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Carlos Alberto Colmenares Uribe1. Docente de la Universidad Libre - Seccional Ccuta. El PROCESO MONITORIO EN EL CDIGO GENERAL DEL PROCESO.

INTRODUCCIN. Sin duda alguna, la novedad en el proyecto de Cdigo General del Proceso presentado por el Ministerio de Justicia y del Derecho (antes Ministerio del Interior y de Justicia) el 29 de marzo de 2011 ante el Congreso de la Repblica, para su trmite legislativo respectivo, el cual fue publicado en la Gaceta No. 119 de 29 de marzo de 2011, es el llamado Proceso Monitorio, el cual fue destacado en la exposicin de motivos, as: Se establece un proceso monitorio, casi formulario para los asuntos de mnima cuanta, con el objetivo de conseguir un ttulo ejecutivo. (procesal, 2011) En el informe de ponencia para tercer debate (Primer Debate de Senado) de la Comisin Primera Constitucional Permanente del Senado de la Repblica, sobre el monitorio se dijo lo siguiente: 4. Aumenta el acceso a la justicia y la hace ms asequible para el ciudadano de a pie, por ejemplo, mediante el establecimiento del proceso monitorio. Este proceso podr ser iniciado sin intervencin de abogado y tiene un trmite que facilita la constitucin de ttulo ejecutivo sin necesidad de agotar todo el trmite de un proceso de conocimiento. En ese sentido, el proyecto incorpora nuevas figuras procesales ya probadas con xito en otros pases, como Venezuela, con los ajustes necesarios para su debido acondicionamiento a la realidad colombiana. El Proceso Monitorio. qu es? 1. Es un trmite procesal sencillo a travs del cual se facilita la constitucin o el perfeccionamiento del ttulo ejecutivo sin necesidad de agotar el trmite del proceso declarativo, siempre que el deudor no plantee oposicin. Procede para quien pretenda el pago de una obligacin en dinero, de naturaleza contractual, determinada y exigible y que sea de mnima cuanta. 2. Se prev que en caso de oposicin del demandado, la disputa se podr ventilar en proceso verbal sumario dentro del mismo expediente. 3. El demandante deber aportar los documentos que se encuentren en su poder en relacin con la obligacin contractual objeto de la pretensin. Cuando ste no
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El Presente trabajo hace parte del proyecto de investigacin adelantado por el autor y el tratadista Rodrigo Rivera Morales titulado El Proceso ejecutivo y su estructura monitoria.

tenga en su poder tales documentos, deber manifestar dnde se encuentran o que no existen soportes documentales de la relacin contractual. (Informe de tercera ponencia.) La exposicin de motivos y el informe de ponencia para tercer debate del proyecto de Cdigo General del Proceso, nos ofrece una amplia exposicin que justifica la introduccin en nuestra Legislacin Nacional del proceso monitorio, la cual necesariamente debe ser complementada con la misma exposicin de motivos de los distintos Cdigos de las Repblicas de Venezuela (Gregorio Theis Lugo, 2003), del Uruguay, de Honduras (Cdigo Procesal Civil, 2006), y del Reino de Espaa (Ley 1/2000, 1999) y del Cdigo modelo para Iberoamrica (Vescovi, 2000), por la sencilla, pero potsima razn de que el instituto objeto de la ponencia es y ha sido muy exitoso en todos los pases latinoamericanos e incluso en algunos de Europa. No hay un solo Pas donde el monitorio se presente como un fracaso. Basta con tomar como ejemplo las legislaciones de Brasil (Red Iberoamericana de Cooperacin Jurdica Internacional), las del Uruguay y las de Venezuela, para constatar la eficacia de dicho proceso. Comenzando por la Republica Bolivariana de Venezuela, cuyo proyecto data de 1975, significando que all no se tuvo en cuenta el anteproyecto del Cdigo Procesal Civil Modelo para Iberoamrica. El profesor A. Rengel-Romber (Romberg, 2007), dice: Al tratar del Procedimiento por Intimacin, llamado en otros pases "Monitorio" o de "Inyuncin", que cuenta ya con una larga tradicin en Alemania, Austria, y ms recientemente en Italia desde 1922, expresa la Exposicin de Motivos que la intimacin trata de lograr fundamentalmente, en forma rpida, la creacin del Ttulo ejecutivo, por el sistema de inversin de la carga del contradictorio, el cual queda ahora a iniciativa del demandado. Mientras segn el modelo ordinario el demandante tiene en todo caso la iniciativa del contradictorio, mediante la citacin del demandado para la contestacin de la demanda, en el nuevo procedimiento el contradictorio resulta eventual y tendr vigencia en tanto el demandado la provoque expresamente, aduciendo su oposicin y haciendo pasar as el asunto al juicio ordinario. Son conocidas de todos -agrega la Exposicin- las circunstancias en que se desarrollan infinidad de procesos, seguidos por el juicio ordinario, en los cuales frecuentemente el demandado no tiene ninguna razn seria qu hacer valer y se abstiene de comparecer a la contestacin, quedando contums, continuando en su ausencia, por la sola iniciativa del demandante, toda la larga marcha del proceso ordinario hacia la sentencia definitiva, que crea el ttulo ejecutivo. Estas situaciones ocurren principalmente en aquellos juicios basados en documentos pblicos o privados, y en particular, en letras de cambio y documentos negociables en que consta la obligacin de pagar una suma lquida de dinero o la obligacin de entregar una cantidad de cosas fungibles o una cosa cierta determinada. Procesos stos, que dados los trmites formales, lentos y dispendiosos del juicio ordinario, llenan los archivos judiciales y se definen al fin en contumacia del demandado.

Pues bien, el nuevo procedimiento permite que intimado el pago al demandado, a falta de oposicin formal de ste, adquiera el decreto de intimacin fuerza ejecutiva con autoridad de cosa juzgada, sucedindose sin ms a la ejecucin. En cambio, si el intimado tiene alguna objecin o razn seria y fundada qu hacer valer, propone su oposicin al decreto de intimacin y el asunto contina por los trmites del juicio ordinario, abrindose en ese momento la verdadera contencin, con la contestacin de la demanda. Este solo aspecto del nuevo procedimiento -expresa la Exposicin de Motivospermite comprender la gran utilidad que tendr en la prctica judicial y sus favorables repercusiones en el campo de la poltica procesal en cuanto permite desembarazar a los Tribunales de numerosas causas que ordinariamente llenan los archivos y ocupan la atencin del Magistrado, sin que en ellas exista verdadera contencin, pues se desarrollan en su totalidad en ausencia del demandado, por contumacia de ste. (Romberg, 2007) En Venezuela se hizo realidad el Proceso Monitorio y fue bautizado con el nombre de Procedimiento por Intimacin, en los artculos 640 al 652 del Cdigo de Procedimiento Civil, ubicndose normativamente como un procedimiento contencioso de carcter ejecutivo. La exposicin de motivos del Cdigo Procesal Civil Modelo para Iberoamrica de 1988 (Colmenaresabogados.com), nos ofrece una amplia exposicin que reza as: Caracteres principales de los nuevos procesos proyectados para el Cdigo Modelo. El Proceso Monitorio. En el compromiso de sealar alguno de entre estos como de mayor inters, nos queremos referir al proceso monitorio. Por qu incluir un proceso plenario rpido (sumario) o uno ms abreviado (sumarsimo) o uno de ejecucin y otro ejecutivo, un modelo para la jurisdiccin voluntaria y otro para los procesos de ejecucin universal (quiebra y concurso) no representa mayor novedad? El proceso monitorio adoptado inclusive para el juicio ejecutivo en el Anteproyecto de Cdigo Modelo para Iberoamrica s constituye una novedad y resulta polmico, por lo cual nos permitiremos hacer una breve referencia al mismo. Este proceso o, ms precisamente, la estructura monitoria, se propone no slo para la ejecucin de los ttulos extrajudiciales (ttulos ejecutivos) sino tambin para los judiciales (sentencias). Y no slo para este juicio, sino para varios otros que pueden adoptar, con ventajas, esa estructura, tales como el desalojo (desahucio), entrega de la cosa, entrega de la herencia, escrituracin judicial (derivada de promesa de compraventa, para solo citar algunos ejemplos.)". Resulta discutible, como sabemos, el origen de este proceso, an cuando parece iniciarse en la Italia Comunal del Siglo XIII, con perfiles determinados y con el fin fundamental de acelerar el cobro de determinados documentos. El rgimen se desarrolla en los pases europeos y tambin en alguno de latinoamrica como sucede en Uruguay. Lo hemos propuesto como solucin para el Derecho

