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Derechos auxiliares del acreedor Concepto. Son aquellos mecanismos que el legislador otorga al acreedor con la finalidad de reforzar su derecho de prenda general en contra del patrimonio del deudor, no se encaminan como objeto directo a su cumplimiento, si no que su fin es el resguardo de la integridad del patrimonio del deudor. Lo cual se logra, otorgndole acciones que permitan su conservacin; su integridad, en el entendido de que ingresen los bienes que se encuentran fuera de ste o haciendo volver aquellos que han salido, todo ello en perjuicio de los derechos del acreedor; y que no permitan su confusin con el patrimonio de sus herederos. Junto con el poder de agresin que tiene le acreedor sobre los bienes del deudor, llamado Derecho de Prenda General, el legislador lo ha dotado de otros mecanismos que tambin tienden a cautelar los derechos del acreedor, haciendo ms efectiva la responsabilidad civil del deudor. Cuando estudiamos el derecho de prenda general vimos que el deudor conservaba las facultades de administracin y disposicin de su patrimonio; es por ello que al acreedor le interesa de sobremanera mantener la integridad del patrimonio del deudor hasta la poca del cumplimiento y se le otorgan por el legislador estos mecanismos llamados derechos auxiliares, que harn posible que el principio de la responsabilidad patrimonial tenga aplicacin y que los derechos del acreedor no se vean burlados por el deudor. Estas medidas no pueden en ningn caso significar privar al deudor de la administracin y disposicin de los bienes que conforman su patrimonio, pero tampoco el ejercicio de estas facultades puede significar un desmejoramiento del derecho del acreedor. Enumeracin. Los ms tpicos e indiscutidos de los derechos auxiliares son: a) Medidas conservativas. Concepto. Son aquellas que tienen por objeto mantener intacto el patrimonio del deudor, evitando que salgan de su poder los bienes que lo forman, para hacer posible el cumplimiento de la obligacin. Este concepto es amplsimo, y ello porque nuestro CC no regula en forma orgnica estas medidas, slo se refiere a ellas en disposiciones diseminadas que ms adelante citaremos. El nico requisito que debe tener el acreedor para solicitarlas es el de tener inters en ellas, este inters provendr de alguna circunstancia que amenace o haga peligrar la posibilidad de cobrar el crdito. Disposiciones legales que se refieren a ellas. a. Juicio de separacin de bienes (Artculo 156). El juez puede decretar providencias conservativas a solicitud de la mujer, para la seguridad de sus intereses. Estas mismas medidas pueden ser tomadas en los juicios de nulidad de matrimonio y separacin judicial, segn lo dispuesto en la ley. La razn de esta medida en favor de los intereses de la mujer est en que hasta que no se dicte sentencia firme en el juicio respectivo el marido conserva la administracin de la sociedad conyugal y de los bienes propios de la mujer. b. En materia de propiedad fiduciaria.

El nico derecho que asiste al fideicomisario es a impetrar las providencias conservatorias que le convengan si la propiedad pareciere peligrar o deteriorarse en manos del fiduciario (artculo 761). c. En materia de asignaciones testamentarias bajo condicin suspensiva. Estas no confieren al asignatario derecho alguno mientas penda la condicin, slo pueden impetrar medidas conservativas necesarias (artculo 1078). d. En materia de condicin (artculo 1492 inciso final). El acreedor condicional tiene derecho a impetrar las medidas conservativas necesarias. En todas las disposiciones legales citadas no se establece qu tipos de medidas se pueden decretar por el juez, por lo que existe un cierto grado de latitud para determinar que medida se decreta. En todo caso, tendr que ser alguna de las medidas precautorias que establece el artculo 290 y siguientes del CPC, enumeracin que tampoco es taxativa. Dentro de esta misma idea de medidas conservativas se encuentra la contemplada en el artculo 1222 relativo a la guarda y oposicin de sellos de los efectos hereditarios. Art 1255 personas que deben estar presentes en la confeccin del inventario solemne. b) Beneficio de separacin de patrimonio (artculo 1378 y siguientes). En virtud de este los acreedores hereditarios y testamentarios tienen derecho a pedir que no se confundan los bienes del difunto con los del heredero, para obtener el cumplimiento de las obligaciones hereditarias o testamentarias en los bienes del difunto con preferencia a las deudas propias del heredero. Se explica este beneficio porque puede ocurrir que los bienes de la sucesin sean suficientes para pagar las deudas hereditarias o testamentarias, pero confundindose con los del heredero no alcanzaran para pagar, ya que se sumaran los acreedores personales de este ltimo. El legislador, en esta situacin, opta por una preferencia a los acreedores del causante para pedir la separacin de patrimonios. Dicha separacin no es discriminatoria para los acreedores personales de heredero, ya que ellos cuando contrataron lo hicieron en base al patrimonio del heredero, pero no as los acreedores del causante. Los acreedores antes dichos pueden impetrar este beneficio de separacin sin necesidad que sus crditos sean actualmente exigibles, bastando que se le deba a un da cierto o condicin, y mientras no haya prescrito. Este beneficio es exclusivo para los acreedores testamentarios y hereditarios, y no lo tienen los acreedores del heredero, en el sentido de que pidan que los bienes de este no se confundan con los que recibe del causante. La declaracin de separacin de patrimonios aprovecha a los dems acreedores testamentarios o hereditarios cuyos crditos no se encuentren prescritos. Los acreedores titulares de este beneficio no tiene accin en contra de los bienes del heredero, sino una vez que se hayan agotado los bienes a que dicho beneficio les dio un derecho preferente, pero los acreedores del heredero tendrn derecho a que se les satisfaga sus crditos con preferencia a los beneficiarios en los bienes del heredero. Si sobran bienes una vez ejercidos los derechos por los acreedores beneficiarios, estos se sumarn a los bienes del heredero. Si una vez producida la apertura de la sucesin y hasta 6 meses de producida sta, el heredero enajena bienes de ella, que no han tenido por objeto el pago de deudas hereditarias o testamentarias, podrn los acreedores beneficiarios de separacin pedir la rescisin de dichas enajenaciones. Lo mismo se aplica a la constitucin de censos e hipotecas. Por ltimo, si en la sucesin existen bienes races, el decreto que concede el beneficio de separacin deber ser inscrito en el registro de interdicciones y prohibiciones del CBR.

