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PROMUEVE DEMANDA POR ACCIDENTE DE TRABAJO FUNDADA EN EL DERECHO COMUN. PLANTEA INCONSTITUCIONALIDAD. FORMULA RESERVA DEL CASO FEDERAL.

Seor Juez: DANIEL RAUL FERNANDEZ, abogado constituyendo domicilio procesal en , a V.S. digo: I.- PERSONERIA: Tal como la acredito con la copia simple de poder vigente, , me ha designado su mandatario para que la represente en este juicio en el que acta por s y en representacin de sus hijas menores de edad. En tal carcter solicito se me tenga y reconozca. II.- LEGITIMACION ACTIVA: Conforme surge del acta de matrimonio que se adjunta, mi mandante es la cnyuge suprstite de , quien falleciera el da del mes de del corriente ao. De la unin de mi instituyente con el seor nacieron las dos nicas hijas del matrimonio: , nacida el , y , nacida el Como consecuencia del fallecimiento del seor en el accidente de trabajo que seguidamente se relatar, la seora ha quedado como nica titular de la patria potestad y representante legal de las menores. III.- OBJETO: En cumplimiento del mandato conferido, vengo -en nombre y representacin de mi mandante- a promover demanda por la suma de pesos trescientos noventa mil ($ 390.000.-), o lo que en ms o en menos resulte de la prueba a producirse en autos, con sus intereses y costas, en concepto de indemnizacin por daos y perjuicios contra S.A., con domicilio en la calle ; , con domicilio en la calle ; y derecho que paso a exponer. IV.- HECHOS: ingres a trabajar al servicio de S.A., bajo relacin de dependencia, el del mes de de Cumpla tareas en el horario de lunes a sbado de a , encontrndose categorizado como ayudante en el marco de la ley 22.550. Desde su ingreso fue destinado a cumplir tareas en la Terminal de Puerto Nuevo, cuya concesin se encuentra a cargo de la codemandada S.A. para realizar, S.A., con domicilio en la calle , en concepto de indemnizacin por daos y perjuicios conforme a las consideraciones de hecho y de

entre otros, trabajos de reforzamiento y perforacin del muelle para la instalacin de anclajes. Estas tareas se realizaban contra la pared externa del muelle, sobre las aguas del Ro de la Plata, con una mquina perforadora Fraster dispuesta en forma oblicua contra la pared del muelle y colocada sobre una plataforma de hierro, sobre la cual trabajaban tres o cuatro operarios. Una vez realizada la perforacin, se colocaba dentro del anclaje. La plataforma era sostenida sobre el ro por medio de una gra. Cuando se realizaba la tarea de perforacin contaba con un doble sostn: dos tensores sujetados a cada uno de los extremos de la plataforma se unan y sujetaban en un enganche inferior de la gra, en tanto que de cada uno de los cuatro extremos de la plataforma salan otros tantos cables de acero que se unan en un punto central a una argolla, enganchada a la gra. De esta manera la plataforma deba permanecer fija contra la pared del muelle. Para realizar la perforacin, a fin de colocar el anclaje, se movilizaba la plataforma mediante maniobras efectuadas por la gra, para lo cual se retiraban los dos tensores externos, quedando la plataforma mvil. Al finalizar el da de trabajo, la plataforma era izada al muelle para bajar a los operarios que trabajaban sobre ella. A la fecha de ingreso de demandada haca aproximadamente dos meses que la

realizaba tareas en la Terminal , habindose colocado ya ms de

cincuenta y cuatro anclajes, utilizando para ello gras alquiladas a la demandada , que gira en el mercado bajo el nombre de fantasa de gras . Cuando se iniciaron las actividades, el trabajo se realizaba con una gra de ciento veinte toneladas, luego la cambiaron por una de noventa, ms adelante por una de treinta y seis toneladas, y el da de de 199 por la noche fue llevada al lugar de trabajo una gra de veinte toneladas y media. Se trataba de una P & H Omega X con brazo telescpico al que se le poda agregar un pescante para alargar el accionar del equipo, montada sobre un chasis con cuatro ruedas.

La mquina puede operar sobre sus neumticos o, cuando las cargas son importantes, debe desplegar cuatro soportes laterales bien extendidos, de los que apoyan cuatro pistones hidrulicos sobre los que se sustenta, quedando las ruedas a unos centmetros del suelo. Para el funcionamiento y uso de este tipo de equipo es de fundamental importancia la proporcin que debe guardarse entre carga/distancia, ya que a medida que el brazo de la gra se alarga y se inclina, la carga mxima de sustentacin disminuye abruptamente, por lo que existe para cada longitud del brazo telescpico un ngulo determinado en funcin de la carga mxima que soporta. Si ste se supera, produce el volcamiento y desplazamiento de todo el equipo hacia la zona en que se encuentra la carga. Se trata de una simple relacin de equilibrio entre el equipo, el ngulo de trabajo, la carga y el contrapeso. La P & H Omega es una gra para terrenos difciles de 20.5 toneladas; dicha capacidad es la que puede soportar verticalmente, disminuyendo la misma a medida que vara el ngulo y se extiende el ptico de la pluma. El da del mes de 199 , el esposo de mi mandante, , baj junto con su compaero , en la plataforma sostenida por la gra citada, para realizar tareas de perforacin de muelle y colocacin de anclajes. Era su tercer da de trabajo y el primer da que se trabajaba con la gra de 20.5 toneladas. La gra, ubicada entre 1,80 a 2 metros del borde del muelle, Drsena , Seccin , era conducida por el demandado , dependiente de . Siendo aproximadamente las horas del da antes referido, y se

encontraban sobre la plataforma mvil. La gra estaba realizando maniobras para alcanzar el extremo del anclaje que se estaba colocando y que no haba terminado de entrar en la pared del muelle. El extremo del anclaje se encontraba a unos cinco metros aproximadamente del borde del muelle, y hasta all fue extendida la gra con la plataforma para que los trabajadores, desde el extremo, a una distancia de cinco metros del agua y a fuerza de golpes de maza, hicieran entrar el anclaje. Dada la distancia que deba recorrer el brazo de la gra, no pudo soportar el peso de la plataforma y pese a que la gra se encontraba apoyada sobre los cuatro pistones hidrulicos laterales, stos no resistieron el peso, pues se sobrepasaron las condiciones de equilibrio del equipo, producindose el desplazamiento de la gra. En cuestin de segundos se rompieron por torsin los

elementos de apoyo, los que al deformarse, y dado el equilibrio reinante, produjeron la cada de la mquina hacia el agua. El demandado salt de la cabina de mando, salvando as su vida, y cayeron

mientras que la gra junto con la plataforma en la que estaban abruptamente al ro desapareciendo todos de la superficie. Tanto como

salieron en forma inmediata a flote. Desde la orilla otros

compaeros trataron de auxiliarlos arrojndoles salvavidas. , milagrosamente, logr aferrarse a uno de ellos, no corriendo con la misma suerte , quien pese a los denodados esfuerzos no logr alcanzarlos y luego de unos segundos volvi a desaparecer, esta vez en forma definitiva, de la superficie. Al hacerse presente la dotacin de asistencia y salvamento dependiente de la Prefectura Naval Argentina, y luego de ms de diez minutos de exhaustiva bsqueda, fue hallado sobre el lecho del ro el cuerpo sin vida de La autopsia practicada sobre la vctima fatal del accidente concluy que la muerte de -quien al momento del accidente contaba con slo 26 aos de edad- fue por asfixia por inmersin. intent salvar su vida pero la ausencia de elementos de seguridad idneos y de personal competente que actuara en forma inmediata hicieron infructuoso su esfuerzo. Efectivamente, ni a ni a se les entregaron chalecos salvavidas, tampoco haba cerca del lugar del accidente personal de rescate, botes con personal entrenado a bordo, boyas salvavidas o simplemente alguna red de contencin. Lo cierto es que, de no haberse utilizado una gra de menor capacidad a las que se venan utilizando en los meses anteriores, el accidente no hubiera ocurrido. Pero lo ms grave -aun cuando el accidente, por cualquier motivo, hubiese ocurrido- es que de haberse adoptado mnimas condiciones de seguridad hoy no estara muerto. A tres das de haber ingresado a trabajar, el joven fue condenado a

muerte, al ser destinado a realizar tareas extremadamente peligrosas sobre las aguas del Ro de la Plata sin un mnimo de garantas para su seguridad y sin un

entrenamiento previo, no slo en el tipo de tareas altamente especializadas a las que fue destinado sino fundamentalmente en seguridad e higiene del trabajo. La baja del costo laboral alcanzado mediante el incumplimiento de las medidas de seguridad y la reduccin del gasto de alquiler de maquinaria, mediante la renta de una gra de menor capacidad, no slo cobr la vida de y viuda a mi mandante, a los 25 aos. Por todo lo expuesto, se viene a reclamar en autos por los daos y perjuicios que la muerte de ha causado a mi mandante y a sus hijas menores. V.PLANTEA INCONSTITUCIONALIDAD DEL ARTICULO 39, sino que destruy una joven familia, dejando sin padre a dos menores de 2 y 3 aos de edad

PARRAFOS PRIMERO Y SEGUNDO DE LA LEY 24.557: 5.1. Que en tiempo y forma se viene a plantear la inconstitucionalidad del artculo 39, primeros dos prrafos de la ley 24.557, en cuanto dispone: 1. Las prestaciones de esta ley eximen a los empleadores de toda responsabilidad civil, frente a sus trabajadores y a los derechohabientes de stos, con la sola excepcin de la derivada del artculo 1072 del Cdigo Civil. 2. En este caso, el damnificado o sus derechohabientes podrn reclamar la reparacin de los daos y perjuicios, de acuerdo a las normas del Cdigo Civil... . La normativa cuestionada altera profundamente los principios, derechos y garantas en que se basa nuestra Ley Fundamental. En especial quebranta el principio de no-discriminacin consagrado en el artculo 16 de la Constitucin Nacional y el derecho de defensa en juicio conforme al artculo 18 de la Constitucin Nacional, el artculo 14 bis en cuanto cercena el derecho a una reparacin integral, el artculo 19 en cuanto se funda en el principio de no daar a nadie, el artculo 17 referido al derecho de propiedad en el sentido amplio que le confiere reiterada jurisprudencia de nuestro ms Alto Tribunal, los incisos 22 y 23 del artculo 75 de la Constitucin Nacional, y el Prembulo en cuanto prescribe afianzar la justicia. 5.2. Violacin del principio de igualdad y no-discriminacin: El artculo 39 en sus dos primeros prrafos violenta claramente el principio de igualdad y nodiscriminacin, cuando cercena la posibilidad del trabajador dependiente de accionar por la reparacin integral del Derecho Civil de la que gozan todos los habitantes de la Nacin (art. 1 del Cd. Civil), tanto en el supuesto de culpa (art. 1109 del Cd. Civil) o de riesgo o vicio de la cosa (art. 1113 del Cd. Civil).