latinoamericano, tanto para algn pas en particular como para el Anteproyecto de Cdigo Modelo para Iberoamrica. Este procedimiento propuesto - inclusive para la formacin de ciertos ttulos ejecutivos- consiste en que presentado el documento o los elementos constitutivos y que demuestran la fundabilidad de la pretensin, el Juez verifica los presupuestos generales (capacidad, legitimacin, competencia, etc.) y los especiales (en el juicio ejecutivo la existencia del ttulo, en la entrega de la cosa que surge de un contrato, en el cual el actor demuestra haber cumplido, por ejm. en el desalojo, el vencimiento del plazo, la falta de pago, etc.) y acoge la demanda mediante una sentencia (cuya naturaleza no interesa dilucidar aqu). El profesor Uruguayo, Luis Mara Simn (Simon), sobre la exposicin de motivos del Cdigo General del proceso de Uruguay, seala: La estructura monitoria es una especie de joya uruguaya, que data del siglo pasado, y que la nueva ley reiter porque haba tenido un xito impresionante. Procede en aquellos casos en que el objeto a sustanciar est dotado de cierto grado de certeza inicial. La regla es que cuando comenzamos un proceso, la evidencia es cero; si yo reclamo daos y perjuicios porque tuve un accidente de trnsito en la puerta del hotel, mis alegaciones no tienen ms fundamento que lo que yo digo y es esa la prueba que estoy ofreciendo. Pero cuando el cobro de pesos que yo promuevo se basa en un cheque, en un vale o en otro tipo de documento o ttulo, mi pretensin si bien no tiene certeza ni verosimilitud, por algo la estoy sometiendo a un tribunal, s tiene un mayor grado de certeza inicial que otras. Para estos casos o en temas de excesiva simplicidad (controlar si ha vencido o no el plazo de un contrato de arriendo, por ejemplo), la ley estructura un proceso en que presentada la demanda con el ttulo que acredita esa especialidad, el juez se pronuncia inmediatamente sobre el fondo del asunto sin escuchar previamente al demandado. Ese pronunciamiento inicial o sentencia inicial puede ser favorable o desfavorable; en el caso de que sea favorable al actor, como es un proceso y debe contemplar la bilateralidad y contradiccin, se abre para el demandado la oportunidad de oponer excepciones. Si no las opone, la sentencia inicial queda firme y es cosa juzgada. Si las opone, el proceso pasa a la estructura ordinaria. La razn del xito de esta estructura radica en que estadsticamente estaba comprobado que solamente el 10% de estos procesos tena efectiva oposicin del demandado, entonces se aprovechaba el 90% restante de los casos, que permitan dictar una sentencia mucho ms rpido. El monitorio regulado para Uruguay (Repblica Oriental del Uruguay Poder Legislastivo) y el Cdigo General del Proceso no tiene como finalidad obtener un ttulo ejecutivo lo que presenta es una estructura monitoria para satisfacer distintas clases de pretensiones como: 1. 2. 3. Entrega de la cosa. Entrega efectiva de la herencia. Pacto comisorio.

4. 5. 6. 7.

Escrituracin forzada. Resolucin de contrato de promesa. Separacin de cuerpos y divorcio. Cesacin de condominio de origen contractual.

De la enumeracin anterior se infiere que no se trata de pretensiones propias de un proceso ejecutivo, sino ms bien de un proceso de conocimiento como es el caso Colombiano, si tomamos en cuenta los artculos 406, 417 y 427 del Cdigo de Procedimiento Civil. En la exposicin de motivos de la Ley de enjuiciamiento Civil espaola (Exposicin de motivos de la Ley de Enjuciamiento Civil Espaola), se dijo: En cuanto al proceso monitorio, la Ley confa en que, por los cauces de este procedimiento, eficaces en varios pases, tenga proteccin rpida y eficaz el crdito dinerario lquido de muchos justiciables y, en especial, de profesionales y empresarios medianos y pequeos. En sntesis, este procedimiento se inicia mediante solicitud, para la que pueden emplearse impresos o formularios, dirigida al Juzgado de Primera Instancia del domicilio del deudor, sin necesidad de intervencin de procurador y abogado. Punto clave de este proceso es que con la solicitud se aporten documentos de los que resulte una base de buena apariencia jurdica de la deuda. La ley establece casos generales y otros concretos o tpicos. Es de sealar que la eficacia de los documentos en el proceso monitorio se complementa armnicamente con el reforzamiento de la eficacia de los genuinos ttulos ejecutivos extrajudiciales. Si se trata de los documentos que la ley misma considera base de aquella apariencia o si el tribunal as lo entiende, quien aparezca como deudor es inmediatamente colocado ante la opcin de pagar o dar razones, de suerte que si el deudor no comparece o no se opone, est suficientemente justificado despachar ejecucin, como se dispone. En cambio, si se dan razones, es decir, si el deudor se opone, su discrepancia con el acreedor se sustancia por los cauces procesales del juicio que corresponda segn la cuanta de la deuda reclamada. Este juicio es entendido como proceso ordinario y plenario y encaminado, por tanto, a finalizar, en principio, mediante sentencia con fuerza de cosa juzgada. Si el deudor no comparece o no se opone, se despacha ejecucin segn lo dispuesto para las sentencias judiciales. En el seno de esta ejecucin forzosa cabe la limitada oposicin prevista en su lugar, pero con la particularidad de que se cierra el paso a un proceso ordinario en que se reclame la misma deuda o la devolucin de lo que pudiera obtenerse en la ejecucin derivada del monitorio. Este cierre de las posibilidades de litigar es conforme y coherente con la doble oportunidad de defensa que al deudor le asiste y resulta necesario para dotar de eficacia al procedimiento monitorio. Espaa Pgina 34 de 319 Ley de Enjuiciamiento Civil

Conviene advertir, por ltimo, en cuanto al proceso monitorio, que la Ley no desconoce la realidad de las regulaciones de otros pases, en las que este cauce singular no est limitado por razn de la cuanta. Pero se ha considerado ms prudente, al introducir este instrumento de tutela jurisdiccional en nuestro sistema procesal civil, limitar la cuanta a una cifra razonable, que permite la tramitacin de reclamaciones dineradas no excesivamente elevadas, aunque superiores al lmite cuantitativo establecido para el juicio verbal. En Honduras (Poder Judicial de Honduras), se dijo: Se introduce en el ordenamiento jurdico hondureo, partiendo de la mejor tradicin europea, e incorporando los avances de las reclamaciones de pequea cuanta anglosajonas y las previsiones del Cdigo Procesal Civil Modelo para Iberoamrica, el proceso monitorio. La idea esencial es, a la vista de la realidad social, conseguir por el acreedor un ttulo ejecutivo de forma rpida que le permita las mximas garantas en el cobro de la deuda si no hay oposicin del deudor En Venezuela, Uruguay, Espaa y Honduras se encuentra hoy vigente el proceso monitorio en las respectivas legislaciones procesales y los resultados han sido muy exitosos. Por ltimo, en la lucha contra la morosidad (Delcaso, 2008) en los distintos pases de la comunidad Europea, en el Parlamento Europeo y en el Consejo mediante el Reglamento 1896 de 2006, que entr en vigor el 12 de diciembre de 2008, se estableci un proceso monitorio europeo. Esta normativa comunitaria, al tratarse de un reglamento, es de aplicacin directa e inmediata en los pases de la Unin Europea. El Reglamento establece un procedimiento monitorio unificado dentro de la Unin Europea, con el fin de facilitar y acelerar el cobro de crditos dinerarios en asuntos transfronterizos. En Colombia, para obtener el ttulo ejecutivo de una relacin de crdito donde se ttulo brilla por su ausencia, solamente es posible mediante dos vas: 1) la confesin por parte del presunto deudor provocada mediante un interrogatorio de parte extrajudicial en la forma prevista en el artculo 294 del Cdigo de Procedimiento Civil; y 2) el agotamiento de un proceso declarativo-ordinario que termine con sentencia favorable al demandante. En Colombia el nombre adoptado para el instrumento estudiado es el de Proceso Monitorio, conocido en otros paseS con el nombre de procedimiento de intimacin (Venezuela) o Ingiunzione, como se le llama en Italia, fuente de la cual bebi la Legislacin Venezolana. Sobre los vocablos monitorio e Ingiunzione, el Tratadista Santiago Sentis Melendo (Calamandrei, 1953, ), traductor al espaol del Libro El Procedimiento Monitorio del Maestro Piero Calamandrei, titula: ADVERTENCIA DEL TRADUCTOR, y consigna: Me parece obligado hacer una indicacin en cuanto a la forma en que se han traducido los dos conceptos fundamentales de este trabajo: monitorio e ingiunzione. Ambos lo han sido literalmente, por entender que as se refleja con entera exactitud el sentido de las instituciones representadas por ambos trminos.

Acaso me separe, al proceder as, de lo que haya hecho en otras traducciones en las que tales conceptos aparecan espordicamente y con carcter secundario; aqu se presentan en forma continua y con carcter principal. Monitorio no tiene en castellano otro sentido que en italiano: es advertencia, apercibimiento o requerimiento que se dirige a una persona (en este caso, al deudor, para que pague). La palabra inyuncin no figura en el "Diccionario de la lengua castellana; pero figura el verbo inyungir, derivado (lo mismo que su correspondiente italiano) del verbo latino iniungere, que significa prevenir, mandar, imponer. No veo el motivo de que en nuestra lengua no utilicemos el sustantivo correspondiente, lo mismo que se hace en italiano; su empleo ni siquiera se puede considerar un neologismo; antes al contrario, ya que como anticuada considera la Academia la voz inyungir. Son, pues, estos dos trminos, monitorio e inyuncin, los que circulan continuamente por las pginas del libro, prescindiendo del empleo de otros que, ms frecuentes en nuestra terminologa jurdica, no reflejaran con exactitud lo que se quiere expresar con aqullos. No exige explicacin alguna el uso de contumaz y contumacia (igualmente traducciones literales) en lugar de rebelde y rebelda, ms frecuentes en nuestro lxico jurdico. El instrumento bautizado proceso monitorio, casi formulario para los asuntos de mnima cuanta, con el objetivo de conseguir un ttulo ejecutivo establecido en Colombia, es el mismo que el Maestro Piero Calamandrei refiere como monitorio pensado para que el acreedor obtenga el ttulo ejecutivo mediante un procedimiento sencillo y rpido. 1. Qu es Monitorio lingsticamente.

