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CAPITULO I

1. PROYECTO DE INVESTIGACIN

1.1 TEMA. La individualizacin de sanciones.

1.1.1 Titulo del la investigacin. La temibilidad como factor para individualizacin de las sanciones en Estado Libre y Soberano de Veracruz-Llave.

1.1.2 Delimitacin del tema. Tiempo: Desde el ao 2004 hasta la actualidad. Espacio: Estado de Veracruz.

1.2 DIAGNOSTICO. El presente tema se desprende del estudio del artculo 84 del Cdigo Penal del Estado de Veracruz, numeral en que se apoya el 1

juzgador para establecer la sancin de una conducta tipificada como delito. Y en el que menciona de manera textual lo siguiente:
Los jueces al pronunciar sentencias impondrn las penas y medidas de seguridad que estimen justas, aplicando su prudente arbitrio dentro de los limites sealados en este cdigo, tomando en cuenta inexcusablemente: los

antecedentes y condiciones personales del responsable; la gravedad del delito y grado de temibilidad, los daos

materiales y morales causados, la magnitud del dao al bien jurdico o al peligro al que hubiere sido expuesto; las circunstancias que concurrieron en el hecho y las

condiciones personales del ofendido. (Cdigo Penal del Estado de Veracruz, 2010)

La temibilidad, vocablo utilizado en el citado ordenamiento, resulta ser ms que una expresin terminolgica, en virtud de que sus consecuencias alcanzan un impacto jurdico mayor, ya que las penas y medidas de seguridad a imponer, sern resultado no solo de la conducta asumida, sino tambin de la temibilidad que el juez considere representa dicho sujeto. En este asunto se mantiene la disputa entre las corrientes del derecho penal de autor y el derecho penal de acto, apareciendo como tema para la decisin penal, cuestiones como: los datos de la persona como factor de individualizacin, el estudio de personalidad, el registro de antecedentes, la consideracin de la reincidencia. Cada

uno de estos temas circula en la frontera entre el respeto y el agravio para los derechos humanos. La nocin de derecho penal llamado de autor, es el corte que viene manejando el actual Cdigo Penal Estatal, mismo que deviene de Roxin, quien lo ha definido, clarificando que existe cuando la pena se vincule a la personalidad del autor y sea su asocialidad y el grado de la misma lo que decida sobre la sancin. Lo que hace culpable aqu al autor no es ya que haya cometido un hecho, sino que slo el que el autor sea tal se convierte en objeto de la censura legal (Roxin Claus, 1999: p.19) Para esta concepcin positivista-criminolgica, la calidad o

personalidad del autor constituye un elemento tipificante de la accin jurdicamente reprobada, esto implica una perspectiva determinista de las personas, en las cuales se afirma su irremediable destino prescindiendo de su propia voluntad. Mientras que la propuesta que presentamos est basada en un derecho penal de corte liberal conocido como derecho penal de acto el cual adopta la teora de la retribucin, para concluirlo con un reproche de culpabilidad objetivo el cual se limita a considerar la actitud del autor con relacin al comportamiento ilcito cometido.

1.3 JUSTIFICACIN. El inters por el tema surge en el entorno laboral del autor, ya que el mismo permite la lectura de un sin nmero resoluciones 3

judiciales,

logrando

despertar

un

particular

inters

por

la

individualizacin de la sancin hecha al momento de dictar sentencia. Asimismo al iniciar el estudi del posgrado en criminologa y derecho procesal penal, encontr la temibilidad, concepto que ya haba reconocido en las resoluciones ledas anteriormente. El presente tema resulta interesante tambin por que se relaciona con las tres principales materias estudiadas en el posgrado, como lo son la criminologa, el derecho sustantivo y adjetivo penal. A parte de la motivacin personal, el presente tema resulta significativo ya que el derecho penal al igual que las dems instituciones humanas, es dinmico, es por ello que en el proceso evolutivo de las relaciones que derivan del avance social y del conflicto propio de la contradiccin de la norma penal, debe transformarse y adecuarse a las exigencias sociales de proteccin de bienes jurdicos y la proteccin de derechos humanos del inculpado. Por lo que, en el tenor anterior podemos afirmar que la propuesta de la investigacin resulta importante en relacin a su alcance, ya que un cambio de visin, obligar al juzgador a enfocarse en cuestiones de fondo. Las partes, se vern obligadas a estudiar la conducta objetiva del sujeto, a luchar en base a razonamientos superiores que el aumento o detrimento la pena en virtud de la temibilidad supuestamente presentada por el sujeto activo.

1.4 OBJETIVOS

Los objetivos se encuentran sealados de manera general y particular como lo presentamos a continuacin.

1.4.1 Objetivo general. Demostrar que la temibilidad no debe ser un factor para la individualizacin de la pena en el Estado de Veracruz.

1.4.2

Objetivos particulares. (a) Determinar las bases para el desarrollo de la investigacin. (b) Estudiar la pena como medida de control Estatal y las limitaciones del Ius Puniendi. (c) Establecer los sistemas y criterios de la individualizacin de la pena. (d) Comprobar la hiptesis planteada en el Capitulo I. de la presente investigacin.

1.5 PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA. El arbitrio judicial est regulado por el artculo 84 del Cdigo Sustantivo Penal del Estado, dentro de dicho numeral encontramos a la temibilidad como elemento para la individualizacin de las penas. El criterio mencionado en el citado ordenamiento, vulnera los derechos humanos y las garantas de seguridad jurdica del individuo juzgado, en relacin a que la pena impuesta no solo es resultado de la conducta asumida, sino tambin de los hechos ilcitos anteriores y 5

los que debido a la interpretacin del juzgador cometer.

pudiera llegar a

Por lo que en esos trminos, el juzgador debe tomar en consideracin los antecedentes penales del justiciable (temibilidad) y realizar suposiciones sobre conductas delictivas futuras

(peligrosidad), esto para determinar el grado acusado. Sin embargo no existe

de culpabilidad del

manera de conocer la peligrosidad

social que pudiera revelar dicho sujeto, en razn de que no se lleva a cabo estudio alguno que permita conocer el perfil criminolgico del delincuente y mucho menos ornamento procedimental que autorice que este sea llevado a cabo, aunado al costo que significara para el Estado someter a dicho estudio a todo sujeto a sentenciar, por lo que dicha premisa resulta invalida. En ese tenor, surge el siguiente cuestionamiento. Cmo debe considerarse al reproche objetivo de la culpabilidad en la fase de la individualizacin de sanciones, frente al criterio de corte peligrosita que enmarca el actual cdigo penal estatal?

1.6 HIPTESIS DE LA INVESTIGACIN. La temibilidad no debe ser un factor para la individualizacin de la pena en razn de que no existe manera de conocer el grado de temibilididad y/o peligrosidad que revela el sujeto. 6

La personalidad (Carranc y Rivas, 2004)

resulta ser

el

centro de discusin del enfoque del Cdigo Penal Veracruzano, ya que es bsicamente un concepto psicolgico, que ha sido instrumentalizado de manera autoritaria, desconociendo los

principios de dignidad humana, intimidad, libertad de conciencia y libre desarrollo de la personalidad, que despoja al ser humano reincidente de su condicin de persona. Por lo que, los jueces como representantes del Estado deben aplicar un derecho penal de acto, no de autor, (Ferrajoli, 1997) el cual debe castigar al sujeto por lo que hizo, no por lo que es, ni mucho menos por lo que piensa que puede hacer. Para realizar una justa y correcta individualizacin de sanciones, debe usarse uno de los criterios bsicos de imposicin de la pena como lo es el reproche de culpabilidad (Vzquez, 2008), de tal manera que se atienda a la entidad del juicio de exigibilidad, es decir, la pena debe ser proporcional al grado de culpabilidad objetiva que revele el agente por el hecho ilcito asumido. Resulta indispensable que nuestro derecho penal veracruzano abandone el corte represivo y se limite a estudi del acto ilcito y el grado de culpabilidad del agente, entendida esta en su justa manifestacin, que puede ser: dolo, culpa y preterintencin, (Carranc y Rivas, 2004) y as considerar a la temibilidad del sujeto tan solo como un indicador para la aplicacin de las medidas cautelares a imponer. 7

Lo que traer como consecuencia no solo como consecuencia la imposicin de una justa sancin, sino que adems obligara a las partes que intervienen en el juicio, (defensa y representacin social) a estudiar al acto ilcito y no solo demostrar que tan peligroso o temible resulta el sujeto que ser juzgado.

1.7 MARCOS DE REFERENCIA Los conceptos bsicos que se aplicaran estn relacionados con las teoras y conceptos que referencian a la presente investigacin.

1.7.1 Marco terico Partiendo del sistema finalista jurdico de Hans Welzel. Quien explica que la accin es considerada siempre con una finalidad determinada de actuar conscientemente en funcin de un resultado propuesto voluntariamente, mismo que es absorbido por la culpabilidad la cual consiste en un juicio de reproche. En relacin a lo anterior enunciaremos lo siguiente: (a) Derecho penal de autor. que Es una concepcin a la

positivista-criminolgica,

considera

personalidad del autor como un elemento tipificante de la accin jurdicamente reprobada, esto implica una perspectiva determinista de las personas, en las cuales se afirma su irremediable destino prescindiendo de su propia voluntad. cuando la pena se vincule a la 8

personalidad del autor y sea su asocialidad y el grado de la misma lo que decida sobre la sancin. Lo que hace culpable aqu al autor no es ya que haya cometido un hecho, sino que slo el que el autor sea tal se convierte en objeto de la censura legal (Roxin Claus, 1999: p.19) (b) Derecho penal de acto. Esta corriente del derecho adopta la teora de la retribucin y tiene como principal caracterstica que al momento de hacer el juicio de reproche al agente por la conducta asumida, se limitar a considerar la actitud del autor con relacin al comportamiento ilcito cometido. (Roxin Claus, 1999) (c) Derecho Penal Clsico o Modelo Garantista. Tiene al principio de legalidad como uno de sus primeros pilares limitando el poder del Estado en su sentido ms duro y estricto. El garantismo es un derecho penal formal y rgido, su concepcin clsica parte de que ciertamente es un modelo violento de represin, pero tambin un instrumento de garanta de la libertad ciudadana, y como tal es indispensable para asegurar la convivencia y utilizado como ltima razn para la solucin de los problemas sociales. (Daz de Len, 1997) (d) Las Nuevas Tendencias del Derecho Penal o Moderno Derecho Penal. El moderno derecho penal 9

en su esencia, resulta ser mas penalizador que despenalizador, podramos decir que se identifica porque en ste derecho penal, se tutela una extensa proteccin a bienes jurdicos de carcter colectivo, que en la concepcin supraindividualista del bien jurdico, los valores colectivos supeditan cualquier otro, situacin que se traduce en un debilitamiento respecto de los principios y garantas rectores del derecho penal clsico, legitimado a su vez, en un criterio positivo de decisiones criminalizadoras. (Ferrajoli, 1997) (e) Teoras de la pena. La fundamentacin del derecho de una comunidad poltica, integrada como Estado, para imponer violencia a alguno de los integrantes por la transgresin de normas que amparan bienes jurdicos fundamentales, se ha resumido en el llamado ius puniendi, el cual se ha tratado de explicar por teoras llamadas abolicionistas y justificacionistas. (Vzquez, 2008)

1.7.2 Marco conceptual Habiendo recorrido las principales teoras sobre las cuales versa la investigacin se mencionaran los conceptos bsicos de la misma:

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(a) Temibilidad. La perversidad activa y constante del delincuente y la cantidad posible de mal que hay que temer de parte del mismo (Roxin Claus, 1999: p.96) (b) Peligrosidad. Potencialidad para causar dao y referencia a los he chos delictuosos (Daz de Len, 1997: p.178) (c) Arbitrio judicial. Facultad de que gozan los jueces y magistrados para apreciar segn su sano criterio

determinadas pruebas o circunstancias, fallando de acuerdo con los dictados de su conciencia. (Daz de Len, 1997: p.35) (d) Medidas cautelares.
Las medidas cautelares han sido concebidas como un instrumento idneo para contrarrestar el riesgo de que durante el transcurso del proceso el sujeto pasivo pueda realizar actos o adoptar conductas que impidan o dificulten gravemente la ejecucin de la sentencia. En este sentido, las medidas cautelares constituyen medidas de aseguramiento que persiguen garantizar la eficacia de una eventual sentencia.(Daz de Len, 1997: p.105)

(e) MEDIDAS DE SEGURIDAD. Son medios curativos sometido al principio de legalidad, que el juez le impone al autor de un delito en atencin a su peligrosidad para evitar que se dae a s mismo o a los dems. Se interna al sujeto, se ve su peligrosidad. (Daz de Len, 1997: p.107) (f) DELITO. El delito se define como una accin tpica, antijurdica y culpable.

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1.8 METODOLOGA En el Captulo I. mediante el mtodo documental se plantearan las bases de la investigacin, posteriormente de manera inductiva se planteara el presente protocolo, cabe sealar que en algunos de sus puntos se utilizo el mtodo comparativo con la finalidad de encarar teoras contrarias y resaltar los beneficios de las mismas. Para el Captulo II. Denominado EL IUS PUNIENDI Y LA

PENA COMO MEDIDA DE CONTROL se aplicar el mtodo dogmtico e histrico, con la finalidad de observar en la doctrina autores clsicos como Garofalo y Roxin, modernos como Orellana Wiarco entre otros. Para el Captulo III. Denominado LA CULPABILIDAD Y LA INDIVIDUALIZACIN DE LA PENA, se aplicar el mtodo dogmtico con la finalidad de presentar los principales criterios de determinacin e individualizacin de las penas. Para el Captulo IV. Denominado La Individualizacin de la Pena en el Estado de Veracruz, se aplicar el mtodo exegtico para el estudio de lo pertinente en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, en relacin a las reformas de derechos humanos y el Cdigo Penal para el Estado de Veracruz, que es donde versa el problema particular, entre dems leyes que resulten prescindibles para la investigacin. tambin de doctrinarios

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La tcnica a utilizar es la documental por medio de fuentes y la investigacin de campo en el Captulo IV punto 4.3 nombrado como resoluciones judiciales en torno a la cuantificacin de la pena.

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CPITULO II.

2. EL IUS PUNIENDI Y LOS FINES DE LA PENA

2.1 EL IUS PUNIENDI

La norma jurdico penal se integra de tipo y pena, desde su origen, el tipo fue explicado por autores como Ernesto Beling como la descripcin de una conducta delictiva y la pena como la sancin punitiva, es esta sancin la medida ms enrgica del poder coactivo del Estado, para el sujeto activo de delito. (Vid, 1973) En este captulo se pretende abordar el derecho que tiene el Estado para castigar con pena al transgresor de las conductas

previstas como delito, pero En dnde se fundamenta el Estado para imponer las penas? De dnde deriva esa facultad sancionadora? Y quiz para el presente estudio la ms importante qu persigue con la imposicin de las penas? 14

2.1.2 Etapas primitivas del ius puniendi Los grupos humanos ms primitivos, si bien no contaban con derecho escrito, si tenan reglas que los miembros cumplan como necesarias para asegurar la paz y supervivencia del grupo social. Las reglas conductas o leyes, fueron resultado de un lento proceso en que influyeron dos tipos de factores. Primero la aparicin del poder de quien su fuerza fsica, destreza, habilidad o inteligencia, pudo imponerse al resto de los dems miembros del grupo y dictar reglas que busco legitimas en la costumbre o en mandatos de la divinidad. Segundo en la influencia de los fenmenos naturales que regan prcticamente todas las actividades humanas y suponan

controlados por fuerzas superiores, divinas que se deban venerar y respetar.

2.2.2 Aspectos histricos del ius puniendi Hacia las 2000 aos A.C., ya aparece en babilonia, en el periodo del rey Hammurabi, un cuerpo de leyes compilado e impreso en bloque de diorita que actualmente se conserva en el museo de Louvre, y que es tal vez el cdigo ms antiguo que se conoce, y en el que apareca en su parte superior la imagen de una deidad, se dice que Shamasch, quien dicta las leyes a una figura, en un pleno inferior que representa a Hammurabi. Este famoso testimonio jurdico

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est consagrado el principio de la ley del talin. (Diccionario Enciclopedico Quillet: p.491) El ius puniendi generalmente se identifica con la pena, pues en esta ltima no solo se refleja el derecho a castigar del estado sino el carcter aflictivo de la sancin punitiva. El ius puniendi se encuentra su fundamento en el derecho y obligaciones del estado de asegurar la paz y armona de la sociedad y asegurar los bienes fundamentales de la sociedad y al propio estado, empleando para ello las normas jurdicas penales, integradas de tipo y punibilidad.

2.3 FINES DE LA PENA La fundamentacin del derecho de la comunidad poltica, integrada como estado, para imponer violencia a algunos de sus integrantes, principalmente con la perdida de la vida o la libertad por la transgresin de normas que amparaban bienes jurdicos

fundamentales se ha resumido en el ius puniendi, el cual se ha tratado de explicar por teoras que se han calificado de abolicionistas, o de aquellas llamadas justificacioncitas.

2.3.1 Teoras abolicionistas Las teoras abolicionistas son aquellas que impugnan la legitimidad, tanto de la pena como del sistema penal, y que en sus expresiones ms radicales las encontramos en la posicin marxista, 16

donde el derecho penal y la pena son considerados como instrumentos de la clase en el poder, superestructuras que responden a una estructura apoyada en la forma de produccin capitalista, y que al desaparecer, primero por la dictadura del proletariado, y despus al instaurarse el comunismo, que debe llevar a la desaparicin de lo que se llama estado, donde el derecho penal y la pena desaparecen con la formacin de un hombre nuevo, de una sociedad perfecta, sin Estado. (del Pont, 1986)

2.3.2 Teora justificacionistas Las teoras justificacionistas consideran para la pena, fines de orden normal o jurdico, mismos que asignan al estado y que dan lugar a las posiciones denominadas absolutas y relativas. Resulta necesario abundar en las teoras justificacionistas pues estas se

encuentran vinculadas por el desarrollo histrico del derecho penal y a las posiciones que se han venido planteando alrededor del problema del ius puniendi.

