Historia Del Derecho+Modulos+1+y+2

Primer entrega
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Universidad Empresarial Siglo 21 Whitney International University System
Rector: Juan Carlos Rabbat Director de Operaciones de Whitney International University System: Nestor Ferraresi Decano de Educacin Distribuida: Fernando Sastre Director de Tecnologa: Jose Garello Directora Acadmica: Maria Beln Mend Directora de Comunicacin: Cristina Schwander Director de Marketing: Martin Vsquez Directora de Operaciones: Valeria Domnguez Secretaria de alumno: Maria Eugenia Scocco Coordinadora general: Elida Gimenez Procesamiento metodolgico y didctico: Olga Singeser Corrector de estilo gramatical: Rodolfo Bellomo Revisin Editorial: Diego Yorbandi y Mariana Vigo
Derechos Reservados Editorial: ISBN: Universidad Empresarial Siglo 21 Mons. Pablo Cabrera Km 8 12. Camino a Pajas Blancas Crdoba, Argentina Impreso en Argentina
HISTORIA DEL DERECHO
Ab.Luciana Jimenez Ab. Matas Castro de Achval
EDUCACIN DISTRIBUIDA
ndice
Presentacin del tutor Carta al Alumno Orientacin del aprendizaje Fundamentacin Objetivos Generales Programa de contenidos Bibliografa Evaluacin y acreditacin de la asignatura Mdulo 1: Historia del derecho. La Pennsula Hispnica en la Edad Media Introduccin Objetivos especficos Esquema conceptual Desarrollo de contenidos UNIDAD 1 Historia. Concepto Historia del derecho: concepto, caracterizacin, metodologa Historia del derecho Argentino Edad Media en Espaa La legislacin Visigoda. Caracteres. Codificacin El derecho Foral. Origen, fuentes, desarrollo, caractersticas La recepcin de derecho comn. Glosadores y postglosadores Las siete partidas. Ordenamiento de Alcal. Ordenanzas realesde Castilla. Leyes de Toro. La nueva y novsima recopilacin UNIDAD 2 Espaa en la Edad Moderna Las capitulaciones de Santa F Las Bulas de Alejandro VI. El tratado de Tordesillas. El problema de los justos ttulos Autoevaluacin Claves de Autoevaluacin Mdulo 2: El derecho castellano. Indiano Introduccin Objetivos especficos Esquema conceptual Desarrollo de contenidos El desarrollo Indiano. Caractersticas, Elementos, Orden de Prelacin. Recopilacin de 1680 La organizacin poltica Indiana El gobierno metropolitano. El Rey, Casa de contratacin, Consejo de Indias El gobierno local. Adelantados, Gobernadores y Virreyes. Los cabildos. El Virreynato del Ro de la Plata. La Real Ordenanza de Intendentes La administracin Judicial Indiana UNIDAD 3 La condicin jurdica del Indgena, del esclavo, y la gente de castas. La encomienda. La Mita y el Yagonazgo. Las misiones Jesuticas. La propiedad de las tierras y las minas La Real Hacienda.El regimen retstico. Las reformas del S.XVIII. La moneda El derecho privado Castellano-Indiano El estado de las personas 62 68 73 73 58 61 62 51 55 55 40 43 45 47 49 49 49 50 35 38 38 40 5 6 7 8 9 9 12 12 15 17 17 17 18 18 18 20 25 25 29 30 34
Los esponsales. El matrimonio Regimen patromonial del familia Filiacin. Patria Potestad Regimen Sucesorio Obligaciones. Contratos. Cosas Autoevaluacin Claves de autoevaluacin
75 77 78 79 80 84 86
Historia del derecho
HISTORIA DEL DERECHO
Presentacin del tutor

Profesora
Luciana Jimenez Matias Castro de Achval
Datos de los Tutores

Presentacin de la tutora: Luciana Jimnez. Luciana Jimnez curs sus estudios universitarios de grado en la Universidad Nacional de Crdoba, obteniendo los ttulos de Procurador y Abogada en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales en el ao 2001.-Realiz el curso de Comercio Exterior de la Cmara de Comercio Exterior de la Provincia de Crdoba .Continu sus estudios cursando la Maestra en Derecho Empresario en la UESiglo 21 durante 2005 y 2006.-Es miembro de la Comisin de Jvenes Abogados del Colegio de Abogados de Crdoba donde se desempea en diferentes reas institucionales hasta la actualidad. Antes de graduarse hizo experiencia en la faz privada, sector empresas y jurdico a lo que sum la experiencia de ser pasante rentada de la Municipalidad de Crdoba en la Secretara de Gobierno de la misma durante el 2001. En la actualidad se desempea de manera independiente fundamentalmente en consultora de empresas, derecho civil y comercial Presentacin del tutor: Matas Castro de Achval. Matas Castro de Achval curs sus estudios universitarios de grado en la Universidad Nacional de Crdoba, obteniendo los ttulos de Procurador y Abogado en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, y de Profesor en Filosofa en la Facultad de Filosofa y Humanidades. Continu sus estudios cursando la Maestra en Antropologa dictada por la Universidad Nacional de Crdoba, y la Maestra en Filosofa Prctica Contempornea, dictada por la Universidad Nacional de Mar del Plata, adems de diversos Cursos y Seminarios. En la actualidad trabaja en los proyectos de tesis de ambas Maestras y en el proyecto de Doctorado en Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Crdoba. Profesionalmente se desempe desde el ao 2002 hasta el 2007 en el Poder Judicial de la Provincia de Crdoba, donde ingres por concurso de oposicin y antecedentes, cumpliendo sus funciones en los Fueros Civil y Comercial, en la Junta de Calificaciones, y en el Fuero Penal y Ministerio Pblico. Como investigador dirigi y particip en proyectos en el mbito de la Universidad Nacional de Crdoba y de otras entidades. Ejerce la docencia universitaria de grado y postgrado, habiendo desarrollado sus tareas en la Universidad Nacional de Crdoba, Universidad Empresarial Siglo 21, Instituto Universitario Aeronutico, Universidad Catlica de Santiago del Estero, y en el Colegio Universitario IES Siglo 21. Lleva publicados diez libros y varios artculos sobre Derecho, Ciencias Sociales y Filosofa.
Carta al Alumno
Seguir formndose, superndose, en definitiva avanzar es lo que valoramos, sabemos de qu se trata, el esfuerzo que significa para cada uno y a su medida, independientemente de las circunstancias particulares en las que ustedes toman la decisin de crecer, hoy, eligiendo el camino de la profesin de Abogados. En este recorrido, adems de conocer el Derecho de manera integral, de aprenderlo como ciencia, es de suma importancia el rol que asumimos como partcipes del sistema de Derecho del cual somos parte y en el que cada aporte que realizamos al mismo, es de provecho para la sociedad en su conjunto. Aqu es donde nuestra materia cobra vitalidad, ya que comprender el pasado del Derecho, es elemental para su entendimiento y aplicacin correcta en el presente. El anlisis de las instituciones jurdicas que antecedieron a las vigentes nos ayudar a ver de manera acabada el cmulo de principios y ejes que se tuvieron en mira cuando se fueron instalando a lo largo de la historia. Dentro del proceso de aprendizaje, la Historia del Derecho Argentino es un escaln que nos mostrar el desarrollo de las distintas instituciones del derecho a lo largo del tiempo tomando como objetivo de anlisis los sistemas jurdicos que han participado directa o indirectamente en la formacin de nuestro ordenamiento normativo. Si bien, la historia es historia, y nada inventaremos, creemos que caminar juntos por este sendero ya vale la pena, que toda discusin y puntos de vista diferentes que puedan surgir al respecto, sern el lugar de partida de nuevos caminos de construccin, participacin y progreso. Por nuestra parte un gran objetivo es, que comprendan lo dicho hasta ahora, y que a partir de ello surjan muchas ms metas desde ustedes y con ms ganas de alcanzarlas. Ustedes han aceptado el desafo de continuar desarrollndose intelectualmente y nuestra principal obligacin es contribuir al logro de esa importante meta. En ese progreso intelectual tienen como principal objetivo formarse en el conocimiento de derecho y la manera en que esta ciencia, a travs de las distintas instituciones, contribuye o al progreso moral de la sociedad en su conjunto. Es nuestro deseo que al concluir la asignatura ustedes hayan podido comprobar el cumplimiento de ese objetivo general. Luciana Jimenez y Matas Castro de Achval.
Orientacin del aprendizaje

Bienvenido! Comenzamos aqu el estudio de la asignatura Administracin de Recursos Humanos Lo haremos por medio de este manual de estudio, en el cual usted encontrar todos los temas del programa. A su vez, usted podr utilizar cualquiera de los libros mencionados en la Bibliografa Bsica para la consulta de dichos temas. El mtodo de estudio que le proponemos es el siguiente: Inicie la lectura de cada mdulo por la Introduccin y los Objetivos del mismo. Esto le proporcionar una visin global de lo que est a punto de estudiar. Luego observe y analice el Esquema Conceptual del mdulo, le mostrar los conceptos fundamentales involucrados y sus relaciones. Lleve a cabo la lectura completa de los temas da cada Mdulo. Para que el estudio sea eficiente siga estos pasos:
1) Prelectura: realice una primera lectura exploratoria para captar las ideas fundamentales. 2) Preguntas: piense interrogantes frente a cada ttulo de los temas del mdulo. Si es necesario escrbalos. 3) Lectura: lea las secciones o temas del mdulo detenidamente, con un propsito bien definido: buscar respuestas a las preguntas antes realizadas. 4) Registro de notas: tome nota por escrito y con sus propias palabras de los aspectos relevantes de cada tema. Esta actividad es la ms importante ya que le permite fijar los conocimientos. 5) Repaso: luego de todos los pasos anteriores, es conveniente que realice una revisin completa de los temas del mdulo. Tras la revisin, tome nota de los interrogantes que an no ha podido esclarecer y envelas por correo electrnico a su Tutor Virtual, quien las responder.
Fundamentacin
Nuestra asignatura se inscribe dentro de las Ciencias Sociales junto a las otras materias que componen la currcula de la presente carrera. Una de las razones de mayor importancia de su estudio radica en que la Historia del Derecho es el estudio del Derecho del pasado: su evolucin histrica. Para algunas concepciones es el mtodo de descubrimiento del Derecho del presente, por ello su particular relacin con toda la ciencia jurdica y concretamente su influencia en los ordenamientos vigentes, as como su aplicacin y sus posibles reformas. Dicho de otra forma, la Historia del Derecho es un cimiento para conocer cmo se cre y se transform y transforma el Derecho Argentino a travs del tiempo. El Derecho es un fenmeno complejo, que se desarrolla histricamente y cuyas prcticas van constituyndolo en un devenir institucional, relacionado al contexto poltico, econmico y social. Autores como Miguel ngel Ortiz Pellegrini, quin ser nuestro principal autor referente a seguir en la materia, ante el interrogante de la utilidad de la Historia del Derecho nos dice : en este punto responderamos a la pregunta para qu se hace la historia y contina La historia del derecho sirve esencialmente para la formacin del abogado, porque entendemos que resulta incomprensible una adecuada formacin jurdica sin tener tambin una nocin del decurso histrico, del proceso evolutivo y de sus cambios1, opinin que compartimos. Se hace imprescindible la Historia del Derecho para la formacin del futuro profesional por cuanto ste, necesita de esa visin global del devenir histrico y las modificaciones que en l se susciten. El programa de la ctedra se organiza cronolgicamente, reconociendo la complejidad de la dimensin histrica, partiendo de lo ms general a lo ms particular, y abordando el desarrollo jurdico de cada perodo en relacin a los aspectos polticos, institucionales, sociales y econmicos. Se apela a la lectura de fuentes documentales, que interioricen al alumno en el uso de instrumentos jurdicos concretos (decretos, leyes, contratos o pactos, constituciones), vinculando las mismas al presente. Finalmente, es indispensable expresar que el manual presenta los contenidos y se analizan procesos histricos desde una posicin, pero que dicho enfoque no es nico sino que existen otros autores que realizan abordajes diferentes y tienen posiciones o puntos de vista diversos, por tanto es importante asumir una reflexin crtica en cuanto a las discrepancias o coincidencias que pueden surgir, las que deberan generar debates.
ORTIZ PELLEGRINI Miguel
ngel, Nociones de Historia del Derecho Argentino ,2 ED. Ed. Marcos Lerner-Editora CrdobaCrdoba.1994-p.27 .
Objetivos Generales
Ya dijimos que la Historia del Derecho trata de revelar el desarrollo de las diferentes instituciones del derecho que se sucedieron en el transcurso del tiempo partiendo de la base de un anlisis de los sistemas jurdicos que han participado de manera directa o indirecta en la construccin de nuestro ordenamiento jurdico. Esto es, un objetivo bsico de la Historia del Derecho, el conocer el proceso de origen y transformacin del Derecho Argentino. Por lo que se requiere un enfoque global genrico de las instituciones que se abordarn, para poder discernir al momento de profundizar un tpico o contenido con particular especialidad, a la hora de analizar y comparar institutos y fenmenos histricos, como as tambin relacionarlos entre ellos. Al finalizar la materia usted estar en condiciones de alcanzar los siguientes objetivos: a) Comprender la dimensin histrica del Derecho b) Ubicar a la Historia del Derecho en relacin a la Historia General y al Derecho en particular, esto es analizar la evolucin del Derecho hasta el presente. c) Visualizar la influencia del Derecho Romano en nuestro ordenamiento, pasando previamente por el sistema jurdico de la pennsula ibrica y sus cambios hasta llegar a nuestras tierras; esto es reconocer el Derecho como un fenmeno complejo enraizado en prcticas pretritas. d) Comprender los sistemas que han tenido o tienen vigencia en nuestro territorio. e) Analizar los antecedentes del Derecho Pblico y el Derecho Privado, sobre todo a partir de la llegada de los espaoles a Amrica; introducirse en el desarrollo de las instituciones jurdicas y su relacin con el contexto poltico, econmico y social. f) Entender el Derecho Patrio, su evolucin hasta nuestros das; identificar las nociones bsicas del Derecho Argentino en particular.
Programa de contenidos
UNIDAD 1: HISTORIA DEL DERECHO. La pennsula hispnica en la Edad Media
1.1. Historia: concepto. 1.2. Historia del Derecho: concepto, caracterizacin. Metodologa. 1.3. Historia del Derecho Argentino. 1.4. Edad Media en Espaa: 1.4.1. La legislacin visigoda, carcter, codificacin. 1.4.2. El derecho foral: origen, fuentes, desarrollo, caractersticas. 1.4.3. La recepcin del Derecho comn: glosadores y post - glosadores. 1.4.4. Las Siete Partidas. Ordenamiento de Alcal. Ordenanzas Reales de Castilla. Leyes de Toro. La Nueva y Novsima Recopilacin.
UNIDAD 2: EL DERECHO CASTELLANO

2.1 Espaa en la Edad Moderna. Las capitulaciones de Santa Fe. 2.2 Capitulaciones de Santa Fe.
2.3. Las bulas de Alejandro VI. El Tratado de Tordesillas . El problema de los justos ttulos. 2.4 El derecho indiano: caractersticas, elementos, orden de prelacin. Recopilacin de 1680. 2.5 La organizacin poltica indiana: 2.5.1. El gobierno metropolitano: el Rey, Casa de Contratacin, Consejo de Indias. 2.5.2. El gobierno local: adelantados, gobernadores y virreyes. Los cabildos. El Virreynato del Ro de la Plata. La Real Ordenanza de Intendentes. 2.6 La administracin de justicia indiana.
UNIDAD 3: EL DERECHO PATRIO

3.1 La condicin jurdica del indgena, del esclavo y gente de castas. La encomienda, la mita y el yanaconazgo. Las misiones jesuticas. La propiedad de las tierras y las minas. 3.2 La Real Hacienda. El rgimen rentstico. Las reformas del siglo XVIII. La moneda 3.3 El derecho privado castellano - indiano 3.3.1 El estado de las personas 3.3.2. Los esponsales. El matrimonio 3.3.3. El rgimen patrimonial de la familia 3.3.4. Filiacin. Patria potestad. 3.3.5. El rgimen sucesorio 3.3.6 Obligaciones. Contratos. Cosas 3.3.7 El derecho Privado Patrio
UNIDAD 4: HACIA LA INDEPENDENCIA

4.1 Antecedentes de la Revolucin de Mayo de 1810 4.1.1. De Inglaterra, EE.UU, Francia, Espaa 4.1.2. De Amrica espaola 4.2 La Revolucin de Mayo de 1810: 4.2.1 La crisis poltica metropolitana 4.2.2 El Carlotismo 4.2.3 El Virrey Cisneros 4.2.4 Los das de Mayo 4.3 El marco ideolgico de la Revolucin de Mayo 4.4 El Reglamento del 24 y 25 de Mayo. La circular del 27 de Mayo. El Reglamento del 28 de Mayo. Saavedra y Moreno. El Decreto de Supresin de Honores. La Junta Nacional, su obra institucional. El primer triunvirato. El Reglamento Orgnico de octubre de 1811.El Estatuto provisional de noviembre de 1811. Primeras disposiciones referentes al Poder Judicial. La Revolucin del 8 de octubre de 1812. 4.5 La Asamblea del Ao XIII: obra legislativa y constitucional. Las Instrucciones de Artigas. El Directorio. La crisis federal de 1815.Final de la Asamblea. 4.6 El Directorio de Alvear. El Bando del 18 de abril de1815. El Estatuto Provisional de 1815. Relaciones del Directorio con las provincias 4.7 El Congreso de Tucumn: Situacin poltico militar del pas. Apertura del Congreso: los diputados, la nota de materias, declaracin de la independencia. Los Reglamentos Provisorios de 1816 y 1817 .El ltimo intento
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monrquico. La Constitucin de 1819.
UNIDAD 5 : ORGENES DEL FEDERALISMO EN NUESTRO PAS

5.1 Orgenes de nuestro federalismo. La crisis del ao XX. El Tratado de Pilar. El Tratado de Benegas. El Tratado del Cuadriltero. Organizacin de las provincias argentinas. 5.2 El Congreso de 1824: Leyes, tratado con Gran Bretaa, la guerra con el Brasil, Constitucin de 1826. Gobierno federal en Buenos Aires y Convencin de Santa Fe. El golpe unitario. Convenciones de Cauelas y Barracas. 5.3 La Liga del Interior. El Pacto Federal de 1831. Los gobiernos de Juan Manuel de Rosas. La generacin de 1837: ideologa, Echeverra, Alberdi. Pronunciamiento de Urquiza. Caseros. Protocolo de Palermo. Acuerdo de San Nicols. 5.4. El Congreso constituyente de 1853.La constitucin de 1853. Fuentes ideolgicas. Pacto de San Jos de Flores. Reforma constitucional de 1860. La instalacin de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
UNIDAD 6: LAS REFORMAS CONSTITUCIONALES. EL MODELO REPUBLICANO

6.1. Las reformas constitucionales de 1866, 1898, 1949,1957 , 1972. 6.2 La reforma Constitucional de 1994: principales instituciones incorporada al texto. Los Derechos Humanos. Evolucin. La proteccin internacional. El Pacto de San Jos de Costa Rica. 6.3 Los partidos polticos argentinos: unitarios y federales. Los partidos despus de Caseros. Nacimiento de los partidos en sentido moderno. Su presencia entre 1852/2000 en la historia nacional. 6.4 La cuestin electoral: antecedentes entre 1810 y 1820. La reforma de Rivadavia. Las leyes posteriores a Caseros. Sistema electoral. La ley 8871. La legislacin posterior.
UNIDAD 7: LA CONFORMACIN DE LA REPBLICA

7.1 La Repblica liberal (1880 - 1916). 7.2 La Repblica radical (1916 - 1930). 7.3 La Repblica conservadora (1930 - 1942). 7.4 La Repblica de masas (1943 - 1955). 7.5 La Repblica en crisis (1955 - 1976). 7.6 La dictadura militar (1976 - 1983) 7.7 La Repblica democrtica (1983 en adelante).
UNIDAD 8: ESTADO: DEL CONCEPTO ORIGINAL AL ESTADO MODERNO

8.1 La ciudad-estado en la Grecia Antigua 8.1.1. Platn 8.1.2. Aristteles 8.2 El Medioevo 8.2.1. San Agustn 8.2.2 Santo Toms 8.3 El Estado Moderno
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8.3.1. Concepto y elementos del Estado 8.3.2. La formacin del Estado Moderno para Hermann Heller 8.3.3 Maquiavelo. Hobbes. Locke. Monstequieu. Rosseau. Kant. Hegel. El utilitarismo: Jeremy Bentham y John Stuart Mill
Bibliografa
Bibliografia bsica
TITULO 1 : Ortiz Pellegrini M.A. y otros. Nociones de Historia del Derecho Argentino, t I y II - - 1 - 1999 - Lerner, - Cba TITULO 2 : Castro de Achval, Matas. Introduccin a la Teora del Estado. MCA Editorial. Crdoba 2007
Bibliografia ampliatoria
1. Ortiz Pellegrini M.A. y otros: Nociones de Historia del Derecho Argentino . Seleccin Documental.
ed.Lerner,Cba.1994. 2. Ortiz Pellegrini M.A. y otros: Introduccin a los Derechos Humanos , ed. Abaco, Bs.As. 1984. 3. Ortiz Pellegrini M.A. :Esquemas de evolucin electoral, partidario y sindical argentina . ed. Lerner, Cba, 2 ed. 2000. 4. Romero Jos Luis: Breve Historia de la Argentina , ed. Huemul, Bs.As. 1987 5. Felix Luna: Breve Historia de los Argentinos , edit. Planeta, Bs.As. 1993. 6. Romero Luis Alberto: Breve Historia Contempornea de Argentina , edit. FCE,Bs.As.1994. 7. Tau Anzoategui Vctor y otro :Manual de Historia de las Instituciones Argentinas , ed. Ediciones Macchi, 5 edicin, Bs.As.1981.
Evaluacin y acreditacin de la asignatura

Para la evaluacin del aprendizaje y acreditacin de la asignatura se consideran los siguientes tems: a) Nota de preclase: esta nota resulta de las calificaciones que realiza el Tutor Virtual sobre los Trabajos Prcticos individuales realizados por los alumnos. b) Nota de parciales: que se administran en oportunidad de las clases satelitales. La sumatoria de las calificaciones de las notas de parciales dar el puntaje sobre el cual se valorar la nota obtenida por Exmenes parciales individuales. c) Examen Final: en funcin de la asistencia al Centro de Apoyo Distante y de las calificaciones resultantes de la nota de preciase y las notas de parciales, se establece que los alumnos de condicin Regular Preferente y Regular debern realizar exmenes finales de materia (de 30 y 50 preguntas respectivamente), quedando promovido y eximido de examen final aquel alumno en cuyo desempeo se haya comprobado tanto la asistencia a
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clases como un rendimiento superior a nota seis en las instancias de evaluacin.