Diversas acepciones del vocablo monitorio: De acuerdo al diccionario de la lengua espaola -Vigsima segunda edicinmonitorio, ria. (Del lat. monitorus). 1. adj. Que sirve para avisar o amonestar. 2. m. y f. Persona que avisa o amonesta. 3. m. Monicin, amonestacin o advertencia que el Papa, los obispos y prelados dirigan a los fieles en general para la averiguacin de ciertos hechos que en la misma se expresaban, o para sealarles normas de conducta, principalmente en relacin con circunstancias de actualidad. 4. f. monicin. Por su parte, monicin segn el mismo diccionario: (Del lat. monito, -nis). 1. f. Consejo que se da.

2. f. Advertencia que se hace a alguien. De acuerdo con la Real Academia Espaola, el trmino monitorio es avisar o amonestar, advertencia que se hace a alguien. De manera elemental conforme a la definicin mencionada el monitorio es el requerimiento, la amonestacin la advertencia que el Juez hace. Llevndolo al mundo jurdico es un requerimiento de pago; es decir, la amonestacin al presunto deudor para que cumpla con la obligacin a su cargo, advirtindole en la misma, que si no paga ni justifica su renuencia, se dictar en su contra sentencia que no admite recursos y que har trnsito a cosa juzgada. Luego del recorrido por varios pases vecinos y teniendo informacin del xito del proceso monitorio en la comunidad europea, la regulacin expresa del monitorio en la legislacin colombiana, ser indiscutiblemente un instrumento procesal efectivo para la proteccin de aquellas relaciones de crdito hurfanas de ttulo ejecutivo.

2.

ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA DEL PROCESO MONITORIO.

Los orgenes del proceso monitorio aparecen con el desarrollo de la era martima y comercial de las ciudades italianas en la baja edad media. En aquella poca, en las relaciones de crdito, este instrumento se iniciaba a peticin del acreedor bastando nicamente la afirmacin del actor para que el juez emitiera un mandamiento de solvendo, pero con clusula iusficativa, la que en buen romance implicaba una invitacin al deudor a oponerse. La fuente indudable del proceso monitorio naci en el Siglo XIII, con el procedimiento denominado el preceptum o mandatun de solvendo cum clausula iustificativa. El profesor J. P. Correa Delcaso (Delcaso, El proceso monitorio, 1998, pg 16), dice: el proceso monitorio serva a la rpida creacin de un ttulo ejecutivo en aquellos casos en los que el acreedor no dispona, entre sus medios de prueba, de un instrumentum executivum para fundamentar su derecho. As lo pone acertadamente de manifiesto el Prof. TOMS Y VALIENTE: el acreedor insatisfecho que no poseyese un ttulo ejecutivo y no se resignase a acudir al proceso ordinario, se presentaba ante el Juez y solicitaba de l la emisin del mandatum de solvendo cum clausula iustificativa. Si el Juez acceda a la peticin del acreedor (y para ello ni siquiera necesitaba aportar una prueba documental del crdito), emita el mandatum, orden de pago dirigida contra el deudor, pero en ese mandato colocaba la clusula si senseris te gravatum compareas coram nobis o nisi senseris te gravatum. Por su parte, el jurista JUAN LUIS GOMEZ COLOMER (Colomer, 2004), dice: En efecto, el proceso monitorio surge en la Italia estatutaria del s. XIV, por influencia

cannica, con el fin de crear rpidamente un ttulo ejecutivo (mandatum o praeceptum de solvendo cum clausula iustificativa), ante las exigencias comerciales, incapaces de soportar el solemnis ordo iudidarius o proceso civil ordinario, constituyendo un complemento del juicio sumario ejecutivo. Por su novedad y eficacia pronto se expandi por Europa, principalmente por tierras germnicas. (pag. 776 Derecho Jurisdiccional II .Juan Montero.). Estas son las bases histricas del proceso monitorio que actualmente rige en Alemania, Italia, Francia, Venezuela, Espaa, Honduras y prximamente en Colombia. 3. DEFINICIN POR LA DOCTRINA PROCESAL.

El proceso monitorio tratado por la doctrina procesal siempre ha tomado como referente el estudio serio y profundo del jurista Piero Calamandrei, quien destac que el proceso monitorio europeo era puro o documental. Doctrinariamente la clasificacin data desde el ao de 1927 y fue formulada por el profesor Calamandrei. El profesor, j.p. Correa Delcaso (Correa, 2008, Pag 213), ilustra la clasificacin pregonada constantemente por la doctrina procesal, sealando: Segn el ilustre procesalista italiano, existen en las legislaciones extranjeras dos tipos bien diferenciados de proceso monitorio: el proceso monitorio que denomina puro y el proceso monitorio documental. El proceso monitorio puro presenta segn este autor dos caractersticas fundamentales: 1.", que la orden condicionada de pago se libra por el juez a base de la sola afirmacin, unilateral y no probada, del acreedor; 2. que la simple oposicin no motivada del deudor hace caer en la nada la orden de pago, de manera que el juicio en contradictorio, que puede eventualmente desarrollarse en mrito de tal oposicin, no se dirige a decidir si la orden de pago debe ser revocada o mantenida, sino a decidir ex novo sobre la originaria accin de condena, como si la orden de pago no hubiera sido nunca emitida. El proceso monitorio documental es aquel en el que, al contrario, del proceso monitorio puro, el mandato de pago presupone que los hechos constitutivos del crdito estn probados mediante documentos y que mientras en el proceso monitorio puro la orden de pago pierde toda su eficacia por la simple oposicin no motivada del deudor, en el proceso monitorio documental la oposicin del deudor no hace caer sin ms el mandato de pago, pero tiene, en cambio, el efecto de abrir un juicio de cognicin en contradictorio, en el cual el tribunal, valorando en sus elementos de derecho y de hecho las excepciones del demandado, debe decidir si stas son tales que demuestren la falta de fundamento del mandato de pago o si, por el contrario, ste merece, a base de las pruebas escritas ya proporcionadas por el actor, ser, sin embargo, mantenido y hecho ejecutivo4. El procedimiento monitorio puro fue el que acogi la legislacin alemana; en las dems legislaciones se consagra el monitorio documental.

El Profesor JOSE BONET NAVARRO (Navarro, 2003, Pag 1042), dice: El proceso monitorio consiste en un instrumento procedimentalmente breve en el que, salvo pago o inicio de una eventual fase de oposicin que tiene como consecuencia el fin del monitorio y la apertura del ordinario que corresponda por la cuanta, la concurrencia de ciertos documentos permiten lograr que el juez despache la ejecucin del crdito que documentan, con la importante consecuencia de que el solicitante del proceso monitorio y el deudor ejecutado no podrn pretender ulteriormente en proceso ordinario la cantidad reclamada en el monitorio o la devolucin de la que con la ejecucin se obtuviere. El Profesor Venezolano, RODRIGO RIVERA MORALES (Rivera, 2001. Pag. 130), en su obra Los Juicios Ejecutivos, al destacar la definicin del monitorio, dijo: Los diversos autores coinciden en sealar que se trata de un proceso cognitivo abreviado que tiene como finalidad esencial, preparar un ttulo ejecutivo. El Jurista JUAN PABLO CORREA DELCASO, luego de examinar los orgenes y la evaluacin histrica del proceso monitorio, incluyendo el proceso monitorio alemn, italiano y francs, sus distintas clases (puro y documental) y las caractersticas esenciales, llega a la siguiente conclusin: El proceso monitorio presenta, como hemos visto, cuatro caracteres esenciales, dos de los cuales pueden ser calificados de fundamentales: la finalidad que persigue, como es la rpida creacin de un ttulo ejecutivo con efectos de cosa juzgada en aquellos casos que determina la ley (y que como hemos dicho repetidamente a lo largo del presente estudio, son casos especialmente cualificados por el objeto -deudas de carcter pecuniario o de carcter fungible aparentemente incontrovertidas-), y la tcnica de que se vale para conseguir este objetivo, como es la inversin de la iniciativa del contradictorio. Por lo dems, el proceso monitorio es especial por razones jurdico-procesales, esto es, por razones jurdico-tcnicas, porque la originalidad de su estructura le convierte en especial frente al proceso ordinario de cognicin, y es un proceso plenario rpido o abreviado no solo por la peculiar estructura que lo configura sino tambin por la cognicin parcial que, de existir, se lleva a cabo en el mismo. Ms adelante al analizar de manera concreta el proyecto de ley podemos concluir que Colombia tendr, como regla general, un proceso monitorio documental, y el p monitorio puro ser la excepcin. Dicho de otra forma y de manera sencilla se puede afirmar que el proceso monitorio puro tiene lugar cuando no es posible adjuntar junto con la peticin ningn principio de prueba documental, siendo permitido para requerir el pago al deudor la mera afirmacin del acreedor, la cual lgicamente debe estar asistida por los principios de la buena fe y la lealtad procesal. El proceso monitorio documental se caracteriza por el aporte que hace el solicitante de la prueba, valga la redundancia, documental, que soporta la existencia de la obligacin. El proyecto npresentado por el Instituto Colombiano de Derecho Procesal colombiano, propone lo que constituira un gran avance: que la

prueba o el principio de prueba, emanen no solo del deudor, como se exige en la mayora de legislaciones de Amrica, sino que se "podr acreditar tambin con documentos que provengan del acreedor, como facturas, facsmiles, telegramas, y en general cualquier otro documento que habitualmente se acostumbre en las relaciones que se afirmen existentes entre acreedor y deudor". Vale la pena mencionar tambin que la Doctrina moderna suele clasificar el proceso monitorio en limitado e ilimitado, atendiendo la cuanta; y en administrativo o jurisdiccional, dependiendo de la rama del poder pblico que lo conozca. 4. HA EXISTIDO EL MONITORIO EN COLOMBIA?

