no toma razn la contralora sino con posterioridad. 2.- Se controla adems a los TJ Se rigen por principio de legalidad. Autonoma Privada Todos nosotros tenemos facultades para dictar reglas pero siempre q esas reglas se dicten conforme a las condiciones q establece la norma superior. La ley en este caso es el cdigo civil. Son las ms numerosas del punto de vista social: Contrato: es un acto jurdico; una especie dentro del gnero de la convencin que solo crea derechos y obligaciones. Es una regla para las partes q interviene en el. Esta asimilado al principio Pacta Sunt Servanda, es el efecto ms importante del contrato (Art 1545 C.C): todo contrato legalmente celebrado es ley para las partes contratadas. No es una ley pero q tiene la fuerza de ley entre las partes. Acto jurdico: es una manifestacin de voluntad destinada a producir efectos jurdicos. Se clasifican en: Unilaterales: se perfecciona con la expresin de voluntad de una sola parte (Ej.: Testamento; acto abdicatorio)

Bilaterales: requiere para perfeccionarse la voluntad de dos o ms partes. Es la Convencin (crear, modificar o extinguir derechos)

Control de Juridicidad Como son reglas y se fundamentan en una norma superior el C.C en su Art 1445 establece requisitos para q una persona contrate con otra se requiere: 1.- Capacidad: - Capacidad de goce: es un atributo de la personalidad. Todos la tiene desde el momento mismo q nacen y q tiene existencia legal esa persona tiene capacidad de goce. Solo en casos excepcionalsimos se limita y nunca pueden ser generales. Consiste en ser titular de Derechos y Obligaciones. Para generar una regla no nos interesa la capacidad de goce. - Capacidad de ejercicio: inciso final del Art 1445 es la aptitud de una persona para obligarse por si misma sin el ministerio o autorizacin de otro. Podemos clasificar a las personas en capaces e incapaces. La regla general es q todos somos capaces salvo aquellos declarados expresamente incapaces en la ley. Entonces nuestro derecho parte en el supuesto q hay 2 tipos de incapaces: - Absolutos: no pueden jams intervenir en la vida jurdica sino solo a travs de su representante por tanto todos lo actos q ejecutan son nulos y no producen efectos: Impberes: personas q no han llegado a la pubertad, capacidad de procrear son lo hombre menores de 14 y las mujeres menores de 12. Dementes: estn o no declarados en interdiccin sern incapaces absolutos; gente de mente simple. La psiquiatra moderna ha establecido q no hay intervalos lucidos. Sordomudos: q no puedan darse a entender claramente (reforma 2003) Son absolutamente incapaces porque no dan confianza al derecho porque: El demente es una persona q tiene voluntad enferma El impber tiene voluntad inmadura El sordomudo teniendo voluntad sana no puede expresarla - Relativos: pueden actuar en la vida jurdica pero deben hacerlo autorizados por sus representantes legales y es mas pueden actuar sin esta autorizacin pero el representante posteriormente debe ratificarlo (saneamiento de la nulidad). Menores Adultos: hombres mayores de 14 menores de 18 y mujeres mayores de 16 y menores de 18 Interdictos por disipacin: no administra adecuadamente sus bienes

Cuando un incapaz celebra un acto o contrato es nulo: no produce efectos jurdicos. Debe ser declarada la nulidad necesariamente por sentencia judicial. Cuando la sentencia declara nulidad absoluta o relativa la sentencia produce los mismos efectos.

2.- Consentimiento exento de vicio: Si el acto es unilateral es necesario q la persona exprese su voluntad Si es bilateral ser requiere el consentimiento. Consentimiento es el concurso real de voluntades. Esto implica q hay 2 voluntades q en un momento determinado se articulan. Pero el Art exige q ese consentimiento este exento de vicios (Art 1451)

Error: es el falso concepto q se tiene de la verdad. Se divide en: (1452) o Error de Hecho: o Error de Derecho: no existe, excepto por contadsimas excepciones (Art 2297 CC) Fuerza: Art 1456 CC: fuerte impresin q sufre la persona de sano juicio atendida su edad sexo y condicin. Consent en el acto o contrato como consecuencia de esta impresin, esta es una especie de amenaza. Sostenemos q en este Art hay una presuncin de derecho. (Art 1456) Dolo: en esta materia, es toda maquinacin fraudulenta realizada por una persona encaminada a obtener el consentimiento para la celebracin de un acto (Art 1458 deriva 44 CC)

6/10/2008 3.- Objeto licito: del contrato son los derechos y obligaciones q el acto o contrato crea. El objeto d los derechos y obligaciones q el acto crea son los bienes y las cosas. La ley exige q estos derechos y obligaciones sean licitas o sea q no sean contrarios a la ley, orden publico y las buenas costumbres. Nuestro cdigo seala caso por caso cuales son ilcitos (Art 1462) Objeto Ilcito: es aquel contrario a la ley, el orden pblico y las buenas costumbres (elemento moral) El juez determinar si los derechos y obligaciones creados son ilcitos.

4.- Causa licita: Teora de la causa Causa (Art 1467): es el motivo q induce a la celebracin del acto o contrato. Ese motivo es ilcito cuando es contrario a la ley, el orden pblico y las buenas costumbres.

La pirmide tiene efecto de radiacin: cualquier conducta social es lcita o ilcita, legitima o ilegitima. La pirmide contiene las fuentes formales de derecho q regulan determinadas conductas sociales. Tiene efecto reflejo: repercute en as otras conductas sociales para hacer q el derecho sea pleno

La capacidad de goce puede ser limitada pero nunca eliminada porque sino los sujetos de derecho se transforman en objeto de derecho La importancia de q la regla general sea la capacidad y la excepcin es ser incapaz esta en la interpretacin de las normas q establecen la incapacidad es de derecho estricto esto significa q no puede aplicarse por analoga por tanto solo son incapaces los q la ley seala y esta ley no admite interpretacin por analoga, o sea, no pueden aplicarse por analoga estn referidas solo a las personas sealadas en este texto.

La diferencia entra incapaz absoluto e incapaz relativo es q uno jams puede actuar en la vida jurdica (ni siquiera pueden adquirir obligaciones naturales) solo actan por medio de su representante legal y el 2 puede actuar con autorizacin de su representante. Por eso es importante hacer esta diferencia. El menor adulto es el q siendo pber no es adulto. La nulidad del acto siempre debe ser declarada por sentencia judicial o sea el juez determinara si es valido o nulo, pero si un absolutamente incapaz es declarado en interdiccin siempre lo ha sido lo q ocurre es q si lo declaro es un medio de prueba. La importancia e esta regla es q se genera por los titulares de esta potestad y si yo me encuadro en el Art 1445 yo creo reglas porque la genero formal y materialmente de acuerdo a la norma superior. El contrato ms solemne es el matrimonio y debe celebrarse de acuerdo a ley ante registro civil. Control de Juridicidad Lo controlarn exclusivamente los TJ a travs de los procedimientos judiciales. A esta regla se le da mucha fuerza en el CC: Principio Pacta Sum Servanda (Art 1545 CC) todo contrato legalmente celebrado es ley para las partes contratantes. Eleva la fuerza del contrato o acto a la ley relativa porque las reglas se refieren a situaciones concretas y especificas Esta regla es la q mas abunda en el ordenamiento jurdico. Esta potestad permite decir q el derecho lo generamos todo por eso el derecho es una creacin colectiva q se hace y rehace permanentemente. La potestad regulatoria mas importante es la q da la facultad a los particulares de crear su propio derecho. Regla personal, tcita y autocompuesta Es una creacin doctrinaria.

