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En el Nombre de Allah el Clemente, el Misericordioso

Copyright © 2010 www.info .mustafachile.Ijtihad por Ra'y: La principal fuente de inspiración para Istihsan Saim Kayadibi Traducción: Mustafa ´Ali Estudios y difusión el pensamiento islámico tradicional Todos los Derechos Reservados .

Reino Unido. Reino Unido. Obtuvo además una maestría en derecho islámico en la Universidad de Jordania. así como un doctorado de la Escuela de Gobierno y Asuntos Internacionales. en Egipto. una maestría y un doctorado en ley islámica de la Universidad de Durham. Centro de Medio Oriente y Estudios Islámicos de la Universidad de Durham.Ijtihad por Ra'y: La principal fuente de inspiración para Istihsan Saim Kayadibi1 Traducción: Mustafa ´Ali 1 Saim Kayadibi es graduado en la Facultad de Shari'a de la Universidad Al-Azhar. .

y la sabiduría de su uso es bastante considerable. y las prácticas de ijtihad en términos de istihsan entre los compañeros son todas temáticas explorados en este trabajo. entonces la regla de las similitudes debe ser abandonada a fin de dar una decisión acorde a la evidencia específica que justifica su espíritu. ijtihad y ra'y. La naturaleza de istihsan. Los criterios del juicio personal en istihsan indican una relación directa entre istihsan y ijtihad por ra'y. facilidad y el levantamiento de las dificultades. la sabiduría detrás de ella. Si el resultado de qiyas (analogía) no está de acuerdo con el espíritu de la Shari'ah. las cuales jugaron un papel enorme en el desarrollo de la ley islámica. El istihsan se considera un producto del ijtihad. la perspectiva histórica de ra'y. la validez del ijtihad y su aplicación en el tiempo del Profeta y sus Compañeros.18/640).Resumen En este ensayo se investiga la aplicación de istihsan (preferencia jurídica) en la historia temprana del Islam mediante la identificación del concepto de iytihad (esfuerzo de interpretación) y ra'y (práctica jurídica local razonable). El Profeta enseñó a usar el criterio personal y alentó a los compañeros a llevar a cabo ijtihad por ra'y en lo que se refería a varios temas. . este representa simplicidad. Ijtihad por ra'y (juicio personal en una sentencia judicial) han sido practicadas desde los tiempos del Profeta. como se refleja en varios hadices narrados por Mu `adh ibn Jabal (d. Las definiciones de istihsan.

Los estudiosos Hanafi vieron la istihsan como una fuente válida de la Sharia´ah y una base para la formulación de las resoluciones judiciales. Las contribuciones de los juristas fue una mayor capacidad para maniobrar y flexibilizar la ley islámica. ya que tanto el Profeta como el Qur’an . quizás. 'Ali. y en la vida política. las fuentes de la Sharia´ah se limitaron al Qur’an. Usul al-Fiqh al-Islami (Beirut: 1986). conforme al Qur’an y la Sunnah. 3 Muhammad Mustafa Shalabi. Abu Hanifah (m. 340/952): "Istihsan es cuando uno toma una decisión sobre un determinado caso diferente de otros casos similares que se han decidido sobre la base de sus precedentes. y el uso del ra'y. An Introduction to Islamic Law (Oxford: Clarendon Press. tr. Ibn `Abbas. Sus juicios se basaron en los principios fundamentales de asegurar la facilidad y evitar las dificultades: “Quiere Dios para vosotros la facilidad y no quiere para vosotros la dificultad y quiere que completéis el número de días y que ensalcéis a Dios por haberos guiado y así. Técnicamente. Sawa Pasha.1964). Por otra parte. 182/798) y al-Shaybani (m. Una de las definiciones. sin embargo.Karkhi (m. 189/804) dieron sentencias a través de istihsan sin proporcionar definiciones o explicaciones. a pesar de los rápidos cambios en la vida social. la ley islámica se describe como una ley hecha por juristas2. . diciendo: “Qiyas (analogía) es la norma. A fin de evaluar la istihsan (preferencia jurídica). Baha Arikan (Ankara:1965). simplemente porque no había ninguna razón para que este término hubiera sido definido.Introducción Tras el final de la Revelación. 212. Los criterios de ra'y indican una relación directa entre istihsan y iytihad (esfuerzo independiente) por ra'y. De hecho. compañeros como `Ummar. pero nosotros nastahsinu (preferimos) probarla el istihsan contra del qiyas. istihsan es un producto del ijtihad. seáis de los que agradecen” (2:185). 258. sno en la técnica. Abu Hanifah y otros tempranos juristas tales como el Hanafi Abu Yusuf (m. que consideran que es precisa y completa. pero si en el método. es necesario primero considerar su base. No tiene sentido debatir si se aplicó istihsan durante la época del Profeta como fuente de derecho. las definiciones de istihsan no nos han llegado desde los primeros años de la época islámica. Una breve definición de Istihsan En los primeros tiempos de la legislación islámica. por una razón que es más fuerte de la que se tuvo en cuenta en casos similares anteriores y 2 Joseph Schacht. 2:354. Aunque la terminología de usul al-fiqh (los principios de la jurisprudencia islámica) no se había sistematizado. tal como es entendida por los juristas de usul (Principios) y que refleja la definición adoptada por los juristas Hanafi. y Ibn Mas` ud aplicaron el espíritu de istihsan. la ley islámica se desarrolló con gran esfuerzo por aquellos que tenían la autoridad y la experiencia. la Sunnah. pues es posible que su principal fuente de inspiración sea el ra'y (Juicio personal).fueron todo lo que se necesitaba. es la de Abu al-Hasan al. es el ijtihad que tomamos”3. con el permiso de una autoridad competente. Islam Hukuku Nazariyati. y en base a esto. Por lo tanto. económica. 150/767) realizó ijtihad basado en sus opiniones personales.las fuentes reales de la Sharia´ah .

Ijtihad Ijtihad es una de las palabras clave más importantes de la Sharia´ah. ijtihad cumple una muy importante función para mantener viva la ley. por ijma´ (consenso). 505/1111) lo define como el "gasto total de esfuerzo realizado por un jurista con el fin de obtener resoluciones religiosos”8. Istihsan representa simplicidad. 4:234. Al-Fusul fi al-Usul. qa´idah fiqhiyah (regla de jurisprudencia). 1415/1994). 8 Al-Ghazzali.). Algunos lo definen como la acción y actividad del jurista para llegar a una solución. 3. Istihsan: Juristic Preference and Its Application to Contemporary Issues (Jeddah: Islamic Development Bank.que obliga a un alejamiento de estos”4. no se justifica. sería conveniente utilizar jahada para alguien que lleva una carga pesada. Ijtihad es el gasto de esfuerzo para llegar a la sentencia correcta. Ajil Jasim al. caminar o trabajar) o intelectuales (por ejemplo. IRTI. 7 Ibn Manzur. part 4.: n. istihsan es la salida “de una sentencia del qiyas en favor de otra sentencia que se considera preferible”6. pp. que es una de las principales dinámicas de la Sharia´ah. por maslahah (beneficio). pero no si lleva un peso ligero. o qiyas zahir jaliy (clara analogía aparente)5. 1997). 1394). facilidad y el levantamiento de las dificultades. el significado jurídico de la ijtihad tiene varias definiciones según los expertos del usul. por `urf (costumbre). que luego se aplica a problemas similares debido a que las pruebas particulares obligan a esta salida. La definición de Ijtihad Ijtihad se deriva de dos palabras: juhd (esfuerzo o energía) y jahd (la tolerancia de las dificultades. Al-Amidi (m.p. Jassas Abu Bakr Ahmad ibn `Ali al-Razi. Técnicamente. p. 144-45. por darurah (necesidad).: n. 1988). El principal objetivo de la ley es mantener la continuidad de responder a las necesidades de la gente. Al-Ghazali (m. a saber. Por lo tanto. Sharh Kashf al-Asrar `ala Usul al-Bazdawi (Beirut: Dar al-Kutub al-`Arabi. Un sistema legal que responde a las preguntas de su época al tiempo que ofrece soluciones para las generaciones futuras puede ser realizado sólo por la renovación constante sí mismo. part 2.d. permitir inferir una resolución jurídica o una teoría lingüística)7. Isma`il. Lisan.Nashmi (Kuwait: Wizarat al-Awqaf wa al-Shu’un al-Islamiyyah. ed. esfuerzo y auto-ejercicio en cualquier actividad que implica un grado de dificultad). Según Jassas. 5 Sha`ban M. Esto es cierto independientemente de si estas pruebas son nass (textuales). 4 `Abd al-`Aziz al-Bukhari.). 2:350. . Al-Mustasfa (n. ya sean físicos (por ejemplo. Cualquier desviación de una sentencia anterior sobre un tema determinado. 133-34. Usul al-Fiqh al-Muyassar (Cairo: Dar al-Kutub al-Jami`i. 24. y con independencia de si el método utilizado para establecer las reglas sobre el problema similar se basan en dalil`am (evidencia general).p. por qiyas khafi (analogía implícita).d. 6 Muhammad Hashim Kamali. según los juristas. y su objetivo se define como la comprensión de los efectos del Qur’an y la Sunnah. Istihsan es una prueba que es preferible sobre una decisión aceptada y una regla establecida después de asegurarse de que estas pruebas no contravienen resoluciones jurídicas islámicas anteriores. En este sentido. “Juhidah” (n.

