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Sumario: I. Consideraciones Preliminares. II. Medidas socioeducativas o penas? Algunos aspectos relativos a la aplicacin de las medidas. III.

De la adecuacin de penas, punto aplicable a las medidas socioeducativas. III.1. Individualizacin judicial de la pena. III.2. Extremos de punibilidad en la LPJ. III.2.1. Caso especial de la medida de internamiento. III.2.2. Aplicabilidad o no de la regla de la mitad del mximo y mitad del mnimo de la pena privativa de libertad establecida en la legislacin penal para cada delito, respecto de las medidas socioeducativas. IV. Forma de aplicacin. V. Puede el juez de menores aplicar medidas de proteccin?. Corolario. I. Consideraciones preliminares. La Ley Penal Juvenil antes denominada Ley del Menor Infractor y que tambin podr ser denominada en este texto por su nombre o como LPJ- es un cuerpo normativo de carcter penal algunos adems sostienen que de naturaleza adjetiva o procesal respecto del Cdigo Penal- que establece y regula entre otros tpicos, los derechos que poseen los menores de edad Siguiendo el tenor del artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, tambin denominndole con el trmino nio, se entender generalmente por ste a todo ser humano menor de dieciocho aos de edad. Lineamiento tambin adoptado de manera implcita por nuestra normativa domstica en el artculo 33 de la Ley del Instituto Salvadoreo para el Desarrollo Integral de la Niez y la Adolescencia (LISNA) y en el artculo 2 de la Ley Penal Juvenil, sin perjuicio, obviamente, de la validez que como ley de la repblica posee la Convencin referida a partir de su ratificacin. a quienes se les atribuye la comisin de una infraccin penal, esto es, que se encuentren en conflicto con la ley penal, as como las medidas que eventualmente se les puedan aplicar siempre que confluyan los requisitos indispensables para su imposicin, todo en apego de lo preceptuado por sus principios rectores e inspiradores. sta emerge, juntamente con el resto de instituciones jurdicas que componen el rgimen penal juvenil Entre otros cuerpos de leyes que conforman el sistema penal juvenil, se pueden enunciar la Ley de Vigilancia y Control de Ejecucin de Medidas al Menor Infractor Sometido a la Ley Penal Juvenil y el Reglamento General de los Centros de Internamiento para Menores Infractores. , en cumplimiento de lo dispuesto en la Constitucin de la Repblica en su artculo 32 inciso segundo y la normativa internacional relativa a los derechos del nio, inspirada por la doctrina de la igualdad diferenciada, la cual sucintamente enunciada evoca el trato diferenciado que debe efectuarse entre sujetos que por diferentes razones se encuentran en inferioridad de cualquier ndole respecto de los dems sujetos en una sociedad, lo que subyace, a su vez, del valor constitucional de la igualdad, refractado como derecho subjetivo del ms alto nivel en la jerarqua normativa, en el artculo 3 de la Carta Magna. Asimismo, el rgimen jurdico especial aludido, irradia y desarrolla la doctrina de proteccin integral, la cual considera al nio y al adolescente como un autntico sujeto de derechos y garantas plenas, abandonando la doctrina de la situacin irregularque considera al nio y al adolescente como objeto de proteccin y que por dos dcadas rigi en nuestro pas Bonilla de Avelar, Emma Dinorah y Campos Ventura, Oscar Alirio. Ley del Menor Infractor Concordada, Comentada y Anotada, artculo inserto en la obra Justicia Penal de Menores. Programa de Apoyo a la reforma del Sistema de Justicia (ARSJ/UTE) 1998. Pg. 364.. As, un rgimen jurdico basado en la doctrina de proteccin integral, tiende a visualizar al nio y al adolescente como un ser humano completo y no como un ser humano incompleto o en estado de perfeccionamiento, como era conceptuado por la doctrina de la situacin irregular, lo que impeda la aplicacin y goce de los derechos elementales reconocidos en la normativa interna como en la normativa supranacional. dem. Pg. 365. Bajo ese orden de ideas, se ha sostenido que los(as) nios(as), por antonomasia, se encuentran en una situacin biosicosocial inferior a la de una persona adulta, pues, entre otros aspectos, su desarrollo emocional no ha adquirido la robustez o madurez necesaria para afrontar las dificultades que se presentan en la vida, razn por la cual, en caso de encontrarse en conflicto con la ley penal, debe drseles un tratamiento

diferente respecto de los sujetos ordinarios de derechos, no slo en cuanto a la intensidad de la aplicacin del derecho penal -como ltima ratio de solucin a los conflictos que se suscitan en la sociedad-, sino tambin en cuanto a la especialidad al momento de su aplicacin, pues el derecho penal juvenil debe, entre otros aspectos, buscar la educacin en responsabilidad de los menores sujetos a ste, su formacin integral, su preparacin para afrontar la vida. En ese mismo sentido, en el prembulo de la Convencin sobre los Derechos del Nio, al evocar a la Declaracin de los Derechos del Nio se sostiene el nio, por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidado especiales, incluso la debida proteccin legal, tanto antes como despus del nacimiento... En esta lnea argumentativa, surge la importancia de la aplicacin de medidas dispuestas en el rgimen jurdico especial, pues stas tal como lo sostiene el artculo 9 de la Ley Penal Juvenil- ... deben tener una finalidad primordialmente educativa...que coadyuve con esa formacin integral que previamente se ha mencionado, as como con la proteccin integral, que como principio rector de la LPJ, tambin se articula como un autntico derecho de los menores procesados bajo esa normativa especial. Cabe resaltar que esa finalidad, ese enfoque educativo, debe encontrarse incluso con mayor fortaleza, en la aplicacin de una medida privativa de libertad para el caso el internamiento regulado en el artculo 15 LPJ- pues sabido es lo nocivo, que por regla general, puede resultar para la formacin de la personalidad de un menor, su reclusin en un medio cerrado. Se vuelve pertinente, entonces, el comentario efectuado por Joachim Kersten y Christian Wolffersdorff-Ehlert, retomado en el trabajo del criminlogo Durn Chavarra, quienes en Alemania han comprobado que las experiencias de los menores de edad en centros cerrados no son guardadas en la memoria como experiencias educativas, sino simplemente como experiencias de supervivencia y de bsqueda de supremaca en el medio carcelario. Durn Chavarra, Douglas. Algunas Reflexiones sobre la Ejecucin de las Sanciones Penales Juveniles Privativas de Libertad, con Especial Referencia al Proyecto de Ley de Ejecucin de las Sanciones Penales Juveniles y a la Extensin del Control Social. Instituto de Investigaciones Jurdicas, Universidad de Costa Rica, San Jos Costa Rica, sin nmero de pgina. Entonces, deben efectuarse las prcticas tendientes a fortalecer el cumplimiento de dicha finalidad en la operatividad de esta medida, reto que se despliega principalmente sobre los jueces de ejecucin de medidas al menor En apego a lo preceptuado en los artculos 3 numerales 1) y 2) y 4 numeral 1 de la Ley de Vigilancia y Control de Ejecucin de Medidas al Menor Infractor Sometido a la Ley Penal Juvenil. y todos los sujetos encargados del funcionamiento de los centros de internamiento en el pas, cuya obligacin recae justamente sobre el Instituto Salvadoreo para el Desarrollo Integral de la Niez y la Adolescencia (ISNA), Esto de conformidad con lo establecido en los artculos 1 y 2 del Reglamento General de los Centros de Internamiento para Menores Infractores, y 119 inciso final de la Ley Penal Juvenil. salvo lo dispuesto para los denominados centros intermedios. Iniciar el abordaje de este tema implica, prima facie, un reto importante, por cuanto se ha denotado la incertidumbre de algunos operadores de justicia respecto de la comprensin y alcance del mismo. Se trata, consecuentemente, de un esfuerzo que recatadamente- se proyecta a orientar, clarificar a los sujetos intervinientes en el sistema penal juvenil acerca de la modalidad de la adecuacin de las medidas que se encuentran reguladas en la Ley Penal Juvenil, que se imponen a los menores en conflicto con la normativa penal. Las medidas que regula la LPJ, se encuentran enunciadas en su artculo 8 las cuales son: orientacin y apoyo sociofamiliar, amonestacin, imposicin de reglas de conducta, servicios a la comunidad, libertad asistida e internamiento. El contenido y la implicancia de cada una de ellas, se encuentran desarrollados con cierto nivel de precisin entre los artculos 10 y 15 del cuerpo normativo en alusin.