c) Accin oblicua o subrogatoria.

i.

Justificacin de su existencia. Concepto. Esta accin se explica y fundamenta en la garanta general patrimonial con que el deudor responde a sus acreedores. Es posible que el deudor sea titular de derechos y acciones que, de ejercerlos diligente y oportunamente, van a incrementar su patrimonio y, consecuentemente, van a robustecer la garanta general. Pero es posible que el deudor, por desidia o mala fe, deje de ejercer dichos derechos y acciones, producindose un perjuicio un perjuicio para los acreedores que se ven privados de aquel incremento patrimonial. Es por ello que la ley faculta a los acreedores para ejercer estos derechos y acciones, en lugar del deudor mediante la accin oblicua o subrogatoria. Esta puede definirse como el ejercicio de los derechos y acciones del deudor por parte de sus acreedores, cuando el primero es negligente para hacerlo. En esta accin el acreedor acta a nombre y por cuenta del deudor, con lo cual en cierta forma se asemeja ala representacin legal, con la diferencia que en este caso el representante acta en su propio inters, el que se encuentra en el incremento del patrimonio del deudor. Con el ejercicio de esta accin se obtiene un incremento en el patrimonio del deudor, por lo cual son beneficiarios todos los acreedores y no slo el que ejerce la accin. En el derecho comparado esta accin tiene un carcter general. En nuestra legislacin, segn el prof.CLARO SOLAR a pesar de los trminos del artculo 2466 tambin tendra un carcter general; pero para otro sector de la doctrina, esta slo se aplica a los casos que el 2466 seala ms otras disposiciones especficas referidas a esta institucin. ii. Requisitos. En doctrina se sealan los siguientes requisitos para el ejercicio de esta accin: - Debe ser ejercida por un acreedor que tenga inters.Y el inters para estos efectos se entiende en funcin de que, por la negligencia del deudor frente al ejercicio de sus derechos y acciones, pueda sobrevenir su insolvencia; quedando comprometida la satisfaccin del crdito del acreedor. El propio artculo 2466 habla de deudor insolvente, por lo tanto, se deber considerar la composicin del patrimonio del deudor y si por el no ejercicio de tales derechos y acciones se produce la insolvencia del deudor, se conceder la accin al acreedor. Por tanto, no se conceder la accin si se est frente a un deudor solvente. - Que el crdito de que es titular el acreedor debe ser exigible. Ya que si se pretende invadir el manejo del patrimonio del deudor debe existir un elemento que justifique esta invasin. - El deudor debe ser negligente en el ejercicio de sus derechos y acciones. Se exige al menos la negligencia del deudor en el ejercicio de sus derechos, para cobrar sus crditos, ejercer sus derechos, etc. Esta negligencia deber probarla el acreedor. - Los derechos y acciones de que es titular el deudor y que ejercern sus acreedores debern ser de carcter patrimonial Esto es consecuencia lgica de que la responsabilidad civil es de carcter patrimonial. Adems el bien que se hace ingresar debe ser de naturaleza embargable, ya que esta accin se ejerce en funcin del derecho de prenda general. Se excluye cualquier derecho u obligacin de contenido familiar, acciones personalsimas, y acciones que tengan como objeto bienes inembargables. iii. Efectos. Estos efectos se derivan de que los acreedores no ejercen una accin propia, sino una que es del deudor, y por cuenta y a nombre de ste. A. El deudor del deudor negligente podr oponer contra el acreedor subrogante las mismas excepciones que le corresponderan si es demandado por el deudor subrogado. A este tercero queda en la misma posicin del deudor, es por eso que se conoce como accin