d.). 16 Al-Amidi. de tal manera que una nueva situación puede incluirse en una nueva solución”15. Al-Ihkam. Nihayat. hay en ello signos para gente que razona” (13:4).: n. 1988) lo definió técnicamente como “el esfuerzo de entender el significado de un texto o de su precedente en el pasado. (n. y la realización de los atributos de Dios. y cualquiera que lo diferencia esta errado10. 772/1370) lo explicaba como “el gasto de esfuerzo para llegar a hacer realidad las resoluciones de la Shari `ah. que contiene una regla. 13 Ibn al-Humam. y Ibdal al-Qiyas. pruebas.: n. por lo tanto excluidas en la ijtihad. 3:140. La Shari'ah define las sentencias que se conocen por necesidad. (n.: n. 189. Ibid. indican su validez: “consúltales sobre el asunto!” (3:159) y “se consultan mutuamente” (42:38). clases. 3:204. para modificar esa norma mediante la ampliación.).p.d. Al-Isnawi (d.).p. Sharh. Estos versículos apoyan el uso de ijtihad por qiyas16. y “Te hemos revelado la Escritura con la Verdad para que decidas entre los hombres como Alá te dé a entender. 3:291 14 Ibn Hazm. Kamal Ibn al-Humam (m. todos los cuales son determinados por declaraciones explícitas textuales. sino que el jurista debe sentir que él / ella no ha escatimado esfuerzos para continuar con la búsqueda de nuevos resultados: “Ijtihad es la aplicación del jurista con todas sus facultades. 2:232. será recompensado en dos ocasiones. Sólo hay un punto de vista correcto con respecto a estas cuestiones. Al-Ihkam. (n. (n. tales como los Cinco Pilares del Islam. Si él llega a una sentencia errónea. 8. definitiva (qat´i) o especulativa (Zanni)13. Islam and Modernity (Chicago: University of Chicago Press.14”.p.1984). la prueba. Además. 861/1457) lo describía como los esfuerzos por el faqih (jurisprudente) para llegar a una decisión jurídica. 42 15 Fazlur Rahman.” (4:105).: n. `Amr ibn al-`As (m.d. en la medida en que el jurista se sienta obligado a esforzarse a sí mismo aún más para demostrar que la sentencia es correcta. muestras) para gente que reflexiona” (13:3). Fazlur Rahman (D. que decida al respecto se ya sea por vía racional (`aqli) o transmitida (naqli). 10 . ya sean definitivas (qat´i) o probables (Zanni)12”. 65/684) narró que escuchó al Profeta decir: “Si un jurista ejerce esfuerzos y llega a una decisión correcta. ya sea en inferir las reglas prácticas de la Shari `ah desde las fuentes o en la aplicación de las normas y su aplicación a un tema en particular”9.(por ejemplo. las resoluciones relacionadas con la ´aqidah (credo). obviamente.Los siguientes versos. Su definición implica que no basta con hacer todo lo posible.p. 41:977. “Ciertamente. Al-Tahrir fi al-Usul. restringiendo o modificando esta. Al-Qarafi (m. La validez de Ijtihad Muchos versos del Corán parecen validar la ijtihad: “Ciertamente.d. 456/1064) era de opinión diferente y lo interpretaba como “la investigación de las normas de Dios únicamente a través del Corán y de la Sunnah. 1155. 684/1285) definía ijtihad como “el total esfuerzo al examinar un caso que está condenada por la religión”11. 12 Al-Isnawi. muchos hadices validan el ijtihad. hay en ello signos – ayat .). Ibn Hazm (m. solo será 9 Al-Amidi. Al-Ihkam. 11 Al-Qarafi.631/1233) considera que es el gasto de esfuerzo total en busca de zann (probabilidad).

1997). el intelecto. También puede denotar un sueño o una visión. zann (supuesto). la realidad”22. 20 Ibn Manzur. Sunan. Raghib al-Isfahani (d. la mentalidad). n. o i`tiqad (fe. 301. 208. 751/1350) señalo que ra'y en un aspecto es “cuando después de considerar un asunto y emitir un juicio desde el corazón. " El Profeta le preguntó: "(¿Qué vas a hacer) si no encuentras orientación en el libro de Dios? "Él respondió:" (voy a actuar). una opinión)20. Jami` Bayanal-`Ilm.: n. ed.). se busca a través de las pruebas y conclusiones. creencia). pero no puede ser visto con los ojos (es decir. `aql (razón. ciencia). Al-Bukhari.). Esta percepción se divide en las siguientes partes: (1) los cinco sentidos y lo que sustituye a los sentidos en una actividad similar. "El Enviado de Dios. todos los juristas deben utilizar ijtihad el cual se válido y aceptado por unanimidad. 23 Al-Raghib al-Isfahani.d.d. ed. 17 18 Abu Dawud. (2) Wahm (ilusión. 502/1109) define ru'yah como “percibir un objeto que se ve”. Ra'y (Opinión) La palabra ra'y se deriva del verbo ra'a (para ver algo o alguien).: n. I`lam.Rahman al-Wakil (Cairo: n. Muhammad `Abd al-Qadir Ata (Beirut: Mu’assasat Kutub al-Saqafiyyah. n. las cuales tienen sus propias consideraciones. 14:291. Abu Dawud.p. Sunan.d.d. tadbir (precaución). (n.p. 1019. 8:157. Lisan al-`Arab (Cairo: Taba`ah Bulaq. Esta empresa es una garantía para el curso del desarrollo de la ley islámica y abre una puerta para el fiqh. Lisan al-`Arab. 1:113. De acuerdo con Mu`adh ibn Jabal’ (m. n.). 299. que fue utilizado más tarde como un sustantivo verbal. entonces le dio una palmada en el pecho y le dijo:" ¡Alabado sea Dios que ayudó al Mensaje de Dios a encontrar una cosa que agrada al Enviado de Dios”18. en conformidad con la Tradición del Mensajero de Dios. 209. hadith no. lo que se conoce por el corazón. (3) tafakkur (contemplación). `Abd al.recompensado una vez”17.d.d. y (4) `aql (facultad intelectual) e idrak (percepción)23.). 3567. 14:300. Ibn al-Qayyim (m. 22 Ibn al-Qayyim.d. 21 Ibn Manzur.). Mufradat fi Gharib al-Qur’an. `ilm (conocimiento. una visión. lo cual se hace para poner en práctica la verdad. I`lam al-Muwaqqi`in min Rabb al-`Alamin.). . Ibn `Abd al-Bar.: n. 295. ed. 3:3585. Al-Ijtihad wa al-Taqlid fi al-Shari`ah al-Islamiyah (Doha:Dar al-Thaqafah. 1:113. Ibn al-Qayyim. Se dice además que su uso es una especie de revelación del fiqh Islámico19. Muhammad Husayin Kaylani (Beirut: Dar alMa`rifah. al-Sahih (n. 39.). para que este pueda desarrollar una ley cuando se trata de temas nuevos. 18/640) un famoso hadiz dice: El Profeta le preguntó: “¿Cómo va a juzgar cuando tengas la ocasión de decidir en un caso así? "Él respondió:" Voy a juez de conformidad con el libro de Dios. Según Muhammad al-Dasuqi. falsa impresión) y tahayyul (imaginación). 3:1013. (n. "El Profeta preguntó:" (¿Qué vas a hacer) si no encuentras orientación en la Sunnah del Enviado de Dios y en el libro de Dios? "Él respondió:" Haré mi mejor esfuerzo para formarse una opinión. 2:275-76 19 Muhammad Dasuqi.p. 297. e isabah (objetivo)21.