Asistencia a Clases Alumno promovido Alumno Regular Preferente Alumno Regular 75% 75% Nota de preclase 6+ 4y5 4+ Nota de parciales 6+ 4y5 -
Examen final No rinde examen final Rinde examen final de 30 preguntas Rinde examen final de 50 preguntas
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Historia del derecho. La Pennsula Hispnica en la Edad Media
MDULO 1
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Historia del derecho. La Pennsula hispnica en la edad Media
HISTORIA DEL DERECHO. LA PENNSULA HISPNICA EN LA EDAD MEDIA
Introduccin
En este Mdulo partiremos de conceptos generales que identifican la ciencia histrica en general y a la Historia del Derecho en particular. A continuacin abordaremos el estudio del Derecho Romano como punto de partida (s.II a.C. a V.d.C.), para posteriormente fijar nuestro enfoque en la Pennsula Ibrica y los pueblos que en ella se establecieron: visigodos (s.V a VIII), rabes y su lucha con los cristianos, que jurdicamente se cristaliza en el Derecho Foral (s.VIII a XIII), es decir se abordarn los sistemas jurdicos que influyeron en el derecho castellano medieval. Luego se pasar a la Edad Moderna en Espaa y poder comprender su expansin atlntica y la justificacin de tal accin ensayada ante el derecho y por ltimo nos centraremos en el derecho nacional espaol a partir del s.XIII hasta el s.XIX.
Objetivos Especficos
1. 2. 3. 4. 5. 6. Al finalizar el mdulo, usted estar en condiciones de: Conocer qu es y qu mtodo utiliza la Historia del Derecho y qu relacin tiene con la Historia General y con el Derecho. Analizar los sistemas jurdicos medievales castellanos. Identificar los orgenes de nuestro Derecho en el sistema jurdico de la Pennsula Ibrica. Reconocer los antecedentes romnicos del Derecho Castellano. Comprender los cambios polticos y jurdicos que sobrevinieron en Espaa con la dominacin visigoda. Analizar la influencia de la invasin musulmana en el sistema jurdico de Espaa y el desarrollo del derecho foral.
Esquema conceptual
Mapa Conceptual Mdulo 1
Historia
La Historia del Derecho
La Historia del Derecho Argentino
Espaa en la Edad Media
Espaa en la Edad Moderna
Ubicacin dentro de los dems CSS Objeto de estudio
Derecho Visigodo Derecho Foral Derecho Castellano Derecho Cannico
-El Pleito Sucesorio -La unidad de Espaa -El descubrimiento de las Indias -Las Bulas Papales -El Problema de los justos Ttulos -El Tratado de las Tordecillas
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En sntesis, lo que el esquema anterior presenta son las relaciones en un recorrido lineal entre los conceptos que responden a Qu es la Historia? Qu es Historia del Derecho? Y los conceptos dependientes. A continuacin, se grafican los ttulos que se abordarn en el desarrollo, en una secuencia de lo general a lo particular.
1. LA HISTORIA 2. LA HISTORIA DEL DERECHO Ubicacin dentro de las dems Ciencias, Objeto de Estudios
3. LA HISTORIA DEL DERECHO ARGENTINO 4. ESPAA EN LA EDAD MEDIA Derecho Visigodo Derecho Foral Derecho Castellano Derecho Cannico 5. ESPAA EN LA EDAD MODERNA El Pleito sucesorio La unidad de Espaa El descubrimiento de las Indias Las Bulas Papales El Tratado de Tordesillas El Problema de los justos Ttulos
Otro modo de graficar los contenidos es considerar la interrelacin entre dos contextos: por una parte Espaa en la Edad Media y el entramado con el descubrimiento de Amrica ubicado en historia como Edad Moderna y se grafica a continuacin:
Espaa en la Edad Media
Derecho Castellano de influencia: romnica
Germnica
Derecho Foral
Conquista de Amrica
Edad Moderna
Derecho indiano de influencia
Indigena
Castellana
Declaracin de la Independencia
Derecho patrio de influencia, disputas y bsqueda de soluciones en el derecho:
Indiano
Liberal
Desarrollo de los contenidos UNIDAD 1

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ngel, Nociones de Historia del Derecho Argentino ,2 ED. Ed. Marcos Lerner-Editora CrdobaCrdoba.1994-p.13.
1.1 Historia Concepto

La historia en trminos generales, es el conjunto de experiencias vividas por el gnero Humano. (Toynbee)2.El concepto se refiere exclusivamente al conocimiento del pasado humano, por ello, y como ese pasado humano es
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observado desde el hoy, esa mirada es relativa y variar segn las pocas y lugares desde donde se haga. A partir del concepto de Toynbee, Ortiz Pellegrini, define a la Historia como El conocimiento cientfico y hermenutico del pasado humano con significatividad presente Lo explicaremos:
b) Cientfico
a) Conocimiento
c) Hermenutico
Conocimiento cientfico y hermenutico del pasado humano con significatividad presente

d) Significatividad presente d) Pasado
e) Humano
a) Conocimiento: del latn gnocere, percibir con el entendimiento y co asociar. b) Cientfico: en la medida que es el resultado de un esfuerzo riguroso, sistemtico, que tiene un mtodo determinado, pautas normativas para alcanzar tal conocimiento. c) Hermenutico: procede mediante la interpretacin de testimonios buscando la comprensin del pasado humano. d) Pasado: V. gr. Tiempo que pas . Es el objeto de la historia el pasado humano. Humano: El comportamiento susceptible de comprensin directa, de captacin interior, acciones, pensamientos, sentimientos y tambin todos los hechos del hombre, a) las creaciones materiales y espirituales de sus sociedades, y de sus civilizaciones, efectos a travs de los cuales podemos llegar hasta su realizador ( H. Marrou).3 b) Significatividad presente: La historia es la relacin de establecida por iniciativa del historiador, entre dos planos humanidad: el pasado vivido por los hombres de otrora , y el presente en que se desarrolla el esfuerzo por la preocupacin de aquel pasado, para beneficio del hombre actual y del hombre venidero( Marrou). Grficamente estos conceptos pueden ser representados de la siguiente manera:
Citado. por ORTIZ PELLEGRINI
Miguel ngel, Op.cit. p.14.
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Pasado Historia= -----------------------Presente En resumen: para qu estudiar Historia? Mucho se ha discutido acerca de la utilidad de la Historia en tanto disciplina, y de la tarea que desarrolla el historiador. La Historia no solo proporciona un conocimiento sobre los hechos pretritos, sino tambin aborda el difcil propsito de interpretar y comprender ese pasado histrico. Para Ortega y Gasset la historia era importante puesto que contena la memoria de nuestros errores. Tambin Nietzsche llamar la atencin de la historia, al considerar que la principal virtud del hombre superior es la de ser memorioso.
1.2 Historia del Derecho: concepto, caracterizacin, metodologa

Mtodo histrico
A menudo los estudiosos de la historia se preguntan si la historia tiene carcter cientfico; leamos algunas reflexiones. La palabra ciencia (del latn scientia, que suele traducirse como conocimiento o saber) admite varias acepciones, y estuvo, a lo largo de los ltimos siglos, vinculada a una fuente de conocimiento en particular. El conocimiento cientfico se distingue claramente de otros tipos de conocimiento como el filosfico-, por ser un tipo de adquisicin de saber surgido a partir de un mtodo especfico y con un criterio de validacin particular, entre otras caractersticas. Atribuir el carcter de cientfico a un conocimiento implica adems reconocer una legitimacin particular a dicho saber. Con la Modernidad el conocimiento cientfico fue reconocido como fuente de saber vlida y legtima, lo que otorga un poder particular a este tipo de conocimiento ante otros, como el filosfico o el derivado del sentido comn. Todava hoy, en la primera dcada del s.XXI, se mantienen intactas muchas de las discusiones que ocuparon los siglos pasados. Una de ellas es la relativa al carcter definitivo de la Historia en cuanto disciplina humana. Se trata de una ciencia? Su desarrollo implica una acumulacin de conocimiento o un juego de significaciones paralelas en disputa? Muchas de las problemticas abordadas por la Teora del Conocimiento, la Gnoseologa, la Epistemologa o la Filosofa de las Ciencias (o filosofa de la ciencia , segn la perspectiva terica desde la que se aborde), son claramente aplicables a la Historia. Llevar adelante el desarrollo de estas discusiones excede los objetivos perseguidos aqu; por lo tanto, no es nuestra finalidad desarrollar acabadamente los planteos tericos y metodolgicos en el mbito de la Historia, sino ms bien abordar a manera de introduccin- algunas de estas problemticas. Un primer punto a dilucidar es el del carcter cientfico de la Historia. Si bien todos estaramos de acuerdo en admitir que la Historia es una disciplina que se ocupa del conocimiento de los hechos pretritos humanos, no todos van a coincidir acerca del carcter cientfico de dicho conocimiento. Hacerlo implicara aceptar un determinado modelo y, an quienes admiten dicha calificacin, no suelen estar de acuerdo con el sentido y los alcances de la ciencia histrica . Observemos un poco ms en detalle esta cuestin. Desde sus orgenes, el que algunos llamaron modelo naturalista de cien-
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cia, pretendi otorgar una definicin clara y precisa de la ciencia, delimitando sus lmites y alcances. El Positivismo cuyo fundador, Auguste Comte, crey reconocer en la etapa positiva del desarrollo de la humanidad y en el mtodo cientfico, los soportes de un conocimiento cierto que llevara al hombre al progreso y el bienestar- sostuvo abiertamente la adopcin el desarrollo de las ciencias del hombre de un modelo de ciencia similar al de las ciencias naturales. As, la diferencia entre las ciencias naturales y las sociales no era nada ms que una distincin de grado y no de tipo . Por otra parte, desde el s.XVIII y particularemente- el XIX, corrientes de variados orgenes (como el historicismo e idealismo alemn, entre otros) cuestionarn este paradigma de ciencia, distinguiendo claramente a las ciencias naturales de las ciencias sociales o ciencias del espritu (en donde encontraramos a la Sociologa, Antropologa, Historia, e inclusive al Derecho, por mencionar algunas), objetando -entre otras cosas- que en estas ltimas el objeto de conocimiento coincida, a diferencia de las ciencias naturales, con el sujeto que conoce; por lo que el mtodo adoptado no deba ser el mismo. Sin embargo, ms all de la pregunta acerca del carcter social o natural acerca de las ciencias, asumir el carcter cientfico de la Historia implica aceptarlo como un modo especfico de bsqueda y procesamiento de conocimiento. El modelo cientfico como tal es un descubrimiento sumamente reciente en la historia del hombre; podramos sostener que surgi con la modernidad, y que tuvo su mxima difusin ms precisamente en el s. XIX. El modelo cientfico, con la aceptacin de un determinado mtodo que permitira un grado de certeza y verificabilidad de sus conocimientos, implic un desarrollo terico y de aplicacin tecnolgica nunca antes visto. Pero, es la Historia una ciencia? Cul es el grado de certeza que una concepcin cientificista brindara a la tarea del historiador? Responder estos interrogantes implica tomar posicin sobre diversos postulados, representando posicionamientos epistemolgicos (y hasta ontolgicos) ciertamente discutibles. Estas reflexiones conllevan preguntarse Cmo se hace entonces para conocer el pasado humano? Para poder estudiar historia necesitamos un mtodo, una manera de hacer las cosas ordenadamente, en forma sistemtica4. Se pretende brindar pautas metodolgicas, preceptos que sirvan de gua al historiador para llevar a feliz puerto su labor de investigacin. Siguiendo a Prez Amuchstegui y Cassani5, proponemos cuatro etapas del mtodo histrico divididas cada una de ellas en momentos lgicos, carcter secuencial; esta divisin que exponemos a continuacin es a los fines didcticos ya que en la prctica a menudo se dan en forma conjunta.
Etapas, Momentos
a) Etapa Heurstica. Momentos: bibliogrfico temtico erudito diagnstico
ORTIZ PELLEGRINI Miguel Autores citados por ORTIZ
ngel, Op.cit. p.18..

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b) Etapa Crtica Momentos:
PELLLEGRINI Miguel ngel, Op.cit. p.18.
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de autenticidad de veracidad hermenutico de valoracin
c) Etapa de Sntesis Momentos: de seleccin de ordenacin de creacin
d) Etapa de Exposicin Momentos: de composicin de conformacin de presentacin6
Historia del Derecho: concepto, caracterizacin, metodologa
Etapas
Heurstica
Crtica
Sntesis
Exposicin
Bibliogrfico Temtico Erudito Diagnstico
De autenticidad De veracidad Hermenutico De valoracin
Seleccin Creacin Ordenacin
Composicin Presentacin Conformacin
La Historia del Derecho aparece desde sus orgenes como una rama especial, elaborada, de la ciencia histrica en general, tambin signada por el derecho con una doble naturaleza histrica y jurdica7. Cabe aclarar que lo que sucede con la evolucin del derecho no marcha al mismo ritmo que la historia. Se pueden sealar tres tendencias en cuanto a la manera de considerar metodolgicamente la Historia del Derecho: a) aqulla que la considera parte de la historia ( Levene, Partir, Gallo, entre otros); b) la que la concibe desde el aspecto estrictamente jurdico (Garca Gallo, entre otros). c) la que trata de conciliar el aspecto histrico con el jurdico (Zorraquin Bec).
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ORTIZ PELLEGRINI Miguel ORTIZ PELLEGRINI Miguel
Veamos las tres tendencias:

a) R. Levene en Historia del Derecho Argentino, define la Historia del Derecho como ciencia del espritu, indaga las fuentes del Derecho, y todo lo concerniente a desarrollo y transformacin de las instituciones jurdicas,
ngel, Op.cit. p.19.

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ngel, Op.cit. p.21.
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formando parte integrante del dilatado dominio de la Historia Universal y del campo ms circunscrito de la Historia de la Civilizacin y de la Cultura.8 Para este autor la Historia del Derecho es una disciplina fundamental que estudia uno de los aspectos del Derecho: el origen y proceso formativo del fenmeno y de las instituciones jurdicas () b) R. Levenne considera a la Historia del Derecho como una disciplina jurdica, una historia especial que integra el campo de la ciencia histrica, mientras que Garca Gallo (Manual de Historia del Derecho) afirma que la Historia del Derecho es por su finalidad y contenido una ciencia jurdica, que opera auxiliada por el mtodo histrico Dentro de ste punto de vista encontramos una subdivisin: b) 1. Quienes entienden que es una ciencia jurdica dogmtica y estudian al Derecho en el pasado, como un sistema cerrado que se basta a s mismo, y donde aplicarn el mtodo comparativo sistemtico. b) 2. Partiendo del concepto de institucin: situaciones, relaciones u ordenaciones bsicas de la vida en sociedad; el estudio se centra en las instituciones que son la base de la vida social. La Historia del Derecho es una experiencia jurdica , que permite conocer las distintas soluciones aplicadas en el tiempo a un mismo problema (Garca Gallo)9. c) Esta tendencia adopta una posicin conciliadora ( Zorraqun Bec) , cuado se establece que la Historia del Derecho es a la vez histrica y jurdica puesto que si bien debe conocerse el derecho antiguo que por cierto no se limita a las normas sancionadas sino que debe comprender tambin todo lo referente a la vida real de esas normas.. Zorraqun Bec al colocar a la Historia del Derecho exclusivamente dentro de la rbita de la historia social o de la cultura la ubica en una posicin secundaria y de sumisin a las normas, finalidades y mtodos de estas ciencias10. Sin que sea una posicin definitiva, nuestra opinin se inclina por la tesis del Dr. Eduardo Martir en cuanto considera a la Historia del Derecho como una historia especial, integrando por tanto el campo de la ciencia histrica , con un objeto especfico, el origen y evolucin del Derecho a travs del tiempo11. Con lo expuesto hasta ahora podemos resumir de la siguiente manera: La ciencia del derecho se ocupa de nuestro tiempo, su funcin es atender al derecho actual, a su mejoramiento y a su aplicacin en los casos de hoy. La historia del derecho, para mejor comprender, mejorar y aplicar ese derecho, le acercar al jurista la experciencia del pasado12. Entonces resumiendo decimos que: Determinado como nuestro objeto de estudio al Derecho, y entendiendo al mismo como un conjunto de normas se resume la idea del concepto de derecho que extraemos de Norberto Bobbio, para estudiar su origen y evolucin. En la actualidad comprende tres aspectos centrales ( Levagi): a) Reconstruccin del sistema jurdico pretrito: Se realiza a travs de las fuentes materiales y formales del derecho de la poca. FUENTES MATERIALES: son las llamadas fuentes polticas son las razones o hechos que provocan la aparicin de una norma y determina su contenido.
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ORTIZ PELLEGRINI Miguel ORTIZ PELLEGRINI Miguel ORTIZ PELLEGRINI Miguel
ngel ,Op. Cit. p.22.

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ngel,Op. Cit. p.23.

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ngel, Op .Cit.p.23.
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ngel, Op .cit.-p.24.
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ngel, Op .cit. p.24-25.
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FUENTES FORMALES: alude a lugar donde brota el derecho, donde lo recogemos; tradicionalmente se seala: la ley, la jurisprudencia y en menor nivel la doctrina. b) Aplicacin del derecho y sus consecuencias sociales: La historia de los comportamientos jurdicos; el historiador del derecho debe ocuparse de las consecuencias sociales que el derecho provoca, de la reaccin que experimenta la sociedad frente al estmulo que la aplicacin del derecho significa. c) Historia de las ideas jurdicas. Valoracin del derecho por la doctrina: tanto para reconstruir un sistema jurdico como para estudiar su aplicacin y resultados, se impone conocer las ideas jurdicas de la poca.13 Ese conjunto de normas en cuanto a su origen y evolucin nos plantea dos preguntas al respecto, con sus consecuentes respuestas: Primer Interrogante: Cmo se introduce la innovacin en materia jurdica? Y la respuesta es: 1. Por adopcin de normas viejas a situaciones nuevas
2. Por la recepcin: Es la asimilacin de un derecho extrao que un pueblo adopta como propio. 3. La creacin: Es la aplicacin de nuevas normas creadas: especialmente para regular nuevas situaciones. Segunda Interrogante: Cmo es el curso de la evolucin del derecho? 1. Es irregular y discontinua: No progresa en lnea recta, sino que vara, se estanca, inclusive a veces retrocede.
2. Es no uniforme: A veces se desarrolla ms en un sector que en otro. 3. En general su ritmo es conservador: Los cambios se producen con cierto retraso en relacin a las situaciones que regulan.14 Luego de ste recorrido sobre el concepto de Historia, Historia del Derecho en general, estamos en condiciones de definir la Historia del Derecho Argentino como: () la historia especial que estudia el origen y transformacin del Derecho Argentino especficamente . Comprende el estudio de los sistemas que tienen o han tenido vigencia en nuestro territorio, estos son: a) Indgena b) Derecho Indiano c) Derecho Castellano d) Derecho Patrio y Nacional que se subdivide en: a. Precodificado b. Codificado En resumen. 1- Estamos convencidos de que cualquiera sea la posicin que se adopte podemos considerar siguiendo a Levaggi-, que en la actualidad la Historia del Derecho comprende tres aspectos centrales: la reconstruccin del sistema jurdico pretrito, la aplicacin del Derecho y sus consecuencias sociales, y la valoracin del Derecho por la doctrina. 2- En cuanto a su origen y evolucin, suele considerarse que las normas presentan ciertas caractersticas
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ngel, Op .cit. p.26

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ngel, Op. Cit.-p.26
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particulares, sealndose tambin que el curso de la evolucin del Derecho es irregular, discontinuo, no uniforma y en general, es de ritmo conservador.
1.3 Historia del Derecho Argentino
Derecho Argentino
Derecho Indgena
Derecho Indiano
Derecho Castellano
Derecho Patrio o Nacional: - Precodificado - Codificado
La Historia del Derecho Argentino es un contenido que ser desarrollado en el Mdulo 2, comprende gran parte de la Unidad 2 del programa; la Historia del Derecho Argentino se conform a partir de los diferentes sistemas que tuvieron vigencia en nuestro territorio, tales como el Derecho Indgena, el Derecho Indiano, el Derecho Castellano hasta llegar al Derecho Patrio o Nacional. Ms all de las etapas de estudio, podemos sostener que muchos fueron los precursores del desarrollo de la Historia del Derecho en nuestro pas. A modo de ejemplo, podemos mencionar a Juan Jos Montes de Oca, Juan Agustn Garca, Carlos Octavio Bunge, Ricardo Levene; y ms cercano en el tiempo la obra de autores como Levaggi o Tau Anzotegui fueron de fundamental importancia para el desarrollo de esta disciplina.
1.4 Edad Media en Espaa

1. Antecedentes. El Derecho Romano y sus fuentes. Visin Panormica
Para los juristas romanos, el derecho era el resultado de las leyes, plebiscitos, senadoconsultos, constituciones imperiales, edictos de los magistrados y respuestas de los Prudentes. A esto hay que aadir la fuente del derecho ms abundante en su origen: la costumbre. El mos maiorum, esto es, las tradiciones de los antepasados relativas a lo que se estima como justo, sirvi de base a la organizacin gentilicia y familiar, a todo es sistema de relaciones privadas y a la estructura jurdica, religiosa, cultural y social de Roma, hasta la aparicin de la Ley de las XII Tablas (mediados del s. V a.C.). Mientras no hubo leyes escritas, el dominio fue de los pontfices sobre el Derecho, as la primera ley escrita en Roma fue la Ley de las Doce Tablas (Lex Duodecim Tabularum), obra de dos colegios sucesivos de diez miembros (Decemuiri legibus scribundis consulari potestate). El texto ntegro de la Ley no ha llegado hasta nosotros y slo se la conoce fragmentariamente a travs de citas y referencias de autores tardos. Se trata de un texto muy simple, expresiones imperativas de gran rudeza. Se admite la ley del talin y la pena de muerte para el ladrn de mieses. Re-
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dactadas entre 451 y 449 a.C., no fueron derogadas hasta que fue emperador Justiniano, aunque estaban en desuso desde mucho antes. A partir de la Ley de las Doce Tablas, el fas (lo lcito) y el ius (lo justo) se disocian y el Derecho comienza un proceso de secularizacin. En la poca arcaica, adems de los mores maiorum y de su fijacin en la Ley de las Doce Tablas, tuvieron algn papel como fuentes del derecho las leges. La leges, en trminos generales, eran declaraciones de potestad que vinculaban tanto a quin las daba como a quin las aceptaba. Poda tratarse de una lex privata, esto es, la que declaraba quien dispona de lo suyo en un negocio privado, o de una lex publica, es decir, la declarada por un magistrado y recibida por los comicios con su autorizacin. Esta ley era dictada por el magistrado en los comicios, donde se prestaba la autorizacin por parte del pueblo para que vinculara a todos los ciudadanos y era pblica, precisamente porque se daba al pueblo y su texto se expona ante l. Quien daba la lex publica era un magistrado (rogatio) y no el pueblo, que, en los comicios, slo se limitaba a autorizarla (iussum) o a vetarla, mediante el voto con las palabras uti rogas (como lo dictas) o antiqua. El ius ciuile, derecho civil, es un derecho creado por los romanos slo para los romanos. El ius gentium regulaba las relaciones entre romanos y extranjeros. En lo sustancial no se diferencia del ius ciuile, pero es ms sencillo, menos formalista y prescinde de complicados rituales. En poca ciceroniana se identific el ius gentium con el Derecho Natural, como un conjunto de preceptos jurdicos y ticos dictados por la naturaleza para todos los hombres y pueblos. El ius honorarium se basaba en los edictos de los magistrados, y responda al derecho que estos tenan de hacer reglamentos y comunicaciones (ius edicendi). Slo el veto de otros magistrados (intercessio) poda limitar la libertad del pretor. Esto permita ir adaptando el derecho al ritmo de las necesidades sociales, y convirti al ius honorarium en la principal fuente del Derecho y en la creacin ms original de la capacidad jurdica de los romanos. Ya que ni los magistrados ni los jueces estaban en realidad familiarizados con el Derecho, llegaron a ser de gran importancia personas que, aunque no participaban en la administracin de la justicia, s tenan conocimientos legales: eran los iurisprudentes (tambin llamados iurisconsulti o iurisperiti). Los responsa iurisprudentium eran grabados y editados por los alumnos del experto en cuestin, y tenan autoridad proporcional a su reputacin como abogado.
2. La jurisprudencia en poca clsica

En cuanto a las fuentes del derecho se caracteriz, entre otras notas, porque su fuente inicial fueron los mores maiorum, luego fijados en la Ley de las Doce Tablas. La poca clsica, que correspondi a la de la consolidacin del Derecho Romano como un derecho de juristas, se extendi desde el 130 a.C. hasta el 230 d.C. En los siglos I y II d.C. la jurisprudencia alcanza su mximo esplendor. El rgimen imperial supo alentar el desarrollo de la ciencia jurdica y aprovecharlo para sus fines polticos y para la administracin del Estado. Las figuras ms relevantes al principio de la poca clsica fueron M. Antistio Laben (42 a.C.- 22 d.C.) y C. Ateyo Capitn (muerto en 22 d.C.). El primero era de espritu innovador y amante de las libertades republicanas; es muy citado por juristas posteriores. Capitn, ms conformista, no ejerci influencia posterior.
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Estos dos juristas fundan dos escuelas rivales: los sabinianos (fundada por Capitn) y los proculeyanos (fundada por Laben). En la poca de los Antoninos (s. II d.C.) aparecen grandes juristas, entre los que se destaca Gayo, el nico jurista romano del que se conserva una obra prcticamente completa, Instituciones , que es una exposicin sumaria de todo el Derecho Romano Privado. Tambin a esta poca pertenecen Juvencio Celso, autor de unos Digesta de gran influencia en escritores posteriores, L. Salvio Juliano, tambin muy influyente en autores posteriores, y Sexto Pomponio. En tiempos de los Severos (primera mitad del s.III d.C.) los juristas ms importantes son: Papiniano, condiscpulo y amigo del emperador Septimio Severo, miembro del Consilium Principis [1], Paulo, Ulpiano y Modestino.
3. La jurisprudencia en poca postclsica

La poca postclsica comprendi el perodo poltico llamado Dominado o Bajo Imperio. Comenz hacia el 230 d.C. con los cerca de 50 aos de anarqua poltica y acab en Oriente hacia el 530 d.C. con la fijacin del Derecho Romano llevada a cabo por Justiniano. La jurisprudencia cedi su lugar como principal fuente del derecho a la Legislacin Imperial. La intervencin del emperador en el campo del Derecho acab por convertirse en la fuente del mismo, mediante las constituciones imperiales. La Constitutio Principis comprende toda clase de disposiciones emanadas del emperador. . Las constituciones imperiales presentan varias facetas: edictos, decretos, epistulae y mandatos. Junto a estas formas se encontraban los rescripta que, en cuanto emanadas del emperador, se las considera genricamente como constituciones imperiales, aunque eran una manifestacin de la jurisprudencia vinculada al poder imperial a travs del consilium del Prncipe. En el siglo V la hegemona pasa a Oriente sobre todo porque all se dio un activo cultivo acadmico del derecho, vinculado particularmente a las universidades de Berito y de Constantinopla, donde hubo toda una escuela de profesores de derecho que mantuvo la tradicin clsica del derecho romano. Estos juristas abrieron el camino para la obra de Justiniano. La variedad de las normas jurdicas imperiales se plasm en las obras que sistematizaban su contenido: el codex. Los primeros fueron fruto de la iniciativa privada de un jurisconsulto, cuyo nombre toman. La primera codificacin oficial fue el Codex Theodosianus, ordenada por Teodosio II y que entra en vigor en 439 d.C. Esta labor codificadora culmina en las grandes compilaciones de Justiniano. El conjunto de compilaciones de Justiniano, realizadas entre 528 y 533, se conoce desde el siglo VI con el nombre de Corpus iuris ciuilis, y se reparte en los siguientes bloques: Institutiones: de carcter elemental, dedicadas a los estudiantes, cuya base son las Institutiones de Gayo. Digesta o Pandectae: compilacin de textos de jurisconsultos clsicos (Ulpiano, Paulo, Papiniano y Juliano). Codex: compilacin de leyes, ordenadas por materias. Nouellae: constituciones imperiales posteriores a las compiladas en el
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Codex.
4. Los vestigios del derecho romano