oblicua porque opera ante el segundo deudor que subroga al primero, lo que significa que el derecho de garanta general refuerza el de todos los acreedores. B. El ejercicio de la accin oblicua beneficia a todos los acreedores y no slo al que la ejerce, por lo tanto cualquier acreedor podr ejercer su derecho de prenda general sobre los bienes que se hicieron ingresar como consecuencia de esta accin. C. Para el profesor R. Abeliuk la accin oblicua no requiere de una calificacin judicial previa, sino que en el mismo juicio en donde el acreedor ejerce la accin en contra del deudor del posible subrogado, se deber probar la procedencia de la subrogacin, que depender de si se cumplen los requisitos para sta. Si no procede, el acreedor carecer de legitimacin activa para el ejercicio de la accin. Adems ser conveniente emplazar al deudor negligente para el caos que se acoja el ejercicio de la accin oblicua.

Procedencia de la accin oblicua en el CC chileno. Para un sector de la doctrina la accin oblicua no est establecida como una institucin de aplicacin general, pero existen algunos casos particulares en los cuales puede ser ejercida por los acreedores. Para otros autores (Claro Solar) la accin oblicua est establecida en los artculos 2465 y 2466. Anlisis del artculo 2466. a. Derechos de prenda, usufructo y retencin (inciso 1). Segn Abeliuk, este inciso se refiere al caso de bienes que el deudor tiene en su poder en razn de un derecho real (prenda o usufructo) o un derecho legal de retencin. Respecto del bien mismo el deudor es mero tenedor, pero es dueo de su derecho de prenda, usufructo, o titular de su derecho legal de retencin, los cuales son perfectamente embargables por los acreedores y podrn sacarlos a remate, para hacerse pago con su producto. Por lo tanto, hasta aqu sera aplicacin de las reglas normales de la ejecucin, y el legislador se encontr en la necesidad de decirlo expresamente, pues el artculo 2465 se haba referido solamente a los bienes de que el deudor es dueo. Para Abeliuk esta sera la interpretacin correcta, ya que los incisos 2 y 3 del mismo artculo la confirmaran. Consecuentemente se puede sostener que se est reglamentando una modalidad de la accin ejecutiva de los bienes de que el deudor no es dueo, y no estableciendo una accin oblicua o subrogatoria. b. Arrendamiento (inciso 2). Este inciso establece la posibilidad de subrogacin en los derechos del deudor como arrendatario o arrendador segn lo dispuesto en los artculos 1965 y 1968. Por su parte, el artculo 1965 establece el caso en que los acreedores del arrendador traben embargo sobre la cosa arrendada y como consecuencia de l, el arrendador no podr seguir ejerciendo actos de disposicin, por lo cual los acreedores substituirn en los derechos y obligaciones del arrendador. En este caso, ms que el ejercicio de la accin oblicua, se est en presencia de una subrogacin de los acreedores en los derechos y obligaciones del deudor en el contrato de arrendamiento, en razn de que no se daran los supuestos que hemos enunciado para la procedencia de la accin. Pero en todo cado se podra asimilar a dicho ejercicio. Por otro lado, el artculo 1968 permite a los acreedores del arrendatario subrogarse en los derechos y obligaciones de ste en el arriendo prestando fianza a satisfaccin del arrendador, se resguarda la situacin del arrendatario; es un arrendatario que se encuentra en situacin de insolvencia, por lo que los acreedores pasan a ocupar el lugar del arrendador en el contrato. c. Prdida de la cosa que se debe por el hecho de un tercero (artculo 1677). Cuando la cosa que se debe perece por un hecho o culpa de un tercero de quien el deudor no es responsable, se extingue la obligacin, pero el acreedor puede exigir al deudor que le ceda los

