AO DE LA INVERSIN PARA EL DESARROLLO RURAL Y LA SEGURIDAD ALIMENTARIA

FUNDADO EN 1825 POR EL LIBERTADOR SIMN BOLVAR

sbado 23 de marzo de 2013

RESOLUCIN DE CONSEJO DIRECTIVO N 010-2013-OEFA/CD

LINEAMIENTOS PARA LA APLICACIN DE LAS MEDIDAS CORRECTIVAS PREVISTAS EN EL LITERAL D) DEL NUMERAL 22.2 DEL ARTCULO 22 DE LA LEY N 29325 - LEY DEL SISTEMA NACIONAL DE EVALUACIN Y FISCALIZACIN AMBIENTAL

NORMAS LEGALES
SEPARATA ESPECIAL

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RESOLUCIN DE CONSEJO DIRECTIVO N 010-2013-OEFA/CD

El Peruano Lima, sbado 23 de marzo de 2013

Lima, 22 de marzo de 2013 CONSIDERANDO: Que, mediante la Segunda Disposicin Complementaria Final del Decreto Legislativo N 1013 - Decreto Legislativo que aprueba la Ley de Creacin, Organizacin y Funciones del Ministerio del Ambiente se crea el Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental - OEFA como organismo pblico tcnico especializado, con personera jurdica de derecho pblico interno, constituyndose en pliego presupuestal, adscrito al Ministerio del Ambiente y encargado de la scalizacin, la supervisin, el control y la sancin en materia ambiental; Que, el Literal e) del Artculo 11 de la Ley N 29325 - Ley del Sistema Nacional de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental establece que el OEFA tiene, entre otras, la funcin normativa, la cual comprende la facultad de dictar en el mbito y materias de su competencia los reglamentos, normas que regulen los procedimientos a su cargo y otras de carcter general referidas a intereses, obligaciones o derechos de las personas naturales o jurdicas, pblicas o privadas que scaliza; Que, de acuerdo a lo establecido en el Artculo 6 de la Ley N 29325, el OEFA es la entidad pblica encargada de determinar la existencia de infracciones, as como de imponer sanciones y las medidas correctivas correspondientes; Que, en ese sentido, segn lo previsto en el Artculo 22 de la Ley N 29325, el OEFA podr ordenar las medidas correctivas necesarias para revertir, o disminuir en lo posible, el efecto nocivo que la conducta infractora hubiera podido producir en el ambiente, los recursos naturales y la salud de las personas; Que, el Literal d) del Numeral 22.2 del Artculo 22 de la Ley N 29325 establece que entre las medidas correctivas que pueden dictarse se encuentra la obligacin del responsable del dao a restaurar, rehabilitar o reparar la situacin alterada, segn sea el caso, y de no ser posible ello, la obligacin a compensarla en trminos ambientales o econmicos; Que, por lo antes expuesto, corresponde expedir Lineamientos para la aplicacin de las medidas correctivas previstas en el Literal d) del Numeral 22.2 del Artculo 22 de la Ley N 29325, con el propsito de facilitar a los rganos resolutivos del OEFA y a los administrados su comprensin y correspondiente aplicacin; Que, mediante Resolucin N 024-2013-OEFA/PCD, publicada el 27 de febrero de 2013, la Presidencia del Consejo Directivo dispuso la publicacin de la propuesta de dichos Lineamientos en el portal institucional de la Entidad, con la nalidad de recibir los comentarios, sugerencias y observaciones de la ciudadana en general por un perodo de diez (10) das hbiles contado a partir de la publicacin de la citada Resolucin en el diario ocial El Peruano, de conformidad con lo dispuesto en el Artculo 39 del Reglamento sobre Transparencia, Acceso a la Informacin Pblica Ambiental y Participacin y Consulta Ciudadana en Asuntos Ambientales, aprobado por el Decreto Supremo N 002-2009-MINAM; Que, tras la absolucin y anlisis de cada uno de los aportes recibidos durante el perodo de prepublicacin de los referidos Lineamientos, mediante Acuerdo N 12-2013 adoptado en la Sesin Extraordinaria N 004-2013 del 22 de marzo de 2013, el Consejo Directivo decidi aprobar Lineamientos para la aplicacin de las medidas correctivas previstas en el Literal d) del Numeral 22.2 del Artculo 22 de la Ley N 29325 - Ley del Sistema Nacional de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental, habindose establecido la exoneracin de la aprobacin Acta respectiva a n de asegurar su vigencia inmediata; Con el visado de la Ocina de Asesora Jurdica y de la Direccin de Fiscalizacin, Sancin y Aplicacin de Incentivos; De conformidad con lo dispuesto en el Acuerdo N 012-2013 adoptado en Sesin Extraordinaria N 004-2013 del 22 de marzo de 2013, y en ejercicio de las atribuciones conferidas en el Literal n) del Artculo 8 y en el Literal n) del Artculo 15 del Reglamento de Organizacin y Funciones del OEFA aprobado por Decreto Supremo N 022-2009-MINAM; SE RESUELVE: Artculo 1.- Objeto Aprobar los Lineamientos para la aplicacin de las medidas correctivas previstas en el Literal d) del Numeral 22.2 del Artculo 22 de la Ley N 29325 - Ley del Sistema Nacional de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental, que forman parte de la presente Resolucin. Artculo 2.- mbito de aplicacin Los Lineamientos aprobados en el Artculo 1 de la presente Resolucin sern aplicados por los rganos resolutivos del Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental - OEFA. Artculo 3.- Publicidad Disponer la publicacin de la presente Resolucin y los Lineamientos aprobados en su Artculo 1 en el en el diario ocial El Peruano y en Portal Institucional del OEFA (www.oefa.gob.pe). Artculo 4.- Resultados del perodo de consulta pblica Disponer la publicacin en el Portal Institucional del OEFA (www.oefa.gob.pe) de la matriz que sistematiza y absuelve los comentarios, observaciones y sugerencias recibidas por la Entidad durante el perodo de prepublicacin de la propuesta de Lineamientos. Artculo 5.- Noticacin Encargar a la Secretara General la noticacin de la presente Resolucin y los Lineamientos aprobados en su Artculo 1 a la Secretara General del Ministerio del Ambiente. Regstrese, comunquese y publquese. HUGO RAMIRO GMEZ APAC Presidente del Consejo Directivo Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental - OEFA

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LINEAMIENTOS PARA LA APLICACIN DE LAS MEDIDAS CORRECTIVAS PREVISTAS EN EL LITERAL D) DEL NUMERAL 22.2 DEL ARTCULO 22 DE LA LEY N 29325 - LEY DEL SISTEMA NACIONAL DE EVALUACIN Y FISCALIZACIN AMBIENTAL

I. 1.

INTRODUCCIN El Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental - OEFA es la entidad pblica encargada de determinar la existencia de infracciones, as como de imponer sanciones y medidas correctivas, de acuerdo a lo establecido en el Artculo 6 de la Ley N 29325 - Ley del Sistema Nacional de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental (en adelante, la Ley del SINEFA).1 El Artculo 22 de la Ley del SINEFA2 establece que el OEFA podr ordenar las medidas correctivas necesarias para revertir o disminuir en lo posible el efecto nocivo que la conducta infractora hubiera podido producir en el ambiente, los recursos naturales y la salud de las personas. El Literal d) del Numeral 22.2 del Artculo 22 de la Ley del SINEFA3 establece que entre las medidas correctivas que puede dictarse se encuentra la obligacin del responsable del dao a restaurar, rehabilitar o reparar la situacin alterada, segn sea el caso, y, de no ser posible ello, la obligacin a compensarla en trminos ambientales o econmicos. De acuerdo a lo establecido en el Literal e) del Artculo 11 de la Ley del SINEFA4, constituye funcin normativa del OEFA la facultad de dictar en el mbito de su competencia los reglamentos, normas de procedimientos y otras de carcter general referidos a intereses, obligaciones o derechos de los administrados que scaliza. En ese sentido, el Literal s) del Artculo 15 del Reglamento de Organizacin y Funciones del Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental - OEFA, aprobado por Decreto Supremo N 022-2009-MINAM5, otorga a la Presidencia del Consejo Directivo la facultad de proponer mejoras a la normatividad ambiental. En dicho contexto, corresponde expedir los respectivos Lineamientos que permitan a los rganos resolutivos del OEFA y a los administrados comprender la aplicacin y alcances de las medidas correctivas previstas en el Literal d) del Numeral 22.2 del Artculo 22 de la Ley del SINEFA.

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Ley N 29325 - Ley del Sistema Nacional de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental, publicada el 5 de marzo de 2009.Artculo 6.- Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental - OEFA El Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental (OEFA), es un organismo pblico tcnico especializado, con personera jurdica de derecho pblico interno, que constituye un pliego presupuestal. Se encuentra adscrito al MINAM y se encarga de la scalizacin, supervisin, evaluacin, control y sancin en materia ambiental, as como de la aplicacin de los incentivos, y ejerce las funciones previstas en el Decreto Legislativo N 1013 y la presente Ley. El OEFA es el ente rector del Sistema de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental. Ley N 29325 - Ley del Sistema Nacional de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental.Artculo 22.- Medidas correctivas 22.1 Se podrn ordenar las medidas correctivas necesarias para revertir, o disminuir en lo posible, el efecto nocivo que la conducta infractora hubiera podido producir en el ambiente, los recursos naturales y la salud de las personas. (...). Ley N 29325 - Ley del Sistema Nacional de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental.Artculo 22.- Medidas correctivas (...) 22.2 Entre las medidas que pueden dictarse se encuentran, de manera enunciativa, las siguientes: (...) d) La obligacin del responsable del dao a restaurar, rehabilitar o reparar la situacin alterada, segn sea el caso, y de no ser posible ello, la obligacin a compensarla en trminos ambientales y/o econmica. (...). Ley N 29325 - Ley del Sistema Nacional de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental.Artculo 11.- Funciones generales Son funciones generales del OEFA: (...) e) Funcin Normativa: comprende la facultad de dictar en el mbito y en materia de sus respectivas competencias, los reglamentos, normas que regulen los procedimientos a su cargo, y otras de carcter general referidas a intereses, obligaciones o derechos de las personas naturales o jurdicas, pblicas o privadas que scaliza. Reglamento de Organizacin y Funciones del Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental - OEFA, aprobado por Decreto Supremo N 022-2009-MINAM, publicado el 15 de diciembre de 2009.Artculo 15.- De la Presidencia del Consejo Directivo Es el titular del OEFA y constituye la mxima autoridad ejecutiva de la entidad. Conduce el funcionamiento institucional y representa a la Institucin ante las entidades pblicas y privadas, nacionales y extranjeras. El Presidente del Consejo Directivo cumple las siguientes funciones: (...) s) Proponer mejoras a la normatividad ambiental. (...).