30 `Abd al-Wahhab Khallaf. 3:1061-62. y qiyas se utilizó cuando una norma no tenia un nass (textual) de referencia en las principales fuentes26. 24. 28 Imam al-Shafi`i. cuando los compañeros se enfrentan a cuestiones que no se detallaban en el Qur’an y la Sunnah.. 4. critico a los estudiosos que lo utilizaron en sus ijtihad. 2:255. ed.d. al-Shafi `i (m. Al-Madkhal fi al-Ta`rif al-Fiqh al-Islami (Beirut: Dar an-Nahdatal-`Arabiyyah. istihsan. Algunos juristas. Teniendo en cuenta la práctica de los Compañeros y sus sucesores. que fueron enviadas al Profeta. por lo tanto.d. y sadd al-dhara’i` (bloqueo de significados)30. Ibn Hazm dice: “La afirmación de que ra'y apareció en el tiempo de los Compañeros no tiene relación con las acciones de los compañeros. n. opinan que ra'y con qiyas son sinónimos. 1985). sugiere que fue utilizado solamente después de la muerte del Profeta Muhammad. ya sea a través de revelación. `Ali `Abd al-Wahid Wafi (Cairo: Nahdat al-Misr. que más bien es sólo una toma de inferencias que dependen puramente del razonamiento intelectual. Muqaddimah. 244. Este punto de vista es cuestionado por eruditos tales como Ibn Jaldún (m. 1993). Por lo tanto. 808/1405) y Ibn Hazm.). algunos expertos lo ven como un tipo de método integral de ijtihad consistente en qiyas. 108. por lo cual. El Ijma` tomó forma después del tiempo de los Compañeros.). al-masalih almursalah (examen por el interés público). 2:106. Ibn Jaldún escribe: “Las sentencias habían sido ya enseñadas durante el tiempo del Profeta. 204/819) dijo que ra'y no es una base validada como fuente de la Shari `ah. Masadir al-Tashri` al-Islami fi ma la Nassah fih (Kuwait: Dar al-Qalam li alNashr wa al-Tawzi`.Al-Sarakhsi (m. no era necesario aplicar el razonamiento intelectual o qiyas”24. la validez de esos informes y sus narraciones es incierto”25. Usul. La mayoría de los expertos afirman que su uso comenzó en vida del Profeta. Según estos estudiosos. Sa`id alAfghani (Damascus: Matba`ah al-Jami`at al-Dimashq. 29 Al-Ghazzali. 483/1090) creyó que ra'y es más amplio que qiyas. 51-52. 26 Bashir Idris Jum’ah. 31 Al-Sarakhsi. las fuentes del derecho islámico en el tiempo del Profeta se limitaron al Qur’an y la Sunnah. También considero que el ra'y y el qiyas se oponen entre si28. en particular eruditos Shafi `i.). Por ejemplo. 27 Ibid. Ibn Hazm. contrariando los informes del uso de ra'y por ellos.d. Tarikh Madhahib al-Islamiyah (Beirut: Dar al-Fiqr al-`Arabi. Al-Mustasfa. n. Muhammad MustafaShalabi. n. Jima` al-`Ilm. 10. 1960). ed. `Abd al-Wahhab 24 25 Ibn Khaldun. o a través de sus discursos directos y actitudes. Al-Ra’y wa Atharuh fi al-Fiqh al-Islami (Cairo: n. Para Al-Ghazali ra'y y qiyas son sinónimos: “Ra'y consiste en comparar y representar cualquier otra resolución a sí misma”29. Muhammad Ahmad `Abd al-`Aziz (Beirut: Dar al-Kutub al-`Ilmiyyah. Muhammad Abu Zahrah.d. ed.). . Mulakhkhas Ibtal al-Qiyas wa al-Ra’y wa al-Istihsan wa al-Taqlid wa al-Ta`lil. él interpretaba “Los que tengáis ojos ¡escarmentad!”(59:2) diciendo que i`tibar (amonestación) significa practicar ra'y cuando no se tiene nass y qiyas31. 8. Hay diferentes opiniones sobre si ra'y es una especie de ijtihad o qiyas.Estudiar ra'y desde la perspectiva histórica muestra que ha habido puntos de vista diferentes en cuanto a su primer uso. Por ejemplo. La relación entre Iijtihad y Ra'y Los estudiosos usuli han llamado a la práctica de la inferencia para llegar a una decisión ijtihad. qiyas o ra'y 27. Un punto de vista alternativo en relación con la sentencia que se basa en ra'y.

1984). en el sentido del ijtihad. I`lam. 1:257-61. lo definió como “pensar y hacer una analogía con el fin de llegar a las reglas correctas en un campo en el que no está disponible el nass en la Shari `ah suministrado con el fin de llegar a inferir”. si caigo en el error.y. a diferencia del nass. pues dice que las interpretaciones de los Compañeros también deben incluirse en el círculo de ijtihad por ra'y. 202. 12-14. Después de ese período. 39 Ibn Humam. o ataque y defensa. Al mismo tiempo. o la solución de controversias jurídica y política 38. Además del qiyas.Kitab al-`Arabi 1394/1974. es claro que es más completo ijtihad que ra'y. Si es correcto he actuado con razón. 7. Musallam. Fathi Dirini cree que limitar el ijtihad por ra'y a cuestiones que no tienen nass es incorrecto. I`lam. Tahrir. algunos juristas seguido utilizando ra'y.Bukhari Khashf al-Asrar (Istanbul: 1308 AH). `Ali ibn Muhammad al-Bazdawi al-Hanafi. 37 Muhammad Sallam Madkur. 4:398-99. 1956). 40-41. Los Compañeros aplicaron ijtihad por ra'y de acuerdo a su percepción de las acciones del Profeta36. Al-Manahij al-Usuliyah fi al-Ijtihad bi al-Ra’y fi al-Tashri` alIslami (Damascus: al-Sharikat al-Muttahidah. se denomina ijtihad por ra'y 37. Al-Ijtihad fi al-Tashri` al-Islami (Cairo: Dar al-Nahdat al-`Arabiyyah. Sin embargo. Masadir. para él. 32 33 Khallaf. al-masalih al-mursalah. 16-18. 34 Kalalah son los que han heredado de una persona que muere y no deja ni ascendientes ni descendientes. entonces es de mí y de Satanás”35 En consecuencia. Al-Ra’y wa Asaruh fi al-Fiqh al-Islami. Según Ibn al-Humam. entonces es de Dios. el campo del ra'y es estrecho en comparación a la del ijtihad. Ijtihad por Ra'y en el tiempo del Profeta Los eruditos musulmanes discrepan sobre si el Profeta realizó ijtihad por ra'y en temas tales como el mantenimiento diario. 35 Ibn al-Qayyim. 3:205. en una gama más amplia. que obviamente no eran aclaras ni definidas. 1:122. el respondió: “Yo expresaré mi punto de vista sobre esta materia. Al-Shawkani. el ra'y es más completo que qiyas32. reprint: Beirut: Dar al. En el tiempo de los compañeros y sus sucesores. Por ejemplo. Kashf. sadd al-dhara’i`. Al-Ihkam. cuando a Abu Bakr le preguntaron sobre kalalah (un materia que tiene relación con la herencia) 34. Por lo tanto. algunos juristas Hanafis limitaron sus ijtihad por ra'y a qiyas en situaciones donde no había revelación39. Irshad. `urf que esta de acuerdo con el objetivo general y el espíritu de la Shari` ah. Para más información ver Bashir Idris Jum`ah. 1250/1834) señalo que ra'y podría haber sido aplicado a la explicación y la interpretación del nass: “Ijtihad por ra'y puede ser la forma de inferencia del Qur’an y la Sunnah. 2:366. las normas relacionadas con la guerra y la paz. 1985). 38 Al-Bukhari. la mayoría de los juristas limitaron el uso de la inferencia a los temas en que no se disponía del nass para alcanzar la correcta y justa decisión. es más amplio que el del qiyas y. Ibn al-Qayyim. Fathi Dirini. Usul al-Bazdawi on the margin of `Abd al-`Aziz al.Khallaf (d. también se utilizaron istihsan. las partes constitutivas del ra'y eran claras y amplias. . 4:183. Ihkam. Sin embargo. Originariamente fue permitido en la Shari `ah por la consideración del beneficio y en caso de necesidad”33. Al-Shawkani (m. Ibn Hazm. 36 Al-Amidi. podemos ver que ra'y tiene prácticamente el mismo significado que ijtihad. Ibn `Abd al-Shakur. 5:127-28. 3:205-06. en consecuencia.

