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Ttulo: La personalidad jurdica en materia societaria Autor: Nissen, Ricardo A. Vtolo, Daniel Roque II.

Aspectos principales La ley de sociedades, por su parte, en el art. 2 tambin reconoce esta personalidad; y la autonoma patrimonial otorgada a estos entes presupone esa misma personalidad, ya que le otorga una legitimacin para actuar y para adquirir derechos y contraer obligaciones, independientemente del patrimonio y personalidad de los socios que la integran(7). El solo hecho de la consagracin del carcter de sujeto de derecho a las sociedades comerciales previsto por el art. 2 de la ley 19.550 y su correlacin con el resto de la estructuracin normativa especfica en la materia, seala, o permite ver, que uno de los imperativos del sistema de sociedades comerciales es el mantenimiento de la empresa que, en realidad, jurdicamente y en forma estricta debe traducirse por el mantenimiento del sujeto de derecho mercantil creado por la voluntad de los socios originales(9). Es decir; parece claro, y admitido por la doctrina actual, que la funcin de las personas jurdicas es ser utilizadas como una tcnica que permite realizar y estructurar actividades econmicas; la organizacin para el cumplimiento de una determinada actividad se presenta como un dato fundamental en la atribucin o reconocimiento por el orden jurdico de un centro de imputacin diferencial o, como lo dijera Girn Tena: la subjetivacin colectiva no se apoya en las personas fsicas miembros sino en la organizacin jurdica (11). Pero debe quedar claro que el mecanismo de imputacin diferencial que se crea funciona dentro de los lmites demarcados por los fines de su creacin, y esto ha sido entendido, en forma expresa, en nuestra legislacin positiva (12), la cual dispone una limitacin ab initio de la personalidad de estos entes colectivos. Ello no slo se da en funcin de lo prescripto por el art. 2 de la ley 19.550, sino tambin por la modificacin introducida por la ley 22.903 (Adla, XLIII-D, 3673) a la redaccin del art. 54. Cuando el recurso tcnico que la ley brinda es utilizado para violar la ley, el orden pblico, la buena fe, para frustrar derechos de terceros o aun, simplemente, para llevar adelante fines extrasocietarios surge la figura de la inoponibilidad de esa personalidad jurdica la cual puede diferir en la materia de sus alcances. En efecto; nuestra ley habla de la inoponibilidad a diferencia de un recurso ms grave cual sera el de la lisa y llana desestimacin de esa personalidad. Sobre esto, habr que hacer alguna pequea aclaracin. Es evidente que la prescindencia de la personalidad jurdica slo puede admitirse, de manera excepcional, cuando estamos en presencia de un supuesto en el cual, a travs de ella, se han buscado o se han logrado fines contrarios a la ley, quedando configurado un abuso de la personalidad jurdica de tal entidad que pueda llevar al resultado de equiparar a la sociedad con el socio y, de esta manera, sera lcito atravesar el velo de la personalidad para captar la autntica realidad que se oculta detrs de ella con la finalidad de corregir el fraude, o neutralizar la desviacin. Nuestra jurisprudencia, en algunos casos, siguiendo a Serick, ha precisado que los tribunales carecen de la facultad de prescindir de la forma de la personalidad jurdica y de las consecuencias que de ella resulta, excepto cuando han sido empleadas con fines reprobables, por lo que la desestimacin de la persona jurdica debe quedar limitada a casos concretos y verdaderamente excepcionales, supuestos que, entre otros, pueden darse en sociedades aparentes o ficticias, en las cuales se pone de manifiesto una apariencia engaosa, una simulacin preconcebida y disimulada, en la que la realidad puede consistir en las actividades de una persona fsica o jurdica que se oculta tras la sociedad ficticia (13). Con referencia a la inoponibilidad, que es la sancin prevista por el art. 54 ltima parte en redaccin dada por la ley 22.903, las consecuencias son distintas. Como bien surge del texto de la norma, la institucin se vincula a la inoponibilidad de la personalidad jurdica, lo cual no lleva a identificar a la sociedad con el socio, sino a proteger al tercero de buena fe, pero sin afectar en principio la normal actuacin de la sociedad ni su futura actuacin; simplemente, lo que se permite es que, respecto de la relacin jurdica particular, no se pueda oponer esta personalidad diferenciada al tercero perjudicado. El texto es claro: la actuacin de la sociedad que encubra la consecucin de fines extrasocietarios o constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe, o para frustrar derecho de terceros, se imputar directamente a los socios y a los controlantes que la hicieron posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados (17).
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Como puede observarse con la sola lectura de la norma mencionada, es un problema estricto de personalidad, no de tipicidad, toda vez que la ley menciona en forma directa y explcita la imputacin de los actos. III. La responsabilidad y la confusin respecto de su origen Resulta evidente que uno de los efectos del tipo dentro del sistema de nuestra ley 19.550, es el que marca el rgimen de responsabilidad que los socios tendrn en vinculacin con las operaciones sociales respecto de los terceros que contraten con la sociedad y aun respecto de la sociedad misma. Si retomamos que resultan elementos tpicos en los tipos societarios el rgimen de responsabilidad de los socios (19), puede advertirse que la confusin en lo que respecta a la aplicacin de la norma contenida en el art. 54 ltima parte en la versin incorporada por la ley 22.903 deriva, justamente, de la interpretacin en la forma de responder de los socios cuando pudiera ponerse en funcionamiento el mecanismo de desestimacin o de inoponibilidad de la personalidad jurdica societaria. En efecto; si se advierte que, conforme a lo dispuesto por la normativa legal, cuando nos encontramos en un supuesto de actuacin de la sociedad que encubra la consecucin de fines extrasocietarios, constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe, o para frustrar derecho de terceros, los socios o los controlantes que hicieron posible dicha actuacin responden solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados, podra llegarse a la conclusin que, evidentemente, a lo que tiende la norma es a una afectacin del tipo en el sentido de que los socios no pudieran escudarse en las limitaciones en materia de responsabilidad que surgen del tipo elegido para eludir las obligaciones asumidas por la sociedad frente a los terceros, involucrando la persona del socio. Esto se explica mediante el camino sealado(20) para justificar la posicin por la cual se intenta, a travs del socio, llegar a la sociedad; aunque, en realidad, este supuesto no existe, toda vez que lo que se pretende --en todos los casos-- no es como se afirma "llegar a la sociedad", sino "obrar como si la sociedad no existiera". El socio no responde como derivacin de la activacin de un mecanismo societario que inhibe el lmite de su responsabilidad, sino que el socio responde por un acto propio e imputado directamente al sujeto persona-socio, independientemente del sujeto persona-sociedad, pues este ltimo --como tal-- le resulta inoponible. Es decir, no existe una responsabilidad refleja sino que existe una responsabilidad propia y derivada de actos propios. La ley no refiere --simplemente-- que "en esos casos, el socio ser responsable"; la ley determina que "en esos casos, el acto se imputar al socio" y la responsabilidad generada derivar --justamente-- de esa imputacin, y no de una presunta descomposicin de la tipicidad. Por otra parte, la asimilacin del supuesto a otros casos de responsabilidad de los socios, el ejemplo de las nulidades societarias, no procede, ya que el problema de estas particulares nulidades no se centra en una circunstancia del tipo sino en que al estar dentro de un campo marcado por la actividad --cuyos efectos son imborrables-en lugar de actos--cuyos efectos s pueden retrotraerse--, aqulla derivar siempre en responsabilidad, con lo cual debe descartarse el argumento(23).

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