La orientacin que brotar de este intento explicativo, seguir como lineamiento el desarrollo de tpicos referentes a la similitud entre penas reguladas en la normativa penal comn y las medidas establecidas en la LPJ, diferencia entre medidas de proteccin y medidas socioeducativas o reeducativas, conjuncin de medidas de la LPJ entre s, entre otros.

II. Medidas socioeducativas o penas? Algunos aspectos relativos a la aplicacin de las medidas. La Ley Penal Juvenil, como todo ordenamiento jurdico de carcter penal, tiene establecidas las sanciones a las que los menores sujetos a ella, pueden enfrentarse en caso de efectuar o ser indiciado del cometimiento de una infraccin penal. Destacable es en este punto, referirse a que en el cuerpo normativo tantas veces mencionado, no se encuentran establecidos los tipos penales que tutelan los bienes jurdicos que el legislador ordinario ha estimado penalmente relevantes y que pueden ser lesionados por las personas, incluyendo a menores de edad. Es justamente en este sentido, que cobra vida y plena importancia la supletoriedad a la que se refiere el legislador en el artculo 41 LPJ, por cuanto se retorna al Cdigo Penal para dar vigencia, en materia penal juvenil, a los mismos delitos estatuidos en la normativa penal comn, puesto que la expresin de la escala valorativa de intereses que el Estado tutela es la misma, independientemente del sujeto que intervenga en su lesin. Por esa razn, algunos operadores vinculados con el sistema penal juvenil disciernen que la LPJ constituye un cuerpo de normas de carcter procesal frente al Cdigo Penal, por cuanto desarrolla la forma del procedimiento penal especial, sin poseer una parte de derecho objetivo o sustantivo difanamente determinada, que regule los presupuestos de hecho que una vez cometidos por los sujetos de derecho (los menores de edad, para el caso) ameriten una sancin proporcional a la gravedad de tal comisin. Volviendo sobre la idea principal de este acpite, tanto penas como medidas constituyen como ha quedado entredicho autnticas sanciones de carcter punitivo, pues ambos regmenes jurdicos (comn y especial o de menores) son de carcter penal y constituyen, por tanto, la connotacin ms clara del carcter de razn ltima que posee el derecho, para solventar o dar respuesta a los conflictos o diferencias que se enmarquen dentro de la sociedad entre los sujetos intervinientes en ella, esto es as, por la lesividad que su aplicacin comporta a la restriccin de derechos fundamentales de las personas. Por sancin, el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, entre otros conceptos, sostiene que es pena que una ley o reglamento establece para sus infractores o mal dimanado de una culpa o yerro y que es como su castigo o pena www.buscon.rae.es/diccionario/cabecera.htm . As, por sancin penal sin perjuicio por supuesto de las diferentes finalidades o caracteres que se le han impregnado o atribuido a lo largo de la evolucin de los sistemas penitenciarios- se debe entender la retribucin de carcter punitivo impuesta coactivamente por el Estado, a travs del rgano jurisdiccional, encarnado en la persona del juez, como respuesta a una conducta lesiva a determinados intereses tutelados por el Estado desarrollada por un individuo que sea imputable. Pues, bajo ese marco, la diferencia existente entre medidas y penas, se es del criterio, que casi se reduce a una cuestin esencialmente semntica, en tanto, ambas son sanciones negativas frente a la comisin de un delito; sin embargo, necesario es resaltar en este punto que por la aplicacin de una medida de las establecidas en la LPJ tambin se pretende lograr que el menor infractor sea educado en responsabilidad, y el juez al momento de imponerla, debe tomar en consideracin los principios de proteccin integral del menor y su inters superior, atendiendo que con su aplicacin se estar ayudando en la formacin de la personalidad en evolucin, vale aclarar- de un

individuo integrante de una colectividad, pretendiendo que ese individuo, adecuadamente disciplinado, pueda en un futuro tomar un papel importante en la sociedad a la que pertenece. De dichos principios, de acuerdo con la doctrina, debe rescatarse lo siguientes aspectos que se estima necesario conocer para un mejor abordaje del asunto: La proteccin integral, segn la doctrina que lleva ese nombre, comprende una doble perspectiva: la proteccin social y la proteccin jurdica, ambas a cargo de los adultos responsables con los menores (padres, sociedad y Estado) y a su vez con el futuro de la nacin que se conforma. Bonilla de Avelar , Emma Dinorah y Campos Ventura, Oscar Alirio. Op. Cit. Pgina 376. La proteccin social es una actividad destinada a posibilitar las condiciones necesarias para el desarrollo integral de la personalidad del menor y la satisfaccin de sus derechos fundamentales; es una actividad fundamentalmente poltica y la administracin es el organismo encargado de realizarla con calificados instrumentos y servicios. Su estructuracin debe favorecer el desarrollo del menor en su contexto, limitndose al mnimo las instituciones institucionalizantes y segregantes...favoreciendo el apoyo de la familia y ... del Estado... Quintanilla Molina, Salvador Antonio. Los Principios de la Ley del Menor Infractor artculo inserto en la obra Justicia Penal de Menores. Programa de Apoyo a la reforma del Sistema de Justicia (ARSJ/UTE) 1998. Pg. 44. Por su parte la proteccin jurdica, es una actividad de garanta atribuida a la funcin jurisdiccional, pues es la nica que tiene el poder de incidir sobre los derechos subjetivos, esto es, el de decidir respecto de los derechos fundamentales de una persona, en especial el de la libertad. Consecuentemente, toda limitacin a los derechos de los menores, slo puede ser decidida por este principio- por el rgano jurisdiccional y nunca por la administracin, aun cuando se trate de medidas de proteccin social que restrinjan derechos, como por ejemplo, la colocacin institucional... Bonilla de Avelar, Emma Dinorah y Campos Ventura, Oscar Alirio. Op. Cit. Pg. 376 y 377. Es importante anotar como lo hacen Bonilla de Avelar y Campos Ventura, que el principio de Proteccin Integral se encuentra recogido en el artculo 346 del Cdigo de Familia, y que subyace a su vez del Prembulo de la Declaracin de los Derechos del Nio al sostener Considerando que el nio, por su falta de madurez fsica y metal necesita proteccin y cuidado especiales, incluso la debida proteccin legal, tanto antes como despus del nacimiento. Por su parte, el principio del inters superior del menor hace clara referencia a que debe tenerse en cuenta que el menor es y debe ser la consideracin primordial en toda situacin, circunstancia o medida que le afecte, teniendo como objetivo el logro efectivo de su pleno desenvolvimiento y desarrollo, as como su reinsercin social, beneficiando al menor en su vida futura. dem. Pg. 378. ste a su vez, se encuentra regulado en el ordenamiento positivo a travs de los artculos 3 de la Convencin sobre los Derechos del Nio y 350 del Cdigo de Familia. Por su parte, Quintanilla Molina, desde una perspectiva jurdica sostiene que el inters superior del menor es aquella utilidad jurdica integral que como sujeto especial se le otorga al menor de edad, a fin de darle un tratamiento especial. Es aquella situacin determinada de aprovechamiento o perjuicio que dicho sujeto especial tiene de manera predominante o dominante y limitado en relacin a ciertos intereses. Quintanilla Molina, Salvador Antonio. Op. Cit. Pg. 46. Las penas reguladas en el Cdigo Penal, son aqullas sanciones que se imponen a los sujetos cuya responsabilidad en la comisin de un hecho punible cuya existencia a su vez ha quedado debidamente comprobada a travs de los medios probatorios legalesse haya establecido concluyentemente en un juicio oral y pblico, desvaneciendo en definitiva la presuncin de inocencia que sobre toda persona recae por mandato constitucional. A diferencia de stas, las medidas cautelares (reguladas en el Cdigo