todos sus fallos se basan en revelaciones divinas y no son considerados ijtihad43. 3:1017. Dios le pide al Profeta: “¡Que Alá te perdone! ¿Por qué les has dispensado antes de haber distinguido a los sinceros de los que mienten?”(9:43). Zaydan. Este versículo muestra que el Profeta perdonó a aquellos que no participaron en la batalla de Tabuk.En este momento. Según se informa. Al-Madkhal. Si ordeno hacer algo en el nombre de la religión. fue corregido a través de subsecuentes revelaciones41. En casos cuando cometió un error. muchas sentencias y legislaciones fueron determinadas por wahy (Revelación). Ibn Hazm al-Zahiri y algunos eruditos Hanbalis y Shafi`is. 43 Al-Shawkani. 56. Esta opinión se atribuye a al-Shafi`i. ya sea por revelación o por el Profeta través de la inspiración. me pronuncio entre vosotros sobre la base de mi opinión”40. garantizando así que los musulmanes pudieran llevar a cabo sus asuntos42. 284. 110. Mustasfa. Por ejemplo. pero entonces el verso de desaprobación de tal la acción fue revelado. pues si hubiera seguido un mandato divino. dijo: “Soy un ser humano. Yeni gelismeler. 3578. Al-Shawkani. Pero cuando se enteró de que los árboles se estaban volviendo estériles. y fue confirmada por alBaqillani (m. sin embargo. Por otra parte. entonces deben de ajustarse a ello. Los problemas fueron resueltos.Sin embargo. El Profeta primero le preguntó a Abu Bakr lo que debería hacer con ellos. 61. Sunan. 56. lo prohibió. el Profeta utilizó su experiencia basada en el conocimiento y ra'y para realizar ijtihad. él dicho: “Cuando yo no recibo una revelación.Por ejemplo. Varias narraciones documento el uso del ijtihad por ra'y. el Qur’an le reprendió por uno de sus errores: “No está bien que un profeta tenga cautivos mientras no someta en la tierra”(8:67). 403/1013) y al-Ghazali. al-Shawkani. de acuerdo con a los Ash`aris los Mu`tazilah. 44 Al-Ghazzali. 58. Irshad. 256 45 Kassab. Abu Bakr sugirió que deberían ser rescatados. Khulasat al-Tarikh al-Tashri` al-Islami (Istanbul: al-Maktabat al-Islamiyyah. el Qur’an constituye una evidencia clara de que toda expresión del Profeta participa del wahy: “No habla por propio impulso”(53:3). 42 Karaman. cuando el Profeta vio a la gente de Medina fertilización palmeras. 2:104. en algunas ocasiones. . hadith no. Estos versos indican que el Profeta. 255. Khallaf. Sin embargo. El Profeta aprobado el punto de vista de Abu Bakr. rechaza la idea de que el Qur’an nos da indicios claros que el ijtihad fue permitido por Profeta y que el podía cometer errores44. no habría habido ningún motivo de una reprimenda o la concesión del perdón divino por sus errores. si ordeno 40 41 Abu Dawud. 1984). Incluso en situaciones donde no había revelación. Yeni gelismeler karsisinda Islam Hukuk (Istanbul: Iz Yayincilik. Adwa’. al-Sayyid `Abd al-Latif Kassab. actuó por su propia ijtihad. Por otro lado. Irshad. Otro punto de vista es que no podemos juzgar una determinada situación debido a pruebas de naturaleza conflictiva. Hayreddin Karaman. En otras palabras. Adwa’. La revelación le permitido al Profeta dar pautas generales de orientación para asuntos los sociales durante su tiempo y para las generaciones futuras. mientras que `Ummar ibn al-Jattab opinó que debían ser ejecutado. Este versículo fue revelado en cuanto a los setenta cautivos captrados durante la batalla de Badr. los ulamas que apoyan este punto de vista dicen que cualquier error que el Profeta pudo haber cometido fue rectificado por el mismo o por medio de la revelación45. 1998).

mostrando que. yo sólo soy un ser humano”46. La práctica del Profeta del ijtihad por ra'y. sentó los ejemplos para qiyas. pero murió antes de que pudiera cumplir con su voto. “Musaqat. vio que unas personas estaban haciendo acuerdos salam por uno o dos años. Un nómada trató de rechazar a sus antepasados diciendo al Profeta: “Mi esposa dio a luz a un bebé negro. cumplir una promesa hecha a Dios es lo mismo que el cumplimiento de una promesa hecha a un ser humano. “Buyu`. Muslim. Islam Hukuk Ilminin Esaslari. el alquiler. dijo: "Supuestamente se parece a sus antepasados. aunque algunas fueron cambiadas. Este tipo de analogía se llama awla’48. 51 Al-Bukhari. Muslim. se practicaba libremente después de unas pocas enmiendas52. ¿no la pagaría? Pague sus deudas (cumpla con sus promesas).”49 El Profeta conservo la mayor parte de las costumbres árabes preislámicas.” 18. Al-Jami` al-Sahih (Istanbul: 1981). Abu Dawud. “Nadhr. Cuando el Profeta llegó a Medina. 116-17.” 63. la igualdad entre el marido y la mujer. Para enfatizar esto. Mustasfa. maslahah. puede cumplir con la peregrinación en lugar de ella. Aquí. “Salam. 997). dijo: “Cualquiera que hace acuerdos salam debe hacer esto de acuerdo a las mediciones específicas y para determinados períodos”51. porque también Dios cumple con sus promesas”47. . “Lian. 140. 1:258. el ritual del ghusl (ablución de todo el cuerpo). el profeta compara dos casos similares. Nasai." El Profeta le preguntó: "¿Tiene entre sus camellos grises uno rojo?" Cuando el nómada le dijo que sí. el Profeta le preguntó: "¿De dónde vienen?" El nómada. Nazariyat al-`Urf (Amman: Maktabat al-Aqsa’. una mujer de Juhayna le preguntó: “Mi madre se comprometió a hacer una peregrinación. el Profeta aplico y practico ijtihad por ra'y y entrenó a los Compañeros a seguir su ejemplo. Otro ejemplo de qiyas es el siguiente.” 70.” 12. el matrimonio. “I’tisam. Por lo tanto. "Esta práctica.” 1. que era común entre los árabes. Su instrucción fue más práctica que teórica. 53 Al-Ghazzali. 4:193. como el comercio.algo que depende de mi ra'y personal.” 19. istihsan.” 1 48 Ibn al-Qayyim. Al-Ihkam. 4:407. Badishah. I`lam. Tirmidhi. sadd al-dhara’i` y`urf. la garantía. Si su madre tenía una deuda. 176-77. 2:354. Muslim. ¿Puedo hacerlo en su nombre? “El Profeta respondió: “Sí." El Profeta entonces le dijo: " es presumible que su hijo también se parezca a sus antepasados. 2. Taysir. 50 Sha`ban. “Wasaya. Al-Bukhari.” 25.” 57. en relación con cuestiones tales como el adhan (La llamada a la oración). En otra narración. el salam (contrato de compra de bienes con pago anticipado). 49 Al-Bukhari. “Buyu`. “Buyu`. 52 `Abd al-`Aziz Khayyat. al-Amidi. y el asesinato50. El uso de los Compañeros de Ijtihad por Ra'y Hay pruebas de que los Compañeros realizaron ijtihad por ra'y tanto en presencia del Profeta como en su ausencia53. y la prolongación de la 46 47 Muslim.