(a) Teora de la retribucin.Esta teora parte de la aceptacin de que el hombre es capaz de autodeterminarse y obrar conforme al deber de respetar el prjimo como a si mismo. La violencia de ese deber demanda un castigo mismo que queda a cargo del estado, quien debe aplicarlo para salvaguardar el orden social. La pena para esta teora, 17

lleva un fin en si mismo. La pena es la manera de hacer justicia; al mal le corresponde un mal, es decir al delito que es un mal se le impone un castigo que es un mal. Estas teoras retribucionistas encuentran a la fecha quienes las aceptan y sostienen, seguramente que de ello influye la posicin de la iglesia cristiana que al pecado se le impone la justicia divina, con el castigo exige la falta como medio de explicacin. No es extrao que en ocasiones un condenado recluido en prisin se exprese diciendo estoy aqu porque estoy pagando mi delito, en un pleno sentido de retribucin. (b) Teora de la prevencin general. Esta teora encuentra que el fin principal de la pena es el efecto intimidatorio para todos aquellos a quienes est destinada la ley. La intimidacin general parte de la suposicin que el hecho de que la ley prevea la pena que, es su caso, se impondr a quien la viole, es suficiente para que la generalidad de los individuos se abstenga de violarla. Se menciona a Anselmo von Feuerbach, como fundador de la norma moderna ciencia jurdico penal alemn, como el creador del

concepto de la prevencin general, punto de vista que reaparece mas de un siglo despus en el proyecto del cdigo pena alemn del ao de 1962, donde, en parte de

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su texto, alude a la ley penal como fuerza modeladora de las costumbres. (c) Teora de la prevencin especial. La teora de la prevencin especial fija en primer y destacado lugar la aplicacin de la pena como medio para asegurar, por parte del estado, el orden social. La pena no pretende retribuir un mal, por el mal causado por el delito, sino que se aplica para prevenir otros delitos del propio autor y ello puede ocurrir de tres maneras; corrigiendo al corregible, es lo que llamamos resocializacin; intimidando al que por lo menos es intimidable; y finalmente, haciendo inofensivo, mediante la pena de privacin de libertad, a lo que no son corregibles ni intimidables. La teora de la prevencin especial, que se apoya en el criterio peligrosista es la medida de la culpabilidad todava perdura en la doctrina y en no pocos cdigos, sin embargo otras corrientes ya abandonaron el criterio peligrosista a favor de otros criterios mas garantistas. (d) Teora funcionalista. Las modernas teoras que estudian la fundamentacin de la pena, retributiva, de prevencin general y prevencin especial, a las cuales se les han formulado importantes objeciones, se nos plantea el dilema de encontrar una teora que supere las criticas formuladas a ellas, o bien, construir una nueva teora. Roxin propone el 19

tema que nos ocupa la necesidad de partir del examen que el poder punitivo del estado se coloca frente al individuo en tres facetas claramente diferenciadas de la vida del derecho penal. El estado con base en la soberana de que esta investido, como ha quedado explicado y en su uso de potestad creada la norma penal integrada por tipo y pena dirigida a todos los individuos y el solo hecho de expedir la ley, busca un efecto intimidante, estamos en presencia de la prevencin general.

2.4 EL DERECHO PENAL OBJETIVO Y SUBJETIVO El derecho punitivo conforma lo que se conoce como derecho penal subjetivo y se tiene que es la facultad que tiene el Estado, y slo l, por medio de sus rganos legislativos, tiene autoridad para dictar leyes penales, pero es tambin su deber, tanto porque no se concibe una sociedad organizada sin normas legales represivas, cuanto porque es garanta la determinacin de las figuras delictivas con anterioridad a toda intervencin estatal de tipo represivo. El derecho penal subjetivo es la facultad que tiene el Estado o derecho de castigar, aunque algunos autores niegan la existencia del derecho penal subjetivo, argumentando que este no es ms que un atributo de la soberana de los Estados entendindose por este en las clases pasadas que es el nico ente capaz de establecer prohibiciones legales y aplicar los castigos penales, en ejecucin del 20

mandato que le dan los ciudadanos, como medio para asegurar la paz social y la seguridad personal. As las cosas, de la venganza privada, se pas al derecho pblico, en manos del Estado, de forma exclusiva y excluyente ya que este es el que tiene el Monopolio de la violencia legal por lo anterior, el Estado moderno y democrtico monopoliza la violencia, por lo que solo l puede establecer las conductas prohibidas, lo cual se logra mediante la promulgacin de leyes. Corresponde al Estado formar las policas para asegurar el orden pblico, con respeto de los derechos humanos. As mismo, le corresponde hacer la acusacin penal y juzgar por medio del Poder Judicial. Finalmente, le toca al sistema penitenciario la ejecucin de las penas y el logro de la rehabilitacin, eso conforma una visin utilitaria del derecho de castigar o ius puniendi, a cargo del Estado. El derecho penal subjetivo se pone, de esta manera, al derecho penal objetivo, es decir al constituido por las

manifestaciones concretas de aquel contenidas en las leyes penales. El concepto de derecho penal subjetivo est sujeto, a todas las objeciones tericas que se han hecho a esta teora, sin embargo, tiene un sentido correcto si se lo considera como el conjunto de condiciones que determinan la legitimidad de la amenaza y aplicacin de penas por parte del Estado. Estas condiciones tienen carcter constitucional y, por lo tanto, el mayor rango normativo dentro del orden jurdico estatal. 21

Desde este punto de vista la problemtica del derecho penal subjetivo es indudablemente una cuestin previa a la sancin del derecho penal concreto de un Estado. La definicin de las circunstancias y condiciones que legitiman el ejercicio del poder punitivo de parte del Estado no se deduce de las leyes penales sino que determina en forma previa los lmites de las mismas. Sin embargo, hay puntos de vista que entendieron el derecho penal subjetivo no como las condiciones constitucionales que regulan la creacin y aplicacin del derecho penal sino como el derecho emergente de las leyes penales; "Derecho subjetivo de punir (ius puniendi) es la facultad del Estado de actuar de conformidad con las normas de derecho (derecho penal en sentido objetivo) que garantizan el alcance de su fin punitivo y la pretensin de que otros (reos) acten de acuerdo con lo que la misma norma los obliga por fuerza" (ARTURO Rocco, Opere, ni, p. 132). Implcitamente adoptan este criterio los autores que tratan al delito como el fundamento del derecho penal subjetivo (confr. BINDING, Grundriss, pp. 85 y ss.). Es evidente que de esta manera el derecho penal subjetivo y el derecho penal objetivo coinciden y bajo tales presupuestos desaparece la necesidad de la distincin. Pero adems, una concepcin de esta naturaleza elimina la reflexin sobre cualquier lmite racional al poder sancionador del Estado lo que sin ninguna 22

duda es contrario a los principios de derecho penal moderno. Si se sigue el punto de vista de Rocco, el nico lmite del poder sancionador del Estado es su propia autoridad y por lo tanto, su propia voluntad.

2.5 EL DELITO

TEORA

FUNDAMENTO

TEORAS ABSOLUTAS El fundamento de castigar est en la justicia absoluta. El delito es un mal, sino se castiga con otro la pena mal sera es una una justa

injusticia,

consecuencia. ABSOLUTA: teora de La pena calma la irritacin divina por el la expiacin sufrimiento del autor del delito, por lo tanto la pena trata de borrar la falta mediante la represin, sin pretender readaptar al delincuente. ABSOLUTA: teora de la retribucin La pena compensa el mal sufrido, mediante la represin sin que importe la regeneracin del delincuente.

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TEORAS RELATIVAS O UTILITARIAS

Se castiga para que no se vuelva a cometer delitos y, de acuerdo con el fin que persigue se tiene las siguientes teoras: de la prevencin, de la enmienda, y de la defensa social.

TEORAS MIXTAS

Pretende conciliar a las teoras absolutas con las relativas, por lo que la pena tiene un fin retributivo pero tambin utilitario, por lo que el delito es la razn de la pena y su esencia es la retribucin, pero sin dejar de lado el mantenimiento del orden y la defensa de la sociedad.

TEORAS ANARQUISTAS

No es concebible que exista un derecho a castigar. La imposicin de una pena es el ejercicio de la fuerza y sta de ninguna manera puede ser fundamento de la justicia, pues toda coaccin implica

injusticia y arbitrariedad, observando a la pena como otro crimen.

2.5.1 Sistemtica causalista

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Uno de los propsitos de esta investigacin es estudiar a fondo de la llamada teora del delito, pero si pensamos que es preciso apuntar como se ha estructurado el delito de acuerdo a las sistemtica que han influido en la doctrina y Legislacin Mexicana en la ltima centuria, pues la forma de concebir a la pena como sancin caracterstica del derecho penal, deriva en mltiples consecuencias tericas y prcticas. El delito como concepto abstracto, se integra siempre y cuando se conjunten aquellos elementos que conforman su esencia. No hay posibilidad de plantear el anlisis de la punibilidad, de la pena, sea como elemento del delito, o como consecuencia del mismo, sin la existencia previa dl delito. A Continuacin se presentan los elementos del delito en el sistema causalista, los cuales se describen en los consecutivo.

ASPECTO POSITIVO ACTIVIDAD TIPICIDAD ANTIJURICIDAD IMPUTABILIDAD CULPABILIDAD CONDICIN OBJETIVA

ASPECTO NEGATIVO FALTA DE ACCIN AUSENCIA DEL TIPO CAUSAS DE JUSTIFICACIN CAUSAS DE INIMPUTABILIDAD CAUSAS DE INCULPABILIDAD FALTAS OBJETIVA DE CONDICIN

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PUNIBILIDAD

ESCUSAS ABSOLUTORIAS

(a) Accin u omisin. La explicacin causalista naturalista del acto o accin humana, se basa en relaciones de proceso causales. La accin nace de un movimiento corporal que es un proceso que va a producir un cambio en el mundo exterior, es decir un efecto, y entre uno y otros se da una relacin. El acto u omisin humana y su efecto en el mundo material, son un proceso causal natural que parte de una causa, produce un efecto. La teora causalista, en el estudio del acto y omisin, lo que interesa es la fase externa, la interna corresponde a otro nivel, es decir a la culpabilidad, donde se analiza si el contenido de la voluntad fue doloso o culposo. (b) manifestacin de la voluntad. Consiste en la intervencin voluntaria del cuerpo humano que se traduce en un movimiento corporal, o en su inactividad. (c) Resultado. Es la mutacin del mundo exterior, causado por la manifestacin de voluntad, o la no mutacin de ese mundo exterior por la accin esperada y que el sujeto no realiza. (d) Nexo causal.Radica en el acto, accin o conducta ejecutado por el sujeto, produzca el resultado previsto en la

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ley, de tal manera que entre uno y el otro exista una relacin de causa y efecto. (e) Tipicidad. El concepto tipicidad parece desprenderse a su vez del concepto de cuerpo del delito, pero el merito de Beling fue desarrollar la teora de tipicidad con una funcin significadora y sistematizadora de la teora del delito, como instrumento tcnico que garantiza el principio de

legalidad.de esta suerte la teora de tipo y tipicidad consagraron el principio fundamental del derecho penal moderno, el nullum crimen, sine lege. Tal principio lo vemos consagrado en el articulo 14 de la constitucin politica de mexicana cuando nos dice: en los juicios del orden criminal queda prohibido imponer, por simple analoga y aun por mayora d razn, pena alguna que no este decretada por una ley exactamente aplicable al delito que se trata. El tipo es la descripcin de una conducta como delictiva. (f) Antijuricidad. Luis jimnez de Asa la antijuricidad establece que provisionalmente puede decirse que es lo contrario a derecho. No basta que el hecho encaje descriptivamente en el tipo que la ley ha previsto sino que se necesita que sea antijurdico, contrario a derecho. El nos explica que esta definicin en realidad nos lleva el conocimiento de lo que es contrario de derecho. 27

(g) Imputabilidad. La imputabilidad es concepto pilar de la teora del delito. La encontramos desarrollada en la escuela clsica; concretamente francisco carrara lo

consigna en su definicin de delito, al referirse a que el acto externo del hombre, positivo negativo, deber ser moralmente imputable. Maggiore: la imputabilidad es el conjunto de condiciones psquicas que requiere la ley para poner una accin a cargo del agente, estas condiciones se resumen en el concepto de libertad. Imputabilidad equivale a libertad. (h) Culpabilidad. La culpabilidad aparece en el esquema de jimnez de Asa colocado a la antijuricidad, presuponiendo este elemento, la imputabilidad del sujeto. En el devenir del tiempo se fueron elaborando los conceptos de dolo y culpa como manifestacin de la culpabilidad; ya sea desde la antigua roma se empezaba ha hacer referencia a

situaciones subjetivas del sujeto al momento de realizar el ilcito penal. Para Liszt consecuente con un sistema

naturalista, la culpabilidad viene a ser una relacin natural, en este caso una relacin psicolgica entre el sujeto y el acto, de ah la denominacin que recibe esta teora. La aceptacin del dolo y la culpa dentro de la teora de la culpabilidad en el sistema causalista, es una cuestin indiscutida; sin embargo, se plantea la polmica acerca de 28

si el dolo y la culpa son elementos o especies de culpabilidad. (i) El dolo. En roma aparece la distincin entre dolus bonus, como actitud no maliciosa, de carcter civil; y el dolus

malus o conducta artificiosa, engaosa, de carcter penal. El dolo pas a ser la primera forma conocida de culpabilidad. Tres son las principales teoras que han tratado de explicar la naturaleza del concepto del dolo: la voluntad, la de representacin, la del asentamiento. 2.5.2 Teora de la voluntad Esta teora se centra en la relacin directa entre lo querido por el sujeto y el resultado delictivo; en otras palabras, lo importante es que el sujeto quiera el resultado y dirija su voluntad a la consecuencia de ese evento, quien realiza el acto quiere conocer los hechos y su significacin y el autor debe haberse propuesto ocasionar el resultado; debe haber tenido la intencin de realizarlo. No se trata de haber querido la accin sino de haber querido el resultado. 2.5.3 Teora de la representacin Durante bastante tiempo domino la teora de la voluntad, hasta que apareci la llamada teora de la representacin, lo que empieza por sealar que la primera que encierra en demasiadas exigencias subjetivas, dejando fuera varias modalidades o subespecies dolosas,

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y que es necesario, adems de considerar el proceso psicolgico, se temen en cuenta circunstancias externas que sirvan de referencia para tener por demostrado el dolo. 2.5.4 Teora eclctica Jimnez de Asa, Maggiore y porte Petit, consideran que la teora que explica ms satisfactoriamente el concepto de dolo, es la teora eclctica, llamada del asentamiento que conjuga la teora de la voluntad y la teora de la representacin. A juicio de Maggiore, la teora ms completa debe conciliar en la nocin del delo, la representacin. 2.5.5 Teora de la previsibilidad En esta Teora la culpa aparece cuando el hombre que realizo un hecho del cual resulto la ofensa a la ley, no quiso ni previo esa consecuencia, sino que solo previo y quiso el antecedente, no hay dolo con respecto a la consecuencia. Si la consecuencia no prevista ni querida era previsible, hay culpa, si tampoco era previsible por el agente, se tiene el caso fortuito. 2.5.4 Teora integral Von Liszt expone la teora integral porque trata de armonizar los conceptos de la escuela clsica de la previsibilidad y del vicio de la voluntad, con el de la falta de atencin, as como la falta de sentido social. Binding propone los criterios de previsibilidad y evitabilidad para fundamentar la teora de la culpa. As en el delito culposo debe 30

existir, como en el doloso una voluntad dirigida una accin antijurdica, pero en el delito culposo el agente desconoce esa antijuricidad, pero el evento es previsible y evitable, y la culpa se da por existir esa conducta antijurdica que pudo ser prevista pero no evitable, no se dar la culpa por uno de los dos elementos. (a) Elementos de la culpa. La voluntariedad inicial, es decir debe quedarse la conducta, sea esta comisiva u omisiva; un resultado daoso tipificado en la ley, para que podamos catalogarlo como delictivo; la ausencia de dolo, es decir, de la intencin delictiva, pues el agente no se representa el resultado, o si se le representa, espera que este no se produzca; la previsin o la falta de previsin del resultado, cuando cuanto este era previsible conforme a deberes que se derivan de la ley, o de la propia convivencia social; la relacin causal directa entre el acto inicial y el resultado, es decir, debe existir un enlace entre el proceso psicolgico del agente, sea consciente o inconsciente, y el resultado lesivo, por no haber obrado con la previsin que exiga la norma. (b) Punibilidad. Pavn Vasconcelos describe la

punibilidad como la amenaza de la pena que el estado asocia a la violencia de los deberes consignados en las normas jurdicas, dictadas para garantizar la permanencia del orden 31

social. La punibilidad es pues la amenaza de pena que en cada tipo penal se va sealando, de esta manera, una vez dada una conducta tpica, antijurdica y culpable, a la misma, se le deber imponer la pena prevista en la ley.

2.5.5 Sistema finalista Hans Welzel al igual que otros penalistas ya habas advertido que el sistema Liszt Beling sistema causalista no pareca resolver adecuadamente problemas tericos y prcticos relacionados con el estudio del delito, de ah que Welzel propone la llamada teora de la accin finalista la teora de la accin finalista surgi para superar la teora causal de la accin dominante en la ciencia alemana del derecho penal desde principios del siglo. a) Accin finalista. El concepto de accin de la teora causalista, tenemos que la accin es la manifestacin de voluntad por medio de movimiento corporal que produce un resultado. Es pues un proceso causal, donde la accin es la causa del resultado, ya que como proceso causal, naturalistico, tiene que existir forzosamente un nexo causal entre la accin y su resultado. Para la teora finalista, la accin pasa por dos fases, una interna y otra externa: fase interna: el objetivo que se pretende alcanzar o propsito de los fines, los medios que se vallan a emplear para su realizacin, las posibles

consecuencias concomitantes o secundarias que se vinculan 32

con el empleo de los medios, que pueden ser relevantes o irrelevantes para el derecho penal. Fase externa: es la puesta en marcha, la ejecucin de los medios para cristalizar el objetivo principal, el resultado previsto y el o los resultados concomitantes, el nexo causal. b) Accin tpica finalista. La funcin descriptiva que Beling asigno a la teora del tipo y tipicidad, con un carcter estrictamente objetivo ya no fue aceptado por el finalismo. Para el finalismo la accin se encuentra previsto en la ley, el legislador no puede prescindir del contenido de la voluntad, esta se encuentra impregnada de finalidad; as cuando el tipo dice al que engaando, al que se apodere etc., esta considerando acciones socialmente negativas, con un sentido finalistico. c) Antijuricidad e injusto. En la antijuricidad se manejan dos conceptos: el formal como contradiccin entre la conducta y el derecho y el material que se concibe como lesin a intereses sociales o contradiccin a las normas culturales, o lesiones o puesta en peligro de bienes jurdicos tutelados. La antijuricidad es un juicio de valor objetivo en el sentido de un juicio de valor general, as lo propugna la teora finalista, el termino antijuricidad expresa la contradiccin entre la accin realizada y las exigencias del ordenamiento jurdico.la antijuricidad es siempre para los finalistas la desaprobacin de un hecho 33

referido, a un autor determinado, es decir una conducta injusta pro estar referida, a una persona concreta, el injusto de la accin referida a su autor, es pues un injusto personal. d) Culpabilidad. Para la teora finalista de la accin, la culpabilidad es estricta, pero indiscutiblemente un juicio de reproche a la accin finalista tpica, coincidiendo con Frank en que la culpabilidad es fundamentalmente valorativa. Welzel seala que a la contradiccin entre la accin y el ordenamiento jurdico, debe agregarse el reproche personal contra el autor por omitir la accin antijurdica, cuando estaba en posibilidad de hacerlo. e) Elementos de la culpabilidad. En la teora finalista de la accin los elementos de la culpabilidad son: la imputabilidad o capacidad de culpabilidad; el conocimiento de la antijuricidad del hecho cometido y, la exigibilidad de un comportamiento distinto. f) La imputabilidad. La imputabilidad para el finalismo debe ser entendida como la capacidad del sujeto, atendiendo a sus fuerzas psquicas, de motivarse de acuerdo a la norma. La imputabilidad en el sistema finalista es sinnimo de capacidad de culpabilidad, capacidad de su autor, y se integra a su vez de dos subelementos; la capacidad de comprender el injusto del hecho, la capacidad de determinar la voluntad conforme a esa comprensin. 34

g) Conocimiento de la antijuricidad del hecho. Requiere como requisito de prelacin lgica de la capacidad de culpabilidad, es decir, que el sujeto sea imputable, que se presenten tanto en el momento cognoscitivo como el volitivo. De este modo, siendo el sujeto imputable, se plantea el estudio del segundo elemento de la culpabilidad, es decir la posibilidad de comprensin de lo injusto, pero a nivel del hecho singular. La capacidad de culpabilidad, o imputabilidad, se presenta en el sujeto con independencia de que realice o no la accin u omisin tpicos. h) Exigibilidad de un comportamiento distinto. En la doctrina causalista normativista se suele sealar, excepcionales, puede concurrir la que en casos causas de

llamada

inexigibilidad de conducta distinta a la realizada por el sujeto. Esta doctrina agrega, que de presentarse tal causa, queda subsistente el dolo a la culpa, aun cuando la conducta no resulta culpable. En el sistema finalista la exigibilidad esta presente en la culpabilidad; el sujeto tiene capacidad de culpabilidad y conoce de la antijuricidad de su conducta, y adems le es exigible que si conducta no lesione bienes jurdicos, en una palabra que no delinca. 3.5.6 Sistema funcionalista

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Este sistema funcionalista reconoce la herencia inmediata que ha recibido de la teora finalista de la accin y admite que la accin tpica, o es dolosa o bien es culposa, y rechaza, al igual que el finalismo, la divisin de los elementos del delito en objetivos y subjetivos, que era el sustento de la sistemtica causalistica; as la accin, tipicidad, antijuricidad y culpabilidad, se integran de aspectos objetivos y subjetivos. Para los funcionalistas la funcin que desempea la pena en toda la sistemtica es esencial para comprender los fines y limites que persigue el derecho penal; y si en la culpabilidad radica la medida de la pena, es obvio que el estudio de la culpabilidad sea uno de los temas centrales de esta sistemtica. La culpabilidad segn los funcionalistas vena

cumpliendo dos funciones de carcter prctico una que justificaba la aplicacin de la pena en sentido retribucionista, o sea la imposicin de un mal adecuado a la causacin del dao producido, funcin que debe ser desechada, porque no cumple con el propsito que debe tenerla pena, o sea, la resocializacin del individuo; otra, la de ser lmite de la pena, medida de la pena, por constituir frente al estado garanta de que al individuo no se le pueda imponer pena ms all del lmite de su culpabilidad, y esta funcin debe conservarse, pues es garanta para el propio delincuente.