Se desprende de q si he sostenido q solo cumplo reglas para cumplir la norma necesariamente debe existir una regla, Cmo cumplo espontneamente el derecho? Porque el derecho solo admite casos excepcionales de coercin. Se cumple a travs de esta regla. Ej.: un padre q debe mantener a sus hijos y decide dar 500000 pesos. Esta regla puede ser: 1.- Perfecta: cuando nadie la reclama y pasa a ser regla personal tacita y autocompuesta perfecta y se integra la ordenamiento como corresponde 2.- Imperfecta: cuando la regla se reclama y esta regla siempre se sustituye por una regla formal o Regla de Convalidacin porque en el evento de q se reclame se tendr q dictar una sentencia. Si la regla personal y tacita m pongo de acuerdo con el q la reclama surge un contrato o si m pongo de acuerdo con la administracin del estado hay transaccin q es un contrato. Esta regla de convalidacin transforma en formal la regla tacita q es informal. Cuando yo m dicto la regla se integra la ordenamiento sea porque se pase el plazo para reclamarla o porque hay regla de convalidacin. Control de Juridicidad A travs de todos los rganos de jurisdiccin y administrativos y a travs d los particulares ya q todas las reglas pueden ser objeto de reclamo. LIBRO: SOBRE LA CREACION, EL FUNCIONAMIENTO Y EL CONTENIDO AXIOLOGICO DEL DERECHO

8/10/2008 El derecho los generamos todos porque todos somos titulares de potestades Las normas se cumplen a travs de reglas cuya diferencia fundamental con la norma es q toda norma es fundada y toda regla es fundante. Toda norma s cumple a travs d una regla porque no puede cumplirse una abstraccin sin q s singularice

Potestad Administrativa: resoluciones del rgano administrador y esta potestad es derivacin de la potestad reglamentaria. Decretos supremos son las resoluciones mas importantes porque los crea el presidente en virtud de la potestad administrativa q le corresponde. Yo puedo impugnar un decreto del presidente a travs de cualquiera d las reclamaciones q establecen las leyes especiales ante los TJ

La RPTA se agrega al derecho formal, para cumplir espontneamente el derecho la persona misma se da la regla

LA ESTRUCTURA LOGICA DE LA NORMA Juicio y proposicin son sinnimos, pero cuando se habla de proposicin se refiere a un juicio oralmente expresado: concurren 2 elementos juicio q es sicolgico y un elemento objetivo q es la expresin. Proposicin: Es la expresin d un juicio entre 2 trminos, sujeto y predicado q afirma o niega este o aquel o incluye o excluye el primero respecto del segundo Las proposiciones son numerosas: adversativas, categricas, afirmativas, disyuntivas, enunciativas, hipotticas, independientes, negativas, dependiendo de este juego de afirmar o negar o incluir o excluir. Qu tipo de proposicin es la norma jurdica? La NJ a nuestro juicio es un complejo proposicional: la norma jurdica esta compuesta por 2 o ms proposiciones El problema es q la NJ en cuanto complejo proposicional debemos saber d q tipo de complejo estamos hablando: pueden estar unidas conjuntivamente (y) o disyuntivamente (o) Qu tipo d proposiciones existen en la NJ? Evidentemente son proposiciones hipotticas: complejo proposicional de carcter hipottico y debemos averiguar si es disyuntiva o conjuntiva

Si es A (hiptesis) debe ser B (consecuencia) Si es no B debe ser C A nuestro juicio estas proposiciones estn unidas CONJUNTIVAMENTE (Jorge Millas) porque siendo conjuntivamente ambas proposiciones hipotticas valen, porque en la 1 se expresa el deber q impone la norma y en la 2 la sancin q impone la norma, pero Cosio piensa q es disyuntivo porque si se da B la norma jurdica se suspende por tanto se dice q o vale la 1 o vale la 2 pero Millas dice q no debe ser porque si es 1 sola la q vale quiere decir q yo aplicara la sancin sin incumplimiento o habra deber sin sancin. En la 1 proposicin se puede desprender q A representa la hiptesis dentro de la proposicin (si es la vida humana) es descriptivo, pero en el campo de la imputabilidad debe ser B es prescriptivo En la 2 proposicin si es no B es descriptivo y debe ser C es prescriptivo porque la sancin debe aplicarse La 1 proposicin es una fase referencial porque es una especie de invitacin La 2 proposicin es fase institucional porque ya no solo interviene las partes interviene tambin el estado porque no hay sancin sin la participacin coercitiva del estado Lo q el derecho quiere es B porque es el orden instituido en el derecho, como consecuencia de q no se respete se vuelve a una fase descriptiva.

C tiene q ser equivalente a B porque en caso contrario la norma no se cumplira porque si al sujeto le resultara mas conveniente la sancin q el deber no cumplira o optara por la sancin, por tanto C debe ser equivalente o mas gravoso q B porque sino se preferira q se aplique la sancin. Por eso en ciertos pases existen Penas Punitivas: penas desproporcionadas a la magnitud de la sancin y es de tal gravedad la pena q nadie deja de cumplir B El orden institucional q establece nuestro derecho esta representado por B. La sancin debe ser a lo menos equivalente a B La diferencia entre A y no B con debe ser B y debe ser C es q los 2 primeros son descriptivos y los ltimos son prescriptivos. Kelsen deca q la NJ es una simple proposicin hipottica sin mas porque distingua entre norma primaria y norma secundaria, por tanto segn l el derecho expresa solo la sancin q es la norma primaria y con esta norma se extrae la secundaria (deber) TEORIA DE LA SANCION Sancin: es una conducta de reemplazo (porque C reemplaza a B) destinada a obtener el cumplimiento coercitivo o por equivalencia de una obligacin y reestablecer el orden jurdico quebrantado La sancin siempre es una conducta de reemplazo El objeto de C debe ser el cumplimiento coercitivo de la obligacin o un cumplimiento por equivalencia Su objetivo es reestablecer el orden jurdico quebrantado

Cmo esas sanciones logran reestablecer el orden jurdico? 1.-Sanciones Penales: La responsabilidad penal nace como consecuencia de un delito, un cuasidelito o una falta.

Delito: siempre es una figura tpica sancionada en la ley, o sea, una figura descrita en la ley, no hay ms delitos q los descritos en la ley y esto esta establecido como garanta constitucional, nadie puede ser condenado por un delito q no este descrito en la norma. Es toda accin u omisin voluntaria penada por la ley (doloso e intencional) Si no se desarrolla la conducta descrita en la ley no hay delito La caracterstica del delito es q es una conducta tpica de carcter doloso, supone la mala fe del sujeto q busca infringir el deber q impone la norma en materia penal.