La respuesta es s. Son muchos los casos para demostrar fcilmente que el hecho de que una institucin, un proceso en este caso, no se identifique con el mismo nombre de otro, pero produzca los mismos efectos, es prueba clara de que se trata de procesos iguales. As las cosas, veamos qu diferencia hay entre un monitorio y un ejecutivo cuando en este ltimo el juez libra mandamiento de pago sin haber odo al deudor. No es acaso un tpico proceso monitorio documental? Por su fin, nada los diferencia y adems, sin or a la parte contraria (deudor), el juez le est dando la orden de que pague. El da 9 de mayo de 1872 fue aprobado por el Congreso de los Estados Unidos de Colombia, el Cdigo Judicial (Colombia, 1873), redactado por el Honorable Magistrado de la Corte Suprema Federal, Doctor JUAN MANUEL PEREZ, que rigi durante varias dcadas y en su artculo 924 sealaba: Cuando a un Juez competente se le presente por parte legtima un documento o acto judicial de los que, conforme a este Cdigo, traen aparejada ejecucin i se pida que se decrete la de la obligacin que el expresa, el juez, sin citar ni oir al deudor, debe decretarla dentro de veinticuatro horas. Revisando cules son las diferencias entre el proceso ejecutivo de Uruguay y el de Colombia, encontramos que no existe ninguna. Por lo tanto, se puede afirmar que el ejecutivo en Colombia es un procedimiento monitorio. Actualmente en Colombia, dentro de un proceso ejecutivo, el Juez profiere mandamiento de pago previa presentacin de un documento -ttulo ejecutivo- sin or a la parte demandada y adems le da la orden de pagar perentoriamente en el plazo improrrogable de cinco das so pena de proferirse providencia que disponga seguir adelante la ejecucin, sin que sea posible iniciar posteriormente un proceso declarativo para dejar sin efecto la ejecucin o un recurso de revisin, pues es un proceso que altera el orden lgico del contradictorio como lo afirma la jurista Beatriz Quintero de Prieto (Quintero, 2008), pero que permite al demandado proponer excepciones, razn por la cual nuestro Cdigo de Procedimiento Civil seala expresamente que la sentencia que resuelve las excepciones hace trnsito a cosa juzgada. Como ya apunt en una ponencia publicada en las memorias del XXXI Congreso Colombiano de Derecho Procesal 2010 (Procesal, 2010), denominada la

Estructura Monitoria y la hipoteca, en la legislacin Colombiana todos los procesos ejecutivos singulares, reales y coactivos son de estructura monitoria; en ellos el Juez, sin previo contradictorio, emite ( inaudita parte) un mandamiento ejecutivo ( que sirve para amonestar, para intimar, monitorio se deriva del significado de advertencia o intimacin) dirigido al demandado, sealando un trmino perentorio para pagar y excepcionar si lo desea (oponerse), o sencillamente guardar silencio, lo cual da lugar a seguir adelante la ejecucin dejando en firme la orden de pago cuando el funcionario confirma la existencia del ttulo ejecutivo y la ausencia de oposicin. Hay algunos pases en los que la situacin se plantea de manera diferente; en Espaa y Venezuela , por ejemplo, la oposicin da por terminada la intimacin y el debate se traslada a un procedimiento ordinario; en Colombia el procedimiento contina adelantndose dentro del mismo proceso, con la advertencia de que la sentencia que decide las excepciones de mrito hace trnsito a cosa juzgada; de manera que nuestra legislacin desplaza la iniciativa del contradictorio a la parte demandada, quien tiene un trmino para pagar y otro para proponer excepciones o sencillamente ejercer la oposicin. En los procesos monitorios es posible asegurar la ejecucin forzada desde la fase de inicio; es decir, desde el mismo momento en que se libra mandamiento ejecutivo donde simultneamente se deben decidir sobre las medidas cautelares e inclusive de manera previa en los casos autorizados para las diligencias previas consagradas en el art. 489 del C. de P. C. El proceso ejecutivo colombiano, desde el inicio hasta el final y con las mismas estadsticas, es igual al proceso ejecutivo - estructura monitoria- de Uruguay. El Jurista Uruguayo Luis Mara Simn (Simn), afirma: la ley estructura un proceso en que presentada la demanda con el ttulo que acredita esa especialidad, el juez se pronuncia inmediatamente sobre el fondo del asunto sin escuchar previamente al demandado. Ese pronunciamiento inicial o sentencia inicial puede ser favorable o desfavorable; en el caso de que sea favorable al actor, como es un proceso y debe contemplar la bilateralidad y contradiccin, se abre para el demandado la oportunidad de oponer excepciones. Si no las opone, la sentencia inicial queda firme y es cosa juzgada. Si las opone, el proceso pasa a la estructura ordinaria. La razn del xito de esta estructura radica en que estadsticamente estaba comprobado que solamente el 10% de estos procesos tena efectiva oposicin del demandado, entonces se aprovechaba el 90% restante de los casos, que permitan dictar una sentencia mucho ms rpido En Colombia el proceso ejecutivo tiene las mismas formas y se tiene como verdad averiguada que en el 90% de los casos, los demandados no formulan excepciones. Otro ejemplo de monitorio en Colombia es el caso que se presenta cuando el documento no rene los requisitos para ser ttulo ejecutivo, solicitando el acreedor

la constitucin en mora o el reconocimiento en la forma prevista en la diligencia previa del artculo 489 del Cdigo de Procedimiento Civil. Queda alguna duda? Un ejemplo ms de monitorio en Colombia es el caso de la rendicin de cuentas cuando dentro del trmino del traslado de la demanda, el demandado no se opone a rendir las cuentas, ni objeta la estimacin hecha bajo juramento por el demandante, ni propone excepciones previas, se dicta auto de acuerdo con dicha estimacin, el cual presta mrito ejecutivo.

5.

CONCEPTO, NATURALEZA JURDICA Y CARACTERSTICAS.

La Doctrina no ha sido pacfica sobre el tema, pues unos consideran que es un proceso voluntario, otros que es declarativo y otros que es ejecutivo, que es administrativo, jurisdiccional, etc. Sobre la naturaleza del proceso monitorio el tratadista Joan Pico I Junoy (Junoy, 2006, pgs 24,25) ilustra el tema con la jurisprudencia espaola de alto inters, razn que obliga a la transcripcin completa. En efecto, dice La naturaleza del proceso monitorio no aparece bien definida en la jurisprudencia menor, existiendo al respecto doctrina judicial contradictoria: a) Existen resoluciones que entienden que estamos ante un proceso declarativo plenario especial. As, como indica el AAP de Barcelona (seccin 14a) de 6 de junio de 2003, f.j. I (RjC 2003, IV, p. I 134) afirma que este procedimiento es segn la mejor doctrina un proceso declarativo especial que tiende a conseguir de una manera rpida un ttulo de ejecucin. En esta lnea, el AAP Baleares, de 9 de julio del 2002, f.j. 2 (EDJ 2002/46360) considera que el proceso monitorio es declarativo porque su finalidad es la obtencin de un ttulo de ejecucin, y es plenario porque el auto con el que finaliza, en caso de incomparecencia del deudor, produce plenos efectos de cosa juzgada. Es especial por su mbito material, que son deudas dinerarias de hasta cinco millones de pesetas (30.000 euros), pero, sobre todo, por su estructura ya que el monitorio se basa en el silencio del deudor de manera que slo existir fase contradictoria en caso de oposicin. De igual modo, el juicio monitorio ha sido calificado como un proceso especial, plenario y rpido por el AAP de Sevilla de 21 de septiembre de 2004, f.j. 3 (JUR 2004\292647). No obstante, la tramitacin de este proceso es radicalmente diferente en funcin de la actuacin del sujeto pasivo del mismo, As, para aquellos supuestos en que el deudor no haga efectiva la posibilidad de oponerse al requerimiento de pago, esta va judicial finaliza por medio de auto, que produce efectos de cosa juzgada plena, pero adquiriendo especial virtualidad la verdadera finalidad de este juicio, que no es otra que obtener de la forma mas rpida posible un ttulo ejecutivo, como pone de manifiesto el AAP de Baleares de I de febrero de 2005, f.j. 2 (JUR 2005\75350), al sostener que este proceso es declarativo porque su finalidad es la obtencin de un ttulo de ejecucin, y es plenario porque el auto con el que finaliza, en caso de incomparecencia del deudor, produce plenos efectos de cosa juzgada.