2.6 PENAS Y MEDIDAS DE SEGURIDAD

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El concepto de pena viene del latn peonae

el cual es

concebido por el Diccionario Jurdico Mexicano de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, como castigo impuesto por autoridad legtima al que ha cometido un delito o falta. La pena es la primera y principal consecuencia del delito, desencadenada por la actualizacin del supuesto normativo contenido en la disposicin penal. (Ed. Porra, Mxico 2005, p. 2817) El diccionario jurdico mexicano define a la pena como el contenido de la sentencia de condena impuesta al responsable de una infraccin penal por el rgano jurisdiccional competente, que puede afectar a su libertad, a su patrimonio, o al ejercicio de sus derechos en el primer caso, privndole de ella o en el segundo, infringindole una merma de sus bienes, y en el tercero restringindolas o suspendindoselas (De pina, Rafael, diccionario de derecho, Porra, Mxico, 2004, 401.) La pena no se puede definir en un solo sentido, ya que a lo largo del tiempo se ha conceptualizado de manera distinta segn el momento y la manera en que se apoye su fundamentacin. El Derecho Penal Veracruzano, ha optado, por

un sistema dualista o conocido tambin de doble va, esto en razn de que la lucha contra el delito se llevar a cabo mediante la pena, proporcionada a la gravedad de hecho tpicamente antijurdico y culpablemente cometido, y con las finalidades de prevencin general

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y especial y las medidas de seguridad, ajustadas a la peligrosidad criminal del sujeto, que ha cometido un hecho previsto en

la Ley como delito, y con la finalidad exclusiva de prevencin especial. Las medidas de seguridad, es definida como medios curativos sometido al principio de legalidad, que el juez le impone al autor de un delito en atencin a su peligrosidad para evitar que se dae a s mismo o a los dems (falta cita) Cabe destacar que la pena es personal y las medidas de seguridad tienen que ver con la colectividad, a decir de Emiliano Sandoval, pena y medida de seguridad no slo coincide en su fin de prevencin especial, sino que es evidente que la medida tambin realiza funciones de prevencin general. En ocasiones, como es el caso de la reincidencia, la pena cumple la funcin de prevenir la peligrosidad del autor. (SANDOVAL Delgado, Emiliano, et. al. Individualizacin Judicial de la Pena, Ed. ngel Editor, Mxico, 2002.) Cules son las diferencias ms significativas entre las penas y las medidas de seguridad? con la finalidad de conceptualizar la respuesta se muestra el siguiente cuadro.

PENAS (a) Tienen un contenido

MEDIDAS DE SEGURIDAD (a) Privacin del derecho con

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compensador. (b) Condicionada comisin antijurdico de un y a la hecho a

un fin tutelar. (b) Consecuencia de la

peligrosidad manifiesta por un individuo incapaz culpabilidad. (c) Son, en algunos casos de

la culpabilidad del autor.

Son principales. principales y a veces, accesorias de una pena.

En el Cdigo Penal Estatal, en el artculo 43, Ttulo III, denominado De las consecuencias jurdicas del delito seala que Las consecuencias jurdicas del delito sern las penas y medidas de seguridad que prev este cdigo, las que se impondrn como sanciones de manera autnoma o complementaria (cita) Es este mismo ordenamiento penal el que enlista cuales pueden ser las penas y las medidas de seguridad a imponer, el artculo 45 reformado, publicado en la gaceta oficial el 15 de agosto de 2008, seala que las penas que se pueden imponer a las personas fsicas, son: (a) Prisin: por tiempo determinado o vitalicia; (b) Tratamiento en libertad o semilibertad personal; (c) Sancin pecuniaria;

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(d) Decomiso de los instrumentos y objetos relacionados con el delito; (e) Trabajo en favor de la comunidad o de la vctima u ofendido del delito; (f) Suspensin, privacin, destitucin e inhabilitacin de derechos, funciones y empleos; (g) Amonestacin; (h) Publicacin de sentencia. Misma disposicin las penas a imponer a las personas morales que delincan, encontrndose en numeral 46, que las penas son: (a) Pecuniaria; (b) Publicacin de sentencia; (c) Suspensin; (d) Disolucin; (e) Prohibicin de realizar determinadas operaciones o negocios; (f) Intervencin; (g) Decomiso y aplicacin de los instrumentos y objetos del delito. Hablando de las medidas de seguridad es de mencionar que en el CAPTULO III, artculo 47, del mismo ordenamiento penal en consulta, dispone que las medidas de seguridad que pueden imponerse a las personas fsicas son: 40

(a) Tratamiento de inimputables o imputables disminuidos; (b) tratamiento de deshabituacin; (c) Confinamiento; (d) prohibicin de ir a una circunscripcin territorial

determinada o de residir en ella, decomiso y aplicacin de los instrumentos y objetos del delito, apercibimiento, caucin de no ofender y vigilancia de la autoridad.

En base a lo anterior se tiene que la pena, se caracteriza por aplicarse a consecuencia de una infraccin de la Ley, que recae de forma directa y no por extensin del delito. La pena debe impuesta por Tribunales previamente establecidos y en un proceso legal. Esta es, adems expresa y concreta la reprobacin y el reproche por el hecho injusto asumido que implica afectacin al imputado. Precisamente de sus caractersticas y funciones dimana los fines de la pena que a decir son: de prevencin general, de prevencin especial y retributivo, lo cuales se explican ms a delante. 2.7 SISTEMA MONISTA El sistema monista se inclina por considerar que la distincin entre la pena y medida de seguridad no existe, pues ambos parten de la existencia de un delito, de donde el delincuente se sujeta a un proceso que concluye con la imposicin de pena o medidas de seguridad, segn convenga a cada caso, y cuyos fines son proteger 41

a la sociedad y reintegrar el delincuente a su seno, por lo que aplicar pena o medida sola varia el matiz, la pena persigue la prevencin general, la medida de seguridad la prevencin especial, y ambas medidas en casos extremos, recluyen al individuo fuera de la sociedad, mientras se logra su resocializacin.

2.8 SISTEMA DUALISTA El sistema dualista separo las penas para imputables, y para los inimputables las medidas de seguridad, sistema que predomino por muchos aos. El sistema dualista o llamado tambin de doble va, apoyndose en la idea clsica del libre albedrio considero que la pena tenia un contenido expiatorio, que permita al delincuente obtener su rehabilitacin. La medida de seguridad, siguiendo la postura positiva, se aplica al inimputable, a quien se le priva de derechos, con un propsito tutelar, consecuencia de su estado peligroso, hasta que ese estado desaparezca.

2.9 SISTEMA VICARIAL El sistema vicarial consiste en que la imposicin de pena o de medida de seguridad a un imputable, no rie con los propsitos de prevencin general o especial, pues puede suceder que a un sentenciado sea conveniente, adems de la pena, imponerle una o mas medidas de seguridad. Tal seria el caso de que se le impusiera pena de prisin que pudiera ser sustituida o conmutada y al mismo 42

tiempo la medida de seguridad consiste en la suspensin o privacin de derechos. Para el sistema vicarial es posible aplicar pena y

medida de seguridad simultneamente, o sucesivamente, siempre que se trate de imputables; pues de ser inimputables, solo cabe la aplicacin de medida de seguridad.

2.10 LA PENA DE PRISION La aparicin de la pena de prisin y su efecto resocializante se puso entre dicho con la reincidencia. Desde el punto de vista criminolgico se puede sealar que buen nmero de investigaciones se han ocupado del asunto de la reincidencia criminal con diversos resultados. La investigacin criminolgica se enfrenta a graves problemas para demostrar el carcter intimidatorio de la pena de prisin. La suposicin de que incrementar la pena de prisin por su carcter intimidatorio conlleva la disminucin del delito, no se ha podido comprobar, pues las investigaciones en este campo tambin tienen que tomar en cuenta el tipo de delito, la sociedad a la que se dirige, ndice de criminalidad etc. Adems de tener presente las caractersticas biopsicosociales de los estudios criminolgicos existen otros que dejan de ser importantes como son: la contaminacin de criminales con carrera en el campo de la delincuencia a los primodelincuentes; la corrupcin del personal de vigilancia que explota al interno para permitirle que 43

ejerza derechos, la corrupcin del personal que tolera el llamado autogobierno de los internos al grado tal, que quienes gobiernan el penal ya no son las autoridades; el trafico de drogas, que se ha convertido en el problema principal de la prisin, pues a su alrededor se presenta el de la corrupcin. Desgraciadamente la realidad que vive los centros

penitenciarios nos inclinan a ser pesimistas respecto a que la pena de prisin cumpla ese fin primordial. En efecto, a consideracin del penalista Quiones Ruiz: la pena de prisin tenia como objeto fundamental el castigo del delincuente, adems de la prevencin especial y de la prevencin general, y si actualmente la finalidad que se persigue en la ejecucin de la pena, conforme a nuestro rgimen penitenciario, ya no es el de castigar, sino readaptar socialmente el sentenciado, consideramos, sin profundizar en la materia, que en este caso se desva ese famoso derecho de castigar por la abundancia de su aplicacin pues la mayor parte de las figuras delictivas contenidas en el cdigo penal federal se prev para los infractores la pena de prisin, como pena nica, como pena principal.

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CPITULO III

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LA TEMIBILIDAD Y LA INDIVIDUALIZACIN DE LA PENA

3.1 CULPABILIDAD COMO MEDIO DE LA PENA Para unos penalistas la culpabilidad adems de ser el fundamento de la pena es tambin el limite de la propia pena y con ello una garanta a favor del individuo, pues ninguna pena podr exceder del limite de la propia culpabilidad. La culpabilidad aparece entonces ligada estrechamente a la teora de la pena, y por ende a la propia justificacin de la pena. Para la sistemtica funcionalista la necesidad de la pena, en cuanto a funcin de la medida de culpabilidad, enlaza politica criminal, criminologa y teora del delito. La conexin entre la criminologa y el derecho penal, a travs de la politica criminal,

parece ser una cuestin fuera de discusin, pero a pasar de ello, frecuentemente los penalistas se dedican a estudios de ndole dogmatico y poco toman en cuenta a la politica criminal y a las aportaciones de la criminologa en el estudio de la problemtica criminal. 3.1.1 Culpabilidad del autor

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Otro tpico relacionado con la culpabilidad y la pena es que aquel que se refiere a la postura del positivismo referido al concepto de peligrosidad, del que deriva la llamada culpabilidad de autor, aceptada por algunos tratadistas, donde el delito es una expresin de la personalidad del sujeto, pues su conducta solo representa una mnima fraccin de esa personalidad, y para juzgarlo debemos juzgar al autor, no al hecho. Este punto de vista conduce, ajuicio de no pocos penalistas, al abuso de poder punitivo del estado, pues la historia, y la latinoamericana en particular, demuestra cual fcil, en aras de esa culpabilidad de autor, se imponen medidas de seguridad, mas severas que las penas mismas, con bases en la pretendida peligrosidad del individuo.

3.1.2 Culpabilidad por el hecho o el acto A la concepcin de la culpabilidad de autor se pone la culpabilidad por el hecho o el acto que se apoya fundamentalmente en la conducta delictiva para formular el juicio de culpabilidad. La culpabilidad por el acto se refiere al hecho concreto imputado, el cual debe quedar perfectamente encuadrado en el tipo, as la culpabilidad del enemigo se limitara a la pena consignada en la ley para ese acto violatorio, situacin que opera, como una garanta a favor del

individuo. De esta manera tiene vigencia el principio nullum crimen sine lege, nullum poena sine lege.

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3.2 LA CULPABILIDAD Y LA INDIVIDUALIZACION DE LA PENA En la teora del garantismo penal presenta dos importantes caractersticas, que a lo largo de los captulos se van a vislumbrar. (a) Tradicin de derecho escrito. Una fuerte tradicin del derecho escrito, fundamentada en principios constitucionales de origen liberal histrico, que deviene de la corriente humanista en principios como la igualdad ante la ley, proporcionalidad entre el delito y pena, abolicin de tormentos y penas infamantes, etc., apoyadas en textos legales que resultan ser el escudo en el cual jueces y abogados encuentran la manera de hacer efectivo el estado de derecho, sin olvidar que en su origen el estado de derecho respondi en buen medida a los inters de la pujante clase burguesa, que busco en la politica econmica de laissez faire, laissez passer, un estado gendarme, donde el derecho asegurara sus intereses de la clase. La legalidad funciona tanto a favor de la clase burguesa como de las otras clases sociales. 3.2.1 Garantismo penal El garantismo penal, apartarse de la definicin legal del delito, como lo proponen posiciones como la criminologa critica, es olvidar el papel que la sociedad juega la constitucin y el cdigo penal, cuando consagran principios, como el de estricta legalidad,

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proporcionalidad, irretroactividad, etc., seria despreciar la herencia del iluminismo. Aceptar que el delito parte de consideraciones sociolgicas, antropolgicas y aun morales, que son decisivas para la creacin legislativa, es cuestin que pueda quedar fuera de discusin, pues en esos aspectos encuentra el legislador la necesidad de proteger bienes jurdicos con las medidas punitivas. Una vez creada la ley penal, su aplicacin solo debe obedecer a razones jurdicas, dentro del marco del campo normativo; y para la individualizacin de la pena, estas deben obedecer a los principios garantistas, que para Ferrajoli se presentan en tres niveles. Las garantas del delincuente ante la arbitrariedad del estado; las garantas de las victimas ante el dao causado por el delincuente y, las garantas del delincuente frente a la venganza privada de la sociedad en general y de la victima en particular. 3.4 CULPABILIDAD COMO MEDIDA DE LA PENA La culpabilidad para muoz conde no es si no el sujeto pudo elegir entre varias formas de conducta, sino si pudo abstenerse de realizar la conducta prohibida por la norma. El concepto material de la culpabilidad hay que deducirlo, por ello de la funcin de motivacin de la norma. La culpabilidad desde el punto de vista material, presupone la capacidad de motivacin por la norma. El concepto de culpabilidad ha de construirse de acuerdo al concepto de un ser humano tal 49

como lo concibe la constitucin, y as, como es el caso de Mxico, el hombre es un ser libre de autodeterminarse dentro de un sistema de democracia en una estructura jurdica y un rgimen poltico, como un sistema de vida en el constante mejoramiento econmico, social, y cultural, tal como lo prescribe el articulo tercero de la carta fundamental. Un Estado de derecho democrtico se debe pronunciar por una culpabilidad por el hecho, donde el juicio de reproche se centre en el delito cometido, en la demostracin de una conducta, tpica, antijurdica, culpable: el concepto de culpabilidad por el hecho anteriormente indicado, implica la circunstancia de que el primer factor a tener en cuenta en la individualizacin de la pena es el hecho mismo y su contenido injusto y de culpabilidad. Pero al propio tiempo, se ha afirmado que la pena justa solo se obtendr adecuando su quantum a la personalidad del autor. 3.5 INDIVIDUALIZACION DE LA PENA Jescheck se refiere a la individualizacin de la pena bajo el concepto de determinacin judicial de la pena y la define como: la determinacin de las consecuencias jurdicas del hecho punible llevada a cabo por la juez conforme a su naturaleza, gravedad y forma de ejecucin, eligiendo una de las diversas posibilidades prevista legalmente. La determinacin judicial de la pena no comprende, como su nombre parece indicar, solamente la fijacin de la pena aplicable, 50

sino tambin su suspensin, condicional con imposicin de obligaciones e instrucciones, la amonestacin con reserva de pena, la dispensa de pena, la declaracin de imputabilidad. La individualizacin de la pena o determinacin judicial de la sancin punitiva, esta ntimamente relacionada con el arbitrio que la ley concede a la funcin judicial, arbitrio que no depende identificar con discrecionalidad, pues el juez esta obligado a fundar y motivar la pena o penas que imponga en la sentencia. La punibilidad delimita cualitativa y cuantitativamente el arbitrio del juzgador, as la denotacin normativa aparece determinada en los trminos

abstractos del tipo legal y la connotacin judicial al caso concreto sujeto a la decisin del juez. La individualizacin de la pena se circunscribe

fundamentalmente a una prevencin especial negativa, es decir dirigida al propio sujeto, lo que no significa que ello no pueda redundar en efectos de prevencin general positiva, al reforzar la credibilidad general en el sistema judicial, y a la vez tener efecto de prevencin general negativa, al intimidar a posibles o potenciales delincuentes. En cuanto a la fase de ejecucin, la pena individualizada, puede volverse indeterminada, a favor del delincuente, por operar beneficios como la liberta preliberacional, a la remisin parcial de la pena, mecanismos legales de la fase de ejecucin para lograr el fin de la resocializacin. 51

3.6 CRITERIOS DE DETERMINACION DE LA PENA En el plano de la determinacin legal de la pena nuestros cdigos penales federales se han orientado por el criterio de peligrosidad. Solo recientemente algunos conceptos cambian el criterio de culpabilidad. En un sistema de estado de derecho democrtico, la determinacin legal de la pena debe estar orientada a la proteccin de bienes jurdicos fundamentales, sin olvidar colocar en la balanza los derechos de quienes deben responder por la violacin a las

normas penales; as como los derechos de la sociedad y la propia victima; si as sucede podemos afirmar la existencia del estado de derecho democrtico y por ende garantista; la pena es

autoconstatacin del estado y su finalidad al imponerse, es buscar alternativas de dignificacin del sujeto, de aumentar su capacidad de libertad, de ser actor social.