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II. CUESTIONES PREVIAS II.1. Deniciones 6.

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Con la nalidad de esclarecer algunas categoras conceptuales empleadas en los presentes Lineamientos, resulta necesario mencionar las siguientes deniciones: a) Dao ambiental Se denomina dao ambiental a todo menoscabo material que sufre el ambiente o alguno de sus componentes, que puede ser causado en contravencin o no de alguna disposicin jurdica, y que genera efectos negativos actuales o potenciales.6 El dao ambiental vulnera el derecho fundamental de toda persona a vivir en un ambiente saludable, equilibrado y adecuado para su pleno desarrollo. Ello en atencin a que afecta la salud de las personas en forma individual y colectiva, la conservacin de la diversidad biolgica y los ecosistemas y el aprovechamiento sostenible de los recursos naturales.7 Cabe sealar que el dao ambiental puede ser real o potencial. a.1) Dao real o concreto Detrimento, prdida, impacto negativo o perjuicio actual y probado, causado al ambiente y/o alguno de sus componentes como consecuencia del desarrollo de actividades humanas.8 a.2) Dao potencial Contingencia, riesgo, peligro, proximidad o eventualidad de que ocurra cualquier tipo de detrimento, prdida, impacto negativo o perjuicio al ambiente y/o alguno de sus componentes como consecuencia de fenmenos, hechos o circunstancias con aptitud suciente para provocarlos, que tienen su origen en el desarrollo de actividades humanas.9 b) Bienes jurdicos afectados El dao ambiental vulnera los siguientes bienes jurdicos. b.1) Ambiente El ambiente comprende a los elementos fsicos, qumicos y biolgicos de origen natural o antropognico que, en forma individual o asociada, conforman el medio en el que se desarrolla la vida, siendo factores que aseguran la salud individual y colectiva de las personas y la conservacin de los recursos naturales, la diversidad biolgica y el patrimonio cultural asociado a ellos, entre otros.10 b.2) Recursos naturales Los recursos naturales son todo componente de la naturaleza susceptible de ser aprovechado por el ser humano para la satisfaccin de sus necesidades, y que tienen un valor actual o potencial en el mercado.11

Ley N 28611 - Ley General del Ambiente, publicada el 15 de octubre de 2005.Artculo 142.- De la responsabilidad por daos ambientales (...) 142.2 Se denomina dao ambiental a todo menoscabo material que sufre el ambiente y/o alguno de sus componentes, que puede ser causado contraviniendo o no disposicin jurdica, y que genera efectos negativos actuales o potenciales. Cabe sealar que el derecho fundamental de toda persona a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado para el desarrollo de su vida se encuentra reconocido en el Numeral 22 del Artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per y el Artculo I del Ttulo Preliminar de la Ley N 28611 - Ley General del Ambiente. Manual Explicativo de la Metodologa para el clculo de las multas y la aplicacin de los factores agravantes y atenuantes a utilizar en la graduacin de sanciones en la gran y mediana minera, aprobado por Resolucin de Presidencia del Consejo Directivo N 035-2013-OEFA/PCD. Anexo III, prrafo 9. Ibdem. Ley N 28611 - Ley General del Ambiente.Artculo 2.- Del mbito (...) 2.3 Entindase, para los efectos de la presente Ley, que toda mencin hecha al ambiente o a sus componentes comprende a los elementos fsicos, qumicos y biolgicos de origen natural o antropognico que, en forma individual o asociada, conforman el medio en el que se desarrolla la vida, siendo los factores que aseguran la salud individual y colectiva de las personas y la conservacin de los recursos naturales, la diversidad biolgica y el patrimonio cultural asociado a ellos, entre otros. Ley N 26821 - Ley Orgnica para el Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales, publicada el 26 de junio de 1997.Artculo 3.- Se consideran recursos naturales a todo componente de la naturaleza, susceptible de ser aprovechado por el ser humano para la satisfaccin de sus necesidades y que tenga un valor actual o potencial en el mercado (...).

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b.3) Salud La salud es una condicin indispensable del desarrollo humano y medio fundamental para alcanzar el bienestar individual y colectivo.12 c) Tipos de dao ambiental13 c.1) Dao ecolgico puro El dao ecolgico puro se reere al dao al ambiente y los recursos naturales. En este tipo de dao solo hay afectacin a los bienes jurdicos ambientales. c.2) Dao por inujo ambiental El dao por inujo ambiental se reere principalmente a la afectacin de la salud de las personas como consecuencia de la contaminacin ambiental. II.2. La reparacin del dao ambiental en las vas administrativa y jurisdiccional 7. 8. El dao ambiental puede ser reparado en la va administrativa o la jurisdiccional. No obstante, la proteccin que brinda cada una de estas vas y los requisitos establecidos para acceder a estas son distintos. La proteccin brindada en la va administrativa se orienta nicamente a recuperar los bienes jurdicos antes mencionados (ambiente, recursos naturales y salud de las personas). Para tal efecto, la autoridad administrativa de scalizacin ambiental, a la par de imponer sanciones por la responsabilidad administrativa detectada, puede dictar medidas correctivas destinadas a reparar los mencionados bienes jurdicos. En la va jurisdiccional se protege los derechos de las personas a su salud y patrimonio, as como se repara el dao ecolgico puro a travs de la acciones de intereses difusos14. La responsabilidad civil otorga una mayor proteccin a la persona afectada, dado que le permite obtener una indemnizacin por los conceptos de dao emergente, lucro cesante, dao moral y dao a la persona. 9. 10. Para solicitar una indemnizacin en la va jurisdiccional es necesario acreditar un dao ambiental real15, en la medida que este es un elemento constitutivo de la responsabilidad civil. En la va administrativa, la responsabilidad administrativa se congura por la mera infraccin de las normas ambientales, bastando la puesta en peligro de los bienes jurdicos protegidos. De esta forma la responsabilidad administrativa se congura tanto por el dao ambiental real como el potencial. Si bien para declarar la existencia de infraccin administrativa (y, por tanto, para la imposicin de la sancin correspondiente) es suciente el dao potencial, el dictado de una medida correctiva reparadora (de restauracin o compensacin ambiental) s requiere la presencia de dao real o concreto.

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Ley N 26842 - Ley General de Salud, publicada el 20 de julio de 1997.TTULO PRELIMINAR I. La salud es condicin indispensable del desarrollo humano y medio fundamental para alcanzar el bienestar individual y colectivo. (...). Vase GONZALES MRQUEZ, Jos Juan. La responsabilidad por el dao ambiental en Amrica Latina. Mxico D. F.: Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente, 2003, p. 26. SANDS, Philippe. Principles of International Environmental Law. Segunda edicin. Cambridge: Cambridge University Press, p. 876. LOZANO, Blanca. Derecho Ambiental Administrativo. Madrid: Dykinson, 2009, p. 92. Cdigo Procesal Civil.Artculo 82.- Patrocinio de intereses difusos Inters difuso es aquel cuya titularidad corresponde a un conjunto indeterminado de personas, respecto de bienes de inestimable valor patrimonial, tales como el medio ambiente o el patrimonio cultural o histrico o del consumidor. Pueden promover o intervenir en este proceso, el Ministerio Pblico, los Gobiernos Regionales, los Gobiernos Locales, las Comunidades Campesinas y/o las Comunidades Nativas en cuya jurisdiccin se produjo el dao ambiental o al patrimonio cultural y las asociaciones o instituciones sin nes de lucro que segn la Ley y criterio del Juez, este ltimo por resolucin debidamente motivada, estn legitimadas para ello. (...) La indemnizacin que se establezca en la sentencia, deber ser entregada a las Municipalidades Distrital o Provincial que hubieran intervenido en el proceso, a n de que la emplee en la reparacin del dao ocasionado o la conservacin del medio ambiente de su circunscripcin. (Negrilla agregada) Ley N 28611 - Ley General del Ambiente.Artculo 147.- De la reparacin del dao La reparacin del dao ambiental consiste en el restablecimiento de la situacin anterior al hecho lesivo al ambiente o sus componentes, y de la indemnizacin econmica del mismo. De no ser tcnica ni materialmente posible el restablecimiento, el juez deber prever la realizacin de otras tareas de recomposicin o mejoramiento del ambiente o de los elementos afectados. La indemnizacin tendr por destino la realizacin de acciones que compensen los intereses afectados o que contribuyan a cumplir los objetivos constitucionales respecto del ambiente y los recursos naturales. (Negrilla agregada)

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Vase CAFFERATTA, Nstor. Introduccin al Derecho Ambiental. Buenos Aires: Instituto Nacional de Ecologa, 2003, p. 58. RUIZ, Roberto. Hacia un nuevo tratamiento jurdico del dao ecolgico en la ley ambiental chilena. Ambiente y Desarrollo, volumen XII, nmero 4, 1996, p. 50. BIANCA, Massimo. Diritto Civile V. La responsabilit (nuova ristampa). Milano: Giuffr Editore, 2002, p. 111. PREZ FUENTES, Gisela Mara. La responsabilidad civil por daos al medio ambiente en el derecho comparado. Prolegmenos, Derechos y Valores, volumen XII, nmero 23, 2009, p. 36.