Slo habilita restrictivamente la va del delito civil (art. 1072 del Cd. Civil) hecho a sabiendas y con intencin de daar. Este supuesto es de tal estrictez que no existen antecedentes jurisprudenciales sobre la aplicabilidad de dicha norma. No cabe imaginar una accin intencional y a sabiendas del empleador donde concurra lo cognoscitivo con lo volitivo. Es decir, no slo previsto por el agente daoso, sino ser querido por ste. De tal modo, la intencin perversa del legislador, al otorgar como nica va la establecida en el artculo 1072 del Cd. Civil, lo que en verdad quiso fue impedir absolutamente el acceso a la reparacin integral de la que gozan todos los habitantes de la Nacin. Existe discriminacin cuando personas de determinado grupo no son tratados de acuerdo a los cdigos institucionalizados universales. En este caso se violenta el principio de igualdad ante la ley en beneficio injustificado del empleador responsable. Intentar negar la responsabilidad por el riesgo de la maquinaria industrial y los vicios de la misma, como pretender exonerar al empleador cuando ha habido culpa de su parte, es inadmisible en el marco de nuestro Derecho Constitucional. Desconocer el concepto del riesgo creado; pretender borrar el hecho del dependiente, la negligencia, el incumplimiento de los deberes de seguridad o de las normas de seguridad e higiene del trabajo, es convertir al trabajador en un ciudadano de segunda, desprotegido del Cdigo Civil y estableciendo el derecho empresario de expropiar la integridad psicofsica del trabajador a cambio de una nfima cuota mensual. Nunca antes nuestro Derecho positivo efectu una regresin semejante. La ley 9688 en su redaccin original en 1915 ya estableca la posibilidad de optar por la accin civil fundada en la negligencia del empleador (recordemos que la responsabilidad por el riesgo o vicio fue incorporada al Cdigo Civil con la sancin de la ley 17.711). Tampoco se observa en el Derecho Comparado antecedentes que impongan una restriccin al derecho a una reparacin integral con fundamento en las normas del Cdigo Civil. Por ejemplo, en Espaa, la ley 31/1995 del 8 de noviembre de 1995 establece que sin perjuicio de las reparaciones econmicas que surgen del sistema tarifado especial, la responsabilidad que se regula es independiente y compatible con las de todo orden, incluso penal, que puedan derivarse de la infraccin.

En Chile, en un sistema que se apoya en tcnicas de seguro social, con financiamiento a cargo de los empleadores, el artculo 69 de la ley 16.744, inciso b), establece que la vctima y dems personas a quienes un accidente o enfermedad cause dao, podrn reclamar al empleador o terceros responsables del accidente, tambin las otras indemnizaciones a que tengan derecho con arreglo a las prescripciones del Derecho comn, incluso el dao moral. La ley uruguaya 16.074 establece la responsabilidad civil del empleador cuando haya mediado dolo o culpa grave en el incumplimiento de las normas sobre seguridad y prevencin (art. 7, primer prrafo). Finalmente en Brasil, conforme al artculo 121 de la ley 8213 del ao 1991, se establece que el pago por la previsin de las prestaciones por accidente de trabajo, no excluye la responsabilidad civil de la empresa ni de otros. Los que ejemplos que corroboran la discriminacin invocada son incontables. Por ejemplo, si a causa de una explosin en un establecimiento fabril fallecen dos personas, una dependiente y la otra un tercero que eventualmente se encontraba en el lugar, los derechohabientes del segundo tendrn derecho a un resarcimiento integral, en tanto que los del primero tendrn slo derecho a una renta mensual complementaria, cuyo monto surgir de la inversin de un capital que no podr exceder de $ 55.000.-, monto recientemente elevado a $ 110.000.-. Los herederos del tercero accidentado, adems de los beneficios previsionales podrn reclamar a la empresa la reparacin integral por todos los daos y perjuicios sufridos sin lmite preestablecido, con fundamento en los artculos 1113 y 1109 del Cdigo Civil. De no existir la veda del artculo 39 de la ley 24.557, los derechohabientes del trabajador gozaran del mismo derecho a reclamar una indemnizacin sobre la base de los artculos 1113 y 1109 del Cdigo Civil. Las contradicciones del ejemplo antedicho con la garanta de igualdad ante a la ley (art. 16, Constitucin Nacional) son flagrantes. En el plano del Derecho Internacional del Trabajo, el Convenio Internacional 111 de la Organizacin Internacional del Trabajo (ratificado por nuestro pas) consider discriminatoria toda distincin, exclusin, restriccin o preferencia, que tenga por objeto o por resultado anular o menoscabar el reconocimiento, goce o

ejercicio, en condiciones de igualdad, de los derechos humanos y libertades fundamentales de las personas. Los principios de igualdad y no-discriminacin tambin se encuentran consagrados en diversos tratados y pactos incorporados a la Constitucin Nacional por el artculo 75, inciso 22 (a partir de la reforma de 1994). As, la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaracin Universal de Derechos Humanos; la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos se consideran complementarios de los derechos y garantas reconocidos en la Ley Fundamental. No existe una razn jurdica para esta discriminacin negativa; nadie, ni una ley, puede privar a un sector de la sociedad de los derechos que les son reconocidos a los restantes habitantes de la Nacin. La norma discrimina a los trabajadores y sus derechohabientes por su condicin de tales. La garanta constitucional de igualdad no queda salvada por dispensar igual trato a los trabajadores en si, en la medida que el mismo es diferente al conferido a las vctimas que no revisten tal condicin. Tampoco puede sostenerse que exista alguna ventaja de tipo probatorio a favor de los trabajadores vctimas de accidentes laborales. Las anteriores leyes (9688 con sus reformas e inclusive la ley 24.028) se sancionaron para mejorar el status jurdico de los trabajadores y otros grupos sociales facilitndoles el rgimen probatorio (a cambio de la tarifacin para los responsables). Las leyes especiales de accidentes proveyeron un rgimen adiciona alternativo al rgimen comn, pero sin reemplazar a este ltimo, como s lo hace la ley 24.557 (cfme. Maza, Miguel A; Unas pocas pero crticas observaciones sobre la Ley de Riesgos del Trabajo o una involucin de 80 aos; Relaciones Laborales y Seguridad Social; ao I; n 12; febrero 1986; pg. 1340). La veda de artculo 39 de la LRT considera que la condicin del trabajador es un dato de diferenciacin objetiva relevante y suficiente para darle un trato peyorativo y excluirlo as -a l y a su familia- del derecho a la reparacin integral del dao que, frente a idnticas situaciones, se reconoce al resto de las personas. Tal limitacin legal vulnera un extenso abanico de garantas constitucionales que, reforzadas con la incorporacin de los tratados con jerarqua constitucional (art. 75, inc. 22 Constitucin Nacional), la descalifican absolutamente en cuanto se trata de

una discriminacin inadmisible y, como tal, lesiva de derechos humanos fundamentales (cfme. Ackerman, Mario E.; D.T. 1996-A-662). Es cierto que en otras legislaciones pueden existir algunas limitaciones en el acceso a otras fuentes de reparacin que no sean las especiales por accidente o enfermedad laboral, pero en ningn caso el sistema coexiste con un rgimen resarcitorio tan misrrimo y contrario para la integralidad de la reparacin como lo es el instaurado por la ley 24.557. Se produce un verdadero proceso apartheid para separar a los trabajadores vctimas de un infortunio laboral y sus derechohabientes de la normativa comn (art. 1 del Cd. Civil). No podra afirmarse que los trabajadores recuperan sus derechos a la normativa del derecho comn cuando abandonan temporal o definitivamente la esfera de la dependencia laboral y recuperan su carcter de simples habitantes. Este argumento es ms aparente que real. Precisamente, el trabajador pasa la mayor parte de su tiempo vital activo sometido al riesgo industrial y a disposicin del empleador (en el establecimiento o in itinere). De tal modo que resulta paradjico y contradictorio que cuando mayor probabilidad existe de sufrir un dao por riesgo o vicio o culpa, la vctima laboral queda desprotegida del resarcimiento integral. 5.3. Alteracin del principio de progresividad : Se violenta el principio de progresividad al restarse derechos sociales adquiridos por los trabajadores y reconocidos por el Estado a travs de la sancin de legislacin que lo amparaba de modo progresivo. A la inversa, la L.R.T. utiliza el sistema tarifario encubriendo un tratamiento peyorativo a las vctimas de siniestros laborales. Se inspira en un criterio de regresividad contrario al mandato constitucional. Como establece el art. 75, inciso 23 de la Constitucin Nacional, el estado se encuentra obligado a legislar y promover medidas de accin positiva que garanticen la igualdad real de oportunidades y de trato, y el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por esta Constitucin y por los tratados internacionales vigentes sobre derechos humanos, en particular respecto de los nios, las mujeres, los ancianos y las personas con discapacidad. Las prestaciones dinerarias otorgadas por la ley 24.557 son nfimas, pudiendo calificarse de confiscatorias para la vctima del infortunio laboral. Hay abuso y exceso en la tarifacin, lo que otorga mayor justificacin al reproche constitucional del art. 39 de la L.R.T., ya que prcticamente se inhibe el acceso al resarcimiento integral.