3.7 SISTEMAS DE DETERMINACION DE LA PENA Cada cdigo penal inspirado en especficas polticas

criminales sealan los derroteros que, a su juicio, deber cumplir la determinacin de la pena, o punibilidad, para llevar a cabo los fines que le asignan a la sancin punitiva. En un afn de sistematizar las orientaciones que el legislador puede adoptar para la determinacin de la pena. 52

3.7.1 Indeterminacin total o absoluta En esta teora no existen lmites ni de carcter material o sustantivo, ni de ndole procesal o adjetivo, el juez se concreta a establecer la culpabilidad del sujeto. Corresponde a las autoridades administrativas penitenciarias la individualizacin conforme a fines preventivos especiales. Esta corriente fue propuesta por el positivismo naturalista de Italia y por el correccionalismo positivista espaol a finales del siglo XIX y principios del siglo XX. de la pena

3.7.2 Indeterminacin legal relativa El legislador opta por sealar limites mnimos y mximos para que el juez dentro de esos parmetros fije la pena que decida; o bien se fija un limite mnimo, o se opta por un mximo, y el juzgador no puede rebasar, hacia abajo o hacia arriba, al aplicar la pena concreta. Este sistema es el adoptado hace tiempo por los pases de Hispanoamrica, particularmente por Mxico, donde los actuales cdigos penal federal y de los estados de la republica sealan limites de mnimo a mximo para cada tipo penal, sin que el juez pueda imponer pena alguna fuera de ese marco legal, sujeto a la reglas del propio cdigo penal le seale para el uso de arbitrio judicial, donde, as lo permite la ley, pueda imponer la pena o penas, o 53

alternativamente o substitutivamente otras que se consideren mas benignas y que cumplan los fines que el propio cdigo asigne a las sanciones punitivas. (a) Indeterminacin jurdica relativa. En este sistema la ley permite al juez dictar una sentencia con pena indeterminada, la que queda indefinida, entre un limite mnimo y uno mximo, cuya duracin estar condicionada al tratamiento, el que queda a cargo de la autoridad administrativa penitenciaria.

3.8 CRITERIOS DE LA INDIVIDUALIZACION DE LA PENA Carrara es preciso partir de la consideracin de que el derecho es libertad; la ciencia penal viene a resultar el supremo cdigo de libertad, porque tiene por objeto sustraer el hombre a la tirana de si mismo y de sus propias pasiones. La ciencia penal en un sistema, parte de la concepcin de libertad concebida segn los principios de libre albedrio, que fundamentan la imputacin , misma que mira el pasado, al hecho ocurrido, pues imputar es poner a cuenta de alguien ese hecho la funcin de la pena declarada la culpabilidad del agente, es castigo en forma proporcional a su falta. El precepto, la prohibicin, y la retribucin del bien y del mal, tienen en la justicia su nico fundamento y su nica medida, la

justicia precede siempre como principio nico. Dios no castiga al

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ladrn y al homicida para defender al hombre, sino porque el homicidio y el hurto son un mal; la justicia ordena que quien haga un mal sufra un mal.

3.8.1 Criterio peligrosista Rafael Garofalo parte de la crtica a la posicin clsica: si el juez tiene que determinar la culpabilidad, segn el grado de responsabilidad moral. Todos los errores dinaman de los principios: la responsabilidad moral y la proporcin entre la pena y el delito. Carrara no contempla el estudio del hecho ocurrido para

establecer una culpabilidad, para el inexistente porque no existe el libre albedrio: nosotros no pretendemos que el juez mida una cantidad que le es desconocida, esto es, la posibilidad que el individuo tenia de resistir a los impulsos criminales, sino nicamente pedimos que, teniendo en cuenta los datos de la experiencia, calcule las probabilidades del porvenir. No queremos que imponga un castigo intil, proporcionada a la cantidad hipottica e indefinible del libre arbitrio, sino que adopte el medio preventivo, dentro de los limites de la necesidad social; ni mas, ni menos, entonces es cuando el culpable sufrir

verdaderamente la pena que haya merecido, no a una facultad dudosa de su espritu, sino todo lo que forma su personalidad, es decir su organismo psquico, sus instintos y su carcter. No se trata

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de castigar al desgraciado; se trata de preservar a la sociedad de nuevos males, que pueden fcilmente ser previstos.

3.8.2 Criterio de gravedad de la lesin Este criterio toma en cuenta el bien jurdico tutelado por el tipo y en relacin al mismo la lesin o la puesta en peligro de dicho bien jurdico. Este parmetro tiene ntimamente relacin con el desvalor del resultado de la conducta tpica y tiene que ver con los daos materiales o con los daos morales.

3.8.3 Criterio de culpabilidad La doctrina reconoce como criterio de culpabilidad la que se desprende del acto o hecho tpico y antijurdico. De esta manera se habla de culpabilidad por el acto o por el hecho, para distinguirla de la culpabilidad de autor o de carcter que encuentra la

reprochabilidad en la conducta de vida del agente.la culpabilidad por el acto o por el hecho debe estudiarse en dos momentos, uno que pueda denominarse esttico y que se refiere al momento consumativo del ilcito penal, al acto en que se produce el delito, y en ese anlisis no deben tomarse elementos ex ante o ex post de ese acto, sin embargo el juez en forma inevitable debe analizar ese acto o hecho con un contexto dinmico, o sea que el ilcito afecte socialmente y tiene efectos que se sucedan mas all del hecho o acto; sin embargo este aspecto dinmico esta sujeto o circunscrito al 56

cato tpico, tanto en el marco de punibilidad como a la pena concreta que en el uso de su arbitrio el juez imponga. La culpabilidad de acto o por el hecho no descarta el concepto de peligrosidad, pero circunscrito siempre a la efectos

sociales del propio acto, as como tampoco a la llamada culpabilidad de carcter, o sea, a la existencia de condiciones bio antro psico sociales, como factores determinantes en la conducta del agente del delito.

3.9 REGLAS GENERALES PARA LA DETERMINACION JUDICIAL DE LA PENA EN UN ESQUEMA LEGAL PELIGROSISTA El precepto legal que cita obliga al juez que de oficio deba ordenar los estudios tendientes a la correcta individualizacin de la pena. No precisa el legislador que estudios son los que el juez debe recabar de oficio, pero es obvio que sern aquellos que cada proceso penal exija. Salta a la vista que en forma general debe recabar el estudio de personalidad, el de peligrosidad, el del dao moral y

material que el delito cometido haya producido y la determinacin del peligro corrido, tanto por el inculpado, como del propio inculpado.

3.9.1 Personalidad del inculpado El conocimiento de la personalidad de quien va hacer condenado es condicin necesaria ara que el juez llegue a una

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correcta y justa determinacin judicial de la pena, como lo exige la legislacin. El vocablo persona deriva de la locucin latina personare cuyo significado era el de mascara, por lo que este termino latino probablemente tiene su origen en su equivalente griego que se utilizaba para designar la careta que cubra la fas del actor cuando representaba una escena; as haba mascaras que representaban alegras, tristeza, dolor et., segn lo exiga la representacin teatral. Con el tiempo persona pas a designar al propio actor enmascarado: al personaje. El concepto personalidad ha sido definido de diversas

maneras y desde distintos puntos de vista, psicolgico, sociolgico, jurdico, etc., el termino que expresa la totalidad del ser, tal como aparece a los otros y a el mismo, en su unidad, su singularidad y su continuidad. Representa un modelo habitual de reaccionar, en un momento dado de la evolucin. Pero no hay que confundirla con el carcter; el carcter nos es dado en parte, mientras que la personalidad se constituye. Nuestros actos nos siguen y obramos segn la imagen que nos formamos de nosotros mismos.

3.10 ASPECTOS QUE DEBEN ABARCAR EN ESTUDIO DE PERSONALIDAD Cules son los aspectos que deben abarcar los estudios de la personalidad. La respuesta la encontramos en el articulo 21 de la ley 58

de ejecucin de penas privativas y restrictivas de libertad del estado de Durango al sealar que consisten: el medico, el psicolgico, el social, el pedaggico y el ocupacional. (a) Mdico. Debe comprender la exploracin y observacin fsica del individuo, su estado de salud general, sus antecedentes mdicos personales y familiares, cicatrices tatuajes, etc. Constar el estado fsico y fisiolgico del sujeto al cometer el delito, ya que puede revelar datos importantes en relacin a su estado de salud fsica y psicolgica referida al momento de la comisin del ilcito. (b) Psicolgico y psiquitrico.El aspecto psicolgico comprende su estado de salud psicolgico el estudio de destrezas y

habilidades, as como establecer si el fracaso en adquirir en forma adecuada suficiente esa destreza o habilidades se debe a situaciones sociales, como la ausencia o deficiencia de enseanza o entrenamiento o a deficiencias orgnicas psicolgicas. Establecer as el individuo se ubica dentro del parmetro de la normalidad psicolgica generalmente

aceptada. Esta es, sin duda el rea ms compleja y de ser posible se debe determinar la condicin psicolgica del sujeto al momento de ejecutar la conducta delictuosa. Corresponde a esta rea aplicar las pruebas psicolgicas que esta ciencia recomiende y analizar sus resultados. De ser posible el estudio debe abarcar el aspecto psiquitrico, cuando por la 59

condicin del individuo se requiere de la intervencin de ese tipo de especialista. (c) Social. El aspecto social, al que corresponde principalmente el entorno familiar del individuo; se busca conocer las relaciones con ese entorno, su adaptabilidad o inadaptabilidad a las situaciones que se presentan en el seno familiar. (d) Pedaggico. El aspecto pedaggico tiene por objeto conocer la historia escolar, su avance en sus estudios formales, su grado de escolaridad, su habilidad en la lectura y escritura, sus afecciones culturales, recreativas y artsticas, o bien, su situacin de analfabetismo, etc. (e) Ocupacional. El aspecto ocupacional tiene por finalidad detectar la actividad y la capacidad laboral a la que se dedicaba la persona, sus relaciones en el lugar en que desempeaba su trabajo, su calificacin laboral, antigedad, asistencia, puntualidad, etc. Es notorio que el estudio de personalidad supera la informacin que el juez pueda obtener del inculpado de las actuaciones procesales, as sea la de observacin directa del propio juzgador, y por tanto le debe permitir contar con mas elementos para una correcta individualizacin de la pena, pero tal estudio no debe tomarlo en cuenta en la fase de apreciacin o valoracin de las

pruebas para tener probado plenamente el tipo penal y la

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responsabilidad del inculpado, sino reservarlo exclusivamente a la fase de la determinacin judicial de la pena.

3.10.1 REQUISITOS DEL DICTAMEN DE PERSONALIDAD El dictamen de personalidad debe proporcionar informacin lo mas amplia posible de los aspectos que se han dejado mencionados, lo que debe ser veraz y preparada por profesionales en cada uno de los aspectos multidisciplinarios, para que sea til al juez, para que este lo evalu en uso de su arbitrio judicial y la atribucin de ser perito de peritos. El dictamen debe reunir entre otras caractersticas requisitos de forma como son: ser completo, fidedigno, claro, conciso, preciso, sealar cada aspecto o cuestin, y los estudios, pruebas, tesis, en que se apoyan sus conclusiones, y la relacin de los aspectos del mismo integrado de un todo. Los requisitos de fondo que debe abarcar son: un estudio de lo mas profundo de cada aspecto de personalidad, y en particular informacin sobre las circunstancias bajo las cuales se cometi el delito, la historia vital del inculpado, la descripcin de su ambiente socioeconmico, ecolgico y cultural, los resultados de exmenes especializados con respecto a rasgos fsicos y funcionales, psicolgicos y neuropsiquiatricos del sentenciado, incluir consideraciones, diagnsticos y pronsticos. Lo mas importante sigue siendo la manera en como los jueces utilizan esta informacin, extraen la sustancia, comprenden los matices e

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intentan transformar las recomendaciones de mdicos, psiclogos y trabajadores sociales en medidas judiciales concretas. Si considera las relaciones entre peligrosidad y culpabilidad, partiendo de la concepcin de la culpabilidad que la tiene como el presupuesto de la pena, basndose esta en

la responsabilidad personal de la conducta antijurdica del individuo, se ha sostenido que el objeto del reproche de la culpabilidad es la peligrosidad del autor del hecho delictivo. Es as que Mezger opina que la culpabilidad no se concibe como una conducta subjetiva, sino que es mas bien la apreciacin de esa conducta por los coasociados, siendo un juicio valorativo sobre la situacin de hecho de la culpabilidad, un juicio de reproche. Con referencia a la peligrosidad, tambin es un juicio valorativo de la conducta del sujeto peligroso, pero que lleva a considerarla no como presupuesto de la pena, sino mas bien como fundamento de un tratamiento de ' reforma. El juicio de culpabilidad es un juicio de referencia, de acuerdo con Mezger, juicio que necesita de valoracin, caso en el que tambin se encuentra el juicio de peligrosidad. Pero Mezger, al tratar sobre la concepcin normativa de la culpabilidad, afirma que esta es una situacin de hecho, que es valorada normativamente y que, por lo tanto, no es una situaci6n de hecho psicolgica, sosteniendo que la expresin de catheter peligroso viene a ser un termino pasado, pues en ella prima con exceso lo subjetivo en los problemas de la pena y

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la medida, por cuya razn debe importar mas la direccin objetiva de la peligrosidad. Pero se debe tener en cuenta que la peligrosidad, ntimamente ligada con el catheter peligroso es, sobre todo, una situacin subjetiva, mas si se considera a la peligrosidad sin delito, por lo que el tratamiento de garanta y de reproche que se aplica contra ella, no obstante valorizado normativamente, se refiere mas a una situacin de hecho psicolgico que una situacin de hecho objetiva, pues el reproche se dirige en este caso contra el peligro mismo y no contra la conducta criminal. Por lo tanto, es correcto concebir el delito como una actualizacin de la personalidad, afirmando con ello el valor relevante del elemento subjetivo, concepto que aplicado a la culpabilidad considera a la personalidad como el tipo potencial de la misma, haciendo referencia a una culpabilidad de disposicin, que viene a ser lo mismo que la culpabilidad potencial. Si se parte de la personalidad y sus disposiciones, el peligro valora esa culpabilidad potencial y no avanza mas, pues la funcin de la concepcin normativa del peligro consiste en diagnosticarlo y tratarlo, no esperando que Ilegue a transformarse en una accin culpable por parte del sujeto. La dogmatica alemana, al referirse a la doctrina de la concepcin normativa de la peligrosidad, aparte de la interpretacin ya considerada de la responsabilidad, juicio de valor emitido por los dems, en el que se expresa la desaprobacin colectiva, circunscribe

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el problema de la culpabilidad a la valoracin del delito por el mismo agente, en su mente, como una cosa que no debe hacerse, de acuerdo a lo sostenido por Hippel, para quien la culpabilidad es la doble conciencia, por parte del agente, de que el hecho esta en contra al propio deber y que asume un catheter socialmente daoso, siendo ilcito y antijurdico, conceptos ambos que se encuentran excluidos del concepto de peligrosidad. Florian, al tratar este punto, sostiene que la concepcin normativa de la peligrosidad no va asociada al elemento subjetivo, o sea a la conciencia que el sujeto tiene del hecho, sino al concepto del valor del hecho. El mismo Florian es de opinin de que el juicio de reproche esta relacionado con la peligrosidad, aunque reducido solo a Los imputables, refirindose as a uno de los aspectos de la peligrosidad, la del imputable, mas no existe tal coincidencia entre imputabilidad y peligrosidad, ya que es la personalidad y la conducta las que deciden en la existencia de la peligrosidad, en cambio, es la conducta espontanea la que decide en la imputabilidad. En la imputabilidad es suficiente que la persona sea normal, siendo el concepto de peligrosidad mucho mas amplio y complejo, pues comprende todos los aspectos y situaciones de la personalidad, desde la personalidad normal hasta la patolgica. El juicio de valor, que es caracterstico de la reprochabilidad, en opinin deRuiz Funes, es un juicio que subsiste tambin en el caso

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de la personalidad del no imputable, pero ya no como un juicio de reproche, sino mas bien como un juicio de probables conductas criminales o de reales conductas antisociales, a las que se les valora como temibles. Tanto la reprochabilidad como la peligrosidad implican juicios de valor; la reprochabilidad valora la. culpa, en cambio la peligrosidad valora la antisociabilidad del agente, dando lugar ambos juicios al empleo de medidas de defensa social y de medios de reforma y proteccin individual. Considerando las aplicaciones de la culpabilidad a la peligrosidad, Florian dice que si la culpa normativa se entiende como consecuencia de lo ilcito viene a constituir un indicio claro de peligrosidad, pero si se le valora como un reproche coincide con la peligrosidad misma. Sostiene que lo injusto es un elemento de la peligrosidad, mas a titulo de previsin se efecta el diagnostico tenindose en cuenta la probabilidad de lo injusto, de una expectativa de antijuridicidad, luchndose contra el antes de que la conducta antijurdica se haga efectiva. En lo que se refiere a la reprochabilidad en el peligro, no se llega a precisar, siendo slo suficiente con la probabilidad de aquellos actos que, de llevarse a cabo, originaran en Las dems personas ese juicio de reproche. Mezger hace un estudio de los elementos que conforman el juicio de culpabilidad y de desaprobacin jurdica, los cuales para el estn constituidos por el acto de voluntad del autor, o sea las partes

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psicolgicas integrantes de la culpabilidad; los motivos, es decir las partes motivadoras integrantes de la culpabilidad y las partes caracterolgicas integrantes de la culpabilidad, o sea las referencias de la accin a la total personalidad del autor, todos ellos, elementos subjetivos del juicio de culpabilidad, siendo de opinin de que todos ellos son expresiones de la personalidad, concretamente precisables como direcci6n de la voluntad y exponentes del carcter. Estos elementos psicolgicos constituyen el contenido de la voluntad y su proceso de formacin y son para este autor las representaciones que actan sobre la voluntad y la adecuacin del acto a la personalidad del autor, siendo la sntesisde estos elementos, considerados por el derecho penal y sobre los cuales dirige las disposiciones de sus normas, en su opinin, la personalidad, consciente del fin, susceptible de ser motivada por motivos antijurdicos. Con referencia a la peligrosidad, se tiene que tambin entre los elementosque la conforman estn la voluntad y su proceso de formacin, las representaciones que actan sobre ella y la adecuacin del acto a la personalidad del individuo, mas con un alcance diferente que en la culpabilidad, puesto que la personalidad, que tiene un contenido estrictamente caracterolgico, asume todo su valor debido al conocimiento del carcter mismo, no siendo

indispensable un acto antijurdico. Tratndose de los motivos, estos permiten solo valorar la peligrosidad criminal, por medio del origen

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del acto delictivo, sintomticamente considerado, mas si tenemos en cuenta otras conductas antisociales, que constituyen ndice de peligro no criminal, estos quedan completamente desvanecidos, ya que el motivo o el mvil de la conducta valorable desaparece en la conducta misma, o queda como un elemento que se podr apreciar no ya para los efectos del diagnstico, sino mas bien para elegir el tratamiento que ha de aplicarse al sujeto peligroso. La dogmatica alemana, tratando de adaptar las normas penales a las mltiples exigencias de la vida concreta y tratando de encontrar normas flexibles, a sostenido la necesidad de la no exigibilidad de otra conducta como causa general de exclusin de la culpabilidad, mas como la peligrosidad no tiene su fundamento en la culpabilidad, estas causas de exclusin son ajenas a ella. Florian dice que exigibilidad no seria un criterio idneo para la peligrosidad, puesto que esta tiene un carcter individual, realista, contingente no medio y no tpico, y adems se podra agregar de acuerdo con Ruiz Funes no culpable. 3. Derecho Penal de culpabilidad y peligrosidad Para los partidarios de la teora retributiva de la pena as como los de seguridad jurdica basan el derecho penal de culpabilidad o Derecho Penal liberal en la libre eleccin del hombre la cual esta sujeta a reproche, es decir la aplicacin de la pena debe retribuir el reproche,

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en tal sentido la determinacin de la pena tiene como limite la cuanta de la culpabilidad. Por otro lado cuando hablamos de un hombre determinado (no tiene eleccin) por causas, no se le podr reprochar solo se le medir su peligrosidad por ende la pena estar limitada por la cuanta de peligrosidad a esto es lo que se llama Derecho penal de peligrosidad o Derecho Penal autoritario la que tiene como seguidores a los partidarios de la teora reeducadora o resocializadora de la pena y los de la defensa social. En principio creemos que el desafo para el Derecho Penal venidero es superarlas posiciones del Derecho Penal liberal y Derecho Penal autoritario ya que nos hemos pasado todo el siglo XX discutiendo sobre ello; sin embargo es necesario precisar que el Derecho Penal de culpabilidad no es una solucin que nos sirva a fin de apreciar el hecho delictuoso en su verdadera dimensin, es mas si tenemos como punto de partida e interrogante a la eleccin Al respecto y aclarando la idea antes mencionada ZAFFARONI nos dice si se niega la posibilidad de eleccin humana, se niega con ello cualquier forma de responsabilidad.00 En esta lnea podemos decir lo siguiente: como saber si existe o no eleccin 1, El hombre puede elegir? la respuesta no es fcil aunque algunos sin demostrar un fundamento solido se han aventurado afirmar o negar sobre este punto.