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Cuadro N 1: Mecanismos para reparar el Dao Ambiental

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Responsabilidad civil Dao ecolgico puro Ambiente Recursos Naturales Responsabilidad administrativa

Dao ambiental Salud de las personas Dao por influjo ambiental Patrimonio

Responsabilidad administrativa

Objeto de los presentes Lineamientos

Responsabilidad civil

Responsabilidad civil

Elaboracin: OEFA.

II.3. Medidas correctivas en el Derecho Administrativo Ambiental 11. Las infracciones administrativas en materia ambiental se conguran cuando determinadas actividades o conductas de los administrados afectan o ponen en riesgo el ambiente y los recursos naturales y, como consecuencia de ello, la salud de las personas. En tal sentido, el riesgo o la potencialidad de afectacin y el dao efectivo o externalidad negativa16 son igualmente relevantes para el Derecho Administrativo. La regulacin administrativa, tambin denominada comando y control o poder de polica, implica el ejercicio de las potestades scalizadoras y sancionadoras de la Administracin Pblica. En este caso, el Estado restringe la libertad de actuacin de los particulares con la nalidad de proteger el inters pblico, los derechos de los ciudadanos y otros bienes jurdicos. La imposicin de sanciones a los administrados pretende generar un incentivo negativo, en el sentido de inducirlos a cumplir o acatar las obligaciones que les han sido establecidas legalmente. De esta forma se busca desincentivar la puesta en peligro de bienes jurdicos protegidos, as como su afectacin concreta. As, la aplicacin de una sancin administrativa tiene por nalidad castigar al infractor para prevenir una nueva accin similar en el futuro (prevencin especial), pero tambin puede constituir una medida preventiva general, alertando a los dems sujetos sobre los efectos que tendra el incumplimiento de sus obligaciones legales (prevencin general). Adicionalmente, el Derecho Administrativo ha reconocido medidas accesorias a la sancin administrativa que van ms all de la nalidad meramente punitiva. Estas medidas tienen por objetivo restituir, reparar, restaurar o devolver las cosas al estado o situacin existente con anterioridad a la comisin de la infraccin. Nuestro sistema jurdico prev de manera general este tipo de medidas en la Ley N 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General (en adelante, la LPAG), a travs de mecanismos que buscan la reposicin de la situacin alterada17. En nuestro pas, diversas entidades de la Administracin Pblica tienen la facultad de establecer medidas correctivas. As, por ejemplo, el OSINERGMIN, que tiene competencia para scalizar la seguridad de la infraestructura de los subsectores minera, electricidad e hidrocarburos, se encuentra facultado para ordenar medidas correctivas, tales como el retiro de las instalaciones, el comiso de bienes y la paralizacin de obras, entre otras.18

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14.

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Las afectaciones (daos) al ambiente constituyen manifestaciones tpicas de lo que la ciencia econmica denomina externalidades negativas. Sobre el particular puede verse COOTER, Robert y ULEN, Thomas. Law and Economics Quinta edicin. Boston: Pearson Addison Wesley, 2008, p. 101 y ss. Ley N 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General, publicada el 11 de abril de 2001.Artculo 232.- Determinacin de la responsabilidad 232.1 Las sanciones administrativas que se impongan al administrado son compatibles con la exigencia de la reposicin de la situacin alterada por el mismo a su estado anterior, as como con la indemnizacin por los daos y perjuicios ocasionados, los que sern determinados en el proceso judicial correspondiente. (...) (Negrilla agregada). Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador del OSINERMING, aprobado por Resolucin del Consejo Directivo del Organismo Supervisor de la Inversin en Energa y Minera - OSINERGMIN N 272-2012-OS/CD, publicado el 23 de enero de 2013.Artculo 38.- Medidas correctivas(...) 38.4. Pueden disponerse, entre otras, las siguientes medidas correctivas: 38.4.1. Retiro de instalaciones y accesorios. 38.4.2. Inmovilizacin de bienes. 38.4.3. Comiso de bienes. 38.4.4. Paralizacin de obras. (...)

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El Organismo de Supervisin de los Recursos Forestales y de Fauna Silvestre - OSINFOR, que investiga y determina las responsabilidades administrativas de los titulares de derechos de aprovechamiento sobre recursos forestales y de fauna silvestre, se encuentra facultado para establecer sanciones y medidas correctivas.19 Asimismo, la Autoridad Nacional del Agua (ANA), responsable de establecer los procedimientos para la gestin sostenible de los recursos hdricos, tiene competencia para ordenar medidas correctivas, tales como la restauracin de la situacin al estado anterior y el decomiso de los bienes utilizados para cometer la infraccin, entre otras.20 En el mbito internacional, la Unin Europea ha reconocido las medidas correctivas (o reparadoras) en la Directiva N 2004/35/CE sobre Responsabilidad Medioambiental en relacin con la Prevencin y Reparacin de Daos Medioambientales, que prev la asignacin de facultades a los rganos administrativos competentes de los pases miembros de la Unin Europea para remediar y prevenir el dao ambiental.21 MEDIDAS CORRECTIVAS DE COMPETENCIA DEL ORGANISMO DE EVALUACIN Y FISCALIZACIN AMBIENTAL - OEFA

17.

18.

III.

III.1. Delimitacin conceptual 19. En esta seccin se va a identicar las medidas correctivas que pueden ser ordenadas por el OEFA, teniendo en cuenta lo establecido en la Ley N 28611 - Ley General del Ambiente (en adelante, la LGA) y la Ley del SINEFA. Resulta oportuno sealar que existen claras diferencias conceptuales entre las medidas correctivas y las sanciones administrativas. Las sanciones son medidas administrativas que afectan negativamente la esfera jurdica de los administrados infractores, y que tienen por objeto desincentivar la realizacin de conductas ilegales. Las sanciones pueden tener carcter monetario (v. gr. la multa) como no monetario (v. gr. la amonestacin). Por su parte, las medidas correctivas tienen por objeto revertir o disminuir en lo posible el efecto nocivo de la conducta infractora; buscan corregir los efectos negativos de la infraccin sobre el bien jurdico protegido; reponer el estado de las cosas a la situacin anterior al de la comisin de la infraccin. Como se observa, los nes de las sanciones y las medidas correctivas son distintos. 20. Conforme lo disponen los Numerales 136.2 y 136.4 del Artculo 136 de la LGA22, constituyen sanciones coercitivas: la amonestacin, la multa, el decomiso temporal o denitivo de los objetos empleados para la comisin de la infraccin, la paralizacin de la actividad causante de la infraccin, la suspensin o cancelacin del permiso y la clausura parcial o total del establecimiento donde se llev a cabo la actividad que gener la infraccin. Por otra parte, son medidas correctivas: los cursos de capacitacin ambiental obligatorios, la adopcin de medidas de mitigacin del riesgo o dao, la imposicin de obligaciones compensatorias y los procesos de adecuacin conforme a los instrumentos de gestin ambiental.

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Reglamento del Decreto Legislativo N 1085 - Ley que crea el Organismo de Supervisin de los Recursos Forestales y de Fauna Silvestre, aprobada por Decreto Supremo N 024-2010-PCM.Artculo 23.- Procedimiento Administrativo nico (...) El OSINFOR, a travs de este procedimiento administrativo nico, podr determinar las infracciones, imponer las sanciones y medidas correctivas pertinentes, as como, declarar la caducidad de los derechos de aprovechamiento de los recursos forestales y de fauna silvestre, otorgados por el Estado a travs de las distintas modalidades previstas en la legislacin forestal y de fauna silvestre. (....). Ley N 29338 - Ley de Recursos Hdricos, publicada el 31 de marzo de 2009.Artculo 123.- Medidas complementarias Sin perjuicio de la sancin a que se reere el artculo 122, la autoridad de aguas respectiva puede imponer a los infractores, de ser necesario con el apoyo de la fuerza pblica, las siguientes medidas complementarias: 1. Acciones orientadas a restaurar la situacin al estado anterior a la infraccin o pagar los costos que demande su reposicin; 2. decomiso de los bienes utilizados para cometer la infraccin; 3. disponer el retiro, demolicin, modicacin, reubicacin o suspensin de las obras en los cauces o cuerpos de agua y los bienes asociados a esta, que no hayan sido autorizados por la Autoridad Nacional; y 4. suspensin o revocacin de los derechos de agua, incluyendo el cese de la utilizacin ilegal de este recurso, de ser el caso. Vase HINTEREGGER, Monika. Environmental Liability and Ecological Damage in European Law. Cambridge: Cambridge University Press, 2008, p. 17. Cabe mencionar que esta Directiva ha sido adoptada por los pases miembros de la Unin Europea, tales como Espaa, a travs de la Ley 26/2007 de Responsabilidad Medioambiental. Ley N 28611 - Ley General del Ambiente, publicada el 15 de octubre de 2005.Artculo 136.- De las sanciones y medidas correctivas (...) 136.2 Son sanciones coercitivas: a. Amonestacin. b. Multa no mayor de 10,000 Unidades Impositivas Tributarias vigentes a la fecha en que se cumpla el pago. c. Decomiso, temporal o denitivo, de los objetos, instrumentos, artefactos o sustancias empleados para la comisin de la infraccin. d. Paralizacin o restriccin de la actividad causante de la infraccin. e. Suspensin o cancelacin del permiso, licencia, concesin o cualquier otra autorizacin, segn sea el caso. f. Clausura parcial o total, temporal o denitiva, del local o establecimiento donde se lleve a cabo la actividad que ha generado la infraccin. (...) 136.4 Son medidas correctivas: a. Cursos de capacitacin ambiental obligatorios, cuyo costo es asumido por el infractor y cuya asistencia y aprobacin es requisito indispensable. b. Adopcin de medidas de mitigacin del riesgo o dao. c. Imposicin de obligaciones compensatorias sustentadas en la Poltica Ambiental Nacional, Regional, Local o Sectorial, segn sea el caso. d. Procesos de adecuacin conforme a los instrumentos de gestin ambiental propuestos por la autoridad competente.