Sobre el particular, autorizada doctrina ha sealado que es inherente al sistema de la rentabilidad que haya una mezquindad, y las prestaciones son mezquinas fundamentalmente en su dimensin dineraria y en las prestaciones, aunque se hable despus con gran despliegue semntico de la recalificacin, de la reubicacin. Pero lo cierto es que lo que funciona es un acotamiento de las prestaciones. No es cierto que las prestaciones de la L.R.T. vayan a ser un sistema integral. Tampoco es cierto que haya una transferencia a la Seguridad Social. Lo que existe fundamentalmente es la sustitucin y la apertura de un gran negocio (cfme. intervencin del doctor Moiss Meik a las Jornadas de Anlisis y Debate sobre Accidentes y Enfermedades del Trabajo, 29 y 30 de marzo de 1996, Centro Cultural Gral. San Martn). Las afirmaciones precedentes sirven tanto para calificar las prestaciones dinerarias temporarias (Incapacidad Laboral Temporaria, ILT) como las permanentes (Incapacidad Laboral Permanente Provisoria y Definitiva). Las temporarias resultan inferiores a los salarios por enfermedad inculpable previstos por el artculo 208 de la LCT. Es decir, que la LRT coloca en peor situacin al trabajador que sufri un accidente o enfermedad vinculados al trabajo que aquel que padece una enfermedad inculpable. La base de las prestaciones dinerarias a las que dan origen la incapacidad laboral permanente provisional o definitiva es aun menor a las temporarias. Si la vctima tuviera una minusvala inferior al 66 % de la TO, la prestacin se calcula tomando en consideracin slo el 70 % del Ingreso Base. En el caso de que la incapacidad se convierta en definitiva, se considera slo el 55 % del Ingreso Base. La incapacidad total y permanente superior al 50 % de la TO -disposicin final, segundo prrafo- es reparada mediante una renta peridica. Asimismo, es reprochable que se reitere la injusta proporcionalidad del tope que ya prescriba el artculo 8, inciso a), de la ley 24.028. En este sentido, parece oportuno sealar que ya la jurisprudencia ha tenido oportunidad de pronunciarse opinando que los topes parciales desnaturalizan la institucin de los topes legales. En efecto, si tomamos en cuenta que la norma aplicable estatuye un tope fijo inalterable de $ 55.000, luego de someter el resarcimiento a un nuevo tope proporcional a la incapacidad del trabajador, implica un retaceo a su indemnizacin totalmente desproporcionado y ajeno a la naturaleza de un tope indemnizatorio. Desde esta perspectiva, el llamado tope parcial no

apunta a establecer un lmite cuantitativo a la indemnizacin, sino que opera como un nuevo dato que se incorpora a la frmula legal, y que confisca, en consecuencia, buena parte del resarcimiento que la misma norma considera justo ... (cfme. sent. 9355, Juzg. Nac. Trab. n 32, autos NAPOLI, VICTOR C/EDESUR S.A. S/ACCIDENTE LEY 24.028, confirmada por la Cm. Nac. Apel. Trab., Sala II, 30/6/97, indita). 5.4. Transgresin del principio protectorio, artculos 14 bis, 17 y 18 de la Constitucin Nacional: La Ley de Riesgos del Trabajo (como antes la ley 24.028) asume una posicin abiertamente desprotectoria al colocar a la vctima laboral en la peor situacin respecto de cualquier categora de sujetos afectados por daos en circunstancias provenientes de actividades riesgosas similares a la que se desenvuelve la relacin laboral. Se produce una fractura de la lgica igualitaria general de otorgar especial tutela a quien est en inferioridad de condiciones. Se violenta el derecho a una reparacin integral por un dao injustamente sufrido, derivado del artculo 19 de la Constitucin Nacional. Se quebranta el principio de equidad al imponer a los trabajadores la abstencin de reclamar un resarcimiento integral. Se efecta una limitacin irracional del derecho de propiedad y acceso a la justicia. Se rompe la transaccionalidad de un sistema tarifado especial, por cuanto el trabajador no obtiene ninguna ventaja comparativa que equilibre esta prdida de derechos. Se afecta el derecho de propiedad del trabajador, dueo de su fuerza de trabajo, a una reparacin integral de los daos sufridos (art. 17 de la Constitucin Nacional). Se contravienen los conceptos ms elementales de la teora general del Derecho de Daos. En efecto, resulta inadmisible la dispensa de culpa por los incumplimientos a las leyes de seguridad industrial. No cabe admitir en nuestro rgimen constitucional un sistema de financiacin de las consecuencias de la propia antijuricidad de la conducta de la empleadora, como se ha demostrado en autos. Es inadmisible la clusula de dispensa total de la responsabilidad por culpa, puesto que se tratara de una clusula excluyente que atenta contra el bien comn.

De esta manera se viola el debido proceso al dispensarse la culpa del empleador e impedir al trabajador accionar por la va del Derecho comn. (art. 18 de la Constitucin Nacional). Sobre el particular, se ha opinado que: Lo que no ha tenido en cuenta el legislador es que la culpa tampoco puede dispensarse sin perjuicio de la inexistencia de un texto igual para este supuesto. La doctrina ms calificada ha enseado desde antiguo que un anlisis hermenutico de la ley impide la dispensa de la culpa cuando est en juego el orden pblico o cuando lo que se pretende dispensar es la culpa grave y aun la culpa leve de una obligacin esencial o la incluida en un contrato de adhesin... Todo ello trae como consecuencia que aunque la ley no ampara conductas dolosas, si est avalando conductas culposas y que ello est prohibido para los particulares; cmo no habra de estarlo, entonces, para el legislador... De tal manera, parecera que se toca entonces el derecho constitucional de igualdad ante la ley... (Ferreiros, Estela M., Constitucionalidad de la Ley de Riesgos del Trabajo, en Doctrina Laboral, marzo de 1997, pg. 319). 5.5. Deber de no daar: artculo 19 de la Constitucin Nacional : Nuestro Mximo Tribunal ha dispuesto que el principio de no daar tiene raigambre constitucional en el artculo 19 de la Constitucin Nacional, en cuanto prohibe a los hombres daar al prjimo (CSJN, 5/8/86, SANTA COLOMA, LUIS Y OTROS C/FERROCARRILES ARGENTINOS). Nuestro Mximo Tribunal reconoci que los artculos 1109 y 1113 del Cdigo Civil slo consagran el principio general establecido en el artculo 19 de la Constitucin Nacional que prohibe a los hombres perjudicar los derechos de un tercero. El principio alterum non laedere, extraablemente vinculado a la idea de la reparacin, tiene raz constitucional y la reglamentacin que efecta el Cdigo Civil en cuanto a las personas y las responsabilidades consecuentes no las arraiga con carcter exclusivo y excluyente en el Derecho Privado, sino que expresa un principio general que regula cualquier disciplina jurdica (CSJN, 5/8/86, GUNTHER, FERNANDO R. C/NACION ARGENTINA, Fallos 308:1118). En sentido coincidente, la Corte se pronunci en VALENZUELA, RUBEN C/LA NACION, ESTADO MAYOR DEL EJERCITO, 25/8/92. Tambin el Alto Tribunal ha considerado inicuas las indemnizaciones por accidente por efecto de la variable de no actualizar el salario mnimo vital y mvil. Esta cuestin se vincula al artculo 14 bis en cuanto resulta de la norma constitucional que recepta implcitamente los principios del Derecho del Trabajo y la Seguridad Social conculcados con la normativa cuestionada. En especial, se

quebranta la obligacin constitucional del artculo 14 bis de que se aseguren condiciones dignas y equitativas de labor, porque el Estado incumple el mandato de asegurar los beneficios de la seguridad social, la que tiene carcter integral e irrenunciable. 5.6. Debate parlamentario y pronunciamientos acadmicos : Abona lo expuesto acerca de la inconstitucionalidad del artculo 39 de la ley 24.557 el debate parlamentario previo a la sancin de la norma, cuando se la trat en particular. Legisladores del oficialismo advirtieron sobre el agravio constitucional del mismo. As, el diputado Duraona y Vedia expresaba: ...Como deca, un artculo redactado en esta forma sin ninguna duda va a dar lugar a la declaracin de inconstitucionalidad, a la que temen varios diputados... Una exoneracin de responsabilidad o extincin de obligaciones puede provenir de un contrato o de una ley, pero en estos casos la ley tiene que especificar de modo concreto en que consiste la causa de la exoneracin. En ese sentido, expresar que las prestaciones de esa ley eximen de responsabilidad constituye una frase ambigua que oscurece el contenido de lo que se quiere determinar y que sin duda acarrear grandes conflictos en la aplicacin de este precepto.... El diputado Garay manifest en la misma oportunidad: Quiero hablar con motivo de la consideracin de este artculo, fundamentalmente para no incurrir en una actitud cmplice por un hecho realmente grave que est por consumarse en esta sesin... estamos por violar groseramente la Constitucin, ya que sta establece la igualdad ante la ley sin ninguna clase de privilegios, ya que le estaramos impidiendo al trabajador la va civil para reclamar la indemnizacin integral por el dao sufrido, y a sus derechohabientes, en caso de muerte... el obrero que sufre un accidente mientras est paseando... puede lograr una reparacin integral, mientras est paseando... puede lograr una reparacin integral, mientras el que va a trabajar y realizar la ms noble de las tareas, como buscar su sustento y el de su familia, est concebido como un minusvlido del Derecho, ya que slo puede reclamar en forma parcial y el Estado le da la espalda.... En el mismo tono se expresaron la mayor parte de los legisladores intervinientes en el debate (diputados Brunelli, Estvez Boero, Alcides Lpez, Maidana, Dign y Noveau). Pese a ello, la norma cuyo reproche constitucional se expone fue sancionada por abuso de mayora por el oficialismo. En otro orden de ideas, han sido unnimes los reproches constitucionales al artculo 39 de la LRT, por parte de los distintos eventos acadmicos de indudable valor doctrinario.