derechos y acciones que tenga en contra de ese tercero. Este caso no es de accin oblicua o subrogatoria, sino que se trata de una cesin legal de derechos y acciones, la cual se entiende y justifica como, lo hemos dicho en su oportunidad, en razn de que la nica va que le queda al acreedor para ver reparado el dao que le caus la perdida de la cosa, es que el deudor le ceda su accin de responsabilidad aquiliana que tiene en contra del tercero. Adems, el acreedor no tiene accin directa en contra del tercero, ya que para la titularidad de la accin de perjuicios extracontractual se requiere un inters que se manifiesta en un derecho preexistente sobre la cosa que sufri el dao. d. En relacin con la sucesin por causa de muerte, se presentan dos situaciones. - Artculo 1238 que se refiere al repudio de una herencia o legado que hace un heredero en perjuicio de sus acreedores, los cuales podrn solicitar al juez que los autorice par aceptar por el deudor, en cuyo caso la repudiacin se rescinde hasta la concurrencia de los crditos, y slo a favor de los acreedores. - Artculo 1394 establece la misma accin anterior, pero referida a la repudiacin de herencia, legado o donacin. Comentario: esta accin tiene caracteres de la accin oblicua o subrogatoria y de la accin pauliana. Es oblicua, en cuanto los acreedores pueden aceptar la asignacin hasta la concurrencia de su crdito por cuenta y a nombre del deudor y adems se exige como nico requisito es el perjuicio. Y es pauliana, en cuanto se tendr que dejar sin efecto la repudiacin, y adems al repudiar estas asignaciones se est produciendo en cierta forma una disminucin del patrimonio del deudor. Pero, en todo caso, se debe tener presente que la rescisin se hace necesaria, puesto que es la nica forma que el acreedor pueda aceptar por cuenta del deudor; y adems, ms que hacer salir un bien del patrimonio del deudor, se esta privando el ingreso de un bien a este. Otra solucin que se adopta en relacin a los dos primeros casos anteriores, es que en realidad se estara en presencia de una accin oblicua o subrogatoria o de algo que se le asimila, ello por lo siguiente: El inciso 1 del artculo 2466 habla expresamente de que los acreedores se subrogan en el ejercicio de los derechos reales que enumera. El inciso 2 de la misma norma comienza diciendo Podrn asimismo subrogarse en los derechos del deudor. Y hace remisin a los artculos 1965 y 1968, ya comentados, en donde se regula una subrogacin en los derechos y obligaciones del deudor en el contrato, no obstante encontrarse trabajo el embargo sobre el bien. En los casos en que enumera el artculo 2466 pareciera ms conveniente la accin subrogatoria en relacin a los derechos del deudor, en especial si pensamos en el derecho de prenda y en el derecho legal de retencin, donde se puede dar perfectamente la hiptesis de esta accin y en cuyo evento el acreedor podra ejercer tales derechos, con la finalidad de que el resultado econmico del ejercicio incremente el patrimonio del deudor. En el caso del usufructo, nada impedira que los acreedores se subroguen en los derechos del deudor (usufructuario), entrando ellos a gozar de los frutos de la cosa fructuaria, al modo como ocurre en el arrendamiento. Adems, es el mismo legislador el que al establecer la embargabilidad del usufructo, establece que los acreedores se pagarn con l hasta la satisfaccin de sus crditos, para lo cual debern rendir caucin de conservacin y restitucin en favor del nudo propietario. Y en el inciso 2 incluso establece un derecho a oposicin en relacin a los actos que pueda realizar el deudor en fraude a los derechos del acreedor, por lo que se concluye que el usufructuario sigue como titular del usufructo, pero el derecho a los frutos los tendrn los acreedores.

La circunstancia que el inciso tercero del artculo 2466 seale que el usufructo legal no ser embargable, hace insostenible esta posicin, ya que como lo dijimos el embargo sobre el usufructo voluntario procede en las condiciones previstas en el artculo 803 que acabamos de comentar; por lo que el usufructo legal no sera embargable en estas condiciones ni en ninguna otra, ya que se trata de un derecho personalsimo que se encuentra fuera del comercio humano, adems de ser un derecho de goce legal y no un derecho real de usufructo. El mismo inciso hace referencia al derecho real de uso y habitacin, los cuales tambin son personalsimos, por lo tanto si bien se rige en parte por las normas del usufructo, stos no sern embargables de conformidad al artculo 803. Por otro lado, ya hemos mencionado que la accin oblicua slo se refiere al ejercicio de derechos patrimoniales y no del de los de carcter personalsimo. Por lo tanto, si se opta por esta solucin se llegara a la conclusin de que el ejercicio del derecho de prenda general respecto de estos derechos no es incompatible con el ejercicio de la accin subrogatoria o la situacin de subrogacin a que podra dar lugar el embargo sobre estos derechos. Y adems nada obstara para que asumiendo la solucin de Abeliuk se pueda realizar en pblica subasta el derecho de que se trate.