b) Otras resoluciones consideran que se trata de un proceso con una naturaleza mixta, siendo en una primera fase un proceso declarativo plenario especial, y en una segunda, si cumple sus fines, un proceso de ejecucin, tambin especial. As, para el AAP de Toledo de 22 de noviembre de 2001, f.j. 2 (RA 374/2002), la solucin al problema de la naturaleza jurdica del proceso monitorio la hallamos atendiendo a la naturaleza jurdica de las dos fases en que se articula el proceso monitorio: la primera fase, hasta la creacin del ttulo, es un proceso declarativo especial, porque hay necesidad de declaracin previa antes de poder dar satisfaccin a la pretensin de creacin del ttulo ejecutivo interpuesta, en la que se dicte una resolucin judicial que sancione la validez y eficacia del documento presentado, transformndolo en ttulo ejecutivo, y permitindose as iniciar la ejecucin, (artculos 814 y 815 de la LEC). La segunda fase implica a su vez dos posibilidades de transformacin distintas, en ambos casos con cambio de naturaleza, es den el proceso monitorio deja de ser proceso declarativo especial, aunque slo la primera de ellas afecta estrictamente al proceso que estamos considerando ahora: atendida la fundamentacin documenta! y la conducta del demandado, si no comparece se transforma la naturaleza jurdica declarativa de ese proceso en ejecutiva. Y si el deudor no est de acuerdo con la pretensin monitoria del acreedor y se opone ! a ella, es decir, se niega a pagar la deuda reclamada, esta conducta transforma el proceso declarativo especial de la primera fase del monitorio en un proceso ordinario, a seguir estrictamente desde el punto de vista del procedimiento adecuado (ordinario o verbal) con las precisiones del artculo 818 LEC. De igual modo, vid. el AAP de Tarragona de 3 de julio de 2003, f.j. 2 (AC 2003M746). c) Finalmente, alguna resolucin considera que estamos ante un proceso especial de ejecucin, como indica el AJI al nm. 3 de Santa Cruz de Tenerife, de 17 de marzo de 2003, f.j. Io (AC 2003Y345), segn el cual: Sabido es que el proceso monitorio se configura en la LECiv como un proceso especial de ejecucin en base a la existencia de los ttulos recogidos en el artculo 812. El Maestro Juan Pablo Correa Del Casso ( Correa , 1998, Pag 225 , quien ha emprendido uno de los ms completos estudios sobre el proceso monitorio de que se tenga conocimiento en los ltimos aos, dice: " El proceso monitorio presenta, como hemos visto, cuatro caracteres esenciales, dos de los cuales pueden ser calificados de fundamentales: la finalidad que persigue, como es la rpida creacin de un ttulo ejecutivo con efectos de cosa juzgada en aquellos casos que determina la ley (y que como hemos dicho repetidamente a lo largo del presente estudio, son casos especialmente cualificados por el objeto -deudas de carcter pecuniario o de carcter fungible aparentemente incontrovertidas-), y la tcnica de que se vale para conseguir este objetivo, como es la inversin de la iniciativa del contradictorio". El profesor Rivera Morales (Rivera , 2001, Pag 133), determina las siguientes caractersticas del proceso monitorio venezolano:

a) Es una demanda que persigue la obtencin de un ttulo ejecutivo. No existe el ttulo, con la accin monitoria se puede lograr tal ttulo que sirva de base a la ejecucin forzada. b) Es un procedimiento para obtener la satisfaccin de una obligacin de crdito, la entrega de cantidad cierta de cosas fungibles o de una cosa mueble. No es posible sobre cosas inmuebles. c) El procedimiento solo es aplicable a las acciones de condena. No es aplicable el procedimiento para las acciones que persiguen un efecto declarativo o constitutivo. d) Las obligaciones deben ser exigibles, no deben estar sujetas a condicin, ni a trmino, ni a otras limitaciones. En lo relacionado con la va ejecutiva argumentamos que el trmino exigible significa que el lapso que haca pendiente la exigibilidad ha concluido. Por exigibilidad se entiende que la obligacin puede pedirse, cobrarse y, procesalmente, demandarse. No debe hacerse equivalente el trmino exigibilidad a plazo cumplido, debe recordarse que en el estudio de las obligaciones se conoce que la exigibilidad depende de dos hechos: el plazo y la condicin. Son aplicables a este procedimiento los criterios que sealamos acerca de cundo debe considerarse una obligacin exigible. e) El medio de alcanzar el ttulo ejecutivo se obtiene desplazando la iniciativa del contradictorio del actor al demandado. Henrquez La Roche expone que uno de sus aspectos tpicos es que provoca al deudor para que ejerza la oposicin. (Rivera Morales. 2001) Sobre la naturaleza en mi trabajo denominado El Proceso de la Estructura Monitoria (Colmenares, 2011), seal que el proceso monitorio no es un proceso declarativo ni ejecutivo, sino especial y que tiene por finalidad la creacin de un ttulo ejecutivo, siendo vlidas las posiciones doctrinales segn las cuales el proceso monitorio termina: a) con el pago. b) con el silencio (pues dicha actitud, como ya se ha dicho, da lugar a que se profiera sentencia que constituye cosa juzgada) c) si se opone el demandado, el procedimiento monitorio termina y en su lugar se inicia la fase de un proceso declarativo. De la definicin referida se pueden inferir dos caractersticas fundamentales de este proceso: 1) La creacin del ttulo ejecutivo. 2) La inversin del contradictorio. Como la ponencia es sobre el proceso monitorio propuesto para la legislacin Colombiana, puedo sealar: El monitorio, entonces, se caracteriza por una inversin de la iniciativa del contradictorio, y al demandado se le condena provisoriamente sin orlo, emitindose en su contra una decisin que accede a las pretensiones del demandante o las niega y que queda en firme si no es objeto de una oposicin. Esa oposicin queda en cabeza del demandado, quien a su arbitrio la interpone o

no, y si no lo hace queda en firme la sentencia provisoria dictada contra el demandado. Los renglones anteriores permiten determinar los siguientes rasgos para saber que estamos frente a un proceso monitorio. 1. Que la relacin jurdica est nica y exclusivamente circunscrita al derecho de crdito de naturaleza contractual. Se trata de un proceso destinado nica y exclusivamente a la tutela efectiva del crdito. 2. 3. Que tenga como finalidad la creacin de un ttulo ejecutivo. Que los nicos sujetos de la relacin procesal sean el acreedor y el deudor.

4. Que se pretenda el pago de una obligacin en dinero, determinada y exigible que sea de mnima cuanta. 5. Es mixto: Puede ser documental o puro, es documental cuando se pueda acreditar la deuda con cualquier documento, siempre que provenga del deudor y que aparezca firmado por l, o con su sello o marca, o, en general, con cualquier documento que haga razonable la probabilidad de la existencia de la obligacin o que el documento emane del acreedor. Es puro cuando el acreedor no tenga soportes documentales, bastando la mera afirmacin en la demanda la cual se presume que es bajo la gravedad del juramento, debiendo por tanto siempre en todo proceso monitorio obrar el acreedor con base en los principios de lealtad procesal y buena fe. 6. Que, inicialmente, exista ausencia de contradictorio; por ello no se debe hablar de demandante ni demandado, sino de acreedor y deudor. 7. Que se invierta la iniciativa de contradictorio. Es regla General y necesaria del derecho procesal que nadie puede ser condenado sin ser odo, conocido como el precepto audiatur altera pars, significando que es un principio inherente a la justicia misma, pero el hecho de que se invierta el contradictorio dada la naturaleza propia del proceso monitorio puede asegurar la violacin al debido proceso o la bilateralidad de la audiencia, el deudor podr hacer uso del contradictorio si lo considera necesario.

8. Que el deudor exista. En esa clase de proceso no es posible el emplazamiento del demandado, ni el nombramiento de curador ad litem. La nica notificacin es la personal o la notificacin por conducta concluyente que tiene los mismos efectos de la notificacin personal. 9. Que el deudor se encuentre presente en el pas.

10. Que el deudor sea notificado personalmente. En este proceso no es posible la designacin de Curador Ad-litem.

11. Que se le prevenga al deudor de las consecuencias jurdicas de la intimacin. 12. 13. Que se configure la rapidez y eficacia del procedimiento. Que su fundamento sean la buena fe y la lealtad procesal.

