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Lima, 12 de junio de 2012

Seores: ZAFIRO E.I.R.L. Presente.-

Atencin:

Sr. Walter Chvez

Por medio del presente, nos es grato saludarlo y a la vez absolver las consultas que tuviera a bien formularnos, referidas a la situacin laboral del personal contratado por ZAFIRO para la prestacin de diversos servicios. A continuacin, nuestros comentarios: I. Antecedentes ZAFIRO es una empresa de derecho privado dedicada al alquiler de volquetes y maquinaria pesada. De acuerdo a la informacin brindada, nos consultan lo siguiente: (i) Respecto al rgimen laboral aplicable para el personal de ZAFIRO; (ii) Sobre las estructuras remunerativas para los trabajadores de ZAFIRO, de acuerdo a la legislacin laboral peruana. (iii) Respecto a la posibilidad de establecer jornadas laborales atpicas y los alcances del trabajo en sobretiempo;

II.

Rgimen laboral aplicable De acuerdo a la naturaleza de los servicios prestados, y del personal contratado para estos fines, ZAFIRO se encuentra sujeta al rgimen laboral de la actividad privada, cuyas normas se rigen por la Ley de Productividad y Competitividad Laboral. Siendo ello as, y de conformidad con las regulaciones de este rgimen, los trabajadores cuentan con los siguientes beneficios sociales: vacaciones, gratificaciones, compensacin por tiempo de servicios, asignacin familiar, utilidades, seguro de vida Ley.

Adicionalmente al reconocimiento de los conceptos antes mencionados, la Ley ha establecido el cumplimiento de disposiciones relativas a las contribuciones sociales referidas a seguridad social (en salud y en pensiones), as como el pago de impuestos.

III.

Estructura de la remuneracin ZAFIRO tiene la facultad de implementar un sistema adecuado para la contraprestacin de los trabajadores, el cual debe responder al servicio brindado, calificacin, as como a las condiciones que presenta cada cargo en particular. As, el salario de un trabajador puede estar compuesto por conceptos remunerativos o no remunerativos, los mismos que pueden ser estticos o variables.

1.

Conceptos Remunerativos 1 Por conceptos remunerativos se entiende todo aquel concepto que el empleador le paga al trabajador en razn a los servicios prestados. Estos conceptos tienen como caractersticas la libre disponibilidad y la ventaja patrimonial para el trabajador. En tal sentido, toda suma que cumpla con los requisitos antes indicados ser considerada como remunerativa, la misma que se incluir en la base de clculo del salario computable para todos los beneficios sociales que se devenguen durante la relacin laboral. Es importante indicar que, por regla general, se presume que toda suma entregada al trabajador cumple con la caracterstica de ser remunerativa, debiendo ser considerados como base de clculo para tributos laborales (EsSalud, AFP, ONP y renta de quinta).

2.

Conceptos No Remunerativos 2 Se entiende por concepto no remunerativo toda suma que no denota la contraprestacin hacia un servicio dado por el trabajador, es decir, que son entregados bajo determinados supuestos previamente establecidos en la norma laboral correspondiente.

Generalmente los conceptos remunerativos conforman el 60% de ingresos consignados en las boletas. 2 Generalmente los conceptos no remunerativos conforman un mximo del 40% de ingresos consignadas en las boletas.

Lo particular de estos conceptos es que no tienen incidencia en el clculo de los beneficios sociales del trabajador (salvo el impuesto a la Renta) y, por tal motivo, se encuentran estrictamente regulados. A continuacin efectuaremos un repaso de los posibles conceptos no remunerativos que podran otorgarse a los trabajadores que forman parte de la planilla de ZAFIRO, los cuales no se computan como base de clculo para el pago de beneficios sociales, ni para aportaciones sociales y tributos de planilla, excepto para el Impuesto a la Renta de quinta categora. 2.1. Gratificacin extraordinaria Consiste en aquellos pagos que percibe el trabajador de manera ocasional a ttulo de liberalidad por parte del empleador. Tal como lo dispone la citada norma, la gratificacin extraordinaria no constituye remuneracin para efectos laborales, y por tanto, no es base de clculo para el pago de los beneficios laborales, ni para aportaciones sociales y tributos (excepto para el Impuesto a la Renta). Resulta importante sealar que al ser extraordinario, no podra tratarse de un concepto vinculado con la prestacin de los servicios del trabajador (como sera un supuesto de bonos de productividad, por ejemplo). En otras palabras, el beneficio aqu mencionado no puede estar pactado o establecido formalmente en un contrato, ya que dejara de ser extraordinario o ser una liberalidad. Hay que tener en cuenta que si ZAFIRO otorga a sus trabajadores una gratificacin extraordinaria y la reiterara con igual denominacin al ao siguiente, se afrontara la contingencia de ser considerada como remuneracin tanto para efectos laborales como tributarios. 2.2. Bonificacin por movilidad supeditada a la asistencia al centro de trabajo Corresponde al monto otorgado al trabajador para que cubra razonablemente el valor de su transporte al centro del trabajo y de este ltimo hacia su domicilio. No podra darse a quienes gozan, por ejemplo, del uso de vehculos de ZAFIRO, pues ello no resultara razonable. Tampoco podran otorgarse cuando el trabajador estuviese de vacaciones o con licencias.