En las XV Jornadas de Derecho Civil se concluy que: Es discriminatorio el artculo 39 de la LRT en cuanto priva a las vctimas de infortunios laborales de acceder a la tutela civil que gozan todos los habitantes conforme el Derecho comn (Conclusin n 23). Las VI Jornadas de Responsabilidad sobre Riesgos del Trabajo , celebradas el 8 y 9 de diciembre de 1995 en Mar del Plata, convocadas por la Fundacin de Altos Estudios Sociales, hizo suyas las conclusiones de las Jornadas precitadas, y, adems, sostuvo la inconstitucionalidad del artculo 39 de la ley 24.557 en cuanto en violacin de los artculos 14 bis, 16 y 18 de la Constitucin Nacional y de declaraciones y pactos internacionales, excluye o limita la reparacin de riesgos del trabajo, discrimina al trabajador del resto de los ciudadanos y le impide el acceso a la jurisdiccin. El IV Congreso Internacional del Derecho de Daos celebrado en 1995, en su Comisin 6 sobre Polticas econmicas y decisiones judiciales, que contara como disertante presentador a Jorge Mosset Iturraspe y como presidente con Julio Cueto Ra, arrib a las siguientes conclusiones: La reparacin integral del dao constituye el principio rector de la moderna responsabilidad por daos. Todo mtodo, tope, tarifa o formula que no asegure esta reparacin integral y la tutela de los derechos fundamentales de las vctimas adolece del vicio de inconstitucionalidad, por apartamiento de la realidad econmica en los trminos propuestos por la Corte Suprema de Justicia (Fallos 307:933). Este mismo Congreso internacional lleg a la conclusin de que la determinacin de las indemnizaciones deber efectuarse con sujecin a lo establecido por los artculos 520, 5231, 522, 901/906, 1068, 1078, 1084, 1085 y 1086 del Cdigo Civil). En las citadas Jornadas de Anlisis y Debate sobre Accidentes y Enfermedades del Trabajo, organizadas por la Asociacin de Abogados Laboralistas, desarrolladas en el Centro Cultural San Martn, Buenos Aires, el 29 y 30 de marzo de 1996, con la concurrencia superior a seiscientos abogados acreditados, se ratific la posicin de inconstitucionalidad del rgimen de la LRT. En dichas Jornadas se coincidi en el reproche constitucional de la LRT por contradecir el enunciado de promover el bienestar general contenido en el Prembulo de la Constitucin Nacional y por vulnerar los artculos 14 bis, 17, 18, 43, 75, inciso 23 y 121; especialmente se consideraron lesivas las disposiciones de los arts. 4, inciso 3, inciso 2, in fine, y 39, que importan un agravio a la dignidad del trabajador, afectndose de esta manera los pilares bsicos que sustentan la disciplina laboral: el

principio protectorio, el garantismo legal, el principio de indemnidad y el acceso a la jurisdiccin. Se transgrede el principio de justicia: el artculo 39 de la LRT contradice abiertamente el enunciado de promover el bienestar general contenido en el Prembulo de la Constitucin Nacional. En su conjunto y ms all de las menciones precedentes estamos ante una ley que no slo transgrede elementales derecho de los trabajadores -amparados por la Constitucin Nacional- que nos retrotrae al siglo pasado antes de la sancin del Cdigo Civil sino que carece de una mnima racionalidad jurdica. La nica racionalidad que se vislumbra es la de constituir otro significativo negocio financiero, en su mayora de carcter transnacional, cuya rentabilidad se encuentra garantizada por un mercado cautivo (toda la poblacin laboral). La lgica de la ganancia est relacionada directamente con la mayor recaudacin y la reduccin de la reparacin de la vctima a una mnima expresin o a ninguna, colocndola en inferioridad respecto de la proteccin alcanzada con anterioridad. As, importante doctrina ha opinado que: Los titulares financieros de las aseguradoras de riesgos de trabajo, entidades de Derecho Privado y lucrativas, sern las nicas beneficiarias de esta ley pues recaudarn anualmente a travs de cuantiosos aportes una cuantiosa suma de dinero en calidad de agentes del seguro privado obligatorio instituido. La creacin de esta Caja constituye un objetivo cierto, aunque no explicitado obviamente en el artculo 1 de la ley. Prueba de ello es que los reclamos que pueden efectuar los entes recaudadores de aportes para demandar sus acreencias tienen un plazo de prescripcin de diez aos, mientras que las acciones derivadas de esta ley para los trabajadores prescriben a los dos aos a contar desde la fecha en que la prestacin debi ser abonada o prestada, y, en todo caso, a los dos aos del cese de la relacin laboral. El sistema pergeado por la Ley de Riesgos del Trabajo, en base a un seguro privado del empleador con finalidad lucrativa que opera sobre un mercado cautivo de aproximadamente siete millones de trabajadores asocia, al contrario de otras legislaciones, el infortunio con el beneficio (Goldenberg, Isidoro H., Los infortunios laborales en la ley 24.557, en Doctrina Laboral, n 133, septiembre de 1996, pg. 769). Como ha sealado el doctor Eduardo Alvarez, Procurador General del Trabajo, se trata de ... una ley catica, incompleta, que da espaldas en general a las otras disposiciones normativas de nuestro ordenamiento, a la teora general del resarcimiento, a la teora general del Derecho de Daos... La ley es una ley que da espaldas a lo que sera la ciencia del Derecho en lo que sera su manifestacin ms

genrica... lo que no se puede sostener es que se crea un sistema de seguridad, ms all de su finalidad de lucro o su no-finalidad de lucro, que genere un sistema por el cual se lice la responsabilidad por la licitud... En sntesis, no puede haber un sistema de seguridad o de seguro para licuar responsabilidad por lo cuasidelictual ... (intervencin del doctor Alvarez en las Jornadas de Anlisis y Debate sobre Accidentes y Enfermedades del Trabajo. Ley de Riesgos de Trabajo 24.557, desgrabaciones del 29 y 30 de marzo de 1996). Si bien la LRT ha intentado por todos los medios impedir la competencia de los jueces especializados en la materia, los jueces del Trabajo, confiriendo jurisdiccin a otros fueros, incluso a organismos administrativos como comisiones mdicas, estos asumen las funciones histricas asignadas a los jueces del Trabajo. Corresponde a estos ltimos la correccin de las profundas falencias, incoherencias e injusticias que surgen de la norma cuestionada. Los conceptos vertidos precedentemente fueron as reconocidos por el Tribunal del Trabajo n 2 de Lans en los autos QUINTANA, MARIO HECTOR C/MULTISHEEP S.A. S/ACCIDENTE ARTICULO 1113 DEL CODIGO CIVIL, del 19 de noviembre de 1996. En consecuencia, en mrito a los argumentos expuestos se solicita se declare la inconstitucionalidad de los dos primeros prrafos del artculo 39 de la ley 24.557, declarndolos invlidos e inaplicables en la presente causa, por quebrantar lo dispuesto en los artculos 16, 17, 18, 19, 20, 31 y 75, incisos 22 y 23 de la Constitucin Nacional; Declaracin Americana de los Derechos Civiles del Hombre, Considerando, tercer prrafo, y Prembulo; Declaracin Universal de los Derechos Humanos, artculo 1, 2 y 7; Convencin Americana sobre Derechos Humanos (ley 23.054), art. 24); Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos (ley 23.313), Prembulo, artculos 1, 2, 14 y 16; Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (ley 23.313), parte segunda, artculos 2, segundo prrafo, 4 y 5. VI.PLANTEA INCONSTITUCIONALIDAD DEL ARTICULO 49,

DISPOSICION ADICIONAL PRIMERA DE LA LEY 24.557. SUBSISTENCIA DEL DEBER DE SEGURIDAD: 6.1. Mediante esta norma se redacta el artculo 75 de la LCT con la intencin de eliminar la responsabilidad contractual empresaria en los supuestos de incumplimiento del deber de seguridad El intento de vaciar de contenido el deber de seguridad implcito en el contrato de trabajo constituye una exoneracin injustificable de la responsabilidad

patronal por la seguridad de sus dependientes. Por lo que debe ser declarada inconstitucional, en cuanto intenta librar de toda responsabilidad por incumplimiento de este deber intrnseco de la relacin de trabajo. La LRT en este supuesto llega al absurdo de convertir al trabajador en el nico sujeto que carece de accin para demandar el cumplimiento de las normas de higiene y seguridad. La LRT slo lo habilita a efectuar una denuncia ante la Superintendencia de Riesgos del Trabajo. En cuyo caso y de acreditarse que el accidente de trabajo o la enfermedad profesional se produjo como consecuencia del incumplimiento de la normativa de higiene y seguridad en el trabajo por parte del empleador, ste deber pagar una multa (cuyo tope alcanza la suma de $ 30.000) a favor del fondo de garanta. Es decir, que la vctima slo tiene una va indirecta para denunciar los incumplimientos de la normativa de higiene y seguridad en el trabajo. En tanto, el trabajador debe prestar sus servicios en condiciones de labor inferior a las que impone la ley 19.587 y el decreto 351/79. La nueva redaccin del artculo 75 de la LCT, al sacrificar en la pira de la flexibilizacin y reduccin de costos laborales, determina una involucin gravsima en materia de prevencin de la salud y vida de los trabajadores e inclusive incurre en una contradiccin esencial con los objetivos pregonados en la LRT. En efecto, el inciso 2 a), del artculo 1 de la LRT establece que son objetivos de esta LRT reducir la siniestralidad laboral a travs de la prevencin de los riesgos derivados del trabajo. Es evidente que el sistema legal que pretende dispensar al empleador del incumplimiento de los deberes de seguridad no fomenta la prevencin sino todo lo contrario: la insensibilidad, la displicencia ante el dao que pueda provocar su conducta culposa o ilcita. La disposicin adicional primera es una norma injusta, irracional, violatoria de elementales derechos a la salud y a la vida, adems de ser incompatible con la proteccin emergente del artculo 14 bis de la Constitucin Nacional. Conforme el artculo 16 de la Constitucin Nacional, todos los daados por culpa de otro sin distincin de raza, religin, nacionalidad o sexo tienen derecho a reclamar la reparacin integral de los daos sufridos. Los nicos discriminados y privados de esos derechos son los dependientes por su sola condicin de tales. Esta discriminacin no la sufren los empleadores, ya que el artculo 87 de la LCT obliga a los trabajadores a reparar a su empleador por todos los daos que le ocasione por dolo o culpa grave en el ejercicio de sus funciones.