no. al-Darimi. 4 (1984): 23. Por ejemplo. entró en estado de junub (que requieren una ablución ritual de todo el cuerpo). 20. ya se ha mencionado otros ejemplos como los siguientes: Durante la Batalla de Dhat Thalasi. Debido a su miedo. `Amr ibn al-`As llevó a un grupo de soldados.oración. al-Ghazzali. Esta integración no se considero 54 55 Al-Sarakhsi. `Amr aplico una práctica que era permisible cuando no había agua o cuando la persona estaba demasiado enferma para usarla. 2:355. Abu Dawud. utilizaron ijtihad a la luz de la Shari `ah.” Majallah al-Kulliyah al-Dirasah al-Islamiyah wa al-`Arabiyah 3. Usul.” 32. reconoció la corrección de la acción de `Ali60. 374. 57 Badishah. por lo cual.”no. el Profeta realizó ijtihad por ra'y. Cuando se plantearon temáticas y no se encontraron versos pertinentes del Qur’an que se pudieran aplicar. Irshad.3585. “Ahkam. 257. considero esta decisión como una forma de istihsan61. Les pidió que señalaran una pajilla para dibujar. Ibn Majah. “Yo no escatimare esfuerzo para hacer lo mejor posible para formarme una opinión”58. hizo tayammum (utilizando arena limpia del suelo cuando el agua no está disponible) y dirigió la oración. 4:408. Al entrar en la lucha. Por lo tanto. Durante todo el tiempo de la revelación no hubo ninguna explicación o prohibiciones de Dios. 3:1019. diciendo que aquel que señalará la paja más corta tendría que reconocer al hijo como el suyo y debería pagar dos diyah (indemnización monetaria) a los otros dos. Amr ibn al-`As. los Compañeros consideraban ijtihad como permisible55. 4:373.” no. 2:93-94. `Ali utilizo ijtihad por ra'y cuando decidió cuál de los tres hombres que habían tenido relaciones sexuales con una misma mujer durante un determinado período de tiempo era el padre de su hijo. 1396). Al-Mustasfa. hadith no. al-Amidi.Si esta o cualquier otra cuestión similar se planteará hoy en día. al-Shawkani. Taysir. con su permiso. Al-Ihkam. Al-Fiqh al-Sami fi Tarikh al-Fiqh al-Islami (Cairo: Dar al-Turath. estar en conformidad con el espíritu de la sharia`ah. “Al-Ijtihad fi `Asr al-Sahabah. Irshad. También autorizó a los Compañeros a utilizar el mismo método en las mismas circunstancias56. pero contrariamente a la norma general. 4:195. y `Uqbah ibn Amir (m. Sunan. 7. 59 Al-Bukhari. Ibn al-Qayyim. no. 58/677) realizaron ijtihad en su presencia57. diciendo: “Dios dice en el Corán: “No os matéis a vosotros mismos”. “Tayammum”. utilizar la tecnología puede ser un método de istihsan basado en maslahah. 1:281-82. Mu `adh ibn Jabal. Cuando era un cadí (juez) en el Yemen. tanto él como los compañeros. Yo estoy de acuerdo en que `Amr utilizo istihsan como una forma de facilitar las cosas tomando como base de su decisión. 56 Muhammad Hamid Allah. 58 Narrated from al-Tirmidhi. Muhammad ibn al-Hasan Hajawi (d. El Profeta incluyo resoluciones relativas al derecho dentro de la gama del ijtihad54. 60 Ahmad. I`lam. Mu`adh ibn Jabal’s nos relata. el juicio personal y las contribuciones humanos se integraron en la vida de la ley islámica. 124. 61 Muhammad ibn Hassan Hajawi. y el Profeta aprobó lo hecho por él”59. Durante la vida del Profeta. al-Shawkani. la tecnología moderna sería el vehículo utilizado para confirmar la paternidad. Cuando el Profeta se enteró de esto. “Talaq. 130-31. Musnad. Temeroso de que la ablución realizada durante el frío intenso de la noche pudiera matarlo. le dijo al Profeta lo que había hecho. Abu Dawud. 1956). “Taharah. Abu Dawud. Cuando regresó. 1:94. . 257. En consecuencia.

Dios se 62 63 Al-Bukhari. sobre todo los estudiosos Maliki. Este es el significado de istihsan de acuerdo a los juristas Hanafi. en la opinión de los juristas. Si el mujtahid considera que la segunda es más fuerte. Ijtihad en términos de Istihsan Al-Karkhi define istihsan como “el principio que autoriza la salida de una decisión establecida para casos similares y que autoriza la aplicación de una alternativa a las sentencias establecidas a casos similares a los que se sentó el precedente”. Nazariyat al-Istihsan.) . maslahah. Si uno estudia el nass en el Qur’an y la Sunnah. A través de istihsan. Esto es cierto independientemente de los métodos utilizados en los casos anteriores. Aquí nos encontramos con dos posibilidades distintas: la analogía clara y evidente y la analogía implícita (khafi qiyas). qa’idah fiqhiyah (regla de jurisprudencia). tales como la dificultad. por nass. Sin embargo. Islam Hukuk Ilminin Esaslari. 64 Ibid 65 Usamah Hamawi. Istihsan se utiliza para eliminar el nass común o en una norma establecida de su ámbito de aplicación. Sha`ban. La base de la sentencia del mujtahid podría ser darurah. otros juristas. `urf. debe basarse en una evidencia claramente establecida. y el juez debe estar de acuerdo con estas pruebas específicas. u otras fuentes. darurah. (MA dissertation at Damascus University. En sentido general. o qiyas zahir jaliy (aparente clara analogía). “Kashf. las decisiones similares dependen del dalil `am (prueba general). `urf. cuando una cuestión no está dentro del rango del nass. Esta salida sólo se autoriza cuando hay razones suficientes para justificarla 62. que se debe tener en cuenta cuando se realiza ijtihad . Faculty of Shari`ah. la resolución dictada. se llama istihsan64. darurah. ijma`.” 4:3. A veces. se utiliza qiyas. a la piedra angular de la ley. `urf. Para aplicar una sentencia diferente a un caso al cual antes. qiyas khafiy (analogía implícita). 162-63. y una nueva sentencia se debe aplicar maslahah. y la necesita son removidas por su específica naturaleza. En este último caso. maqasid al-Shari`ah (objetivos de la ley). darurah. maslahah. ijma` o de nass del Qur’an o de la Sunnah. 123. algunas cuestiones dentro del rango del nass y de criterios comunes. El mujtahid que usa este principio aplica a la esencia lo que la sharia`ah quiere en cualquier situación o lugar con el fin de eliminar los daños o molestias y establecer maslahah65. A veces el problema está incluido dentro del rango de una norma establecida en general con la característica común del nass o a la luz de algunas pruebas. El mujtahid (jurista competente) debe estar convencido de que esta evidencia específica es preferible antes de abandonar la práctica del nass común o juicios comunes utilizados en estas cuestiones. en consecuencia. muchos ejemplos se puede encontrar. 1992). complejidad. (Beirut: Dar al-Khayr. otro dato concreto puede ser un nass. o maslahah que pueden ser utilizados en contra del nass común o la regla común. demostrando una evidencia más fuerte en relación a la situación particular.extraña. también aplican esta definición63. istihsan se refiere a maslahah y el mujtahid utiliza estas sentencias en el marco de las reglas generales. a casos similares se les había aplicado otras sentencias.

Por lo tanto. y es por su anuncio que este istihsan se convierte en legal66. 1987). acusación falsa).” 211. que ayune un número igual de días en otro momento. de los que están enfermos o de viaje: “Y quien esté enfermo o de viaje. 68 Hamza Aktan. hace que el marido sufra. see Hamawi. 125-31.” in I.convierte en uno quién realmente da este juicio excepcional. La falta de la presentación de estos testigos conlleva el ser azotado por qadhf (difamación. Sin embargo. En este caso. En tal caso. daré unos cuantos ejemplos mencionados en el Qur’an. “Ticaret. Uluslararasi Islam Ticaret Hukukunun Günümüzdeki Meseleleri Kongresi (Konya: 1996). Corán 24:4 dice: “Y a quienes acusen a mujeres casadas y luego no aporten cuatro testigos. quién aplico el método enseñado por el Qur’an del nass general y las normas establecidas de las condiciones y circunstancias excepcionales. 26-36. La sentencia "general" para un hombre que ha visto a una mujer cometer adulterio es la flagelación. Esta sentencia. For more examples. debe permanecer en silencio o presentar cuatro testigos. que es la creación del shari`. entre otras. Varios ejemplos se pueden encontrar en la Sunnah. 66 67 Ibid. con la excepción de. 69 Aktan. . el shari` (el Legislador) considera las situaciones especiales y circunstancias en condiciones específicas y luego elimina la dificultad. si no puede justificar su reclamación. Nazariyat al-Istihsan. y el daño. Madkhal. “Ticaret Hukukunun Yeni Bazi Problemleri Üzerine Islam Hukuku Açisindan Bir Degerlendirme. Este resultado estaría en contradicción con los objetivos generales del Shari `s. el que realiza istihsan. Como tal. la acusación de adulterio tiene un efecto más perjudicial sobre la sociedad que la acción misma. complejidad. Esto se establece debido a las circunstancias especiales: las dificultades que puedan surgir69. Esto proporciona una guía ideal para el mujtahid. Quiere Dios para vosotros la facilidad y no quiere para vosotros la dificultad” (2:185). es porque tales dificultades y sufrimientos sólo podrían retrasar el proceso de curación o llevar a la muerte a la persona enferma. 1:86. disolver el matrimonio. no serían castigados por qadhf68. de acuerdo con el Qur’an 24:6 y la siguiente sura. Zarqa’. entre los que están “proteger la vida humana”. el tribunal puede. el ayuno durante Ramadán es obligatorio para todos los musulmanes adultos. Nazariyat al-Istihsan fi al-Tashri` al-Islami wa Silatuha bi al-Maslahat al-Mursalah (Syria: Dar al-Dimashq. castigadles con ochenta azotes y no aceptéis jamás su testimonio. entonces. Muhammad Farfur. 210. de acuerdo con la sentencia general. Antes de examinar estas materias. si él es su esposo. obviamente. Mustafa Zarqa´ dice: “El Qur’an y la Sunnah son ambos istihsan. Esos son los transgresores”. Si la sentencia general de la obligación del ayuno debía aplicarse a los enfermos y los viajeros. Como se ha indicado. De acuerdo con las normas generales. El concepto de istihsan es guiar a los mujtahid a aplicar el nass del shari` a las cuestiones de la vida.67” El mensajero y explorador del Qur’an es el Profeta. El mujtahid hace istihsan inspirado en el método que el shari` aplica y es de esta forma que el mujtahid implementa las propósito e intenciones del shari `s.