d) Accin pauliana o revocatoria, art 2468 CC. i. Objeto. Al igual que la accin oblicua, la accin pauliana tiene por objeto cautelar y hacer efectivo el derecho de garanta general, pero por otra va, que consiste en reingresar al patrimonio del deudor los bienes que este por un acto o contrato hizo salir de su patrimonio, con el fin de substraerlo al derecho de prenda general. Aqu estamos en una situacin ms grave que la de la accin oblicua, ya que en este caso el deudor maliciosamente ejecuta actos en perjuicio del acreedor. Tambin puede suceder en el caso de gravar los bienes. Estas acciones fraudulentas o lo que conoce como fraude pauliano pueden cometerse por dos vas: Realizando por el deudor un acto aparente de enajenacin. Efectuando un acto real de enajenacin, pero con el fin de perjudicar a los derechos de los acreedores. La primera de estas situaciones se refiere a un caso de simulacin y en la segunda existe un fraude pauliano a secas, pero en ambas hay un elemento comn, que esta representado por la intencin del deudor de perjudicar los intereses de los acreedores, haciendo imposible el ejercicio de su derecho de prenda general. Respecto de la naturaleza jurdica: existe controversia la respecto y se descarta la nulidad debido a que la eficacia de esta es total, en cambio la accin pauliana es parcial, adems esta supone la falta de requisitos y en estos supuestos lo que ocurres es que hay un fraude y una intencin de perjudicar a los acreedores. Tambin se ha dicho que sera una accin de inponibilidad, serian inoponible a ese acreedor afectado, pero ha prevalecido la tesis que ha sido una accin de revocacin. ii. Simulacin y accin pauliana. Lo anterior ha dado lugar a distinguir entre accin de simulacin y de fraude pauliano. En la primera se ataca un acto aparente; en la segunda, un acto real. Segn un autor espaol, seala que existen dos vas, la del negocio simulado, para la cual los acreedores tienen la accin de simulacin; y la del negocio real, pero fraudulento (fraude pauliano), para los cuales los acreedores tendrn la accin revocatoria o pauliana.

Se trata de dos situaciones jurdicamente diversas: En la simulacin estamos en presencia de una accin de inexistencia, ya que hay un conflicto entre la voluntad interna y voluntad declarada. El titular de esta accin ser cualquier tercero que tenga inters. Adems no se requiere probar los perjuicios. En la accin pauliana hay una accin de revocacin, puesto que si bien hay una coincidencia entre la voluntad real y la declarada, el acto fue realizado en perjuicio de los derechos del acreedor, por lo que se deja sin efecto, revocndolo. Los titulares de la accin son los acreedores que no tienen otro recurso jurdico, ya que se trata de una accin residual. Adems es menester probar el fraude pauliano.

iii. Requisitos de la accin pauliana o revocatoria. En nuestro CC esta accin se encuentra tratada en trminos restrictivos, ello porque si fuera amplia se entrabara la posibilidad del deudor de conservar la administracin y disposicin de su patrimonio, no obstante el derecho de prenda general. a. Actos que pueden ser atacados por la accin pauliana. El artculo 2468 en sus diferentes incisos se refiere a actos y contratos sin distincin, por lo cual la accin pauliana tiene un campo amplio de accin, pero siempre que se trate de actos voluntarios del deudor. Por lo tanto, se comprenden actos principales y accesorios. Adems estos actos o contratos, sean gratuitos u onerosos, deben ser de carcter patrimonial y sobre bienes que sean susceptible de embargarse, quedando excluidos los actos no patrimoniales o personalsimos, aunque tengan consecuencias patrimoniales. Ejemplo: reconocimiento de un hijo.

b. Oportunidad en que se han otorgado los actos objeto de esta accin. La accin pauliana se refiere nicamente a los actos ejecutados antes de la declaratoria de quiebra o de la cesin de bienes. Los posteriores son nulos, porque estn prohibidos por la ley. Frente a este requisito ha surgido una interrogante en cuanto a si es requisito para intentar la accin pauliana que el deudor este declarado en quiebra al tiempo de interponerla. En un comienzo se estimo que era necesario la declaratoria de quiebra, ello dada la redaccin del inciso 1 del artculo 2468. Sin embargo, esta tesis ha sido abandonada por las siguientes razones: El artculo 2468 no seala que slo proceda por la declaratoria de quiebra o cesin de bienes del deudor la accin pauliana. El ttulo donde se ubica el artculo en cuestin es el relativo a la prelacin de crditos, por lo que estas normas no se aplican slo a la ejecucin universal, sino que tambin a la individual. Confirma lo dicho el artculo 2469 en virtud del cual los acreedores pueden vender los bienes del deudor para pagarse en sus crditos, y dicho derecho no se aplica slo en la ejecucin universal. El inciso 1 del artculo 2468 al hablar de la cesin de bienes y de la quiebra, no esta exigindolas como requisito para el ejercicio de la accin, sino que se establece un lmite en el tiempo para el ejercicio de ella, ya que si el acto se realiza despus de esta oportunidad la sancin es la nulidad absoluta. Por lo tanto, la accin revocatoria o pauliana le corresponde al acreedor en contra del deudor, est o no declarado en quiebra o haya hecho o no cesin de bienes. c. Requisitos del acreedor. Debe tener inters. Lo tendr cuando el deudor sea insolvente, porque si tiene bienes ms que suficientes para satisfacer a sus acreedores no podr prosperar la pretensin de revocar los