Tambin se conculca el principio de justicia, contenido en el Prembulo de la Constitucin Nacional, ya que la norma es profundamente injusta, contraviene enunciados constitucionales y torna ilusorios derechos con garanta constitucional. 6.2. Sin perjuicio de esta intencin de vaciar de contenido el artculo 75 de la LCT, el deber de seguridad preexiste en la relacin jurdica del contrato de trabajo, ms all de la conceptualizacin circunstancial del artculo 75 de la LCT. Este deber contina produciendo efectos jurdicos fundados en la regla general del artculo 1198 del Cdigo Civil y del artculo 63 de la LCT. Ms all de la consagracin del artculo 75 de la LCT, exista un deber de seguridad preexistente a cargo del empleador de actuar con prudencia y diligencia debiendo respetar las normas en materia de descanso y jornada, higiene y seguridad y, como estableca el artculo 75 de la LCT, adoptar las medidas que segn el tipo de trabajo, la experiencia y la tcnica sean necesarias para tutelar la integridad psicofsica del trabajador. Se trata de una obligacin legal: preservar la salud psicofsica del trabajador y ante dicho incumplimiento surge indudable la responsabilidad del empresario. Asimismo, ms all del intento de encorsetamietno que efecta la LRT del deber de seguridad, ste subsiste tambin con sustento en el artculo 76 de la LCT, no invalidado por la ley 24.557, que prescribe que el empleador deber reintegrar al trabajador los gastos suplidos por ste para el cumplimiento adecuado del trabajo y resarcirlo de los daos sufridos en sus bienes por el hecho y en ocasin del mismo , en tanto que por el incumplimiento del deber de seguridad poda admitirse que los bienes a los que se refiere el artculo 76 fueran valores distintos de la indemnidad psicofsica. A partir de la restriccin impuesta por la nueva redaccin del artculo 75 de la LCT, a la norma del artculo 76 de la LCT deber asignrsele una nueva valoracin interpretativa, con mayor sentido si la articulamos con la interpretacin ms favorable prevista en el artculo 9, prrafo segundo de la LCT. Esta accin autnoma sin duda alguna es de competencia de la justicia laboral por razn de la materia, pues de ninguna forma queda abarcada por la disposicin del artculo 46, inciso 2, de la ley 24.557. En consecuencia, con lo precedentemente expuesto, sin perjuicio de ratificar la inconstitucionalidad de la nueva redaccin del artculo 75 de la LCT, subsiste la accin autnoma para reparar los daos y perjuicios que sufre el trabajador por el incumplimiento del deber de seguridad que ha incumplido su empleador, como se ha denunciado en autos.

VII.- IMPUTACION DE RESPONSABILIDAD: La responsabilidad civil de las demandadas por el fallecimiento del jovven y por los daos causados como consecuencia del mismo es encuadrable en diversos supuestos del Derecho comn. 7.1. Responsabilidad por riesgo o vicio de la cosa: El dao provino del riesgo o vicio de la cosa que estaba bajo la guarda, propiedad y provecho econmico de las accionadas, por lo que el caso es subsumible dentro de las previsiones del artculo 1113, prrafos primeros y segundo del Cd. Civil. Respecto del riesgo o vicio de la cosa con la que se caus el dao, el doctor Llambas ha dicho que segn la doctrina mejor fundada no existe una cosa peligrosa en funcin de la naturaleza, sino de las circunstancias (cfme. Llambas, J. J.; Tratado de Derecho Civil - Obligaciones; t IV-A; pg. 629). El riesgo presupone la eventualidad posible de que una cosa llegue a causar dao. Se comprueba el riesgo de la cosa cuando existe una relacin de causalidad entre cierta cosa y un dao. El vicio de la cosa radica en la mala calidad o defecto que la torna impropia para una utilizacin inocua para los dems. En el supuesto de autos, la gra alquilada por la demandada S.A. a la codemandada S.A. para realizar trabajos al servicio de la codemandada S.A. -conducida por personal de S.A.- no era apta para levantar el peso de la plataforma de hierro sobre la que laboraban y , junto con la perforadora y dems herramientas de trabajo, que en total alcanzaban un peso superior a las tres toneladas. Recordemos que, si bien la P & H Omega tena una capacidad de 20.5 toneladas, esta capacidad est referida al peso que puede levantar en posicin totalmente vertical y con la pluma telescpica dentro del brazo de la gra, lo que no ocurri en el momento del accidente. Efectivamente, la gra estaba a no menos de 1,80 metros del borde del muelle, con la pluma telescpica hacia fuera, y con un ngulo de inclinacin y de extensin tal que provocaron la prdida de equilibrio y la cada al ro. Cabe destacar que al retirarse del lecho del ro los restos de la gra siniestrada, personal de la Prefectura Naval Argentina Nacional pudo constatar que la misma se hallaba con su pluma de tres tramos totalmente extendidos.

De no haberse reducido el tonelaje de las gras alquiladas por la demandada S.A., seguramente el accidente no hubiera ocurrido. La gra P & H Omega era inapropiada para realizar las tareas para las que fue rentada. La reduccin escalonada del tonelaje de las gras alquiladas por S.A. a S.A. -denunciada por el Jefe de Obra de S.A., seor , en la causa penal- tuvo como nico fundamento la reduccin de costos de alquiler. El menosprecio por la vida del trabajador lleg a punto tal que en la ecuacin costo/beneficio result ms rentable asumir el riesgo de muerte de los operarios que invertir en equipo de trabajo apropiado y sistemas de seguridad en el trabajo. No obstante, el vicio de la cosa no se configur solamente en que era inapropiada para levantar la carga asignada sino que la gra careca de un sistema de bloqueo automtico que, ante la inminencia de arribar al punto de quiebre del equilibrio debe mediar entre las variables peso/distancia/ngulo de elevacin, neutralice la fuerza motriz de la mquina, o al menos impida alargar el brazo de la gra o variar su ngulo de elevacin, en lugar de dejar librada dicha maniobra al accionar de un operario. Ese dispositivo no es otro que el exigido por el artculo 273 del decreto 911/96 que dispone que los aparatos elevadores accionados manualmente debern contar con dispositivos que corten automticamente la fuerza motriz cuando se sobrepase la altura, el desplazamiento o la carga mxima. Conforme surge de las constancias obrantes en la causa penal labrada como consecuencia del siniestro de autos, la gra slo contaba con una tabla indicativa de la relacin precio/distancia que el conductor de la gra deba controlar manualmente. Esta sola circunstancia la torna altamente peligrosa y hace aplicable la responsabilidad por riesgo prevista en el artculo 1113 del Cd. Civil. En cuanto a quin debe responder en los trminos del artculo 1113, prrafo primero, no cabe duda alguna de que la responsabilidad pesa tanto sobre el dueo, el guardin, como sobre todo aquel que al tiempo de producirse el dao tiene el aprovechamiento econmico de la cosa.

Conforme fuera denunciado precedentemente, la propiedad de la gra corresponda a la codemandada S.A., quien no slo era su propietaria sino que lucraba con su renta. S.A. tena conocimiento de la finalidad para la cual haba sido rentada la gra P & H Omega, por cuanto haca ms de dos meses que estaba destinando maquinaria para realizar idnticas tareas, poniendo personal propio para conducir las mismas. La propietaria saba que la gra alquilada por la demandada S.A. sera destinada a sostener sobre el Ro de la Plata una plataforma de hierro, una perforadora Fraster, herramientas varias y dos operarios, como as tambin que, para realizar idntica labor, anteriormente se haban alquilado gras de superior tonelaje. S.A. -empleadora directa de -, en su carcter de locataria de la gra siniestrada, era su guardiana legal y se aprovechaba econmicamente de su explotacin, imprescindible para la realizacin de las tareas contratadas por la codemandada . Esta ltima tambin se beneficiaba econmicamente con la utilizacin de la gra, atento a que con la utilizacin de la misma se realizaban tareas propias de la actividad de la Terminal Portuaria, e imprescindibles para el normal desenvolvimiento de la terminal, como lo es la colocacin de anclajes y la sujecin de las paredes del muelle. Asimismo, debi tener en cuenta, al momento de contratar los servicios de la demandada y al evaluar los pliegos de licitacin de la actividad para la que fue contratada, los equipos que sta deba utilizar para realizar sus tareas, como as tambin las garantas de seguridad para el personal que se desempea en su terminal (art. 4, dec. 991/96). En consecuencia, y en primer trmino, la responsabilidad emerge de provenir el dao de un riesgo y vicio especfico de la cosa de propiedad, guarda jurdica y provecho de las accionadas, por los argumentos antes vertidos. 7.2. Culpa del conductor de la gra: En segundo trmino, y en virtud de lo dispuesto por el artculo 1109 del Cdigo Civil, es responsable por el fallecimiento de , y por los daos y perjuicios que dicha muerte ha ocasionado a mi instituyente y a sus hijas menores de edad, el conductor de la gra, .