Cuasidelito: es siempre una conducta culposa (delitos culposos) se ejecutan con culpa, descuido, negligencia, falta de cuidado. En nuestro cdigo penal es una conducta tpica descrita en la ley pero en el sentido de culpa. No existen cuasidelitos penales sino contra las personas o sea los nicos cuasidelitos penales q existen son contra las personas (Art 94 CP)

Faltas (Art 944 CP): infracciones de menor importancia descritas en la ley y sancionadas ocasionalmente con multas (penas mnimas)

Una persona puede intervenir en la comisin de un delito a travs de 3 categoras distintas (Chile): Autor: en Chile esta definicin es amplia no es solo el ejecutor material del crimen Art 15 CP dice q s consideran autores: o el q toma parte en la ejecucin del hecho sea de manera inmediata o directa sea impidiendo o procurando impedir q se evite; o los q fuerzan o inducen directamente a otro a ejecutarlo (instigador, autor material); o los q concertados para su ejecucin facilitan los medios para llevarlo a efecto o lo presencian sin tomar parte en el Por tanto hay 3 formas de autoria. Es la principal fuente de responsabilidad penal. El objetivo de este artculo es ampliar el campo de participacin del autor. Cmplice: Art 16 son los q cooperan a la ejecucin del hecho (sin estar considerado en el Art anterior como autor) con actos anteriores o simultneos Encubridor: los q con conocimiento de la perpetracin de un crimen o simple delito sin ser autor o cmplice interviene con posterioridad a la ejecucin del delito: o aprovechndose por si mismo o facilitando a los delincuentes a aprovecharse de los efectos del delito (reducidor); o ocultando los cuerpos o instrumentos, el q borra las huellas del delito; o ayudando o protegiendo a los delincuentes

La pena mas lata es del autor, luego el cmplice y luego el encubridor. Hay caso en q no hay encubrimiento por relaciones muy cercanas por tanto estn exentos de pena por encubrimiento Fuentes de responsabilidad penal: delito, cuasidelito, falta. Penas Penales: 1.- Pena de muerte: en chile solo puede establecerse a travs d ley de qurum calificado (el presidente puede conmutarlo por presidio perpetuo), pero chile suscribe un tratado internacional q establece q los pases q eliminan la pena de muerte no pueden reestablecerla, pero no se elimino para algunos delitos (cdigo de justicia militar) Se sostiene q en chile es posible dictar una ley estableciendo la pena d muerte. Esta pena ha trado conflictos: chocan 2 grandes intereses, por una parte esta pena es inhumana porque el 1 derecho q garantiza la constitucin es el derecho a la vida y el sentido q tiene aplicarla es ejemplarizador y tal es as q la pena de muerte tenia q aplicarse con publicidad para tener este efecto ejemplarizador El gran problema q presenta sin perjuicio de los juicios ticos es q es una pena q es irremediable, por tanto al salvajismo de la pena de muerte se agrega q es irremediable q no se puede arreglar en caso q haya error judicial.

2.- Presidio: es la pena de privacin de libertad pero su particularidad es q estas personas deben ejecutar los trabajaos preescritos por los reglamentos del respectivo establecimiento penal 3.- Reclusin: privacin de la libertad d una persona pero sin ejecutar estos trabajos 4.- Prisin: privacin de libertad entre 1 y 60 das de privacin de libertad 5.- Confinamiento: expulsin del condenado del condenado del territorio de la republica pero con la obligacin de residir en determinado lugar 6.- Extraamiento: expulsin del territorio nacional pero donde el condenado quiera establecerse 7.- Relegacin: traslado del condenado a u punto habitado del territorio d la republica con prohibicin de salir d el pero donde estar libre. 8.- Destierro: expulsin del condenado a algn punto de la republica habitado o no habitado Estas penas se llaman Penas Corporales porque afectan a la persona misma y son las ms importantes porque es una limitacin de la libertad individual Penas Pecuniarias: consisten en el pago de multas (muy frecuentes) Penas Accesorias: van siempre unidas a una pena principal - inhabilitacin para ejercer cargos pblicos; - inhabilitacin para el ejercicio de derechos polticos; - inhabilitacin para el ejercicio de profesiones titulares; - sujecin a la vigilancia d la autoridad (firmas); - pena de caucin: el delincuente para recuperar su libertad debe dar una caucin de q no va a reincidir; - pena de costas: se condena a la persona a pagar los gastos del juicio en q fue condenado

9/10/2008 La proposicin hipottica supone la existencia d una hiptesis (descriptiva, porque solo describen un hecho: A; no B) de la q se sigue una consecuencia (prescriptiva debe ser B; debe ser C) C es una conducta de reemplazo de q reemplaza B. Si resulta q C es mas conveniente q B se infringe la norma pero si C es ms severo se cumple la norma En el ordenamiento se quiere q se cumpla B; en la segunda parte se busca una conducta de reemplazo a lo menos equivalente a la obligacin incumplida. Como se aplica una pena

Nadie puede ser juzgado ni penado por u delito q no este descrito como tal antes de la comisin del hecho (Art 19 N 3 Inc.6) Las penas penales tienen distintos grados: Grado mayor: 5 aos y 1 da a 20 aos Grado medio: 10 aos y 1 da a 15 aos Grado mnimo: 5 aos y 1 da a 10 aos

Para aplicar esa pena el juez debe considerar atenuantes y agravantes (circunstancias). El cdigo establece las circunstancias atenuantes (Art 11) y las agravantes (Art 12) Las atenuantes bajan la penalidad y las agravantes la suben, pero el juez siempre tiene cierto margen porque los grados varan. Al delincuente se le asigna la pena establecida en la ley con sus atenuantes y sus agravantes sin perjuicio de q si hay circunstancia eximente de responsabilidad penal (Art 10) Los casos en q no esta completo la exencin de responsabilidad penal es un atenuante porque no es un eximiendo completo. Del punto de vista social debe cumplirse la conducta de reemplazo y del punto de vista particular se deben indemnizar los daos El nico caso q la ley penal tiene efecto retroactivo es en el caso de principio pro reo. 2.- Sanciones Civiles 1.- Nulidad: es una sancin civil q consiste en privar de efectos a un acto o contrato por faltar los requisitos prescritos para el valor del mismos en atencin a la naturaleza del acto o contrato o a la calidad o estado d las personas q interviene en el (Art 1682 CC) Nulidad Absoluta: absolutamente incapaces; objeto ilcito; causa ilcita Nulidad Relativa: interviene el dolo; la fuerza

Hay exigencias q la ley prescribe de acuerdo a la capacidad de las personas q pueden ser causal de nulidad absoluta o relativa. La ley determina cuando es absoluta o relativa No hay nulidad q no sea declarada judicialmente, una vez declara nula ya sea absoluta o relativa produce los mismos efectos La diferencia es el estatuto jurdico de cada tipo de nulidad determinado por las causales pero producen los mismos efectos. P. Rodrguez: hay nulidades que no son declaras judicialmente pero no es la regla general. Los efectos d la sentencia q declara nulidad opera entre las partes pero tambin produce efectos respecto a terceros

Entre las partes: Puede q el acto o contrato estn pendiente las obligaciones: la nulidad opera como modo d extinguir las obligaciones Si las obligaciones se cumplieron: se da el derecho a las partes a ser restituidos al mismo estado en q estaban las partes antes de q se celebrara el acto o contrato. Las prestaciones mutuas son las prestaciones q deben hacerse las partes para volver al mismo estado en q estaban antes de q se hubiese producido el acto o contrato (Art 1687 CC)

Respecto de terceros: (Art 1689) Da accin reivindicatoria contra terceros poseedores de buena o mala fe, debern restituir estos derechos al dueo porque se volver al estado anterior a la celebracin del acto o contrato.

Si no se puede volver al mismo estado en q las partes se encontraban (por Ej. mejoras de la cosa) la doctrina jurdica resuelve estos problemas 2.- Resolucin: es una sancin civil q consiste en q se extingue un derecho como consecuencia del cumplimiento de una condicin resolutoria. Condicin resolutoria es un hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho Ej.: t doy mi auto hasta q t cases; t entrego el uso de este departamento mientras te recibes de abogado El problema es q existe una Condicin Resolutoria tacita (Art 1489 CC) q se refiere a los contratos bilaterales (obligaciones reciprocas entre las partes) cuando una de las partes no cumpla y quien cumpla puede pedir la resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios o porque se cumpla forzosamente con indemnizacin de perjuicios.