2.3. Vales por alimentos La entrega de vales por alimentos se trata de vales que recibe el trabajador, y que le permiten tanto la compra de alimentos en crudo, as como el consumo directo en establecimientos afiliados (cadenas de cafs, restaurantes, etc.). Por mandato expreso de la Ley, el valor de estos vales no constituye remuneracin computable para el clculo de beneficios laborales; quedando tan solo afectas al Impuesto a la Renta de quinta categora. 2.4. Condiciones de trabajo Se considera condiciones de trabajo a todos aquellos montos que se otorgan al trabajador para el desempeo de sus funciones tales como movilidad, viticos, gastos de representacin, vestuario y en general todo lo que razonablemente cumpla con el objeto y no constituya beneficio o ventaja patrimonial para el trabajador. Se debe tener en cuenta que la misma no se agota en dinero, sino que incluye bienes o servicios otorgados por el empleador. Asimismo, cuando se otorga al personal una movilidad como condicin de trabajo, sta debe sustentarse en un libro o planilla de movilidades, en el cual se consignen los gastos en los que incurre cada trabajador cuando se le otorgan estas cantidades. Debe precisarse que, la empresa nicamente puede entregar como mximo S/. 30 Nuevos Soles diarios por cada trabajador. Las condiciones de trabajo son el nico concepto no remunerativo que se encuentra inafecto al Impuesto a la Renta de quinta categora. Debe tenerse presente que, todos los gastos derivados de una relacin laboral pueden ser deducidos, siempre y cuando figuren en las boletas de pago y obren reflejados en la contabilidad de la empresa.

IV. 1.

Sobre la jornada laboral Facultad del empleador para establecer y modificar la jornada de trabajo Segn lo establecido por las normas laborales, todo empleador tiene la posibilidad de introducir cambios o modificar turnos, das u horas de trabajo,

teniendo en cuenta las necesidades del centro de trabajo y dentro de criterios de razonabilidad. Estas facultades se conocen como poder de direccin y se encuentran reguladas en el artculo 9 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral. De otro lado, en la Ley de Jornada de Trabajo se detallan las facultades propias del empleador con relacin a la jornada de trabajo, las cuales son: a) b) Establecer la jornada de trabajo ordinaria, diaria o semanal. Establecer las jornadas compensatorias de manera que, en algunos das, la jornada ordinaria sea mayor a y en otras menor a ocho (8) horas, siendo necesario que el promedio de la jornada ordinaria establecida no exceda el lmite mximo de cuarenta y ocho (48) horas semanales. Reducir o ampliar el nmero de das de la jornada semanal de trabajo, encontrndose autorizado a prorratear las horas dentro de los restantes das de la semana, considerndose las horas prorrateadas como parte de la jornada ordinaria de trabajo, en cuyo caso sta no podr exceder, en promedio, de 48 horas semanales. Dicha reduccin no afectar el rcord vacacional de los trabajadores. Establecer turnos de trabajo fijos o rotativos, los que podrn variar en el tiempo de acuerdo a las necesidades del centro de trabajo. Establecer y modificar el horario de trabajo al que estarn sujetos los trabajadores.

c)

d) e)

1.1. Inclusin de la jornada y del horario de trabajo en el contrato del personal Con la finalidad de reducir la incidencia en los pagos por labores en sobretiempo proponemos insertar en cada contrato de trabajo una clusula sobre jornada laboral detallando lo siguiente: El trabajador se encontrar sujeto a la jornada mxima de cuarenta y ocho (48) horas semanales y deber prestar servicios conforme al horario que est vigente en el centro de trabajo. Por la naturaleza del servicio prestado, el horario de los trabajadores podr ser variable dependiendo del lugar en el que se encuentre prestando el servicio. Por ello, recomendamos implementar un proceso mediante el cual se indique qu trabajadores estn autorizados para laborar en sobretiempo. Cabe sealar, que es responsabilidad de ZAFIRO autorizar expresamente el trabajo en sobretiempo de cada trabajador, para lo cual se recomienda utilizar comunicaciones a fin de autorizar estas labores.