1988). 72 Al-Bukhari. Nazariyat. La razón. Ibrahim al-Abyari. y cercano de todos los demás pozos. del por qué cambió su fallo anterior.” 19.” nos. mediante la comparación de que el enemigo es un ser vivo. 70. Si esto no es una revelación. Muslim. “Salam. Cuando el Profeta se mudó a Medina. Hamawi. 75 Hamawi. 2. 71. Al final. Khabbab ibn Mundir le preguntó al Profeta acerca del primer lugar elegido para el campamento: “¡Oh. Durante la batalla de Badr. 1992). 1985). Al-Ashbah wa al-Naza’ir (Beirut: Dar al-Kutub al-`Ilmiyyah. hacemos un estanque. “Buyu`. ¿Es éste un lugar que Dios ha revelado. solo los puedes privar de esta de agua”. teniendo en cuenta que era una época de la guerra y que el enemigo no tenía derecho para vivir. un castigo a modo de ejemplo de Dios”(5:38). la opinión fue Khabbab la elegida. Khabbab respondió: “Esto no es un lugar apropiado. ya que era más beneficiosa para la causa de los musulmanes. Mustafa al-Saqa.” no. El Profeta. 2:91. Sugiero que se establezca el campamento por el agua.” no. sino 70 71 Muhammad Rawwas Qalahji. El Profeta preguntó a sus compañeros el día de la Batalla de Khandaq cuando trata de llegar a un acuerdo con los politeístas Gatafan: un tercio de los frutos de Medina si dejaban el campo de batalla.Sarakhsi. Este ordenó que al ladrón no le cortaran la mano. vamos a escuchar y obedecer la orden de Dios. el menor de los dos males. El Profeta dijo a Hakim ibn Hizam: “No venda algo que no tiene”71. . Mensajero de Dios. 138-39. 1. Nazariyat. La pena por robo es general: “Corte (de la articulación de la muñeca) la Mano (derecha) del ladrón. 1999). en compensación de lo que ellos cometieron. 77 Ibn Hisham. y tenemos que aceptar.” 3:210. Durante una batalla. Abu Dawud. 2:197-98. algo que podría causar problemas serios75. al-Tirmidhi. pero que igual debía pagar por el delito cometido: “El Profeta nos prohíbe cortar las manos durante el tiempo de guerra”74.” 57. Islam Hukuk Ilminin Esaslari. Usul. 19. Sin embargo Khabbab. 74 Ahmad. “Musaqat. lo llenamos con agua. Él dijo: “Aquellos de ustedes que venden mercancías con salam. 89.”72. El fallo general del nass es la clemencia. el comandante. es un ra'y y una estrategia de guerra”. se debió a las necesidades presentes de las personas73. “Buyu`. Musnad. un hombre que fue sorprendido robando fue llevado ante Busr ibn Artai. hombre o mujer.” 25. and `Abd al-Hafiz Shalabi (Beirut: Dar al-Khayr. El segundo es más específico y concierne a la validez de un contrato. El Profeta aceptó esta sugerencia y cambió el lugar77. llegó a otra conclusión78. Abu Dawud. Al-Sirat al-Nabawiyah. Abu Dawud. debería hacer esto de acuerdo a las mediciones de escalas. al-Bukhari. Sa `d ibn Mu` adh y Sa `d ibn `Ubadah dijeron:" Si esto es la voluntad de Dios. “Kashf. 73 Sha`ban.De la Sunnah del Profeta basada en istihsan. Ante dos problemas. 60. Islam Hukuk Tarihi (Istanbul: Iz Yayincilik. “Buyu`. algunos de las prácticas de ijtihad por ra'y son las siguientes: Un contrato comercial conocido como salaf o salam permite a una persona vender algo a cambio de dinero en efectivo y mostrar un compromiso para entregarlo en el futuro70. pudo haber hecho la siguiente qiyas: “No se les puede privar de agua. “Hudud. eds. al-Nasa’i. o es un ra'y o una estrategia de guerra?”. al. Uno es general y se refiere a la invalidez de un contrato. disminuyendo así la posibilidad de que el ladrón pudiese unirse al enemigo. 4:181. Mu`jam Lughat al-Fuqaha’ (Beirut: Dar an-Nafa’is. Esto privará al enemigo del agua”. “Buyu`.” no. 248. 76 Ibn Nujaym. 78 Karaman. Cuando el Profeta respondió: “No. 163-64. y tiempo declarados. 135-36. Este principio ha sido tomado del nass general de la sharia`ah. es preferible76. Hay dos nass sobre este tema. vio que su gente realizaba ventas salam por uno o dos años con respecto a sus productos.

84 79 80 Al-Sarakhsi. una investigación debe llevarse a cabo. ellos sólo podían comprar frutas de Medina a nosotros o por medio de un trato. es excepcional.” 108. Ta’lil. Yahya ibn Sa `id al-Ansari (d. Estos ejemplos. Sin embargo. 81 Abu Dawud. Kitab al-Athar (Lahore: 1329 AH). 82 Baji. En circunstancias como éstas. pero el dinero de sangre tiene que ser pagado. Sai `d ibn al-Musayyab (m. 140. Ustedes tienen el derecho de no aceptar esto.82 Según al-Shaybani. sería un error aplicar qiyas a los acontecimientos que parecen estar en el ámbito de la aplicación de las normas generales y luego tratar de incluir el fallo resultante como una regla general cuando. “Buyu`. entonces la ley del talión debe entrar en vigor.”79 "Ellos insistieron en sus puntos de vista. pero el precio de sangre se debe pagar. El caso puede tener dos resultados posibles. la ley de represalia es también anulada. 79. o por prescripción. “Islam Hukuk Ilminin Esaslari.” 51. si se sabe que la víctima era un hombre respetable. En el primer caso.” 73. en realidad. y juramos que sólo podemos darles nuestras espadas”. 5:18.ra'y. y yo quiero despedirlos. Usul.80 El Profeta rechazó una petición para fijar el precio de los bienes. No hay ningún problema. 83 Shalabi. Después de esto. Al-Muntaqa. y aplicar istihsan. En el segundo escenario. cuando ninguno de nosotros tenia una religión. Nazariyat. ya que durante los "días de la ignorancia. Ticaret. que son nass del Qur’an y la Sunnah. 211-12. 147/760). Kashf. Hamawi. Para ser capaz de dar un veredicto. incluso si la víctima es culpable de adulterio y / o fornicación. 136/753). Sin embargo. 102. Rabi ibn Abi `ah` Abd al-Rahman (m. Aktan. “Buyu`. 3:210. Sha`ban. 84 Muhammad ibn Hasan al-Shaybani. es necesario tomar una decisión basada en el mérito. y otros juristas tomaron una decisión jurídica con respecto a la fijación de precios de productos basados en sus opiniones personales de los derechos económicos82. al-Bukhari. el asesino se procesado si la víctima es conocida como una persona que es casta y virtuosa. Ahora cuando Dios nos ha honrado con su religión. . Estas decisiones muestran que es importante tener en cuenta las diferencias entre eventos similares. al-Tirmidhi. Al parecer. muestran que en circunstancias especiales una de los objetivos comunes de los Shari `s es eliminar las dificultades y complejidades. la ley del talión no es aplicable. 94/712). la forma correcta es la evaluación de las características especiales de un evento en función del mérito. sólo les daremos espadas. 2:91-92. Si hay diferencias. Uno no debe buscar siempre en los eventos de manera categórica. Sin embargo. nos negamos a ofrecerles nada excepto la denigración. Ibrahim al-i `Nakha dijo: Supongamos que alguien asesinó a otra persona en la puerta principal y el presunto culpable cometió el crimen para proteger sus bienes y su honor.81 Estos estudiosos creían que la comprensión maslahah es fundamental para la protección de las personas en base a reglas correctas83. ya que al hacerlo podría ser injusto para el vendedor81. en general. a saber. el Profeta dijo: “Vi que los árabes se unieron para estar en contra de usted. incluso si la víctima es culpable de robar. lo que confirma los principios de necesidad e interés públicos.