3.- Inoponibilidad: es la ineficacia d un acto jurdico o de la nulidad de un acto jurdico respecto de ciertas personas por no haber las partes cumplido algn requisito externo de eficacia dirigido a proteger el derecho de los terceros Ej.: Art 1815 la compraventa de cosa ajena es valida pero ese contrato no lo puedo oponer contra el dueo porque no lo afecta; en este caso se aplica el Art 1489 porque no se va a poder cumplir. Hay 3 tipos de inoponibilidad: Inoponibilidad por falta de concurrencia Inoponibilidad por falta d pruebas Inoponibilidad por falta de publicidad

4.- Caducidad: perdida de un derecho por no haberse hecho valer en el plazo establecido de antemano en la ley o fijado por las partes

5.- Indemnizacin de perjuicios: (las ms general y prctica) consiste en una suma de dinero destinada a la reparacin del dao q sufre una persona por el incumplimiento de una obligacin preexistente La sancin en este caso consiste en una suma de dinero Es la ms importante y frecuente de todas las sanciones civiles y puede provenir de: La responsabilidad contractual

Responsabilidad extracontractual: del incumplimiento de la obligacin general de no causar dao a otra persona ya sea negligente o dolosamente:

Delito civil: una persona intencionalmente causa dao a otra persona Cuasidelito civil: acto con culpa Esta indemnizacin comprende 3 rubros fundamentalmente: Dao Emergente: menoscabo q experimenta el patrimonio d una persona como consecuencia del incumplimiento, empobrecimiento real y efectivo del patrimonio. Lucro Cesante: lo q yo legtimamente de acuerdo al curso normal de las cosas pude obtener y q no voy a obtener como consecuencia del incumplimiento. Dao Moral (incluido por la jurisprudencia): errneamente los tribunales han dicho q es el precio del dolor, pero el dolor d una persona no puede ser establecido para medir una cantidad d dinero; Fernando Fuello dice q es una indemnizacin q puedan atenuar mi mal, seria satisfactoria no compensatoria. En este caso el incumplimiento a trado un perjuicio de carcter econmico, es un problema q se presenta solo en responsabilidad contractual por q el Art 2329 dice q en la responsabilidad extracontractual todo dao q provenga debe ser indemnizado y rige el principio de la indemnizacin total en el mbito extracontractual

3.- Sanciones Administrativas: Sanciones q corresponden dentro de la administracin: 1.- Destitucin de un cargo 2.- Suspensin en el ejercicio de un cargo 3.- Traslado d un funcionario 4.- Perdida de todo o parte d su remuneracin 5.- Multa, etc.

Estas son aplicadas por los rganos de la administracin de acuerdo a las leyes 4.- Sanciones Polticas: Establecidas en la constitucin 1.- Perdida d una funcin 2.- Inhabilitacin para el ejercicio de un cargo Todos estos tipos de sancin pueden ir combinados Como conclusin es q la pena debe ser a los menos equivalente a la conducta incumplida y por poltica legislativa siempre B debe ser resguardado en trminos q la sancin sea mas severa q el cumplimiento

15/10/2008 El orden jurdico a q se aspira es el orden jurdico representado por B Quien se encarga de determinar de q manera C es equivalente a B es el LEGISLADOR a travs de la ley por eso hay tantas posibilidades de sancin y esas sanciones deben buscar de q forma C es equivalente a B. Teora de la Relacin Jurdica Si es A debe ser B si es no B debe ser C La relacin jurdica se va a producir cuando se desata una hiptesis que va a llevar consigo una consecuencia Es un vinculo jurdico entre 2 o mas sujetos de derecho q surge con ocasin de un hecho o de una conducta humana elevada por la norma a la categora de Hiptesis Relacional y q se resuelve asignando a un sujeto la facultad de exigir una conducta y al otro el deber de desplegar dicha conducta Los vnculos jurdicos tienen q ser necesariamente entre sujetos de derecho (Ej.: el derecho real no crea un vinculo con el objeto sino con las otras personas obligadas a respetar este derecho; en un derecho personal, en cambio, se crea un vinculo con determinada persona q segn ley haya contrado obligacin correlativa) Esta hiptesis relacional consiste en un hecho o conducta humana cuya particularidad es q es elevada por la NJ q dice q esta constituye un hiptesis relacional. 1 persona tiene la facultad de exigir una conducta y la otra tiene el deber de realizar dicha conducta

Elementos de la Relacin Jurdica 1.-Vinculo Jurdico 2.-Hiptesis Relacional 3.-Solucin de la relacin jurdica (creacin de derechos y obligaciones entre el pretensor o acreedor y el obligado o deudor)

La fuente nica de la Relacin Jurdica es la NORMA JURIDICA porque ella establece quienes son sujetos de derecho (ha evolucionado); determina la hiptesis relacional y determina tambin como se resuelve la relacin. Regula todos y cada uno de sus antecedentes. Presupuestos de la Relacin Jurdica 1.- Sujetos: son sujetos de derecho las PERSONAS (sinnimo de sujeto de derecho) en general, q pueden ser a su vez naturales o jurdicas. -Naturales: cualquier individuo de la especie humana cualquiera sea su edad, sexo, estirpe o condicin (Art 55 CC). La importancia de ser persona son los llamados atributos de la personalidad. El legislador no se queda con el concepto del cdigo, se puso en el caso de la persona concebida pero no nacida; hay 2 tipos de existencia:

Existencia Natural: comienza con la concepcin y termina con el nacimiento. La concepcin es la unin de un espermatozoide con el ovulo y a partir de ese momento se produce la concepcin y desde ese momento se tiene existencia natural. Esa persona es la q esta por nacer El legislador y constituyente (Art 19 Inc. 2) sealan la defensa de la existencia natural. La trascendencia jurdica q tiene es la proteccin a la vida del q esta por nacer, hay delitos especficos en su proteccin, el Art 75 del CC dice q el juez puede tomar cualquier decisin a oficio o peticin de parte todas las providencias para proteger al no nacido siempre q vea q peligra y todo castigo a la madre por el cual pudiere peligrar la vida o salud de la criatura debe posponerse hasta despus del nacimiento.

Los Derechos Eventuales del que esta por Nacer: todos lo derechos deferidos a favor d la criatura q estn por nacer queda en suspenso a la espera del nacimiento. Si el nacimiento constituye un principio de vida se radican todos los derechos en la criatura; de lo contrario se reputa q no ha existido jams. A partir de la concepcin estos derechos entraran en suspenso y la concepcin es una presuncin de derecho (Art 76 CC) y esta presuncin se construye a partir del hecho conocido (nacimiento) y se colige q ha precedido la concepcin al nacimiento no menos de 180 das ni mas de 300 das cabales contados a partir de la medianoche del da q comienza el nacimiento. Los derechos se entienden en suspenso desde los 300 das. Si la criatura subsiste un instante siquiera a la separacin adquiere todos los derechos q le corresponden y por tanto cuando muera le sucedern sus herederos. Existencia Legal: comienza con el nacimiento y termina con la muerte Nacimiento: separacin completa de la criatura del cuerpo de su madre (Art 74 CC) Si la criatura muere en el vientre materno o perece antes de salir completamente o no sobrevive siquiera un instante a la separacin completa se reputa q no ha existido jams.