El Corpus iuris ciuilis del Imperio Romano de Occidente, en el momento de su desintegracin poltica y de su sustitucin por los diversos reinos brbaros, eran el Codex Theodosianus y las Nouellae. En los nuevos reinos brbaros el derecho qued plasmado en el Codex Euricinianus (hacia el 476) y en la Lex Romana Wisigothorum (Breuiarium Alaricianum o Cdice de Alarico, de 506). En la Espaa visigtica se va acentuando la desnaturalizacin del derecho romano en la revisin del Codex Euricinianus y en la Lex Visigothorum, compilacin de Recesvinto (hacia el 654). En el s. XII, la creacin de las primeras universidades trae un renacimiento de los estudios jurdicos. La compilacin de Justiniano se considera como el derecho usual en el Imperio de Occidente, heredero y continuador del Imperio Romano. Los humanistas del siglo XVI aplican a los textos jurdicos los mtodos filolgicos, en lo que se denomin mos gallicus, por ser Francia el centro de estos estudios en los s. XVI y XVII. En algunos pases pervivi el Derecho Romano como derecho supletorio e incluso como derecho comn. La inclusin en los planes de estudio condujo al desarrollo del usus modernus Pandectarum, que intentaba conjugar el Derecho Romano con el nacional.
5. Algunos principios de Derecho Romano: los derechos fundamentales del ciudadano

El ciudadano romano en ptima situacin jurdica ciuis optimo iure- gozaba en el orden privado, entre otros, de los siguientes derechos: Ius connubii: derecho a contraer matrimonio legal. Ius commercii: derecho a poseer bienes, comprar, vender, etc. Testamentifactio: capacidad de hacer testamento y ser testigo o beneficiario.
En el orden pblico disfrutaba de: Ius suffragii: derecho a votar en las asambleas. Ius honorum: derecho a ser elegido para cargos pblicos. Ius prouocationis: derecho a apelar a la asamblea del pueblo contra la sentencia de un magistrado.
Los nicos sujetos de derecho con toda plenitud y extensin eran los que reunan estas condiciones: ser libre, ciudadano romano y no estar sujeto a ninguna otra autoridad familiar. As, los paterfamilias son los nicos romanos con plenitud de derechos, cosa que no ocurra con sus hijos, aunque hubieran llegado a la mayora de edad, mientras viviera el padre, de cuya autoridad dependan. La mujer romana no gozaba del ius suffragii ni del ius honorum. La situacin jurdica de los esclavos fue variando a travs de la historia de Roma. En poca primitiva eran escasos y su situacin era parecida a la de los hombres libres trabajadores. Sin embargo, en los primeros tiempos de la
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Repblica comienza la cosificacin del esclavo (en la Lex Aquila s. III a.C.-, las lesiones a un esclavo eran considerados como daos en las cosas), cuando van surgiendo las grandes explotaciones agrcolas, el auge de las manufacturas y la minera. El esclavo es la fuerza del trabajo, y carece de derechos15.
6. Espaa: las migraciones

Entre los s.III y IV, una importante migracin de pueblos de origen asitico, comienzan a ocupar Europa, instalndose poco a poco en el interior del estado Romano. Estos pueblos fueron: a) RAZA ESLAVA: (polacos, prusianos, rusos, srmatas, dlmatas, servios, bohemios) b) RAZA TRTARA: (hunos, hngaros, turcos) d) RAZA GERMNICA: (anglos, sajones, lombardos; teutones: alanos, suevos, francos, alamanos, frisios; normandos, gticos; normandos, vndalos, visigodos, ostrogodos, bergundios, gpidos. Algunos prrafos que ayuden a comprender. A fines del s.III diversos pueblos de origen eslavo, trtaro y germano invaden Europa, ocupando el Imperio Romano Occidental. En este perodo Hispania es ocupada por diversos pueblos germanos, logrando finalmente la hegemona sobre la pennsula durante los siglos V y VI un pueblo germano particular: los visigodos. En la segunda mitad del siglo VI el rey Leovigildo unifica territorialmente a los pueblos visigodos de la pennsula, intentado fallidamente una unificacin poltico-religiosa a travs del arrianismo. Sin embargo, ser con Recaredo, su sucesor, con quien la nacin visigoda se transformar definitivamente al catolicismo. Tras la expulsin de los bizantinos en 629 la pennsula Hispnica quedar unificada territorial y polticamente. Los visigodos se organizaban polticamente a travs de una monarqua. En cuanto a las relaciones jurdicas, estas se construan fundamentalmente por el parentesco. Socialmente se distingua la nobleza de la plebe, reservndose para la primera las funciones polticas y el derecho de propiedad inmueble. El derecho de venganza caracterizaba al derecho penal, aunque luego fueron evolucionando diversas instituciones penales. Durante este perodo diversos cdigos fueron sancionados por los visigodos, destacndose el Cdigo de Eurico (476), la Lex Romana Visigotorum (506), y el Liber Iudiciorum o Libro de los Juicios (654). En sntesis: La dominacin visigoda en la provincia romana de Hispana en los s.V y VI da lugar al nacimiento de la legislacin visigoda. As comenzaremos a analizar los elementos formativos del Derecho Castellano en la Edad Media.
1.4.1 La Legislacin Visigoda. Caracteres. Codificacin.

1. La organizacin poltica visigoda.
Los germanos estaban organizados bajo una monarqua, que deba ajustarse a las normas y leyes morales. La forma de gobierno de los visigodos fue en general la que tomaron del
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http://www.santiagoapostol.net/
latin//religion.html pgina consultada 20/04/08
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sistema romano, el rey nombraba a los agentes y oficiales del estado que actuaban en su nombre, era el jefe de Gobierno, acompaado por el oficio palatino , cuerpo poltico que lo asesoraba en materias de legislacin, administracin de justicia y otros asuntos.16
2. Caracteres de la cultura jurdica

El parentesco era la base de la vinculacin jurdica, los parientes pertenecan a una misma tribu, las tribus se agrupaban en aldeas y cada aldea legislaba sobre sus propios asuntos y administraba su propiedad comn. Se diferenciaba la nobleza de la plebe, los primeros tenan posibilidad de ejercer funciones militares, la plebe en cambio no tena derechos polticos ni propiedad inmueble. El Derecho Penal era colectivista, la venganza de sangre era un derecho y un deber de la estirpe. Hay una influencia marcada, recproca entre el Derecho Romano y Germano, notoriamente los germanos aportaron nuevas concepciones al derecho publico y los romanos los principios de de su formidable derecho privado. Gradualmente se lleg a una fusin de las costumbres germanas y de Derecho Romano en un sistema jurdico generalizado en toda Europa: El Feudalismo, pero que en Espaa adquiri caractersticas particulares.17
3. Codificacin
a) Cdigo de Eurico: (476) Fue sancionado por los visigodos en su poca de Tolosa, el principal autor fue Len de Carbona, ministro de Eurico. Escrito en latn trata principalmente de derecho privado, mezclando soluciones germnicas y latinas. b) Lex Romana Visigothorum: (506) Su redaccin fue ordenada por Alarico II, por ello se conoci tambin con el nombre de Breviario de Alarico . Su contenido era principalmente derecho romano imperial (Teodosio, Valentiniano, Severo) y principios del derecho romano en textos de Gayo, Paulo y Papiniano. Su texto es comentado por los propios redactores. c) Liber Iudiciorum (Libro de los juicios): (654) Fue sancionado durante el reinado de Recesvinto constituye una recopilacin de toso el derecho visigtico. Consagra la unidad jurdica del reino y aplicacin del principio territorial (todos los habitantes de un Estado se rigen por la misma ley). Una segunda edicin se efectu en el 681 bajo el patrocinio del Concilio XII de Toledo.18
1.4.2 El Derecho Foral: Origen, Fuentes, Desarrollo, Caractersticas

1. Origen
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ngel, Op. Cit.-p.70

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ngel, Op Cit.-p.71
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ngel, Op. Cit.-p.72
A principio del s.VIII comienzan a suceder las guerras Santas, por medio de las cuales los Musulmanes fervientes seguidores de su tradicin y por la revelacin de su Dios Mahoma , emprenden sta nueva experiencia, as cruzando Gibraltar llegan a Europa, invaden territorio visigodo y se apoderan de gran parte del territorio de Espaa. Los cristianos intensifican su tarea de lucha, defensa, repoblacin, y recuperacin de sus costumbres en los territorios ganados por los musulmanes. En esta situacin de inestabilidad social y poltica
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se originar y surgir la legislacin foral, que determinar que los reyes deban contar con el consenso del pueblo para la lucha contra los musulmanes en todos los aspectos, polticos, militares, lo. que se lograba mediante un sistema que prometa reparto de honores, bienes y frutos de las victorias militares en las zonas que se recuperaban como as tambin otros privilegios como los fiscales que luego se tornaron toda una legislacin.
2. Desarrollo. Concepto de fuero

El fuero es un pacto solemne celebrado entre los pobladores y el rey mediante la consulta y aplicacin de un conjunto de disposiciones y leyes que rigen un determinado lugar o pueblo. En virtud de este pacto el rey reconoca (otorgaba) una serie de derechos, prerrogativas y privilegios a los pobladores de un lugar, con la obligacin de que estos lucharan y repoblaran los espacios ocupados por los musulmanes. Este concepto tiene una naturaleza mixta porque en primer lugar es 1-un contrato porque se adquieren compromisos de servicios y tambin es 2-una gracia porque se reconocen (adquieren y otorgan) privilegios. La mecnica era la siguiente: generalmente los pobladores de las zonas de repoblacin recopilaban aquellos derechos que les interesaba que se cumplieran. Se colocaban en los fueros-en general-aquellos derechos que estaban en discusin-. El derecho Privado no formaba parte del fuero, porque no era necesario porque era cumplido por el pueblo y por el rey. Es por esto que los fueros se van a desarrollar fundamentalmente en el derecho Pblico.19
3. Las fuentes.
Las fuentes fueron: Las costumbres prerromnicas El Derecho Romano Algunas costumbres rabes El Derecho Cannico
Fuentes derecho Foral
Costumbres prerromnicas
Derecho Romano
Algunas costumbres arbigas
Derecho cannico
Para su constitucin la firma real era imprescindible, pero a veces lo firmaba un delegado del rey (generalmente un noble), pero siempre era necesaria la suscripcin real.
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ngel, Op. Cit.-p.78 Para su constitucin la firma real era imprescindible, pero a veces lo firmaba un delegado del rey (generalmente un noble), pero siempre era necesaria la suscripcin real.
4. Formacin de esta legislacin

Definiciones: a) Forum: lugar o sitio en que se ejerca el derecho de legislar. b) Costumbre: disposicin o precepto legal con fuerza obligatoria.
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c) Cartas de Poblacin: condiciones que el seor solariego y los pobladores pactaban para poblar. d) Escritura de Donacin; donaciones que un propietario otorgaba a favor de particulares o monasterios. e) Derecho consuetudinario: exencin, franqueza o libertad, cualquier tributo y el reconocimiento del seoro real. f) Sentido Estricto: pacto solemne en cuya virtud el rey conceda a los pobladores, la villa ciudad y las leyes por las cuales deban regirse.
5. Elementos
Son los citados como fuentes, tambin vale aclarar que la influencia eclesistica no se hizo sentir ya que reconocan el matrimonio civil y el divorcio, situacin que creemos que vale la pena aclarar20.
6. Constitucin de los Fueros

Los fueros podan ser constituidos: Por la autoridad real como un compromiso de vasallaje a cambio de beneficios. Les da cierta autonoma. Por la autoridad seorial ya que el rey poda confirmarlos, derogarlos o modificarlos a su arbitrio.
7. Evolucin de los fueros

a) De constituir favores, exenciones de tributo en un primer momento llegan a formarse verdaderos cdigos por el nmero de preceptos legales hacia el s.XI. b) Alcanzaron su apogeo en los s.XII y XIII, constituyeron el reflejo ms exacto de la realidad, la cultura y las ideas de la poca. c) En el s.XIV comienzan a decaer y son reemplazados por la legislacin general. Las causas de este fenmeno, es la decadencia de los municipios, el despotismo real, la recepcin del derecho romano, la del derecho cannico, el progreso de la cultura y la idea de nacionalidad.
8. Principales Fueros:
A modo de ejemplo: s.X: los de los Burgos y Castrogeriz, s. XI: los de Len y Njera, s.XII: los de Cuenca ( Alfonso VIII) Liber Iudiciorum: Traducido al romance y otorgado a varias ciudades como cdigo municipal con el nombre de Fuero Juzgo.
9. Caracteres
a) Particularismo: Geogrfico Social Premios de Guerra
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ngel, Op. Cit.-p.79
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Tiene un fondo democrtico y federalista Los municipios eran entidades polticas y sociales independientes. b) Privilegiado: Derivaban de prerrogativas y del sistema del vasallaje del Feudalismo. Forma de incentivar la reconquista de los territorios ocupados por los musulmanes. c) No tcnico: Provena de la manera ocasional con que se pactaron o promulgaron los fueros. Se daban por sabidos los grandes principios y se especificaron las normas particulares que pudieran ofrecer dudas. Era aplicado por los hombres buenos de las villas y elaborado por caudillos militares, no por abogados21. En sntesis: los fueros eran particulares, privilegiados y de carcter no tcnico y si provenan de autoridad real o seorial deban ser ratificados por el rey.
10. Fuero de Albedro

Se origin para suplir las omisiones de los fueros y su falta en algunos casos. Se otorgaban para ello amplias facultades a los juzgadores o alcaldes para que aplicasen lo ms conveniente segn el caso que no estuviera comprendido en el fuero. Estas sentencias se llamaban Albedros , eran dictadas por caudillos militares y formaron fazaas si eran dictadas por personas determinadas, en materias importantes que, por una Jurisprudencia que se constituy en fuente del derecho.
11. Contenido de los fueros

1. a) b) c) d) e) f) g) Libertades y Garantas de los vecinos: Igualdad ante la ley (Salvo Privilegios originados en acciones de guerra). Inviolabilidad de domicilio Jueces naturales. Participacin en la Administracin. Movilidad en los cargos. Responsabilidad de los magistrados. Tolerancia Religiosa.
2. Derecho Penal. Existen delitos simples con enormes penas y otros graves, como homicidio, sancionado con penas pecuniarias. La pena de muerte se aplicaba con horrorosas variantes: despear al reo, enterrarlo vivo, castrarlo, morir de hambre y otras. 3. Derecho Procesal. Se usaba el juicio de Dios , en la prueba caldaria, el hierro encendido o el duelo judicial, etc., que demostraba la voluntad de Dios por medio de una batalla entre el acusador y el acusado. 4. Derecho Civil. Matrimonio: Se trataba de incentivarlo dndole a los casados ms derechos polticos y civiles. A. Formas: 1) de Bendicin: religioso y moderno
21
ngel, Op. Cit.-p.81
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2) de yuras: contrato sin publicidad, por puro acuerdo de las partes. Como ejemplo de los procedimientos utilizados para la celebracin citaremos mediante esponsales, casamiento, y barragana.
12. Fueros Municipales y Territoriales

FUEROS MUNICIPALES privilegios que el rey o seor feudal otorgan. Ej. Concedan a las ciudades-se refieren a una mayor o menor autonoma. se referan a una comarca. Ej.: Viejo de Castilla-Fuero de Len.
FUEROS TERRITORIALES
1.4.3 La Recepcin de Derecho Comn: Glosadores y Postglosadores

La baja edad media podemos situarla entre mediados del s.XII y la coronacin de la Isabel como reina de Castilla en 1474 (s.XV). Podemos ver esta etapa como el Renacimiento del Derecho Romano.
1. Concepto de recepcin.
Es La admisin del derecho comn es la admisin de partes principales o esenciales de un ordenamiento jurdico extrao por un pueblo sin haber sido sometido o dominado por otro (F . Wieacker)22. De all que no son recepciones las imposiciones forzadas del Derecho Romano o del Islam, y si lo es, la adopcin del cristianismo.
2. Materias de recepcin.
Lo que se recept fue la teora jurdica de los glosadores y conciliadores, que a continuacin veremos. En lo que hace a materias que fueron objeto de asimilacin se limit al derecho privado, siguieron vigentes en derecho poltico las instituciones de la poca: el Derecho Penal Justinianeo.
3. Causas de la recepcin
No sera posible atribuir la recepcin a una serie aislada de causas: entre las ms importantes se encuentran: a) La conviccin de la Edad Media de que el Derecho Romano era una especie de derecho natural., b) a partir del s. XIII se difunde un movimiento cultural El Humanismo , en el campo literario y cientfico. c) Los juristas que al ocupar cargos en la administracin tuvieron el monopolio de la Jurisprudencia. Para Miguel ngel Ortiz Pellegrini la causa ms importante, la recepcin del Derecho Romano se vincula estrechamente a la formacin de los estados nacionales modernos23.
22
Citado por ORTIZ PELLEGRINI PELLEGRINI ORTIZ Miguel
4. Escuela de Glosadores
El nacimiento de esta escuela data del s. XI y se encuentra relacionado totalmente con el gran movimiento cultural en la que Europa avanz hasta las capas ms profundas de la cultura antigua.
Miguel ngel, Op. Cit.-p.85

23
ngel, Op. Cit.-p.86
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En Bolonia ya exista un estudio metdico, crtico y exegtico de los textos antiguos, su tarea comienza con el descubrimiento del Corpus Iuris , y su estudio desde el punto de vista filosfico. Fue Irnerio el iniciador de estos trabajos, a principio del s.XII, y sus glosas conocidas bajo la sigla y tuvieron gran difusin. La Autoridad de la Escuela aument con los llamados cuatro doctores Bulgaro, Martn Gosia, Hugo de Alberico Y Jacobo de Porta Ravenata, y llega a su culminacin con Accursio (1182-1260) que rene las glosas e interpretaciones anteriores en la Glosa Ordinaria (1227)24.
5. Los Postglosadores o Conciliadores

Podemos decir que la tarea de los glosadores sobre el Corpus Iuris, que era un texto jurdico no vigente, fue ms terica. All se aprendi un mtodo ms que un derecho, por eso fue necesario que ese mtodo se aplicara al derecho prctico, al vigente, y esa fue la tarea de los Postglosadores. Estos tuvieron una actividad dictaminadora, consultiva y prctica, sistematizando la multitud de derechos particulares no romanos y mediante ellos el ideal del derecho natural de la cristiandad de Occidente-el derecho romano-se torn en realidad. Eran nombrados rbitros y por eso tambin conciliadores . Indagaban la razn de ser de la ley. Tendieron a una nueva ordenacin de la materia jurdica y a la formacin de conceptos generales. La escuela se desarrolla desde el s.XIII hasta los principios del s.XIV, fundada por Cino de Pistoia, siendo su principal exponente Bartola de Saxoferrato (1313-1357), uno de los ms grandes juristas de todos los tiempos. Cabe destacar una de las innovaciones ms profundas y realizada por el citado Jurista: La distincin entre estatuto personal y estatuto real del hombre. Esta distincin nace de una reaccin frente a la desproteccin que tenan los extranjeros, y llega a tal afirmacin mediante una interpretacin forzada que l mismo realiza del Cdigo Justinianeo, sentando as principios de derecho internacional.
6. Derecho Cannico
El Derecho Cannico organiza el gobierno de la Iglesia reglamenta las relaciones de sta con sus fieles y la actividad religiosa de los ltimos, que se exterioriza a travs del culto y de los sacramentos (Zorraqun Bec).25 Su origen: Biblia, primera y fundamental fuente, tradicin, patrsticas (normas de los Santo Padres), los decretos de los papas y los cnones de los concilios. En el s.XII el Derecho Cannico era un derecho vigente que regulaba adems de la actividad de la Iglesia el derecho laico, absorbiendo materias como el matrimonio, la familia, el parentesco, represin penal.
1.4.4 Las Siete Partidas. Ordenamiento de Alcal. Ordenanzas Reales de Castilla. Leyes de Toro. La Nueva y Novsima Recopilacin.
En este punto tenemos que ubicarnos jurdicamente en la situacin histrica que se va desarrollando en Europa. Dejamos atrs la presencia del Rey rudo, jefe de campesinos, de los primeros tiempos para pasar a reyes de grandes territorios y ricas ciudades, de cortes elegantes y ejrcitos eficaces. La unidad jurdica va a ser ahora el camino hacia la unidad poltica.
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ngel, Op. Cit.-p.87

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ngel, Op. Cit.-p.88
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1. Las Siete Partidas

El Rey Alfonso X El Sabio (1221-1284) es el personaje central de s. XIII, fue llamado el emperador de la cultura, protegi las ciencias, cultiv la poesa, msica, astronoma entre otras. Los antecedentes de las Partidas se encuentran en el Libro de Fuero , segn la opinin de Gallo26, a quien sigue nuestro referido autor, Ortiz Pellegrini. Este libro de fuero tambin es conocido como Espculo para distinguirlo de otros del mismo ttulo, teniendo en cuenta que en su prlogo expresa que es espejo del derecho , su elaboracin se da entre 1256-1258, afirmando el rey Alfonso su potestad legislativa y su aplicacin por el tribunal del rey. Algunos autores manifiestan que la falta de pruebas y la diversidad de opiniones, impide establecer fecha y autora de las Partidas, y distinguen sus antecedentes entre la segunda mitad del s. XIII y los principios del XIV, en cuatro libros: a) El Setenario: cuya elaboracin oscilara entre los reinados de Fernando III y Alfonso X, si bien habra sido concebido por el primero y realizado por el segundo. La obra tendra carcter doctrinal. b) El Fuero Real: habra sido redactado a comienzos del reinado de Alfonso X, posiblemente por Fernando Martinez de Zamora tiene carcter de ley y fue usado por el Tribunal Real y concedido como fuero a algunas ciudades castellanas. A partir de la aplicacin permanente del Fuero Real surge una Jurisprudencia publicada, Leyes de Estilo (1300). c) El Espculo: Escrito por Alfonso X dividido en 5 libros, sera una obra paralela al Fuero Real . d) Las Partidas, fue la obra cumbre de Alfonso X, aunque la mayora de los investigadores coinciden que fue objeto de varias redacciones, componiendo finalmente un texto enciclopdico de derecho, de carcter sistemtico, integral y profunda calidad cientfica, pese a lo cual recin adquiere fuerza legal con el Ordenamiento de Alcal . ( Cfr.A. Levaggi).
Las Siete Partidas son las siguientes:

1 La primera partida trata del estado eclesistico, e cristiana religin ()la cual contiene XXIV ttulos. tem DXVI leyes (DERECHO CANNICO). 2 La segunda partida, que fabla de los emperadores e de los reyes e de los otros grandes seores de la tierra..contiene XXXI ttulos. tem CCCLIX (actualmente diramos DERECHO POLTICO) 3 La tercera partida que fabla de la justicia, como se ha de facer ordenadamente en cada lugar por palabra de juicio..contiene XXXII ttulos tem DXLIII leyes (DERECHO PROCESAL Y DERECHO REALES). 4 La cuarta partida que fabla del humano y ayuntamiento matrimonial, e del parentesco que ha entre los omes.contiene XXVII ttulos. tem CCLVI leyes . (MATRIMONIO, ESTADO DE LAS PERSONAS, FAMILIA). 5 La quinta partida de este libro que fabla de los emprstitos, e de las compras, e de los cambios e todos los otros pleytoscontiene XV ttulos. tem CCCLXXIV leyes (CONTRATOS EN GENERAL). 6 La sesta partida que fabla de los testamentos e de las herencias la cual contiene XIX ttulos . tem CCLXXII leyes (DERECHO SUCESORIO) 7 La setena partida que fabla de las acusaciones e malfechos que fazem
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Cit por ORTIZ PELLEGRINI
Miguel Angel, Op. Cit.-p. 92
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los omes, e de las penasla cual contiene XXXIV ttulos. tem CCCLXIII leyes (DERECHO Y PROCEDIMIENTO PENAL). Las partidas constituyen un tratado completo de todo el derecho medieval, de autoridad y magnitud en el campo jurdico.
2. Ordenamiento de Alcal
Este ordenamiento trata de remediar la confusin que se creaba desde el s. XIII mediante la doble aplicacin de derecho: la de los foros y la del rey. Con el tiempo los fueros van quedando en desuso y se plantea dudas respecto de que fuentes jurdicas deban aplicarse. Es as que Alfonso XI pretende enmendar tal situacin, mediante El Ordenamiento de Alcal en 1348. Lo ms importante: 1) Esta legislacin Uniforma la legislacin: a. de Burgos de 1328 b. Segovia de 1347 c. Coleccin privada, llamada Ordenamiento de Njera dado por Alfonso VII de 1138. 2) Su contenido se distribuye en 32 ttulos 3) Fija orden de prelacin respecto de las distintas fuentes que se vienen aplicando. Queda el orden de prelacin de la siguiente manera: 1. El Propio Libro o las que posteriormente modifican las leyes insertas en dicha obra. 2. Fueros municipales. 3. Las partidas. 4. Los jueces deben recurrir al rey para que ste dicte una ley que aclare o resuelva la cuestin.
3. Las Ordenanzas Reales de Castilla

Durante el s.XV las cortes piden en repetidas ocasiones que se recopilen las leyes y ordenanzas; esto recin se cumple en 1480 cuando lo Reyes Catlicos encargan la tarea a Alonso Das de Montalvo, quien imprime en 1484 el cuerpo conocido como Ordenanzas Reales de Castilla u Ordenamiento Montalvo que agrupa por materias en ocho libros, la leyes de cortes a partir de 1348, pragmticas y ordenanzas reales. De gran utilidad, pese a no tener sancin real, los reyes lo hacen distribuir a cada pueblo. Sin embargo adolece de defectos importantes.27
4. Libros de Bulas y Pragmticas

