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Derecho Penal II

PRIMERA PARTE: La Sancin Penal


A. Naturaleza de las penas 1. Penas Corporales 2. Penas Infamantes 3. Penas Privativas de Libertad 4. Penas Restrictivas de Libertad 5. Penas privativas de Otros Derechos 6. Penas Pecuniarias B. Clasificaciones 1. Segn Gravedad 2. Segn su Autonoma 3. Segn la Forma en que se ponen a disposicin del tribunal por la ley 4. Segn su divisibilidad 5. Segn su aflictividad C. Naturaleza, efectos y ejecucin de las penas a) Presidio b) Reclusin c) Prisin d) Presidio Perpetuo D. Medidas alternativas a las penas privativas y restrictivas de libertad 1. Remisin condicional de la pena 2. La libertad vigilada 3. La reclusin nocturna 4. La libertad condicional E. Causales de extincin de la responsabilidad penal 1. Causales fundadas en la necesidad de consolidar una determinada situacin punible. a) Prescripcin de la accin penal b) Prescripcin de la pena Reglas comunes a ambas 2. La amnista, el indulto y el perdn del ofendido 3. Otras causales de extincin de responsabilidad penal

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A. Naturaleza de las penas Las diferentes formas de sancin se agrupan atendiendo a la ndole del bien jurdico al cual afectan. De conformidad con este criterio, las penas se clasifican en: 1- Penas corporales 2- Penas infamantes 3- Penas privativas de libertad 4- Penas restrictivas de libertad 5- Penas privativas de otros derechos y 6- Penas pecuniarias 1- Penas corporales Como su nombre lo indica, las penas corporales, en sentido estricto, son aquellas que afectan al cuerpo del condenado, a su estructura fsica. Histricamente se contemplaron penas corporales tales como la mutilacin o la tortura, la marca a fuego, azotes y la pena de muerte. El proceso de humanizacin del derecho penal, comenzado en la ilustracin, fue eliminando las penas corporales de los diversos ordenamientos jurdicos al atentar gravemente en contra de la dignidad propia de toda persona, pues no se debe olvidar la calidad de tal del delincuente; as por ejemplo la pena de azotes se encontr vigente en Chile hasta el 21 de julio de 1949, fecha en que la ley 9.347 la prescribi de nuestro ordenamiento jurdico. La nica pena corporal vigente es la pena de muerte, pero solo en algunos delitos contemplados en el Cdigo de Justicia Militar. 2- Penas infamantes Penas infamantes son aquellas que afectan al honor del condenado. El cdigo penal las ignora, pero en el Cdigo de justicia militar todava subsiste con carcter de pena accesoria la pena de degradacin contemplada en su articulo 217 cuya naturaleza y forma de ejecucin se precisan respectivamente en los artculos 228 y 241 y que ponen de manifiesto el carcter infamante de esta pena.
Art. 217 CJM. Son penas militares accesorias las siguientes: Degradacin, Destitucin, Separacin del servicio, Suspensin del empleo militar. Tambin es pena accesoria la prdida del estado militar en el caso de que, no imponindola expresamente la ley, declare que otras la llevan consigo Art. 228 CJM. La pena de degradacin producir la privacin del grado y del derecho a usar uniforme, insignias, distintivos, condecoraciones o medallas militares; el retiro absoluto de la Institucin; la incapacidad absoluta y perpetua para servir en el Ejrcito, Armada, Fuerza Area y Carabineros; la prdida a perpetuidad de todos los derechos polticos activos y pasivos; y la incapacidad para desempear, a perpetuidad, cargos, empleos y oficios pblicos Art. 241 CJM. El condenado a degradacin ser despojado, a presencia de las tropas que designe la autoridad militar, de su uniforme, insignias y condecoraciones, cumplindose las formalidades que determinen los reglamentos que dicte el Presidente de la Repblica. Si adems hubiere de ser fusilado, se cumplir inmediatamente despus esta pena

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3- Penas privativas de libertad Las penas privativas de libertad afectan a la libertad ambulatoria o de desplazamiento del condenado, quien debe permanecer, durante el trmino de ellas, recluido en un establecimiento penitenciario. Por tal razn se les denomina tambin penas de encierro. El derecho penal comn contempla tres: 1) presidio, 2) reclusin y 3) prisin. En el sistema vigente, ellas constituyen la forma de reaccin penal ms frecuente. 4- Penas restrictivas de libertad Las penas restrictivas de libertad, como las privativas, limitan la libertad ambulatoria o desplazamiento del sujeto, pero de sin llegar a su supresin como ocurre en el caso anterior. En efecto los condenados a ellas no son encerrados en un edificio, sin que pueden moverse libremente dentro de un territorio determinado del cual no deben salir, o bien en cualquier territorio o lugares, salvo algunos en los que se les prohibe ingresar o presentarse A este grupo pertenecen el: 1)confinamiento, 2) extraamiento, 3)relegacin, 4) destierro y 5) sujecin a La vigilancia de la autoridad. 5- Penas privativas de otros derechos Las penas privativas de otros derechos afectan tambin en cierto modo a la libertad del condenado, pero no en el aspecto ambulatorio, sino en relacin con la facultad de ejercitar ciertos derechos, desempear cargos, oficios o profesiones titulares o ejecutar una determinada actividad. La ley comn en vigor contempla las siguientes penas de este tipo: 1- Inhabilitacin para cargos y oficios pblicos, derechos polticos y Profesiones titulares. Suspensin de cargo u oficio pblico o profesin titular, Inhabilitacin para conducir vehculos a traccin mecnica o animal. 2- Suspensin para conducir vehculos a traccin mecnica o animal. 3- Cancelacin de la carta de ciudadana a extranjeros nacionalizados reincidentes en el delito de usura. Trabajo obligatorio y sin remuneracin, contemplada en la Ley de Alcoholes y Bebidas Alcohlicas. 4- Clausura de establecimiento comercial. El articulo 372 del CP establece la interdiccin del derecho de ejercer la guarda y ser odo como pariente a los responsables del delito de corrupcin de menores. 6- Penas pecuniarias Como su nombre lo expresa, las penas pecuniarias afectan al patrimonio del condenado. De entre las que consagra el derecho en vigor, pertenecen a esta categora: 1)la multa, 2) el comiso y 3) la caucin.