Se ha planteado le problema d cuando nace una criatura realmente, ya q por ejemplo el hijo pstumo si sobrevive un instante siquiera este hijo hereda los bienes pero si nace muerta no hereda y cambia el destino d los bienes. La criatura nace cunado se corta el cordn umbilical q es lo q cree la mayor parte porque en ese minuto se ha separado completamente, pero otra corriente, la correcta del punto de vista de Don Pablo, afirma q la criatura nace cuando esta separada totalmente aunque este unida al cordn porque esto lo une a la placenta porque esta, al igual q el cordn, es un rgano del hijo y no de la madre. La ciencia medica ha creado sistemas y tcnicas para saber si la criatura la separarse completamente de la madre estaba viva o muerta, son las llamadas Docimasias. Muerte: se pens q era la cesacin de las funciones orgnicas esenciales; pero la ley de transplantes y tejidos orgnicos reglamento la muerte y la defini: consiste en la abolicin definitiva e irreversible de las funciones enceflicas porque se ha establecido cientficamente q cuando cesan las funciones cerebrales no ha forma de recuperacin Existe la llamada Muerte Presunta (nada q ver con l muerte natural) y se presenta cuando una persona desaparece por un espacio de tiempo y el derecho debe regular esta situacin, por tanto a partir del Art 80 del CC q establecen: - Periodo de simple ausencia: actan las personas de simple mandato - Se otorga la posesin provisoria a los herederos - Se les otorga la posesin definitiva como si el desaparecido hubiera muerto En caso q el desaparecido aparezca o se tenga noticia fehaciente q ha muerto y ha designado otro heredero se debe revocar el decreto d posesin definitiva; el matrimonio no se recupera. Esta muerte presunta es una institucin jurdica para ordenar los bienes del desaparecido cuando ha transcurrido el tiempo determinado (depende de la edad y circunstancias) en q no se han tenido noticias suyas. - Jurdicas: se facilita la creacin de personas jurdicas porque aumenta el trafico jurdico y la riqueza por eso al legislador le interesa q existan estas personas y estas personas no son mas q una ficcin de la imaginacin. Se llama persona jurdica a la persona ficticia capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones y de ser representada judicial y extrajudicialmente (Art 545 CC) Estas personas son ficciones y no realidades. Se clasifican en: Las q persiguen Fines de Lucro: Sociedades o empresas unipersonales q tiene por objeto tener beneficio patrimonial. Las q no persiguen fines de lucro: Corporaciones: grupo de personas q se organiza sin perseguir fines de lucro a fin de lograr bienestar social Fundacin: existe un patrimonio o conjunto d bienes destinados a realizar actividades sin fines de lucro

16/10/2008 Los derechos eventuales del q esta por nacer (Art 77 CC) quedan en suspenso porque es un proyecto de persona y en caso q no llegue a tener existencia legal se reputa q no ha existido jams y se llaman eventuales porque pueden o no pueden tenerlos dependiendo del evento q la criatura nazca o no nazca. Del nacimiento se desprende la concepcin La presuncin de derecho de la concepcin es una proteccin jurdica de los derechos eventuales de la criatura. La personalidad dura hasta la muerte natural (Art 78 CC) Muerte presunta es un recurso legal para ordenar los bienes d una persona q ha desaparecido y d la cual por una largo espacio d tiempo no se han tenido noticias. Patrimonio de afectacin: puedo afectar parte de mi patrimonio a la creacin de un negocio (persona jurdica) Sujeto de derecho: es todo centro real o ficticio de imputacin jurdica Esto quiere decir es q puedan ser titulares de derechos y obligaciones 2.- Objeto de la relacin: es siempre Conducta Humana, q puede ser positiva o negativa; puede estar obligado a hacer una cosa o a no hacerla. Toda relacin jurdica es conducta humana y se transforma en derecho o obligacin y a su vez el derecho u obligacin va a tener un objeto q son las cosas y los bienes.

3.- Hiptesis Relacional: debe estar establecida en la norma y algunas en ciertas reglas, pero debe haber norma o regla jurdica q eleve un hecho o conducta a la categora de hiptesis relacional. Consiste en un hecho o conducta q se eleva a categora de hiptesis relacional en una norma o regla 4.- Consecuencia o Solucin de la relacin jurdica: la relacin da a uno la facultad de exigir un comportamiento y a otro el deber de cumplirla - Derecho Subjetivo: es una exigencia jurdica, la facultad de exigir ese comportamiento Hay 2 grandes corrientes: los q sostienen q existe este derecho y quienes sostienen q no existe este derecho Han sido criticados porque se dicen q son una forma d sometimiento Hay 2 teoras del siglo XIX: 1.- L naturaleza de los derechos subjetivos (Savigny): es un poder de la voluntad o seoro del querer 2.- Es un inters jurdicamente protegido por el derecho positivo (Von Ihering) Se deben entender en este sentido

El derecho subjetivo es una manifestacin de libertad Si no se cumple la obligacin se impone la sancin. Teora de la Interpretacin La validez jurdica es derivada: solo valen normas y reglas incorporadas al ordenamiento formal y materialmente de acuerdo a la norma superior El proceso por medio del cual se aplica la NJ se llama Interpretacin Jurdica y la norma se cumple a travs de la regla y para singularizar su mandato debo crear una regla porque a travs de la regla se singulariza el mandato d la norma Se ha sostenido q la interpretaron consiste en desentraar el sentido y alcance de una norma, pero ellas es mucho ms amplia: consiste en aplicar una norma jurdica Hay 2 tipos de interpretacin: 1.- Formal: voy a desentraar el verdadero sentido y alcance d la norma (q es lo q la norma dice?) 2.- Sustancial: una vez cumplida la 1 fase entro a crear una regla, debo crear a partir de esa norma una regla y la interpretacin sustancial consiste en la creacin de una norma inferior o una regla El problema es q la interpretacin formal esta regulada pero la sustancial no lo esta por lo q queda a la doctrina. Fase Formal: nuestro cdigo civil establece 4 elementos: 1 subfase de interpretacin formal Literal: el Art 19 del CC dice: cunado el sentido d la ley es claro no se desatender su tenor literal a pretexto de consultar su espritu. El tenor literal es el conjunto d palabras q utiliza la norma, tambin puedo extenderlo a la estructura gramatical d la norma. El cdigo hace clasificacin de las palabras: o Las palabras q la ley emplea en su sentido natural y obvio (Art 20 CC) y este sentido es el q le da el uso general de las misma palabras (no por la definicin de RAE) o Palabras de significado legal, palabras definidas en la ley (Ej.: revocacin) o Palabras tcnicas de toda ciencia u artes e tomaran ene le sentido q le den los q profesan la misma ciencia o arte a menos q se tomen en sentido diverso (Art 21 CC) esto ha servido para q e derecho vaya evolucionando porque muchas de esas palabras han evolucionado (Ej.: demente)

Cuando el intrprete no queda conforme se pasa a: 2 subfase de interpretacin formal (pasajes oscuros de la ley o sea cuando el sentido de la norma no sea claro) El interprete elige libremente a cual elemento recurre. Histrico: consiste en indagar sobre el establecimiento fidedigno de la ley (Ej.: mocin o mensaje) La historia fidedigna d la ley queda plasmada en todos los tramites de su establecimiento.