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Desde el punto de vista real, el hombre tiene varios aspectos pero que lo podemos a agrupar en dos, el primero biolgico y el segundo experimental. En tal sentido si queremos apartar uno del otro el hombre no seria materia de estudio y ms aun si quisiramos estudiar el delito en su verdadera dimensin. Es por ello que el Derecho es parte del todo que es la realidad, la que se encuentra multirelacionada con otras disciplinas no solo jurdicas sino extra jurdicas, en este contexto el capricho de algunos tratadistas de considerar que el hombre es libre, nos llevara afirmar que el Derecho no es parte de la realidad mas aun si se tiene en cuenta que es en la realidad donde se nutre el Derecho. Es as que el Derecho Penal para nosotros es de autor como de acto.

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3.1 LA TEMIBILIDAD SOCIAL La definicin de temibilidad la podemos conocer por la corriente positivista que baso en este elemento las medidas de seguridad para la sociedad. El concepto de peligrosidad fue propuesto por Garofalo, quien usa la palabra temibilita, para designar la perversidad constante y activa del delincuente y la cantidad del mal previsto que hay que temer por parte del mismo delincuente. El carcter materialista del concepto de lo delictivo, basado en el rasgo de la peligrosidad social se revela en la norma prevista en el artculo 84 del Cdigo Penal, consigna que no puede haber hecho delictuoso sin peligrosidad social. 3.2 PELIGROSIDAD, TEMIBILIDAD Y CULPABILIDAD La reforma del cdigo penal federal de 1994, que al aspecto de la determinacin legal de la pena se decidi por el criterio de culpabilidad, no ha podido evitar que por inercia o por habito, la judicatura, siga utilizando criterios peligrosista: el juzgador en general se niega ha hacer el anlisis de la culpabilidad, porque desde el momento en que tiene por establecido los extremos del ilcito entiende que ya con eso, por implicacin, supongo yo que eso es lo que entiende, debe darse por estabilidad la culpabilidad de ese ilcito y los elementos que de ah se dan no es entorno a la determinacin de la pena por el ilcito, sino a la determinacin de la pena por la personalidad del delincuente que se recogen por el juzgador,

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digamos contenido la idea de peligrosidad mas no la idea de culpabilidad.

3.3 LA CUANTIFICACION DE LA TEMIBILIDAD Y LOS LMITES DE LA LEY El poder del Estado en la individualizacin de la pena se ejerce a travs del Juez, en efecto es posible que el legislador pueda, en formulas legales, prever toda la gama de circunstancias que lo rodean a cada hecho delictivo y a su autor, de ah que la soberana del Estado. La cual es expresada a travs del arbitrio judicial, otorgando facultad a los juzgadores para valorar, en cada caso, las

circunstancias que la ley no pueda regular, y aplicar en medida justa, dentro de mnimo a mximo, la pena que para cada tipo penal se seala, mediante la apreciacin de las reglas generales y especiales que consigne el cdigo penal. Por lo que el Juez se ve en la obligacin de cuantificar la temibilidad en medida que la ley lo solicite. Pero ser posible llevarlo a cabo dentro del actual modelo de cuanta? Y por sealarlo de manera profunda dentro del actual modelo peligrosista? En Mxico existen varios mtodo para cuantificar la pena como lo son: (a) El mtodo del olfato. Consiste en que el juez, de acuerdo a su criterio y en uso de su facultad discrecional, 71

decide a cuales elementos de los que la ley le obliga a considerar les concede mas peso sea para imponer la pena mnima o mxima, o bien un grado intermedio, sin necesidad de ponderar pormenorizadamente dichos

elementos, bastando con mencionar el proceso lgico que lo condujo a establecer la cuanta de la sancin. (b) El modelo decimal. El mtodo decimal es la propuesta de cuantificar la pena en la medida de la culpabilidad partiendo del limite mnimo y establecer una escala de diez puntos, donde cada punto es un elemento considerado por el juez para acreditar su culpabilidad y con ello su aportacin a su medida de pena. As que cada considerando de reproche que haga el juez se puede valorar como un punto. Si tiene 10 puntos o mas, su culpabilidad ser mxima, si se valora que tiene 5 puntos, la punicin que amerita ser en los limites medios de la sancin y as sucesivamente, procurando con esto seguridad para el procesado y uniformidad de las resoluciones. (c) El mtodo de los once grados. Este mtodo se asemeja a los modelos espaoles, en que las penas se van graduando dentro de los lmites mnimos a mximo que la ley seala como lmites de la punibilidad.

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En el modelo de once grados

se parte de la

consideracin de que en la ley nicamente se seala los lmites mnimo a mximo de pena para cada tipo penal, y en el caso de la legislacin mexicana como el arbitrio judicial es de una notable amplitud en los mrgenes de mnimo a mximo, resulta conveniente buscar un mtodo que permita emplear el arbitrio judicial con la mayor certeza y seguridad jurdica. Modelo de los once grados aplicado al delito de homicidio simple en el estado (10 A 20 aos de prisin y multa hasta de 100 das de prisin) GRADO 1. MNIMO 2. LIGERAMENTE SUPERIOR AL MNIMO 3. ENTRE EL MNIMO Y EL MEDIO, CON TENDENCIA AL PRIMERO 4. EQUIDISTANTE ENTRE EL MNIMO Y EL MEDIO 5. ENTRE EL MNIMO Y 16 aos 2 meses 5 das 12 aos 5 meses de prisin. AOS 10 aos de prisin 10 aos 6 meses 25 das de prisin 11 aos 2 meses 5 das de prisin

MEDIO, CON TENDENCIA AL SEGUNDO

73

6. MEDIO 7. LIGERAMENTE SUPERIOR AL MEDIO 8. ENTRE EL MEDIO Y EL MXIMO CON TENDENCIA AL PRIMERO 9. EQUIDISTANTE ENTRE EL MEDIO Y EL MXIMO

15 aos de prisin. 15 aos 6 meses 25 das

16 aos 2 meses cinco das.

17 aos 5 meses de prisin.

10. ENTRE EL MEDIO Y EL MXIMO CON TENDENCIA AL SEGUNDO 11. MXIMO

18 aos 7 meses 5 das de prisn.

20 aos de prisin

Pasos: (a) Se suma el mnimo y el mximo, dando un resultado de 25, se divide el producto, haciendo un total de: 15 aos (EL GRADO MEDIO DE LA PENA) (b) Se suma la pena mnima (10 aos) con la pena media (15 aos) 25 aos, el producto numrico se divide entre dos: 12 aos 5 meses. Lo que da el resultado de pena EQUIDISTANTE ENTRE EL MNIMO Y EL MEDIO.

74

(c) Nuevamente se suma el mnimo de la pena (10 aos) a la pena equidistante (12 aos 5 meses) dando un total de 22 aos 5 meses, cantidad que se divide entre dos y nos arroja la cantidad de 11 aos 2 meses 5 das de prisin, que es grado ENTRE EL MNIMO Y EL MEDIO, CON TENDENCIA AL PRIMERO. (d) A su vez sumamos la pena la pena mnima (10 aos) al grado entre el mnimo y el medio, con tendencia al primero (11 aos 2 meses 5 das) lo que da un total de 21 aos 2 meses 5 das, esta cantidad se divide entre dos, lo que da un total de 10 aos 6 meses 2 das de prisin, que es la pena LIGERAMENTE SUPERIOR AL MNIMO. (e) Para el grado entre EL MEDIO Y EL MXIMO, se suma la pena del grado medio (15 aos) a la pena mxima (20 aos) dando un resultado de 35 y al dividirlo se obtienen 17 aos 5 meses de prisin. (f) El grado MEDIO Y MXIMO CON TENDENCIA AL PRIMERO, lo obtenemos sumando el grado medio (15 aos) y el grado equidistante (17 aos 5 das) que da un total del 32 aos 5 das, que se divide entre dos, a lo que se obtiene 16 aos 2 meses cinco das de prisin. (g) Para el grado LIGERAMENTE SUPERIOR AL MEDIO, se suma el medio (15 aos) y el grado medio y mximo con tendencia al primero (16 aos dos meses cinco das) 75

danto un total de 31 aos 2 meses 5 das, que se dividen entre 2 y se obtiene: 15 aos 6 menes 2 das de prisin. (h) El grado ENTRE MEDIO Y EL MXIMO CON TENDENCIA AL SEGUNDO, se obtiene al sumar el equidistante entre el medio y el mximo (17 aos 5 meses de prisin) y el grado mximo (20 aos) treinta y siete punto cinco, lo que da un total de 18 aos 7 meses 5 das de prisin. 3.4 INVESTIGACIN DE CAMPO RESPECTO A LA TEMIBILIDAD Y SUS CONSECUENCIAS CON LA INDIVIDUALIZACIN DE LA PENA El arbitrio judicial solicita a la temibilidad como elemento para la individualizacin de las penas. El criterio mencionado vulnera los derechos humanos y las garantas de seguridad jurdica del individuo juzgado, en relacin a que la pena impuesta no solo es resultado de la conducta asumida, sino tambin de los hechos ilcitos anteriores y los que debido a la interpretacin del juzgador pudiera llegar a cometer. Por lo que, se propone que el juzgador debe tomar en consideracin los antecedentes penales del justiciable (temibilidad) y realizar suposiciones sobre conductas delictivas futuras

(peligrosidad), esto para determinar el grado acusado.

de culpabilidad del

76

De lo sealado, se advierte que el propsito de sustituir la concepcin de la temibilidad o peligrosidad por el de culpabilidad, consiste en que al momento de individualizar la pena, el juzgador tome en cuenta exclusivamente los aspectos objetivos del hecho ilcito cometido por el sentenciado y se abandone la prctica de tomar en consideracin los antecedentes penales o realizar inferencias delictivas futuras para determinar el grado de culpabilidad que revela el justiciable y con base en ello imponer las sanciones correspondientes, razn por la cual la culpabilidad debe determinarse con base exclusivamente en aspectos objetivos que concurrieron al hecho delictuoso y no atender a los antecedentes del sujeto. Con la intencin de justificar la importancia del presente tema y mostrar las consecuencias importantes que conllevara esta nueva concepcin se realizo la siguiente investigacin de campo. La Encuesta fue realizada a cuatro de los siete magistrados que integran las cuatro Salas en materia penal del H. Tribunal Superior de Justicia de Estado, as como a nueve de sus proyectistas, 3 Jueces del Distrito Judicial de Xalapa y 7 de los proyectistas adscritos a los Juzgados de dicho Distrito. Con la finalidad de hacerlo ms comprensible para el lector se mostrar el formato de la encuentra junto con los resultados de cada pregunta en particular. Le agradezco responda la presente encuesta, recuerde que la misma, solo tiene propsito acadmico, por lo que, NO ES NECESARIO QUE INDIQUE SU NOMBRE. A cada pregunta 77

elija nicamente una respuesta la cual debe sealar con una (x) dentro del parntesis. DATOS GENERALES Nombre. __________________________________________ Aos de desempeo en el cargo. _______________________ Sexo. M ( ) F() Estudios de posgrado ________________________________ Otros cursos. _______________________________________ Aspecto relevante de la encuesta es que el 60% realizaron estudios de Maestra, el 70% algn tipo de diplomado y el 30% estudios de Doctorado y con un promedio de 12 aos en el cargo que desempean. 3.5 ASPECTOS RELEVANTES DE LA ENCUESTA

1.

En relacin al arbitrio judicial considera usted: a) Debe ampliarse. b) Debe restringirse c) Debe permanecer en la forma actual

2. Considera que los ciudadanos, respecto a los tipos y las penas tienen: a) Un conocimiento general b) Conocimiento vago o casi nulo de los tipos y sus consecuencias c) Solo conocen algunos delitos de manera genrica

3. Considera que el conocimiento aproximado de las penas influye: a) Intimidatoriamente b) Ocasionalmente tiene un efecto intimidatorio c) No influye

4. De los individuos sentenciados, en relacin a su grado de instruccin, los puede ubicar en: 78

a) instruccin bsica b) Instruccin media c) Instruccin superior

5. A su juicio, y por su experiencia o conocimiento, se llevan a cabo estudios de personalidad realizados por personal capacitado, en los centros de readaptacin social de la adscripcin: a) Si existe b) No existe c) Existe en forma deficiente

6. Para realizar la individualizacin de la pena, se solicitan estudios de personalidad: a) Si b) No c) En algunos casos

7. Dentro de los autos que integran la causa penal, corren agregados estudios de la personalidad: a) Generalmente b) No aparecen c) Ocasionalmente

8. Considera al momento de individualizar la pena a la temibilidad y peligrosidad como conceptos iguales: a) Si b) No

9. Para Usted, el criterio de peligrosidad, como medida de la pena, debe atender a: a) Su probable conducta futura b) A su conducta pasada c) nicamente para explicar el hecho delictivo que se juzga

10. Considera Usted que en la individualizacin de la pena debe privar: a) El criterio de peligrosidad 79

b) El criterio de culpabilidad c) Ambos, con inclinacin a la peligrosidad d) Ambos con inclinacin a la culpabilidad

11. La temibilidad y/o peligrosidad mnima de un delincuente primario, generalmente se tiene acreditada: a) Por los datos que arroje ese proceso especifico b) Por la constancia de antecedentes penales c) Por los estudios psicolgicos o de personalidad

3.4.1 Corolario 1. La encuesta abord el tema del arbitrio judicial y la

individualizacin de penas en relacin a la temibilidad y peligrosidad. 2. Asimismo, se abordo el efecto intimidante de las penas en relacin con la accin general y especial de las penas. 3. Se abordo la instruccin educativa, el conocimiento del tipo penal y sus consecuencias futuras, con relacin a los estudios de personalidad del sujeto social. 4. Se cuestiono el tema de la falta estudio de personalidad en los sujetos a sentenciar. 5. As tambin se confront sobre las concepciones

criminolgicas que exige el Cdigo sustantivo y la manera que tiene el juzgador para conocerla. 3.5. LAS RESOLUCIONES JUDICIALES Y LOS RESULTADOS DE LA ENCUESTA.

80

Trascripcin de la resolucin del Tribunal de Alzada, referente al recurso de apelacin que las partes instauraran en contra de la sentencia condenatoria en contra de HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO O HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ.

V.- Los integrantes de esta Tercera Sala en Materia Penal del Tribunal Superior de Justicia del Estado, nos hemos impuesto de las constancias que conforman la causa penal nmero 446/2009, del ndice del Juzgado Primero de Primera Instancia de este Distrito Judicial de Xalapa, Veracruz, con residencia en la Congregacin de Pacho Viejo, Veracruz, que se instaur en contra de la sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO O HERMELINDA

HERNNDEZ LPEZ, por el delito de HOMICIDIO DOLOSO CALIFICADO, que cometiera en agravio de la vida de su propia hija la menor que respondi al nombre de JAZMN DURN

HERNNDEZ, remitidas por el Inferior de Grado para substanciar la Alzada y valorados en lo individual y en su conjunto los medios probatorios que aparecen glosados al presente proceso, en trminos de lo dispuesto por los artculos 214, 215, 216, 276, 277 y 278 del Cdigo de Procedimientos Penales Vigente en el Estado,

consideramos que son notoriamente infundados, inoperantes e improcedentes y por ello procedemos a su desestimacin, los motivos de inconformidad que a ttulo de agravios pretenden hacer valer, por una parte el Ciudadano Agente del Ministerio Pblico Auxiliar de la Procuradura General de Justicia del Estado, LICENCIADO JOS ANTONIO CORTS MEZA, en su pedimento recibido con fecha siete de mayo del ao actual, y por la otra el Ciudadano Defensor de Oficio Adscrito a esta Sala, LICENCIADO RAFAEL ISIDRO SNCHEZ PENSADO, quien representa en esta Segunda Instancia los intereses legales de la sentenciada 81

HERMELINDA

HERNNDEZ

SOLANO

HERMELINDA

HERNNDEZ LPEZ, en su escrito de fecha veinte de mayo del ao en curso, ya que contrariamente a sus aseveraciones son inciertas las violaciones a los preceptos legales y principios de derecho que invocan cada uno de ellos, toda vez que en el presente asunto estimamos que el A quo al inclinarse por pronunciar la sentencia de condena que se analiza s llevo al cabo una correcta y adecuada valoracin del material probatorio desahogado en autos y del mismo modo al individualizar las penas efectu un prudente y sensato uso del arbitrio judicial que le confiere el numeral 84 del Cdigo Penal que rige en el Estado.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - Ahora bien, el primero de los apelantes o sea la Institucin del Ministerio Pblico, orienta su inconformidad a manifestar como agravios de su incumbencia, que se los motiva la sentencia condenatoria de fecha cinco de abril del ao en curso, en su considerando VII y resolutivo SEGUNDO, la cual fuera dictada en contra de HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO O HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, como penalmente responsable del delito de HOMICIDIO DOLOSO CALIFICADO, cometido en agravio de JAZMN DURN HERNNDEZ, pues segn su particular

apreciacin, resulta violatoria de lo dispuesto por los artculos 84, 128, 132, y 144 fracciones I y IV del Cdigo Penal Vigente en el Estado, toda vez que alega que como es sabido, los jueces al pronunciar la sentencia condenatoria, tienen la ineludible obligacin de fijar las penas que estimen justa, dentro de los lmites establecidos por el Cdigo Penal del Estado, para el tipo penal de que se trate, apreciando conforme a su prudente arbitrio, entre otras cosas, los antecedentes y condiciones personales del responsable, su grado de temibilidad, as como los daos causados a la vctima del delito, aduciendo el recurrente, que el sentenciador de primer grado se concret someramente a resear las circunstancias