14. No es un proceso contencioso. La primera fase del proceso es la comunicacin del acto procesal entre el acreedor y el Juez, sin or al deudor, se ordena intimarlo. Por ello reclamamos que no se hable de demanda en el proyecto de Cdigo General del proceso sino de peticin. 15. El nacimiento del proceso depende nica y exclusiva del supuesto acreedor quien puede optar por preconstituir la prueba en la forma y trminos del artculo 294 del C. de P. Civil, iniciar un proceso declarativo o sencillamente emanado de su poder facultativo para iniciar el monitorio. Consideramos que el monitorio no es un proceso sino un procedimiento. Lo correcto tcnicamente es denominarlo procedimiento monitorio, dado que se establecen reglas procedimentales que abrirn infinitos procesos a travs de ese cauce procedimental. La denominacin proceso constituye un error doctrinal muy frecuente en esta materia. 6. DIFERENCIAS ENTRE EL PROCESO PROCEDIMIENTO MONITORIO. EJECUTIVO Y EL

Existen diferencias entre el proceso ejecutivo y el procedimiento monitorio? Podemos establecer las siguientes: a) El Proceso monitorio exige un principio de prueba o la simple afirmacin de la existencia de una obligacin. Por el contrario, es presupuesto del proceso ejecutivo la existencia de un ttulo ejecutivo que conste en un documento que constituya plena prueba en contra del deudor. b) En el procedimiento monitorio, el requerimiento de pago efectuado por el juez es condicional, de manera que el silencio del deudor podr generar los efectos de cosa juzgada o si existe oposicin su transformacin en un proceso declarativo. En el proceso ejecutivo el mandamiento de pago constituye la providencia de fondo que estudia la obligacin y la prueba sin que constituya ninguna condicin, por lo general siempre que se profiere sentencia se mantiene a falta de medios exceptivos. c) En el proceso monitorio hay cognicin abreviada. En el proceso ejecutivo el Juez en la primera providencia determina si la obligacin es clara, expresa y exigible y si el documento que la enrostra constituye plena prueba en contra del deudor o del causante. d) El proceso monitorio solamente se puede iniciar y seguir contra el deudor que sea posible notificar personalmente. En el proceso ejecutivo es posible que el demandado este representado por Curador Ad-litem.

e) El proceso monitorio es viable nicamente contra el deudor existente. En el proceso ejecutivo la obligacin se puede seguir contra los continuadores de la herencia, es decir, puede existir ttulo ejecutivo a cargo del causante. De la diferenciacin referida se puede inferir dos caractersticas fundamentales de este proceso: Primero: La creacin del ttulo ejecutivo, y, segundo: La inversin del contradictorio. 7. FINALIDAD DEL PROCEDIMIENTO MONITORIO.

Es el instrumento creado en Colombia para los acreedores que carezcan de ttulo ejecutivo para hacer valer el derecho de crdito mediante un procedimiento expedido, fcil, sin abogado para obtener el pago de una suma lquida de dinero. Apartndonos de la doctrina que seala que la finalidad del monitorio es obtener un ttulo ejecutivo, se puede afirmar que primordialmente, para el ciudadano, la finalidad natural o lgica es la efectividad de la tutela del crdito. En el proyecto dice: Quien pretenda el pago de una obligacin en dinero, de naturaleza contractual, determinada y exigible que sea de mnima cuanta, podr promover proceso monitorio con sujecin a las disposiciones de este captulo. Encontramos que la obligacin sea en dinero, de naturaleza contractual, determinada y exigible y de mnima cuanta para los efectos procesales. 7.1 OBLIGACIONES DE EN DINERO. Las obligaciones pecuniarias tienen como objeto el pago que hace el deudor al acreedor y el recaudo que verifica este ltimo, de una suma determinada de dinero que se ejecuta mediante la transferencia de moneda. Las obligaciones en dinero tienen por objeto indiscutible, la entrega de una suma de dinero. DINERO (Banco de la Repblica de Colombia). El dinero, representado en monedas y billetes, no tiene valor en s mismo, pues su valor radica en las cosas que se puedan comprar con l; es decir, su valor radica en lo que se puede hacer con l y en el respaldo que tienen del emisor. El dinero cumple, principalmente, tres funciones: Medio de cambio: Con el dinero se realizan las transacciones econmicas y los intercambios; es decir, se compran y se venden mercancas. Las personas permiten que se les pagu con dinero y stas, a su vez, pagan lo que consumen con l. Si lo anterior es una realidad, el dinero cumple su labor de medio de cambio. Medicin de valor: El dinero se utiliza como criterio para determinar el valor de una gran cantidad de bienes y servicios en la sociedad. El valor de los bienes ya no tiene que expresarse en funcin de otras cosas como suceda con el trueque (un

carro igual a cien maletas o un libro igual a cinco pollos). La forma en que ahora se mide el valor de algn bien o servicio es a travs del dinero, por lo que se consigue establecer una medida convencional (as como la distancia se mide en metros, kilmetros, etc., el peso en kilos, toneladas, etc., el valor de un bien o servicio se mide en dinero, en cientos, miles, millones de pesos, dlares, euros, etc.). Depsito de valor: El dinero, dado que es fcilmente gastable, se puede utilizar en cualquier momento o situacin; es decir, es muy lquido, por lo tanto, es una forma sencilla de ser depositado y constituir el valor. Con l se pueden hacer un gran nmero de transacciones de forma fcil y rpida; por esta razn, al ser depsito de valor, se puede recibir a cambio otra mercanca o servicio, la cual tiene un valor que exige ser pagado. MONEDA Cuando se habla de moneda, se est haciendo referencia a la expresin o representacin material del dinero. Esta representacin incluye el papel moneda, constituido por los billetes y las monedas metlicas que utilizamos en todas las transacciones con dinero que realizamos a diario. Estas monedas y billetes estn hechas de materiales que no tienen un gran valor. En ellos, generalmente, se aprecian dibujos y diseos con diferentes representaciones propias del pas, los cuales permiten diferenciarlos de las falsificaciones. La fabricacin de los billetes y las monedas est a cargo de los bancos centrales de los diferentes pases del mundo. Para el caso colombiano, sta est a cargo del Banco de la Repblica, que desde el ao 91 funge como banco central. El verdadero valor de una moneda, al no tener sta valor por s misma, est influenciado por la aceptacin y confianza que las personas tengan en ella como medio de pago. Aceptacin y confianza que se mostrar a travs de su oferta y su demanda (la oferta y demanda monetaria). Cuando se habla de temas monetarios, se est haciendo referencia a temas relacionados con el dinero, particularmente con la moneda. Existen polticas que desarrollan los gobiernos para controlar la cantidad de dinero que circula en la economa y, por lo tanto, evitar efectos adversos como la inflacin o la desaceleracin de la economa. De la misma forma, al existir muchas monedas que cumplen las funciones del dinero en los diferentes pases del mundo, tambin existirn unas condiciones de oferta y demanda por cada una de ellas, condiciones que modificarn el valor de stas, haciendo que unas se vuelvan ms o menos costosas en relacin con otras. Esta relacin se mide a travs de la tasa de cambio. La autoridad monetaria de cada pas es, habitualmente, el banco central, el cual se encarga de controlar todos estos efectos y procurar el buen desempeo de la economa (en el caso colombiano es el Banco de la Repblica). 7.2 NATURALEZA CONTRACTUAL.

En el proyecto expresamente se seala: Quien pretenda el pago de una obligacin en dinero, de naturaleza contractual, infirindose que no es posible la utilizacin del proceso monitorio para obligaciones extracontractuales. Nuestro Cdigo Civil no define expresamente el concepto de obligacin; pero aprovechando la exigencia de la norma que se propone, como es el pago de una obligacin en dinero de naturaleza contractual, necesariamente debemos recurrir al artculo 1495 de la obra citada que reza: Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer un cosa Siguiendo la definicin elemental conocida por todos la obligacin es un vnculo jurdico mediante el cual una persona determinada debe realizar una prestacin en provecho de otra. Segn las fuentes de las obligaciones, ellas pueden ser contractuales o extracontractuales. Para saber que estamos frente a un contrato, necesariamente debemos recurrir a la bilateralidad representada en el concurso real de voluntades de dos o ms personas encaminadas a la creacin de obligaciones unilaterales o bilaterales. Desde el punto de vista de la relacin del acreedor y el deudor, al dejar de ser la moneda una cosa, la obligacin pecuniaria es el derecho que tiene el acreedor para que le transfieran la moneda, mediante la entrega de billetes, moneda metlica, cheque, consignacin judicial o transferencia electrnica. Para saber cundo una obligacin es de naturaleza contractual no existe ningn problema con lo afirmado anteriormente, pero cuando hablamos de una obligacin de naturaleza extracontractual estamos hablando de obligaciones derivadas de otras fuentes de obligaciones, distintas a los contratos, como la gestin de negocios o el enriquecimiento sin causa. El Profesor GUILLERMO OSPINA FERNANDEZ (Fernndez, 2008, Pag 39), en su obra Rgimen General de las Obligaciones, dice: ...resulta que las fuentes constantes de las obligaciones en nuestro derecho son; el acto jurdico, que se expresa mediante el contrato y el acto unipersonal o manifestacin unilateral de voluntad; y el hecho jurdico, cuyas especies principales se ofrecen en las hiptesis del hecho ilcito y del enriquecimiento ilcito. No tiene ningn sentido que se exija que la naturaleza de la obligacin sea contractual. En realidad, al juez y al legislador no debe importarles la naturaleza de la deuda, puesto que si el deudor paga, el juez no tiene porqu inmiscuirse. Se trata de que en el proceso civil, que tiene carcter dispositivo, se respete la voluntad de las partes. Si el deudor desea pagar voluntariamente, nada puede impedrselo. Si se pretende que este procedimiento sea verdaderamente gil, el juez ni hace, ni debe hacer, ningn examen del fondo de la reclamacin.