Lgico: consiste en establecer cual es el fin q persigue la norma, as yo puedo saber lo q dice la norma (elemento teleolgico) Sistemtico: (Art 22 CC) el contexto d la ley servir para ilustrar cada una d sus partes de manera q haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona porque el derecho es coherente y armnico e incluso puedo recurrir a otras leyes especialmente si versan sobre la misma manera. L acorte suprema dice q es el elemento mas importante porque el derecho es armnico (la ctedra sostiene q hay primaca del elemento Literal)

El intrprete recurre primero al elemento literal y luego a cualquiera de estos 3 y si no les sirven pasa a la 3 subfase

22/10/2008 3 subfase o Fase de Clausura: (Art 24 CC) usara 2 nuevos elementos, es de clausura porque se utilizara solo en caso de q ninguno de los elementos anteriores se puedan utilizar o hayan servido: Principios Generales del Derecho (espritu de la legislacin): estos son los grandes horizontes del derecho, si yo tomo todas las normas inductivamente puedo fijar grandes principios a los q apunta el derecho. Hay una serie de estos principios q el interprete debe respetar para q el derecho tenga coherencia y armona Ej.: proteccin de los incapaces; nadie puede enriquecerse sin justa causa; la buena fe nunca una norma jurdica ampara la mala fe. Estos principios se irn aplicando a travs del tiempo q se pueden extraer de las distintas normas del ordenamiento jurdico en forma inductiva. Se utilizan para la interpretacin porque el interprete debe guiarse por ellos porque si una se ve q una norma va contra los principios debo desecharla Si tampoco al interpele los principios le dicen donde debe apuntar se recurre al ultimo elemento de clausura: Equidad Natural: es un sentimiento o sentido intuitivo (aflora inconscientemente: me tinca) de justicia al margen del derecho objetivo y respecto de una situacin concreta Es curioso porque la intuicin esta presente desde la menor edad

En caso q hubiese laguna legal el interprete deber integrarla, pero no es lo mismo q la interpretacin porque en este caso crea una norma y deber establece lo q dice. La gracia de la creacin por integracin es q el interprete se pondr en lugar del legislador utilizando analoga; principios generales de derecho; equidad natural. El interprete tendr q optar necesariamente por el significado de la norma terminada la 3 subfase En ese momento se pasa a:

Fase Sustancial: consiste en crear una norma inferior o una regla, pero Cmo se hace? El problema es de carcter doctrinal: No esta regulado en la ley Se sabe lo q la norma dice pero eso no basta para crear

Esta fase por tanto se satisface a travs de criterios de coherencia, en el derecho no existen contradicciones. El derecho es esencialmente coherente y el interprete debe siempre mantener la coherencia del sistema. Criterio de Coherencia: 1.- Criterio de Coherencia Lgica o Gentica: voy a utilizar como criterio la transferencia de elementos normativos d la norma superior a la inferior. Esto lleva a la llamada validez derivada. Si no ocurre la norma inferior por tanto no tiene valor. 2.- Criterio de Coherencia Axiolgica (valrico) o Teleolgica (fin): yo para crear la nueva norma o regla voy a atender a la finalidad q persigue la norma q estoy aplicando. 3.- Criterio de Coherencia Orgnica: nos referimos al sistema jurdico completo, debemos crear una norma o regla q se integre a todo el sistema sin contradicciones ni incoherencias. Apunta a mantener la estructura del sistema jurdico No se debe afectar al sistema jurdico. Principios de coherencia orgnica q no deben pasarse a llevar: Ej. : armonizar las normas generales y las especiales q conviven como tales; las excepciones son de derecho estricto, no se admiten interpretacin extensivas; si la ley no distinguen no es dado al interprete distinguir; la retroactividad es de derecho estricto; el q esta facultado por la norma para realizar lo mas estoy autorizado para ejecutar lo menos; la exclusin del absurdo (muchas interpretaciones pueden conducir a ello) 4.- Criterio Coherencia Jurisprudencial: se refiere a recurrir, invocar otras sentencias judiciales en q se halla manifestado segn la misma norma. Se caracteriza particularmente porque no es obligatorio, es un arbitrio de q dispone el interprete. Es de valor sicolgico porque es mera recomendacin. Se utilizan criterio de coherencia porque el derecho no admite contradiccin, por eso los criterios utilizados para construir una norma deben mantener la coherencia en el derecho, ya q son inadmisibles los choques entre las normas. Por eso debemos apuntar a criterios de coherencia Existen medios para integrar lagunas legales por lo q no hay lagunas de derecho sino d ley. Cuando no hay norma expresa en la fase sustancial se utilizaran los criterios de coherencia analgico; criterio de coherencia global (principios generales de derecho) y criterio de coherencia en la equidad. No tiene nada q ver con la subfase de clausura. Lo q hemos visto s distinto d la doctrina tradicional q ha pensado q la interpretacin solo es la fase formal porque esto es lo q esta en la ley, pero si no hubiera fase sustancial como resolvemos un caso concreto porque estos se resuelven creando una regla a partir d una norma. DIFERENCIAS ENTRE NORMAS REGLAS

Reglas 1.- Reglas son mandatos particulares y concretos, todas ellas tienen efecto relativo solo se extiende a quienes han intervenido en ellas. 2.- Regla es siempre fundada y no fundante, todas las reglas deben estar fundadas en una norma superior. 3.- Toda regla es temporal, nace para extinguirse.. 4.- En la regla SIEMPRE interviene el afectado ya se real (participacin en un juicio) o virtualmente (no participo en el juicio pero tenia la facultad de intervenir, poda hacerlo y no lo hizo) 5.- La regla es el medio a travs del cual se cumplen las normas. 6.- Las reglas son coactivas. Norma 1.- Es un mandato general y abstracto (a veces puede tener esta imagen pero no lo es realmente) 2.- Es siempre fundante, y tambin puede ser fundada. 3.- Es permanente se dicta para q dure en el tiempo, no se agiota con su aplicacin. Permanece hasta el termino de su vigencia. 4.- En la norma no interviene directamente el afectado 5.- La norma no incide directamente en la conducta social, solo incide indirectamente porque lo hace a travs de las reglas, la norma en si misma no establece una conducta social determinada. 6.- Son potencialmente coactivas o coercitivas, admite el uso de la fuerza para su aplicacin q se hace a travs de las reglas. 7.- Su funcin esencial es transmitir de la norma superior los elementos normativos a la norma inferior o regla y aqu radica la validez derivada. La labor fundamental del hombre de derecho es la interpretacin. LOS PRESUPUESTOS DEL ESTADO DE DERECHO Cuales son las condiciones q deben darse para q exista un estado de derecho 1.- Debe haber sistema jurdico compuesto d normas y reglas, no existe la norma sino las normas porque no se conciben aisladas del sistema. 2.-Estas normas y reglas se autogeneran a travs d una organizacin jerrquica. 3.- El desarrollo de este sistema pone acento en la concrecin (va del mandato general y abstracto al particular y concreto) 4.- El fundamento de este sistema es la coherencia

Estado de Derecho: es una forma d organizacin de la sociedad mas perfecta q existe hasta este momento en la cual toda conducta social esta previamente calificada en la norma cuya aplicacin corresponde a una autoridad independiente, pero con participacin de la persona afectada y cuyo incumplimiento acarrea una sancin q consiste en una conducta de reemplazo q se aplica coercitivamente. Estos son todos los elementos q podramos clasificar de estado de derecho

23/10/2008 No puede existir democracia sin estado de derecho, pero si puede existir un estado de derecho sin democracia porque el estado de derecho es un sistema de convivencia. El estado de derecho es un requisito esencial de la democracia El rol de la persona en su calidad de ciudadano en el estado de derecho: 1.- es en la eleccin de d las autoridades q ejercern las respectivas potestades 2.- los individuos dentro del estado de derecho generan las reglas 3.- participan las personas en las reglas generalmente ya sea real o virtualmente pudiendo en ocasiones impugnarlas. La participacin de las personas es escasa relativamente Presupuestos Requisitos previos q deben existir para q se de una determinada situacin, el estado de derecho es un valor destitucin por lo q exige un conjunto de requisitos para q pueda existir 1.- Las normas deben ser conocidas por todos lo imperados: es una debilidad del estado de derecho porque parte d un supuesto imposible, no todos los individuos conocen las normas q integran el ordenamiento y esta debilidad se salva a travs d una ficcin: vamos a deducir q todos los individuos conocen las normas jurdicas q integran el ordenamiento y llegamos a ello de acuerdo a la ley con la llamada Presuncin de Derecho (Art 7 y 8 CC), q constituye medio de prueba. Al ser presuncin, es una reflexin q hace una persona q partir d un hecho conocido deduzco un hecho desconocido. Esta presuncin no admite prueba en contrario, esta deduccin la hace el legislador, una presuncin simplemente legal puede tener prueba en contrario (Ej.: el poseedor q se presume dueo y esto se ataca probando quien es el dueo) Esto puede existir porque el derecho expresa un mnimo tico social, toda norma esta de acuerdo con la moral vigente por eso es legitimo q yo presuma el conocimiento de derecho porque basta q la gente este con la moral y las costumbres propias de su poca. El conocimiento presuntivo d la ley se da desde su entra da en vigencia q opera por regla general cunado la ley s publica en el diario Oficial u rganos q establezca la misma ley; pero existen leyes q al ser publicadas no entran en vigencia mediante el periodo de vacancia legal y la misma ley debe decirlo. La ley debe promulgarse 10 das corridos despus y hay 5 das hbiles para publicarla luego de tramitado el decreto promulgatorio