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Para el Numeral 22.2 del Artculo 22 de la Ley del SINEFA23, constituyen medidas correctivas: el decomiso denitivo de los objetos empleados para la comisin de la infraccin, la paralizacin o restriccin de las actividades, el cierre temporal o denitivo del establecimiento donde se llev a cabo la actividad que ha generado la presunta infraccin y la obligacin del responsable del dao de restaurar, rehabilitar o reparar la situacin alterada y, de no ser posible lo anterior, la obligacin de compensarla en trminos ambientales o econmicos. Como se aprecia, una serie de medidas que la LGA considera como sanciones coercitivas son contempladas en la Ley del SINEFA como medidas correctivas (el decomiso, la paralizacin de la actividad y la clausura del establecimiento). Al respecto, debe considerarse que la Ley del SINEFA, por ser posterior a la LGA y por el criterio de especialidad, es de aplicacin preferente para el OEFA. Adems, debe tenerse en cuenta que las medidas de decomiso, paralizacin de actividades y clausura del establecimiento tienen una naturaleza correctiva, dado que no buscan sancionar al administrado infractor sino retornar las cosas al estado anterior o mitigar los efectos nocivos del dao. Por lo tanto, debe entenderse que los supuestos de decomiso, paralizacin de la actividad y clausura del establecimiento no son propiamente sanciones administrativas, sino medidas correctivas.

22.

23.

La ventaja de que estos supuestos sean considerados como medidas correctivas y no como sanciones es su efectividad. La interposicin de recursos administrativos suspende la ejecucin de las sanciones, mas no as de las medidas correctivas24. Adems, a diferencia de las sanciones, el cumplimiento de las medidas correctivas puede exigirse a travs de la imposicin de multas coercitivas25.

III.2. Diferenciacin 24. a) 25. En este acpite se establecern las diferencias entre las medidas correctivas y otras de naturaleza similar que puede ordenar el OEFA para proteger el medio ambiente. Medidas correctivas y medidas cautelares Es importante distinguir entre medidas correctivas y medidas cautelares. Como se indic anteriormente, las medidas correctivas buscan restaurar, reparar, rehabilitar o compensar los bienes jurdicos protegidos que han sido afectados por la conducta infractora. Estas medidas se disponen en la resolucin nal del procedimiento administrativo sancionador, con independencia de las sanciones administrativas impuestas. Por su parte, las medidas cautelares26 pueden adoptarse antes o durante el procedimiento administrativo sancionador, y tienen como nalidad asegurar la ecacia de la resolucin nal y evitar daos ambientales irreparables. As por ejemplo, frente a la ruptura de un oleoducto por falta de mantenimiento, la medida correctiva que se impondr en la resolucin nal sera la descontaminacin del humedal que pudo ser afectado, as como su restauracin hasta retornar al estado anterior de la produccin del dao. No obstante, si antes de que concluya el procedimiento no se adopta una medida cautelar dirigida a reparar el oleoducto, existe el riesgo de que la resolucin nal no sea ecaz y

26.

23

Ley N 29325 - Ley del Sistema Nacional de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental.Artculo 22.- Medidas correctivas (...) 22.2 Entre las medidas que pueden dictarse se encuentran, de manera enunciativa, las siguientes: a) El decomiso denitivo de los objetos, instrumentos, artefactos o sustancias empleados para la comisin de la infraccin. b) La paralizacin o restriccin de la actividad causante de la infraccin. c) El cierre temporal o denitivo, parcial o total, del local o establecimiento donde se lleve a cabo la actividad que ha generado la presunta infraccin. d) La obligacin del responsable del dao a restaurar, rehabilitar o reparar la situacin alterada, segn sea el caso, y de no ser posible ello, la obligacin a compensarla en trminos ambientales y/o econmica. e) Otras que se consideren necesarias para revertir o disminuir en lo posible, el efecto nocivo que la conducta infractora hubiera podido producir en el ambiente, los recursos naturales o la salud de las personas. f) Otras que se consideren necesarias para evitar la continuacin del efecto nocivo que la conducta infractora produzca o pudiera producir en el ambiente, los recursos naturales o la salud de las personas. (...). Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador del Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental - OEFA, aprobado mediante Resolucin de Consejo Directivo N 012-2012-OEFA/CD, publicado el 13 de diciembre de 2012.Artculo 24.- Impugnacin de actos administrativos (...) 24.5 Concedido el recurso, slo tiene efecto suspensivo la impugnacin de la sancin impuesta. (....). Ley N 29325 - Ley del Sistema Nacional de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental.Artculo 22.- Medidas correctivas (...) 22.4 El incumplimiento de una medida correctiva por parte de los administrados acarrea la imposicin automtica de una multa coercitiva no menor a una (1) UIT ni mayor a cien (100) UIT. La multa coercitiva deber ser pagada en un plazo de cinco (5) das, vencido el cual se ordenar su cobranza coactiva. (...). Ley N 29325 - Ley del Sistema Nacional de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental.Artculo 21.- Medidas cautelares 21.1 Antes de iniciarse un procedimiento sancionador o en cualquier etapa del procedimiento se podrn ordenar medidas cautelares previamente a la determinacin de la responsabilidad de los administrados, cuando ello resulte necesario para prevenir un dao irreparable al ambiente, los recursos naturales o la salud de las personas. (...)

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que el dao sea irreparable. En efecto, si transcurre el tiempo y no se repara el oleoducto, la contaminacin seguir degradando el humedal, pudiendo ocasionar daos que hagan irrecuperables los bienes ambientales afectados. 27. Durante la tramitacin del procedimiento, o incluso antes de su inicio, la autoridad competente puede dictar medidas cautelares conducentes a garantizar la ecacia de la resolucin nal. Precisamente en este acto administrativo las medidas cautelares se convierten en correctivas si su aplicacin es necesaria para proteger los bienes jurdicos involucrados. Medidas correctivas y medidas preventivas Tampoco deben confundirse las medidas correctivas con las medidas preventivas. Estas ltimas se impondrn solo ante un inminente peligro o alto riesgo de producirse un dao grave al ambiente, los recursos naturales o, derivado de estos, a la salud de las personas. Si bien estas medidas pueden ser similares a las medidas correctivas, tienen una naturaleza jurdica distinta. Las medidas preventivas se aplican en situaciones en las que no necesariamente existe una infraccin administrativa, por lo que es independiente del inicio de un procedimiento administrativo sancionador27. En cambio, la medida correctiva se impone en la resolucin nal del procedimiento administrativo sancionador para contrarrestar un dao generado por una conducta que congura un ilcito administrativo previamente identicado. Medidas correctivas y mandatos de carcter particular Finalmente, es preciso hacer una distincin conceptual entre la medida correctiva y el mandato de carcter particular. Mediante este ltimo se ordena a un administrado realizar determinadas acciones relacionadas con un hallazgo con la nalidad de garantizar la ecacia de la scalizacin ambiental, y tienen por objeto, principalmente, la obtencin de informacin relevante28. As por ejemplo, se podr ordenar como mandato de carcter particular la generacin de informacin relacionada con las actividades que realizan los administrados a efectos de cumplir con los objetivos de proteccin ambiental. Para imponer una medida correctiva debe congurarse una infraccin administrativa que ponga en riesgo o vulnere el ambiente, los recursos naturales y la salud de las personas; mientras que para dictar un mandato de carcter particular no se precisa del inicio de un procedimiento administrativo, ni de la vulneracin o posibilidad inminente de afectacin de bienes jurdicos ambientales.

b) 28.

c) 29.

30.

III.3. Tipos de medidas correctivas 31. Cabe sealar que existen cuatro (4) tipos de medidas correctivas, a saber: a. Medidas de adecuacin: tienen por objeto que el administrado adapte sus actividades a estndares determinados, para as asegurar la mitigacin de posibles efectos perjudiciales en el ambiente o la salud de las personas. Estas medidas deberan darse frente a supuestos en los cuales el dao y la infraccin son de carcter menor, por lo que basta una actuacin positiva del administrado para asegurar la reversin de los posibles perjuicios. Estas medidas son los cursos de capacitacin ambiental obligatorios y los procesos de adecuacin conforme a los instrumentos de gestin ambiental29 regulados en los Literales a) y d) del Numeral 136.4 del Artculo 136 de la LGA30 y los Incisos (vi) y (ix) del Numeral 38.2 del Artculo 38 del Reglamento del Procedimiento