Por ltimo, existiendo el principio de prueba documental en Colombia, el documento base o fundamento de la obligacin, puede aportarse en original o en copia. 7.3 OBLIGACIONES DETERMINADAS. Siendo la obligacin nicamente en dinero, determinada y exigible, significa que la suma de dinero deber ser cierta y concreta y que la relacin contractual de la cual emana la obligacin no est sujeta a plazo ni a condicin; es decir, ante la existencia de plazo o condicin, la obligacin se torna exigible cuando el trmino para su cumplimiento ya venci o cuando la condicin ya se cumpli. Las obligaciones pecuniarias tienen como objeto el pago de una suma de dinero, que se ejecuta mediante la transferencia de moneda, constituyendo hoy en da un elemento fiduciario que, entre otras, una de sus funciones es el medio de pago o el cumplimiento de las obligaciones pecuniarias. 8. ANLISIS DEL PROYECTO APROBADO EN LTIMO DEBATE.

En Colombia, el proyecto de ley contempla la posibilidad del monitorio documental o puro. Lo anterior, por cuanto el demandante deber aportar los documentos que se encuentren en su poder en relacin con la obligacin contractual objeto de la pretensin. Cuando ste no tenga en su poder tales documentos, deber manifestar dnde se encuentran o que no existen soportes documentales de la relacin contractual. El mismo proyecto regula el monitorio con estas consecuencias jurdicas: a) el juez ordenar requerir al deudor para que en el plazo de diez (10) das realice el pago al acreedor, o comparezca y exponga por escrito las razones concretas que le sirven de sustento para negar total o parcialmente la existencia o los componentes de la deuda reclamada. b) El auto que contiene la orden de pagar, se notificar personalmente al deudor, con la advertencia de que si no paga , ni justifica su renuencia, se dictar sentencia que no admite recursos y que har trnsito a cosa juzgada, en la cual se le condenar al pago del monto reclamado y de los intereses causados. c) Si el deudor notificado no comparece, se dictar la sentencia que no admite recursos y que har trnsito a cosa juzgada, en la cual se le condenar al pago del monto reclamado y de los intereses causados d) Igualmente se proferir la misma sentencia en caso de oposicin parcial, si el demandante solicita que se prosiga la ejecucin por la parte no objetada. En este evento, por la parte objetada, el demandante tendr la opcin prevista en el siguiente inciso.

e) Si el deudor fundamenta su negativa a pagar, con explicacin de las razones por las que considera no deber en todo o en parte la deuda pretendida, el asunto se resolver por los trmites del proceso verbal sumario, para lo cual el demandante podr formular la demanda ante el mismo juez y en el mismo expediente. f) Las razones y fundamentos expuestos por el deudor en el proceso monitorio para no pagar o no reconocer la obligacin permanecern inmodificables en el proceso verbal sumario que se inicie, previo traslado del escrito contentivo d las razones expuestas y que constituyen la oposicin al demandante para que solicite pruebas y vencido este trmino de traslado, el Juez mediante auto citar a las partes para la audiencia prevista en el proceso verbal sumario. En este procedimiento es claro tanto para el acreedor como para el deudor que las nicas oportunidades para aportar pruebas son en la peticin llamada demanda en el proyecto, las referidas en el escrito de oposicin y las que solicite adicionalmente el acreedor como consecuencia de la objecin, por ello los sujetos de la relacin debe advertrseles de que la que no aporte en este momento inicial, no podr aportarla despus en el proceso. Ello significa que ponga las cartas sobre la mesa expresando con claridad la legitimidad de su crdito, y esa documentacin exhaustiva es lo que provocar que el deudor sea disuadido de oponerse, dado que no tendra la menor oportunidad de xito en caso de que lo hiciera. 9. CUNDO SE PROFIERE SENTENCIA EN EL PROCEDIMIENTO MONITORIO?

De acuerdo a todos los proyectos presentados y discutidos siempre el tema de la sentencia se mantuvo, por ello, se puede afirmar, que en este procedimiento hay lugar a proferir sentencia con efecto de cosa juzgada en los siguientes casos: a) Que el deudor se notifique personalmente y dentro de la oportunidad de 10 das que le confiere la ley para ejercer el derecho de contradiccin guarde silencio. b) Que el deudor formule oposicin parcial y el demandante solicite que se prosiga la ejecucin por la parte no objetada. c) Cuando el deudor objeto totalmente y es vencido en el proceso declarativo. 10. JUEZ COMPETENTE.

Por tratarse de un asunto de mnima cuanta y ser una obligacin de naturaleza contractual es competente el Juez a prevencin del lugar donde deba cumplirse el contrato o el domicilio del demandado a eleccin del demandante. 11. REQUISITOS DE LA DEMANDA.

En el ltimo proyecto aprobado fueron modificados los requisitos y se tom como referencia el marco general de toda demanda, pues se habla de pretensin y de los fundamentos de la pretensin. Los requisitos quedaron determinados as: 1. La designacin del juez a quien se dirige. 2. El nombre y domicilio del demandante y del demandado y, en su caso, de sus representantes y apoderados. 3. La pretensin de pago expresada con precisin y claridad. 4. Los hechos que sirven de fundamento a las pretensiones, debidamente determinados, clasificados y numerados, con la informacin sobre el origen contractual de la deuda, su monto exacto y sus componentes. 5. La manifestacin clara y precisa de que el pago de la suma adeudada no depende del cumplimiento de una contraprestacin a cargo del acreedor. 6. Las pruebas que se pretendan hacer valer, incluidas las solicitadas para el evento de que el demandado se oponga. El demandante deber aportar con la demanda los documentos de la obligacin contractual adeudada que se encuentren en su poder. Cuando no los tenga, deber sealar dnde estn o manifestar bajo juramento que se entiende prestado con la presentacin de la demanda, que no existen soportes documentales. 6. El lugar y las direcciones fsicas y electrnicas donde el demandado recibir notificaciones. 7. Los anexos pertinentes previstos en la parte general de este cdigo. Todos estos requisitos sern observados por el rgano que disponga la ley para efectos de elaborar los formularios que estarn a disposicin de los acreedores para formular su demanda. Siguiendo las reglas generales el Juez puede admitir, inadmitir o rechazar la demanda. 12. ACTITUDES DEL DEUDOR FRENTE AL REQUERIMIENTO DE PAGO.

Del texto del proyecto se infieren tres situaciones posibles: a) b) c) que el intimado pague; que formule oposicin; guarde silencio.

Como se trata de una relacin de crdito y es verdad averiguada que toda obligacin se extingue por pago, no queda duda alguna que si el deudor paga el proceso se da por terminado. Si dentro de la oportunidad legal el deudor se opone totalmente el proceso monitorio llega a su fin transformndose en un proceso declarativo, dependiendo su nacimiento del acreedor, para que la pretensin y la resistencia se resuelva por los trmites del proceso verbal sumario, dependiendo la cuanta, para lo cual podr formularse la demanda ante el mismo juez y en el mismo expediente. En caso de oposicin parcial, si el demandante solicita que se prosiga la ejecucin por la parte no objetada el Juez dictar sentencia y la parte objetada tendr su suerte en un proceso declarativo, dependiendo su nacimiento del acreedor, para que la pretensin parcial, es decir la suma no aceptada y la resistencia se resuelva por los trmites del proceso verbal o verbal sumario, dependiendo de la cuanta, para lo cual podr formularse la demanda ante el mismo juez y en el mismo expediente. 13. RESISTENCIA DEL DEMANDADO A LA INTIMACIN

Ya vimos que el deudor puede oponerse total o parcialmente. Sostenemos que es un procedimiento donde brilla inicialmente el carcter de proceso contencioso, inicindose el trmite luego de or al acreedor, con la orden de requerir al deudor para que en el plazo de diez das realice el pago al acreedor, o comparezca y exponga por escrito las razones concretas que le sirven de sustento para negar total o parcialmente la existencia de la deuda reclamada. Llmase objecin, oposicin o simplemente resistencia, la actitud del deudor en ejercicio de la bilateralidad de la audiencia que genera como efecto abrir el debate en un proceso contencioso, iniciado como consecuencia de la objecin. En Colombia, de acuerdo al ltimo proyecto, ya no es necesario que el demandante formule demanda, pues el futuro proceso tendr como actos procesales de parte, la demanda monitoria, esto es, la inicial y la contestacin del deudor, concedindole nicamente al demandante la oportunidad de solicitar pruebas adicionales como es la regla general en todo proceso cuando la parte demandada propone excepciones de mrito, vencido el traslado, el Juez citar a las partes para la audiencia en el proceso declarativo donde decidir la suerte de la pretensin y la objecin del demandado, con la caracterstica de que las razones y fundamentos expuestos por el deudor para no pagar permanecern inmodificables en el proceso que se inicie y termina ante el mismo Juez que conoce de la intimacin. Indudablemente que la oposicin total deja sin efecto el requerimiento que es jurdicamente el decreto de intimacin. 14. TRMITE Y NATURALEZA DE LA AUDIENCIA COMO CONSECUENCIA DE LA OBJECIN Y EL TRASLADO QUE SE CORRE AL ACREEDOR.

a) El Juez citar al acreedor y deudor a la audiencia consagrada en el proceso verbal sumario. b) En la audiencia inicial si ambas partes concurren el juez exhortar a las partes para conciliar. Igualmente en caso de no lograrse la conciliacin el Juez oficiosamente interrogar a las partes. Estas podrn formular el interrogatorio a su contraparte, y se acudir al careo en caso de ser necesario. En este procedimiento el proceso tiene dos audiencias, la inicial y la audiencia de instruccin y juzgamiento, la cual solo tiene lugar cuando se requiera la prctica de pruebas. c) Luego el Juez decreta las pruebas solicitadas por ambas partes y las que considere necesarias para el esclarecimiento de los hechos. Practicadas las pruebas, se corre traslado para alegar por el trmino de veinte minutos, comenzando por la parte demandante, vencida dicha etapa procesal en la misma audiencia profiere sentencia, salvo que se requiera la prctica de las pruebas. d) existe un sola audiencia e) no podrn decretarse ms de dos testimonios por cada hecho, ni las partes podrn hacer ms de diez preguntas a su contraparte en los interrogatorios f) que la sentencia no es apelable por ser de nica instancia en atencin a la cuanta. g) Siempre se impondr multa a cargo de una de las partes. Si la objecin es infundada se le impondr al demandado una multa del 10% de la deuda a favor del acreedor; si el demandado es absuelto, la multa se le impondr al acreedor y es a favor del deudor por el mismo monto de la deuda reclamada. 15. MEDIDAS CAUTELARES.