actos del deudor. La insolvencia debe entenderse en un sentido amplio, comprensiva tanto de una imposibilidad absoluta de pago, como una relativa que signifique que el deudor queda en condiciones inferiores para cumplir con sus obligaciones ntegramente. La insolvencia debe presentarse al otorgarse el acto impugnado y al ejercitarse la accin. El acreedor, en principio, debe ser puro y simple para intentar la revocacin, en general no se admite la accin del acreedor cuyo derecho se encuentra sujeto a condicin suspensiva, porque no hay obligacin, ni en el caso del acreedor a plazo, salvo que la insolvencia del deudor sea notoria, porque ella provoca la caducidad de ste. d. Requisitos del deudor: el fraude pauliano. El deudor debe ejecutar un acto con nimo de perjudicar a sus acreedores, es una especie de dolo o mala fe, pero de carcter especial, ya que no vicia el consentimiento. Los acreedores del deudor debern probar que el acto fue ejecutado en conocimiento del mal estado de los negocios del deudor. Se dice que es una especial forma de dolo, porque lo que busca es provocar un dao. Pero adems el acto fraudulento debe perjudicar al acreedor, quin deber probar tambin esta circunstancia. La mala fe consiste en que el deudor contrate o realice el acto conociendo el mal estado de sus negocios; y si se trata de un acto o contrato a ttulo oneroso, se requiere que la contraparte tambin lo conozca, esto porque en los actos onerosos hay un sacrificio pecuniario, por eso requiere de la buena fe del tercero. El perjuicio del acreedor va a consistir en la imposibilidad en que se encuentra de poder satisfacer su acreencia debido al acto fraudulento realizado por el deudor en virtud del cual hizo salir un bien de su patrimonio. El fraude pauliano se tiene que probar, porque acta la presuncin de buena fe.

e. Requisitos de los terceros beneficiados con el acto. Nuestro CC efecta una distincin segn si el acto es gratuito u oneroso, siendo necesario en estos ltimos, para su revocacin, el fraude pauliano del tercero; no as en los primeros en que basta el fraude pauliano del deudor.

iv. Situaciones a propsito del artculo 2468. a. Actos y contratos a ttulo oneroso (artculo 2468 N 1). En esta clase de actos se exige la mala fe de ambos otorgantes y el perjuicio para el acreedor. Es decir, se requiere que ambas partes tengan conocimiento del mal estado de los negocios del deudor. En esta especie de actos el legislador es ms exigente, ya que el tercero ha experimentado un aumento en su patrimonio, pero para ello tuvo que desembolsar una cierta cantidad de dinero que posteriormente tendr que entrar a recuperar; es por esto que el legislador no prescinde de su actitud, como s lo hace en los actos gratuitos, como ya lo hemos dicho, y as slo sancionar si el fraude pauliano tambin concurre en l. En la expresin de contratos onerosos se incluyen actos principales y cauciones reales. En relacin a estas ltimas, el ejercicio de la accin no va tener por objeto hacer volver bienes al patrimonio del deudor, sino que dejar sin efecto la caucin y hacer cancelar las inscripciones que se hayan practicado. Si se estima que la promesa de compraventa es un principio de enajenacin, tambin podra ser dejada sin efecto por esta accin. En la jurisprudencia se ha planteado la situacin de los actos derivados de la separacin convencional de bienes. Se sostuvo que tales actos no son susceptibles de revocarse por la accin pauliana, ya que los acreedores no quedan indefensos frente a estos actos cuando se realicen en