En toda sociedad debe existir un mnimo de cultura jurdica (educacin cvica) 2.- El sistema normativo regula todas las conductas sociales imaginables: se encarga el derecho de establecer u sistema en el cual la norma ordena cuando habla o cuando calla. Todas las conductas sociales se califican pudiendo ser licitas o ilcitas, legitimas o ilegitimas y esto se consigue con: Derecho Publico: principio de legalidad: las autoridades solo tiene las facultades q expresamente les confiere la ley (Art 7 constitucin) Es ilegitimo lo q no esta autorizado Derecho Privado: yo puedo hacer lo q quiera salvo q este expresamente prohibida la conducta por la ley. Es licito lo q no esta prohibido expresamente Aqu nos topamos con los criterios d distincin entre derecho publico y derecho privado. El q mejor nos parece es u criterio de distincin q atiende a la naturaleza d la relacin. Hay 2 tipos de relacin jurdicas distintas: Coordinacin: estamos en el campo del derecho privado, las partes estn en el mismo campo; salvo el derecho internacional publico. Subordinacin: derecho publico, una parte esta subordinada al estado. Subordinarse significa una d las partes esta regulada por un estatuto especial. Este estatuto jurdico especial apunta a privilegiar al estado. Estoy subordinado a un estatuto jurdico especial. L importancia de distinguir derecho publico y privado es q as llego a la conclusin d q en el ordenamiento todas las conductas estn reguladas. En este principio se basa la gravitacin del sistema jurdico. Entre los grandes principios del ordenamiento esta el principio de inexcusabilidad, el problema para el juez es q en caso q no haya norma (laguna legal) no puede fundamentar la regla q crea, no tiene de donde sacar los elementos normativos, por lo q no tendr validez derivada, es un problema relacionado con la plenitud del ordenamiento. El juez debe integrar la laguna legal, a travs de los elementos q se desprenden del mismo ordenamiento jurdico: el juez debe primero recurrir a la analoga: existen 2 situaciones con elementos comunes, busco una situacin con elementos comunes a lo q debo resolver, el juez parte del supuesto de q le orden jurdico es coherente, si una situacin tiene elementos comunes con la q no esta resuelta quiere decir q si le legislador la hubiera resuelto la habra resuelto en este sentido, pese a ello las sentencias en chile no constituyen precedente para q el juez tenga cierta libertad e independencia (controladas por el recurso de casacin); de no encontrar norma anloga: principios generales de derecho: grandes principios jurdicos q le darn al juez la posibilidad de crear una norma para solo resolver este caso; si no encuentra criterio: equidad natural: el juez recurre a ella

Para integrar una laguna legal hay un sistema de: 1.- Heterointegracin: yo recurro a sistemas ajenos al sistema jurdico 2.- Autointegracin: se recurre a aquellos elementos q son propios de nuestro sistema jurdico.

Nuestro sistema jurdico es de autointegracin, ya q pese a q la equidad natural no es un elemento jurdico todos nuestros jueces se llaman letrados o sea son abogados, todos los jueces deben ser abogados, son personas con formacin jurdica, por lo q ha internalizado los conceptos jurdicos y su equidad esta condicionada por el ordenamiento jurdico interno porque internalice todas las instituciones jurdicas. Por tanto no es un elemento al margen de lo jurdico. Pese a esto las equidades son distintas y esto depender de la formacin q tenga la persona. No estamos diciendo q todas las conductas estn REGULADAS por el derecho, eso seria imposible sino q estn CALIFICADAS como licita o ilcita, legitima o ilegitima por el derecho 3.- La coherencia formal y material del sistema normativo: Coherencia Formal: toda norma o regla debe ser creada por el procedimiento q establece la norma superior Coherencia Material: cunado la norma inferior o regla no contradice los principios consagrados en la norma superior Ambas son igualmente importantes porque en ambos casos se produce nulidad o falta de validez jurdica. La coherencia formal y matearla rige tanto normas como reglas, ninguna potestad es discrecional, todas estn regladas. Se pueden presentar 3 situaciones complicadas: 1.- Contradiccin: 2 normas de distinta jerarqua son incompatibles y esta se resuelve sobre la base del Principio de Jerarqua, prima la norma de mayor jerarqua. 2.- Antinomia: hay 2 normas de la misma jerarqua q se contradicen o son incompatibles. Hay antinomia cuando una norma manda a hacer algo y otra lo prohbe; cuando una manda y la otra permite no hacerlo; cuando una prohbe algo y la otra permite hacerlo. Este problema lo resuelvo con varios criterio: - Elemento cronolgico: cual se dicta primero y cual despus, porque se produce derogacin tacita, la nueva deroga la anterior. Es un problema de tiempo. - Principio de especialidad: una norma general puede prevalecer sobre el especial, ya q esta ultima puede velar por las excepciones y las otras por regla general, o sea, a una se le da carcter de general y a la otra de especial. - Poder normativo: puede ocurrir q se produzcan antinomias entre 2 normas pero la materia q trata debe ser regulada por norma de qurum u orgnica se impone sobre la ley simple. 3.- Neutralidad: no es propiamente una contradiccin, ocurre q una nueva norma incorpora nuevos valores q no entran en contradiccin con las dems normas, hay un enriquecimiento valrico, una nueva norma incorpora nuevos valores, pero debe corresponder al poder normativo. La limitacin de la neutralidad es q solo puedo incorporar nuevos elementos normativos siempre q me ajuste a los qurum de las leyes o materias q son propias de ley y otras q no lo son. Otro elemento q influye en la coherencia formal y material es la interpretacin jurdica porque a travs de ella voy a aplicar las normas, a esa interpretacin debo darle el alcance q mejor se avenga con la coherencia formal y material del ordenamiento jurdico. La interpretacin es un mecanismo de aplicacin de las normas.