Tienen carcter privado. Obra realizada por Juan RAMIREZ en 1503. Buena aceptacin y difusin: reproduce diversas bulas sobre la jurisdiccin de los reyes y pragmticas del siglo XV y de los Reyes Catlicos.
6. La leyes de Toro
En 1502 se renen en Toledo las Cortes para jurar por heredera a la infanta Doa Juana, los Reyes Catlicos encargaron a estas cortes la confeccin de un
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ngel, Op. Cit.-p. 97
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ordenamiento sobre los puntos ms dudosos e interesantes. La misma est compuesta de 83 leyes, no es promulgada sino hasta 1505, por las cortes reunidas en Toro y cuando el Rey Fernando ejerca la regencia de Castilla. Algunos redactores de la obra que se destacan: Juan Lpez Palacios Rubios. Se considera a esta obra como aclaratoria y supletoria en mltiples aspectos al Ordenamiento de Alcal, si bien ratifica el orden de prelacin de aqul ordenamiento.
7. La Nueva Recopilacin
En razn de los defectos del Ordenamiento de Montalvo, la Reina Isabel ordena en su codicilo (1504) se forme una nueva recopilacin, para que se aclaren dudas y se eliminen las leyes superfluas y se ordenen correctamente las restantes. Se promulga en 1567 . Su contenido no innova ni en Derecho Pblico ni en Derecho Privado, se mantiene el orden de Prelacin mencionado en Alcal y acenta el poder Real.- Contiene 9 Libros y 312 ttulos.
8. La Novsima Recopilacin
Se difunde desde mitad del s.XVIII la idea de codificacin en Europa. Encargado por Carlos IV se sanciona en 1805 La Novsima Recopilacin de Leyes de Espaa .En 1808 se publica un suplemento con leyes posteriores, para mantenerla actualizada.28 En resumen. El ordenamiento jurdico se realiz a lo largo de 500! aos. El recorrido que hemos desarrollado slo en los aspectos esenciales, se inicia en el sXIII y culmina en 1805, es decir en el s. XIX. Las Siete Partidas establecieron la potestad legislativa para el rey su aplicacin por el tribunal del rey. Es un texto de carcter enciclopdico de Derecho, que sistematiz e integr con carcter cientfico el orden jurdico, aunque no adquiri fuerza legal hasta la redaccin el Ordenamiento de Alcal. Este ordenamiento uniformiz la legislacin de los foros y la del rey fijando el orden de prelacin. Las Ordenanzas Reales de Castilla fue una recopilacin que se distribuy en cada pueblo aunque adoleca de defectos. Los Libros de Bula y Pragmticas tuvieron un carcter privado a diferencia de los anteriores citados, reprodujeron las bulas segn jurisdiccin de los reyes y pragmticas; pragmtica significa prcticas de aplicacin. Las Leyes de Toro aclaran y son supletorias de diferentes aspectos del Ordenamiento de Alcal, mientras que las denominadas Nueva Recopilacin se hicieron con el objetivo de aclarar dudas, ordenar y eliminar leyes superfluas. As en 1805 se publica un suplemento con el objetivo de completar que se actualiza en 1808.
UNIDAD 2 2.1. ESPAA en la EDAD MODERNA

La Edad Moderna en Espaa trae consigo grandes cambios. Llegarn a constituirse en primera potencia mundial. Piedra angular de este camino ser el reinado de los Reyes Catlicos, a partir de 1474 coronada Isabel I como reina de Castilla, quien dar el impulso al descubrimiento de Amrica. Espaa hacia 1470 apareca dividida en cinco reinos: Castilla, Aragn, Portugal, Navarra y
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Granada. Castilla era ms poblado y el ms fuerte. Al morir Isabel La Catlica deja como heredera a su hija Juana La Loca y para el caso de que no pudiera ejercer quedara como regente su esposo Fernando el Catlico. Se suceden una serie de regencias hasta que Carlos I de Espaa llega a la Pennsula para quedarse para siempre.
El contexto
En 1468 la Pennsula Hispnica se encontraba dividida en cinco reinos: Castilla, Aragn, Portugal, Navarra y Granada. En 1479, tras el proceso denominado pleito sucesorio , y luego de la firma del Tratado de Alcaobas-Toledo, Castilla y Aragn quedan unificados por el matrimonio real de Isabel y Fernando. Reconquistada Granada en 1492, y sumada luego Navarra (en 1512), la pennsula quedar unificada territorial y polticamente, salvo por el reino de Portugal. En este contexto, tras la firma de las Capitulaciones de Santa Fe, Cristbal Coln llega a Amrica el 12 de Octubre de 1492. El casi inmediato conflicto con Portugal (que tambin emprende la conquista y colonizacin de estas tierras) tendr un primer intento de resolucin con las Bulas del papa Alejandro VI que, tras su fracaso, dar lugar a la celebracin del Tratado de Tordesillas. Ahora bien tena derecho Castilla para someter a los habitantes de Amrica y tener el dominio sobre el nuevo territorio? Cules eran los fundamentos de ese dominio, tanto en relacin a los habitantes originarios de esas tierras como a los dems reinos europeos? Esta pregunta configur lo que suele denominar como el problema de los justos ttulos, que encontr diversas opiniones y fundamentos. Diferentes telogos y juristas reflexionaron y opinaron sobre el asunto, destacndose los argumentos de Francisco de Vitoria, Bartolom de las Casas, Palacios Rubio, Gregorio Lpez y Juan Gins de Seplveda.
Las Indias
La organizacin poltica indiana se basaba en cuatro funciones principales: el gobierno, la justicia, la guerra y la real hacienda. En cuanto a las autoridades indianas, segn el lugar de residencia se clasificaban en autoridades metropolitanas y autoridades residentes en Amrica. Las primeras eran el Rey, el Consejo Real y Supremo de Indias y la Casa de Contratacin. Las segundas eran los Adelantados, el Virrey, el Gobernador, el Teniente de Gobernador, el Teniente Letrado, el Corregidor, el Cabildo, la Audiencia y el Consultado. Con la llegada de los Borbones al reino se instaurarn en las Indias las Gobernaciones Intendencias, dividindose el territorio en ocho Gobernaciones Intendencias y Cuatro Gobiernos Militares. Los habitantes originarios de Amrica, usualmente denominados indios o indgenas, si bien jurdicamente no eran considerados esclavos , si eran tenidos por personas miserables , inferiores y subordinadas a los conquistadores, quienes deban protegerlos . No obstante ello, el criterio de la corona respecto a la condicin jurdica de los indgenas fue cambiando en el correr de los siglos en los que se ejerci la dominacin. Por ltimo, podemos sealar que las Indias integraban la Real Hacienda; es decir, el conjunto de bienes que formaban el acervo real. Adems se contaba con un rgimen rentstico que al decir de Tau Anzotegui- se integraba por regalas, monopolios o estancos, e impuestos. Estos ltimos, a su vez, se dividan en reales y eclesisticos. Entre los reales encontramos el almojarifzgo, la alcabala, derechos de trnsito, el tributo, la media anata y el derecho de avera.
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Los impuestos eclesisticos se subdividan, a su vez, en el diezmo, la santa cruzada y la mesada eclesistica.
2.2 Las Capitulaciones de Santa Fe

El 17 de abril de 1492 suscriba Cristbal Coln con los reyes Catlicos la Capitulacin que le conceda ttulos y beneficios a cambio de la empresa, constituyndose este acuerdo en la primera fuente de derecho indiano. En general decimos que la capitulacin era un contrato de derecho pblico celebrado entre la Corona y un particular, por el cual aquella conceda permiso o licencia para llevar a cabo una empresa, establecer un servicio pblico, sujeto a determinadas condiciones. Tena tres partes: 1) La licencia propiamente dicha 2) Las obligaciones del particular: cumplir fines de empresa y de la corona (buen tratamiento de los indios, cobro de impuestos, poblar, etc.) y las mercedes regias concesin de ttulos o funciones pblicas en los territorios que se descubriesen, repartimientos, aprovechamiento de las minas, participacin de las rentas y beneficios de la Corona 3) Condicin al xito de la empresa o conducta del jefe29.
2.3 Las Bulas de Alejandro VI. El Tratado de Tordesillas. El Problema de los Justos Ttulos
1. Las Bulas de Alejandro VI
Debido a la confusa redaccin del Tratado de Alcacovas-Toledo (1479) impuls- entre otros motivos el viaje de Coln para colocar a Castilla en una situacin favorable frente a Portugal a fin de reivindicar como propio el ocano arriba de Canarias y al oeste de las islas. Esta discutida interpretacin tuvo sus consecuencias. Fernando e Isabel para consolidar sus pretensiones, deciden pedir al papa Alejandro VI , un aragons de la familia de los Borja, que les concediera el dominio de las tierras descubiertas, siguiendo la doctrina de la Edad Media que asignaba al Pontfice la facultad de disponer de los territorios ocupados por infieles para atribuirlos en plena soberana a un prncipe cristiano. As surgieron el 3 de mayo de 1493 la primera Inter Caetera o Bula de Donacin, y la segunda Inter Caetera o Bula de Particin, antidatada 4 de mayo de 1493 y suscripta realmente 28 de junio del mismo ao. Por stas el papa don perpetuamente a los Reyes Catlicos y sus legtimos sucesores de la corona de Castilla, las islas y tierra firme descubierta y por descubrir: les dio libre, lleno y absoluto poder y autoridad y jurisdiccin sobre ella, excluy a todos los dems prncipes europeos: les impuso el cargo de convertir a los naturales en cristianos sentando la primera base del patronato (Levaggi)30. La falta de demarcacin de lmites entre Espaa y Portugal motivaron la segunda Inter Caetera que los fij en una lnea imaginaria ubicada a 100 leguas al occidente de las Islas Azores y del Cabo Verde donando a Castilla las tierras que se encontraran al oeste de esa lnea. Tercera bula de Comunicacin: Se otorgaba a los monarcas espaoles
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ORTIZ PELLEGRINI Miguel Cit.por ORTIZ PELLEGRINI
ngel,Op. Cit.-p. 108

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Miguel ngel, Op. Cit.-p. 109
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privilegios anlogos a los que anteriormente les haba concedido a los portugueses sobre frica. Cuarta Bula ampliacin de Donacin: se extiende con todas sus clusulas a todas y cualquiera de las islas y tierras firmes halladas y descubiertas y que se hallaren o descubriesen navegando o caminando hacia occidente o medioda31.
2. Tratado de Tordesillas
Portugal no acepta las bulas papales e insiste en su reclamo de propiedad sobre mar y tierras occidentales a Canarias. Juan II negocia un acuerdo bilateral. Previo varias tratativas, el 7 de junio de 1494 se firma el tratado de Tordesillas. All los lusitanos slo consiguieron una modificacin de la lnea Alejandrina, ubicndola a la 370 leguas oeste de las Islas de Cabo Verde, quedando para Castilla las tierras situadas al oeste de la lnea. El tratado signific en realidad una verdadera particin del mundo entre dos potencias: no obstante, sus solemnes trminos y promesas Portugal extendi sus dominios hacia el oeste y hacia el sur provocando continuos conflictos con Espaa, y que le dieron buen rdito a tenor de la expansin lograda32.
3. El problema de los Justos Ttulos

Es el problema que surge a partir del descubrimiento del nuevo continente, Cul era el fundamento para que los reyes seores de la mar ocenica y luego reyes de las Indias? Aqu hay dos puntos de vista de la problemtica: a) Con relacin a los dems pases europeos y b) Con relacin a los habitantes del nuevo continente (Zorraquin Bec33). Las bulas papales como justificacin del dominio de los Reyes Catlicos mediante el asentamiento de la Cruz de madera sobre tierras descubiertas. Al declinar la autoridad pontificia sus actos atributivos de soberana pierden vigencia y dan lugar a los tratados como medio de resolucin de conflictos. Con relacin a los indios, el problema era distinto, Qu ttulo tena Castilla para someter a los habitantes de Amrica a su poder? Aqu es Fray Antonio de Montesinos uno de los primeros que comienza los cuestionamientos del trato cruel y a la servidumbre a la que estaban sometidos por los espaoles. Estos cuestionamiento, reclamos son odos por Fernando quien convoca a una junta para que se estudie la cuestin; as se renen en Burgos ( 1512) licenciados como Gregorio Santiago y Jos Palacio Rubios, frailes como Matas de Paz, Pedro de Covarrubios y Torres Durn, quienes admiten la validez y legitimidad de la donacin papal como ttulo de poder legtimo de los Reyes de Castilla para someter a los indios, disponiendo que los conquistadores debern leer a los aborgenes un Requerimiento y sancion las llamadas leyes de Burgo34. En la segunda dcada del s.XVI Fray Bartolom de las Casas sostendr la libertad de lo indios antes de su conversin al catolicismo y sta deba realizarse por medios pacficos, calificando de injusta toda guerra contra las naturales. En 1539 Francisco de Vitoria, dict en Salamanca una leccin o conferencia sobre el tema relectio de Indis analizando las posiciones conocidas hasta ese momento y dividiendo los ttulos en Legtimos o Ilegtimos. Como consecuencia de ste estudio Carlos I reconoce a los jefes indios como seores naturales de sus pueblos y procura obtener la sumisin voluntaria, abandona el antiguo Requerimiento y en su lugar prepara una Carta que se les ha de leer aludiendo
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PELLEGRINI Miguel ngel, Op. ORTIZ PELLEGRINI Miguel Cit. Por ORTIZ PELLEGRINI ORTIZ PELLEGRINI Miguel
Cit.-p. 109
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ngel, Op Cit.-p. 110

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Cit por ORTIZ PELLEGRINI ORTIZ PELLEGRINI Miguel ORTIZ PELLEGRINI Miguel

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Angel, Op Cit.-p. 116
al derecho de los espaoles a circular y comerciar pacficamente y a predicar el evangelio, se busca una simple alianza con ellos (Garca Gallo)35. Sigue la discusin a pesar de la valerosa prdica de De las Casas, quien se considera un verdadero precursor de los Derechos Humanos. De las Casas sostiene que los indios an no convertidos no pueden ser obligados a la sumisin, que slo puede producirse por un acto voluntario. Aqu aparecen los Telogos como Francisco de Vitoria quien establece: que a los indios no se les poda hacer la guerra por el solo hecho que rechazarn el evangelio, pero si en caso de negarse a admitir extranjeros, atacar sin provocacin a comerciantes o misioneros. (Ejemplo de causales de guerra justa)36. En sntesis, se establece que hay Ttulos Legtimos e Ilegtimos: Ttulos Ilegtimos: 1) Los indios son los verdaderos dueos antes de la llegada de los espaoles. 2) El emperador no es el Seor del mundo. 3) Aunque lo fuese no puede ocupar provincias de los brbaros. 4) El Papa no es Seor temporal o Civil del Mundo. 5) Aunque tuviese potestad civil en el mundo no puede darla a prncipes seculares. 6) El Papa tiene potestad temporal en orden a las cosas espirituales. 7) El Papa no tiene potestad temporal en orden a los indios 8) Si los brbaros no quieren reconocer el Papa no por ello se les debe hacer la guerra. 9) Si los brbaros no quieren reconocer la fe no por ello se les debe hacer la guerra. 10) Los cristianos no pueden, ni con autoridad papal reprimir a los indios por los pecados contra la ley natural. Ttulos Legtimos: 1) Sociedad y Comunicacin Natural ( Ius Peregrinandi) 2) Propagacin de la religin Cristiana ( Ius Predicand) 3) Ayuda a convertidos si son molestados por brbaros. 4) Convertidos los indios, el Papa puede darles un principio cristiano 5) Para defender inocentes de una muerte injusta: Sin autoridad del Pontfice pueden los espaoles prohibir a los brbaros toda costumbre y rito nefasto, por que pueden defender los inocentes de una muerte injusta. 6) Eleccin voluntaria de la mayora de los indios37. Estos pueden mencionarse a modo de ejemplo entre otros. Algunos juristas importantes en la misma temtica de la legitimidad o no de los Ttulos: a) Palacios Rubios b) Gregorio Lpez A su vez dentro del pensamiento humanista mencionaremos algunos eruditos de la poca enrolados en esta corriente: Juan Gins Seplveda: humanista, aristotlico, erudito. Bartolom de las Casas: el ms enftico en la defensa de los indios. Reflexin sobre los contenidos abordados. Sin dudas como dijimos al comienzo el Derecho es un fenmeno complejo que se desarrolla histricamente y cuyas prcticas devienen en general de la cultura, es decir es un producto que est unido inexorablemente al contexto social, poltico y econmico, a la vida misma de un pueblo, de la sociedad. El ordenamiento jurdico no surge de un da para otro y el recorrido evolutivo que se ha realizado no debera dejar dudas acerca del proceso de creacin
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de las instituciones jurdicas y transformacin del derecho en la cultura. Queridos estudiantes, les solicitamos que reflexionen acerca de estos procesos vinculndolos con nuestro presente, ya que el presente es consecuencia del pasado, y ms all de ser una consecuencia, debera permitirnos proyectar el futuro.
Autoevaluacin
1. Lea atentamente los siguientes enunciados y seleccione la nica opcin que considera correcta
1. De las etapas del mtodo histrico encontramos a la:
a. Patrstica, crtica, dialctica y exposicin b. Sntesis, investigacin, heurstica y crtica. c. Heurstica, crtica, sntesis y exposicin. 2. Se puede definir a la historia como el conocimiento cientfico y hermenutico del: a. Presente y el pasado b. Del pasado con significatividad presente c. Del pasado humano con significatividad presente 3. La invasin musulmana provoca en la actual Espaa el desarrollo del derecho: a. Foral b. Musulmn c. Romano 4. En el Derecho Foral la pena de muerte se utilizaba para castigar: a. El homicidio b. El adulterio c. La estafa 5. Las partidas logran su aplicacin oficial a travs: a. del fuero Juzgo b. del Ordenamiento de Alcal c. de las Ordenanzas de Castilla 6. Los fueros se caracterizan fundamentalmente por su carcter: a. general b. preciso c. localista
2. Responda las siguientes preguntas

Dentro del concepto de historia Qu expresan las palabras significatividad presente? 2. Segn Levene, Cmo se considera metodolgicamente a la Historia del Derecho? 1. 3. Mencione al menos tres sistemas que han tenido vigencia en nuestro territorio segn el estudio de la Historia del Derecho Argentino
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4. 5. 6. 7.
Qu es un fuero? Mencione brevemente el contenido de cada libro de las Siete Partidas Cul es el orden de prelacin del Ordenamiento de Alcal? Defina al Derecho Cannico.
3.
1. a. b. c. d. e. Una con una flecha los conceptos relacionados de ambas columnas: Lex romana visigothorum i. interpretacin Cdigo de Eurico ii.Brevario de Alarico Hbito monacal iii. derecho romano Momento hermenutico iv. tonsura Ius civile v. personal
4.
Lea atentamente los enunciados y seleccione en cada uno la opcin correcta: 1. a. b. c. d. e. Cul es el Rey que logr la unificacin territorial de los visigodos? Leovigildo. Arrio. Hermenegildo. Alarico III. Recaredo.
2. Los fueros se caracterizan fundamentalmente por su carcter: a. b. c. d. e. general. tcnico. particular. tradicionalista. universal.
44
Claves de autoevaluacin
1.
1. 2. 3. 4. 5. 6. c) c) a) b) b) c)
2. Respuestas
1. Significatividad presente: La historia es la relacin de establecida por iniciativa del historiador, entre dos planos de humanidad: el pasado vivido por los hombres de otrora, y el presente en que se desarrolla el esfuerzo por la preocupacin de aquel pasado, para beneficio del hombre actual y del hombre venidero ( Marrou). 2. Considera a la Historia del Derecho como parte de la historia (Levene) R. Levene en Historia del Derecho Argentino, define la Historia del Derecho como ciencia del espritu, indaga las fuentes del Derecho, y todo lo concerniente a desarrollo y transformacin de las instituciones jurdicas, formando parte integrantedel dilatado dominio de la Historia Universal y del campo ms circunscrito de la Historia de la Civilizacin y de la cultura. Para ese autor la Historia del Derecho es una disciplina fundamental que estudia uno de los aspectos del Derecho: el origen y proceso formativo del fenmeno y de las instituciones jurdicas. 3. Derecho Castellano-Derecho Indgena-Derecho Indiano-Derecho Patrio4. El fuero es un pacto solemne entre los pobladores y el rey y tambin las leyes que rigen un determinado lugar o pueblo. 5. La primera partida DERECHO CANNICO. La segunda partida, DERECHO POLTICO La tercera partida DERECHO PROCESAL Y DERECHO REALES. La cuarta partida MATRIMONIO, ESTADO DE LAS PERSONAS, FAMILIA La quinta partida CONTRATOS EN GENERAL La sexta partida DERECHO SUCESORIO La setena partida DERECHO Y PROCEDIMIENTO PENAL 6. El orden de Prelacin del Ordenamiento de Alcal es: 1- El Propio Libro o las que posteriormente modifican las leyes insertas en dicha obra-2-Fueros municipales.-3-Las partidas.-4- Los jueces deben recurrir al rey para que ste dicte una ley que aclare o resuelva la cuestin. 7. El Derecho Cannico organiza el gobierno de la Iglesia reglamenta las relaciones de sta con sus fieles y la actividad religiosa de los ltimos, que se exterioriza a travs del culto y de los sacramentos (Zorraqun Bec).
3.
1) RESPUESTA: a-ii; b-v; c-iv; d-i; e-iii.
4.
1) RESPUESTA: a. 2) RESPUESTA: c.
45
El Derecho Castellano. Indiano
MDULO 2
47
El derecho castellano. Indiano
EL DERECHO CASTELLANO. INDIANO
Introduccin
Este mdulo pretende mostrar la reconstruccin de la regulacin jurdica de los habitantes naturales de Amrica y sus actividades ms importantes, es decir cmo se aplicaron las disposiciones legales del Derecho Indiano por los espaoles.
Objetivos Especficos
Analizar la convivencia de los sistemas del Derecho Indgena con los Derechos Indianos y Castellano. Reconocer el rgimen rentstico como origen del rgimen nacional. Comprender la evolucin del Derecho Privado Patrio. Identificar los principales rganos y funciones del gobierno de y en Amrica. Analizar las principales instituciones del Derecho Privado Indiano.
Esquema conceptual
La organizacin poltica indiana
Funciones de Estado
Autoridades Indianas
Autoridades Metropolitanas
Autoridades Americanas
a) El Rey b) La casa de Contratacin c) El Consejo de Indias
a) Adelantados b) Gobernadores c) Virreyes d) Corregidores e) Cabildo f) Audiencias
Qu se representa en el esquema conceptual? Se indica cmo fue la organizacin poltica indiana, qu funcin cumpli el estado y cules y quines fueron las autoridades que participaron y ejercieron esa autoridad; las autoridades metropolitanas pueden considerarse como generales y las americanas como dependientes o derivadas; sin embargo, no puede desconocerse que Espaa traslad a Amrica su propia estructura tal como veremos en el desarrollo de los contenidos.
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1. LA ORGANIZACIN POLTICA INDIANA
Funciones del Estado Autoridades Indianas Autoridades Metropolitanas El Rey La Casa de Contratacin El Consejo de Indias Autoridades Americanas Los Adelantados Los Gobernadores Los Virreyes Los Corregidores Los Cabildos Las Audiencias
2. LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA
Jueces Capitulares Jueces Reales Jueces Eclesisticos Fueros Especiales
3. LA CONDICIN JURDICA DEL INDGENA
La encomienda La mita El yanaconazgo Las misiones jesuticas Las reducciones
4. LA PROPIEDAD DE LA TIERRAS 5. LA PROPIEDAD DE LAS MINAS 6. LA REAL HACIENDA El rgimen rentstico La moneda El Consulado de Buenos Aires El estado de las personas Esponsales Matrimonio Filiacin Patria Potestad Tutela y curatela Sucesiones Obligaciones. Contratos. Cosas.
7 . EL DERECHO PRIVADO PATRIO
Esta unidad abordada desde acontecimientos epocales contextuales se representa del modo que sigue.
Descubrimiento de Amrica
Reino de Castilla
Conflictos
Reino de Portugal Autoridades metropolitanas Autoridades en Amrica Derecho castellano Derecho indiano
Organizacin poltica indiana
Derecho indiano
Desarrollo
(Contina UNIDAD II) El contexto
En 1468 la Pennsula Hispnica se encontraba dividida en cinco reinos: Castilla, Aragn, Portugal, Navarra y Granada. En 1479, tras el proceso denominado
50
pleito sucesorio , y luego de la firma del Tratado de Alcaobas-Toledo, Castilla y Aragn quedan unificados por el matrimonio real de Isabel y Fernando. Reconquistada Granada en 1492, y sumada luego Navarra (en 1512), la pennsula quedar unificada territorial y polticamente, salvo por el reino de Portugal. En este contexto, tras la firma de las Capitulaciones de Santa Fe, Cristbal Coln llega a Amrica el 12 de Octubre de 1492. El casi inmediato conflicto con Portugal (que tambin emprende la conquista y colonizacin de estas tierras) tendr un primer intento de resolucin con las Bulas del Papa Alejandro VI que, tras su fracaso, dar lugar a la celebracin del Tratado de Tordesillas. Ahora bien, tena derecho Castilla para someter a los habitantes de Amrica y tener el dominio sobre el nuevo territorio? Cules eran los fundamentos de ese dominio, tanto en relacin a los habitantes originarios de esas tierras como a los dems reinos europeos? Esta pregunta configur lo que suele denominar como el problema de los justos ttulos, que encontr diversas opiniones y fundamentos. Diferentes telogos y juristas reflexionaron y opinaron sobre el asunto, destacndose los argumentos de Francisco de Vitoria, Bartolom de las Casas, Palacios Rubio, Gregorio Lpez y Juan Gins de Seplveda.
Las Indias
La organizacin poltica indiana se basaba en cuatro funciones principales: el gobierno, la justicia, la guerra y la real hacienda. En cuanto a las autoridades indianas, segn el lugar de residencia se clasificaban en autoridades metropolitanas y autoridades residentes en Amrica. Las primeras eran el Rey, el Consejo Real y Supremo de Indias y la Casa de Contratacin. Las segundas eran los Adelantados, el Virrey, el Gobernador, el Teniente de Gobernador, el Teniente Letrado, el Corregidor, el Cabildo, la Audiencia y el Consultado. Con la llegada de los Borbones al reino se instaurarn en las Indias las Gobernaciones Intendencias, dividindose el territorio en ocho Gobernaciones Intendencias y Cuatro Gobiernos Militares. Los habitantes originarios de Amrica, usualmente denominados indios o indgenas, si bien jurdicamente no eran considerados esclavos , si eran tenidos por personas miserables , inferiores y subordinadas a los conquistadores, quienes deban protegerlos . No obstante ello, el criterio de la corona respecto a la condicin jurdica de los indgenas fue cambiando en el correr de los siglos en los que se ejerci la dominacin. Por ltimo, podemos sealar que las Indias integraban la real hacienda; es decir, el conjunto de bienes que formaban el acervo real. Adems se contaba con un rgimen rentstico que al decir de Tau Anzotegui- se integraba por regalas, monopolios o estancos, e impuestos. Estos ltimos, a su vez, se dividan en reales y eclesisticos. Entre los reales encontramos el almojarifzgo, la alcabala, derechos de trnsito, el tributo, la media anata y el derecho de avera. Los impuestos eclesisticos se subdividan, a su vez, en el diezmo, la santa cruzada y la mesada eclesistica.
2.4 El Derecho Indiano: Caractersticas, Elementos, Orden de Prelacin. Recopilacin de 1680.