27

Reglamento de Supervisin Directa del Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental - OEFA, aprobado por Resolucin de Consejo Directivo N 007-2013OEFA/CD, publicado el 28 de febrero del 2013.Artculo 22.- De las medidas preventivas Corresponde disponer una medida preventiva cuando se evidencie un hallazgo relativo a un inminente peligro o alto riesgo de producirse un dao grave al ambiente, los recursos naturales o, derivado de ellos, a la salud de las personas, as como para mitigar las causas que generan la degradacin o el dao ambiental, independientemente de si se aprecian o no indicios de infraccin administrativa en la actividad materia de supervisin directa. Reglamento de Supervisin Directa del Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental - OEFA, aprobado por Resolucin de Consejo Directivo N 007-2013OEFA/CD.Artculo 29.- De los mandatos de carcter particular La Autoridad de Supervisin Directa, dentro del ejercicio de sus funciones, podr dictar mandatos de carcter particular a efectos de que los administrados realicen determinadas acciones relacionadas con un hallazgo, de acuerdo a lo establecido en los Artculos 11 y 18 de la Ley N 29325. A travs de mandatos de carcter particular, con la nalidad de garantizar la ecacia de la scalizacin ambiental y asegurar el cumplimiento de los objetivos de la proteccin ambiental, el OEFA dispondr la realizacin de auditoras, de estudios o la generacin de informacin relacionada a las actividades de los administrados, y que constituyen materia de supervisin por parte del OEFA. Mediante esta medida correctiva se ordena al administrado que cumpla estrictamente con los instrumentos de gestin ambiental que le competen (PAMA, Planes de Abandono, Cierre, etc.). De esta manera, se pretende asegurar que el accionar del administrado no generar perjuicios al ambiente o que estos sern mnimos. Ley N 28611 - Ley General del Ambiente.Artculo 136.- De las sanciones y medidas correctivas (...) 136.4 Son medidas correctivas: a. Cursos de capacitacin ambiental obligatorios, cuyo costo es asumido por el infractor y cuya asistencia y aprobacin es requisito indispensable. (...) c. Imposicin de obligaciones compensatorias sustentadas en la Poltica Ambiental Nacional, Regional, Local o Sectorial, segn sea el caso. d. Procesos de adecuacin conforme a los instrumentos de gestin ambiental propuestos por la autoridad competente.

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Administrativo Sancionador del Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental - OEFA, aprobado mediante Resolucin de Consejo Directivo N 012-2012-OEFA/CD31. b. Medidas de paralizacin: pretenden paralizar o neutralizar la actividad que genera dao ambiental, y as evitar que se contine con la afectacin del ambiente y la salud de las personas. En esta categora podemos encontrar medidas como el decomiso de bienes, la paralizacin o restriccin de actividades o el cierre temporal o denitivo de establecimientos, las cuales estn contempladas en los Literales a), b) y c) del Numeral 22.2 del Artculo 22 de la Ley del SINEFA32 y los Incisos (i), (ii) y (iv) del Numeral 38.2 del Artculo 38 del Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador del Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental - OEFA. Medidas de restauracin: tienen por objeto restaurar, rehabilitar o reparar la situacin alterada, con la nalidad de retornar al estado de cosas existente con anterioridad a la afectacin. Estas medidas se encuentran reguladas en el Literal d) del Numeral 22.2 del Artculo 22 de la Ley del SINEFA y el Inciso (v) del Numeral 38.2 del Artculo 38 del Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador del Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental - OEFA. Medidas de compensacin ambiental: tienen por nalidad sustituir el bien ambiental afectado que no puede ser restaurado. Estas medidas se encuentran establecidas en el Literal c) del Numeral 136.4 del Artculo 136 de la LGA, el Literal d) del Numeral 22.2 del Artculo 22 de la Ley del SINEFA y el Inciso (v) del Numeral 38.2 del Artculo 38 del Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador del Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental - OEFA.

c.

d.

32.

Cabe sealar que la lista de medidas correctivas antes detallada es enunciativa y no limitativa, de acuerdo a lo establecido en los Literales e) y f) del Numeral 22.2 del Artculo 22 de la Ley del SINEFA33, los cuales sealan que pueden establecerse otras medidas que se consideren necesarias para evitar, disminuir o revertir el efecto nocivo que pudiera producirse en el ambiente, los recursos naturales o la salud de las personas. MEDIDAS CORRECTIVAS DE RESTAURACIN Y DE COMPENSACIN AMBIENTAL

IV.

IV.1 Medidas de restauracin 33. De acuerdo con el Literal d) del Numeral 22.2 del Artculo 22 de la Ley del SINEFA, las medidas correctivas de restauracin pretenden rehabilitar, reparar o restaurar la situacin alterada. Este tipo de medidas se adoptan en aquellos casos en que los impactos ambientales son reversibles. En el supuesto de que se haya generado un dao al ambiente o los recursos naturales, la reparacin, restauracin y rehabilitacin implicar la adopcin de medidas destinadas a recuperar los bienes ambientales afectados. As, por ejemplo, constituira una medida de restauracin la incorporacin de poblaciones faunsticas en el rea en la que dichas especies fallecieron debido a la contaminacin ambiental.

34.

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Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador del Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental - OEFA, aprobado mediante Resolucin de Consejo Directivo N 012-2012-OEFA/CD, publicado el 13 de diciembre de 2012.Artculo 38.- Medidas correctivas (...) 38.2 Entre las medidas que pueden dictarse se encuentran, de manera enunciativa, las siguientes: (i) El decomiso de objetos, instrumentos, artefactos o sustancias empleados para el desarrollo de la actividad econmica; (ii) La paralizacin, cese o restriccin de la actividad econmica causante de la infraccin; (...) (iv) El cierre parcial o total del local o establecimiento donde se lleve a cabo la actividad econmica causante de la infraccin; (v) La obligacin del responsable del dao de restaurar, rehabilitar o reparar la situacin alterada, segn sea el caso, y de no ser posible ello, la obligacin a compensarla en trminos ambientales y/o econmicos; (vi) Cursos de capacitacin ambiental obligatorios, cuyo costo ser asumido por el infractor y cuya asistencia y aprobacin ser requisito indispensable; (...) (ix) Procesos de adecuacin conforme a los instrumentos de gestin ambiental propuestos por la autoridad ambiental; (...) Ley N 29325 - Ley del Sistema Nacional de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental.Artculo 22.- Medidas correctivas (...) 22.2 Entre las medidas que pueden dictarse se encuentran, de manera enunciativa, las siguientes: a) El decomiso denitivo de los objetos, instrumentos, artefactos o sustancias empleados para la comisin de la infraccin. b) La paralizacin o restriccin de la actividad causante de la infraccin. c) El cierre temporal o denitivo, parcial o total, del local o establecimiento donde se lleve a cabo la actividad que ha generado la presunta infraccin. d) La obligacin del responsable del dao a restaurar, rehabilitar o reparar la situacin alterada, segn sea el caso, y de no ser posible ello, la obligacin a compensarla en trminos ambientales y/o econmica. (...) Ley N 29325 - Ley del Sistema Nacional de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental.Artculo 22.- Medidas correctivas (...) 22.2 Entre las medidas que pueden dictarse se encuentran, de manera enunciativa, las siguientes: (...) e) Otras que se consideren necesarias para revertir o disminuir en lo posible, el efecto nocivo que la conducta infractora hubiera podido producir en el ambiente, los recursos naturales o la salud de las personas. f) Otras que se consideren necesarias para evitar la continuacin del efecto nocivo que la conducta infractora produzca o pudiera producir en el ambiente, los recursos naturales o la salud de las personas. (...)

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35.

Respecto de la salud de las personas, las medidas correctivas de restauracin se orientan a recuperar el estado de bienestar de las personas afectadas por el dao ambiental. As, el administrado infractor deber cubrir los gastos mdicos de la persona afectada y, en el supuesto de que el dao haya sido masivo, podra ordenarse que construya una posta mdica o nancie programas de salud. Asimismo, si el afectado asumi los costos de su recuperacin, la medida correctiva implicar que el administrado infractor reembolse los gastos realizados. Lo antes expuesto no es obstculo para que la persona perjudicada en su salud pueda exigir la correspondiente indemnizacin ante la autoridad jurisdiccional por concepto de dao emergente, lucro cesante, dao moral y dao a la persona. No obstante, y para evitar que el administrado infractor pague una doble reparacin a favor de la persona afectada, en la va jurisdiccional, debera deducirse de la indemnizacin por dao emergente los gastos mdicos abonados en cumplimiento de la medida correctiva dictada en la va administrativa.34

36.

Cabe sealar que, dependiendo de la naturaleza del impacto ambiental y el grado de afectacin del bien jurdico, las medidas de restauracin pueden ordenar tres clases de obligaciones, a saber: La obligacin de restaurar: implica la reconstruccin del bien ambiental destruido, a n de retornar a una situacin anloga a la que exista antes de la ocurrencia del dao35. As por ejemplo, puede ordenarse como medida de restauracin la reforestacin de un bosque que ha sido destruido por la infraccin ambiental. La obligacin de rehabilitar: pretende devolver el bien ambiental a una funcionalidad anloga a la que tena con anterioridad a la ocurrencia del dao36. Por ejemplo, como medida de rehabilitacin puede ordenarse la recuperacin de los mrgenes de los ros. Cabe indicar que, si la afectacin del bien es de intensidad alta y este ha sido prcticamente destruido, ser necesario emplear tcnicas especcas de restauracin; por el contrario, cuando el bien se encuentra todava en proceso de deterioro y su afectacin sea de intensidad media o baja, ser suciente emplear tcnicas rehabilitadoras. La obligacin de reparar: es un trmino medio entre restauracin y rehabilitacin, pues en estos casos el bien no ha sido destruido gravemente, y tampoco se trata de una simple afectacin a su funcionalidad, sino que ha existido una destruccin parcial o menor. Un ejemplo de reparacin sera la limpieza de una laguna que ha sido parcialmente contaminada por un derrame de petrleo.

37.