perjuicio de sus derechos, en cuanto el artculo 1723 en el inciso 2 establece que la separacin de bienes no afectar en caso alguno los derechos vlidamente adquiridos por los terceros acreedores sea respecto de la mujer o del marido. Se ha fallado que es vlido el embargo trabado por el acreedor de la mujer o el marido por deudas contradas durante la sociedad conyugal, sobre bienes que ya no le pertenecen en virtud de la separacin de bienes. Por ltimo, en cuanto a la dacin en pago, se plantea en la jurisprudencia si se trata de un acto a ttulo gratuito u oneroso. La solucin no es indiferente, ya que los requisitos para la accin pauliana en uno u otro caso son distintos. Una jurisprudencia la encasill dentro de los actos a ttulo gratuito, y por lo tanto revocable en virtud del N 2 del artculo 2468. Pero otra sentencia, en razn de que la dacin en pago es un ttulo traslaticio de dominio y a travs de ella se paga una obligacin con una cosa distinta a la debida, la calific como acto oneroso y por lo tanto, se le aplica el N 1 del mismo artculo b. Actos y contratos a ttulo gratuito. Se refiere a ellos el artculo 2468 N 2 que seala: los actos y contratos no comprendidos en el nmero precedente, incluso las liberaciones y pacto de liberacin a ttulo gratuito, sern rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores. En esta clase de actos basta la mala fe del deudor, la ley en este caso, en su mvil de proteger la efectividad del derecho de garanta que tiene el acreedor, sacrifica los intereses del tercero, ya que ste ha experimentado un incremento en su patrimonio sin sacrificio alguno para su adquisicin. El legislador es menos exigente que en los actos onerosos, y esto es as porque el tercero en nada resulta perjudicado con la rescisin del acto, ya que su patrimonio queda igual que antes de su celebracin. En estos actos, no se exige un actuar fraudulento de parte del tercero slo hasta que el deudor haya tenido conocimiento del mal estado de sus negocios y que el acreedor sufra un perjuicio. c. Situacin de los terceros subadquirentes. Nos referimos a los terceros cuyos derechos emanan del derecho que tena el tercero que contrat con el deudor. El legislador se olvid regular la situacin de estos. La pregunta va por el lado de determinar si la accin pauliana que afecta al tercero, afecta al subadquirente y si lo hace, se debe determinar en que condiciones se produce. Si se trata de un acto oneroso y no se logra probar la mala fe del tercero adquirente y el acto permanece intacto, no hay duda alguna que en nada podr afectarse los derechos de los subadquirentes, independiente de su mala o buena fe. Pero si la accin pauliana prospera, es decir el acto se revoca, hay quienes sostienen que la revocacin pauliana afectara tambin a los terceros subadquirentes, con prescindencia absoluta de su buena o mala fe. Ello porque, revocado el acto del adquirente, se afecta igualmente el acto que de l deriva y que la accin es rescisoria como lo seala el CC. Si bien las normas que regulan la situacin de los adquirentes son del carcter especial respecto de las normas de la rescisin en general, distinguindose si se trata de actos gratuitos u onerosos, y si estn de mala o buena fe. Pero frente al silencio de la ley en relacin de los subadquirente, recuperan su imperio la normas generales, esto es, la nulidad judicialmente declarada afecta a los terceros estn de buena o mal fe, y en consecuencia la accin pauliana o revocatoria afecta a los terceros subadquirentes, ya que el propio artculo 1689 prescribe que la nulidad da accin reivindicatoria en contra de los terceros poseedores hayan adquirido de buena o mala fe o a ttulo gratuito u oneroso. Abeliuk discrepa de la posicin anterior, ya que la accin pauliana no es una accin de nulidad, sino que de revocacin; y adems seala que no existe razn para colocar a los subadquirentes en peor situacin que a los adquirentes de quienes deriva su derecho. En consecuencia, debe aplicarse la misma solucin a los terceros subadquirentes que la ley establece para los adquirentes. Por lo tanto, la accin revocatoria alcanzar al subadquirente por un acto oneroso, slo cuando este de mala fe, y si adquiri a ttulo gratuito resultar afectado est o no de mala fe.