1. El Derecho Indiano
El Derecho Indiano es el que rigi en el nuevo mundo tras la conquista de Amrica por los espaoles. Y esto Por qu? Se tuvieron que dictar nuevas
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normas para hacer frente a las situaciones hasta ese momento desconocidas, nuevas circunstancias sociales, econmicas, raciales y geogrficas del nuevo mundo que no encuadraban en los preceptos rgidos del Derecho Castellano por lo que se haca necesario dictar normas destinadas sobre todo a organizar el gobierno temporal y espiritual, la justicia, las finanzas, las relaciones humanas y mercantiles entre Espaa y las Indias, la condicin de los naturales y otros problemas38. Por todo lo dicho, cabe aclarar que en un primer momento, como ya veremos ms adelante, convivieron derecho castellano y derecho Indiano .Pasando en claro, definiremos al Derecho Indiano como: Derecho sancionado en Espaa especialmente para Amrica rigi en Amrica durante tres siglos de dominacin espaola, e incluso tuvo vigencia posterior39
2. Elementos
Desde lo expuesto hasta ahora vemos como el Derecho Castellano y el Derecho Indiano han tenido conexiones y vigencias simultneas, lo cual obliga a estudiarlos en conjunto y a lo que se suma el derecho indgena, el derecho que estaba vigente en Amrica hasta la llegada de los espaoles. Por lo tanto, vemos que convivieron tres tipos de derecho 1. DERECHO CASTELLANO 2. DERECHO INDIANO 3. DERECHO INDGENA a) El Derecho Castellano La Historia del Derecho Castellano fue desarrollada en el Mdulo 1, como Historia del Derecho en Espaa. Era el que imperaba en Castilla al momento de la conquista, y que se sigui sancionando posteriormente para ese reino. Se aplica en Amrica slo una parte de ese sistema que tena carcter supletorio, es decir, se aplicaba si no haba disposiciones especiales para el nuevo mundo40. Tuvo mayor alcance en el campo del Derecho Privado (Civil y Comercial), Penal y Procesal (que no fueran reemplazadas por otras especialmente dictadas para las Indias). Para que el Derecho Castellano tuviera vigencia en Amrica era preciso que las nuevas leyes que se iban sancionando pasaran y fueran aprobadas por el Consejo de Indias. b) El Derecho Indiano Este derecho propiamente dicho se compona: De las normas sancionadas en Espaa para regular el funcionamiento de los rganos gubernativos indianos all existentes. De las leyes expedidas en Espaa para resolver los problemas de la Amrica Hispnica y de Filipinas. De las leyes y costumbres establecidas en las indias derecho indiano criollo . De las interpretaciones de todas esas leyes hechas por los tribunales superiores (Consejos de Indias y Audiencias). Bsicamente este nuevo derecho se limitaba a Derecho Pblico Eclesistico (organizacin de la Iglesia, real patronato, evangelizacin de los indios, entre otros), el gobierno poltico de las indias, el rgimen administrativo, judicial, financiero y militar, a la condicin de los indios al ingreso de personas y a la
38
ngel, Nociones de Historia del Derecho Argentino tomo I ,2 ED. Ed. Marcos Lerner-Editora Crdoba-Crdoba.1994-p.121.
39
ngel, Op. Cit.-p.121.

40
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regulacin de las actividades econmicas41. c) El Derecho Indgena El Derecho Indgena era el que rega en las Indias desde la conquista espaola, esencialmente no escrito, y se compona de las rdenes emanadas de las diversas autoridades y de las costumbres existentes. No todo este derecho fue rechazado por los espaoles, pero tampoco se mantuvieron muchas de las instituciones de este tipo de derecho debido a que chocaban con los preceptos cristianos. Subsisten las instituciones de derecho indgena como: El Casicazgo, que eran los jefes de las tribus. El ayllu, que era la propiedad colectiva de la tierra, que se haba impuesto como rgimen agrario en el Incanato, sobre la base del parentesco y de la religin.
3. Caracterstica del Derecho Indiano

Casuismo acentuado: consecuencia de un conjunto de normas individuales. Se legisl sobre problemas muy concretos como aspiracin al mejor gobierno, y su vigencia se expresa a travs de la facultad de las autoridades indianas de suspender la ejecucin de una ley. Una tendencia asimiladora y uniformadora: Se trat de que la legislacin fuera asimilada a la propia legislacin del territorio peninsular como un principio rector de uniformidad. Se impuso la realidad y las instituciones adquirieron modalidades diferentes segn el ambiente geogrfico, social y econmico en que hubieron de desenvolverse. Una gran minuciosidad reglamentaria: Existan en muchos casos cuestiones que slo interesaban a un reducido distrito rural, por lo que se daba amplias facultades resolutorias a las autoridades coloniales. Un profundo sentido religioso: La conversin a la fe de Cristo de los aborgenes sometidos y a la defensa de la religin catlica en estos territorios fue uno de los mviles que impulsara la poltica colonizadora. Fue en muchos aspectos un derecho consuetudinario: que se desprenda de las costumbres locales, de los indgenas, de stos y los espaoles, o de las prcticas americanas de los espaoles solos. Es un derecho especial o municipal: adaptado a las distintas regiones, grados de cultura y sumisin del indio al espaol. Es un derecho singular: por que nace de acuerdo a las circunstancias de Indias, como adaptacin de los principios del derecho natural y del derecho castellano Es diverso y a la vez tiene unidad42.
4. Orden de prelacin
Fue necesario establecer un orden de prelacin por existir normas contradictorias. El problema se resolvi imitando la solucin adoptada por los espaoles desde antao y se dio preferencia a las leyes dictadas especficamente para las Indias. Ante un problema los jueces para resolver, deban buscar la norma aplicable: 1) En el Derecho Indiano, de la ms especfica a la general, de la ms reciente a la ms antigua. 2) En las leyes de Castilla, reunidas en la nueva Recopilacin de 1567 , y las
41
ngel Op. Cit.-p.123.

42
53
posteriores, siempre que hubieran pasado por el Consejo de Indias o por la Secretara de Indias despus de 1716. 3) En el Fuero Real y en el Fuero Juzgo. 4) En las siete partidas de Alfonso el Sabio.
5. Recopilacin de 1680.
Finalmente durante el reinado de Carlos II se promulg la Real Cdula del 18 de mayo de 1680, que dio fuerza legal a la Recopilacin de las Leyes de las Indias, conjunto de disposiciones jurdicas, que se considera una obra monumental ordenadas en 9 libros, que contienen alrededor de 6.400 leyes. La Recopilacin de 1680 es de gran importancia para conocer los principios polticos, religiosos, sociales y econmicos que inspiraron la accin de gobierno espaol. Si bien la obra adolece de tcnica legislativa implica el reconocimiento y aplicacin del derecho de Indias, sancionado en Espaa. Los 9 libros con materias de distinto ndole a saber:
RECOPILACION DE 1680 Se promulga durante el reinado de Carlos II Obra monumental de disposiciones jurdicas Comprende varias materias Ordenadas en 9 Libros.
Libro I. Se refiere a los asuntos religiosos, tales como el regio patronato, la organizacin de la Iglesia americana; la situacin del clero (regular y secular) y diversos aspectos relacionados con la cultura y la enseanza, entonces muy conectada con la religin. Libro II. Se ocupa de la estructura del gobierno indiano con especial referencia a las funciones y competencia del Consejo de Indias y las Audiencias. Libro III. Resume los deberes, competencia, atribuciones y funciones de virreyes y gobernadores. Igualmente hace referencia a la organizacin militar indiana. Libro IV. Se ocupa de todo lo concerniente al descubrimiento y la conquista territorial. En consecuencia fija las normas de poblamiento, reparto de tierras y las relacionadas con las obras pblicas y minera. Libro V. Legisla sobre diversos aspectos del Derecho Pblico (lmites jurisdiccionales) y funciones, competencia y atribuciones de los alcaldes, corregidores y dems funcionarios menores. Libro VI. Se ocupa fundamentalmente de la situacin de los indgenas (condicin social, rgimen de encomiendas, tributos, etc.). Libro VII. Resume todos los aspectos vinculados con la accin policial, especialmente los relacionados con la moralidad pblica. Libro VIII. Legisla sobre la organizacin rentstica y financiera. Libro IX. Se refiere a la organizacin comercial indiana y a los medios de regularla, con especial referencia a la Casa de Contratacin y a los sistemas de comercio. Resumiendo: Se suele denominar Derecho Indgena al sistema jurdico y a diversas instituciones jurdicas que regan en Amrica antes de la llegada de los espaoles y que era esencialmente NO escrito. Entre otras, algunas de las instituciones que persistieron parcial y limitadamente- a la llegada de los conquistadores fueron el cacicazgo, el ayllu, y la mita. El Derecho Indiano se caracterizaba por un acentuado casuismo, una ten-
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dencia asimiladora y uniformadora, una gran minuciosidad reglamentarista y un profundo sentido religioso. Adems era un derecho basado en gran parte en las costumbres locales, y de carcter singular.
2.5 La Organizacin Poltica Indiana

Una vez conocido el descubrimiento de Amrica y realizada la donacin, el nuevo mundo es incorporado a la Corona de Castilla en calidad de bien realengo. Al comienzo, Amrica se rigi por las leyes y autoridades del reino de Castilla, pero las particularidades de sus problemas hicieron necesaria la creacin de un gobierno y una legislacin propia. Es aqu cuando las tierras descubiertas por Coln adquieren categoras de reinos43. La poblacin de ste nuevo territorio descubierto estaba compuesto de grandes culturas indgenas, pueblos con gran desarrollo, con determinada organizacin social econmica y poltica, pero tambin habitaban otros grupos que no haban alcanzado el mismo grado de civilizacin, lo que motiv diferentes reacciones de los indios frente a los espaoles y viceversa. A blancos e indios, se agregaron los mestizos y tambin los negros trados de frica, que dieron origen a zambos y mulatos. La organizacin poltica estaba compuesta por distintos rganos, con contrapeso entre. Se distingue las funciones de gobierno, justicia, guerra y hacienda. Las primeras se entremezclaban dependiendo de todo tipo de funcionarios, salvo la Hacienda que era totalmente organizada por el rey44. Quien gobernaba era el que organizaba todo lo que se refera a su jurisdiccin, esto es lo que era el estado natural de las cosas, no constitua una violacin de derecho como sera ahora.
1. Las Funciones del Estado

Existieron cuatro funciones principales en el rgimen de la organizacin poltica indiana: el gobierno, la justicia, la guerra y la real hacienda. Gobierno: comprende dos materias: 1-temporal: materia amplia, comprende la legislacin, el nombramiento de funciones, actividad econmica, buen tratamiento de los indios, entre otras -2-espiritual: de gran importancia ya que significaba la organizacin de la Iglesia, nombramientos de las autoridades eclesistica, pase de bulas, fundacin de dicesis, iglesias, conventos y hospitales, la enseanza y misiones entre otras. Justicia: solucin de pleitos y procesos, apelaciones de medidas tomadas por distintas autoridades. Guerra: organizacin del ejrcito y las milicias Real hacienda: funcin destinada a recaudar e invertir recursos fiscales, constituy uno de los principales problemas de los reyes ya que siempre cre dficit45.
43
ORTIZ PELLEGRINI Miguel ORTIZ PELLEGRINI Miguel Zorraquin Bec citado por
ngel, Op. Cit.-p.135..

44
2.5.1 El Gobierno Metropolitano: El Rey, Casa de Contratacin, Consejo de Indias

1. El gobierno metropolitano
Al comienzo del descubrimiento los problemas de las nuevas tierras eran

45
ORTIZ PELLEGRINI Miguel ngel, Op. Cit.-p.137 .
55
resueltos directamente por el rey y los funcionarios del Consejo de Castilla. A medida que el proceso de conquista avanza se constituir una sala dentro del Consejo de Castilla que se va a ocupar directamente del Nuevo Mundo. Finalmente en 1524 se constituye el Consejo Real y Supremo de Indias46.
2. El rey
El rey era la cabeza, representaba la nacin espaola. El origen de su poder estaba en la comunidad, deba procurar su bien comn y gobernar de acuerdo a la s leyes vigentes. En un primer momento poder del rey se justificaba por la teora clsica del poder (Francisco Suarez, Covarrubias, entre otros) para luego pasar a la teora del absolutismo monrquico, que considera que el rey ocupa el trono por concesin divina: teora desarrollada por Bossuet y que fue aplicada en Espaa por los Borbones. Funciones: a) El rey ejerce las ms altas funciones ejecutivas, legislativas y judiciales. b) Dicta leyes y las interpreta c) Exige el pago de los impuestos. d) Nombra los funcionarios. e) Es jefe del ejrcito. f) Administra justicia.
DINASTAS QUE GOBERNARON ESPAA Y AMRICA (s.XVI-XIX)
Mayores
Carlos I (Carlos V) (1516-1556) Felipe II (1556-1558) Felipe III ( 1598-1621) Felipe IV (1621-1665) Carlos II ( 1665-1700)
A)Hasburgos o Austrias
Menores
Dinastas
B) Borbones
Felipe V ( 1701-1746) Fernando VI ( 1746-1759) Carlos III ( 1759-1788) Carlos IV ( 1788-1808) Fernando VII ( 1808-1814-1830) 47
3. Casa de Contratacin
Fue el primer rgano residente en Espaa, creado en 1503 especialmente para Amrica. La casa fue un centro de Comercio y navegacin con sede en Sevilla, luego fue trasladada a Cdiz (1717) donde funcion hasta su desaparicin en 1790. Integrantes. En sus orgenes un factor, un tesorero, y un contador- En 1557 se agrega un presidente y 1583 se forman dos salas distintas, una de administracin con los funcionarios iniciales y otra de justicia con dos oidores, luego tres (1596); ambas bajo la direccin del presidente48. Atribuciones. Estricto control del comercio, vigilando el rgimen de monopolio impuesto en Amrica, registro de barcos, licencias de pasajeros, registros
46

47

48
56
de mercaderas. Funciones judiciales derivadas de la contratacin y navegacin, atiende algunos intereses fiscales49. Es un rgano independiente hasta que en 1524 pasa a depender del Consejo de Indias.
4. Consejo de Indias
Carlos V crea dentro de la Comisin del Consejo de Castilla una comisin encargada de las Indias, que se transformara en 1524 en el Real y Supremo Consejo de Indias. Se encargaba de resolver todo lo referente a Amrica ejerciendo numerosas funciones. Funciones del Consejo. Asesoramiento-Aconseja y hace planteos al rey participa en los actos de gobierno. Gobierno-Ejerce el gobierno temporal y espiritual. Justicia. Es el tribunal supremo de Amrica Guerra y hacienda. Las ejerca conjuntamente con el Consejo de hacienda y con la Junta Guerra del rey. El consejo se expresa a travs de Reales Ordenanzas. Composicin. Un presidente, cinco consejeros, un gran canciller, un fiscal, un secretario, contador, entre otros, nmero que aumenta durante la segunda mitad del s. XVI y XVII Resumiendo: La organizacin poltica indiana se basaba en cuatro funciones principales: el gobierno, la justicia, la guerra y la real hacienda. En cuanto a las autoridades indianas, segn el lugar de residencia se clasificaban en autoridades metropolitanas y autoridades residentes en Amrica. Las primeras eran el Rey, el Consejo Real y Supremo de Indias y la Casa de Contratacin. Las segundas eran los Adelantados, el Virrey, el Gobernador, el Teniente de Gobernador, el Teniente Letrado, el Corregidor, el Cabildo, la Audiencia y el Consultado. Con la llegada de los Borbones al reino se instaurarn en las Indias las Gobernaciones Intendencias, dividindose el territorio en ocho Gobernaciones Intendencias y Cuatro Gobiernos Militares. Los habitantes originarios de Amrica, usualmente denominados indios o indgenas, si bien jurdicamente no eran considerados esclavos , si eran tenidos por personas miserables , inferiores y subordinadas a los conquistadores, quienes deban protegerlos . No obstante ello, el criterio de la corona respecto a la condicin jurdica de los indgenas fue cambiando en el correr de los siglos en los que se ejerci la dominacin. Por ltimo, podemos sealar que las Indias integraban la real hacienda; es decir, el conjunto de vienes que formaban el acervo real. Adems se contaba con un rgimen rentstico que al decir de Tau Anzotegui- se integraba por regalas, monopolios o estancos, e impuestos. Estos ltimos, a su vez, se dividan en reales y eclesisticos. Entre los reales encontramos el almojarifzgo, la alcabala, derechos de trnsito, el tributo, la media anata y el derecho de avera. Los impuestos eclesisticos se subdividan, a su vez, en el diezmo, la santa cruzada y la mesada eclesistica.
49
57
2.5.2 El Gobierno Local: Adelantados, Gobernadores y Virreyes. Los Cabildos. El Virreynato del Ro de La Plata. La Real Ordenanza de Intendentes.
1. El gobierno local de las Indias.
Para la organizacin de los reinos de Indias, Espaa traslad a Amrica su propia organizacin. Podemos diferenciar tres etapas bien marcadas en el Gobierno local de las Indias: 1 Adelantados. 2 Gobernadores. 3 Virreyes.
2. Los Adelantados
En sta primera etapa la conquista se caracteriza por ser una empresa privada financiada por los particulares a travs de los contratos de las capitulaciones que se hacan con el rey y que traan a cambio una serie de ttulos de nobleza y beneficios econmicos50. Por razones de orden econmico, para abaratar la conquista se contrata al adelantado que financia todo a cambio de los privilegios. Funciones-Tenan funciones de gobierno, justicia y guerra. Podan dictar ordenanzas generales, que requeran la confirmacin del rey pero mientras tanto se aplicaban. Aceptada las capitulaciones, el adelantado reclutaba la gente mediante el pregn. En el Ro de la Plata el primer adelantado fue Pedro de Mendoza, designado por Carlos I en 1534, quien realiza la primera fundacin de Buenos Aires.
3. Los gobernadores
El gobernador era el funcionario que se encontraba frente de una provincia mayor o menor las que se diferenciaban porque una posea audiencia, un considerable territorio y una posicin estratgica mientras que la provincia menor careca de esas particularidades51. En las mayores adems el gobernador era presidente de la audiencia y capitn general. En las menores tena el ttulo de justicia mayor. Eran nombrados directamente por el rey a propuestas del consejo de Indias por un perodo de tres a cinco aos. Nuestro pas comprenda las siguientes gobernaciones: a) La provincia del Ro de la Plata, creada en 1593. b) La gobernacin de Tucumn .( 1593) c) Corregimiento de Cuyo, dependiente de la Capitana General de Chile Funciones. Los gobernadores que se encontraban frente de una provincia mayor tenan por lo general las mismas atribuciones conferidas al virrey en su carcter de gobernador; facultad de gobierno, judiciales y militares al ser nombrado como capitn general. Con los gobernadores de provincias menores se da la misma situacin, slo que stos no se encontraban limitados por el poder del virrey sino por el gobernador de la provincia mayor52. Hasta 1680 tuvieron facultades legislativas dictando ordenanzas referidas principalmente al trato de los indios y gobiernos
50
ngel, Op Cit.-p.145.
51
ngel, Op.Cit.-p.147 .
52
ngel, Op.Cit.-p.148.
58
de las ciudades.
4. Los Virreyes
El virrey era el representante directo del rey en Amrica, el Alter nos . Este ttulo fue otorgado por primera vez para las Indias almirante Coln en las capitulaciones de Santa Fe en 1492. Desde 1629 se dispuso que los virreyes duraran tres aos en sus cargos, con posibilidad de prrroga. Funciones. Adems de virrey, era gobernador, capitn general y presidente de las audiencias de su distrito o sea que ejerca funciones mltiples. Los Corregidores y Alcaldes Mayores. Eran funcionarios nombrados para partidas o pueblos donde no haba gobernador, por lo tanto sus funciones eran similares. La diferencia entre Corregidor y Alcalde mayor no era sustancial, sino que el nombre de Corregidor se us en el Virreinato del Per y el del alcalde mayor en Nueva Espaa53. Tena adems amplia funcin gubernativa, gozaron de poder de expedir nuevas normas. Deban hacer respetar las leyes que hubieran sido dictadas para respetar a los indios. Estaban autorizados para perdonar o reprimir delitos que se cometieran en su jurisdiccin. Ejecutaban rdenes reales, nombraban funcionarios de menor jerarqua, procuraba aumentar el ingreso de las rentas fiscales ejerca el vicepatronato. Como presidente de la real audiencia imparta justicia en representacin del rey. Como capitn general es jefe supremo de las fuerzas militares del virreynato.
5. Los cabildos
Fue una de las primeras instituciones espaolas trasladadas a Amrica para su gobierno. Antes de iniciar un viaje se preparaban los funcionarios que gobernaran las nuevas tierras, llegando al lugar de asentamiento se produca la instalacin, distribucin de tierras y el nombramiento de los cabildantes. Funciones de los Cabildos. Principalmente la de administracin de justicia y gobierno de la ciudad. Integrantes. Haba tres categoras de personas que integraban los cabildos a) Los Alcaldes Ordinarios: en la mayora de los cabildos haba dos, en los menor importancia uno. Funcin primordial: presidir el cabildo. b) Los regidores y los alcaldes: tenan voz y voto dentro del cabildo segn el orden jerrquico. c) Otros funcionarios especiales: tenan voz pero no voto. Funciones. Judiciales tanto como cuerpo como individualmente algunas de sus autoridades tenan funciones criminales y civiles. Gobierno Comunal. Estaba a su cargo el cuidado de la ciudad, tareas edilicias, de asistencia social, instruccin primaria y seguridad. Legislativas. Daba lo que podramos llamar ordenanzas municipales. Militares: Todo vecino desde los 15 aos formaba parte de la milicia comunal.
53
59
Ordinario. Se rene por temas corrientes Tipos de cabildos Abierto. Se rene por temas extraordinarios
Los vecinos convocaban a los vecinos ms notables, altos funcionarios, sacerdotes y milicias, para consultar graves asuntos en los que se requera la opinin pblica y especialmente el apoyo para la resolucin que tomara el cabildo54.
6. Las Audiencias
Fueron adems de los tribunales ms importantes de Amrica, los organismos de gobierno que deban procurar la realizacin de buena administracin de justicia , fin que tena la Monarqua para estos territorios. Tenan tres funciones diferenciadas: A) Consultivas: Informan al rey de todos los problemas de su distrito, especialmente lo relativo al tratamiento de los indios. B) Gubernativas: Adems de cooperacin con el virrey, el rey poda encomendarles funciones ejecutivas. La ms importante atribucin eran los recursos acordados contra resoluciones de los organismos de gobierno, especialmente contra las disposiciones del virrey. Por ste recurso los particulares tienen la posibilidad de obtener una revisin de los actos de gobiernos ante el tribunal. Se procuraba mantener el imperio de la ley . Exista relacin de coordinacin entre virrey y audiencia. Segn que funcionario preside las audiencias pueden ser: 1. Virreinales- preside el virrey 2.Pretoriales- preside un gobernador C) Judiciales: Como tribunal entendieron en primera instancia en los casos de corte, en las causas criminales ocurridas en el radio de cinco leguas de su sede, en las causas de encomienda de indios inferiores a mil ducados. Su sentencia era de vista, y luego podan hacerlo de revista, mediante el recurso de splica. A travs del recurso de fuerza contra los tribunales eclesisticos, cuando stos se excedan en sus facultades o no actuaban conforme a derecho. En segunda instancia conocan las apelaciones de las causas sentenciadas por gobernadores y oficiales reales. Juzgaba igualmente causas civiles y criminales55.
7. El Virreinato del Ro de la Plata (1776-1810)

54
ORTIZ PELLEGRINI Miguel ORTIZ PELLEGRINI Miguel ROMERO Jos Luis Breve

55

56
historia de la argentina- 1 ed. 5 reimp- Buenos Aires; Fondo de Cultura Econmica, 2007 .p.37 .
En el ltimo cuarto de siglo del s.XVIII, la corona espaola cre el Virreynato del Ro de la Plata. La colonia haba progresado: creca su poblacin, crecan las estancias que producan sebo, cueros y ahora tambin tasajo, todos productos exportables, y se desarrollaban los cultivos56. Una real cdula del 1 de agosto de 1776 cre el Virreinato y design virrey a Pedro Ceballos. Las gobernaciones del Ro de la Plata, del Paraguay y del Tucumn, los territorios de Cuyo, Potos, Santa Cruz de la Sierra y Charcas quedaron unidas bajo la autoridad virreinal, y as se dibuj el primer mapa de lo que sera el territorio argentino.
60
Cevallos logr pronto derrotar a los portugueses y recuperar la Colonia del Sacramento57. De todos los virreyes, se destaca Vrtiz, bajo su administracin se implant el reglamento de libre comercio para Espaa e Indias, se aplic el rgimen de intendencias, se instal la aduana y audiencia de Buenos Aires, entre las reformas ms importantes58.
8. La Real Ordenanza de Intendentes

Otra reforma importante de los Borbones fue el establecimiento de las gobernaciones intendencias. La Ordenanza, dictada el 28 de enero de 1782, dividi al territorio en ocho gobernaciones intendencias y cuatro gobiernos militares. Las primeras son: Buenos Aires, Crdoba del Tucumn, Salta del Tucumn, Paraguay, Potos, Charcas, Cochabamba y la Paz; los cuatro gobiernos militares eran: Montevideo, Misiones, Moxos y Chiquitos. Los intendentes ejercan funciones de polica, de hacienda: justicia y guerra, y aunque dependan del Virrey eran nombrados directamente por el rey. Las intendencias representan un proceso de centralizacin de la vida administrativa colonial59.
2.6 La Administracin Judicial Indiana

La justicia era uno de los fines fundamentales del estado indiano consisti en crear un orden justo que regulara, al amparo del derecho, las relaciones sociales (Zorraqun Bec)60, se trat de una aspiracin que estuvo separada de la realidad. Los tribunales ms importantes que residan en Espaa, eran el Consejo de Indias, la Casa de Contratacin y la Junta de Guerra. La magistratura de su nombramiento ha sido clasificada por Zorraqun Bec,61 segn el origen de su nombramiento y sus respectivos fueros en jueces: capitulares, reales, eclesisticos, y jueces de la real audiencia, a los que hay que agregar los fueros especiales.
Jueces Capitulares
Son los alcaldes del Cabildo, o los funcionarios designados por ste, que desempean funciones judiciales, ellos eran: a) Alcaldes de primero y segundo voto: eran los jueces ordinarios de la ciudad, entendan en todos los juicios, salvo que correspondieran a un fuero especial. b) Alcaldes de la Santa Hermandad: Eran los jueces que entendan en delitos que se haban cometido en yermos despoblados robos y hurtos de muebles o semovientes, salteamiento de caminos, muertes y heridas, incendio de campos, violacin de mujeres . c) Los jueces naturales: Eran jueces elegidos entre los mismos indios: tenan como objetivo eliminar la explotacin de los indios por parte de los espaoles aplicando leyes protectoras. d) Los alcaldes de aguas: Funcionarios especiales cuya funcin consista en mantener la acequia pblica y distribuir la provisin de agua entre los habitantes .Intervienen en pleitos relativos a ste asunto.
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ROMERO Jos Luis Breve
historia de la argentina- 1 ed. 5 reimp- Buenos Aires; Fondo de Cultura Econmica, 2007 .p.37 .
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ORTIZ PELLEGRINI Miguel ORTIZ PELLEGRINI Miguel Citado por ORTIZ PELLEGRINI Zorraquin Bec , R. Historia

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Miguel ngel, Op.Cit.-p.160..