Procesal Penal), como su nombre lo indica, constituyen medidas o mecanismos preventivos cuyo propsito es lograr la vinculacin del procesado en la cognitio causaeo en todo caso, evitar la posibilidad del entorpecimiento de la justicia por el indiciado. Por su parte, las medidas socioeducativas reguladas en la Ley Penal Juvenil, segn el artculo 9 de dicho cuerpo normativo, pueden ser aplicadas de dos formas, a saber: provisional o definitivamente. Se tiene entonces en materia penal comn dos instituciones jurdicas para dos funciones diferentes: con funcin cautelar, las medidas cautelares; mientras que con funcin responsiva o retributiva las penas. Diferente situacin se vislumbra en materia penal juvenil, en la cual las dos funciones antes citadas recaen en una sola figura las medidas- aplicadas de formas diferentes. Aplicadas de manera provisional, stas tienen como principal objetivo o finalidad lograr o asegurar la comparecencia del justiciable al procedimiento, procurando lograr estrecha vinculacin entre el procedimiento y el mismo, razn por la cual, se infiere que poseen gran similitud con las medidas cautelares establecidas en el procedimiento penal comn, aunque no debe perderse la perspectiva de los principios rectores del sistema penal juvenil al momento de su aplicacin. Se considera que sa fue exactamente la intencin del legislador al regular en el artculo 8 LPJ que El menor de edad ... slo podr ser sometido a las siguientes medidas..., es decir, que al incluir un criterio de taxatividad, ste pretendi que tales medidas fueran aplicadas no slo como sanciones o respuestas estatales ante una conducta delictual efectuada por el menor, sino tambin con la funcin de medidas cautelares, nocin que se ve reforzada con lo dispuesto en el artculo 9 inciso segundo de la norma precitada, al mencionarse que la aplicacin de las medidas ser ordenada en forma provisional...de lo que se colige que esta forma de aplicacin que se enuncia se da en medio del procedimiento (a travs de un auto interlocutorio), por lo que lgicamente no se ha deducido responsabilidad alguna del menor en la comisin del delito o falta que se le atribuya, razonamiento que excluye la posibilidad de que la medida provisional impuesta sea aplicada como una sancin. No obstante, es en este punto donde emerge otra diferencia entre las medidas socioeducativas con funciones cautelaresrespecto de las medidas cautelares reguladas en el Cdigo Procesal Penal, pues a consecuencia de la vigencia y aplicacin de los principios de proteccin integral e inters superior en la imposicin de estas medidas Vale aclarar que dicha la vigencia de los principios rectores de la LPJ lo es en todo el curso de la causa, no nicamente en la etapa definitiva. es que aparece el rol importante de los equipos multidisciplinarios, que efectan una indagacin por lo menos en los aspectos social, educativo, laboral y familiar del menor involucrado, de la cual emergen datos -relativos a lo que doctrinariamente se le ha denominado como periculum in mora que comprende no slo el peligro de fuga o evasin de la justicia, sino el entorpecimiento que de sta puede efectuar el indiciado A tenor de lo establecido en el literal c del artculo 54 LPJ.- que pueden ilustrar al juzgador respecto de la conveniencia o pertinencia de la aplicacin de tal o cual medida socioeducativa, situacin totalmente diferente en lo relativo a las medidas cautelares, para cuya imposicin en el anlisis de dicho extremo, por regla general, se toman en consideracin los criterios objetivos y subjetivos que la doctrina seala como requisitos para la limitacin de derechos Como criterios objetivos se han mencionado tradicionalmente la gravedad del hecho, la cuanta de la pena, las circunstancias del hecho, la incomparecencia luego de su formal llamado. Como criterios subjetivos se han mencionado los antecedentes penales, el arraigo en el lugar, la posibilidad de huir al extranjero, carcter y moralidad del imputado.. Es por ello, que estos equipos debern contar por lo menos con profesionales en las reas de trabajo social, psicologa y pedagoga, segn lo preceptuado en el artculo 44

LPJ y debern ser especialmente calificados en materia de menores, es decir, que deben tener un considerable nivel de conocimientos y aptitudes respecto al trato con nios y adolescentes, en general, y en particular con aqullos que tengan problemas de comportamiento o socializacin, que son los que principalmente se atienden en sede penal juvenil, en tanto estos problemas aunados con otros factores marginalidad, pobreza, anomia, etc- provocan una tendencia a que estos sujetos infrinjan con cierta regularidad la normativa penal sustantiva. Su duracin mxima no debe exceder de noventa das, pasados los cuales cesar la medida provisional de pleno derecho (artculo 19 LPJ), salvo exista prrroga de la investigacin que dicho sea de paso, debe concederse apegada a ciertos criterios establecidos en la ley misma- en cuyo caso la duracin de las medidas provisionales se prorrogar en la proporcin en que fue ampliada dicha investigacin (artculo 17 inciso final LPJ). Importante es aclarar que, en principio, la ejecucin y control de las medidas aplicadas de forma provisional compete al juez de menores; mientras que la ejecucin, control y vigilancia de las medidas aplicadas de manera definitiva corresponde al juez de ejecucin de medidas al menor. De lo anterior, puede colegirse que, por regla general, todas las medidas enunciadas en el ya citado artculo 8 LPJ pueden aplicarse de forma provisional. A la anterior afirmacin, es necesario hacer ciertas salvedades que dimanan de razones de orden tcnico-jurdico como de orden fctico. As, en cuanto a la medida de libertad asistida, el artculo 14 LPJ establece que ...consiste en otorgar la libertad al menor, obligndose ste a cumplir programas educativos, a recibir orientacin y el seguimiento del tribunal, con la asistencia de especialistas y personas con conocimientos y aptitudes en el tratamiento del menor, y se fijar por un plazo mnimo de seis meses.Dicha medida en su implementacin, debe tener contenidos educativos y asistenciales a fin de que el menor vaya adquiriendo conciencia de su responsabilidad hacia la familia y la comunidad. Bonilla de Avelar, Emma Dinorah y Campos Ventura, Oscar Aliro. Op. Cit. Pg. 408. Del contenido del artculo 14 LPJ puede discernirse difanamente que esta medida no puede aplicarse provisionalmente en ningn caso, pues el lmite temporal mnimo exigido por la naturaleza misma de la medida (seis meses) es muy superior al lmite mximo de aplicacin de las medidas provisionales cuya duracin, como ya ha sido enunciado, es de noventa das, segn lo previsto en el artculo 17 inciso final LPJ. Tal fue la intencin del legislador, que sabiamente estipul el lmite mnimo de seis meses, en atencin a la especialidad de la medida, cuyos objetivos de educar, orientar y dar seguimiento al menor involucrado, difcilmente pueden cumplirse provisionalmente, nocin que hace reflexionar respecto de la funcin de alternatividad que la libertad asistida juega, frente a la medida de internamiento aplicada de forma definitiva. Con referencia a la medida de amonestacin, se es del criterio que sta se encuentra diseada para cumplir una funcin admonitiva de carcter represiva, en la que el juez de menores reprende al joven por la comisin de un hecho punible, advirtindole sobre las consecuencias del cometimiento ulterior de actos contrarios a la ley penal. A pesar que a tenor de la ley nada impide su aplicacin de forma provisional, por la connotacin de ejecucin instantnea que posee, sobran razones para sostener que dicha aplicacin no es operativa, aunque no obsta que en la audiencia sobre imposicin de la medida (con cierta similitud a la audiencia inicial en materia penal comn) el juzgador pueda efectuar un llamado de atencin sobre la conducta que ha venido desarrollando el involucrado, sin que por ello, pueda dilucidarse como una medida de amonestacin. Por otra parte, efectuando un esbozo del carcter de medida cautelar que poseen las medidas socioeducativas aplicadas provisionalmente, obvio resulta pensar que una amonestacin en modo alguno puede garantizar la comparecencia del justiciable al procedimiento.