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personales de la sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO O HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, a quien le impuso una sancin de: CINCUENTA AOS DE PRISIN, sin tomar en cuenta que tuvo un amplio parmetro para imponer sanciones que van para el delito de HOMICIDIO DOLOSO CALIFICADO, de TREINTA AOS A PRISIN VITALICIA; abundando el inconforme, que como es de apreciarse se tiene que estar a lo dispuesto en los precepto legales que sancionan ste delito, mxime que de las circunstancias en las que fue cometido, se desprende que la sujeto activo con su conducta consciente y voluntaria priv de la vida de manera cruel a su menor hija, sentndola sobre un hormiguero, lo que ocasion que las picaduras de estos animales la fueran matando poco a poco, teniendo dicha menor una muerte por dems cruel por parte de su madre, cuando que sta tena la obligacin de cuidarla y protegerla, pero que por el contrario siempre le dio malos tratos e hizo cosas que exponan a dicha menor a diversos peligros, llegando estos maltratos al grado de ocasionarle la muerte sin sentir ningn remordimiento, lo cual demuestra la predisposicin de la sujeto activo para la comisin de eventos delictivos, pues el hecho de haber llevado a cabo el ilcito en mencin con premeditacin, ventaja, traicin, saa y crueldad en contra de su menor hija, habla de su peligrosidad social no tan solo para la sociedad, lo que indiscutiblemente revela su alta temibilidad social ya que cuenta con una edad de treinta y un aos, lo que hace ver que se encuentra en plenitud de su vida y que estaba plenamente consciente del delito que cometa, razones stas por las que a decir del apelante no puede considerarse su peligrosidad social como la sealada por el Juez de la causa como levemente inferior a la media, porque la manera en cmo llev a cabo el delito de privar de la vida a su menor hija sentndola en un hormiguero, inclusive en algunas ocasiones la lleg a golpear, sintiendo un temor grave en el nimo de la menor hasta el grado de sentir que su progenitora la iba a privar de

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la vida, toda vez que as lo refiri Maricela Andrade Casildo, adems de haber actuado con premeditacin, ventaja y traicin, calificativa esta ltima que indiscutiblemente se encontraba actualizada en autos porque viol la seguridad que la agraviada esperaba de ella en razn del parentesco que las una, adems de haber existido saa y crueldad por la manera en que muri dicha menor, lo que a decir del recurrente no puede hablar de un grado de peligrosidad levemente inferior a la media, sino de una mayor peligrosidad social de la sentenciada, al dejar ver su predisposicin para cometer eventos delictivos, porque saba perfectamente que su conducta era ilegal y an as la llev a cabo, por el hecho de que atentara en contra de la vida de su propia hija, circunstancias que alega el disconforme, denotan la peligrosidad existente en la sujeto activo, que indiscutiblemente habla de una temibilidad social mayor a la sealada por el Juez del conocimiento como levemente inferior a la media, arguyendo el disconforme que en su opinin, los integrantes de esta Sala debemos de valorar esa temibilidad social aumentndola para as estar a lo que dispone el artculo 84 del Cdigo Penal; razones todas stas por las que reitera que la sentencia que recurre pronunciada en contra de dicha sentenciada, segn su particular punto de vista, viola en su conjunto el contenido de los preceptos legales que menciona, ya que por cuanto hace a lo que establece el artculo 84 del Cdigo Penal en vigor, seala que los Jueces al pronunciar la sentencia condenatoria correspondiente, tienen la ineludible obligacin de fijar las penas que estimen justas dentro de los lmites establecidos por el Cdigo Penal del Estado, para el tipo penal de que se trate, apreciando conforme a su prudente arbitrio, entre otras cosas, los antecedentes y condiciones personales de la delincuente, su peligrosidad, el dao causado a la vctima del delito; esto es, que el Cdigo Penal para el Estado

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se encuentra sustentado por dos principios fundamentales, uno que es el arbitrio judicial y el otro el de la temibilidad, esto es, que toda pena debe de ser cuantificada por el grado de temibilidad y que el Juzgador debi moverse entre los trminos que fija la Ley, teniendo en cuenta el grado de peligrosidad para fijar la pena, por lo que aduce el apelante que es menester que se le impongan tanto un grado mucho mayor de temibilidad como sanciones ms elevadas, tal y como lo pidi la Representacin Social, porque al darse cuenta con la

benevolencia con la que actu el Juez de la causa podra volver a delinquir y que tratndose de que no vuelva a cometer otra conducta delictiva, pide que se le impongan sanciones elevadas para poder hablar de una verdadera readaptacin de dicha delincuente, hacindose necesario en opinin del disconforme, elevar a sus justos trminos las sanciones impuestas;

abundando que por lo anterior se deber de aumentar la peligrosidad social de la sujeto activo, al no estar de acuerdo con el Juzgador de Primer Grado, en el sentido de que la vida de una mujer tiene una esperanza de vida de setenta y ocho aos, que por lo tanto si la mxima es prisin vitalicia, se establece en que deber de estar presa durante toda su vida, redituando esto como una pena de muerte, toda vez que alega que el Juez de la causa en ningn momento fundament esta circunstancia con alguna prueba que as lo demostrara fehacientemente, adems de que esto sera tanto como que dicho Juzgador se convirtiera en legislador y as suprimir la pena vitalicia del Cdigo Penal que se encuentra vigente en el Estado, toda vez que los presentes hechos en que se privara de la vida a una inocente menor por parte de su madre la hoy sentenciada, actuando con premeditacin, ventaja, traicin, crueldad y saa sobre su hija, tal como as lo refiri el mismo Juzgador en la sentencia recurrida, sin darle ningn valor a

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la vida de su menor hija, aduce el apelante que por ello debi de imponerle la pena privativa de liberta vitalicia, por lo que solicita de los integrantes de esta Sala, que a la hora de resolver de acuerdo al hecho y circunstancias en que ocurrieron, que son de sumo agravio para la sociedad, se le aplique la pena vitalicia a la sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO O HERMELINDA

HERNNDEZ LPEZ, por el delito de HOMICIDIO CALIFICADO con ms de cuatro agravantes, en agravio de su menor hija JAZMN DURN HERNNDEZ, con fundamento en lo dispuesto por el artculo 132 del Cdigo Penal Vigente en el Estado, en donde se establece textualmente: A quien prive de la vida a su ascendiente, descendiente consanguneo en lnea recta, hermano, cnyuge, concubina o concubinario, adoptante o adoptado, sabiendo esa relacin, se le impondrn de diez a setenta aos de prisin y multa hasta de quinientos das de salario; si adems en la comisin del homicidio se actualizan cuatro o ms de las circunstancias agravantes sealadas en el artculo 144 de este Cdigo, se le impondrn de treinta aos a prisin vitalicia; situacin que arguye el inconforme que nos ocupa, ocurre en el presente caso, dando como resultado que se hayan quebrantado los principios que regulan el arbitrio judicial, adems de que para los efectos que conciernen no basta citar las circunstancias concurrentes en la persona de dicha acusada, con el mismo lenguaje general y abstracto utilizado por el legislador, tampoco resultaba suficiente la invocacin del sustento legal, pues era menester un razonamiento pormenorizado de aquellas peculiaridades, lo que alega que no aconteci en el presente caso, ya que a esos trminos debi de ceirse el Juzgador para estos fines, para lo cual dice que se apoya en la jurisprudencia que es del rubro siguiente: PENA, INDIVIUALIZACIN DE LA. REQUISITOS; concluyendo la Institucin del Ministerio Pblico, que en consecuencia, si no se

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ajust a estos razonamientos, quebrant por su inaplicacin, el criterio jurisprudencial aludido, en ntima relacin con el artculo 84 del Cdigo Penal y dems preceptos jurdicos que seal con anterioridad, debindosele aplicar por tal motivo a la sentenciada una sancin corporal mayor a la sealada as como la multa que merece realmente, para as poder hablar de una verdadera resociavilizacin de dicha acusada; en estas condiciones solicita de los integrantes de esta Sala que se MODIFIQUE el considerando VII y resolutivo segundo de la sentencia condenatoria que combate, dictada en contra de HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO O HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, como penalmente responsable del delito de HOMICIDIO DOLOSO CALIFICADO, cometido en agravio de su menor hija JAZMN DURN HERNNDEZ, para el efecto de que se le imponga la prisin vitalicia establecida en el artculo 132 del Cdigo Penal Vigente en el Estado, as como que se eleve la multa a sus justos, legales y equitativos trminos, de acuerdo a la peligrosidad social real de la sentenciada; agravios que quienes resolvemos estimamos que son a todas luces infundados e ineficaces y por ello se desestiman, as nos lo permite afirmar el habernos impuesto de todas y cada una de las constancias que integran la causa penal en estudio, mismas que valoradas en lo individual y en su conjunto en trminos de lo dispuesto por los numerales 214, 215, 216, 276, 277 y 278 del Cdigo de Procedimientos Penales Vigente en el Estado, nos llevan a la firme conviccin de que al pronunciar la sentencia de condena motivo de esta Alzada y al ocuparse en el considerando VII del captulo relativo a la individualizacin de las sanciones, contrario a lo que sostiene el recurrente, el Juzgador Natural no tan solo observ a cabalidad lo dispuesto por la norma que regula la valoracin de las pruebas, sino que adems al momento de establecer las penas a que objetivamente se hizo merecedora la sentenciada HERMELINDA

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HERNNDEZ SOLANO O HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, por su conducta delictuosa, imponindole la corporal consistente en CINCUENTA AOS DE PRISIN, en trminos de lo que dispone el numeral 132 en su ltima parte del Cdigo Penal Vigente en el Estado, con las dems caractersticas que le imprimi a la privativa de libertad, al negarle los beneficios de la sustitucin de la pena y de la suspensin condicional, por no tener derecho a ellos atentos a que la sancin que se le fij rebasa los cinco aos de prisin, esto es, por prohibicin expresa de los numerales 92 y 96 del Cdigo Penal Vigente en el Estado; condenndola adems como lo solicit la Representacin Social de la adscripcin en su pliego de conclusiones acusatorias, por concepto de reparacin del dao proveniente del delito, a pagar la cantidad de TRES MIL CIENTO DIECISIETE PESOS MONEDA NACIONAL, por gastos funerarios y a la suma de TREINTA Y SIETE MIL NOVECIENTOS VEINTITRS PESOS CERO CENTAVOS MONEDA NACIONAL, que result de multiplicar setecientos treinta das de salario mnimo por indemnizacin, de acuerdo a lo que establecen los artculos 500 y 502 de la Ley Federal del Trabajo, a favor de los deudos de la vctima, para lo cual se apoy tambin aun cuando no los mencionara en los diversos 20 apartado B) fraccin IV Constitucional y 56 fraccin IV del Cdigo Penal en Vigor en el Estado; de lo que desprendemos que en efecto s aplic con prudencia, discrecin y mesura la facultad que le confiere el artculo 84 del ordenamiento legal citado en ltimo trmino, atentos a lo cual en este orden de ideas es conveniente hacer notar que al pretender la Institucin del Ministerio Pblico que sean elevadas las sanciones y agravado el ndice de temibilidad social en que fuera colocada la sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO o HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, al que se debe de atender para la punicin de la penalidad, sera contrario a derecho y violatorio de las garantas individuales de la

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citada sentenciada y de ah lo inoperante de su inconformidad, toda vez que resulta conveniente sealar que de forma reiterada se ha sostenido por parte de los Tribunales Federales, que es al Juzgador Primario a quien por estar en contacto directo con el sujeto activo y de acuerdo con el principio de inmediatez procesal, a quien corresponde fijar el ndice de temibilidad social que observe en la trasgresora de la norma, al poderse percatar con mayor certeza y conviccin del verdadero peligro que representa para la sociedad, ms an si advertimos que la determin en una forma lgica e inteligible conforme a su prudente arbitrio, al haber tomado en miramiento para ello las caractersticas objetivas y subjetivas que concurrieron en la ejecucin del evento criminoso y la extensin del dao causado, que se trata de una persona del sexo femenino, que en la fecha del evento dijo que contaba con una edad de treinta y un aos, esto es, adulto con capacidad y madurez suficientes para poder discernir entre lo que es bueno y es malo, optando por esto ltimo, que dijo ser de estado civil soltera, de ocupacin mesera, percibiendo un salario aproximado de entre ciento cincuenta a doscientos pesos diarios, que sabe leer y escribir por haber cursado la instruccin secundaria, razones todas estas entre otras, por las que procedi a situarla dentro de un ndice de temibilidad social que estableci en el punto referencial exacto LEVEMENTE INFERIOR A LA MEDIA, mxime porque tambin se debe de tomar en cuenta que se trata de una delincuente primaria, al no advertirse en el proceso prueba alguna con la que se pudiera determinar lo contrario, presumindose por ello su buena conducta anterior, por lo que opuesto a lo que alega el apelante que nos ocupa, s es correcta la pena privativa de libertad que se le fij dado que se identifica con los parmetros establecidos en el artculo 132 en su ltima parte del Cdigo Punitivo Vigente en el Estado, adecuadamente reguladas por el diverso 84 del citado ordenamiento legal, pero adems porque se

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advierte que fueron determinadas observndose las circunstancias materiales en que ocurrieron los hechos delictuosos, al haber obrado la sujeto activo con premeditacin, ventaja, traicin, crueldad y saa, as como que la pasivo que respondiera al nombre de JAZMN DURN HERNNDEZ era hija de la sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO O HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, por lo que si ello es as claro est que el Inferior de Grado si realiz una correcta individualizacin de las penas y un prudente uso del arbitrio judicial que le confiere la Ley, razonando en forma pormenorizada cada una de las peculiaridades de la reo y de los hechos delictuosos que rodearon el caso, as como exponiendo los motivos por los que juzg que no era procedente imponerle a la citada sentenciada la pena mxima de prisin vitalicia que pide la Representacin Social que se le aplique, ms an si por lo que respecta a la temibilidad social como ya dijimos sta no puede ser agravada por los integrantes de sta Sala, pues se aprecia que en este aspecto el A quo tambin aplic prudentemente y con discrecin su arbitrio judicial, de lo que resulta que tales circunstancias contrario a lo que afirma el recurrente, s fueron ponderadas en su momento en la sentencia que se examina, por lo que pretender que se agrave la temibilidad social de la sentenciada y que se aumenten las sanciones impuestas al grado mximo, sera conculcatorio de sus garantas individuales, en mrito de lo cual estimamos que resultan contrarios a derecho los agravios que en estos sentidos pretende hacer valer la Institucin del Ministerio Pblico, sobre todo porque debemos de tomar en consideracin que sta es una facultad exclusiva del Juzgador Natural, quien por estar en contacto directo con la trasgresora de la ley, de acuerdo con el principio de inmediatez procesal, se puede percatar con mayor certeza del verdadero peligro que representa para la sociedad.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

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Por otra parte, como ya apuntamos con anterioridad, tampoco resulta atendible la inconformidad planteada de esta Segunda Instancia por la Institucin de la Defensa, en su escrito de fecha veinte de mayo del ao actual, en el cual si bien observamos que por un lado tcitamente reconoci la legalidad de la sentencia que se examina en su aspecto condenatorio, dictada en contra de su defendida HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO O HERMELINDA

HERNNDEZ LPEZ, como responsable del delito de HOMICIDIO DOLOSO CALIFICADO, cometido en agravio de la menor quien en vida llevara el nombre de JAZMN DURN HERNNDEZ; sin embargo, menciona que tal fallo de condena que impugna en su particular apreciacin, deviene ilegal y contrario a derecho, porque analizando debidamente las constancias procesales, as como el material de conviccin que milita en los autos de la causa penal natural y principalmente el fallo condenatorio que reclama, fcil le resulta detectar que el Juzgador de origen violent en su criterio disposiciones penales en perjuicio de la defensa, al haber realizado una incorrecta aplicacin del arbitrio judicial que le confiere el artculo 84 del Cdigo Penal Vigente en el Estado, porque alega que se trata de una persona joven, ya que cuenta con treinta y un aos de edad, soltera, de ocupacin mesera, con una utilidad diaria de ciento cincuenta a doscientos pesos, que si sabe leer y escribir por haber cursado la educacin secundaria, de la cual adems debe decir que es una delincuente primario por no existir documentos que acreditaran lo contrario, presumindose su buena conducta anterior a los hechos de que se trata, arguyendo la Defensa que por lo anterior es que considera que el Resolutor en este asunto realiz una incorrecta individualizacin de las sanciones, porque procedi a ubicar a la hoy sentenciada en un grado de temibilidad social levemente inferior a la media, siendo que su defendida debi de haber sido ubicada en un grado mnimo y que en base a tal

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parmetro imponerle las sanciones que le correspondan, las cuales en su criterio son las de diez aos de prisin y multa de un da de salario, acorde y congruente con lo preceptuado por el artculo 132 del Cdigo Penal del Estado, y no como errneamente lo hizo el juez; abundando la Institucin de la Defensa en su escrito de inconformidad, que asimismo debe decir que tal sentencia de condena la considera ilegal y contraria a derecho, por resultar violatoria segn su particular apreciacin, de lo dispuesto por el artculo 277 del Cdigo Penal del Estado, ello al haber realizado el A quo en su opinin, una incorrecta e indebida valoracin del material probatorio puesto a su alcance, puesto que al analizar las constancias procesales existentes en el sumario, observa que la ahora sentenciada al momento de rendir su declaracin preparatoria y a preguntas que le fueron formuladas por la defensa, respondi en lo que le interesa al apelante, que de nia padeca de los nervios y desesperacin, que a veces le daban ganas de matarse a causa de que sus padrastros no la queran como hija, que por tal padecimiento tomaba pastillas calmantes como el diasepan, que el mismo lo tomaba desde que tena quince aos y que dej de tomarlo desde haca tres meses anteriores a su declaracin, que en la actualidad senta mucha desesperacin y dolor de cabeza; arguyendo el apelante que aunado a lo anterior se tena la valoracin en materia de psicologa que hiciera l Jefe del rea de Psicologa, Psiclogo JOS ANTONIO GARCA MARTNEZ, en donde en sus

conclusiones refiri que la paciente era de personalidad histrica con rasgos pasivo-agresivos, que present afectacin emocional, etc.; por lo que de acuerdo con lo anterior en criterio de la Defensa, se observa con claridad que la ahora sentenciada fue criada en un medio de violencia como as se desprenda del estudio psicolgico que menciona, siendo entonces que no conoci otro medio de educacin y trato a las personas que la violencia fsica y moral,