El problema que presentara esta ltima posicin es que se debera determinar en que consistir la mala fe del subadquirente, ya que parece forzoso aplicar el mismo criterio del fraude pauliano. v. Caractersticas de la accin pauliana. Se trata de una accin directa, personal del acreedor, quien la ejerce a su propio nombre y no por cuenta del deudor como ocurre en la accin oblicua. Se trata de una accin personal que afecta al tercero adquirente, e incluso ste deber ser parte en el pleito, lo cual queda fuera de duda, si pensamos que si se trata de un acto a ttulo oneroso se deber discutir si actu de buena o mala fe. Lo anterior no le quita el carcter de accin personal, ya que emana de la relacin que existe entre el acreedor que la ejerce y el deudor que es parte en el acto que se pretende revocar, y el tercero resulta afectado por el ministerio de la ley y porque este particip en el hecho. Es una accin patrimonial, y en consecuencia ser renunciable, ya que est establecida en beneficio de los acreedores que la entablen: igualmente es transmisible y transferible. Est sujeta a un plazo especial de prescripcin. El N 3 del artculo 2468 establece las acciones concedidas en este artculo a los acreedores expiran en un ao contado desde la fecha del acto o contrato. Por lo tanto, se trata de una prescripcin de corto tiempo, por ende no se suspende en favor de persona alguna (Artculo 2524). vi. Efectos de la revocacin. El efecto de la accin pauliana, en trminos generales, es dejar sin efecto el acto impugnado hasta el monto que perjudique al acreedor o acreedores que han intentado la revocacin, por lo que existira una suerte de eficacia parcial del acto en la parte que no perjudique a los acreedores. Dentro de los efectos particulares que produce, tenemos: Esta accin beneficia a todos los acreedores dado que el efecto es conseguir que regresen al patrimonio bienes que el deudor haba enajenado o gravado. La forma o manera de cmo va operar este beneficio depender de la naturaleza del acto o contrato impugnado: si se trata de una enajenacin quedar total o parcialmente sin efecto, y el adquirente perder la cosa de que se trate; si se trata de una hipoteca, se cancelar la inscripcin correspondiente; y de una remisin, renacer el crdito. Los bienes que ingresan al patrimonio del deudor en virtud de la revocacin, podrn ser embargados y rematados y se ejecutar sobre su producto los crditos de los acreedores. La accin pauliana puede ser atajada por el adquirente pagando la deuda a los acreedores. Si la accin pauliana se ejerce en contra de una enajenacin, nacer para el adquirente la obligacin de restituir, y a pesar que el CC nada dijo al respecto, se deberan aplicar las reglas de las prestaciones mutuas en relacin a los frutos, mejoras y deterioros. En cuanto a los efectos entre el deudor y el tercero: si se opta por la posicin de que la accin pauliana no es de nulidad, sino que de revocacin, el acto slo quedar sin efecto en la parte en que se perjudique a los acreedores que intentan la accin. Por ejemplo: en una remisin, por 1000 y los acreedores quedan a salvo con 300, la remisin subsiste en 700. Si se trata de la adquisicin de una cosa a ttulo oneroso, el deudor tendr accin de garanta en contra del deudor por la eviccin de la cosa de acuerdo a las reglas generales, a esto no se opondr su fraude, ya que ste es en relacin al acreedor y no a su contraparte.

vii. Accin pauliana y accin oblicua. Ambas acciones vienen a reforzar el derecho de prenda general del acreedor, pero se trata de acciones distintas y las diferencias son, entre otras, las siguientes:

En la accin oblicua resultan beneficiados todos los acreedores, intenten o no la accin, en cambio en la accin pauliana slo beneficia al que la intenta. En la oblicua no se est ejerciendo una accin directa del acreedor, sino que por cuenta y a nombre del deudor; en cambio la pauliana se ejerce directamente la accin por el acreedor.

viii. Naturaleza jurdica de la accin pauliana. En cuanto a la naturaleza de la accin pauliana, para algunos sera una accin rescisoria o de nulidad por la terminologa que emplea el legislador en el artculo 2468 inciso 1, lo que acarreara todas las consecuencias que ello implica, en cuanto a los efectos entre las partes y respecto de los terceros. Pero no debemos olvidar que le legislador en muchas oportunidades no es muy preciso para utilizar el vocablo rescisin, por ejemplo: en materia de muerte presunta; lesin enorme; vicios redhibitorios etc., ya que se trata de actos vlidos que se dejan sin efecto, pero no por que se encuentren viciados, sino que por otras causas. En el caso de la accin pauliana, se est en presencia de un acto vlido, pero lo que se sanciona es la intencin fraudulenta de perjudicar a los acreedores; por lo tanto esta accin no sera una accin de nulidad, lo cual, adems se confirma porque esta ltima afecta la totalidad del acto y como nosotros estudiamos la accin pauliana poda afectar parcialmente a un acto, ya que se dejar sin efecto slo la parte del acto que perjudica a los acreedores, y la otra subsiste. Esta ltima circunstancia ha llevado a pensar a algunos que la accin pauliana sera una accin de inoponibilidad, ya que el acto es vlido entre las partes, pero es inoponible a los acreedores en lo que a stos les cause perjuicio y se deja sin efecto la parte del acto que irroga dicho perjuicio. Para otros, se trata de una accin de revocacin, en el sentido que se deja sin efecto el acto en la parte que perjudica a los acreedores. En todo caso, la posicin que se adopta tiene importancia, sobretodo en relacin a los efectos de los terceros subadquirentes, como ya lo estudiamos.