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Crimes contra a dignidade sexual

1) A lei antiga continua vigente em alguns aspectos, levando-se em considerao a ultratividade da lei benfica. 2) Com a reforma penal houve uma verdadeira abolitio criminis. O STJ vem dizendo que no houve o abolitio criminis do atentado violento ao pudor. HC 136.935/MS. O STJ, quanto ao art. 214 c/c art. 224 houve uma continuidade normativa tpica. Esse conflito de leis penais no tempo deve ser resolvido pela lei mais benfica. O que mais benfico: estupro de vulnervel ou atentado com violncia presumida? 3) Quanto a ao penal existe um problema quanto a ao penal. Surgiu algumas correntes com a reforma dos crimes sexuais: a) Segundo a lei nos crimes contra os costumes a ao ser publica condicionada a representao, salvo se a vitima for vulnervel ou menor de 18 anos, quando ser publica incondicionada. Assim regra geral a AP para os crimes sexuais ficaram mais graves. Da surgiu a indagao se essas alteraes so penais ou processuais? E os crimes que j tiveram a ao proposta na lei anterior? E se proposta com a lei nova e o crime foi sob a gide da lei anterior? b) A 2. Turma decidiu recentemente que dispensvel a violncia real para o crime de estupro atraindo a aplicao da sumula 608 do STF. Para o STJ essa sumula continua vigente, sendo aplicada, apesar de ter havido a reforma dos crimes sexuais. Essa sumula prev que quando o crime cometido com violncia real, a ao ser publica incondicionada. Para as cortes superiores no se faz necessrio a leso corporal, basta a violncia real sem leso corporal. A outra deciso recente do STJ que quanto ao crime com abuso do ptrio poder, que antes era de APPincon. Continua como crime de APPincond. Aplicando-se inclusive ao concubino, ou seja, ao padrasto da vitima. c) A 5. Turma do STJ vem dizendo que o crime de estupro com violncia real aplica-se a sumula 608 do STF, ou seja, a sumula no perdeu a validade com a lei 9099/95, mesmo se o crime praticado seja cometido com violncia leve. Enfim, mesmo que no haja leso ser publica incondicionada, ou seja, quanto mais

a leso leve, essa ser publica incondicionada. E quanto a grave ameaa? R o STJ vem decidindo que quando o crime de estupro cometido com grave ameaa tambm ser de APP incondicionada, aplicando-se inclusive ao crime de atentado violento ao pudor. O STJ vem interpretando a sumula 608 do STF para esses crimes, apesar dessa sumula prever violncia real. O STJ vai at mais longe dizendo que quando o crime praticado com uso de arma de fogo, aplica-se a sumulas 608, apesar de a ameaa com a arma de fogo no gera violncia real. d) Continuacao delitiva e crime nico Quando o estupro e o atentado violento ao pudor forem fundidos em crime nico, vo ser 2 delitos ou um apenas? R com a reforma dos crimes sexuais o atentado e o estupro foram reunidos num tipo s. Doutrina comeou a questionar se agora o legislador criou um crime nico, que aboliu os 2 anteriores. Surgiram 2 posicoes: 1)

Trata-se de um tipo misto alternativo. Esse um tipo


com pluralidade de condutas, ou seja, o tipo prev vrios verbos, contudo a prtica de mais de um verbo caracteriza crime nico. Ex. trafico. Se adotar esse pensamento, se a copola for praticada num mesmo contexto ftico, contra a mesma vitima, com a penetrao em copola varginica, e o oral, por exemplo, essa conduta caracterizaria crime nico, ao invs de concurso material de crimes. Por outro lado, se o crime for praticado em contexto diversos, exemplo, hoje vagina, amanha oral, como eram contextos diversos, crime continuado do art. 71 cp. Foi a posio da 6. Turma do STJ e do STF. Essa a posio majoritria, sendo assim, como esse tipo novo lei mais benfica, vrios advogados esto entrando na justia para pedir a retroatividade da lei penal mais benfica, entrando com habeas corpus. O STF vem dizendo que aplica-se a S. 611 do STF, ou seja, quem faz a converso ser o juiz da vara de execuo, e no o tribunal reformador.