1.2. Determinacin del momento a partir del cual los trabajadores deberan marcar la hora de su ingreso y de su salida Los trabajadores de ZAFIRO sern llevados al campamento de la mina aproximadamente con 1 hora de camino; no obstante ello, dicho tiempo s debe conformar parte de la jornada de trabajo de los mismos, ya que stos se ponen a disposicin del empleador con lo cual es exigible la contraprestacin remunerativa. Este criterio se encuentra sustentado en el artculo 21 del Cdigo de Trabajo de Chile3 el cual ha previsto claramente que el tiempo que el trabajador no desempea realmente sus labores, por causa que no le sea imputable, encontrndose a disposicin del empleador, se entiende como lapso trabajado. En el caso de labores mineras lo anterior se ve reflejado desde que,dada su naturaleza y el lugar donde se desarrolla, ella requiere del uso de un vestuario especial e implementos de seguridad, sin los cuales no puede realizarse las labores designadas. Esto puede explicarse por la existencia de recorridos fijos al interior de las instalaciones de la mina, entre el lugar especfico de labor y otro adaptado para servir a dichos cambios de vestimenta y equipamiento con elementos de proteccin. 2. Tratamiento de las labores atpicas y acumulativas En el caso de jornadas acumulativas o atpicas, el promedio de horas trabajadas en el periodo correspondiente tampoco puede superar el mximo legal, es decir 8 horas diarias o 48 horas semanales. Adems, no se puede afectar el derecho del trabajador al descanso semanal obligatorio y al descanso en los das feriados no laborables. Siendo as, para establecer el promedio respectivo deber dividirse el total de horas laboradas entre el nmero de das del ciclo incluyendo los das de descanso. A continuacin, mostraremos tres alternativas posibles a tomar en cuenta:

Art. 21: Jornada de trabajo es el tiempo durante el cual el trabajador debe prestar efectivamente sus servicios en conformidad al contrato. Se considerar tambin jornada de trabajo el tiempo en que el trabajador se encuentra a disposicin del empleador sin realizar labor, por causas que no le sean imputables.

(i)

Sistema 10 x 4 (diez das de labores por cuatro das de descanso, laborando 11 horas): N4: 10 x 11 = 110 D5: 10 + 4 = 14 P6: 110/14 =7.85 horas

(ii)

Sistema 14 x 7 (catorce das de labores por siete das de descanso, laborando 12 horas): N: 14 x 12 = 168 D: 14 + 7 = 21 P: 168/21 =8.00 horas

(iii)

Sistema 21 x 10 (veintiuno das de labores por diez das de descanso laborando 11 horas): N: 21 x 11 = 231 D: 21 + 10 = 31 P: 231/31 =7.45 horas

Cabe precisar que, el tiempo en el que el trabajador es trasladado por un vehculo de la empresa hacia el centro de trabajo se considera como puesta a disposicin del empleador. En consecuencia, desde un punto de vista conservador, lo recomendable es que estas horas sean consideradas como parte de la jornada laboral de cada trabajador. 3. Trabajo en sobretiempo De conformidad con lo dispuesto en la Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo, las horas extras corresponden al trabajo realizado excediendo a la jornada diaria o semanal, y realizado fuera del horario ordinario de ZAFIRO. La prestacin de este trabajo es voluntario el cual implica solo horas de trabajo efectivo. El trabajo en sobretiempo y el derecho al pago de las horas extras puede ocurrir antes de la hora de ingreso o de la hora de salida establecida, y debe ser voluntario por parte del trabajador.

4 5

N = Numerador D = Denominador 6 P = Promedio de horas trabajadas

Cabe mencionar que, cuando el trabajo en sobretiempo es menor a una hora, la Ley seala que se pagar la parte proporcional del recargo correspondiente. 3.1. Trabajadores que no se encuentran sujetos a la jornada mxima Los nicos trabajadores que estn exceptuados de la jornada laboral ordinaria mxima son los trabajadores de direccin, los que no son directamente fiscalizados en su trabajo y los que prestan servicios intermitentes especficos (de espera, vigilancia o custodia). El efecto de esta exencin es que estos trabajadores no tienen derecho a pago de remuneracin extraordinaria por trabajo en horas extras porque no tienen jornada ordinaria mxima, por lo cual lgicamente no hay un punto de partida en el que se les pueda computar trabajo en jornada extraordinaria. 3.2. Forma de pago de horas extras Las horas extras se remuneran de forma extraordinaria, de la siguiente manera: Por las 2 primeras horas, se deber abonar una cantidad no menor al 25% del valor hora; Por las horas siguientes, se deber abonar una cantidad no menor al 35% del valor hora. El valor por hora equivale a la remuneracin de un da, dividida entre el nmero de horas de la jornada del trabajador. El pago en las horas extras se realiza en la oportunidad en que se efecta el pago de la remuneracin ordinaria del trabajador. El empleador est obligado a registrar el trabajo en sobretiempo, tanto en la planilla electrnica as como en la boleta de pago de cada trabajador, segn corresponda. Si el trabajador no recibe el pago por su trabajo en sobretiempo, puede convenir con el empleador la compensacin del trabajo prestado en horas extras con el otorgamiento de periodos equivalentes de descanso. Dicho acuerdo debe constar por escrito.

Quedamos a su disposicin para cualquier aclaracin adicional que les merezca el presente.

Atentamente,

ANDREA VERA PREZ