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LA CONDICION DEL AGENTE DE ADUANAS EN LA NUEVA LEGISLACION ADUANERA

RESUMEN EJECUTIVO La condicin del Agente de Aduana es estratgica tanto en la operatividad aduanera (auxiliar de la funcin pblica aduanera) como en la cadena de comercializacin internacional (operador de comercio exterior). El presente Informe analiza esta condicin a raz de las recientes modificaciones en la legislacin aduanera.</< span>i> La Condicin Comercial del Agente de Aduana En esta parte, veremos la importancia de la condicin del Agente de Aduana no slo en la operativa aduanera, sino tambin en las transacciones realizadas en el comercio internacional, mbito al cual nos referiremos en primer lugar. El comercio internacional consiste en el traslado de bienes y servicios entre los distintos pases, lo que implica necesariamente el cruce de sus fronteras . Dicho traslado implica la participacin de personas conocidas como agentes econmicos quienes celebran diversos contratos principales (compraventa, suministro, etc.) como accesorios (financieros, de transporte, de seguro, etc.). Estos ltimos conllevarn a la finalidad esencial de los contratos principales, es decir, el intercambio de bienes y servicios en el mercado. La participacin de los Agentes Econmicos en su conjunto resulta necesaria para el desenvolvimiento de las transacciones comerciales, pero solo alguno de ellos intervienen realizando determinados servicios aduaneros destinados al traslado de la mercanca segn las siguientes fases: envasado, carga, estiba, transporte, desestiba, descarga, almacenamiento, despacho. De todas estas participaciones, la del Agente de Aduana comprender casi todas las fases del traslado de la mercanca por ser justamente el representante del interesado en la operacin aduanera, es decir, del dueo o consignatario de la mercanca. En tal sentido, los dems operadores de comercio exterior coordinan con el Agente el traslado de la mercanca y el desarrollo de la transaccin comercial de manera rpida y eficiente. En otras palabras, la participacin del Agente de Aduana comprende todas las fases del traslado de la mercanca comercializada. Siendo as, resulta comprensible la importancia de su labor en la logstica de comercio exterior,

entendida sta como el acto de trasladar una cosa de un lugar a otro, dentro de un menor tiempo, costo y riesgo. Es por eso que la facilitacin del comercio exterior requerir de un Agente de Aduana cuya profesionalidad est a la altura de los encargos, esto es, que cuente con una organizacin tcnica adecuada para disponer de recursos humanos dotados de conocimientos para atender los servicios aduaneros que le corresponda, superando cualquier incidente cotidiano . Adicionalmente, podemos observar que actualmente algunas Agencias de Aduana han optado por constituirse en Empresas Operadoras Multilogsticas, pasando de ser intermediarios entre la Autoridad Aduanera y sus comitentes exportadores o importadores, a ofrecer a stos ltimos un conjunto de actividades cada vez ms integral e integrada de servicios que comprenden las fases del comercio exterior. A pesar de lo expuesto, lo cierto es que en nuestro pas la Autoridad Aduanera e incluso un grupo de especialistas en el tema desconocen la condicin comercial del Agente de Aduana, por no estar incluido dentro del Cdigo de Comercio. En tal sentido, cabe considerar los siguientes aspectos: Los contratos celebrados con los agentes econmicos, especialmente con los operadores de comercio exterior, son de carcter accesorio porque sirven para cumplir el contrato principal celebrado entre el importador (comprador, arrendatario o beneficiario del suministro) y el exportador (vendedor, arrendador o suministrante). La actividad del Agente de Aduana en el Comercio Internacional tiene su origen no en la norma legal sino en la prctica comercial, es decir, en la costumbre comercial reconocida para efectos legales. En tal sentido, la relacin de sujetos considerados como comerciantes por el Cdigo de Comercio deber interpretarse de manera enunciativa y no taxativa. Como contraprestacin por su labor, el dueo o consignatario le abonar por concepto de comisin un monto equivalente a un porcentaje del valor de la mercanca despachada, es decir, el mismo concepto por el cual se paga a un comerciante, especficamente al comisionista. Las actividades realizadas por el Agente de Aduana se asemejan sustancialmente con aquellas realizadas en los contratos de intermediacin: contratos de comisin mercantil, de agencia y de representacin. Sin embargo, nadie ha puesto en cuestionamiento la naturaleza comercial de las actividades materia de dichos contratos. Debemos reconocer que a diferencia de los dems intermediarios comerciales, el