2)

Trata-se de um tipo misto cumulativo. um tipo que


rene em um nico tipo figuras distintas. Ex. receptao prpria e imprpria do crime de receptao, art. 180 caput CP. Se adotarmos essa concepo como se tivesse 2 crimes, 2 tipos de estupros, com modus operandis diversos, sendo assim, em qualquer caso, haveria concurso material de crimes, pouco importando se os crimes fossem praticados em conversos fticos diversos, dias distintos, etc. A 5 turma do STJ sempre defendeu essa posio. Min. Felix Fisher dizia que as condutas eram distintas, mas, recentemente houve uma mudana desse entendimento, mas foi num caso isolado e no d para dizer que houve uma mudana de entendimento. Por hora pacificou-se o entendimento no sentido de tratar-se de crime misto alternativo.

4.) Desistencia voluntaria nos crimes sexuais


O sujeito pretendia praticar conjuno carnal. Na hora, antes da penetrao, ejacula nas pernas da moa desistindo de praticar o ato. O sujeito entra com um HC dizendo que caso de desistncia. O STJ na poca, antes da reforma, dizia que configurou a tentativa. Antigamente essas condutas eram consideradas constrangimento ilegal. Agora, com a reforma, j configurou o crime de estupro consumado. Atualmente, ainda que o sujeito desista ou de qualquer forma seja impedido de realizar a conjuno carnal, tratando-se de crime nico como atualmente reconhecido, aps atos libidinosos (qualquer ato) j haver estupro consumado, independentemente da consumao. Essa a posio atual dos tribunais superiores. HC 125.259 STJ

5.) Majorante do art. 9


O art. 9 da lei 8072 dizia que a pena se aumenta de metade quando o crime praticado em pessoas na situao do art. 224 (aumenta-se de metade) para qualquer crime, inclusive contra a dignidade sexual. Era o crime praticado contra menor de 14 anos, doente mental ou no podendo

oferecer resistncia. A discusso era se o art. 224 se aplica ao estupro ou atentado violento? R- A posio majoritria no STJ e na doutrina, era uma posio benfica para o ru, dizendo que essa majorante s era aplicada quando o crime fosse praticado com violncia real ou grave ameaa. A doutrina dizia que se aplicasse a majorante estaria levando-se em considerao a idade da vitima 2 vezes, uma para o estupro de vulnervel e outra para a majorante. Assim, se levssemos em considerao essa posio majoritria do STJ, o estupro com violncia presumida no haveria aumento de pena, ou seja, haveria uma pena normal de 6 a 10 anos. Com a reforma do CP esse tipo passa a ter uma pena de 8 a 15 anos. Assim, para os crimes praticados antes da reforma, aplica-se esse entendimento anterior, ou seja, majorante apenas quando praticado com violncia ou grave ameaa pessoa, mas indaga-se qual ser a conseqncia para o crime praticado sem violncia ou grave ameaa para os crimes praticados antes da reforma, uma vez que o art. 217-A revogou o art. 224 no tendo mais essa majorante do aumento de pena para estupro contra vulnervel? R Se aplicarmos a majorante ao novo tipo, com pena abstrata maior, se o estupro for cometido com violncia real ou grave ameaa, somado ao art. 224 CP, a pena seria aumentada pelo art. 9, ou seja, a pena base ficaria de 9 a 15 anos. Como a jurisprudncia do STJ vem aceitando a posio de que deve-se aplicar o novo tipo que tem a majorante revogada, o artigo 217-A retroage pois a lei nova mais benfica, nessa situao, uma vez que afasta a majorante do art. 224 CP, e por conseqncia afasta tambm a majorante do art. 9 dos crimes hediondos. Resumindo, se o crime foi praticado antes da reforma devemos fazer a seguinte indagao: o crime foi praticado com violncia real ou grave ameaa pessoa, e essa pessoa menor vulnervel? R se sim, aplicarmos o tipo novo de forma retroativa, uma vez que mais benfico pois afastou o art. 224 CP. Se no, aplicamos a lei anterior pois tem um tipo abstrato com pena menor. Toda essa discusso somente aplicvel aos crimes praticados antes da reforma, pois agora o artigo 224 CP foi revogado e logicamente no se aplica a majorante do art. 9 dos crimes hediondos.