24/10/2008 4.- El cumplimiento espontneo del derecho: significa cumplimento voluntario sin q intervenga la coercin, lo cumplo como consecuencia d e por voluntad propia acato el mandato d la norma sin intervencin d la coercin. La sancin es siempre la imposicin de una conducta de reemplazo. Si bien es cierto q la eficacia no es condicin de validez d la norma jurdica si no hay eficacia s produce colapso del sistema jurdica porque si mayoritariamente no s cumple la norma los rganos del estado no estn preparados para enfrentar la oposicin generalizada. Las potestades deben considerar los valores q predominan en la sociedad en un momento histrico determinado para garantizar la eficacia d la norma. La eficacia no afecta la validez de la norma, la eficacia no es condicin de validez d la norma excepto en el AOID porque debe existir acatamiento a la 1 norma, pero solo en ese caso. Por q e puede cumplir voluntariamente ele derecho? 1.- El derecho se cumple espontneamente porque responde a los valore morales y ticos predominantes en la sociedad. (el derecho es el precipitado histrico de la moral) 2.- La sancin debe ser a lo menos equivalente ala conducta incumplida o mas severa. En caso contrario se optara por la sancin porque seria beneficioso en relacin con la obligacin q se deja d cumplir (calculo conciente o inconciente) 3.- hay una especie d inercia social sobretodo en pases anglosajones dond los actos se reiteran permanentemente, se cumple las normas sn entrar a un juicio critico de su contenido El derecho s cumple espontneamente porque representa los valores predominantes, hay un calculo y existe una inercia social de cumplir o incumplir las normas. El cumplimiento espontneo debe hacerse a rave d una regla, q singulariza el mandato normativa, en caso contrario la norma no podra cumplirse y esto se realiza a travs d la regla personal tacita y autocompuesta q debe necesariamente existir, no puede dejar de existir en lo relativo al cumplimiento espontneo del derecho, porque de otra manera no se podra singularizar el mandato. El mismo sujeto singulariza la norma Esta regla puede ser perfecta (nadie la reclama) o imperfecta 8alguien se siente perjudicado por esa regla, se reclama y es sustituida por una regla formal) E caso q s sustituya por un contrato se llama Transaccin es una forma de poner termino a un juicio o precaver un litigio eventual hacindose prestaciones reciprocas. Si no se da le cumplimiento espontneo del derecho colapsa el sistema y el estado de derecho porque los rganos encargados de sancionar la infraccin de las normas estn concebidos para hacerlo excepcionalmente. 5.- La sancin la hemos concebido como conducta de reemplazo destinada a la recomposicin del orden social: la sancin es una institucionalizacin de la fuerza, porque solo la sancin es elemento coercitivo. En la era jurdica la fuerza es monopolizada por el estado (sistema jurdico), el estado pone a disposicin del cumplimiento d las normas la fuerza, q solo se utiliza en un estado de derecho para ello.

La sancin es una conducta de reemplazo, reemplaza el incumplimiento con la sancin para restaurar el orden social, la sancin debe ser a os menos equivalente al incumplimiento (En Chile no existen penas punitivas) Lo caracterstico del derecho es la coercin, expresada a travs de la sancin como conducta de reemplazo. Si la sancin consigue restaurar el orden social es porque ha reemplazado la conducta incumplida, En chile la pena puede ser mas severa pero no infinitamente mas severa (penas punitivas no existen) En chile hay casos de autotutela jurdica, significa q en ciertos casos una persona puede por si mismo aplicar una sancin, pero en chile son escassimos porque quien puede disponer d la fuerza es la autoridad pero hay casos en q no es posible esperar la reaccin de la autoridad, por Ej. la legitima defensa porque si una persona es objeto de agresin inmediata puede preverla y se justifica sealando q el estado delga en casos excepcionalsimos l uso de la facultad d la fuerza porque no alcanza el estado allegar antes q se produzca un dao menor. Toda norma es producto del estado y todas las reglas nacen dentro de la estructura del estado, el estad delega las atribuciones de crear normas y reglas en determinadas condiciones. La norma es potencialmente coactiva, la coactiva propiamente tal es la regla, la regla se cumple con la fuerza actual, la norma en cambio es coercitiva. Coercitividad significa aptitud de la fuerza, coactividad se refiere a fuerza actual. L norma se refiere al uso de la fuerza, la regla la aplica. 6.- Supremaca constitucional: consiste en q la constitucin poltica d la republica impera en todo le ordenamiento jurdico y no puede ser contradicha por ninguna d las normas superiores ni por ninguna d las reglas. Esta supremaca esta justificada ya q gravita en todo el ordenamiento jurdico. La constituciones la q da validez a las normas y estas a las reglas por tanto la supremaca es un punto fundamental. La constitucin vale por el acto original institutor del derecho. 7.- La imperatividad de las normas: toda norma es imperativa, toda norma manda realizar o desplegar una determinada conducta. Se hace distincin entre leyes prohibitivas, imperativas, permisivas y dispositivas (no estn en cdigo civil) Imperativa: hacer o no hacer algo Prohibitiva: manda abstenerse de hacer determinada cosa Permisiva: manda a los terceros q deben abstenerse d impedir q el titular de esa ley pueda ejecutar un acto Dispositivas: sobre la forma en q debe resolverse un conflicto, mandan q un determinada conflicto se resuelva de determinada manera. Las corrientes antiimperativistas sostienen q no mandan realizar una conducta, sino q la norma atribuye un efecto a una causa; una consecuencia a un antecedente. Si embargo, creemos q la imperatividad esta establecida a travs de la consecuencia q s sigue del incumplimiento q es la sancin. Los antiimperativistas

tienen razn en cuanto a la 1 parte d la norma jurdica (Si es A debe ser B) pero la norma jurdica es complejo proposicional hipottico (Si es no B debe ser C ) de esta 2 parte se deduce indirectamente el mandato. Hay una confusin dependiendo de la estructura de la norma todas son imperativas todas mandan realizar una conducta, esta imperatividad se puede deducir a partir d la sancin. Toda norma orden ala realizacin d una conducta positiva o negativa, sea q lo diga expresamente (directa) o q yo lo pueda deducir (indirecta) 8.- La interpretacin como mecanismo de aplicacin de la norma: el derecho se desarrolla gradualmente a partir d la constitucin hasta la regla, por tanto el derecho se desenvuelve de lo general a o particular, el llamado Principio de Concrecin. Toda norma se inserta en el ordenamiento porque formal y materialmente es incorporado de acuerdo al mandato de la norma superior, si no podr insertarse. Toda norma tiene una funcin de ejecucin y de produccin. La constitucin aparentemente nomine funcin de ejecucin y la regla no tiene funcin d produccin, pero la constitucin a nuestro juicio tiene una funcin de ejecucin como consecuencia del AOID en la medida q no puede estar ausente la normativizacin coercitiva, la constitucin ejecuta el mandato de una constitucin superior. Esto significa q la 1 constitucin q nos dictemos puede decir cualquier cosa menos eludir este mandato superior. La interpretacin lleva primero a q una potestad aplique un norma superior. Toda potestad tiende a concretizar un mandato general y abstracto d una norma superior, la creatividad en el derecho es fundamental mediante el interprete, quien no solo realiza interpretacin formal (decir lo q dice la norma), la aplicaron d la normas se hace a travs d la creacin d una norma o regla. Hay una interpretacin de carcter general y obligatoria: la interpretacin autentica, la q realiza el mismo legislador a travs d la ley interpretativa pero esta solo es una interpretacin formal, nos e trata d una interpretacin ene l sentido q nosotros le damos, porque el legislador no puede dictar reglas. (Art 9 CC) dice q las leyes interpretativas se incorporan a las leyes interpretadas, por tanto esa ley interpretativa tienen efecto retroactivo, pero no afecta a las sentencias ejecutoriadas en tioemnpo intermedio. Interpretacin obligatoria: los jueces Interpretacin no obligatoria: los particulares 9.- En el ordenamiento jurdico coexisten normas y reglas: nos remitimos a las diferencias entre normas y reglas. 10.- La desconcentracin del poder normativo regulatorio: las potestades normativas no pueden concentrarse en una persona o grupo d personas, estos e cumple en cierta medida porque el ejercicio d las potestades se asigna a determinadas personas. Si se concentra habra personas q dispondran de toda la conducta social y su realizacin, por lo q no habra estado de derecho. Tambin se deben desconcentrar las potestades regulatorias en la medida q mas se desconcentran mayor es nuestra capacidad de participacin.

Un estado totalitario es el q concentra y el liberal las desconcentra