Agente de Aduana no participa directamente en las negociaciones que van a dar origen a la transaccin comercial. Sin embargo, existen otros intermediarios comerciales que tampoco lo hacen - como es el caso del broker - y a pesar de ello nadie duda de su condicin comercial . Los argumentos expuestos no hacen sino reconocer la condicin comercial del Agente de Aduana. La Condicin Aduanera del Agente de Aduana Como dijimos, en las operaciones comerciales el Agente de Aduana surge en calidad de representante del dueo de la mercadera a importar o exportar frente a los dems operadores (transportistas, agencias navieras, almacenes, etc.). Por otra parte, el Estado tambin interviene en el traslado de las mercancas controlando sus fronteras para proteger sus intereses, sean stos de orden social o econmico, encargando este rol a la Autoridad Aduanera (hoy a cargo de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria SUNAT). Es as que en el mbito aduanero, el Agente de Aduana es considerado un Auxiliar de la Funcin Pblica Aduanera a quien se le delegaron algunas facultades para realizar los servicios aduaneros, las cuales en principio correspondan a la propia Autoridad Aduanera. Debido a dicha delegacin, el Agente contar con mayores obligaciones y, consecuentemente, con mayores responsabilidades en comparacin con los dems operadores de comercio exterior. La operatividad aduanera comprende a todas aquellas actividades realizadas por la Autoridad Aduanera a fin de controlar el ingreso o salida de las personas, medios de transporte y mercancas del territorio. Con la finalidad de controlar el ingreso o salida de las mercancas, el Despacho Aduanero tiene diversos procedimientos para acogerse a un determinado rgimen, operacin o destino aduanero, regulados por normas aduaneras especiales de cumplimiento obligatorio. En algunos pases, la participacin del Agente de Aduana en la operativa aduanera es obligatoria y aunque en otros como el nuestro los consignatarios o dueos de la mercanca pueden despacharla directamente. Sin embargo, esta labor les acarreara mayores costos econmicos y un conocimiento especializado sobre operatividad aduanera, condiciones que muchos de ellos no estn en capacidad de cumplir, por lo cual debern recurrir al Agente de Aduana. Nuestra legislacin aduanera lo comprende dentro del grupo de despachadores de aduana , definindolo como una persona natural y jurdica autorizada para prestar servicios a terceros, como gestor habitual en toda clase de trmites aduaneros, en las condiciones y con los requisitos impuestos por la legislacin aduanera.

En trminos generales, las actividades del Agente de Aduana consisten en describir las caractersticas ms importantes de la mercanca (tipo de mercadera, cantidad, calidad, peso, valor) de acuerdo a la informacin proporcionada por su comitente, clasificarla en la partida o subpartida arancelaria respectiva, efectuar la liquidacin de tributos aduaneros. Toda esta informacin ser consignada en la Pliza o Declaracin de su comitente ante la Autoridad Aduanera, documento que en nuestro pas se conoce como Declaracin Unica de Aduanas elaborado en formatos por el Agente de Aduana conforme a las instrucciones emitidas por la Autoridad Aduanera. Adicionalmente, el despacho aduanero comprende otros actos adicionales como el solicitar el reconocimiento previo de la mercanca y el anlisis de muestras. Como puede observarse, la complejidad de estas labores requiere de un conocimiento profesional y tcnico especializado con el cual usualmente no cuentan quienes comercializan por lo que stos contratarn a un gestor o asesor en la materia, es decir, del Agente de Aduana. Novedades en la Nueva Legislacin Aduanera. Las modificaciones aduaneras incorporadas por el Decreto Legislativo N 951 han detallado y ampliado an ms las obligaciones del Agente de Aduana en su condicin de Auxiliar de la Funcin Pblica Aduanera, como puede observarse en el artculo 100 de la Ley General de Aduanas. Sin embargo, podemos resumir como obligaciones principales las siguientes: realizar personalmente la declaracin aduanera de la mercanca, verificar los datos personales de su comitente, efectuar el despacho cumpliendo las exigencias legales correspondientes, reembarcar la mercanca prohibida y restringida (sin el documento exigido), informar y colaborar con la Autoridad Aduanera en sus labores de fiscalizacin, mantener vigente la garanta presentada a la SUNAT a fin de poder operar, autenticar o legalizar los documentos comerciales y aduaneros, as como conservarlos durante un plazo de 5 aos. En caso de incumplir o cumplir incorrectamente alguna de estas obligaciones, el Agente de Aduana se har merecedor a una sancin que puede consistir en una multa, suspensin, inhabilitacin y hasta su cancelacin. Ahora bien en qu medida las nuevas normas aduaneras han variado la condicin del Agente de Aduanas? 1. Las modificaciones realizadas a la legislacin aduanera obedecieron a fines recaudatorios, por lo cual la condicin aduanera del Agente de Aduana deber en adelante centrarse ms en que la Autoridad Aduanera logre cumplir dichos fines. 2. Los fines recaudatorios incluso han llevado a ampliar el nmero de errores en la tramitacin que en adelante calificarn como infracciones aduaneras, para las

cuales por cierto bastar que se hayan generado en forma objetiva (es decir, sin medir el grado de intencionalidad del sujeto). Y de esta situacin no se ha escapado el Agente de Aduanas. 3. A pesar de lo expuesto, debemos sealar que la nueva legislacin aduanera el Agente de Aduana volver a ser responsable de aquellas infracciones generadas por actos propios, como por ejemplo: cuando declara errneamente la informacin proporcionada por su comitente, la subpartida arancelaria y la codificacin vinculada a la Declaracin, as como tambin cuando dupliquen una declaracin con los mismos documentos comerciales. 4. Finalmente, el Agente de Aduana ha dejado de ser responsable solidario con su comitente puesto que las modificaciones aduaneras establece un listado de infracciones tanto para el Agente de Aduana como para el dueo o consignatario de la mercanca.