Efectivamente -y sin perjuicio de reiterar que la gra debi contar con un sistema de detencin automtico ante la eventual fractura del equilibrio de pesos-, el demandado , dependiente de , era quien tena a su cargo el manejo de la gra P & H Omega en el momento que ocurri el siniestro de autos. Fue el accionado quien, al extender en exceso el brazo de la gra ms all de la capacidad de la mquina, ocasion su desplazamiento, dejando caer la plataforma en la que laboraban y al fondo del ro, y arrastrndolo a a una muerte segura. Dada la experiencia que, segn informe agregado en la causa penal, tena en el manejo de gras, debi obrar con mayor diligencia en el manejo del equipo a su cargo, mxime cuando se encontraba en juego la vida de dos personas que dependan de su aptitud y diligencia para el trabajo. Era quien tena a su cargo la vital tarea de mantener el equilibrio de la gra, asegurndose de no extender ni inclinar el equipo ms all de lo que la ecuacin peso/distancia/ngulo de levantamiento le permita. El demandado no evalu que la gra trada la noche anterior no era apta para levantar la plataforma y, sin tomar las precauciones mnimas que las cricunstancias del caso exigan, extendi la pluma ms all de lo permtido. Agrava su reponsabilidad el hecho de que, al producirse el quiebre del equilibrio, en lugar de intentar alguna accin tendiente a recuperar el mismo, salt de la cabina de mando, salvando as su vida, pero dejando abandonados a su suerte y que trabajaban en la plataforma. Se trata de una conducta culposa, en los trminos del artculo 512 del Cdigo Civil, entendida como la omisin de aquellas diligencias tendientes a prevenir cualquier dao, mxime teniendo en cuenta la profesionalizacin de su tarea y el valor de los bienes que estaban bajo su cuidado, esto es, la vida de dos personas. Por lo que el demandado es responsable por los daos y perjuicios por los que se reclama en autos, con fundamento en las previsiones del artculo 1109 del Cdigo Civil. 7.3. Responsabilidad refleja por el hecho del dependiente : En virtud de todo lo expuesto en el apartado precedente, y teniendo en consideracin que el

accionado

al momento de producirse el siniestro estaba realizando tareas bajo

relacin de dependencia de la accionada S.A., esta ltima tambin es responsable, en los trminos del artculo 1113 del Cdigo Civil, por los hechos de su dependiente. Para que exista responsabilidad refleja genrica, la doctrina y la jurisprudencia exigen que se de una serie de requisitos, presentes en autos: 1) Que haya relacin de dependencia; 2) que medie un acto ilcito obrado por el dependiente; 3) que el acto haya sido efectuado en el ejercicio o con motivo de la incumbencia; 4) que haya provocado un dao a un tercero, y 5) que haya relacin de causalidad eficiente entre el acto del dependiente y el dao ocasionado por aqul (cfme. Cm. Nac. Com., sala A, 24/8/90, FIRPO C/ROUTIER AUTOMOTORES, cit. por Stiglitz, Gabriel y otro; Juicio de Daos y Perjuicios; pg. 119). A punto tal llega la responsabilidad del principal que mientras el dependiente haya obrado dentro del campo de sus funciones especficas -en el caso de autos, conducir la gra P & H Omega-, aqul responde aunque el dependiente se haya apartado de las instrucciones recibidas, hubiese desobediciendo las mismas o hubiese abusado de sus funciones. Existe acto ilcito cometido por el dependiente, con motivo de su funcin, cuando hay relacin de medio a fin entre aqulla y el dao, es decir si el desempeo del cometido es lo que ha constituido el antecedente necesario o condicin del perjuicio (cfme. Cm. Nac. Com., sala A, fallo cit.). De lo expuesto se sigue el doble fundamento de la responsabilidad de S.A., en virtud del cual deber responder en autos. 7.4. Incumplimiento de las normas de seguridad e higiene en el trabajo: Captulo aparte merece el tratamiento de la responsabilidad por incumplimiento de expresas disposiciones de seguridad e higiene en el trabajo, las que, de haberse cumplido mnimamente, hubieran evitado el fatal accidente, o al menos atenuado las terribles consecuencias del mismo. Efectivamente -y sin perjuicio de las consideraciones efectuadas en el apartado VI sobre la tacha de inconstitucionalidad de la ley 24.557 en cuanto modific el artculo 75 de la LCT, dispensando la culpa del principal, a las que en honor a la brevedad me remito-, las omisiones en que se ha incurrido en orden a expresas disposiciones de proteccin son constitutivas de culpa, en los trminos del artculo 1109.

En efecto, la Ley de Higiene y Seguridad Industrial prescribe en su articulado la adopcin por parte de los empleadores de las medidas protectoras y preventivas que resguarden la integridad psicofsica del trabajador y prevengan los riesgos en los puestos de trabjo. As, el artculo 8, inciso b, de la ley 19.587 establece que todo empleador debe adoptar y poner en prctica las medidas adecuadas de higiene y seguridad para proteger la vida y la integridad de los trabajadores, especialmente en lo relativo a la colocacin y mantenimiento de resguardos y protectores de maquinarias y de todo gnero de instalaciones, con los dispositivos de higiene y seguridad (inc. b), al suministro y mantenimiento de los equipos de proteccin personal (inc. c) y a las operaciones y procesos de trabajo (inc. d). Por su parte, el artculo 9 del citado cuerpo legal impone al empleador, entre otras, la obligacin de instalar los equipos necesarios para afrontar los riesgos en caso de incendio o cualquier otro siniestro (inc. g), disponer de medios adecuados para la inmediata prestacin de primeros auxilios (inc. i) y promover la capacitacin del personal en materia de higiene y seguridad en el trabajo, particularmente en lo relativo a la prevencin de los riesgos especficos de las tareas asignadas (inc. l). En cuanto a la actividad especfica contemplada en el rgimen de la industria de la construccin, el decreto 911 de fecha 5 de septiembre de 1996, que actualiza la ley 19.587 de Higiene y Seguridad en el Trabajo, y su decreto reglamentario, adecuando sus disposiciones a la ley 24.557 de Riesgos de Trabajo, con el fin de aplicarla a las relaciones de trabajo regidas por el Estatuto de la Construccin, y plenamente vigente al momento de producirse el accidente de autos, dispone expresas medidas que no fueron observadas por las accionadas y de cuyo incumplimiento se deriv no slo el siniestro sino tambin la muerte de , la que pudo ser evitada. El artculo 7 del decreto 911/96 dispone en forma genrica la obligacin del empleador de tomar las medidas y prever los recursos materiales y humanos tendientes a crear y mantener condiciones y medio ambiente de trabajo que aseguren la proteccin fsica y mental y el bienestar de los trabajadores, debiendo reducir la siniestralidad laboral a travs de la prevencin de los riesgos derivados del trabajo y de la capacitacin especfica.

Para ello, debern instrumentar las acciones necesarias y suficientes para que la prevencin, la higiene y la seguridad sean actividades integradas a las tareas que cada trabajador desarrolle en la empresa (art. 8, dec. 911/96), debiendo adecuar sus instalaciones y obras a las prescripciones establecidas en la ley 19.587 (cfme. art. 9, dec. 911/96). Especialmente, el decreto 911/96 exige a los empleadores capacitar a sus trabajadores en materia de higiene y seguridad en la prevencin de enfermedades y accidentes de trabajo, de acuerdo a las caractersticas y riesgos propios, generales y especficos, de las tareas que desempea cada uno de ellos (cfme. art. 10). En cuanto a la actividad especfica que estaban realizando y , el artculo 52 del decreto 911/96, en sus cuatro apartados, exige al empleador que, ante el riesgo de cada de personas deben colocarse barandas de suficiente estabilidad y resitencia de todos los lados expuestos, cuando no sea posible el uso de cubiertas (dichas barandas deben tener un metro de altura, con travesaos intermedios y zcalos de quince centmetros de altura), como as tambin cualquier otro medio eficaz para impedir la cada de los trabajadores. En caso de no existir barandas o zcalos, deben colocarse redes protectoras o salvavidas. Fundamentalmente, el artculo 53 del decreto referido dispone que Cuando exista riesgo de cada al agua, ser obligatorio proveer a los trabajadores de chalecos salvavidas y dems elementos de proteccin personal que para el caso se consideren apropiados. Se prever la existencia de medios de salvamento, en su caso, tales como redes, botes con personal a bordo y boyas salvavidas. A mayor abundamiento, el artculo 112 dispone que en todo trabajo con riesgo de cada a distinto nivel ser obligatorio, a partir de una diferencia de nivel de 2,50 metros, el uso de cinturones de seguridad provistos de anillas por donde pasar el cabo de vida..... Ninguan de estas bsicas medidas de seguridad fueron adoptadas por la empleadora, quien prefiri arriesgar la vida del personal a su cargo a efectuar una inversin mnima en medidas de seguridad. As, no se le entreg a ningn elemento de proteccin personal.

Fundamentalmente, no se le entreg el chaleco salvavidas, cuya simple y econmica provisin hubiera evitado su injustificada muerte.

Si la empleadora no estaba dispuesta a invertir en un salvavidas, menos an era de esperar que colocara redes, boyas o un bote con personal de rescate a bordo, todas medidas obligatorias para el tipo de tareas que se estaban realizando. Tampoco se provey al seor de cinturn de seguridad, sujeto a tierra firme mediante el cabo de vida, ni se lo instruy y capacit en seguridad e higiene en el trabajo, previo a destinarlo a las riesgosas tareas a que fue expuesto. Si la capacitacin es fundamental para la realizacin de cualquier trabajo, tal como surge de las normas vigentes en materia de seguridad e higiene en el trabajo, la obligacin de capacitar al trabajador, tanto para el trabajo como para actuar frente al siniestro, adquiere vital importancia cuando el trabajador es destinado a tareas altamente riesgosas y peligrosas, como las que se desarrollaban al producirse el accidente. Se trata, por lo menos, de una conducta culposa por parte de la empleadora, en los trminos del artculo 512 del Cdigo Civil, que describe a la misma como la omisin de aquellas diligencias tendientes a prevenir cualquier dao, mxime teniendo en cuenta la naturaleza de la obligacin y el beneficio obtenido con el trabajo del accionante. Decimos que por lo menos se trata de una conducta culpsoa -atento al desprecio de la vida humana reflejado en el incumplimiento de medidas mnimas de seguridad e higiene que pudieron ser adoptadas con un bajo costo para la empresaque raya con el dolo eventual. Efectivamente, la demandada saba que expona al trabajador a una actividad altamente riesgosa y peligrosa, saba que la maquinaria no era idnea, saba que no se cumplan con las normas de seguridad e higiene en el trabajo, por lo que bien pudo representarse que el accidente iba a ocurrir y que en su caso las consecuencias seran irreversibles. Esta omisin de las diligencias exigibles autoriza a que se responsabilice extracontractualmente al empleador en los trminos del artculo 1109 del Cdigo Civil. Es se el criterio adoptado por la Suprema Corte de Justicia de Buenos Aires, quien ha resuelto que la empleadora es responsable de conformidad con lo dispuesto por el artculo 1109 del Cdigo Civil si el accidente de trabajo se produjo por que aqulla no cumpli con lo dispuesto por los artculos 103, 106 y 107 del decreto 351/79 (reglamentario de la ley 19587 de Higiene y Seguridad en el Trabajo) que expresamente imponen la obligacin de proveer la proteccin adecuada para