De otro lado, es importante mencionar que las medidas de restauracin ambiental no se reeren al resarcimiento patrimonial, por lo que no implicarn la recuperacin de los animales o vegetales de propiedad individual o colectiva. Las personas cuya propiedad ha sido afectada por el dao ambiental podrn exigir la correspondiente indemnizacin ante la autoridad jurisdiccional competente. Asimismo, debe indicarse que podr ordenarse el dictado de medidas correctivas de restauracin respecto del dao ambiental que afecta el territorio de las comunidades nativas y campesinas o de cualquier pueblo indgena37. Ello en atencin a que por lo general los derechos sobre la tierra de estas comunidades y pueblos no constituyen propiedad privada o colectiva de naturaleza civil; ms bien, tienen un contenido cultural y tnico profundamente relacionado con la sostenibilidad ambiental, tal como lo ha reconocido el Tribunal Constitucional en reiterada jurisprudencia38.

38.

IV.2 Medidas de compensacin ambiental 39. Como se ha indicado anteriormente, el Literal d) del Numeral 22.2 del Artculo 22 de la Ley del SINEFA seala que el responsable se encuentra obligado a compensar el dao en trminos ambientales y/o econmicos. Cabe indicar que esta disposicin no contempla dos tipos de medidas compensatorias, sino solo una: la compensacin ambiental. Las medidas de compensacin ambiental buscan sustituir un bien ambiental que ha sufrido impactos severos, irreversibles e imposibles de ser mitigados, lo que ha generado que dicho bien sea irrecuperable. Estas medidas son

40.

34

Sobre la base de aplicar una regla similar a la contenida en el Numeral 115.7 del Artculo 115 de la Ley N 29571 - Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor, tal como se aprecia a continuacin: Artculo 115.- Medidas correctivas reparadoras (...) 115.7 Las medidas correctivas reparadoras como mandatos dirigidos a resarcir las consecuencias patrimoniales directas e inmediatas originadas por la infraccin buscan corregir la conducta infractora y no tienen naturaleza indemnizatoria; son dictadas sin perjuicio de la indemnizacin por los daos y perjuicios que el consumidor puede solicitar en la va judicial o arbitral correspondiente. No obstante se descuenta de la indemnizacin patrimonial aquella satisfaccin patrimonial deducible que el consumidor haya recibido a consecuencia del dictado de una medida correctiva reparadora en sede administrativa. (Negrilla agregada)

35

Vase CONESA FERNNDEZ-VTORA, Vicente. Gua metodolgica para la evaluacin del impacto ambiental. Cuarta edicin. Madrid-Barcelona: Mundi Prensa, 2010. p. 305. Ibdem, p. 306. Cabe indicar que, de acuerdo con lo establecido en el Literal f) del Artculo 3 del Reglamento de la Ley N 29785 - Ley del Derecho a la Consulta Previa a los Pueblos Indgenas u Originarios reconocido en el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo, aprobado por Decreto Supremo N 001-2012-MC, los derechos de los pueblos indgenas incluyen el derecho a la tierra y el territorio, es decir, al uso de los recursos naturales que se encuentran en su mbito geogrco y que utilizan tradicionalmente. Vase Sentencia del 11 de setiembre de 2012, recada en el Expediente N 01126-2011-HC/TC, fundamentos jurdicos 21, 22 y 23.

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paliativas, y se adoptan cuando no se puede combatir las causas de los efectos e impactos del dao ambiental39. En ese sentido, las medidas compensatorias solo se aplican cuando no es posible emplear medidas de restauracin. 41. Cabe sealar que la compensacin ambiental est constituida por medidas y acciones generadoras de benecios ambientales proporcionales a los daos o perjuicios causados por el desarrollo de las actividades infractoras40. Dichas medidas se realizan, de preferencia, en un rea idnea y cercana a aquella en la cual se gener el dao ambiental. Estas medidas de compensacin incluyen el reemplazo o sustitucin de los recursos naturales o elementos del ambiente afectados por otros de similares caractersticas, clase, naturaleza y calidad. As, por ejemplo, pueden aplicarse las siguientes medidas de compensacin ambiental41: 43. Reforestacin compensatoria en terrenos prximos, y con posibilidades de desarrollo similar. Implementar canales y acequias de captacin, conduccin o desage de aguas, en suelos prximos, para compensar la alteracin de los cursos naturales de agua producidos en el entorno del proyecto. Traslado de poblaciones faunsticas a otros lugares, acondicionados apropiadamente para su supervivencia y desarrollo, con el n de evitar su extincin, en caso se observe que su hbitat original ha sido devastado.

42.

Cabe indicar que de acuerdo con el Artculo 23 de la Ley del SINEFA42, cuando se trata de daos al Patrimonio Natural de la Nacin, se pueden aplicar medidas de compensacin ambiental. Al respecto, el Artculo 66 de la Constitucin Poltica del Per43 y el Artculo 5 de la LGA44 establecen que el Patrimonio Natural de la Nacin est conformado por los recursos naturales renovables y no renovables. Asimismo, la Ley N 26821 - Ley Orgnica para el Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales dispone que son recursos naturales las aguas superciales y subterrneas, el suelo, subsuelo, la diversidad biolgica como las especies de ora y fauna, y los recursos hidrocarburferos, entre otros45.

44.

Cabe sealar que si la implementacin de una medida de compensacin ambiental implica el nanciamiento del traslado temporal o denitivo de poblaciones indgenas a otras reas, deber obtenerse el consentimiento previo, libre e informado de dichas poblaciones afectadas de acuerdo con los procedimientos establecidos en las normas de la materia.46 Resulta oportuno sealar que en caso sea necesario el cierre del rea afectada para aplicar la medida de compensacin ambiental, el administrado deber solicitar la aprobacin del instrumento de gestin ambiental correspondiente, el cual ser objeto de supervisin y scalizacin por parte del OEFA.

45.

39

CONESA FERNNDEZ-VTORA, Ob. cit., p. 308. Reglamento de la Ley del Sistema Nacional de Evaluacin de Impacto Ambiental, aprobado por Decreto Supremo N 019-2009-MINAM.ANEXO I DEFINICIONES Para una mejor interpretacin y aplicacin del presente Reglamento, se denen los siguientes trminos: (...) 4. Compensacin ambiental: Medidas y acciones generadoras de benecios ambientales proporcionales a los daos o perjuicios ambientales causados por el desarrollo de los proyectos; siempre que no se puedan adoptar medidas de prevencin, correccin, mitigacin, recuperacin y restauracin, ecaces. (...) CONESA FERNNDEZ-VITORA, Ob. cit., p. 307-309. Ley N 29325 - Ley del Sistema Nacional de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental.Artculo 23.- Medidas de restauracin, rehabilitacin, reparacin, compensacin y de recuperacin del Patrimonio Natural de la Nacin 23.1 Sin perjuicio de imponer cualquiera de las sanciones establecidas, la autoridad competente puede adems obligar a la persona natural o jurdica responsable del dao a restaurar, rehabilitar o reparar la situacin alterada, segn sea el caso, o a compensarla en trminos ambientales cuando lo anterior no fuera posible, de conformidad con el artculo IX de la Ley N 28611, Ley General del Ambiente. (...). Constitucin Poltica del Per.Artculo 66.- Los recursos naturales, renovables y no renovables, son patrimonio de la Nacin. El Estado es soberano en su aprovechamiento. Por ley orgnica se jan las condiciones de su utilizacin y de su otorgamiento a particulares. La concesin otorga a su titular un derecho real, sujeto a dicha norma legal. Ley N 28611 - Ley General del Ambiente.Artculo 5.- Del Patrimonio de la Nacin Los recursos naturales constituyen Patrimonio de la Nacin. Su proteccin y conservacin pueden ser invocadas como causa de necesidad pblica, conforme a ley. Ley N 26821 - Ley Orgnica para el aprovechamiento sostenible de los recursos naturales, publicada el 26 de junio de 1997.Artculo 3.- Se consideran recursos naturales a todo componente de la naturaleza, susceptible de ser aprovechado por el ser humano para la satisfaccin de sus necesidades y que tenga un valor actual o potencial en el mercado, tales como: a. las aguas: superciales y subterrneas; b. el suelo, subsuelo y las tierras por su capacidad de uso mayor: agrcolas, pecuarias, forestales y de proteccin; c. la diversidad biolgica: como las especies de ora, de la fauna y de los microorganismos o protistos; los recursos genticos, y los ecosistemas que dan soporte a la vida; d. los recursos hidrocarburferos, hidroenergticos, elicos, solares, geotrmicos y similares; e. la atmsfera y el espectro radioelctrico; f. los minerales; g. los dems considerados como tales. El paisaje natural, en tanto sea objeto de aprovechamiento econmico, es considerado recurso natural para efectos de la presente Ley. Ley N 29785 - Ley del Derecho a la Consulta Previa a los Pueblos Indgenas u Originarios reconocido en el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo, publicada el 7 de setiembre de 2011, y su Reglamento aprobado por Decreto Supremo N 001-2012-MC, publicado el 3 de abril de 2012.