En cuanto a la medida de servicio a la comunidad, se desprende que al asignrsele al menor tareas en lugares o establecimientos pblicos o en programas comunitarios, los que deber cumplir de forma gratuita, debiendo poseer estas tareas o programas cierta aptitud para la educacin en responsabilidad del menor, sin que por ello afecten su asistencia escolar o jornada laboral, es necesario que las mismas tengan carcter temporal prolongado, pues en un breve lapso, el desempeo del menor en ellas no correspondera a la finalidad primordialmente educativa de la LPJ, es decir, que su desenvolvimiento en noventa das en manera alguna podr coadyuvar el desarrollo de la personalidad del menor o cultivar valores, principios y buenas costumbres, sino que se convertiran en autnticas penas, sin el mencionado carcter de la normativa penal especial. Razn por la cual, se es del criterio, que esta medida tampoco es operativa o funcional aplicada provisionalmente. En ese mismo aspecto opinan Bonilla de Avelar y Campos Ventura, al sostener que por la naturaleza de esta medida su ejecucin no corresponde al juez de menores, sino al juez de ejecucin de medidas. dem. Pg. 406. Ahora, en el caso de que las medidas socioeducativas sean aplicadas de forma definitiva, perfectamente puede encontrarse puntos de conexin entre ambas figuras (penas y medidas), pues tanto unas como la otras se imponen en el momento final y decisorio de un proceso penal, en el cual se tiene que decidir respecto de la responsabilidad con base al grado de culpabilidad- o absolucin del procesado, siendo en el primero de los casos que se debe determinar cual sancin es la proporcionalmente ms adecuada a la gravedad del hecho cometido por el culpable. En esta fase, cabe perfectamente el comentario previamente efectuado, en tanto que no por denominarse medida a la sancin penal establecida en el rgimen penal especial deja de ser una sancin negativa, un reproche hacia la conducta culpable de un individuo. A lo mejor, con la diferencia terminolgica resulta importante traer a la luz que las medidas de la LPJ adems de contener un elemento claramente retributivo, poseen la especialidad de asistir en las necesidades biopsicosociales a los sujetos sancionadospor la misma caracterstica de vulnerabilidad y de desarrollo que poseen y primordialmente por su finalidad educativa o formadora, lo que no corresponde a las sanciones penales reguladas para los adultos. Por estas razones, tambin conviene resaltar en lo siguiente de este comentario, los aspectos relevantes que conciernan a la institucin de la pena, su aplicacin y adecuacin a lo referido a las medidas socioeducativas. Luego del anterior bosquejo, que evidencia la distancia existente entre penas y medidas socioeducativas al momento de la aplicacin de tales principios, es importante enfatizar que tanto penas como medidas socioeducativas se tambin poseen un punto de similitud y conexin, en tanto ambas constituyen un reproche por parte del Estado frente a conductas nocivas a los intereses que ste garantiza.

III. De la adecuacin de penas, punto aplicable a las medidas socioeducativas. Como ha quedado sostenido en el ttulo del acpite, los aspectos a tocarse en este apartado son de consideracin importante para el instituto de la pena, y por las razones antes apuntadas son obviamente aplicables a las medidas socioeducativas, con los matices especiales que trastocan a stas. A partir del abordaje de este punto, se inicia concretamente el camino de lo que se ha pretendido clarificar con el desarrollo de este tema. De conformidad con el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, adecuar es proporcionar, acomodar, apropiar algo a otra cosa www/buscon.rae.es/diccionario.rae. Se puede denotar del anterior concepto, que verbo adecuar se encuentra aparejado por su naturaleza con el de proporcionar. En materia penal, especficamente en cuanto a la imposicin de penas o medidas, esa otra cosa viene reflejada por medio del principio de proporcionalidad; es decir, la pena o medida a imponer se acomoda proporcionalmente a la culpabilidad del autor y a la necesidad

de la pena o medida. Al igual que en la adecuacin de penas, en lo que respecta a las medidas socioeducativas, el principio de proporcionalidad posee una funcin de alta relevancia. ste se encuentra recogido en el artculo 5 inciso primero del Cdigo Penal, en el cual se establece: Las penas y medidas de seguridad slo se impondrn cuando sean necesarias y en forma proporcional a la gravedad del hecho realizado... Este imperativo se proyecta, a su vez, de manera directa en el artculo 63 del mismo cuerpo normativo, que se encuentra situado en el captulo respectivo de la Adecuacin de Penas, en el que se sostiene: La pena no podr exceder el desvalor que corresponda al hecho realizado por el autor y ser proporcional a su culpabilidad... Resulta obvio discernir por este principio, que toda pena o medida de seguridad que deba aplicarse debe ser proporcional, equitativa o equivalente a la gravedad del hecho cometido, lo cual lo convierte en el criterio justificador por excelencia de la imposicin de medidas restrictivas de derechos fundamentales. Es destacable que las reglas establecidas en el Captulo III del Ttulo III del Libro I del Cdigo Penal que se refieren a la adecuacin de penas, son aplicables en materia de imposicin de medidas socioeducativas, al no encontrarse regulado expresamente este campo en la Ley Penal Juvenil y constituyendo un parmetro insoslayable en la adecuacin de medidas a imponer por los jueces de menores, se recurre a la ventana de la supletoriedad antes sealada, acogida en el artculo 41 LPJ. Es en este aspecto que cobra relevancia el tema de la individualizacin judicial de la pena, pues sta se logra configurar en el marco de las reglas de la adecuacin referida, por lo que se considera conveniente efectuar un breve abordaje del mismo. III.1 Individualizacin Judicial de la Pena. La individualizacin judicial de la pena es, en sentido estricto, la decisin sobre el tipo y cantidad de pena que corresponde aplicar al autor de un hecho delictivo por la trasgresin culpable de un precepto penal; mientras que en sentido amplio incluye tambin la decisin sobre la aplicacin o no de la suspensin de la ejecucin de la pena y otros sustitutivos penales. Hirsch Gnter. Vorbemerkungen zu den tomado por Crespo, Eduardo Demetrio. Notas sobre la Dogmtica de la Individualizacin Judicial de la Pena. Revista Justicia de Paz N 12, ao V Vol. II, mayo agosto 2002. Pg. 4 En ese marco, conviene resaltar que la individualizacin judicial de la pena aflora de la determinacin legal de la pena efectuada previamente por el legislador. En la determinacin legal de la pena, es el legislador el que determina en abstracto las penas correspondientes a los delitos, fijando unas penas mximas y otras mnimas para cada delito, comforme a la gravedad del mismo. Crespo, Eduardo Demetrio. Op. Cit. Pg. 3. De lo dicho, es el legislador el que abre un campo de arbitrio (que es diferente a la arbitrariedad) al juzgador para que ste con base a criterios tcnicos determine cuantitativamente en principio, aunque a veces lo hara cualitativamente tambin- la pena a imponer por el injusto. Para clarificar mejor esta situacin, nos auxiliamos de un ejemplo: el delito de Lesiones (artculo 142 Pn) tiene como marco de pena de prisin de uno (lmite mnimo) a tres aos (lmite mximo) Este marco, ha sido fijado por el legislador previamente y en abstracto, sin considerar un caso en particular, es sta la determinacin legal de la pena. La individualizacin judicial de la pena, concretiza en el caso sometido a juicio por el juzgador la cuanta de la pena que proporcionalmente se corresponda con la culpabilidad del autor, lo cual se verifica mediante la comprobacin de tres rdenes de factores: el grado de ejecucin del delito, el ttulo por el que el sujeto interviene en el mismo y, por ltimo, la concurrencia de circunstancias modificativas de la responsabilidad criminal en el supuesto Prez Alonso, Esteban Juan. Teora General de las Circunstancias: Especial Consideracin de las Agravantes Indeterminadas en los Delitos contra la Propiedad y el Patrimonio; tomado por Crespo, Eduardo Demetrio. Op. Cit. Pg. 3