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del Derecho Argentino , Buenos Aires, Ed. Perrot,1978, citado por ORTIZ PELLEGRINI Miguel ngel, Op. Cit.-p161.
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e) Los fieles ejecutores: eran los regidores del cabildo que se ocupaban de la velar por exactitud de los pesos y medidas que usaban los comerciantes, y procurar el abasto de la ciudad a precios razonables . f) Los alcaldes de barrio: Eran los funcionarios con atribuciones policiales, mantener el orden pblico, prevencin de delitos, seguridad e higiene de la poblacin.
Jueces Reales
Son los jueces de nombramiento real, directo o indirecto, stos eran: a) El virrey. b) El gobernador. c) Oficiales de la Real Audiencia. d) Los gobernadores Intendentes.
Jueces Eclesisticos
La Iglesia fue desde el principio protegida por el estado Constitua en la prctica un organismo del gobierno indiano () .Los Obispos podan informar directamente al rey acerca de las autoridades civiles.
Los Fueros Especiales

Al margen de las magistraturas sealadas existieron otras que se organizaron de ndole especial, ejercidas por personas que no integraban el cuerpo de funcionarios polticos, pero no tenan jurisdiccin para resolver ciertos conflictos. Algunos ejemplos de ellos: a) EL PROTOMEDICATO. Se estableci por la necesidad de reglamentar y vigilar el ejercicio de la profesin de curar las enfermedades- La facultad de ste organismo era admitir o prohibir el ejercicio de su arte a los fsicos, cirujanos, boticarios . b) FORO UNIVERSITARIO. El rector comienza a ejercer ciertas facultades disciplinarias en la Universidad Nacional de Crdobac) EL CONSULADO. Fomentaba el desarrollo comercial, econmico. d) FUERO DE CORREOS62.
UNIDAD 3 3.1. La Condicin Jurdica del Indgena, del Esclavo y Gente de Castas. La Encomienda, la Mita y el Yanaconazgo. Las Misiones Jesuticas. La Propiedad de las Tierras y las Minas
1. La condicin jurdica del indgena, del esclavo y gente de castas
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En la poca de la conquista la poblacin indgena en territorio argentino, de norte a sur, ascenda a unas trescientas mil almas.
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Los indios tenan un estatuto privilegiado, al menos tericamente, pero al mismo tiempo esas leyes, les creaban incapacidades y limitaciones. El derecho indiano los consideraba personas miserables , necesitadas de proteccin, les restringan su libertad y los subordinaban a los espaoles63 . La colonizacin no aboli del todo el sistema poltico econmico de los indgenas. La legislacin se propona respetar a los indios, sus costumbres y gobiernos, transformndolos gradualmente en cuanto lo permita su capacidad, subsisti la institucin de los cacicazgos, y se reconoca el derecho de sangre para la sucesin a imitacin de los mayorazgos de Espaa; tambin subsistieron las normas, relativas a la organizacin del rgimen de la propiedad colectiva de los indios y las relativas a los turnos de trabajo64. La legislacin espaola para Indias tendi a morigerar el trabajo del indio, dictando varias disposiciones que regularon el trabajo de los naturales, como por ejemplo las dictadas durante la poca del rey Fernando, las leyes de Burgo donde se establece que los indios deban ser tratados como indios e instruidos en la fe catlica, que tengan hacienda y casa propia y tengan tiempo para trabajarla , que se les diera salario conveniente para su trabajo y prohibicin del trabajo de embarazadas, entre otras. Lo principal de estas leyes, se refera al concepto de LIBERTAD . Se acept en principio la libertad de los indgenas, pero se determin- en la prctica- que eran incapaces de hacer uso de la misma, eran legalmente menores rsticos y de all la justificacin del sistema de encomiendas65Como vemos, tendi a morigerar y a proteger sus intereses, pero, en los hechos careci de eficacia, primando los intereses particulares de los encomenderos sobre las buenas intenciones de la Corona, quedando solo para la historia las buenas intenciones , sobre una realidad brutal que no fue 66 modificada por sta buena voluntad
2. Condicin jurdica del esclavo

La regulacin jurdica de los esclavos se encontraba en Las partidas (LV, tit.XXI leyes 1 a 8) aplicables a Amrica. El concepto fue desarrollado como servidumbre. Como cosa que era poda ser vendida, empeada, usados, subastados judicialmente, usufructuados, etc. Recin Carlos II dispuso en 1683 que las audiencias y gobernadores pusieran particular cuidado en el tratamiento de los esclavos, mandando que sean adoctrinados en la Fe , en 1784 Carlos III derog la terrible costumbre de marcar a fuego (carimbar) a los esclavos con el signo de las cajas reales: para sealar su introduccin legal. Recin con Carlos IV, el 31 de mayo de 1789 se dict la primera Real Cdula sobre educacin, trato y ocupacin de los esclavos- Constaba de 14 captulos, se lo conoce como Cdigo Negrero67. El tratamiento de esclavos en nuestras tierras fue mucho ms benigno comparado con otras zonas de dominacin hispana
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ORTIZ PELLEGRINI Miguel ORTIZ PELLEGRINI Miguel ORTIZ PELLEGRINI Miguel ORTIZ PELLEGRINI Miguel ORTIZ PELLEGRINI Miguel
ngel, Op. Cit.-p 204.

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3. Las castas
Castas se denominaba a todas las personas que revelaban mezcla de razas. Sobre la base de blanco, el indio, y el negro, surgieron las castas bsicas: mestizo, mulato y zambo, y un sinnmero de clasificaciones menores conforme la unin que daba origen a un nuevo ser.

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ngel, Op. Cit.-p.207 .

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La legislacin indiana procur una relegar a una posicin secundaria a quien no tuviera limpieza de sangre68. Haba por supuesto trato diferencial en todos los aspectos sociales, culturales y polticos, los ms considerados eran los mestizos dentro de las castas, ya que por ejemplo, slo ellos podan ser sacerdotes, previo cumplimiento de ciertos requisitos que deban cumplir por poseer esa condicinTambin es de destacar que la jerarqua social era ms visible en las ciudades que en la campaa.
4. La encomienda
La encomienda es un derecho concedido por merced real a los benemritos de las Indias, para percibir y cobrar para si, los tributos de los indios que se les encomendaren por su vida y al de un heredero, conforme a ley de sucesin, con cargo de cuidar del bien de los indios en lo espiritual y temporal y de habitar y defender las provincias donde fueran encomendados y hacer cumplir todo esto, homenaje o juramento particular69. Era un sistema intermedio entre la servidumbre y la libertad, por la cual se procuraba la subordinacin del indgena y acostumbrarlo poco a poco a la vida civilizada. 70 Slo el rey poda distribuir encomiendas, pero ste derecho fue delegado en los conquistadores, y funcionarios reales despus. Haba requisitos e incompatibilidades para conceder encomiendas, como por ejemplo la preferencia que tenan los conquistadores, descubridores, pacificadores, pobladores y vecinos ms antiguos a sus descendentes, no tener otra encomienda, entre otros. A su vez haba obligaciones para cada parte. El encomendero: a) deba cuidar y proteger a los indios. b) Instruirlos en la religin; c) Defender la tierra en caso de peligro; d) Mantener la vecindad, no pudiendo ausentarse sin permiso del gobernador. El indio encomendado deba: Abonar el tributo en dinero o servicios, que deban al rey en seal de vasallaje, generalmente era con trabajo ya que carecan de dinero. Caracterstica de la encomienda. Eran inalienables, indivisibles e irrenunciables. Fines. A) El social: estabilizar a los espaoles en su dominio de Indias. B) Econmico: los tributos, que en los hechos era mano de obra casi esclava para produccin. C) Polticos: el afincamiento del colono a la tierra, aumentaba la expansin hispnica. D) Religioso: incorporar al indio a las formas cristianas de vida. En 1771 se suprime definitivamente a los virreyes de Nueva Granada la facultad de encomendar indios, a pesar de quedar algunos repartos hasta el s. XIX en poder de particulares. En nuestro territorio en el Virreynato del Ro de la Plata, el sistema comenz al fundarse las ciudades, los gobernadores repartieron los indios entre los espaoles principales71.
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ORTIZ PELLEGRINI Miguel Solrzano Pereira, citado por
ngel, Op.Cit.-p.211..
69
ORTIZ PELLEGRINI Miguel ngel Op., Cit.-p.212.

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Zorraquin Bec, citado por
ORTIZ PELLEGRINI Miguel ngel, Op. Cit.-p.212.

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Las disposiciones ms importantes relativas al tema son: 1. Las ordenanzas de Hernandarias de 1598 y 1603, en las que se seala el descuido de los encomenderos. 2. Las Ordenanzas de Don Francisco de Alfaro, designado oidor de la audiencias de Charcas.
5. La mita y el yanaconazgo
La mita .tiene su origen en las costumbres indgenas, significa turno para regar. En teora los indios de determinado lugar, se sorteaban peridicamente para trabajar durante un plazo al servicio de los espaoles mediante el pago de un salario adecuado, no inferior a veinte pesos, segn Alfaro. Su duracin variaba segn el destino del trabajo, por ejemplo: el servicio domstico se fij en 15 das, la mita pastoril en 3 o 4 meses al ao, la mita minera en 10 meses al ao. Se les deba abonar tambin la comida y remedios en caso de enfermedad72. En la prctica los turnos terminaban con la muerte de los indios, al no respetarse los turnos y la explotacin a la que eran sometidos. Los yanaconas. Eran indios o familias sueltas que se haban separado de su tribu y vivan en las estancias o en las casas de los espaoles, sirvindoles como peones o en el servicio domstico73.
6. Las Misiones Jesuticas y las reducciones

Uno de de los mayores propsitos de la conquista fue el adoctrinar a los indgenas y habitantes en la fe catlica y buenas costumbres . Distintas rdenes vinieron a Amrica atradas por la tarea evangelizadora, tales como dominicos, franciscanos, mercedarios y jesuitas, estos ltimos los de mayor trascendencia para nuestra historia y estudio. Fue Don francisco de Alfaro, en su famosa visita, el que regul detalladamente las reducciones, pueblos indios, gobernados por un corregidor, un alcalde y un regidor. Las reducciones se organizaron en el litoral a principios del s.XVIII, debido al impulso del gobernador Hernandarias74. Las misiones se distinguan de las reducciones, por su falta de contacto con los espaoles, mientras que los indios de las reducciones seguan sometidos a los deberes derivados de la encomiendas y tenan un corregidor espaol que las administraba; Las misiones se mantuvieron apartadas en todo vinculo de dependencia, hacia los blancos. Por real cdula del 5 de julio de 1608 que la Conquista dispuso la conquista de los indios del Guair se hiciera con slo la doctrina y predicacin del Santo Evangelio , tarea que encomend a los Jesuitas. La obra comenz con la fundacin de San Ignacio Guaz, y se extendi luego a los asentamientos entre las cuencas del Paran y Uruguay, en constante asedio de los bandeirantes75.
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ORTIZ PELLEGRINI Miguel Zorraquin Bec citado por
7. La propiedad de las Minas y las tierras

Las tierras. En el Derecho Indiano la especial situacin poltico generada en el proceso de reconquista hizo de la propiedad de la tierra un elemento bsico de la organizacin poltico social . En 1497 se otorga la primera real provisin por la cual se faculta a Cristbal Coln a repartir tierras de la isla espaola en propiedad, con la condicin de que

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ORTIZ PELLEGRINI Miguel ngel, Op. Cit.-p.21.

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los agraciados mantengan casa poblada durante los primeros cuatro aos76. La Corona reconoci la legitimidad de la propiedad indgena, si bien en la prctica una vez ms las intenciones de la Corona estuvieron divorciadas de la realidad, ya que dicho reconocimiento y la proteccin de tierras de los naturales explotadas, cultivadas, con ganado y que acrecentaban su valor fue manejado al arbitrio de los espaoles en desmedro de los pobladores autctonos. En principio la Corona realiza repartimiento de tierras baldas, especialmente al fundarse una ciudad, a travs de sus representantes, los adelantados o funcionarios: virreyes, gobernadores, audiencias, entre otros. La extensin de las tierras concedidas fue muy variable a travs del tiempo. En nuestras tierras se aplic en los primeros tiempos el solar Urbano, suerte de Chacras y la suerte de estancia al decir de Mariluz Urquijo77. El adjudicatario de la tierra no poda variar su destino-ganadera o agricultura, sin permiso de la autoridad otorgada una merced de tierra, deban adems cumplirse con otras condiciones para tener un dominio perfecto, la principal de ellas era mantener la vecindad, o sea, residir durante un cierto lapso generalmente entre 2 y 5 aos en el lugar donde se haba hecho el reparto, bajo condicin resolutoria. Las concesiones fueron gratuitas, pero a partir del s.XVII aparecen repartimientos onerosos como forma de recaudar dinero para la Corona, hasta fines del dominio espaol , coexisten los dos sistemas: venta en los lugares donde hay demanda, gratuidad en las reas donde lo que predomina es el inters pblico por fijar ncleos poblados .Sin embargo el medio ms usado para la adquisicin de tierras fue la composicin, se trata de la Legalizacin de la ocupacin de hecho de tierras realengas practicadas por un particular en sus diferentes modalidades. La situacin de la tierra en el Derecho Patrio se puede dividir en dos etapas: a) Primera dcada: estuvo signada por la venta de tierras pblicas con propsitos fiscales y la expansin de la frontera con los indios. b) Segunda dcada: se distingue la llamada reforma agraria caracterizada por el sistema de enfiteusis, difundido por Rivadavia en la provincia de Buenos Aires y luego en la Nacin78.
Propiedad de las Minas

Al principio las Indias carecieron de un derecho especfico, una normativa propia pata la minera americana, debiendo recurrir a las normas castellanas. Las primeras disposiciones se encuentran en Las Partidas y el Ordenamiento de Alcal, que distinguan la propiedad de la mina segn la propiedad del suelo en que se encuentra79. Por eso, antes de cumplirse un siglo de la llegada de los espaoles a Amrica se hizo evidente que el nuevo mundo precisaba una legislacin particular para la minera. El primero en sugerirlo Francisco de Toledo, virrey de Per. Toledo entendi que aquello como es cosa natural, ha de acabarse, como todo se acaba algn da . As, Toledo se adelant a su poca y en el ao 1574 dict las Ordenanzas que llevan su nombre, Ordenanzas de Toledo, y que se convirtieron en el primer cuerpo legislativo sobre minera dictado en el territorio americano. De hecho, gran parte de las normas que luego formaron el Cdigo de Minera Argentino fueron inspiradas en aquellas ordenanzas. Fueron el ordenamiento ms completo y de mayor aplicacin en la poca hispnica, siendo incluidas en
76
ORTIZ PELLEGRINI Miguel Mariluz Uqruijo citado por ORTIZ
ngel, Op Cit.-p.222..
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PELLEGRINI Miguel ngel, Op. Cit.-p.223.

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RTIZ PELLEGRINI Miguel ngel, ORTIZ PELLEGRINI Miguel
Op. Cit.-p.225.
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ngel, Op. Cit.-p.230
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la Recopilacin de 1680. Estas ordenanzas rigieron en nuestro territorio mientras fue parte del virreinato del Per y an posteriormente, no obstante que la Real Ordenanzas de Intendentes (1738) dispona la aplicacin de las Ordenanzas de Nueva Espaa. La Mita y el Pueblo Minero. La idea de Toledo, era aprovechar al mximo, la riqueza que brotaba del Potos. A raz de ello, introdujo el mtodo de beneficio de los metales por medio del azogue, conocido como sistema de patio de Bartolom de Medina . Hasta ese momento se utilizaba el sistema de fundicin a travs de hornos. A medida que la ley del mineral bajaba, aumentaba la dificultad para obtener la plata. Entonces se crearon los patios, en dnde se construan estanques rectangulares de madera, dentro de los cuales se amalgamaba el metal con mercurio y sal. El virrey tambin fue el creador de la mita , un sistema de trabajo en las minas por el cual llev miles de indgenas al Potos. Este sistema dio luego origen al pueble que durante aos rigi en el ordenamiento minero argentino. El propsito de Toledo era evitar que se abandonara la explotacin de las minas, y a consecuencia de ello dedic el ttulo sptimo de las Ordenanzas a sealar los procedimientos para desapoderar al minero que no trabajara de sus pertenencias. A la obligacin de trabajar la mina dentro de los tres meses de registrada y hacer un pozo de seis varas de hondo y tres de ancho , para alumbrar la veta , iba unida la sancin de considerar la mina como despoblaba y adjudicarla al primero que la pidiera. Adems las ordenanzas eran estrictas con respecto al personal que obligatoriamente deba ocuparse (8 indios o 4 negros en las minas de 60 varas y 4 indios o 4 negros en las de 30 varas). De no observarse esta prescripcin legal durante seis das continuos, se la daba por despoblada y se adjudicaba nuevamente. Esto creara al parecer de Toledo trabajo conciente y responsable. Las minas, ingenios, herramientas, metales, esclavos y dems elementos mineros eran inembargables y los acreedores no podan ejecutarlos. Tampoco poda encarcelarse a los mineros por deudas, fuera de la localidad en dnde trabajaban. Pese a las espantosas condiciones de trabajo de los indgenas, Toledo procur atenuar los abusos a que se los someta, por eso reglament las tareas los indios entrarn a trabajar hora y media despus de salido el sol y a medio da se les da una hora para comer y descansar . Sin embargo, aos ms tarde esta disposicin fue derogada por otras que volvan a establecer el trabajo de sol a sol . En cuanto a los descubrimientos y registros, las ordenanzas toledanas establecan que ningn minero tuviera ms de seis minas en su poder por ningn motivo, pudiendo denunciarse las demasas , pasando stas a poder del denunciante. En cuanto a las medidas, el descubridor poda tener una de 80 por 40 varas, ms otra que no fuera contigua de 60 por 30. A continuacin de la mina descubierta, llamada la descubridora , se deba dejar una mina para la Corona. Esa era la mina del Rey o de su Majestad. En caso de que los descubrimientos se hicieren en fundos privados, el minero estaba obligado a entregarle al propietario del suelo, el uno por ciento del producido de la mina. Otro instituto que pas a nuestra codificacin fue la posibilidad de seguir la veta cuando por su inclinacin se internaba en pertenencias ya registradas, debindose repartir entre ambos propietarios el metal obtenido. Las Ordenanzas de Nueva Espaa. Sancionadas por Carlos III en 1783. Dos siglos despus de la aplicacin en las Indias de las Ordenanzas de Toledo, un grupo de mineros mejicanos presididos por don Joaqun de Velzquez Crdenas de Len, se dirigieron al viejo continente para exponer la desorganizacin en que se encontraba la minera del virreinato, la inexistencia de un gremio organizado de mineros, y la necesidad de formar personal tcnico adecuado para el
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mejor aprovechamiento de los metales. Fue as como en 1783, se sancionaron las ordenanzas de Nueva Espaa (Mjico) que vinieron a reemplazar a las de Toledo, y se aplicaron en varios pases de la regin, inclusive en el nuestro. A estas ordenanzas se le debe la creacin de los Bancos de Avos, para formar, conservar y aumentar el Fondo Dotal de la Minera , adems de gran parte de la burocracia que imper en la materia durante muchos aos. Se establecieron diputaciones mineras, donde los mineros deban registrar sus descubrimientos, quedando obligados a realizar dentro de los noventa das, un pozo de una vara y media de ancho por diez de hondo para que uno de los diputados, asistido por un escribano de minas, determinara las caractersticas de la mina denunciada. Exista tambin un Real Tribunal de Minera de la Nueva Espaa para resolver los conflictos que se presentaban en la actividad. Este tribunal estaba incluso por sobre las diputaciones mineras. Se crearon adems juzgados penales de minera y Juzgados de Alzada que se integraban con un oidor que nombraba el virrey y dos mineros, a fin de que se apelaran all los pleitos de ms de 400 pesos. Haba cuerpos de peritos facultativos de minas y peritos beneficiadores, que obligatoriamente deban asistir a los mineros en sus trabajos y adecuar stos a las reglas de la ciencia mineralgica. El Reglamento de Mayo. Las ordenanzas de Nueva Espaa fueron aplicadas casi inmediatamente despus de su sancin, en Mjico, Chile y Per. Sin embargo, en un principio fueron resistidas en el Ro de la Plata. Aqu se pretenda una legislacin propia, adecuada a estos territorios. De cualquier manera, pasaron varios aos antes de que la Asamblea del ao XIII abordara el problema con decisin, dictando un reglamento conocido como Reglamento de Mayo . ste, si bien no innovaba con respecto a la vigencia de las ordenanzas de Nueva Espaa, avanzaba sobre ellas en varios aspectos. La ley creada por el ministro de Hacienda del Triunvirato, don Manuel Jos Garca, abra un nuevo campo a la industria minera aceptando el provechoso concurso del extranjero y dando por tierra con las medidas de rigor que contra ellos contenan las dems legislaciones. Desde el punto de vista econmico, se establecan medidas saludables como la facultad de exportar metales y la posibilidad de obtener ventajas para el comercio y la explotacin.
3.2 La Real Hacienda. El Rgimen Rentstico. Las Reformas del S . XVIII. La Moneda
1. La Real Hacienda
El concepto de Real Hacienda indica el conjunto de bienes que integra el acervo real , as se mencionaba; a) Las Indias, consideradas bienes reales, luego incorporadas a la Corona. b) Las herencias vacantes. c) Los impuestos, d) Las confiscaciones y decomisos. La organizacin del sistema pas por varias etapas, veamos. a) Los Oficiales Reales: nicos funcionarios de la primera etapa de la conquista nombrados directamente por el rey, tenan a su cargo el cobro, cuidado e inversin de los impuestos, derechos o beneficios que pertenecan a la Corona. Adems tenan importante funciones judiciales.
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b) Tribunales de Cuentas: A partir de 1605 se crean en las capitales de los virreinatos, los tribunales de cuentas constituidos por tres contadores con atribuciones de de control de las rendiciones de cuentas que anualmente deban elevar los oficiales reales. Nuestro Territorio dependi de Lima hasta la creacin del Tribunal Mayor de cuentas de Buenos Aires, que luego se entendiera a todo el virreinato del Ro de la Plata (1777). c) Etapa Borbnica: Con la ordenanza de intendentes, los antiguos oficiales reales se convierten en Ministros de Real Hacienda, manteniendo sus facultades de recaudacin y administracin de los recursos, pasando a los gobernadores e intendentes las de inversin y justicia en materia tributaria. En 1784 se instala en Buenos Aires la Junta Superior de Real Hacienda, que ser la mayor autoridad en el virreinato, actuando como tribunal de Apelacin en las sentencias del Gobernador intendente80.
2. Las reformas del s. XVIII