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IV.3 Reglas de aplicacin de las medidas correctivas de restauracin y de compensacin ambiental 46. Segn lo expuesto en los acpites precedentes, para la aplicacin de las medidas correctivas previstas en el Literal d) del Numeral 22.2 del Artculo 22 de la Ley del SINEFA, debe distinguirse entre una situacin en la que el bien afectado es recuperable y otra en la que no lo es. En el primer caso es posible volver las cosas al estado anterior a la produccin del dao, en el segundo ello es imposible. En el primer escenario se aplican medidas correctivas de restauracin, por lo que pueden ordenarse tres tipos de obligaciones (restauracin, rehabilitacin o reparacin), dependiendo de la intensidad del impacto y el grado de afectacin del bien ambiental. Estas medidas se emplean para recuperar el ambiente, los recursos naturales y la salud de las personas. En el segundo escenario, cuando el bien afectado no pueda ser recuperado, deben aplicarse medidas correctivas de compensacin ambiental dirigidas a la sustitucin de los recursos naturales o elementos del ambiente afectados por otros de similares caractersticas, clase, naturaleza y calidad. Estas medidas correctivas solo se emplean para recuperar el ambiente y los recursos naturales. Dado que la ejecucin de las medidas correctivas no debe generar una situacin ms gravosa para el ambiente, las acciones especcas a ser implementadas a travs de una medida de restauracin o de compensacin ambiental de carcter signicativo (impacto de gran envergadura) debern estar contenidas en un instrumento de gestin ambiental aprobado por la autoridad competente. Para tal efecto, el acto administrativo emitido por el OEFA contendr el tipo de medida restauradora o de compensacin ambiental y la orden de obtener la aprobacin del instrumento de gestin ambiental correspondiente ante la autoridad ambiental del sector competente, a travs del cual se aprobar la forma y el plazo para implementar las acciones de restauracin o compensacin del bien daado. Dicho en otros trminos, corresponder al rgano resolutivo del OEFA el sealar si la implementacin de la medida correctiva (de restauracin o compensacin ambiental) requerir o no la obtencin previa de un instrumento de gestin ambiental. De requerirse este instrumento, la medida correctiva deber precisar los plazos y las actuaciones a cargo del infractor. Lo expuesto en los prrafos anteriores no limita la intervencin de la autoridad a cargo de la scalizacin ambiental para emitir mandatos o adoptar medidas administrativas de carcter inmediato cuando sean necesarias. 50. Cabe sealar que el mencionado instrumento de gestin ambiental ser un instrumento complementario a aquellos comprendidos en el Sistema Nacional de Evaluacin de Impacto Ambiental47 y, de ser el caso, implicar la actualizacin de los planes originalmente aprobados al emitirse la Certicacin Ambiental48. La implementacin de una medida correctiva tendr carcter signicativo si es susceptible de ocasionar daos graves al ambiente. Para determinar ello, la autoridad administrativa tendr en cuenta, entre otros criterios que considere pertinente, los siguientes: a) b) c) 52. El nmero de componentes ambientales afectados.49 El grado de incidencia en la calidad del ambiente.50 La extensin geogrca del impacto.51

47.

48.

49.

51.

De otro lado, resulta oportuno indicar que para imponer una medida correctiva a un administrado, la Direccin de Fiscalizacin, Sancin y Aplicacin de Incentivos (en adelante, la DFSAI) deber fundamentar la adopcin de dicha medida. La DFSAI podr dictar una o varias medidas correctivas as como establecer un plazo para su ejecucin, teniendo en consideracin el principio de razonabilidad.52

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Reglamento de la Ley del Sistema Nacional de Evaluacin de Impacto Ambiental, aprobado por Decreto Supremo N 019-2009-MINAM.Artculo 13.- Instrumentos de gestin ambiental complementarios al SEIA Los instrumentos de gestin ambiental no comprendidos en el SEIA son considerados instrumentos complementarios al mismo. Las obligaciones que se establezcan en dichos instrumentos deben ser determinadas de forma concordante con los objetivos, principios y criterios que se sealan en la Ley y el presente Reglamento, bajo un enfoque de integralidad y complementariedad de tal forma que se adopten medidas ecaces para proteger y mejorar la salud de las personas, la calidad ambiental, conservar la diversidad biolgica y propiciar el desarrollo sostenible, en sus mltiples dimensiones. Reglamento de la Ley del Sistema Nacional de Evaluacin de Impacto Ambiental, aprobado por Decreto Supremo N 019-2009-MINAM.Artculo 28.- Planes que contienen los estudios ambientales (...) La modicacin del estudio ambiental o la aprobacin de instrumentos de gestin ambiental complementarios, implica necesariamente y segn corresponda, la actualizacin de los planes originalmente aprobados al emitirse la Certicacin Ambiental. Manual Explicativo de la Metodologa para el clculo de las multas y la aplicacin de los factores agravantes y atenuantes a utilizar en la graduacin de sanciones en la gran y mediana minera, aprobado por Resolucin de Presidencia del Consejo Directivo N 035-2013-OEFA/PCD. Anexo III, Tabla N 2. Ibdem. Ibdem. Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador del Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental - OEFA.Artculo 39.- Acciones complementarias y procedimiento para la aplicacin de medidas correctivas Para el caso de las medidas correctivas se utilizarn las mismas acciones y se seguir el mismo procedimiento referido a la aplicacin de medidas cautelares, conforme a lo sealado en los Artculos 22 y 23 del presente Reglamento, debiendo entenderse que el rgano competente para su dictado y para la designacin de personal es la Direccin de Fiscalizacin, Sancin y Aplicacin de Incentivos del OEFA.

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Finalmente, es preciso sealar que la resolucin que ordena una medida correctiva debe establecer como apercibimiento la imposicin de una multa coercitiva no menor a una (1) ni mayor a cien (100) Unidades Impositivas Tributarias, indicando el plazo para el cumplimiento de la obligacin. En caso de persistir el incumplimiento, se impondr una nueva multa coercitiva, cuyo monto podr ser duplicado sucesiva e ilimitadamente hasta que se cumpla con la medida correctiva ordenada.53 Cuadro N 2: Aplicacin de Medidas Correctivas de Restauracin y Compensacin Ambiental

Primer escenario
Medidas de restauracin Restaurar, rehabilitar o reparar - Ambiente - Recursos naturales - Salud

Medidas correctivas (Literal d) del Numeral 22.2 del Artculo 22 de la Ley del SINEFA)

Segundo escenario
Medidas de compensacin ambiental Reemplazar o sustituir - Ambiente - Recursos Naturales

Elaboracin: OEFA.

V. 54. 55.

EJEMPLOS APLICATIVOS DE LAS MEDIDAS CORRECTIVAS Con la nalidad de facilitar la aplicacin de las medidas correctivas destinadas a reparar o compensar los diversos tipos de daos ambientales, se presentan a continuacin tres casos prcticos. Caso 1: Manejo de concentrados en mina Hechos: Una empresa minera desarrolla la explotacin de plomo, zinc y cobre, y cuenta con un Estudio de Impacto Ambiental. La unidad minera produce concentrados de zinc, plomo y cobre. El patio de estacionamiento de volquetes para el carguo de concentrados comprende tres sectores: el primer sector cuenta con una estacin de 40 m2 para el carguo de concentrado de zinc; el segundo, cuenta con un rea de 35 m2 para el carguo de concentrado de plomo; y el tercero, con un rea de 25 m2, para el carguo de concentrados de cobre. El patio de estacionamiento de volquetes para el carguo de concentrados es de suelo natural. Asimismo, alrededor del patio existen reas verdes con especies de pastos naturales de la zona, de los cuales se alimenta el ganado ovino de propiedad de los habitantes de un centro poblado vecino. El OEFA realiz una supervisin en dicha rea y veric que existan concentrados de plomo dispersos sobre el suelo del patio del segundo sector del carguo, los que se encontraban humedecidos y producan escurrimiento por la lluvia generada, el cual llegaba a las zonas de pastoreo y a la corriente de agua de un ro ubicado en el lado adyacente a la zona de pastoreo. Este ro era utilizado para el riego de las reas agrcolas, como bebida para los animales y en algunos casos para consumo de los pobladores previo tratamiento convencional (por desinfeccin). Adicionalmente, durante la supervisin se tomaron muestras de los suelos del sector de carguo de concentrado de plomo y de las reas de pastoreo del ganado ovino circundante al patio de estacionamiento de volquetes, as como muestras de agua del mencionado ro. Los resultados establecieron la presencia de plomo en los suelos del sector de carguo de este mineral con una concentracin de 120 mg/kg superior a la de las reas de pastoreo del ganado ovino circundantes al patio de estacionamiento de volquetes. Estas reas presentaban una concentracin de plomo de 11,5

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Reglamento del Procedimiento Administrativo Sancionador del Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental - OEFA.Artculo 40.- De las multas coercitivas (...) 40.2 La resolucin que dicta medida cautelar o correctiva debe establecer como apercibimiento la imposicin de una multa coercitiva, indicndose el plazo para el cumplimiento de la obligacin y el monto a ser aplicado en caso de persistir el incumplimiento. Artculo 41.- Imposicin de multas coercitivas (...) 41.2 El incumplimiento de una medida cautelar o correctiva por parte del administrado acarrea una multa coercitiva no menor a una (1) Unidad Impositiva Tributaria ni mayor a cien (100) Unidades Impositivas Tributarias. La multa coercitiva deber ser pagada en un plazo de cinco (5) das hbiles, vencido el cual se ordenar su cobranza coactiva. 41.3 En caso de persistirse el incumplimiento, se impondr una nueva multa coercitiva, duplicando sucesiva e ilimitadamente el monto de la ltima multa coercitiva impuesta, hasta que se cumpla con la medida cautelar o correctiva ordenada.

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mg/kg (la lnea de base de calidad de suelo del Estudio de Impacto Ambiental estableca presencia de 1,2 mg/kg). Asimismo, en los anlisis de las muestras de aguas recolectadas en el ro se hall concentracin de plomo de 15 mg/L, superior a la lnea base de calidad de agua prevista en el Estudio de Impacto Ambiental (que era de 0,02 mg/L). Posteriormente, el OEFA inici un Procedimiento Administrativo Sancionador debido a que el administrado no control adecuadamente el mineral, generando contaminantes procedentes del mineral procesado que degradaban los cuerpos de aguas naturales en niveles perjudiciales para las zonas de pastoreo, que haban producido la muerte de 10 ovejas. Medidas correctivas a aplicar: En este caso deberan aplicarse medidas correctivas de restauracin. Las medidas correctivas a imponerse deberan restaurar la calidad del agua del ro, lo que implicara la descontaminacin del plomo que la afecta. Las medidas mnimas a aplicar seran las siguientes: Retirar el suelo contaminado con plomo del patio del sector de carguo, con el n de evitar que los suelos contaminados sigan produciendo escurrimiento a las zonas de pastoreo. Retirar los sedimentos de la zona de pastos contaminada. Retirar los sedimentos del cauce del ro de la zona impactada para evitar mayor contacto con el agua.