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aduciendo el recurrente que al ser as las cosas, entonces considera que a favor de su representada operaba una causa de justificacin como lo era la contemplada en el numeral 25 fraccin II del Cdigo Penal del Estado; y para concluir alega la Defensa como agravio de su incumbencia, que de igual forma se los irroga el fallo del Juez Natural, en el sentido de que conden a su representada al pago de la reparacin del dao por la cantidad de tres mil ciento diecisiete pesos, por concepto de gastos funerarios, y treinta y siete mil novecientos veintitrs pesos, por concepto de indemnizacin de acuerdo a lo establecido en la Ley Federal del Trabajo, a favor de los deudos de la vctima, siendo que en ningn momento qued acreditado quien resultaba ser deudo de la menor finada, ello considerando que la ahora sentenciada no tena familiar cercano alguno por lo que la menor occisa dependa solo de la citada sentenciada; razones todas stas por las que dice la Institucin de la Defensa, que si la A quo no lo consider as, la sentencia de condena que reclama, en su criterio deviene ilegal y contraria a derecho, que por lo mismo le irroga los agravios de que se duele y para quedar debidamente subsanados, solicita de los integrantes de este Tribunal de Alzada, que al momento de resolver previos los trmites de ley, se REVOQUE el fallo condenatorio que reclama, para el efecto de que en su lugar se dicte el fallo absolutorio que corresponde a favor de HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO O HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ; y asimismo para que se le ABSUELVA del pago de la reparacin del dao a que fuera condenada la ahora sentenciada por el delito de HOMICIDIO DOLOSO CALIFICADO, que se dijo cometido en agravio de la menor quien en vida llevara el nombre de JAZMN DURN HERNNDEZ; lo que como ya dijimos resulta a todas luces inatendible, en razn de que observamos quienes esto resolvemos, en primer trmino que el A quo al ocuparse del captulo relativo a la individualizacin de

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sanciones, en el considerando VII que trasciende al punto resolutivo SEGUNDO del veredicto que se examina e imponer la pena privativa de libertad, tom en debida consideracin el grado de temibilidad social que advirti en la sujeto activo HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO O HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ y que ubic en el punto referencial exacto como LEVEMENTE INFERIOR A LA MEDIA, atendiendo adems a la mecnica de desarrollo de los hechos incriminados y a las condiciones personales de la responsable, percatndose tambin el Juzgador Natural del mnimo y del mximo de pena que contempla el artculo 132 en su ltimo prrafo del Cdigo Punitivo Vigente, luego entonces, que resulte conveniente precisar que si dentro de esos lineamientos impuso la penalidad a que objetivamente se hizo merecedora la sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO O HERMELINDA

HERNNDEZ LPEZ, por su conducta delictiva, no infringi dispositivo legal alguno, derivndose de lo reseado que es inexacto lo aseverado por la Institucin de la Defensa en el sentido de que la sanciones decretadas a su representada sean elevadas, ya que estn cuantificadas dentro de los parmetros que le permitieron al Inferior de Grado los preceptos legales quebrantados, atendiendo del mismo modo a la temibilidad social que reviste y en la que fuera colocada; pero ms an porque debemos dejar constancia que al pronunciar la resolucin motivo de esta Alzada, el Juez de Primera Instancia tambin valor correctamente los medios de conviccin que integran el presente proceso, en trminos de lo establecido por los artculos 178, 181, 214, 215, 216, 276, 277 y 278 del Cdigo de Procedimientos de la Materia Vigente en el Estado, por lo que tuvo de manera correcta y acertada por demostrados los presupuestos de la condena, toda vez que de autos se evidenciaron sin gnero de duda los elementos materiales, objetivos y externos que conforman el tipo penal de HOMICIDIO DOLOSO CALIFICADO CON

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PREMEDITACIN, VENTAJA, TRAICIN, CRUELDAD y SAA que se le reprocha a la aqu sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO O HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, en trminos de lo que definen y sancionan los numerales 128, 130, 132 y 144 fracciones I y IV del Cdigo Penal Vigente en la poca de ocurridos los hechos, as como tambin existen indicios y datos de prueba suficientes y bastantes, al momento procesal en que nos encontramos, para tener por justificada su plena responsabilidad penal en la realizacin de este antisocial, y que entre otras son la diligencia de inspeccin ocular y fe ministerial de cuerpo muerto, practicada por el personal del rgano investigador, con fecha catorce de septiembre de dos mil nueve, en donde al constituirse con las formalidades de Ley hasta el lugar en donde los hechos tuvieron su evento, se dio fe y se hizo constar entre otras cosas, que se tuvo a la vista el cuerpo de una persona del sexo femenino menor de edad, que por los signos que present se constat que estaba muerta, asentndose que en vida responda al nombre de JAZMN DURN HERNNDEZ; as como tambin se cuenta con la identificacin que del cadver hiciera la propia hoy sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO O HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, quien seal que el cadver que tuvo a la vista lo identificaba sin temor a equivocarse como el de su menor hija que en vida llevara el nombre de JAZMN DURN HERNNDEZ; vinculadas estas diligencias al resultado que arroj la necrociruga de Ley, practicada a dicho cadver por el Perito Mdico Forense Doctor JESS PREZ MONTES DE OCA, con fecha catorce de septiembre de dos mil nueve, quien dictamin con minuciosidad el estado que guardaba el cuerpo sin vida de la menor JAZMN DURN HERNNDEZ, concluyendo entre otras cosas que: QUE SE TRATA DE UN CADVER DEL SEXO FEMENINO, DE EDAD APARENTE A LOS TRES AOS, QUE EN BASE A LOS SIGNOS POST MORTEM SE

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DETERMIN QUE TENA ENTRE TRES Y CUATRO HORAS DE HABER FALLECIDO, QUE LAS CAUSAS DE LA MUERTE SON PATOLGICAS, QUE EL DIAGNOSTICO DE MUERTE, SE DEBIO A CHOQUE ANAFILACTICO (PICADURA POR FORMICIDOS HORMIGAS), QUE NECESARIAMENTE ESTAS LESIONES POR SU NATURALEZA SON INCOMPATIBLES A LA VIDA, ES DECIR, FUERON LAS QUE CAUSARON DIRECTAMENTE LA MUERTE DE LA SUJETO PASIVO; desprendindose que tales pruebas de un enlace lgico y natural, s fueron objetivamente analizadas y valoradas por el Juzgador de Primera Instancia en lo individual y en su conjunto, que lo llevaron a concluir que en efecto se demostr con ellas el cuerpo del delito de homicidio doloso en su modalidad de calificado, en las hiptesis que definen y sancionan respectivamente los artculos 128, 130 y 132 del Cdigo Penal, al evidenciarse que hubo la privacin de una vida humana como fue de la menor que respondiera al nombre de JAZMN DURN HERNNDEZ, misma que sobrevino por una causa externa y violenta, esto es, a consecuencia de que su propia progenitora la aqu sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO o HERMELINDA

HERNNDEZ LPEZ, la meti en un hormiguero, lo que le provoc mltiples picaduras en el cuerpo que trajeron como consecuencia que sufriera un choque anafilctico, que finalmente fue lo que deriv en su muerte fatal, actualizndose en su ejecucin de acuerdo a la forma en cmo se desarrollaron los acontecimientos, las calificativas de premeditacin, ventaja, traicin, crueldad y saa, pues de acuerdo con la propia confesin calificada de la citada sentenciada, se desprende que el da catorce de septiembre de dos mil nueve, al llegar aproximadamente como a las cinco y media de la maana al domicilio en el que viva, encontr a su menor hija despierta quien no se quera levantar de la cama, por lo que ella pens que se haba hecho del bao en la cama, indicando que como a las nueve y media

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de la maana la levant, sacndola a baar en la banqueta con agua fra, que como ya estaba harta de que siempre se haca en la ropa y en la cama, as como que estaba harta de cuidarla dado que siempre tena que trabajar para ella sin que pudiera hacer su vida, se le ocurri inventar que la nia solita se haba ido al bao, mientras ella la iba a llevar a un hormiguero en donde le picaran las hormigas para despus ir a buscarla supuestamente y encontrarla desmayada, que una vez que la enterrara se iba a ir a la ciudad de Puebla en donde antes haba estado trabajando, por lo que pasando como las once de la maana le dijo a su hija que la siguiera y empez a caminar haca donde estaba el hormiguero, pues ella ya lo haba visto tiempo atrs, siendo que en dicho lugar desnud a su menor hija sentndola en el hormiguero lo que hizo como trece minutos, a pesar de que la nia le suplicaba que no lo hiciera, haciendo caso omiso hasta que logr ver que su hija se desmay, esperndose un rato ms y que despus le quit las hormigas, llevndola a la cama en donde la recost y que fue MARICELA quien le dio los primeros auxilios a la nia pero que sta empez a convulsionar hasta que muri, narrativa sta de cmo fue que llev al cabo su designio criminal que era privar de la vida a su menor hija, que se corrobora con el certificado de necrociruga de ley que se le practic a la vctima, en donde el perito mdico concluy que las causas que provocaron la muerte de la menor fueron las mltiples picaduras de hormigas que presentaba en su rea corporal, que le produjeron un choque anafilctico,

acreditndose entonces con ello la premeditacin con la que actu en todo momento la sujeto activo, toda vez que ella misma admiti que al estar cansada de cuidar y trabajar para su hija, plane la forma en cmo deshacerse de ella y poder justificar la muerte de su hija, con el pretexto de que la menor se haba salido y que se haba ido al monte en donde estaba el hormiguero, ponindose de manifiesto que s reflexion cmo le iba a hacer para privar de la vida

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a su menor hija, actuando de la misma forma con ventaja si tomamos en cuenta la superioridad fsica que guardaba respecto de su vctima quien era su propia hija y contaba con tan solo tres aos de edad, actualizndose igualmente en la ejecucin del HOMICIDIO la agravante de traicin, pues al ser la hoy sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO o HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, madre de la menor victimada JAZMN DURN HERNNDEZ, lo menos que se habra esperado de ella era que la protegiera y que le brindara seguridad; as tambin existi en su ejecucin una gran crueldad, pues no obstante que admiti que su menor hija le suplicaba que la soltara porque ella la tenia sujetada y sentada adentro del hormiguero, la sujeto activo decidi hacer caso omiso a la suplica de su descendiente, ya que an as continu sujetndola hasta que finalmente se desmay, muriendo a consecuencia de las mltiples picaduras de hormigas que resinti, decidiendo de la misma manera actuar con saa, dado que de acuerdo con su propia declaracin le tena odio y resentimiento a su menor hija porque ya estaba cansada de trabajar solo para ella y que le impeda hacer su vida, motivo por el que decidi privarla de la vida para poder irse ella a la Ciudad de Puebla a trabajar sin tener que mantener a su hija.- - -----------------As tambin se cuenta en autos para tener por plenamente demostrada la responsabilidad criminal en que incurri la sentencia HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO o HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, en la realizacin de dicha figura delictiva, con el oficio nmero PGJ/CRX/6500/2009, signado por el primer Comandante de la Agencia Veracruzana de Investigaciones Zona Centro-Xalapa JOEL CASTRO VIRGEN, de fecha catorce de septiembre de dos mil nueve, a travs del cual rindi un informe detallado de cmo ocurrieron los hechos delictuosos, poniendo tambin a disposicin de la autoridad ministerial a la aqu

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sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO o HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ; contndose asimismo con lo declarado por la testigo MARICELA ANDRADE CASILDO, quien en lo que nos interesa mencion que conoci a la aqu sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO o HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, en el mes de enero del ao de dos mil ocho, que se la encontr en la calle Virreyes de la Colonia Plan de Ayala y que ella le habl sin conocerla, dicindole que no tena en donde quedarse, viendo que llevaba una nia en brazos de dos aos y medio aproximadamente, expresndole que si se poda quedar con ella unos das en su casa, por lo que la deponente le contest que tena que hablar con su esposo, hablando ese mismo da con su esposo y si le dieron permiso de quedarse solo dos das, que despus de eso HERMELINDA le dijo al esposo de la declarante que si se poda quedar ms tiempo ya que no contaba con familia y no tena adonde quedarse, por lo que le dieron alojamiento y que ella sala supuestamente a trabajar todos los das desde las nueve de la maana, llegando hasta las diez de la noche y le dejaba a la nia sin decirle nada, que ellos le daban de comer a la nia de lo que ellos coman ya que su mam no le dejaba nada de comer, que a veces le decan que dejara dinero para que le dieran de comer a la nia pero que se pona de malas, que tampoco le compraba ropa y que la deponente le pona la ropa que sus hijos iban dejando, agregando que HERMELINDA pona a su hija a lavar su ropa, que en la noche la nia dorma con los hijos de la declarante, que todos los das la baaba en la banqueta de su casa con agua fra y que la nia gritaba y lloraba ya que la tallaba con un cepillo, que en ocasiones hasta le sacaba sangre de tanta friccin, que despus HERMELINDA le dijo a la declarante que ella trabajaba en un bar que estaba en Banderilla pero que no le dijo en cul y que se iba todos los das como a las cuatro de la tarde, llegando hasta las seis o siete de la maana ebria

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y que a esa hora despertaba a la nia aventndole un zapato o una chancla, que como la nia no avisaba para ir al bao se haca en su ropa y HERMELINDA siempre le pegaba con una vara o con un pedazo de manguera, dndose cuenta posteriormente que en una ocasin HERMELINDA sac a su hija JAZMN y la desnud, sentndola en un hormiguero que estaba en el terreno en donde vivan, dejndola ah sentada como veinte minutos y que la nia qued en ronchada de la cintura para abajo, metindose despus a la casa y HERMELINDA se puso a comer, pero que a la nia no le dio nada, que en otra ocasin lleg HERMELINDA como a las siete de la maana pero sobria, levantando a la nia, sacndola a la baqueta y ah la dej, acostndose ella a dormir, levantndose despus como a las ocho y media y se fue, regresando despus, que la declarante estaba haciendo de comer y que HERMELINDA se llev a la nia, que al poco rato lleg con la nia en brazos diciendo que se haba desmayado, por lo que acostaron a la nia en la cama, que ya que estaba desnuda se dio cuenta que tena todo su cuerpo en ronchado y que le costaba mucho trabajo respirar, dicindole la nia a la declarante ta me duele todo el cuerpo, pues a la exponente le deca ta, que lloraba mucho y a los pocos minutos se le vino un poco de agua por la nariz y despus dej de respirar, llamando una ambulancia pero que cuando lleg ya nada pudieron hacer, pues la nia haba fallecido, por lo que llamaron a la polica y en ese momento detuvieron a la seora HERMELINDA; anexndose a la presente causa el acta de nacimiento de la menor occisa JAZMN DURN HERNNDEZ, que fuera expedida por el

Encargado del Registro Civil de esta Ciudad de Xalapa, Veracruz, de la que desprendemos que se asent que naci el da diecisis de enero de dos mil seis, por lo que si los hechos delictuosos que nos ocupan se suscitaron el catorce de septiembre de dos mil nueve, la menor sujeto pasivo contaba con tan solo tres aos con ocho meses

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de edad, anotndose adems que su madre es la aqu sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO; a lo anterior se suma lo declarado por la testigo ANDREA CASTELAN CASILDO, quien por su parte asever, que haca aproximadamente veinte das haba llegado a vivir con su hermana MARICELA ANDRADE CASILDO, una seora de nombre HERMELINDA quien iba en compaa de su hija de nombre JAZMN, dndose cuenta la deponente que trataba muy mal a la nia, que le pegaba con una vara o con la chancla y que la baaba a las siete de la maana con agua fra y que su mam la pona a lavar su ropa, que el da de los acontecimientos lleg HERMELINDA como a las siete de la maana, despertando a su hija y se la llev a la parte alta del terreno en donde vivan, escuchando que la nia lloraba mucho y como a los dos minutos dej de llorar, que despus baj con la nia en brazos desnuda y vio que la nia estaba llena de ronchas en todo el cuerpo, por lo que la acostaron en la cama, que despus la declarante se fue por su hijo a la escuela y al regresar a la casa ya estaba ah la polica, que fue cuando se enter que la nia haba muerto; e igualmente se tiene el oficio nmero 13959, de fecha catorce de septiembre de dos mil nueve, signado por el Perito Criminalista GERARDO R. CRUZ ESCOBAR, a travs del cual se practic la diligencia de reconstruccin de hechos y al que se anex secuencia fotogrfica, esto a fin de seguir el recorrido que realiz la sujeto activo HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO o HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, con la menor JAZMN DURN HERNNDEZ, hasta el lugar en donde la llev para introducirla desnuda en el hormiguero, diligencia en la que accedi a participar la propia sentenciada, dando detalles sobre la mecnica que utiliz para llevar al cabo su designio criminal; pero sobre todo porque observamos de manera determinante y significativa, que se tiene lo declarado desde un principio por su parte por la ahora sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO o HERMELINDA

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HERNNDEZ LPEZ, ante el personal del ministerio pblico investigador, quien en lo que nos interesa refiri, que en el ao de dos mil seis conoci a ABRAHAM DURN CRUZ, con el que procre una hija de nombre JAZMN DURN HERNNDEZ, pero que cuando su hija tena la edad de un ao con dos meses aproximadamente, se separaron y despus se encontr en la calle a la seora MARICELA ANDRADE CASILDO, a quien le pidi que la dejara vivir con ella en su casa y que ella empez a trabajar desde las siete de la maana hasta las siete de la noche, indicando que cuando poda le daba dinero a MARICELA y que en ese tiempo no le compraba ropa ni zapatos a la nia porque no le alcazaba lo que ganaba, que en ese tiempo su hija ya iba al bao sola y que ya no usaba paales, pero que hubo un tiempo en que se empez a hacer en el calzn, pero que ella le lavaba la ropa y ella le ayudaba, que luego la baaba en la banqueta con agua fra porque el agua caliente le haca dao, indicando que s la restregaba con un cepillo porque luego se le pegaba la popo en sus nalguitas y que por esa razn si le pegaba con una vara y luego la sentaba desnuda en un hormiguero, que le deca que eso era para que entendiera, que en una ocasin la sent en un hormiguero y que por eso motivo se desmay pero que la reanim con alcohol, mencionando que ella trabajara en un bar y tena un horario de cinco de la tarde a cinco de la maana, que luego llegaba a su casa entre cinco y media o seis de la maana, que cuando llegaba a su casa le pegaba a la nia, que le pona un trapo en la boca para que no gritara y no la escucharan los vecinos, que despus la baaba en la banqueta y que el da de los acontecimientos lleg de trabajar, viendo a la nia que estaba despierta pero que no se quera levantar, por lo que ella se imagin que se haba hecho del bao, que fue entonces que la levant y la empez a baar en la banqueta, porque ya estaba harta de esa situacin, que ya haba planeado llevarse a la nia a la parte alta del

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terreno en donde haba un hormiguero para sentarla ah desnuda hasta que se muriera y despus inventar que le haban picado unos animales, que despus de entrarla se ira a vivir a la ciudad de Puebla, por lo que el da de los hechos as lo hizo, le dijo a su hija que la siguiera y fue a la parte alta del terreno, en donde la desnud y la sent en un hormiguero hasta que se desmay, que despus le sacudi las hormigas y baj a la casa con su hija en los brazos, acostndola en la cama, que la seora MARICELA la auxilio ponindole alcohol en la nariz, pero que empez convulsionarse hasta que ya no se movi y cuando llegaron los socorristas les dijeron que ya haba muerto, que despus lleg la polica y les dijo que le haban picado unos animales, pero que despus se arrepinti, dicindoles que ella la haba sentado en un hormiguero hasta que se desmay, que por esa razn perdi la vida, refiriendo que ella fue rejuntada por sus padres que en realidad no conoca a sus verdaderos padres y que tuvo una vida llena de maltratos, que vivi con ellos hasta los diecinueve aos de edad, declaracin ministerial que ratific en sus trminos al rendir su formal preparatoria ante el Juez de la causa, agregando que ella cuando vio que su hija estaba desmayada quiso ayudarla, pero que la seora MARICELA le dijo que ella tratara de revivirla, pero que cuando se dio cuenta que no despertaba fue que llam a la ambulancia, que esta seora le dio de cachetadas porque estaba muy enojada con la declarante; contndose tambin con el estudio psicolgico que se le realiz a la aqu sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO o

HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, con fecha dieciocho de septiembre de dos mil nueve, por parte del Psiclogo JOS ANTONIO GARCA MARTNEZ, en el que concluy que esta persona de acuerdo con el resultado de la evaluacin que se le practic, era de personalidad histrica con rasgos pasivo-agresivos, pero que no existan daos en su salud mental por descontrol

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psicolgico, que de acuerdo con los resultados de la valoracin practicada, la persona presentaba contacto con su realidad histrica, que no haba alteracin sensoperceptiva y que sus funciones mentales eran estables, que exista afectacin emocional relacionada con lo siguiente: Traumas, presentaba choque sentimental y emocional en lo que haba sufrido durante su vida que haba dejado una impresin duradera y difcilmente asimilada, abuso fsico y psicolgico, debido a la vida de maltrato que vivi con su familia sustituta y pareja sentimental, pero que todo lo anterior no contribuy a que HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO o HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, tomara la decisin consciente de cometer actos de violencia en contra de su menor hija; elementos de conviccin todos estos que valorados en lo individual y en su conjunto en trminos de lo que disponen los artculos 214, 215, 216, 276, 277 y 278 del Cdigo de Procedimientos Penales, evidencian con la propia confesin calificada libre y espontnea de la aqu sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO o HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, que fue sta y no otra persona quien el da catorce de septiembre de dos mil nueve, llev a su menor hija la sujeto pasivo JAZMN DURN HERNNDEZ, a la parte alta del terreno en donde vivan, desnudndola y sentndola en un hormiguero hasta que se desmay, como as se estableci con la diligencia de inspeccin ocular, fe ministerial de cuerpo muerto de la vctima y en el dictamen de necrociruga de ley que se le practic, pues present mltiples picaduras en su rea corporal,

diagnosticndose que las lesiones que se le observaron a la citada menor ofendida JAZMN DURN HERNNDEZ, del sexo femenino, de edad aparente a los tres aos, que en base a los signos post mortem tena entre tres y cuatro horas de haber fallecido, eran por picadura por formcidos hormigas, que la causa de su muerte sobrevino debido al choque ANAFILACTICO que sufri como

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consecuencia

de

esas

picaduras,

que

necesariamente

son

incompatibles con la vida, es decir, causndole con esa accin sin duda dolosa, la muerte a su propia hija la menor JAZMN DURN HERNNDEZ de tan solo tres aos de edad, justificndose por ello la culpabilidad en la que incurri la ahora sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO o HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, en la perpetracin del antisocial que se le atribuye, toda vez que ella misma confes lisa y llanamente haber sido la autora material porque fsicamente lo ejecut, pues reconoci que ese da catorce de septiembre de dos mil nueve, lleg de trabajar viendo a la nia que estaba despierta pero que no se quera levantar, por lo que ella se imagin que se haba hecho del bao, que fue entonces que la levant y la empez a baar en la banqueta, porque ya estaba harta de esa situacin, que ya haba planeado llevarse a la nia a la parte alta del terreno en donde haba un hormiguero para sentarla ah desnuda hasta que se muriera y despus inventar que le haban picado unos animales, que despus de enterrarla se ira a vivir a la ciudad de Puebla, por lo que ese da as lo hizo, le dijo a su hija que la siguiera y fue a la parte alta del terreno, en donde la desnud y la sent en un hormiguero hasta que se desmay, que despus le sacudi las hormigas y baj a la casa con su hija en los brazos, acostndola en la cama, auxilindola la seora MARICELA ponindole alcohol en la nariz, pero que empez convulsionarse hasta que ya no se movi y que cuando llegaron los socorristas les dijeron que ya estaba muerto, que despus lleg la polica y ellas les dijo que le haban picado unos animales, pero que se arrepinti dicindoles que ella la haba sentado en un hormiguero hasta que se desmay, que por esa razn perdi la vida, declaracin ministerial que ratific en sus trminos al rendir su formal preparatoria ante el Juez de la causa, agregando que ella cuando vio que su hija estaba desmayada quiso ayudarla pero que la seora MARICELA le dijo que

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ella tratara de revivirla, que cuando se dio cuenta que no despertaba fue que llam a la ambulancia, que esta seora le dio de cachetadas porque estaba muy enojada con la declarante; esto es, de lo narrado por la propia sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO o HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, advertimos que de manera plena admiti haber sido ella y no otra persona la autora material de las alteraciones en la salud que sufri su menor hija JAZMN DURN HERNNDEZ, que trajeron como consecuencia fatal su muerte, pues inclusive su confesin se corrobor circunstancialmente con lo declarado por las testigos de cargo MARICELA ANDRADE CASILDO y ANDREA CASTELN CASILDO, al referir en la parte que nos interesa, que ellas se daban cuenta de los malos tratos que le daba a la menor ofendida JAZMN DURAN HERNNDEZ, su progenitora la aqu sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO o

HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, que le pegaba con una vara o con la chancla, que la baaba a las siete de la maana con agua fra, que se dieron cuenta que el da de los acontecimientos

HERMELINDA se llev a la parte alta del terreno a su hija, bajando despus con la nia en los brazos diciendo que se haba desmayado, percatndose que la nia estaba llena de ronchas por todo el cuerpo, por lo que la acostaron en la cama, tratando la testigo MARICELA ANDRADE CASILDO, de hacerla reaccionar porque respiraba con dificultad, pero a los pocos minutos se le vino un poco de agua por la nariz y despus dej de respirar, llamando a una ambulancia pero cuando llegaron ya no pudieron hacer nada porque la nia haba fallecido; valorndose entonces la declaracin de la sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO o HERMELINDA

HERNNDEZ LPEZ, en trminos de lo dispuesto por los artculos 216 y 277 fraccin I del Cdigo de Procedimientos Penales, como una confesin calificada, al ser el reconocimiento expreso de su propia responsabilidad, que aunada a los restantes testimonios que

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con anterioridad se researon, conforman la prueba circunstancial, que nos lleva a colegir que su relato s resulta creble y verosmil, mxime porque igualmente se tiene la diligencia de reconstruccin de hechos y secuencia fotogrfica, esto a fin de seguir el recorrido que realiz la sujeto activo HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO o HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, con su menor hija JAZMN DURN HERNNDEZ, para llevarla hasta el lugar en donde dijo que estaba el hormiguero, en donde la desnud y la meti hasta que su menor hija se desmay, para despus bajarla cargando en brazos a la casa, en donde la acost en la cama y fue ah que por las mltiples picaduras de hormigas que sufri perdi la vida, adems de que de acuerdo con esta inspeccin ocular realizada en ese lugar se determin que s exista ah un hormiguero, diligencia en la que incluso acept participar la propia sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO o HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, proporcionando detalles sobre la mecnica que utiliz para llevar al cabo su designio criminal, coligindose entonces que fue sta y no otra persona, quien el da catorce de septiembre de dos mil nueve, perpetr el injusto de HOMICIDIO DOLOSO CALIFICADO CON PREMEDITACIN, VENTAJA, TRAICIN, CRUELDAD Y SAA, en agravio de la vida de su propia hija la menor de tan solo tres aos de edad JAZMN DURN HERNNDEZ, lesionando con su proceder efectivamente y sin causa justa, el bien jurdico tutelado por la Ley Penal en este tipo de delitos, por haber sido su conducta consecuencia idnea para producir el resultado daoso, conociendo las circunstancias que integran la descripcin legal, queriendo y aceptando de manera consciente y voluntaria su realizacin; por lo que resulta evidente que en el caso que nos ocupa el Juzgador Natural si valor y analiz correctamente cada una de las pruebas para lo cual estim los elementos de justipreciacin concretamente especificados en las normas positivas de la legislacin aplicable,

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mediante un proceso lgico y un correcto raciocinio que lo condujeron a determinar la veracidad de las testimoniales que se rindieron, as como la propia confesin calificada de la hoy sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO o HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, esto es, exponiendo los razonamientos lgico jurdico que lo llevaron a resolver en la forma en que lo hizo, cumpliendo de esta manera con los requisitos de fundamentacin y motivacin que debe de contener todo acto de autoridad, pues con su proceder actualiz la citad sentenciada las hiptesis establecidas en los artculos 19, 21 prrafo segundo y 37 del Cdigo Penal, ya que conociendo las circunstancias que integran la descripcin legal quiso y acept su realizacin, ejecutando ella sola materialmente el delito de HOMICIDIO DOLOSO CALIFICADO, habida cuenta de que en el presente caso se demuestra sin gnero de duda el nexo causal, intelectual y material entre la conducta desplegada por la sujeto activo y el resultado obtenido que fue la muerte de la menor victimada quien era su propia hija de tan solo tres aos de edad; por lo que somos de la opinin quienes integramos este Cuerpo Colegiado Jurisdiccional, que no le asiste la razn a la Institucin de la Defensa en el agravio que pretende hacer valer, en el sentido de que la sentencia de condena que combate la considera ilegal y contraria a derecho, porque resulta violatoria segn su particular apreciacin, de lo dispuesto por el artculo 277 del Cdigo Penal del Estado, al haber realizado el A quo en su opinin, una incorrecta e indebida valoracin del material probatorio puesto a su alcance, puesto que al analizar las constancias procesales existentes en el sumario, se observa que la ahora sentenciada al momento de rendir su declaracin preparatoria y a preguntas que le fueron formuladas por la defensa, respondi en lo que le interesa al apelante, que de nia padeca de los nervios y desesperacin, que a veces le daban ganas de matarse a causa de que sus padrastros no la queran como

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hija, que por tal padecimiento tomaba pastillas calmantes como el diasepan, que el mismo lo tomaba desde que tena quince aos y que dej de tomarlo desde haca tres meses anteriores a su declaracin, que en la actualidad senta mucha desesperacin y dolor de cabeza, arguyendo el recurrente que aunado a lo anterior se tena la valoracin en materia de psicologa que hiciera el Jefe del rea de Psicologa, Psiclogo JOS ANTONIO GARCA MARTNEZ, en donde en sus conclusiones refiri que la paciente era de personalidad histrica con rasgos pasivo-agresivos, que present afectacin emocional; y que de acuerdo con lo anterior en criterio de la Defensa, se observa con claridad que la ahora sentenciada fue criada en un medio de violencia como as se desprenda del estudio psicolgico que mencionaba, siendo entonces que no conoci otro medio de educacin y trato a las personas, que la violencia fsica y moral, aduciendo la defensa que al ser as las cosas, entonces consideraba que a favor de su representada operaba una causa de justificacin como lo era la contemplada en el numeral 25 fraccin II del Cdigo Penal del Estado; habida cuenta de que no puede alegar como causa de justificacin ese trastorno mental o emocional que dijo sufra desde haca tiempo su representada la aqu sentenciada, en atencin a que tambin en el mismo dictamen pericial en el pretendi apoyarse se estableci que la sujeto activo si actu en forma voluntaria, cuyas facultades cognoscitivas y volitivas no estaban afectadas, al grado de no tener capacidad tanto para apreciar el mandato normativo como para valorar las consecuencias de su conducta, toda vez que si bien es cierto se concluy que la aqu sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO o

HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, de acuerdo con el resultado de la evaluacin que se le practic, era de personalidad histrica, con rasgos pasivo-agresivos, cierto es tambin que de la misma forma se asent en ese dictamen, que no existan daos en su salud mental

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por descontrol psicolgico, que de acuerdo con los resultados de la valoracin practicada, la persona presentaba contacto con su realidad histrica, que no haba alteracin sensoperceptiva y que sus funciones mentales eran estables, que exista afectacin emocional relacionada con lo siguiente: Traumas, presentaba choque

sentimental y emocional en lo que haba sufri durante su vida que haba dejado su impresin duradera y difcilmente asimilada, abuso fsico y psicolgico, debido a la vida de maltrato que vivi con su familia sustituta y pareja sentimental, pero que todo lo anterior no contribuy a que HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO o

HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, tomara la decisin consciente de cometer actos de violencia en contra de su menor hija; de ah que no sea verdad como lo alega la Institucin de la Defensa, que se tratara de una persona que tuviera algn problema de tipo mental que le impidiera por completo hacer uso racional de sus actos, si sus facultades cognoscitivas y volitivas, as como su realidad histrica, no estaban afectadas; en estas condiciones, como ya dijimos con anterioridad s estuvo en lo correcto el Juzgador Natural al inclinarse por pronunciar una sentencia de condena, por lo que las apreciaciones que verti en la sentencia que se examina se encuentran ajustadas a estricto derecho.- - - - - - - - - - - - En las condiciones apuntadas, quienes esto resolvemos estimamos que al momento de ocuparse el Inferior de Grado, del captulo relativo a la individualizacin de sanciones, a que se hizo merecedora la sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO o HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, por su conducta delictiva, en el considerando VII que trasciende al punto resolutivo SEGUNDO del veredicto que se examina, aplic prudentemente y con discrecin su arbitrio judicial en trminos de lo que establece el artculo 84 del Cdigo Penal que rige en Nuestro Estado, por lo que si ello es as claro esta que en agravio de los intereses que

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representan cada uno de los apelantes en este aspecto no fue vulnerado dispositivo legal alguno, pues precisamente en

observancia exacta al principio rector de las pruebas y al arbitrio judicial que la ley le confiere al Juez Natural, es por lo que consider que los presupuestos conformadores de una sentencia de condena se encontraban plena y objetivamente justificados en el proceso penal que ocupa nuestra atencin y en razn de ello procedi a realizar la individualizacin de las sanciones que le correspondan a la infractora de la ley, despus de ubicarla en un ndice de temibilidad social que estableci en el punto referencial exacto LEVEMENTE INFERIOR A LA MEDIA, habiendo para ello tomado en debida consideracin las caractersticas personales de la sentenciada, el mvil que la llev a quebrantar la ley, el medio en que se ha desenvuelto, su edad, grado de instruccin educativa, situacin econmica, as como que se trata de una delincuente primaria, al no advertirse prueba en el proceso con la que se pudiera determinar lo contrario, presumindose entonces su buena conducta anterior, por lo que en este orden de ideas es que como ya dijimos no le asiste la razn a la Representacin Social al pretender que se agrave la temibilidad social que se observ en la sentenciada, toda vez que el Juzgador en Primera Instancia es el facultado para valorar la temibilidad social que reporta la delincuente por encontrarse en contacto directo con ella y de acuerdo con el principio de inmediatez procesal se puede percatar con mayor certeza de la verdadera temibilidad social que revela, en mrito de lo cual estimamos que la que le impuso a la sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO o HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, es la justa y apropiada de acuerdo a sus circunstancias personales y a las que concurrieron en la ejecucin del delito, resultando congruente adems dicha temibilidad social con la sancin decretada en su contra, al haberle impuesto la corporal en trminos de lo que dispone

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el artculo 132 en su ltima parte del Cdigo Penal Vigente, consistente en CINCUENTA AOS DE PRISIN, ya que se encuentra encuadrada dentro de los lineamientos que contempla el citado precepto legal quebrantado, resultando conveniente insistir que s dentro de ese parmetro impuso la penalidad a que verdaderamente se hizo merecedora la sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO o HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, por su conducta delictiva, no infringi dispositivo legal alguno;

derivndose de lo reseado que de la misma forma es inexacto lo aseverado por la Institucin de la Defensa en el sentido de que la sancin decretada en contra de su representada sea elevada, toda vez que est determinada dentro de los lmites que establece el mencionado precepto legal, pues en percepcin de quienes esto resolvemos el Juzgador de Primera Instancia s tom en cuenta todas las caractersticas que rodearon el acto criminal de que se trata, haciendo un prudente uso del arbitrio que le confiere el artculo 84 del Cdigo Penal que rige en Nuestro Estado, ya que el anlisis recado sobre la sentencia de condena que nos ocupa, as nos los permite afirmar; atentos a que tampoco le asiste la razn a la Institucin de la Defensa en el diverso agravio que formula y que dice le irroga el que se le condenara a su representada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO o HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, al pago de la reparacin del dao por la cantidad de TRES MIL CIENTO DIECISIETE PESOS, por concepto de gastos funerarios, y TREINTA Y SIETE MIL NOVECIENTOS VEINTITRS PESOS, por concepto de indemnizacin de acuerdo a lo establecido en la Ley Federal del Trabajo, a favor de los deudos de la vctima, siendo que en ningn momento qued acreditado quien resultaba ser deudo de la menor finada, ello considerando que la ahora sentenciada no tena familiar cercano alguno, por lo que la menor occisa dependa solo de la citada sentenciada; pues al efecto debemos precisar que la

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reparacin del dao es una pena pblica y an cuando no se supiera por el momento, quien o quienes tienen derecho a esa reparacin, ello no limita para poder fijar su monto, toda vez que en todo caso los deudos de la vctima pueden acudir ante el Juez para demostrar ese derecho, por tanto el Juzgador Natural si estuvo en lo correcto al condenar a la sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO o HERMELINDA HERNNDEZ LPEZ, al pago de esa reparacin, con independencia de que los deudos de la menor occisa JAZMN DURN HERNNDEZ, pudiera acreditar ese derecho, atentos a que reiteramos la reparacin del dao constituye una pena pblica y de no condenarse a ella porque supuestamente la occiso no tena deudos, sera tanto como estimar que no tuviera derecho al resarcimiento de esos daos, lo cual es contrario a la ley y violatorio de las garantas que le confiere a los ofendidos el artculo 20 Constitucional, por lo que quienes esto resolvemos procedemos a desestimar la inconformidad que en este aspecto formula la Institucin de la Defensa.- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - ---------En virtud de lo anteriormente sealado, procede confirmar en sus trminos por sus propios y legales fundamentos la sentencia condenatoria pronunciada por el Juzgador de Primer Grado, toda vez que se encuentra ajustada a estricto derecho, no causando agravio alguno a los intereses representados por cada uno de los apelantes y quienes esto resolvemos no advertimos agravio especfico que pudiera suplirse de oficio al tenor de los artculos 314 y 319 del Cdigo de Procedimientos Penales.- - - - - - - - - - - - - - - - ----------------POR LO ANTERIORMENTE EXPUESTO Y FUNDADO, ES DE RESOLVERSE Y SE RESUELVE:- - - - - - - - - - ---------------------

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P R I M E R O.- SE CONFIRMA la sentencia condenatoria pronunciada con fecha cinco de abril de dos mil diez, por el Ciudadano Juez del Juzgado Primero de Primera Instancia de este Distrito Judicial de Xalapa, Veracruz, con residencia en la Congregacin de Pacho Viejo, Veracruz, dentro de la causa penal nmero 446/2009, que se instaur en contra de la aqu sentenciada HERMELINDA HERNNDEZ SOLANO o HERMELINDA

HERNNDEZ LPEZ, por el delito de HOMICIDIO DOLOSO CALIFICADO CON PREMEDITACIN, VENTAJA, TRAICIN, CRUELDAD y SAA, que cometiera en agravio de la vida de su propia hija la menor que respondiera al nombre de JAZMN DURN HERNNDEZ, segn hechos ocurridos en el lugar, el da, a la hora y dems circunstancias que registra el presente proceso.- - - ---------------------

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