evitarlo. La obligacin que incumbe al empleador de resguardar la vida o integridad fsica del trabajador es estrictamente legal y precisamente la violacin de estos deberes constituye el sustrato de la responsabilidad extracontractual en los trminos del artculo 1109 del Cdigo Civil (SCJBA, 21/12/84). A mayor abundamiento el mismo Tribunal ha resuelto que si el empleador ha omitido la diligencia necesaria y prevista por la ley para evitar el accidente, su responsabilidad surge de los trminos del artculo 1109 del Cdigo Civil y de su carcter de guardin de la cosa dentro del marco del artculo 1113 del citado ordenamiento legal (SCJBA, 29/9/82, PALADEA, JESUS C/OLIVA, LUIS Y OTROS). Sin perjuicio de todo lo expuesto, las disposiciones de la Ley de Seguridad e Higiene del Trabajo no son ms que la especificacin de la obligacin genrica establecida por los artculos 902 del Cdigo Civil y 76 de la LCT. Efectivamente, el Cdigo Civil establece en forma genrica el deber de previsibilidad, el que luego es especificado por las disposiciones especiales de cada actividad (v.g. Cdigo de Edificacin, leyes de trnsito, Ley de Seguridad e Higiene en el Trabajo, etc.). Consecuencia directa de las omisiones en que incurri la demandada es el accidente, por lo que debe responder en los trminos de los artculos 904 y 520 del Cdigo Civil. En definitiva, se ha infringido el deber genrico del neminen non laedere, que rige con independencia de cualquier estipulacin al respecto, por la mera convivencia social. Al respecto la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires ha dicho que la responsabilidad que contrajo el empleador por el dao sufrido por su dependiente tiene su sustento en una obligacin legal preexistente a la propia celebrada entre las partes. No se trata de un incumplimiento de una obligacin creada por el contrato sino lisa y llanamente del deber jurdico de no daar a otro estatuido por la propia ley (arts. 1109, 1113 y concs. del Cd. Civ.) que genera a su vez una responsabilidad de naturaleza extracontractual (SCJBA, 5/8/86, SCHNEIDER, ANGEL C/CRISTALERIAS CATTORINI HNOS. SA.).

Todo ello se complementa con el deber de seguridad y previsin para tutelar la salud del trabajador en los trminos a los que hace referencia en el apartado, al que, en mrito a la brevedad, me remito. La imputacin de responsabilidad emergente de las normas invocadas en este apartado es extendible a la codemandada S.A. As lo ha dispuesto expresamente el artculo 4 del decreto 911/96 en cuanto ordena que el comitente ser solidariamente responsable, juntamente con el o los contratistas, del cumplimiento de las normas del presente decreto. En definitiva, la presente accin se sustenta en lo dispuesto por los artculos 512, 520, 902, 904, 1109, 1113 y 1198 del Cdigo Civil, ley 19.587 y su decreto reglamentario 351/79, ley 22.250, decreto 911/96 y artculos 62, 63 y 76 de la LCT. VIII.- SOLIDARIDAD. INCONSTITUCIONALIDAD DEL ARTICULO 12, PARRAFO SEGUNDO DEL DECRETO 491/97: Sin perjuicio de lo manifestado ut supra respecto de la responsabilidad que cabe a cada una de las accionadas, cabe agregar que de conformidad con lo expuesto precedentemente y lo dispuesto por la ley 22.250, las demandadas S.A, S.A. y S.A. son solidariamente responsables y as debern ser condenadas, en virtud de ser el demandado S.A. contratista de S.A., que estaba a cargo de la obra donde se accident . En tanto que S.A. haba sido subcontratada para realizar funciones concedidas a S.A. En lo que se refiere especficamente al reclamo por el resarcimiento integral fundado en el Derecho Civil, el artculo 39, apartado cuarto, de la ley 24.557 dispone que si alguna de las contingencias previstas en el artculo 6 de esta ley hubiera sido causada por un tercero, el damnificado o sus derechohabientes podrn reclamar del responsable la reparacin de los daos y perjuicios que pudieren corresponderle de acuerdo con las normas del Cdigo Civil. Siendo que S.A., al igual que S.A. y S.A. en relacin al fallecido no eran empleadores directos sino terceros, son responsables en el marco del Derecho Civil, en la medida que son propietarios y guardianes respectivamente, y obtienen un provecho econmico de la obra en que falleci el esposo de mi mandante. Por lo tanto son responsables en los trminos del apartado cuarto del artculo 39 de la ley 24.557.

Si bien el artculo 12, prrafo segundo, del decreto 491/97 establece que no se considerar tercero a los fines de las acciones previstas en el apartado cuarto y quinto del artculo que se reglamenta, al empresario principal que ceda total o parcialmente, que contrate o subcontrate, trabajos o servicios dentro o fuera del establecimiento habilitado a su nombre, se trata un nuevo exceso reglamentario por parte del poder administrador, que pretende limitar el alcance de la norma legal, estableciendo que el contratista no es considerado tercero, en los trminos del inciso 4 del artculo 39 de la ley 24.557. Esto constituye una inconstitucional modificacin de la norma legal, en violacin de lo dispuesto por el artculo 28 de la Constitucin Nacional, por lo que debe ser tambin declarada inconstitucional. IX.- COMPETENCIA: La competencia de V.S. para intervenir en autos en relacin a las distintas acciones acumuladas en las presentes actuaciones surge de lo dispuesto en el artculo 20 de la LO en cuanto es competencia de los jueces nacionales del Trabajo entender en los conflictos individuales de derecho entre trabajadores y empleadores relativos a un contrato de trabajo, aunque se funden en disposiciones de Derecho comn aplicables a aqul. As, en lo referente a la accin fundada en el resarcimiento integral por los daos y perjuicios fundados en el Derecho Civil, si bien el artculo 46, inciso 2, de la ley 24.557 remite a la competencia de la justicia civil, slo lo hace en relacin a la accin derivada del artculo 1072 del Cdigo Civil. Como tal norma ha sido tachada de inconstitucional por las razones ya expuestas, es que surge la competencia indubitable de la justicia del Trabajo, en la medida que la Ley de Riesgos del Trabajo no ha previsto ninguna disposicin procesal que altere el principio general de la especificidad de este fuero, por lo que resulta aplicable lo dispuesto en el artculo 20 de la LO. Es aplicable la doctrina sentada por nuestro Mximo Tribunal, en los autos JAIMES, JUAN C/ALPARGATAS S.A. (del 5/11/96, D.T., febrero de 1997, pgs. 428 y ss.), que determin la competencia del fuero laboral especialmente habilitado para conocer en las controversias vinculadas al contrato de trabajo en funcin de lo previsto en el artculo 20 de la Ley Orgnica. La competencia para resolver esta contienda no est dada por las disposiciones aplicables para determinar la extensin del resarcimiento o la valuacin del dao sino por la ndole de las prestaciones que se invocan como insatisfechas, cuya consideracin debe ser efectuada con los criterios particulares derivados del trabajo humano (fallo citado).

Como han sealado prestigiosos autores, la proyeccin de esta doctrina no se limita a los alcances de la opcin consagrada por el artculo 16 de la ley 24.028 sino que es proyectada a la solucin de los conflictos interpretativos que surgen de la ley 24.557 (ver Zas, Oscar, en D.T., febrero 1997, pg. 453). Tambin Fernndez Madrid comentando el fallo precitado ha dicho que no cabra duda alguna acerca de que las accioens por daos y perjuicios fundadas en el Derecho Civil, a partir de la inconstitucionalidad del artculo 39 de la ley 24.557, es decir, todas aquellas que tengan por fundamento la culpa del empleador o su responsabilidad objetiva como due o guardin de cosas riesgosas o viciosas, o mejor deld ao producido por el riesgo o vicio de dichas cosas, debe ser competencia de la justicia laboral (cfme., Doctrina Labora, enero 1997, pg. 152). La competencia corresponde a este fuero especializado, por las disposiciones de la ley procesal precedentemente citada. Conforme fuera expuesto ut supra, la competencia de V.S. tambin se sustenta en lo dispuesto en el art. 76 de la L.C.T., que ms all de la intencin del legislador ha dejado subsistente la accin autnoma laboral por la infraccin al deber de seguridad. Esta accin es de competencia de la justicia laboral por razn de la materia (art. 20, L.O.), pues de ninguna forma queda abarcada por la disposicin del artculo 46, inciso 2, de la ley 24.557. X.- DAOS Y PERJUICIOS: Sin perjuicio de las prestaciones especiales emergentes de la ley 24.557, que corresponde percibir al accionante, las que hasta la fecha no han sido abandonadas por las obligadas al pago, se viene a reclamar el resarcimiento integral a la que son acreedoras mis mandantes, conforme a las pautas que ms abajo se exponen. Conforme a lo dispuesto por el artculo 1079 del Cdigo Civil, la obligacin de reparar el dao causado por un delito existe no slo respecto de aquel a quien el delito ha damnificado directamente sino respecto de toda otra persona que por l hubiese sufrido, aunque sea de una manera indirecta. La prdida del padre de las nias y , a tan temprana edad, y esposo y compaero de mi mandante ha generado en ellas daos afectivos y econmicos irreparables. Sin perjuicio de ello, no cabe duda alguna de que, por aplicacin de los arts. 1084 y 1079 del Cdigo Civil, corresponde la indemnizacin de los daos que el fallecimiento de ha causado.