Espaa se encuentra motivada por la Escuela de la Fisiocracia que sostiene que las riquezas de las naciones se centran en el desarrollo de la agricultura y la libre circulacin de mercaderas. Lo que lleva a una serie de reformas: a) Una mayor centralizacin del poder, concretada a travs de las secretaras de despacho. b) El mejoramiento de las industrias peninsulares y la intensificacin del comercio con Indias, concretada a travs de la autorizacin de viajes de registro (1740). Se establece en 1764 el servicios regular de correos entre Espaa y Amrica. Buenos Aires recibir cuatro avisos anuales, que incluan adems de correspondencia, buena carga de mercaderas. c) Pero sin duda la de mayor trascendencia el Auto de libre internacin (1777) por el cual el virrey Ceballos declar libre el trfico de mercaderas desde el puerto de Buenos Aires a las provincias del Alto Per (Norte Argentino, Bolivia y Cuyo)81. Tambin el reglamento y aranceles reales para el libre comercio de Espaa e Indias (1778) ordenamiento que habilita numerosos puertos metropolitanos (entre ellos Buenos Aires) estimulando el comercio mutuo. El comercio negrero. d) El perfeccionamiento de las administracin de los territorios, para incrementar los recursos provenientes de los mismos; para ello se cre el Virreinato del Ro de la Plata, las Intendencias, la Junta Superior de Hacienda, el Consulado y la Audiencia de Buenos Aires, en 1783. No podemos olvidar la influencia que tuvo la Revolucin Industrial Inglesa en 1763 y la progresiva liberalizacin del comercio que acab con la apacible vida colonial del Ro de la Plata comenzando a crearse numerosos focos de tensin82.
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ORTIZ PELLEGRINI Miguel ORTIZ PELLEGRINI Miguel ORTIZ PELLEGRINI Miguel Tau Anzoategui citado por ORTIZ
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El rgimen Rentstico
El sistema contaba con una variedad de recursos que pueden agruparse en tres categoras principales segn Tau Anzotegui83:

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PELLEGRINI Miguel ngel, Op Cit.-p.251.
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a) LAS REGALIAS: eran las participaciones que reciba la corona por beneficios obtenidos en diversas explotaciones o descubrimientos realizados con licencia real . b) MONOPOLIOS O ESTANCOS: eran ciertas actividades o producciones cuyo ejercicio se reservaba la corona con fines exclusivamente fiscales, pudiendo ser cumplidos por particulares, mediante autorizacin especiallicencia. Que le aseguraba la exclusividad. c) LOS IMPUESTOS: se aplicaban generalmente al comercio y la produccin, y pueden clasificarse por su origen en reales y eclesisticos ( Zorraqun Becu). Dentro de los impuestos reales pueden mencionarse: El almojarifazgo: era una suerte de derecho de aduana actual, que se cobraba las mercaderas que se introducan o salan por el puerto de Buenos Aires. Su porcentaje vari en el tiempo pero no super el 15% del valor de la mercadera: La tasa variaba entre los puertos de Espaa (5%) y de Indias (10%), posteriormente en el s.XVIII se redujo a 3% y 7% respectivamente para estimular al comercio. La alcabala: era un impuesto sobre las ventas establecido en 1558 para Amrica, su tasa oscil entre 2% y 6%. Se hallaban previstas excepciones como venta de pan, caballos, armas, y pinturas entre otras. Derechos de trnsito: eran impuestos que cobraban aduanas interiores como las de Crdoba desde 1623, o Jujuy, hasta el derecho de libertad de trfico interno (1777). El tributo: Impuestos que deban abonar lo indios varones encomendados entre 18 y 50 aos. La media anata: El titular de cada cargo u oficio no eclesistico deba abonar la mitad de la renta del primer ao. En el s.XVII se extendi a los altos dignatarios del clero. Derecho de Avera: Impuesto sobre mercaderas que eran trasladadas por mar, que abonaban los cargadores para dar seguridad a la navegacin, pues con ella se mantena la flota del barlovento cuya misin era proteger los buques mercantes de piratas y corsarios. Dentro de los impuestos eclesisticos podemos mencionar: El diezmo, impuesto que cubra la dcima parte de las cosechas, de los frutos de la tierra y de los productos de la ganadera destinados al sostn de las autoridades eclesisticas. Santa Cruzada, era una limosna percibida y administrada por religiosos y con ella contribuan quines deseaban ayudar en la lucha contre enemigos de la fe. La mesada eclesistica: El titular de un cargo eclesistico deba abonar al ser puesto en posesin, la renta de un mes del promedio de los ltimos cinco aos.
La Moneda
Haremos una breve resea que se limita a una visin evolutiva de la moneda como medida de valor y medio comn y legal de pago . Durante la primera poca de la conquista la falta de minas y consiguiente de metales, llev a utilizar como monedas otras especies, por ej. una fanega de maz, una gallina una vara de lienzo de algodn, etc. , que se le otorgaba un valor determinado por parte de las autoridades, constituan las llamadas monedas de la tierra . Sin embargo a mediados del s. XVI ya existen disposiciones legales
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que hacen alusin a la moneda, por ej. La real Cdula de Felipe II de 1558, que fijaba el impuesto de alcabala en cinco maravedes84. A fines de siglo en el sistema espaol haba: a) Monedas de oro. Ej. Dobln de dos= 2 escudos-Dobln de a cuatro, media onza= 4 escudos b) Monedas de plata. Ej. Real de a ocho-peso fuerte = 8 reales- Real de a cuatro medio peso= 4 reales . c) Monedas de cobre. Ej. Cuartillo= 8 y 12 maravedes. -cuarto= 4 maravedes- Ochavo= 2 maravedes . En nuestro virreinato, la ceca- o casa de moneda, que nos provey metlico fue la de Potos, desde 1575, al principio fue de propiedad privada, hasta que luego en el s.XVIII pas al dominio de la Corona Espaola. Cmo fue la situacin luego en nuestro actual territorio? Tras el pronunciamiento de Mayo de 1810, Buenos Aires y las dems provincias del Ro de la Plata iniciaron la campaa de independencia, enviando expediciones al Alto Per, foco de resistencia realista. Los argentinos tomaron la Villa Imperial con su casa de moneda en 1810, 1813 y 1815, las dos ltimas ocupaciones fueron importantes desde el punto de vista monetario, pues se cambi el tipo que se emita hasta entonces -con el busto real y emblemas hispnicos-, por nuevas monedas que ostentaban los smbolos patrios de Unin y Libertad. Copada la ciudad por el ejrcito al mando de Manuel Belgrano, y recibida esta noticia en Buenos Aires, el diputado Pedro Jos Agrelo plante a la Asamblea General Constituyente un proyecto de Ley de Moneda, que se aprob el 13 de abril de 1813 y fue comunicado de inmediato a la ceca alto peruana. All se abrieron los nuevos cuos; desde all se enviaron muestras de las flamantes piezas, que el Cabildo porteo reciba tiempo despus. Onza patriota acuada en 1813. Estas primeras monedas de la naciente nacin Argentina se acuaron en oro en los valores de 8, 4, 2 y 1 escudos, y en plata en 8, 4, 2, 1 y 12 reales. Las piezas de oro son hoy de gran rareza; las acusaciones de plata, en cambio, fueron abundantes en todos los valores. Muestran en el anverso un sol radiante, con ojos, nariz, boca y treinta y dos rayos rectos y flamgeros alternados. La leyenda circular comienza con PROVINCIAS DEL RIO DE LA PLATA y contina del otro lado con EN UNION Y LIBERTAD. En el reverso aparece un escudo nacional -entonces sello de la Asamblea-, sin sol y simple en las monedas de plata; con trofeos formados por oro. Tienen tambin el monograma PTS que identifica a la ceca de Potos. La inicial J. corresponde al ensayador Jos Antonio de Sierra. El canto de las monedas de plata tiene forma de hojas de laurel, mientras el de las piezas de oro es estriado oblicuo. Estas acuaciones se extendieron hasta fines de 1813, cuando fue preciso evacuar las tropas argentinas, luego de los reveses de Vilcapugio y Ayohuma. Recuperada la ceca por los espaoles, en 1814 se reinici la labracin de monedas con el busto del rey. Tambin se dio plazo para el canje del numerario batido por los insurgentes rioplatenses, pero la poblacin se mostr reacia a su entrega, previendo una nueva ocupacin argentina que, en efecto, se produjo en abril de 1815; entonces, las unidades al mando de Jos Rondeau reconquistaron Potos y la vieja ceca volvi a acuar monedas patrias. En esta oportunidad se emitieron nicamente piezas de plata con el valor en reales. Luego, a mediados del mismo ao, se labr una serie similar pero con el valor expresado en soles. El cambio coincidi con la entrada en actividad de un nuevo ensayador, pues no se pudo contar con Sierra, que haba actuado en 1813. Por esta circunstancia
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los reales de 1815 muestran la inicial F . que corresponde a Francisco Jos de Matos; en los soles del mismo ao, la F . aparece acompaada de una L. por Leandro Ozio. Ambos ensayadores eran improvisados y por ello las monedas de 1815 son de menor calidad de fino que la establecida en las ordenanzas. Peso patriota de plata de 8 reales acuado en 1813. Series de monedas de plata de 8, 4, 2, 1 y 1/2 soles. Tampoco pudieron hallar los patriotas a calificados grabadores y callistas, pues los que haba, huyeron con las tropas del rey y se debi improvisar la oficina de la talla con personal subalterno. En tal sentido, se notan errores en las piezas de 8 reales, conocindose un ejemplar con PRORVINCIAS y otro con PROVICIAS. Las monedas de 1815 son ms abundantes que las de 1813. Su labracin ces con la derrota de Rondeau en Sipe-Sipe y la evacuacin de Potos, que cay en poder de los realistas, y diez arios ms tarde se converta en una ciudad de la nueva Repblica de Bolivia. Al perderse la ceca de Potos y las provincias del Alto Per, se produjo en todo el norte argentino una notable escasez de numerario. Desaparecieron del mercado las monedas con el busto del rey, quedando las antiguas macuquinas, posteriormente falsificadas en gran escala. Debe sealarse que, habiendo sido batidas por ltima vez en Potos en 1773, estas monedas cortadas an circulaban: slo pudieron ser erradicadas en la segunda mitad del siglo pasado. En la poca de la Independencia, estas macuquinas eran a su vez fundidas en talleres clandestinos, agregndoseles una fuerte cantidad de cobre, y volvan a ser reacuadas, imitando su estilo en la mejor manera posible. Nuevas macuquinas de baja ley y peso inferior al legal comenzaron a inundar Salta y las provincias vecinas, motivando la queja de los gobernadores, que se acusaban mutuamente de tolerancia con los falsificadores. Monedas salteas que ostentan la contramarca PATRIA , mandada colocar por Gemes para darles curso forzoso. Para dar a este problema un corte definitivo, Gemes dispuso recoger en Salta toda la moneda falsa y, previa aplicacin de una contramarca, volverla a la circulacin con curso obligatorio y forzoso. Esta medida fue desautorizada, y el propio Belgrano, en carta al caudillo salteo, la censura: como siempre se alegaba que la moneda falsa provena de Salta, si antes han dicho los inicuos que V. tena parte en eso, ahora van a decir que va a asegurarse con la marca... La Constitucin Nacional de 1853, nacionaliz el rgimen monetario al atribuir al Congreso la facultad de establecer un Banco con autorizacin para emitir billetes, y la de hacer sellar moneda, fijar su valor y el de las extranjeras. Sin embargo recin en 1875 se sancion la ley 733 que crea la primera unidad monetaria argentina, el peso fuerte-de oro, su peso era de 1,5 grs, fijando el sistema monometlico oro de circulacin ilimitada , autorizando monedas plata y bronce para casos excepcionales85. EL Consulado de Buenos Aires. Con el auge del comercio en el Ro de la Plata, en la segunda mitad del s.XVIII, sobre todo a partir de la habilitacin del Puerto de Buenos Aires, con el reglamento de libre internacin, los mismos comerciantes de la ciudad gestionan ante el rey la instalacin de un consulado (desde 1785)86. Dicho consulado sera una de las principales instituciones oficiales del Virreinato del Ro de la Plata, junto con el Virrey, el Cabildo y el clero. El Consulado de Comercio de Buenos Aires finalmente es erigido el 30 de enero de 1794. Se
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trataba de un cuerpo colegiado que funcionaba como tribunal comercial (llamado Tribunal de Justicia) y como sociedad de fomento econmico (llamada Junta de Gobierno). El Consulado dependa directamente de la Corona espaola se rega directamente por las normas que dictaba la Casa de Contratacin de Sevilla, de la cul el Consulado era imagen. Era en gran medida, un gremio de comerciantes con facultades delegadas por el Rey en materia comercial. Poda dirimir pleitos y demandas presentadas por comerciantes y se financiaba mediante el cobro del impuesto de la avera. Con el pasar de los aos ira aumentando el poder de control sobre aduana. Se requera anualmente que el Secretario del Consulado propusiera, mediante la lectura de una Memoria Consular, los medios para fomentar la agricultura, animar a la industria y proteger el comercio de la regin. Manuel Belgrano, su primer Secretario del Consulado desde su fundacin se fij como meta el transformar una regin naciente y pobre en una rica y prspera.
3.3 El Derecho Privado Castellano-Indiano

Desde Espaa se resolvi que las disposiciones dictadas para su aplicacin en los territorios de Indias por los organismos all radicados -que ya hemos desarrollado y Uds. habrn comprendido y estudiado- (Rey, Casa de Contratacin, Real y Supremo Consejo de Indias) o por las autoridades residentes en Amrica, tuvieran primaca en su aplicacin, no pudiendo acudirse a las fuentes castellanas, sino a falta de precepto aplicable a las fuentes de derecho indiano87. Por lo que repetimos: La vigencia del Derecho Castellano, tuvo un carcter meramente supletorio . Pero como en la prctica haba poco y nada de disposiciones propias de derecho indiano, se tuvo que recurrir a menudo a la aplicacin del derecho castellano sobre todo en materias de derecho privado, como cuestiones de Familia, mortis causae, el derecho de propiedad, o derecho de obligaciones. Resumiendo: Si bien las instituciones del Derecho Castellano tuvieron en Indias carcter supletorio con relacin al Derecho Indiano, en la prctica muchas de las instituciones del Derecho Privado Castellano tuvieron aplicacin en Amrica.
3.3.1 El estado de las personas

El estado de las personas es una calidad o circunstancia, por la cual los hombres usan distinto derecho, es decir que los hombres se encuentran en diferente situacin jurdica unos de otros El sujeto de las relaciones jurdicas es la persona, pero no siempre los hombres fueron considerados personas , la existencia de la esclavitud comenz por un extremo lmite; los esclavos no eran personas, sino cosas y por lo tanto no podan ser sujetos de derecho por ejemplo. En la actualidad, el estado de las personas, puede decirse, es la posicin jurdica que ella ocupa en la sociedad, o mejor; es el conjunto de calidades que configura la capacidad de una persona y sirven de base para la atribucin de deberes y derechos jurdicos. (Conf. Borda G. Tratado de Derecho Civil , T. 1-Parte General-Pg. 382/3, N 414)88. (Ver cuadro de la pgina siguiente)
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ngel, Op. Cit.-88 Citado por

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ngel, Op. Cit.-p.271
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Nacidas por nacer Por su estado natural las personas pueden ser
Varones hembras
Mayores de edad menores de edad
a) LAS PERSONAS NACIDAS O POR NACER Las personas para ser consideradas jurdicamente como nacidas, eran necesarios los siguientes requisitos: 1. nacer enteramente vivas y con formas humanas. (4 partida, tit.23, ley 5) 2. que el nacimiento tenga lugar en tiempo hbil o legtimo para ser considerado hijo de un padre (4 partida, tit.23, ley 4). 3. despus de nacer debe vivir como mnimo 24 hs. (Ley 13 de Toro) 4. ser bautizado antes de morir (Ley 13 de Toro). b) A LAS PERSONAS POR NACER Los meramente concebidos, se los tena por nacidos para todo cuanto pudiere beneficiarlo legalmente. c) EN LOS PARTOS DOBLES Si los recin nacidos eran varn y mujer se le reconoca la primogenitura al varn, si los dos eran varones se les reconoca derecho de progenitura al primero que hubiera nacido no pudiendo saberse quien naci en primer trmino, ambos adquieren el mencionado derecho. EN RAZN DE SU SEXO. Varones o hembras. Las mujeres no podan obtener empleos ni cargos pblicos; a excepcin del cacicazgo, o cuando heredaba una encomienda, para ejercerla deba nombrar un escudero para el servicio militar que se deba prestar. Las mujeres estaban sujetas a la autoridad de sus padres, luego a la de sus esposos; y slo adquiran la plenitud de sus derechos en condicin de viudas. POR RAZN DE SU EDAD. Mayores o menores- La ley tomaba en cuenta varias etapas: Infancia. Si no haban cumplido los 7 aos de edad. No tenan discernimiento Menos de diez aos y medio. Hasta esa edad no se tena responsabilidad alguna, quienes llegaban a esa edad eran capaces por dolo, responsabilidad penal. Edad de 14 aos. Antes de ella estaban sujetos a tutela, luego de ella a curatela los bienes que tuvieran. El menos de 14 aos no poda ser sometido a tormentos- varones de 13 o ms y a los 12 las mujeres podan contraer matrimonio y otorgar testamento. Edad de 18 aos. Quien la tena y se haba casado daba la posibilidad de administrar y disponer de sus bienes. Entre los indios los menores de esa edad no pagaban tributo. Mayora de edad. Era adquirida a los 25 aos, segn las Partidas- Plena capacidad jurdica. POR SU ESTADO DE LIBERTAD. Libres o siervos (esclavos)- a) Son libres todas aquellas personas no estn sujetas a servidumbre justa; b) Siervos son
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los hombres sujetos a servidumbres. El hombre est sujeto al dominio de otrose lo considera una cosa, puede ser vendido, donado, legado, etc. Es objeto de toda clase de contratos. Es importante mencionar que en el derecho Patrio la Asamblea del Ao XIII, sancion la libertad de vientres consagrando dos categoras: 1) Los nacidos antes del 31 de enero de 1813, continuaban en su estado de esclavitud 2) los nacidos con posterioridad seran libres89. c)Los libertos eran los siervos o esclavos que haban obtenido su libertad, la Asamblea del Ao XIII les sancion un nuevo reglamento para su educacin y ejercicio, deban permanecer en casa de sus patrones hasta los 20 aos de edad los varones , debiendo servir gratuitamente hasta los 15 aos, luego de esa edad se les pagaba por su trabajo. La Constitucin Nacional de 1853 aboli la esclavitud por el art. 15. POR SU ESTADO DE CIUDAD-ciudadanos naturales extranjeros (peregrinos). Tambin por su estado de ciudad pueden ser: nobles plebeyos. LOS CIUDADANOS O NATURALES DE ESPAA O EXTRANJEROS. a) Los naturales de Espaa e Indias en un sentido general eran: 1) los nacidos en este reino, an de padres extranjeros 2) el hijo de padre espaol, nacido en el extranjero por razones de servicio pblico o en trnsito. 3) el hijo natural de padre espaol, nacido en el extranjero, con madre natural de ese pas. 4) cualquier hijo ilegtimo de padre extranjero, con madre natural de estos reinos, dentro o fuera de Espaa e Indias. b) Los extranjeros, sern todos los nacidos en otros pases, y que no podan ser naturales de Espaa e Indias . Los extranjeros podan naturalizarse, se les otorgaban cartas de naturaleza que los equiparaba a los nacionales, en algunos casos cumpliendo ciertos requisitos como tener una residencia en Amrica de veinte aos continuos, diez de ellos deben ser teniendo casa, bienes races y matrimonio con persona nacida en los reinos peninsulares e indianos90. Tambin encontramos otras clasificaciones en cuanto estado que simplemente enunciaremos tales como: 1)- Nobles y Plebeyos y 2) -Eclesisticos y legos
3.3.2 Los Esponsales. El Matrimonio

1. Los esponsales
Era una institucin muy difundida en la antigedad, como ceremonia anterior al matrimonio, fue adoptada por los romanos, germanos y heredada por los espaoles, Las partidas las definan como prometimento que hacen de palabra hombre y mujer cuando quieren casarse . (Ley I, tit- 1 part.; IV). Era pues el acto por el cual dos personas se comprometan por s o por medio de sus padres para unirse en futuro matrimonio. 91 El fundamento del instituto es asegurar un matrimonio conveniente. En cuanto a su naturaleza jurdica hasta el s.XVIII fueron considerados un contrato bilateral de caractersticas especiales por su objeto, que era principalmente de ndole personal y slo accesoriamente patrimonial. Ya en el s.XIX, y motivado por un cambio profundo en la consideracin del individuo, los esponsales desaparecieron de la consideracin jurdica, al punto que Vlez Sarsfield dice La ley no reconoce esponsales a futuro . 1. Elementos. Consentimiento de los contrayentes. Libre, que al principio se poda realizar
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de manera informal y comienzos del s.XIX deba hacerse por escritura pblica. La edad mnima para celebrarse era 7 aos, pero para el casamiento deban esperar a los 14 el varn y 12 la mujer. 2. Consentimiento familiar. Elemento muy importante, ya que se acceda a determinado status social, en algunas pocas tuvo jerarqua superior al de los contrayentes. Formas. Dependieron de los usos y costumbres de cada pueblo y poca. No haba formalidad determinada pero tenan carcter solemne, tales como la entrega del anillo, la entrega de la dote, la bendicin sacerdotal, etc. La forma por escritura pblica fue impuesta por Carlos IV, en 1803. Clases. 1) Puros y simples -2) Calificados -3) Condicionales. Efectos. El efecto central de ste contrato era la posterior celebracin del matrimonio. Disolucin. Por varias causas, ya que no ligaban los esponsales a un vnculo indisoluble, algunas de ellas a modo de ejemplo: 1) Ingreso en orden religiosa de unos de los esposos. 2) Ausencia superior a los tres aos de uno de los esposos, con ignorancia de su paradero o ausencia injustificada. 3) Mal fsico sobreviviente92.
2. El Matrimonio
Las partidas lo definan como ayuntamiento de marido y mujer hecho con la intencin de vivir siempre en uno y no dividir, guardndose lealtad cada uno de ellos el matrimonio se rigi por este cuerpo y las normas sancionadas por el Concilio de Trento (1564). Antes del Concilio de Trento el matrimonio fue considerado un contrato (que poda ser real, consensual, formal). Despus del Concilio de Trento fue un contrato solemne con divinidad de Sacramento. Requisitos. 1) Libre consentimiento de los contrayentes. (Como ya se indic el hombre con 14 aos y mujer con 12 aos). 2) Los menores deban contar con el consentimiento paterno. 3) No ser personas inhbiles por derecho, pues estaba prohibido el matrimonio como incestuoso, como irreligioso o como daoso. Matrimonio incestuoso. Se consideraba as el contrato celebrado entre parientes por consanguinidad o por afinidad. Matrimonio irreligioso. Era el realizado entre personas de religin no cristiana, incluidos los herejes; o con clrigos que haban recibido el orden sagrado o religiosos profesos. Matrimonio daoso. Aquel en que con fundamento, se sospechaba que no haba la suficiente libertad para contraerlo; o que una vez realizado peligraba la recta administracin de justicia, o las rentas de fisco, o de los pupilos. Impedimentos. Haba de dos clases.1) Los dirimentes que son los que no permiten matrimonio vlido y obligan a anularlo si se hubiere celebrado. Ejemplo; la locura, error esencial respecto de la persona que contraa nupcias o el voto solemne de castidad, entre otros. 2) Los impedientes que son aquellos en los que la violacin de la prohibicin legal no est sancionada con la nulidad del acto, sino con otra pena. Ejemplo; parentesco de consaguinidad entre ascendientes y descendentes que se mantiene hasta la actualidad 93. Derecho particular de las Indias. En trminos generales se aplic en las Indias la Ley Castellana, salvo en las clases elevadas, la poblacin por lo general, realizaba uniones irregulares. Uno de los aspectos ms interesantes del Derecho Indiano, fue el relativo al matrimonio de los indios, pues unos pro-
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blemas que se plantearon fue la convalidacin de los matrimonios ya contrados antes de la conversin, pues los indios eran polgamos. Se pretendi dar ciertas soluciones a la poligamia ya que se consideraba inmoral, algunas de las ms sobresaliente fueron la que establece el Papa Pablo III (1537), declara que en estos casos deba considerarse legtima a la mujer con la que primero hubiera tenido acceso carnal, reservndose el marido la facultad de elegir, cuando no pudiere precisarse aquella situacin; este accionar desencaden abusos de los indios, que frecuentemente fingan desconocer cul era su primera mujer y de ese modo elegan a la que ms le convena o le gustaba . Pablo V en 1571, estableci que deba ser considerada mujer legtima la que se bautizara junto con el indio. Pero lo mayores abusos se cometieron en las encomiendas por parte de los espaoles encomenderos, ya que estos forzaban a las indias a casarse con indios de la misma encomienda, porque sino deban salir de ella. Esto llev a que se dicte la Real Cdula el 10 de octubre de 1618 donde se estableca que ningn encomendero, ni otra persona, impidan casamiento de indios.94 La real pragmtica de 1776 y el Real decreto de 1803. Carlos III dicta la pragmtica del 23 de marzo de 1776 con el objeto de impedir matrimonios desiguales. Se dispuso que en adelante los hijos de familia menores de 25 aos, deban para celebrar el contrato de esponsales y el casamiento obtener el consejo y consentimiento de sus padres. El alcance de la ley era general y comprenda a todas las clases sociales. El real decreto de 1803 dispuso reducir a 23 aos la edad de las mujeres que deban pedir la venia paterna, manteniendo en 25 aos la edad para el hombre. En situacin de libertad para casarse (no habiendo a quin pedir consentimiento) la edad para casarse en los varones era 23 y en las mujeres 21. El matrimonio en el Derecho Patrio. En 1810 y an despus se siguieron aplicando las leyes indianas (ya sean Las Siete Partidas, las Reales Cdulas as como las disposiciones del Concilio de Trento .Desde la Asamblea del Ao XIII en adelante se dictaron varios decretos, en el ao 1833 se dispone que las personas de creencias religiosas distintas a la catlica, que deseaban contraer matrimonio entre s, deban presentarse ante el Presidente de la Cmara de Justicia a realizar trmites al respecto. En 1888 se sanciona la Ley de Matrimonio Civil N 2393, luego de una polmica entre liberales y catlicos, quedando el matrimonio civil como la nica forma reconocida por el Estado. Disolucin del matrimonio. En principio se produca la disolucin por muerte. El matrimonio era un sacramento segn las Partidas. La legislacin hispnica sostiene la indisolubilidad del vnculo en la vida. El divorcio. En el derecho de Indias puede mencionarse como antecedente, el privilegio Paulino dispuesto para los indgenas, que permiten al polgamo conservar a una esposa, cuando no fuera primera esposa, con la consiguiente disolucin del matrimonio contrado en su gentilidad.
3.3.3 Rgimen patrimonial de la familia