rechazaron el testimonio de los familiares para evitar la corrupción y preservar la justicia y la armonía social. 179/795).” 9. El valor mínimo del robo bienes se extrapola por qiyas del valor mínimo de la dote de matrimonio. A pesar de su insistencia. 1:158. 107/725) decretaron que una mujer en tal situación puede curar sus ojos con kohl u otra medicine. ya que su estado no requería el uso de kohl. este mínimo es de cinco dirhams (moneda de plata). 80-81. Islam Hukuk ilminin Esaslari. ya que la posibilidad de parcialidad y de injusticia traería incalculables daños al tejido social. Por lo tanto. 87 Ibn al-Qayyim.85 En opinión de algunos expertos iraquíes. En otras palabras. estos estudiosos no están de acuerdo sobre este punto: “Nos sorprende que la entrada en una relación sexual sea permitida por un importe tan bajo”. aunque el general el mínimo aceptado es de diez dirhams. con el tiempo y el debilitamiento inevitable de la fe de los musulmanes. un padre o hijo) se permitía en acuerdo con la creencia de que “el testimonio de todos es válida si es Musulmán y justo”. sino que las afirmaciones se deben apoyar con pruebas para así evitar juicios incorrectos.” 47. Introduction. Ta’lil. Su juicio era correcto. 88 Ibid. Al-Muntaqa. Karaman. Ibrahim al-Nakha postula que la dote no debe ser inferior a cuarenta dirhams y por lo tanto recurre en cambio a istihsan. “Talaq. padres. el Profeta dijo “No” tres veces. Malik.88 De acuerdo con la ley islámica. se obtiene un resultado más útil que por qiyas.89 Sin embargo. Muwatta’. 87. Karaman. “Talaq. y Sulayman Ibn Yasar (m. 1:158-59.86 En el tiempo de los Compañeros y los seguidores de estos. Al-Muntaqa. Ictihad. 91 Shalabi. . 89 Al-Buhkari. se rechaza aplicar la ley del talión basada en falsos testimonios.. 6:143-44. basado en su deseo de evitar las dificultades (raf 'al-Haraj) y alcanzar el beneficio. Además. los juristas concluyeron que este fallo podría ya no servir a las necesidades de la sociedad. por lo cual. Schacht. existió en la práctica durante el tiempo de los Compañeros y fue 85 86 Shalabi. la ley del talión en relación con los bienes robados entre en vigor sólo cuando su valor exceda de una cierta cantidad.91 Istihsan entre los Compañeros Aunque el término istihsan no se había utilizado en el sentido técnico antes de que la escuela iraquí apareciera. tiempo durante el cual no deberá usar kohl o perfume. el Imam Malik (m. Muslim.Se toma más en cuenta el espíritu del nass en lugar de su sentido literal. Ta’lil. 6:145. Sin embargo. para ser un testigo ante un tribunal para la defensa de un pariente cercano (por ejemplo. Para ellos. el período de luto de una viuda debe durar cuatro meses y diez días. 48-49. Ta’lil. 109. 75. 2:597. hermanos y esposas. 90 Si bien no hay ninguna posibilidad de que estos seguidores se opusieran a lo que el Profeta dijo. 89. Baji. consideraron que su prohibición se aplicaba únicamente a esa mujer en particular. Una mujer le preguntó al Profeta si su hija viuda podía usar kohl para ayudar a sus ojos adoloridos. I`lam. se considera otra cosa que la maslahah. 106/724). 77. Salim ibn Abd Allah (m. 87 Sin embargo. La decisión jurídica se limitaba a los hijos. Sha`ban. 90 Baji. Shalabi. Ictihad.

entonces se debe optar por una sentencia que concuerda con la base de los principios de justicia y equidad. En este ejemplo.. Konya. considerando todos las nass. See Muharrem Önder. 7:176-78. Una alusión a esto se puede encontrar en la carta de `Ummar a Abû Musa al-Ash` ari: “en casos de investigación similares. es decir. que heredan un tercio. Esto también es conocido como el 92 Shalabi. 2. Sin embargo. `Ummar actuó según la regla general básica98: la esposa. comparte por igual con los hermanos uterinos su tercero. junto con los hermanos y los medios hermanos de asabah. no reciben nada a menos que haya hermanos uterinos entre los herederos.D. y dos o más cuando hay descendencia de la madre.” 1. diss. si el resultado de qiyas no está de acuerdo con el espíritu de la sharia`ah. “Fara’id. como la esposa. 93 Hatib. Esta es la regla en todos los casos en los que hay un marido y una madre o una abuela. los que han heredado a través de `asabah (agnatos) heredan lo que queda después de los que tienen derecho (ashabi furud) han recibido su parte. 1:126. de acuerdo a los objetivos y espíritu de la sharia`ah. Ibn al-Qayyim.”7. Doi. Al-Faqih. Ahora voy a dar algunos ejemplos de istihsan los Compañeros: A los hombres musulmanes se les permite casarse con mujeres cristianas y judías (5:6). 94 Abu Sulayman. pero después lo prohibido porque pensó que sería perjudicial para las mujeres musulmanes95. Si él tiene un hermano o un medio hermano del mismo padre. “Fara’id. Cuando no hay un hermano.” 3. cualquier hermano. ver`Abd al-Rahman I.g. 95 Ibn Abi Shaybah. madre o abuelo. se debe aplicar el método de qiyas. 44-45. Ta’lil.. Ictihad. Shalabi. 3:474. The Early. 96 Karaman. El resto de los herederos. Si hay un hermano. que excluye a su medio hermano. Musannaf. heredan las dos terceras partes. sólo varones o sólo hembras o ambos. consulte la sección). 1:200. Ibn Majah. Si no queda nada. 2000). `Umar dio un fallo que se opuso a la regla general de las nass en una situación especial. 98 La situación de los hermanos consanguíneos y es la siguiente. Al usar los resultados de qiyas. y cuando se encuentran similitudes que afectan a la decisión. dice que si esto no es posible. Esta es partición mushtarikah llamada (compartida). The University of Selcuk. Abu Dawud. la madre y los hermanos de la misma madre pero de un padre diferente. Ahmad Hasan. Al-Fikr. todos quedan bajo la misma norma básica. 145.“Hanefi Mezhebinde Istihsan anlayisi ve uygulamasi” (Unpublished Ph. “Fara’id. Shari`ah: The Islamic Law (London: Ta Ha Publishers. . Los hermanos consanguíneos no comparten con los hermanos por útero porque no tienen la misma madre. y `asabah en los casos de hermanos de sangre. el hermano consanguíneo se excluye por el hermano si el último es considerado uno de los asabah ». “Fara’id. hereda todo. entonces no van a recibir nada97. En un caso concreto. `Ummar aceptó en principio. `Ummar quería aplicar qiyas tan pronto como las similitudes se encontraran y el resultado se considerada justo. De acuerdo con la primera parte. `asabah. I`lam. en la segundo parte. 67-68. ashabi furud. Para más información sobre la herencia y sus términos (e. 271-327. hombres o femenino.” 10. `Abd al-Razzaq. 1997). 32. Usul.96 De acuerdo con la regla general de las nass. Muslim. porque los hermanos comparten en tercios. Musannaf. Si un hombre no tiene hermanos. 97 See al-Bukhari. el hermano consanguíneo tiene la sentencia. 1:267. En otras palabras. vemos la conformidad de maslahah junto con el principio de la comprensión y la aplicación de versos del Qur’an y hadices. seleccione la resolución que se adhiere a los principios islámicos y asegúrese que su conciencia está convencida de que se ha hecho justicia “93. Si no queda nada. Entonces. entonces la regla de similitudes deben ser abandonada y pronunciarse según las pruebas especiales. Todos los hermanos comparten en virtud de tener la misma madre. la justicia y la equidad (istihsan)94.ampliamente aplicado92. una práctica conocida como mushtarikah (comunitario).