Para estos efectos, revisten trascendental importancia los artculos 62, 63 y 64 del Cdigo Penal, en los que se otorga a los juzgadores el encuadre legal para la justa medida de la pena a aplicar. As, en el artculo 62 Pn. se encuentra estatuido una franca barrera contra la arbitrariedad judicial, especficamente en el inciso segundo, pues conmina al juzgador a no excederse del lmite mximo ni a descender del lmite mnimo que el legislador ha establecido para cada delito, imponindole la obligacin de razonar los motivos que justifican la cuanta de la pena impuesta, bajo pena de responsabilidad. Preciso es sealar, que la motivacin o fundamentacin de las resoluciones judiciales a la que considero que el legislador se refiere con el trmino razonar- es una verdadera garanta del debido proceso legal (y consecuentemente de un Estado Constitucional de Derecho), por cuanto el juzgador debe consignar en toda providencia que emita, y con mayor nfasis en aqullas que restrinjan derechos fundamentales como en este caso, las razones que justifican el juicio lgico que ellas contienen as como la decisin a la que se llega. Ello permite a las partes interesadas tener acceso al ter racional utilizado por el juez para arribar a la decisin tomada, evitando todo tipo de arbitrariedades o en caso de darse, facilitndoles las herramientas para corregirlas a travs de los mecanismos legales. Asimismo, en el inciso primero del referido artculo, se hace relacin a la penalidad en atencin al grado de ejecucin del delito, lo que se conecta directamente con el artculo 68 del Cdigo Penal. Estas normas son parmetros fijados a los jueces incluyendo a los jueces de menores- que deben considerarse en el momento concreto de aplicacin de una medida definitiva. Para mayor informacin sobre este punto ver el interesante trabajo Penas y Medidas de Seguridad por Cesaro Duro Ventura. Revista Justicia de Paz, Ao II Vol. I, enero abril 1999. Pg. 119 y siguientes. Tambin es importante destacar la relevancia de los aspectos contenidos en el artculo 63 Pn. el cual, adems de establecer el principio de proporcionalidad en la imposicin de medidas, tambin enumera algunas circunstancias a tomar en cuenta siempre, para la determinacin de la pena, enumeracin que se es del criterio no es taxativa, lo que se logra desprender de su inciso primero, parte ltima que reza y se tendr especialmente en cuenta... dando lugar a que puedan apreciarse otras variantes que no aparecen nominadas en dicho artculo. As, efectuando un bosquejo general de la adecuacin de medidas, el juzgador de menores una vez concluida la etapa deliberativa de la Vista de Causa (equiparable a la Vista Pblica en el proceso penal comn) proceder a elaborar la resolucin definitiva examinando, por su orden, si los hechos atribuidos han sido probados, si constituyen delito (lo que implica pasar por el filtro de la tipicidad, antijuricidad, culpabilidad lo que a su vez implicara el anlisis de la autora o participacin del menor en el hecho atribuido- y punibilidad) de lo contrario deber absolverse o declararse no establecida la conducta antisocial del menor procesado, segn el caso; para luego proceder a la determinacin de la medida a imponer (internamiento, libertad asistida, imposicin de reglas de conducta etc.) as como su adecuacin, quiero referirme con esto, a la cuanta de la duracin de la medida y a su imposicin conjunta o alternativa. Vale aclarar, que en materia penal juvenil, la determinacin de la medida a imponer debe ajustarse siempre al principio de proporcionalidad, al igual que en materia penal comn, pero no exclusivamente a ste, pues por la naturaleza reeducativa del Rgimen Jurdico Especial, pueden presentarse variantes importantes en torno a la imposicin de alguna de ellas. En otros trminos, no siempre la medida ms equitativa al injusto cometido por el sujeto activo de un delito, ser la ms apropiada respecto de las circunstancias personales del menor involucrado, atendiendo los parmetros de los principios rectores de la LPJ, por lo que deber buscarse una medida diferente a la que en apariencia

responda de forma ms adecuada a la culpabilidad del sujeto activo, o la conjuncin de medidas que permita la educacin en responsabilidad del menor, as como una satisfaccin a los intereses de la sociedad. Con todo, lo fundamental de rescatar, es que el juzgador de menores debe aplicar congruentemente las reglas establecidas para la adecuacin de las penas reguladas la legislacin penal comn, tomando en consideracin, por supuesto, las variantes de punibilidad que se encuentran en el Rgimen Jurdico Especial, pues estas reglas permiten al juzgador en su delicada labor de individualizacin de la pena, orientar las medidas a imponer de los principios rectores de la LPJ. III.2. Extremos de punibilidad en la LPJ. Al mencionar esta frase deseo referirme a los supuestos de cuantificacin de las medidas a imponer a los menores de edad en conflicto con la ley penal por parte de los juzgadores de menores, o expresado en otros trminos, los lmites mnimos y mximos en que se pueden aplicar las medidas socioeducativas a dichos sujetos. La normativa especial penal juvenil, en su artculo 2, establece lo que comnmente se ha denominado como franjas de edades para la aplicacin de la normativa misma. stas franjas son tres: 1) la que comprende a los menores de cero a doce aos; 2) la que comprende a los menores entre las edades de doce a diecisis aos; y 3) la que comprende a los menores de entre diecisis aos de edad y menores de dieciocho aos. Respecto de los menores ubicados en la primera franja, en mismo artculo 2 sostiene la exencin de responsabilidad penal para ellos, por lo que sobre ellos, no podr en ningn caso imponerse medidas socioeducativas, nicamente son sujetos de aplicacin de medidas de proteccin. En cuanto a los menores comprendidos en las dos franjas restantes, el legislador sostuvo que son sujetos de imposicin de medidas socioeducativas, a pesar de mencionarse que a los menores comprendidos en la franja de entre los doce a los diecisis aos, puede aplicrseles las medidas establecidas en la Ley del Instituto Salvadoreo de Proteccin al Menor hoy ISNA, las cuales en esencia son de carcter proteccionista Hay dos tipos de medidas en lo referido a los menores de edad: las medidas de proteccin y las medidas socioeducativas o reeducativas. Las primeras pretenden justamente proteger a los menores cuyos derechos les estn siendo vulnerados o se encuentran en situacin de riesgo. Entretanto, las medidas socioeducativas, como se ha mencionado en varias ocasiones, son sanciones punitivas aplicadas a menores que han infringido la ley penal. ; sin embargo, soy del criterio que aplicadas en razn de una resolucin definitiva emitida por el juez de menores, esto es, habindose comprobado legalmente que el menor ha desarrollado una conducta antisocial, stas tambin adquieren el carcter de medidas socioeducativas, porque el pronunciamiento judicial implica lgicamente un juicio valorativo que vincula el grado de responsabilidad o reproche social por el injusto cometido por el menor, situacin que las convierte en sanciones penales. La anterior aclaracin, es valedera y cobra relevancia, en tanto es estrictamente necesaria para la aplicacin en forma definitiva de la medida de internamiento (que es la ms gravosa en cuanto a la restriccin de derechos fundamentales), que como ms adelante se detallar su lmite mximo de imposicin vara en atencin a la edad que posea el menor infractor. En la Ley Penal Juvenil el legislador estableci un patrn genrico de cuantificacin de medidas en su artculo 17 especficamente en el inciso primero que literalmente reza: la duracin de las medidas no exceder de cinco aos, salvo lo dispuesto para los menores que hubieren cumplido diecisis aos al momento de la comisin del hecho... De acuerdo con ello, la situacin parece bastante clara, en cuanto a esta regla general, en tanto que a un menor a quien se le haya comprobado responsabilidad en la comisin de una infraccin penal no puede imponrsele una medida cuya duracin