En este momento en el proyecto (Noviembre 2011) existe la posibilidad de medidas cautelares previstas para los dems procesos declarativos. Entonces, el acreedor podr solicitar la inscripcin de la demanda o el embargo y secuestro de bienes, porque en el nuevo proyecto de Cdigo general del proceso, es posible cualquiera otra medida que el juez encuentre razonable y nada ms razonable en una relacin de proteccin eficaz del crdito que sea posible todas las medidas propias del proceso ejecutivo. A las medidas cautelares segn la doctrina le han dado distintas denominaciones, pero todas obedecen a la misma naturaleza, fin y caractersticas de la institucin estudiada. Dichos instrumentos se conocen con los siguientes nombres: "procedimientos cautelares" "medidas provisionales de cautela o de ejecucin", "garanta jurisdiccional con finalidad cautelar", "providencias cautelares", "sentencias

cautelares", "medidas provisionales de seguridad", medidas de seguridad, medidas precautorias, medidas de garanta y acciones preventivas, teniendo todas ellas naturaleza jurisdiccional y fundamentada en la tutela efectiva que busca las providencias que, ya de oficio o a peticin de parte, puede adoptar el juez respecto de personas, pruebas o bienes que pueden resultar afectados por la demora en las decisiones que se tomen dentro de un juicio, siempre con carcter provisional y tendientes a asegurar el cabal cumplimiento de las determinaciones que se adopten por el juez en una sentencia ejecutoriada. Se trata pues de un medio para obtener dentro de un proceso la finalidad perseguida. Entonces, en la fase del monitorio podrn practicarse las medidas cautelares previstas para los procesos declarativos, pero en caso de proferir sentencia a favor del acreedor, procedern las medidas cautelares propias de los procesos ejecutivos. 16. LA COSA JUZGADA EN EL PROCESO MONITORIO.

De acuerdo al proyecto de ley citado en este estudio el silencio del deudor genera enormes consecuencias jurdicas, entre ellas, la cosa juzgada que impide que en el futuro el ttulo ejecutivo nacido de la intimacin sea objeto de alguna excepcin. El proyecto en lo pertinente dice: El auto que contiene la orden de pagar, no admitir recursos, se notificar personalmente al deudor, con la advertencia de que si no paga ni justifica su renuencia, se dictar sentencia que no admite recursos y que har trnsito a cosa juzgada, en la cual se le condenar al pago del monto reclamado y de los intereses causados. Si en ese lapso no se efecta el rechazo a la pretensin del demandante no podr formularse en otra oportunidad y se proceder como en sentencia pasada con autoridad de cosa juzgada. Este proceso tiene como estructura la peticin, la intimacin y las consecuencias de la intimacin, entre ellas, en caso de silencio se le dar el carcter de ttulo ejecutivo al decreto intimatorio procedindose como en sentencia pasada con autoridad de cosa juzgada. Efectivamente, por el vencimiento del plazo que se da al demandado para hacer oposicin, que no es ms que oponerse a la pretensin del demandante, y no la hubiere formulado, el decreto intimatorio adquiere el carcter de ttulo ejecutivo que es la finalidad del proceso monitorio, por eso, el proceso monitorio no debe confundirse con el proceso ejecutivo, siendo ambos instrumentos de eficacia para la tutela efectiva del crdito. El ttulo ejecutivo nacido en el proceso monitorio es consecuencia jurdica de la propia estructura del proceso que tiene precisamente como finalidad la creacin de un ttulo ejecutivo emanado de una relacin de crdito acreditada con principio de prueba documental, por eso, el referido titulo ejecutivo no es una orden de pago basado en la peticin del acreedor, sino que es el resultado de la solicitud del acreedor, la aceptacin implcita del deudor al no hacer oposicin y la norma que autoriza para que el Juez dicte sentencia que no admite recursos y que har trnsito a cosa juzgada respecto al crdito reclamado por el acreedor.

En la exposicin de motivos del Cdigo de Procedimiento Civil Venezolano se expresa: Como el procedimiento por intimacin tiende fundamentalmente a la rpida creacin del ttulo ejecutivo, el cual se logra cuando el decreto de intimacin ha quedado sin oposicin por parte del intimado dentro de los plazos establecidos, ese decreto de intimacin, que tiene entonces fuerza y autoridad de cosa juzgada, debe bastarse a s mismo, en el sentido de que debe contener en s todos los elementos que hagan posible la ejecucin forzada . En Venezuela, conforme lo consagra el artculo 651 del C, de P. C., si el intimado no hace oposicin en tiempo oportuno no podr hacerla en otro momento, entonces el decreto intimatorio pasa a ser ttulo ejecutivo, tendr la fuerza de sentencia basada en autoridad de cosa juzgada. 17. PROHIBICIONES.

En el proyecto inicial y en todas las modificaciones siempre se mantuvo la prohibicin de intervencin de terceros, excepciones previas, reconvencin, el emplazamiento del demandado y el nombramiento de curador ad-litem. 18. CONCLUSIONES.

1. Si bien existe en Colombia el monitorio para la ejecucin de obligaciones claras, expresas y exigibles que consten en documentos que constituyan plena prueba en contra del deudor, tambin es cierto que para los acreedores que no poseen el ttulo ejecutivo o un documento que no alcanza la alcurnia de ttulo ejecutivo o sencillamente carecen de cualquier documento por tratarse de una obligacin verbal (DORS, 1975) como la llamaban los romanos, el ofrecimiento del legislador de un nuevo instrumento para obtener con prontitud la existencia de un ttulo ejecutivo sin intervencin de abogado y con un procedimiento eficaz, es un reconocimiento de las garantas constitucionales para la tutela efectiva de unos derechos, la simplificacin de los procedimientos y la concrecin prctica del valor de la justicia, sin que pueda pensarse en que se hace con sacrificio o en perjuicio del deudor, pues lo que se presenta es una inversin del contradictorio que, finalmente, garantiza tambin un debido proceso. 2. Si bien siempre reclam que el procedimiento monitorio deba tramitarse sin lmite de cuanta por constituir una manera novedosa, sencilla y fcil de hacer justicia y en consecuencia permitirle a todos los colombianos que disfrutaran de ese beneficio, entiendo tambin que en la medida en que el Proceso Monitorio muestre en la prctica todas sus bondades y la sociedad as lo perciba y sienta, el legislativo no dudar un segundo en utilizar la misma estructura monitoria para otras pretensiones y piense tambin en establecer el monitorio puro sin lmite de cuanta. Antes del 91 la mayora de los Colombianos no conoca el vocablo tutela ni el instrumento de la tutela; hoy la adoptaron y la defienden. Eso mismo puede y ojal suceda con el procedimiento monitorio que como ya he repetido varias veces est instituido para obtener el ttulo ejecutivo con inversin del

contradictorio para lograr una idea de justicia, como la que pregona Amartya Sen, premio nobel de economa en su obra La idea de la justicia cuando al hablar de las instituciones sostiene: Cualquier teora de la justicia tiene que otorgar un papel importante a las instituciones, de suerte que la eleccin de instituciones constituye un elemento central en cualquier descripcin plausible de la justicia. Sin embargo, por razones ya examinadas, tenemos que buscar instituciones que promuevan la justicia, en lugar de tratar a las instituciones como manifestaciones directas de la justicia, lo cual reflejara un cierto fundamentalismo institucional. (Sen: 2010 Pg. 112) 3. El monitorio no es un proceso sino un procedimiento. Lo correcto tcnicamente es denominarlo procedimiento monitorio, dado que se establecen reglas procedimentales que abrirn infinitos procesos a travs de ese cauce procedimental. La denominacin proceso constituye un error doctrinal muy frecuente en esta materia. Se trata de un procedimiento procesal sencillo y eficaz a travs del cual se facilita la constitucin o el perfeccionamiento del ttulo ejecutivo sin necesidad de agotar el trmite del proceso declarativo, siempre que el deudor no plantee oposicin. Procede para quien pretenda el pago de una obligacin en dinero, de naturaleza contractual, determinada y exigible y que sea de mnima cuanta segn el ltimo proyecto aprobado y que muy seguramente se convierte el ley para la tutela efectiva del crdito.

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