así como para ayudar también a las viudas. Por lo tanto. de los bienes excedentes que obtengáis de cualquier cosa (botín de guerra). cuya decisión fue similar a la regla general 99 Shalabi. por esto las dejo en manos de sus propietarios. para los familiares y para los huérfanos. el que quería excluir a todos los hermanos. 100 Ya`qub Ibrahim Abu Yusuf.himariyah. Ellos se opusieron. `Ummar pensó que sería más conveniente hacer que esta tierra fuera propiedad común para los musulmanes. abandonó la regla general y diseñó una nueva que pudiera implementar el maslahah por los futuros musulmanes. El fallo general del Islam sobre la tierra conquistada y el botín de guerra es que se distribuya entre los veteranos de guerra: “Y sabed que. funcionarios y soldados. en base a la creencia de que dichos impuestos beneficiarán a las generaciones futuras100. The Origins. `Ummar actuó con una visión de futuro. ¿no tenemos la misma madre?”. el día en que se encontraron los dos ejércitos (batalla de Badr). informó a ` Ummar. como se mencionó anteriormente. después cuando `Ummar comprendió que no estaba de acuerdo con el objetivo general y el espíritu de la sharia`ah y que no se correspondía con la justicia y la equidad.101 Una mujer de Sana y su amante conspiraron para matar a su marido. Y lo que el Mensajero os de tomadlo y absteneos de lo que os prohíba. Ya’la ibn `Umayyah. cambió su dictamen en conformidad con la istihsan. 1:267. si creéis en Dios y en lo que Nosotros hicimos descender para Nuestro siervo el Día del Criterio. Para más detalles sobre esto. 108-09. Kitab al-Kharaj (Beirut: Dar al-Ma`rifah. y los ingresos obtenidos podrían utilizarse para pagar los salarios de los magistrados. el gobernador de la ciudad. de la gente de las ciudades. En verdad. (8:41) “Y el botín que. Nazariyat. 24-27. Dios es severo en el castigo” (59:6-7) Sin embargo.99 En este caso. Dios dio a Su Mensajero no hizo necesario que montaseis sobre vuestros caballos ni camellos. Usul. este fallo general no se aplicó en la conquista de Irak y Siria durante el tiempo `Ummar. sino que Dios hace prevalecer a Sus Mensajeros sobre quien Él quiere y Dios tiene poder sobre todas las cosas. para que no vaya a parar a las manos de los ricos que hay entre vosotros. de acuerdo con la regla general de la nass. los necesitados y los viajeros. 51. vea Yasin Dutton. 101 Shalabi. Y sed temerosos de Dios. a los huérfanos y a los necesitados. al Mensajero y a su familia. El botín que. a los necesitados y a los viajeros. Por lo contrario. 1970). 48-56. Si nuestro padre era un burro (Himar). Dios otorgó a Su Mensajero es para Dios y para el Mensajero. a los huérfanos. todos los hermanos deberían haber sido privados de su herencia. de ellos. pues Dios tiene poder sobre todas las cosas”. Por lo que estudió el caso de nuevo y proclamó que los tercios de todos ellos eran iguales y en los hermanos uterinos. una quinta parte pertenece a Dios. la parte del hombre es igual a la de la mujer”. . Farrur. cuando fue presentó por `Ummar. En este sentido. diciendo: “Consideremos lo siguiente. Sin embargo. Ta’lil. los impuestos podrían ser aplicados en el momento.

En consecuencia. lo que condujo a la opinión de que este castigo particular debía aplicarse. los Compañeros aplicaron sus opiniones personales y cualquier persona podría se hacer ijtihad. habrías tenido que asesinar a todos”102. después de esto. Al-Madkhal. como se ha indicado. ojo por ojo. de acuerdo con las exigencias de maslahah y la eliminación de harm105. la ijtihad de los Compañeros está guiada por el término istihsan. en ella. No actuar de acuerdo con las normas dadas. Egypt: Dar al-Wafa. Ibn Abi Shaybah. `Ummar fue convencido y escribió a Ya'la: “Ejecuta a los dos. 2:871. sino que continúa de manera progresiva. con la contribución de Alí. Awwaliyat al-Faruq al-Siyasiyah (Mansurah. el incidente fue estudiado con mayor detalle. Ictihad. . Con este ejemplo de ijtihad. que no le presione en el pago de lo establecido y que éste le compense bondadosamente por la sangre derramada. 145. Así. Nadiyah Sharif `Umari. 73-74. vemos como `Ummar y `Ali dieron un fallo que no estaba de acuerdo con los siguientes versículos del Qur’an: “¡Oh. si alguien rebaja a su hermano la condena. Y quien. Esto es un alivio procedente de vuestro Señor y una misericordia. (2:178) “Y. Musannaf. 293-96. el mujtahidun y el muqallidun (los cercanos y fieles seguidores de las reglas establecidas) fueron indistinguibles unos de otros. 106 Karaman. En todos estos ejemplos. 63-73. Muwatta’. 105 Shalabi. Karaman. The Early. por casualidad. 402-08. los que creéis! ¡Ha sido decretada para vosotros la ley del talión en caso de asesinato: el libre por el libre y el esclavo por el esclavo y la hembra por la hembra! Pero. si istihsan no se hubiera aplicado. 104 Hasan. recibirá un castigo doloroso”. `Ali defendió la sentencia de ejecutarlos a ambos. nariz por nariz. oreja por oreja. 429. ya que no se habían escrito los principios jurídicos en los que basar sus decisiones. les ordenamos: vida por vida. Ijtihad no se limitaba a una sola persona o escuela de pensamiento. Cuando el nass era silencioso o no era claramente identificado. 1990). La base de este castigo es aplicar la justicia e impedir una injusticia mayor. Finalmente. vemos que los compañeros realmente practicaron ijtihad en base principalmente a la shura (consulta). diente por diente y por cada herida una compensación” (5:45) `Ummar consideró esto en un principio. Como se ve. en conformidad con el espíritu de la ley del talión. 218.106 Conclusión 102 103 Malik. Así. la justicia no se habría sido aplicada y la puerta hubiera quedado abierta a las personas con malas intenciones103. Si. Durante este período. Sin embargo. toda la ciudad de Sana hubiera participado en este asesinato. sino que en base a su propia iniciativa y principios. Ictihad. de acuerdo con las exigencias de maslahah y el objetivo y el espíritu de la Shari `ah. Ijtihad al-Rasul (Beirut: 1987). la labor de ijtihad nunca se detiene. viole la ley. el imperio de la ley fue cambiado cuando las condiciones cambiaron y una nueva situación emergió104. Ghalib `Abd al-Kafi Qurashi. pero no deseaba aplicar la represalia como castigo.de la nass: Dos personas no deben ser ejecutadas por el asesinato de una persona. 5:410.

El crecimiento de la sociedad musulmana genero en diferentes sociales y problemas. ya que él era la autoridad suprema al comentar los versos y explicarlos a la gente. La reconsideración independiente y la interpretación de la ley es conocida como ijtihad. Durante muchos años. 107 Hasan. lo que significo que la ley basada en el Qur’an y la Sunnah debía si era necesario. Los problemas que enfrento la comunidad musulmana se resolvieron de forma sencilla y eficiente durante la vida del Profeta. Después de su muerte. El Profeta es un buen ejemplo de esta práctica. la ley islámica realizo mejoras de acuerdo a las circunstancias de la época. En particular. Así. se creyó que sólo los que poseían una destacada capacidad intelectual podrían estar involucrados en el proceso de elaboración de normas racionales. Estos dos conceptos. También utilizaron su propia opinión para decidir qué versos o hadices se podría aplicar a un caso particular. . porque siempre consideraba las opiniones de los compañeros con respecto a los temas en que la nass se quedaba en silencio. Esta práctica está en curso. El Qur’an 47:24 alienta encarecidamente a las personas a contemplar cada verso y luego aplicar su intelecto y su opinión personal a las nuevas cuestiones jurídicas. produjeron varios métodos legales para el desarrollo de la ley islámica. emplearon su propia opinión a fin de comprender los versos correctamente y luego aplicarlos a situaciones nuevas. ser reconsiderada. ijtihad y ra'y. Los compañeros tuvieron el Qur’an y la Sunnah que los guío sobre las nuevas temáticas que surgieron en la comunidad musulmana. e idear soluciones para los casos más problemáticos a falta de claridad en los versos. los problemas aumentaron y se hicieron más complejos. Ra'y fue el principal elemento de ijtihad y se extendió. ampliada y reinterpretada para dar adecuadas respuestas a las nuevas problemáticas. The Early. Los ejemplos anteriores indican que ijtihad por ra'y fue utilizado durante el curso de la vida del Profeta para resolver nuevos problemas. 115.La fuente de la ley durante el primer periodo fue el Qur’an y la Sunnah. istihsan recibió la inspiración de la generosidad del poder judicial de ijtihad y ra'y. con una cada vez más compleja vida social. Como resultado. poco a poco preparando el camino para el desarrollo de qiyas y istihsan107.

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