Estas medidas deberan implementarse en un plazo mximo de treinta (30) das. Una vez culminado dicho plazo, el administrado debera acreditar el cumplimiento de las medidas correctivas dictadas. No se dictaran medidas correctivas respecto de las zonas de pastoreo y las ovejas muertas por la contaminacin del ro por tratarse de bienes de propiedad privada de los habitantes del centro poblado. No obstante, los propietarios individuales o colectivos podran exigir el resarcimiento por daos y perjuicios ante la autoridad jurisdiccional. En atencin a que la ejecucin de las medidas de restauracin no implicara un impacto de gran envergadura sobre el ambiente, no sera necesario disponer que el administrado obtenga la aprobacin de un instrumento de gestin ambiental para implementarlas y hacerlas efectivas. 56. Caso 2: Depsito de desmonte con presencia de mineral de plomo, cadmio y arsnico Hechos: Una empresa minera explota plomo, cobre y zinc, y cuenta con un Estudio de Impacto Ambiental. El OEFA realiz una supervisin y observ la presencia de dos depsitos de desmontes. Uno de ellos contena minerales de plomo, cadmio y arsnico que generaban un drenaje de aguas cidas. Este depsito estaba sobre suelo natural, no presentaba impermeabilizacin en su base y tampoco contaba con sistema hidrulico que permitiera el manejo de agua cida y su tratamiento. Por ello, los minerales haban discurrido por la supercie del suelo hasta llegar a la corriente de agua de una quebrada. El OEFA recibi denuncias por parte de integrantes de una comunidad campesina (470 personas, entre nios y adultos) ubicada en una zona adyacente a dicho depsito (aproximadamente a unos 850 metros) debido a que haban muerto ocho (8) ovejas a orillas de la corriente de agua de la quebrada a causa de la contaminacin ocasionada por el depsito mencionado. Para la evaluacin ambiental se establecieron puntos de monitoreo de calidad de agua (6 puntos), aire (4 puntos) y suelo (5 puntos) en la zona de inuencia directa del depsito de desmonte, as como en zonas alejadas de esta (puntos blancos). Los resultados de los anlisis de las muestras de agua y suelo recolectadas, conjuntamente con los resultados de las mediciones de calidad de aire, comparados con la lnea base y los puntos blancos, indicaron que se haban superado las concentraciones de plomo, cadmio y arsnico en el agua supercial, suelo y la calidad del aire. Asimismo, la autoridad competente tom muestras de sangre a cien (100) nios. De los resultados de las muestras se observ que el 66% del total superaba el lmite establecido para el plomo en poblacin infantil (hasta 10 g Pb/dL en sangre). Asimismo, se encontr que el 98% superaba los valores lmites de cadmio en la sangre (hasta < 0,1 g Cd/dL). Medidas correctivas a aplicar: En este caso deberan aplicarse medidas correctivas de restauracin. Las medidas correctivas a implementarse deberan reparar la corriente de agua de la quebrada afectada, lo que implicara descontaminarla del plomo, cadmio y arsnico presentes, as como reintegrar la ora y fauna afectadas por la contaminacin. Las acciones mnimas a implementarse dentro de las actividades de descontaminacin seran las siguientes: Retirar el suelo contaminado con plomo, cadmio y arsnico, e incorporar nuevo suelo natural. Plantar especies vegetales nativas y reintegrar la fauna afectada.

Adicionalmente, debera ordenarse las siguientes medidas: Impermeabilizar el depsito de desmonte con el objetivo de evitar las emisiones de partculas. Implementar estructuras hidrulicas que garanticen el manejo del drenaje de aguas cidas y su adecuado tratamiento, para evitar la descarga de contaminantes al suelo natural y a la quebrada. Realizar monitoreos mensuales del agua, aire y suelo, que debern ser reportados al OEFA, con el objetivo de vericar el avance de la descontaminacin.

Cabe indicar que estas medidas no son medidas correctivas de restauracin, sino constituyen medidas correctivas innominadas de acuerdo a lo establecido en el Literal f) del Numeral 22.2 del Artculo 22 de la Ley del SINEFA, la cual seala que pueden establecerse otras medidas correctivas que se consideren necesarias para evitar la continuacin del efecto nocivo que la conducta infractora produzca o pudiera producir.

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Por otro lado, deberan establecerse medidas correctivas de restauracin dirigidas a reparar la salud de las personas afectadas por la contaminacin. Entre ellas, podra disponerse que el administrado asuma los costos del tratamiento mdico correspondiente. Las medidas antes mencionadas deberan implementarse en un plazo mximo de sesenta (60) das, una vez culminado dicho plazo, el administrado debera acreditar el cumplimiento de las medidas correctivas dictadas, sin perjuicio del reporte mensual ordenado. No se dictaran medidas correctivas respecto de las ovejas muertas producto de la contaminacin por tratarse de bienes de propiedad privada de la comunidad. No obstante, los propietarios podran exigir el resarcimiento por daos y perjuicios ante la autoridad jurisdiccional competente. En este caso, al observarse que la ejecucin de las medidas de restauracin no implicara un impacto de gran envergadura sobre el ambiente, no sera necesario ordenar que el administrado obtenga la aprobacin de un instrumento de gestin ambiental para hacer efectiva la medida. 57. Caso 3: Descarga de agua de produccin contaminada con petrleo hacia un ro y terrenos adyacentes Hechos: Una empresa de hidrocarburos opera en una zona de la selva baja. Para realizar la actividad de explotacin, la empresa cuenta con un Estudio de Impacto Ambiental. La empresa obtiene hidrocarburos de alto API54 por medio de un sistema que opera mediante un grupo de pozos que uyen naturalmente. Los hidrocarburos son transportados por medio de ductos hacia bateras de produccin, en donde se separan los hidrocarburos, el agua de produccin y el gas. El agua de produccin generalmente es tratada previamente y reinyectada en el subsuelo. El agua de produccin contiene sales disueltas y gases (CO, CO2, H2S). Es posible que existan slidos en suspensin, los cuales pueden contener algunos vestigios de metales pesados y posiblemente radiacin proveniente de elementos como estroncio y radio. Antes de ser tratada, el agua de produccin usualmente posee cantidades altas de gotas de petrleo en suspensin o emulsin. Generalmente, las salmueras de los campos petrolferos no son adecuadas para consumo humano o uso animal.55 El OEFA realiz una supervisin y observ que el agua de produccin haba estado siendo descargada hacia un ro (sin previo tratamiento), es decir, no haba sido reinyectada en el subsuelo, afectando de esta manera el citado cuerpo hdrico. Adems, el OEFA veric que esta contaminacin haba impactado en la vida de la fauna y ora del ro, y que un rea adyacente al torrente de agua de aproximadamente 10 000 m2 haba sido daada de manera irrecuperable. Posteriormente, el OEFA inici un procedimiento administrativo sancionador dado que el administrado no reinyect el agua de produccin, sino la descarg directamente en el ro, contaminando adems reas adyacentes. Medidas correctivas a aplicar: En este caso deberan aplicarse medidas correctivas de restauracin y medidas correctivas de compensacin ambiental. En tal sentido, deberan disponerse medidas correctivas conducentes a recuperar las aguas del ro, lo que implicara su descontaminacin. Asimismo, debera ordenarse la incorporacin en el hbitat afectado de las especies que puedan sustituir a las que han fallecido por la contaminacin ambiental. Adems, debera disponerse la recuperacin de las reas adyacentes afectadas, como la vegetacin de las orillas del torrente de agua. Las acciones mnimas a implementarse dentro de las actividades de recuperacin y descontaminacin seran las siguientes: Retirar el suelo impactado con sedimentos que contienen metales pesados, radiacin e hidrocarburos, as como ordenar que estos sean dispuestos adecuadamente, con el objetivo de garantizar que estos suelos contaminados no generen contaminacin al entorno. Incorporar suelo natural en la zona en la cual se realiz el retiro del suelo contaminado, con la nalidad de reincorporar el hbitat perdido. Incorporar ora y fauna en la zona afectada previa rehabilitacin. Cabe precisar que la ora y fauna deben pertenecer a la zona, con el propsito de no modicar el hbitat inicial. Realizar el retiro del sedimento a lo largo del ro impactado, as como la posterior incorporacin de especies biolgicas afectadas en la cuenca del ro. Realizar monitoreos mensuales de agua y suelo que debern ser reportados al OEFA, para vericar el avance de la descontaminacin.

Tambin debera ordenarse una medida de compensacin ambiental consistente en identicar y adecuar un rea cercana que pueda sustituir el rea de 10 000 m2 afectada de modo irrecuperable. El administrado debera incorporar en dicha zona elementos de ora y fauna similares a los del rea contaminada. En este caso, al observarse que la ejecucin de las medidas de restauracin y compensacin ambiental podra implicar un impacto de gran envergadura sobre el ambiente, sera necesario ordenar que el administrado obtenga un instrumento de gestin ambiental para hacer efectiva la medida. El administrado estara obligado a iniciar inmediatamente la elaboracin del instrumento de gestin ambiental aplicable y reportar mensualmente los avances sobre el particular. Lo expuesto no limita la intervencin de la autoridad a cargo de la scalizacin ambiental para emitir mandatos o adoptar medidas administrativas de carcter inmediato cuando sean necesarias.

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La medida de grados API determina cunto pesa un producto de petrleo en relacin con el agua. Vase Ministerio de Energa y Minas. Gua Ambiental para la Disposicin y Tratamiento del Agua Producida.

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