10.1. Dao moral: Corresponde sin duda que se indemnice a mi mandante y a sus hijas menores por el dao moral sufrido como consecuencia de la muerte de su esposo y padre, respectivamente, con fundamento en lo dispuesto por el artculo 1078 del Cdigo Civil. Entendiendo el dao moral como aquel que se infiere al violarse algunos de los derechos personalsimos o de la personalidad que protegen como bien jurdico a los presupuestos o atributos de la personalidad del hombre como tal: la paz, la privacidad, la integridad psicofsica, como un menoscabo a los sentimientos de las personas, es indudable que la muerte del joven ha afectado gravemente dicha esfera, tanto de su esposa como de sus hijas. El siniestro del que fuera ha truncado todos los proyectos de vida familiar conjunta, privando a las nias -las que no alcanzan a los dos y tres aos, respectivamente- de la presencia vital de su padre. Se ha destrozado una joven familia. Recordemos que contaba con slo 26 aos, en tanto que su esposa slo tiene 25 aos y que llevaban poco ms de tres aos de casados. Adems del dolor sufrido por el hecho de la muerte, acerca del cual no es posible efectuar anlisis o distingos, en el caso de la viuda se suma la lesin a bienes extrapatrimoniales consistentes en la prdida del interlocutor permanente, el compaero de vida, el corresponsable de la direccin de sus hijas, el sujeto con quien se comparte dificultades y las angustias no slo de la vida propia sino de las que se observan en la vida de las hijas menores. Hay ciertos bienes de carcter extrapatrimonial, vinculados con el sentimiento de seguridad, certeza sobre el futuro y de responsabilidad respecto del grupo familiar, que deben tenerse en cuenta al momento de establecer la indemnizacin por dao moral. En cuanto a las menores, debe mensurarse el dao a los bienes extrapatrimoniales tales como la sensacin de proteccin y seguridad que durante la minoridad los individuos requieren, y que tornan tan necesaria la figura paterna, con los graves perjuicios espirituales y psquicos que padece un nio que a corta edad sufre la muerte de su padre (cfme. Cm. Nac. Civ., sala F, sent. definitiva C 067.793 QUISPE MARTINEZ DE CAMACHO, DAMIANA Y OTROS C/EXPRESO QUILMES S.A. S/DAO MORAL, 31/10/90).

La desaparicin en vida de un familiar puede generar en el damnificado un daor moral compuesto por la lesin a sus afecciones legtimas, vistas como padecimiento o sufrimiento, aspecto subjetivo del dao, pero reparando que dentro de dicho concepto no es posible excluir, por regla, la reparacin a la prdida de beneficios espirituales, ruptura del plan de vida en el matrimonio, situacin de desamaparo afectivo en que queda el damnificado. Estos aspectos se refieren a la vulneracin de la relacin de coexistencia y que son nsitos a los vnculos familiares (CSJ de Santa Fe, 29-12-93, FERUGLIO DE SULIGOY, NANCY C/PROV. DE SANTA FE, D.J. 1994-2-50). La muerte del esposo y padre genera para la cnyuge e hijos un dao moral al afectarlos en sus valores espirituales ms ntimos y apreciados. Este cuadro de situacin impone la conviccin in re ipsa loquitur sobre la existencia de un verdadero menoscabo moral, que debe ser reparado bajo las reglas derivadas de la recta aplicacin del artculo 1083 del Cdigo Civil, para lo cual debe dinaminazarse la facultad otorgada por el artculo 165 del Cdigo Procesal Civil y Comercial. Por la naturaleza del dao moral y de conformidad con lo expuesto precedentemente, se viene a reclamar por tal concepto la suma de $ 140.000, correspondiendo $ 60.000 a favor de la viuda de y $ 40.000 a favor de cada una de las menores. 10.2. Dao psicolgico: Como consecuencia de la muerte de , tanto su joven viudad como sus hijas presentan alteraciones del comportamiento psquico y social, que se manifiestan en forma diferenciada en cada una de ellas. Del contacto con las nias se evidencia un fuerte sentido de desamparo y abandono, que no puede ser suplido con la compaa y el afecto de su madre y otros seres queridos. La vivencia cercana de la muerte y la ausencia de su padre se ven traducidas en cambios en la conducta de las menores que, pese a su corta edad, advierten lo definitivo de la prdida. As, ambas nias se han tornado asustadizas, tmidas, introvertidas. No quieren jugar con otras nias del barrio, prefiriendo permanecer todo el tiempo junto a su madre.

Ninguna de estas manifestaciones se constataban con anterioridad a la muerte de su padre, siendo nias cuyo crecimiento se desarrollaba con normalidad y alegra, sin ms preocupaciones y afecciones que las normales de su edad. En cuanto a mi mandante, ha cado en un cuadro de depresin profundo, del que slo emerge ante la necesidad de responder a los reclamos afectivos y econmicos. La prdida de su pareja a tan corta edad, el enfrentamiento prematuro con la muerte y la eleboracin del duelo de su esposo han provocado transformaciones profundas en su personalidad, que la tienen sumida en una tristeza y depresin de la que no podr salir sin ayuda teraputica especializada. El dao psquico supone una perturbacin patolgica de la personalidad de la vctima que altera su equilibrio bsico, implicando una faceta morbosa que perturba la normalidad del sujeto, y trasciende en su vida individual y de relacin, y como tal debe ser indemnizado (cfme. Zavala de Gnzalez, Matilde; Resarcimiento de Daos, 2, Daos a las Personas, p. 231). Al respecto, la jurisprudencia ha resuelto que el dao psicolgico se configura mediante la alteracin de la personalidad, es decir, la perturbacin profunda del equilibrio emocional de la vctima, que guarde adecuado nexo causal con el hecho daoso y que entrae una significativa descompensacin que perturbe su integracin en el medio social (Cm. Nac. Esp. Civ. y Com., sala 5, 15-11-82). Por lo que viene a reclamar la suma de $ 50.000.-, discriminados en la siguiente forma: a favor de la viudad $ 20.000 y $ 15.000 para cada una de las hijas menores, a fin de reparar el dao psicolgico del que son vctimas, como as tambin para hacer frente a los gastos que la asistencia psicolgica requiera. 10.3. Dao emergente. Prdida de la vida humana : Conforme lo sostiene en forma pacfica la doctrina y jurisprudencia vigentes en la materia, la vida humana representa por s misma un valor apreciable y su prdida obliga a indemnizar todo el dao moral y material que se ocasione por el hecho ilcito a los deudos. La vida constituye un bien susceptibe de valoracin: la muerte ocasionada por un hecho ilcito se levanta como un perjuicio irrefutable, en atencin a las potencialidades suprimidas, y basta la comprobacin de esa realidad, por lo que la falta de otras pruebas no impide reconocer el derecho (Cm. Nac. Civ., sala C, sent. 037-452, FERRARI DE ORO C/EMPRESA LOPEZ VEGA S.A.C.I. Y OTROS S/SUMARIO).

No cabe parcializar el valor de la vida humana hasta considerarla meramente como un elemento productor de dinero. La vida humana es un bien complejo que se prodiga; ella representa un cmulo de energias espirituales y fsicas, las cuales, destruidas de cuajo, importan una prdida global para los deudos, que van ms all de las meras entradas econmicas y de la posible aportacin porcentual de tales salarios (cfme. Cm. Nac. Civ., sala F, sent. definitiva C 046.569, MATELLI, VICENTE Y OTRA C/EMPRESA FERROCARRILLES ARGENTINOS Y OTROS S/SUMARIO, 4-9-89). Por otro lado, tambin corresponde considerar las consecuencias que sobre otros patrimonios incide la brusca interrupcin de la actividad de la vctima, o, dicho de otro modo, el detrimento econmico que provoca la muerte en el patrimonio de quien reclama la indemnizacin. En el supuesto de autos, era quien, mediante su actividad lucrativa fuera del hogar, sostena econmicamente a la familia, en tanto que mi mandante se encargaba de la atencin de las nias, de su esposo y de la casa. Conforme a la planificacin de la familia efectuada entre mi mandante y su esposo, el proyecto familiar era que mediante los ingresos de se proveyera al sustento familiar en general y a la futura educacin de las nias, en tanto que la actora se dedicara a su cuidado en el hogar. Ello as no slo por una decisin libre del matrimonio sino porque los mismos carecan de parientes cercanos que estuvieran en condiciones de cuidar a las menores, y menos an de recursos para abonar un sueldo a una persona que cuidara de las mismas. La muerte de provoc, adems del incalculable dao moral y psicolgico, la prdida de los ingresos de manutencin familiar, atento a que la reducida pensin por fallecimiento que corresponder percibir a la actora en modo alguno reemplaza los ingresos del trabajador en actividad. Se ha truncado la posibilidad de un progreso econmico familiar, que era de esperar con el correr del tiempo y la mayor especializacin del hombre en el trabajo, que lo posicionara mejor en el mercado laboral. Esta situacin se agrava si tenemos en consideracin la dificultad para que mi mandante consiga empleo, dado que no cuenta con familiares que puedan hacerse cargo de la atencin y cuidado de las menores.

Para evaluar el monto del reclamo por el presente rubro deben tenerse en consideracin las especiales circunstancias, tanto de la vctima como de las reclamantes. En el caso de autos, el trabajador fallecido slo tena 26 aos de edad, con toda una vida por delante, se encontraba en la plenitud de su capacidad laborativa, tena un ingreso devengado de $ 500.- mensuales aproximadamente, restando ms de cuarenta aos para quedar excluido del mercado de trabajo por jubilacin. Respecto de las damnificadas, deber tenerse especialmente en consideracin que, dada la corta edad de las menores, tienen toda su educacin formal por delante, con las necesidades extras que la misma trae aparejada (tiles escolares, ropa, guardapolvos, matrculas, actividades extracurriculares, etc.). Por todo lo expuesto, se reclama en autos en concepto de dao emergente de la muerte de la suma de $ 200.000.-, correspondindole $ 100.000.- a su viuda y $ 50.000.- a cada una de sus hijas. XI.- FORMULA RESERVA DEL CASO FEDERAL : Para el remoto supuesto de no hacerse lugar a los planteos de inconstitucionalidad incoados, dejo desde ya reservado el caso federal para recurrir ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin por la va del artculo 14 de la ley 48 y por violacin de los artculos 14 bis, 17, 18 y 19 de la Constitucin Nacional y constituir una cuestin federal en los trminos de la creacin pretoriana del recurso extraordinario en el marco de la doctrina de la sentencia arbitraria determinada por el Superior Tribunal de la Nacin. XII.- PETITORIO: Por todo lo expuesto a V.S. solicito: 1. Se me tenga por presentado, por parte en el carcter invocado y por constituido el domicilio procesal indicado. 2. Se designe audiencia a los fines previstos por el artculo 68 de la LO. 3. Se autorice a los doctores y a examinar el expediente, retirar copias, diligenciar cdulas, oficios, efectuar desgloses, etctera. 4. Oportunamente se haga luar a la accin entablada. 5. Se declare la inconstitucionalidad de las normas supra invocadas. Presto juramento de que la presente accin no ha tenido radicacin anterior. Proveer de conformidad SERA JUSTICIA