exceda de los cinco aos. No obstante, el mismo inciso primero del citado artculo, en su parte final establece una excepcin a tal regla, la cual aplica para los menores que hubieren cumplido diecisis aos de edad al momento de la ocurrencia del hecho que se les atribuye. Llama la atencin, la situacin de que el legislador sostuvo salvo lo dispuesto ... de lo que obviamente se logra colegir que respecto de los menores comprendidos en esta franja de edades dicha regla no tendr aplicacin, en ciertos casos. As, con respecto de la medida de Libertad Asistida, en caso de imponrsele a un menor que al momento de la ocurrencia del hecho cuya responsabilidad haya sido probada se encontrare en la segunda o tercera de las franjas de edad enunciadas, el juzgador se ver compelido a aplicarla por un lmite mximo de cinco aos, tomando en consideracin, naturalmente, el principio de proporcionalidad. La misma regla sera aplicable para las dems medidas reguladas en la LPJ, siempre que su naturaleza lo permita, pues para el caso de la medida de Amonestacin, como ha quedado sostenido, sta se ejecuta instantneamente al momento de su aplicacin o el de la medida de Internamiento, en cuyo caso, el legislador dej una prescripcin diferente, la que se expresa a continuacin. III.2. 1. Caso especial de la medida de internamiento. En el caso del Internamiento (artculo 15 LPJ) por la particularidad de dicha medida, que es en la que se encarna de manera ms directa la respuesta que el sistema penal juvenil brinda a la colectividad, atendiendo la gravedad de la lesin generada sobre ella por la conducta de un menor infractor, se ha establecido una diferente regulacin al respecto. Es concretamente en el inciso final del artculo 15 LPJ en donde se abre la posibilidad de que el juzgador salga del patrn general antes enunciado, de imponer esta medida por el trmino de cinco aos. El referido inciso reza: Cuando la infraccin fuere cometida por un menor que hubiere cumplido diecisis aos al momento de su comisin, el juez podr ordenar su internamiento hasta por un trmino cuyos mnimo y mximo sern la mitad de los establecidos como pena de privacin de libertad en la legislacin penal respecto de cada delito. En ningn caso la medida podr exceder de siete aos. De ello, como primer supuesto discernido de esta norma, se induce al juzgador que en cuanto a los menores comprendidos entre las edades de diecisis y menos de dieciocho aos, puede aplicar la medida de Internamiento entre la mitad del mnimo y la mitad del mximo de pena de prisin establecida para cada delito en la normativa penal ordinaria (ser por regla general el Cdigo Penal, pero tambin las otras leyes especiales respecto de ste en cuanto a los supuestos de hecho que regulan, por ejemplo la Ley Reguladora de las Actividades Relativas a las Drogas). Como ejemplo se puede citar el del tipo penal del Hurto (artculo 207 del Cdigo Penal) cuyos lmites punitivos son de dos a cinco aos de pena privativa de libertad. En caso que un menor de edad resultara responsable Para mayor claridad al respecto recomiendo analizar el artculo 95 LPJ. (para la franja que se analiza no cabe el trmino de establecer su conducta antisocial que s cabe para los menores comprendidos entre los doce y diecisis aos de edad, cuestin que no se analiza porque trasciende el desarrollo del presente tema) por la comisin de este delito, el juzgador podr imponer la medida de internamiento por un trmino entre el ao y los dos aos y medio, lo que se convierte en la determinacin legal de la pena en este caso de la medida- que el legislador ha efectuado en este supuesto, debiendo el juzgador efectuar el anlisis de las circunstancias atenuantes y agravantes generales (las cuales, vale. decir, no se compensarn de manera matemtica), la extensin del dao y el peligro efectivo provocado, la mayor o menor comprensin de la ilicitud del hecho, entre otras variantes, para adecuar de manera proporcional a su culpabilidad la

cuanta de la medida. Un segundo supuesto discernido por la norma precitada, lo constituye el lmite punitivo mximo que establece para el internamiento, el cual es de siete aos. Se cita eomo ejemplo el delito de Secuestro (artculo 149 del Cdigo Penal) cuyos lmites punitivos son de entre treinta y cuarenta y cinco aos de prisin, del cual en aplicacin de la primera regla prevista en el inciso final del artculo 15 LPJ, la determinacin legal de la medida quedara establecida entre los quince aos y los veintids aos con seis meses de prisin, situacin que trastocara la finalidad pretendida con la imposicin de la mencionada medida, impregnndole un carcter plenamente retributivo, sin ningn atisbo de reeducacin para el sujeto sometido a juicio. No hay que perder de perspectiva que aunque siendo el internamiento la connotacin ms gravosa, de la regulacin de la vida en sociedad ms drstica tambin (el derecho penal), ste como medida socioeducativa no debe perder el carcter educativo, normalizador, integrador y totalizador Para mayor informacin respecto de las caractersticas de las medidas socioeducativas ver el trabajo de Bonilla de Avelar, Emma Dinorah y Campos Ventura, Oscar Alirio. Op. Cit. Pg. 399. que poseen tales medidas. Es en este punto donde emerge la importancia de ese techo establecido por el legislador. En este caso, no podr imponrsele a un menor de edad que se encuentre en la franja de entre los diecisis aos y los dieciocho aos, la medida de internamiento por un trmino mayor de siete aos. Y aun en esta situacin, el juzgador en su facultad de individualizar la medida, no se ve obligado a imponer necesariamente el lmite mximo slo por el hecho de que el lmite mnimo de la determinacin legal de la medida exceda los siete aos, puede perfectamente, en atencin a las circunstancias referidas en el artculo 63 Pn. imponer el internamiento por seis aos seis meses, por ejemplo. Con esto ltimo, lo que se acenta es que por muy superior que sea a los siete aos el lmite mnimo de la determinacin legal de la medida resultante de aplicar la primera de las reglas enunciadas (mitad del mnimo y mximo de penalidad) respecto de la penalidad del delito en la legislacin penal, el juzgador no se encuentra constreido a aplicar necesariamente esos siete aos que el legislador le permiti. No hay que perder de vista, que esos siete aos mximos a los que se hace referencia son un recurso ltimo que el juez debe utilizar en caso logre determinar agravantes extremas y otras circunstancias incluso de poltica criminal; no son requisito que el juez debe llenar para satisfacer la cuanta de la pena perdidaentre este lmite y el lmite mnimo de la determinacin legal (pinsese en el caso del delito de Secuestro quince aos). Siempre en cuanto a la aplicacin de la medida de Internamiento, pero referida esta vez en la franja de los menores cuyas edades estn comprendidas entre los doce y diecisis aos, efectuando una interpretacin integradora de la normativa penal juvenil, dado que respecto de stos el artculo 15 LPJ guarda silencio, el intrprete es decir el juez- debe remitirse al inciso primero del artculo 17 LPJ antes comentado; lo que significa que a un menor de quince aos de edad (ilustrativamente) cuya conducta haya sido declarada como antisocial por el delito de Secuestro, no podr imponrsele la medida de Internamiento ms que por un mximo de cinco aos, siempre tomando en consideracin el grado de culpabilidad del sujeto activo del delito y el principio de proporcionalidad de las penas y medidas. Todo lo anterior, dimana a su vez del estatuto dispuesto en el artculo 37 literal b) de la Convencin Sobre los Derechos del Nio, de cuya expresin literal, se enfatiza la idea que el periodo de privacin de libertad de un nio deber ser lo ms breve posible. III.2.2. Aplicabilidad o no de la regla de la mitad del mximo y mitad del mnimo de la pena privativa de libertad establecida en la legislacin penal para cada delito, respecto del resto de medidas socioeducativas. Esta situacin genera un tanto de confusin entre muchos operadores de justicia. Se