El rgimen de los bienes de la sociedad conyugal distingua, Bienes gananciales. Son los adquiridos conjuntamente o por cada uno de los cnyuges durante el matrimonio y que no hubieran sido habidos por donacin o herencia; los frutos y mejoras de los bienes propios y aquellos en que no constase el origen de lo pagado o permutado. Su administracin corresponda al marido. Bienes propios. Eran lo que cada uno de los cnyuges llevaba al matrimo-
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nio o bien adquira durante ste por donacin o herencia. Dentro de los bienes propios distinguimos: Los bienes de propiedad de la mujer, entre los cuales se encuentran: a) Las donaciones esponsalicias o arras: como garanta de la promesa matrimonial, estn a cargo del marido. b) Donaciones esponsalicias: del varn a la mujer como premio de su virginidad, nobleza y otras virtudes. c) Dote: contrato que se celebrar antes despus del matrimonio y d) Dote profecticia entre: cuando sala de los bienes del padre o ascendientes; entre otros. Los bienes de propiedad del marido: a) Arras. Entregadas por la mujer, b) Propios. En nuestro sistema en la actualidad se regula por la ley 23.515 que establece perfecta igualdad de los esposos95.
3.3.4 Filiacin. Patria Potestad

1. La Filiacin
Es la procedencia de los hijos respecto de los padres. Ya en las partidas se estableca la legitimidad de los hijos habidos en el matrimonio, como presuncin juris et juris (en principio no admite prueba en contrario). La clasificacin ms amplia que dur hasta nuestro Cdigo Civil fue la normada por las leyes de Toro (27 .3.3) y que dispona lo siguiente: Hijos Legtimos: eran los nacidos de padres haban contrado legtimo matrimonio, son los llamados hijos legtimos propiamente dichos. Estaba la posibilidad de Legitimar , por medio de: a) subsiguiente matrimonio de los padres. b) Rescripto del Prncipe. c) por oblacin de la curia y por testamento. Hijos Ilegtimos: eran los hijos nacidos fuera del matrimonio y conforme ala unin de sus padres, se subdividan en: Hijos Naturales: segn la ley 11 de la Toro, que modifica a Las Partidas eran hijos naturales los que nacieran o fueran concebidos cuando sus padres podan casarse con sus madres justamente, sin dispensacin, en tanto el padre lo reconozca . Hijos Espreos: eran los nacidos de padres que no podan contraer posterior matrimonio, o de padres desconocidos. Se distinguan en distintas categoras segn el vicio de unin de sus padres, o situacin de la madre en: a) Hijos Espreos propiamente dichos: nacidos de madres que haban tenido trato carnal con muchos hombres y se ignoraba el padre. b) Hijos Manceres: eran los hijos de mujeres que se encontraban en casas de prostitucin. c) Hijos incestuosos: los nacidos de padres ligados por vnculo del parentesco en grado prohibido. d) Hijos sacrlegos: eran los engendrados por clrigos, frgiles y monjas con votos solemnes de castidad. Tambin de caballero profesos en rdenes militares. e) Hijos adulterinos: son los engendrados por padres ligados por el vnculo del matrimonio. A su vez podan ser adulterinos dobles o sencillos segn que los dos padres o que uno de ellos fuere casado. En el derecho Indiano, en materia de filiacin se aplica el derecho castellano, conforme lo dispone la Recopilacin de 1680.96
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2. Patria Potestad
La patria potestad era el derecho que el padre tena sobre los hijos legtimos, legitimados o adoptivos menores de edad. Con relacin a los otros hijos, no se tenan derechos. Implicaba poderes casi absolutos, incluso se permita la venta o empeo de los hijos en casos de extrema pobreza (Ley 8,tit. 17 P: 4), aunque la influencia del cristianismo inculca mesura y piedad en el castigo de padres sobre los hijos , ya que la crueldad es una de las razones por las que se puede perder la patria potestad. Obligaciones. La primera obligacin es criar y alimentar a los hijos, est a cargo de la madre hasta los tres aos y del padre de all en adelante. La segunda era instruirlos y gobernarlos y si fuera necesario castigarlos moderadamente para hacerse obedecer.
3.3.5 Rgimen Sucesorio

La Herencia es el modo de adquirir universal; es la sucesin en todo el derecho que el difunto tena. Se realiza de dos maneras; a) Por testamento; cuando uno es llamado a la sucesin por el mismo difunto; b) Intestato; cuando la ley llama a alguno a la sucesin. Sucesin por testamento. Testamento es una justa sentencia de nuestra voluntad que expresa lo que quiere que se haga despus de la muerte (Ley. 1 .Tit.1 Partida 6). Formas. Existen 2 formas de testamento; a) el abierto o nuncupativo: que deba hacerse ante siete testigos. b) el testamento escriptis: es el que se hace por escrito, tambin llamado cerrado. Formas y solemnidades. Cualquiera puede testar por escrito o de palabra siempre que tenga entero juicio . Se excluan a los infantes, locos o mentecatos quienes no pueden testar adems se debe cumplir con todas las solemnidades tales como: a) unidad de contexto. b) en presencia de testigos, en los abiertos esto era muy importante fijndose un nmero de 7 como mnimo. c) deban confeccionarse en papel sellados tanto los abiertos como los cerrados. Testamento Militar- Era un testamento ms simple, carente de las solemnidades ordinarias, formulados por los soldados en campaa antes dos testigos y estando en peligro de muerte. Testamento ad pas causas, ciegos y condenados a muerte. El primero era clase de testamento propio del derecho cannico, se exigan slo dos testigos. El segundo, de ciegos, debe ser hecho por escribano real y cinco testigos. El tercero, condenado a muerte, se requiere que sus bienes no hayan sido confiscados ni comprendidos en la sentencia condenatoria97. La desheredacin. Era un acto por el cual los descendientes o ascendientes son privados del derecho que tienen a ser herederos. (Ley 1. tit. 7 , Partida 6). Deben expresar la causa y probarla. Algunas de las causas de desheredacin eran golpear a los ascendientes o maquinar su muerte, menoscabar la hacienda de los ascendientes, acusarlos de delitos por lo que deben morir o ser desterrados, infamarlos, tener acceso con la madrastra o amiga, sabiendo que es de sus ascendientes o la mujer o amiga de su descendiente, ser hechicero o encantadores o vivir con los que lo son, entre otras. Heredero. Es aqul que despus de la muerte del causante le han de suceder en todos sus bienes, derechos y acciones. Pueden ser : a) ex testamento. Son los que el testador nombre. stos pueden ser:
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1) Universales: sucede en todo o parte de los bienes 2) Particulares: sucede en cosa cierta y singular. A su vez se dividen 1) en forzosos o legtimos: hijos y descendientes del testador y sus ascendientes.2) necesarios: son los siervos del testador cuando los instituye por tales, estn obligados a aceptar la herencia y pagar sus deudas. 3) voluntarios: son todos los dems, por que el testador no tiene obligacin de dejarle sus bienes. Beneficio de Inventario. Se le otorga al heredero en atencin que el cargo e heredero es gravoso por cuanto en su carcter de sucesor deba pagar las deudas del difunto. Su efecto es: 1) que habiendo el heredero verificado, no puede ser reconvenido en ms de lo que monte el valor de los bienes que hereda 2) no le puede iniciar pleito mientras le est formando. 3) que en consecuencia puede determinar la renuncia o aceptacin de la herencia. b) ab instato- Intestado: es aqul que no hizo testamento o no lo hizo arreglado a derecho, de suerte que no produjo efecto. Orden en la Sucesin ab intestato: 1).Heredan descendientes. 2) Ascendientes.3) Colaterales. 4) La esposa. 5) El fisco. Luego se limit a parientes de 4 grado. Se regul la cuota parte legtima de los hijos que estaba formada por cuatro quintas partes de la herencia y la de los padres respecto a los hijos fallecidos sin descendencia, por los dos tercios. Se prev mejora del quinto y mejora del tercioCapellanas .Fundacin en la cual ciertos bienes quedan sujetos al cumplimiento de misas y ciertas cargas pas. Rgimen sucesorio en las Indias. Se aplic totalmente el derecho castellano, por supuesto con las excepciones que planteaban las situaciones nuevas. La sucesin de la encomienda. Las encomiendas eran concedidas a los benemritos de Indias durante dos o ms vidas, de tal manera que correspondan a un solo titular, que deba cumplir personalmente o por medio de escudero las obligaciones propias del cargo. Por Real Provisin en 1536 se establecen los efectos sucesorios de la encomienda y el orden en que los descendientes y la mujer sucedan al encomendero, la encomienda se entregara al hijo varn mayor de edad, no quedando hijos a la hija mayor, y sino a la esposa. Luego se extendi a los nietos y nietas. Bienes difuntos. Se trataba de proteger a los herederos de los espaoles que fallecan en Indias para ello se crea un procedimiento y una magistratura especia que en el ao 1606 es ejercida por los alcaldes. La Recopilacin de 1680 estableca que si no haba herederos en Indias, los bienes reducidos a gnero o dinero deban enviarse a Espaa consignarse en la Casa de Contratacin. La Sucesin entre indios. Se consagr la libertad de testar entre los indios98. La sucesin en el derecho Patrio. Sigui vigente el derecho castellano, con las modificaciones indianas, luego vendr la legislacin civil de la mano de Vlez Sarsfield que se ocupa en el cdigo civil de la materia en el libro IV de las Sucesiones.
3.3.6 Obligaciones. Contratos. Cosas

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Obligaciones. La teora de las obligaciones tiene su origen en Roma. Las partidas la definen como una necesidad moral que nos impone el derecho de dar o hacer alguna cosa . Las Partidas las divide en (La ley 5, tit.12 Partida 5):
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a) Las puramente civiles b) Las puramente naturales c) Las propiamente dichas civiles y naturales o mixtas Las partidas autorizaban el embargo de cadveres y la excomunin del deudor reticente, como medida para apremiar a los deudores, adems de ejecucin forzada. En el derecho Indiano: Slo existen preceptos ms o menos espordicos resolviendo algunas situaciones de hecho, creadas por las nuevas circunstancias de tiempo y lugar . Se dictaron algunas limitaciones en cunto a la capacidad de contratar, adelantando un poco al punto siguiente. Algunas de ellas a modo de ejemplo: a) Limitacin a la capacidad e contratacin de las autoridades coloniales, para evitar abusos, se restringe al mximo la capacidad de contratar de los virreyes y su familias b) Limitacin en la capacidad de contratar a clrigos, religiosos y extranjeros. c) Restricciones con relacin al objeto de la contratacin derivada de la poltica econmica y fiscal. En relacin al fletamento (contrato de transporte) se dictaron normas para evitar posibles abusos de maestres y capitanes y amparar la jurisdiccin de las justicias ordinarias en los pleitos que pudieran suscitarse sobre los daos de lo que llevaren los maestres y sus averiguaciones y sobre el pago de los fletes. d) El derecho de obligaciones y los indios; los indios eran personas miserables que necesitaban de una tutela legal. e) En cuanto al pago como forma de extincin de las obligaciones, tambin se dieron para las indias normas signadas por el casuismo. En el Derecho Patrio se mantuvieron las normas de Derecho Espaol. Luego se proyectar para agilizar la percepcin de las deudas, en la Provincia de Buenos Aires, un juicio ejecutivo, que luego ser reglamentado por la ley 50 posteriormente incorporada a los Cdigos de Procedimiento Civil y Comercial con posibilidad de embargo y remate de bienes del deudor. Por ley 514 se prohibi la prisin por deudas. Contratos. En la partida 5 se encuentra su regulacin. Concepto: contrato es el otorgamiento que hacen los hombres unos a otros por palabras con intencin de obligarse, avinindose sobre alguna cosa cierta que deben dar o hacer unos a otros (Partidas)99. Era un acuerdo solemne y severo, formalidades de acuerdo al Derecho Romano, pero con el Ordenamiento de Alcal se aparta de estas formalidades, ahora se puede pactar de cualquier forma y como se quiera, vale de cualquier manera que sea hecho. Con el Racionalismo cambia el centro de actividad de la sociedad al individuo, y comienza a privilegiarse la voluntad del individuo. El contrato ocupa el dentro del sistema jurdico , existe libertad para contratar y fuerza obligatoria del contrato una vez formado, pacta sunt servanda , esta fuerza obligatoria del contrato se impone tanto a las partes como al juez. Nuestro Cdigo Civil se redacta bajo el influjo de estas doctrinas. (Art. 1137 y 1197 del Cdigo Civil). Clasificacin. a) Nominados e innominados b) Unilaterales y bilaterales c) Consensuales o reales d) Verbales literales: conforme a la forma de celebracin
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Elementos. a) Elementos esenciales b) Elementos naturales c) Elementos accidentales De los que pueden contratar. La capacidad era la regla; estando excluidos de ella quienes carecen de razn (locos o desmemoriados, mentecatos); los menores edad; los que estn bajo tutela o curatela; las mujeres casadas; los hijos bajo patria potestad, salvo el caso de disponer de los peculios castrenses y cuasi castrenses100. En Indias existieron algunas incompatibilidades para contratar, (ver punto anterior). Contratos ms comunes. Eran los nominados y considerados en la 5 partida, con el nombre de Prstamo (comodato), depsito, donaciones, compra venta, arrendamientos, de la sociedad (compaas que hacen los mercaderes), fianza, prenda, entre otros, todos stos luego pasaron al nuestro Cdigo Civil con algunos otros tales como cesin de crditos, permuta, locacin de sociedad, etc. Cosas. Rgimen de las cosas. Las partidas contemplan a partir del titulo 28,P .3 y la concepta cmo aquello que no siendo ni persona ni accin, puede ser de alguna utilidad o comodidad al hombre . Vlez Sarsfield, las defina en el art.2311 del C.C: Se llaman cosas en este cdigo, a los objetos corporales susceptibles de tener un valor . La ley 17711, modifica dicho artculo ampliando el concepto y extendiendo el concepto de cosa a las energas y a las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin. Clasificacin de las cosas conforme a las Partidas. Del derecho divino: Las consagradas a Dios o a otros usos de la Iglesia. A su vez pueden ser: a) Sagradas b) Eclesisticas 1. 2. De derecho Humano: son las que estaban en el comercio y pertenecen al dominio de los hombres. Se subdividen en: a) Comunes b) Pblicas c) De universidad o de consejo d) Particulares Las cosas tambin se dividen en corporales e incorporales. Las cosas en Indias. En Amrica los montes, pastos y aguas fueron comunes, los naturales de Indias podan cortar madera libremente de los montes sin que nadie los moleste con tal que no lo hiciesen en forma que pudiese crecer podan retirar plantas y llevarlas a su propiedad. (Ttulo 13 .L.IV, Recopilacin de 1680). La Constitucin Nacional y luego el Cdigo Civil modific la clasificacin castellana e indiana. El aumento de la poblacin, la valorizacin de las tierras y la exaltacin de la propiedad privada, harn perder espacio a las cosas de derecho divino y de uso comn para aumentar las cosas de propiedad particular.101 El Cdigo Civil hace una clasificacin amplia que se establece desde el art.2312 en adelante. Resumiendo y a modo de repaso, algunas de las regulaciones jurdicas. a) El Estado de las personas Por su estado natural, las personas eran consideradas nacidas o por nacer, establecindose una serie de reglas en casos de partos dobles o mltiples.
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Tambin se distinguan varones y hembras, y mayores y menores, adquiriendo la mayora de edad a los veinticinco aos. Adems, por su estado de libertad podan ser libres o siervos, existiendo tambin la categora de libertos para aquellos que, siendo esclavos o siervos haban recuperado su libertad. Por su estado de ciudad se distingua a los ciudadanos y a los extranjeros o peregrinos. Y desde un punto de vista social-poltico se distingua a los nobles y plebeyos. Tambin se establecan reglas especiales para la capacidad e incapacidad de las personas. b) Esponsales Los esponsales eran una institucin en virtud de la cual dos personas se comprometan por s mismos o por sus padres- a contraer futuro matrimonio. Existan diversos tipos de esponsales, ya que podan ser puros y simples, calificados, y condicionales. c) Matrimonio Para contraer vlidamente el matrimonio se requera el libre consentimiento de los contrayentes, estando prohibido el matrimonio incestuoso, irreligioso o daoso. Adems el derecho contemplaba impedimentos dirimentes, que implicaban la nulidad del acto y no podan subsanarse, e impedimentos impedientes, sancionados con diversas penas. d) Rgimen Patrimonial de la Familia El rgimen de bienes de la sociedad conyugal se integraba por bienes gananciales y bienes propios; dentro de estos ltimos se encontraban las donaciones esponsalicias, arras y dote. e) Filiacin En el Derecho Castellano-Indiano se calificaba a los hijos como legtimos e ilegtimos. Dentro de los ilegtimos se encontraban los hijos naturales y los espreos, subdividindose estos ltimos a su vez en espreos propiamente dichos, manceres, adulterinos, incestuosos y sacrlegos. f) Rgimen Sucesorio
La sucesin se poda realizar de dos maneras: por testamento o ab intestato. A su vez, para la sucesin testamentaria se exigan una serie de requisitos y solemnidades, contando como testamentos especiales los testamentos militares, ad pias causas, de ciegos y de condenados a muerte. Se estableca claramente los casos de aquellos que no podan testar, y las causales de desheredacin. g) Contrato Para el Derecho Castellano-Indiano los contratos podas ser nominados o innominados, unilaterales o bilaterales, consensuales o reales,y verbales o literales. En cuanto a sus elementos, se distinguan los elementos esenciales, naturales y accidentales. Tambin se dispona expresamente sobre quienes podan contratar y quienes no. h) Cosas Conforme las Partidas, las cosas podan ser de Derecho Divino o de Derecho Humano. Las de Derecho Divino se clasificaban en sagradas y eclesisticas,
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y las de Derecho Humano en comunes, pblicas, de universidad o consejo, y particulares.
Autoevaluacin
1. Lea atentamente el enunciado y seleccione la nica opcin que usted considera correcta
1. a. b. c. El Derecho Indiano tiene como uno de sus caracteres: Un profundo sentido religioso Una leve influencia religiosa Influencia musulmana
2. Los virreyes eran representantes del rey en Amrica, adems de virrey ejerca la funcin de: a. Gobernador, capitn general y presidente de las audiencias de su distrito b. Capitn general c. Capitn general y presidente de las audiencias de su distrito 3. El recurso de segunda suplicacin se interpona en contra de las sentencias: a. De las Audiencias b. Del Consejo de Indias c. Del Cabildo 4. Determinar el buen o mal desempeo del funcionario en su oficio era el objetivo principal: a. De las visitas b. Del juicio de residencia c. De las pesquisas 5. a. b. c. 6. a. b. c. La Recopilacin de 1680 comprende: Varias materias Ordenadas en 9 libros Varias materias ordenadas en 11 libros Varias materias por secciones Las primeras ordenanzas relativas al trabajo de los indios fueron: Las ordenanzas de Alfaro Las ordenanzas de Hernandarias y Alfaro Ninguna de las opciones es correcta
2. Responda las siguientes preguntas y resuelva las consignas

1. Defina al Derecho Indiano.
2. Con relacin a la recopilacin de 1680: Mencione las notas ms distintivas de la obra y como est clasificada, indicando las materias reguladas en la misma. 3. Para qu fines se crea la Casa de Contratacin? Dentro de qu estructura? 4. Describa dentro del gobierno local de las Indias, la etapa de los adelantados. 5. Cules era las funciones de los Cabildos?
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6. a) Presente una clasificacin de los funcionarios de la administracin de Justicia Indiana. b) Describa brevemente la funcin de al menos dos de ellos. 7. Describa la condicin jurdica del Esclavo.
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Claves de autoevaluacin
1.
1. 2. 3. 4. 5. 6. a) a) a) b) a) b)
2. Respuestas
1. Derecho sancionado en Espaa especialmente para Amrica rigi en Amrica durante tres siglos de dominacin espaola, e incluso tuvo vigencia posterior. 2. Se promulga en el reinado de Carlos II -Obra monumental de disposiciones jurdicas- Comprende varias materias Ordenadas en 9 libros. Libro I. Se refiere a los asuntos religiosos Libro II. Se ocupa de la estructura del gobierno indiano. Libro III. Resume los deberes, competencia, atribuciones y funciones de virreyes y gobernadores. Igualmente hace referencia a la organizacin militar indiana. Libro IV. Se ocupa de todo lo concerniente al descubrimiento y la conquista territorial. Normas de poblamiento, reparto de tierras y las relacionadas con las obras pblicas y minera. Libro V. Legisla sobre diversos aspectos del derecho pblico Libro VI. Se ocupa fundamentalmente de la situacin de los indgenas (condicin social, rgimen de encomiendas, tributos, etc.). Libro VII. Resume todos los aspectos vinculados con la accin policial. Libro VIII. Legisla sobre la organizacin rentstica y financiera. Libro IX. Se refiere a la organizacin comercial indiana y a los medios de regularla, con especial referencia a la Casa de Contratacin y a los sistemas de comercio. 3. La Casa de Contratacin fue el primer rgano residente en Espaa creado en 1503 especialmente para Amrica. Se enmarca dentro de la organizacin poltica Indiana. La casa fue centro de comercio y navegacin con sede en Sevilla Realiza un estricto control del comercio vigilando el rgimen del monopolio impuesto en Amrica. Tambin atiende algunos intereses fiscales. 4. Podemos diferenciar tres etapas bien marcadas en el Gobierno local de las Indias: 1-Adelantados.2-Gobernadores.3-Virreyes. Los Adelantados aparecen en primera la etapa la conquista se caracteriza por ser una empresa privada financiada por los particulares a travs de los contratos de las capitulaciones que se hacan con el rey y que traan a cambio una serie de ttulos de nobleza y beneficios econmicos. Por razones de orden econmico, para abaratar la conquista se contrata al adelantado que financia todo a cambio de los privilegios .Tenan funciones de Gobierno, justicia y guerra. Podan dictar ordenanzas generales, que requeran la confirmacin del rey pero mientras tanto se aplicaban. Aceptada las capitulaciones, el adelantado reclutaba la gente mediante el pregn. En el Ro de la Plata el primer adelantado
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fue Pedro de Mendoza, designado por Carlos I en 1534, quien realiza la primera fundacin de Buenos Aires. 5. Los Cabildos fueron una de las primeras instituciones espaolas trasladadas a Amrica para su gobierno. La funcin fundamental era la de administracin de justicia y gobierno de la ciudad. Haba tres categoras de personas que integraban los cabildos: a) Los Alcaldes Ordinarios: en la mayora de los cabildos haba dos, en los menor importancia uno. Funcin primordial: presidir el cabildo. b) Los Regidores y los Alcaldes: tenan voz y voto dentro del cabildo segn el orden jerrquico. c) Otros funcionarios especiales: tenan voz pero no voto. Tenan funciones judiciales-tanto como cuerpo como individualmente algunas de sus autoridades tenan funciones criminales y civiles. Gobierno Comunal. Estaba a su cargo el cuidado de la ciudad, tareas edilicias, de asistencia social, instruccin primaria y seguridad. Legislativas. Daba lo que podramos llamar ordenanzas municipales. Militares: Todo vecino desde los 15 aos formaba parte de la milicia comunal. 6. funcionarios de la administracin de Justicia Indiana: segn el origen de su nombramiento y sus respectivos fueros en jueces: capitulares, reales, eclesisticos, y jueces de la real audiencia, a los que hay que agregar los fueros especiales. 7. La regulacin jurdica de los esclavos se encontraba en Las partidas (LV, tit.XXI leyes 1 a 8) aplicables a Amrica. El concepto fue desarrollado como servidumbre. Como cosa que era poda ser vendida, empeada, usados, subastados judicialmente, usufructuados, etc.
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monrquico. La Constitucin de 1819.

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UNIDAD 6: LAS REFORMAS CONSTITUCIONALES. EL MODELO REPUBLICANO

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Derecho Visigodo Derecho Foral Derecho Castellano Derecho Cannico

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Espaa en la Edad Media

Derecho Castellano de influencia: romnica

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Derecho patrio de influencia, disputas y bsqueda de soluciones en el derecho:

Desarrollo de los contenidos UNIDAD 1

ORTIZ PELLEGRINI Miguel

1.1 Historia Concepto

Historia del derecho. La Pennsula hispnica en la edad Media

Conocimiento cientfico y hermenutico del pasado humano con significatividad presente

Citado. por ORTIZ PELLEGRINI

Miguel ngel, Op.cit. p.14.

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1.2 Historia del Derecho: concepto, caracterizacin, metodologa

Historia del derecho. La Pennsula hispnica en la edad Media

ORTIZ PELLEGRINI Miguel Autores citados por ORTIZ

ngel, Op.cit. p.18..

b) Etapa Crtica Momentos:

PELLLEGRINI Miguel ngel, Op.cit. p.18.

Historia del derecho. La Pennsula hispnica en la edad Media

de autenticidad de veracidad hermenutico de valoracin

c) Etapa de Sntesis Momentos: de seleccin de ordenacin de creacin

d) Etapa de Exposicin Momentos: de composicin de conformacin de presentacin6

Historia del Derecho: concepto, caracterizacin, metodologa