han conocido criterios judiciales que una vez han decidido imponer como medida definitiva la Libertad Asistida por el delito de Homicidio Culposo, citndolo como ejemplo, infieren que la determinacin legal de la medida es de uno a dos aos, dado que la pena privativa de libertad designada para ste en el Cdigo Penal, es de entre dos y cuatro aos. Si verificamos, la reglamentacin general para todas las medidas- respecto de la adecuacin de medidas se encuentra en el artculo 17 LPJ, y en ste no se aprecia la regla a la que se hace referencia. Dicha regla, se encuentra establecida nicamente en el artculo 15 LPJ que se refiere exclusivamente a la medida de Internamiento. Haciendo uso de la interpretacin sistemtica de las normas jurdicas, puede inferirse que dicha regla aplica nicamente para la medida de internamiento aplicada de forma definitiva, pues si el legislador hubiese querido expresar que dicha prescripcin es aplicable a todas las medidas, la hubiese incluido en el citado artculo 17 LPJ en el que se ha establecido la duracin y revisin de las medidas socioeducativas. La mencionada regla no es ms que la expresin de la teora de la igualdad diferenciadaa la que se hizo alusin en el inicio de este trabajo, por cuanto para la medida ms gravosa, no puede aplicarse la misma penalidad a un sujeto con plenitud de facultades desarrolladas al menos en teora- como a un sujeto cuya personalidad y desarrollo emocional an se encuentran en franca evolucin. Por ello, se infiere, que el legislador reconoci proporcional el ponderar para esta medida por regla general- la mitad de la penalidad establecida para los adultos. Da la impresin, que este mismo criterio no oper para el resto de medidas socioeducativas, podra pensarse que por la menor lesividad que comportan a los derechos fundamentales con relacin a la medida de Internamiento. A pesar del anterior anlisis, cabe discurrir sobre la aplicacin del valor supremo de justicia, proyectado a travs del derecho fundamental de la igualdad (artculos 1, 2 y 3 de la Constitucin de la Repblica) en el siguiente orden de ideas: no resultara justo que por el delito de Lesiones al que ya se ha hecho referencia y cuya determinacin legal de la pena el legislador la estableci entre uno y tres aos de pena privativa de libertad en el artculo 142 del Cdigo Penal, se le aplicara a un menor la medida de Imposicin de Reglas de Conducta por un trmino de cuatro aos, lo que resultara ms lesivo que aplicarle incluso el rgimen penal comn; pues aunque las medidas de la LPJ tengan un carcter socioeducativo, como ha sido sostenido a lo largo de este trabajo, no dejan de constituirse en autnticas sanciones negativas que contienen restricciones a sus derechos fundamentales. Por lo que en este tipo de casos, resulta saludable en trminos de justicia, aplicar la regla de la mitad de los lmites de pena establecidos para cada delito, que aplicar la regla genrica del artculo 17 LPJ. Concretando, se es del criterio que tcnicamente, esto es, apegado a la normativa, lo correcto es que dicha regla no debe ser aplicada para el resto de medidas socioeducativas, sino la regla genrica del artculo 17 LPJ y delimitar el lmite mnimo a imponer conforme al principio de proporcionalidad; no obstante, atendiendo razones de justicia, dentro el margen de esos cinco aos referidos por el artculo precitado, el juzgador puede tomar para el anlisis del caso material la regla en mencin, otorgndole, a su vez, mayor certeza al discernimiento de la aplicacin de dicha medida. IV. Forma de aplicacin. En el artculo 9 de la Ley Penal Juvenil se establece que la aplicacin de las medidas ser ordenada en forma provisional o definitiva, y podrn ser suspendidas, revocadas o sustituidas por otras, previa consulta, en su caso, de las personas encargadas de dar apoyo al menor durante el cumplimiento de la medida... Se advierte en un primer momento, que las medidas socioeducativas pueden ser aplicadas de forma provisional o definitiva. De esto algo se ha adelantado en el desarrollo de este trabajo. Sin embargo, resta mencionar un aspecto importante, que

radica en que las medidas provisionales se imponen de conformidad con los parmetros establecidos en el artculo 54 LPJ, mientras que las definitivas se imponen conforme a lo preceptuado en el artculo 95 LPJ, en cuyo primer inciso el legislador expuso los criterios fundamentales sobre los que debe encausar su razonamiento lgico-jurdico y determinar la absolucin o responsabilidad del procesado. Se considera conveniente hacer la siguiente aclaracin: con referencia a la medida definitiva de internamiento, se ha discutido si adems de atenerse a lo dispuesto en el artculo 95 LPJ para su aplicacin, tambin debe hacerse acopio de los criterios establecidos en el artculo 54 LPJ, en tanto que el artculo 15 LPJ que efecta el encuadre normativo de la medida de internamiento, sostiene a tenor literal en su inciso primero: El internamiento constituye una privacin de libertad que el juez ordena excepcionalmente, como ltima medida, cuando concurran las circunstancias establecidas para la privacin de libertad por orden judicial y su duracin ser por el menor tiempo posible...(el subrayado es por el autor) De ello se puede inferir que la imposicin del internamiento como medida socioeducativa, sin importar que su forma de aplicacin sea de manera provisional o definitiva- debe sujetarse siempre a la observancia, con las variantes necesarias por la etapa del procedimiento en que se encuentre, de los parmetros establecidos para la privacin de libertad por orden judicial, que no se encuentran en otro artculo ms que en el 54 LPJ. En este punto, se comparte la idea que poseen Campos Ventura y Bonilla de Avelar dem. Pg. 454 al respecto, pues el legislador dise dicho artculo para su aplicacin en supuestos anteriores a la etapa conclusiva del proceso, esto es, para la aplicacin de medidas de forma provisional o medidas con funciones cautelares, idea que subyace, de trminos como indicios o evidencias respecto de la autora o participacin del menor en un hecho punible o indicios de que el menor pueda evadir la justicia o entorpecer la investigacin, que no pueden en modo alguno aplicarse para le etapa del juicio por su misma naturaleza definitoria. De hecho, es que el artculo 54 LPJ regula los parmetros imprescindibles que la doctrina ha sealado en muchas ocasiones para la imposicin de las medidas cautelares, en especial de cualquier medida privativa de libertad como lo son la apariencia del buen derecho (literales a y b) y el peligro de fuga o entorpecimiento de la investigacin (literal c). En un segundo aspecto, se denota de la lectura del artculo 9 LPJ las variantes que las medidas socioeducativas pueden sufrir acorde con los supuestos de mejora, avance o deterioro de la conducta y personalidad del menor sujeto a ellas. Estas variantes son segn lo expresado en dicho artculo la suspensin, revocacin o sustitucin de las medidas. El trmino suspensin evoca que una vez impuesta una medida, ya en forma provisional, ya en forma definitiva, su cumplimiento puede ser pausado o interrumpido cuando por dictamen de los especialistas que auxilian al juzgador y la opinin de las personas encargadas de darle apoyo, sta sea recomendada atendiendo las diferentes circunstancias sociales, psicolgicas, incluso patolgicas que puedan rodear al menor; o bien puede darse, en el caso de que la medida haya sido impuesta de forma provisional, se haya otorgado al justiciable el criterio de oportunidad denominado doctrinariamente como premial(artculo 20 N 2 del Cdigo Procesal Penal) por efecto del cual se suspende todo el procedimiento en atencin a la condicionante que se impone al beneficiado de que la informacin brindada sea eficaz, debindose suspender la imposicin de medida que se haya efectuado, pues como ha quedado expuesto, las medidas provisionales no pueden exceder de noventa das en su vigencia, lapso del cual soy del criterio puede ser suspendido. El trmino revocacin hace alusin a que una medida una vez impuesta es susceptible de ser abolida o cancelada, siempre contemplando los criterios de los especialistas respecto de circunstancias que se susciten en torno al menor. Entre tanto, la variante de la sustitucin consiste en cambiar la aplicacin de una medida por otra que resulte ms apropiada para el menor a quien se le imponga.

Pero no todos los supuestos de variantes en la aplicacin de medidas se encuentran en dicho artculo. En el artculo 17 inciso tercero de LPJ se expresa Las medidas podrn ser modificadas, sustituidas o revocadas, por el juez, de oficio, a instancia de parte o del director del centro donde se encuentre el menor; con base en las recomendaciones de los especialistas... Se logra desprender una variante ms: la modificacin. sta consiste en la alteracin o cambio que sufre la aplicacin de una medida en razn de su conveniencia respecto de la situacin del menor. Existen diversos casos en los que puede ser utilizada esta figura, pero quiz la connotacin ms clara se da en la medida de Imposicin de Reglas de Conducta, en un hipottico caso en que se le hayan impuesto como una de las reglas de conducta asistir diariamente y colaborar con ciertos programas comunitarios que le ocupen parte de la tarde, pero posteriormente el joven encuentra un trabajo (dentro del margen de la normativa laboral relativa a menores de edad por supuesto) cuya jornada laboral excluya necesariamente la participacin de ste en la actividad antes mencionada, modificndose le medida impuesta en el sentido de que participe en dichos programas tal o cual da que no interfiera con sus labores. En ese mismo sentido, se encuentra en el artculo 4 numerales 4 y 5 de la Ley de Vigilancia y Control de Ejecucin de Medidas al Menor Infractor Sometido a la Ley Penal Juvenil, como atribuciones que posee el juez de ejecucin de medidas al menor, adems de la figura de la sustitucin y revocacin, la modificacin de las medidas impuestas. Asimismo, en los artculos 19 LPJ y 4 numeral 6 de la Ley de Vigilancia y Control recin mencionada, se encuentra recogida la figura de la cesacin de las medidas, la cual consiste en la terminacin de la vigencia de la medida impuesta ya sea por el cumplimiento de su trmino, de sus objetivos o por la oposicin con otra posterior absolutamente incompatible con la misma. La diferencia con la revocacin de medidas, radica esencialmente en que en la cesacin existen causales que vuelven ipso iure obligatoria su cesacin; mientras que en la revocacin existe un margen de ponderacin que utiliza el juez considerando los informes pertinentes, para valorar la cancelacin de la medida. En sntesis, las variantes que puede afrontar la aplicacin de una medida socioeducativa son: la suspensin, la revocacin, la sustitucin, la modificacin y la cesacin, todas ellas dependientes de la respuesta educativa y reinsertadora que tiene que brindar la medida en asistencia del menor involucrado. Importante, es enfatizar, que estas variantes pueden ser operadas tanto por los jueces de menores (en el control de las medidas impuestas provisionalmente) como por los jueces de ejecucin de medidas (respecto de las medidas definitivas). V. Puede el juez de menores aplicar medidas de proteccin? De esta situacin, a la que quiero referirme brevemente, surge la necesidad de aclarar concretamente la diferencia entre las medidas de proteccin y las medidas socioeducativas. Hay dos tipos de medidas en lo relativo al Rgimen Jurdico Especial: las medidas de proteccin y las medidas socioeducativas o reeducativas. Las primeras pretenden justamente proteger a los menores a quienes sus derechos les estn siendo vulnerados o se encuentran en situacin de riesgo, cuya aplicacin y control compete primigeniamente al Instituto Salvadoreo para el Desarrollo Integral de la Niez y la Adolescencia (ISNA), segn los artculos 4 literal d) y 45 de la ley de dicho instituto (LISNA) Entretanto, las medidas socioeducativas, como se ha mencionado en varias ocasiones, son sanciones punitivas aplicadas a menores que han infringido la ley penal, cuya imposicin corresponde exclusivamente a los jueces de menores, de conformidad con los artculos 2, 9 y 42 literal c) de la Ley Penal Juvenil. Resulta claro, por facultad concedida a los jueces de menores en el artculo 2 inciso tercero LPJ, para poder aplicar las medidas de proteccin (LISNA) a los menores

infractores que se encuentren en la franja de entre los doce y diecisis aos. Al juez se le otorga en este caso la liberalidad de aplicar cualquiera de las medidas acogidas en la LISNA o cualquiera de las reguladas en la LPJ. En este punto, remtome al comentario efectuado anteriormente, en cuanto a que aplicadas de esta forma, se convierten en autnticas medidas socioeducativas. Para que se d dicha aplicacin, es imprescindible que el juzgador haya valorado todos los criterios establecidos en el artculo 95 LPJ para analizar el grado de culpabilidad Para efectos metodolgicos se utiliza este trmino, apegndose a los conceptos ventilados en la Teora General del Delito, pero en el caso de menores cuya edad oscile entre 12 y 16 aos, la expresin es errnea. Por eso es que para ellos se utiliza la frase ... que se tenga por establecida su conducta antisocial... del menor y as determinar su conducta antisocial. Nocin que se desprende de la proyeccin que tiene el mismo artculo 2 respecto del 95 ambos LPJ al sostener La conducta antisocial de los menores... se establecer mediante el procedimiento regulado en esta Ley. Pero qu sucede en el caso que a un menor a quien se le haya atribuido la comisin de un delito o falta, y ya sea en el momento de aplicacin de una medida provisional o en el de aplicacin de una medida definitiva, no se logran determinar los extremos necesarios para aplicar la medida o para colegir su responsabilidad, debindose poner en libertad al menor sin restriccin alguna o absolvindolo en su caso, siendo que dicho menor tiene necesidad de tratamiento o proteccin o se encuentre en situacin de riesgo. Se es de la opinin que nada impide al juez de menores aplicar una medida de proteccin de las reguladas en el artculo 45 LISNA sin necesidad que concurran los presupuestos del fomus boni iuris (artculo 54 literales a y b) para la aplicacin de una medida provisional, o los presupuestos establecidos en el artculo 95 LPJ en el caso de la definitiva, sin que por ello stas se conviertan en medidas sancionadores como en el caso al que se hizo referencia en el prrafo precedente, debido a que se imponen en atencin a la necesidad que el menor posee de ser protegido o tutelado en sus derechos y no por haber sido discernida su responsabilidad en el hecho ilcito atribuido. Tal orden de ideas se impone a tenor de lo dispuesto en el artculo 4 literal m LISNA que sostiene entre las atribuciones del ISNA ... cumplir con las resoluciones de los tribunales de menores.; en el artculo 21 del mismo cuerpo normativo el cual sostiene que el Cuerpo Protector de Menores tiene como finalidad ... la de cumplir las resoluciones... de los tribunales de menores; pero fundamentalmente por lo preceptuado por el Principio de Proteccin Integral del Menor, que requiere para el logro de sus objetivos que tanto familia, sociedad e instituciones del Estado coordinen esfuerzos tendientes a lograr la adecuada proteccin jurdica y social de los menores de edad que incida, a su vez, en un adecuado desarrollo biosicosocial de los mismos. En todo caso, soy de la opinin que lo apropiado en este tipo de casos, es que el juez de menores imponga la medida de proteccin y remita su tratamiento y seguimiento al ISNA, quien deber mantener informado al juzgador respecto del progreso o no, conveniencia o no de la medida, segn las circunstancias en que se desarrolle. Esto es as, por una parte, debido a que en principio, los tcnicos que laboran para dicha institucin se encuentran ms capacitados para atender menores cuya situacin es de riesgo o vulnerabilidad especiales que los equipos multidisciplinarios adscritos a los juzgados de menores; mientras que por otra, atender a esta clase de menores, se es de la opinin rebasara las fronteras de las funciones de la creacin de los referidos equipos multidisciplinarios. Corolario. Despus de haber relatado de forma sucinta algunos tpicos relativos a la adecuacin de medidas socioeducativas, su forma de aplicacin y finalidad, su diferencia entre penas y medidas de proteccin es importante enfatizar a manera de colofn, que el juzgador de menores al momento de aplicar una medida socioeducativa de carcter definitivo debe atenerse a los parmetros dispuestos en el Cdigo Penal para la

adecuacin de las penas, tomando en consideracin el principio de Proporcionalidad y as como los que rigen la normativa penal especial, a fin de conseguir con la resolucin definitiva que se dicte la medida que responda de manera ms justa no slo al mal causado por el infractor, sino tambin a su desarrollo emocional, psquico y personal.