B. Clasificacin de las Penas 1- Segn la gravedad de las penas


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a) As, son penas de crmenes todas las perpetuas, las privativas y restrictivas de libertad mayores y las inhabilitaciones en general. b) As, son penas de simples delitos las privativas y restrictivas de libertad menores, el destierro y las suspensiones. c) Es pena de falta la prisin y por excelencia la multa. Son Penas comunes a las anteriores: - La pena de multa, dependiendo de su cuanta, segn lo establece el Art. 25 inciso 5 del Cdigo Penal. - La pena de comiso, la que en el caso de crmenes y simples delitos se agregan a la pena principal asignada por la ley al delito, mientras que en las faltas quedar al arbitrio del juez imponerla o no, todo ello segn lo establece el Art. 31 del CP.

Cul es la importancia de la distincin de las penas atendiendo su gravedad? La distincin de las penas en atencin a su gravedad importa, en especial, porque, de conformidad con el Art. 3 del C.P. - cuya norma es aplicable tambin a los cuasidelitos, con arreglo al articulo 4 del C.P.
"Art. 3. Los delitos, atendida su gravedad, se dividen en crmenes, simples delitos y faltas y se califican de tales segn la pena que les est asignada en la escala general del Art. 21"

2- Segn su autonoma a) Son Penas Principales aquellas que la ley determina especficamente para cada delito y cuya imposicin no depende de la de otra pena.
b) Son Penas Accesorias aquellas cuya irrogacin se sigue a la de otra principal, sea por que la

ley lo dispone de manera general o de manera especfica en un determinado delito. Estas penas y a cuales acceden se encuentran sealadas en los Art. 27 y 28.
Art. 27. La pena de presidio, reclusin y relegacin perpetuos, llevan consigo la de inhabilitacin absoluta perpetua para cargos y oficios pblicos y derechos polticos por el tiempo de la vida de los penados y la de sujecin a la vigilancia de la autoridad por el mximum que establece este Cdigo Art. 28. Las penas de presidio, reclusin, confinamiento, extraamiento y relegacin mayores, llevan consigo la de inhabilitacin absoluta perpetua para cargos y oficios pblicos y derechos polticos y la de inhabilitacin absoluta para profesiones titulares mientras dure la condena

3- Segn la forma en que las penas se ponen a disposicin del tribunal por la ley a) Estn establecidas como Penas Copulativas cuando la ley amenaza la ejecucin de un delito con dos o ms penas que el tribunal debe imponer conjuntamente. b) Estn establecidas como Penas Alternativas cuando para castigar el delito se pone a disposicin del juez dos o ms, entre las cuales l debe optar por una para sancionar al sujeto delincuente. En estos casos si se ha seleccionado una pena para un determinado participe en una situacin en que sean varios, no esta obligado el juez a escoger la misma para los dems.
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c) Son Penas Facultativas aquellas que la ley autoriza al juez par imponer o no, a su arbitrio. Por ejemplo Art. 298.
Art. 298. En los casos de los dos artculos precedentes se podr condenar adems al amenazador a dar caucin de no ofender al amenazado, y en su defecto a la pena de sujecin a la vigilancia de la autoridad

4- Segn su divisibilidad a) Son Penas Divisibles aquellas que admiten fraccionamiento. Se cuentan entre estas, todas las que tienen una duracin limitada en el tiempo o una cierta cuanta econmica, por ejemplo las multas. b) Son Penas Indivisibles aquellas que no admiten fraccionamiento, como la pena de muerte o la prisin perpetua. 5- Segn su aflictividad Esta clasificacin est establecida en el Art. 37 del Cdigo Penal. Carece de importancia en el derecho penal.
Art. 37. Para los efectos legales se reputan aflictivas todas las penas de crmenes y respecto de las de simples delitos, las de presidio, reclusin, confinamiento, extraamiento y relegacin menores en sus grados mximos

C. Naturaleza, Efectos y Ejecucin de las Penas 1- Las privativas de libertad Se habla de penas privativas de libertad porque el condenado es encerrado en un centro de cumplimiento penitenciario. Suelen denominarse penas de encierro. El cdigo contempla las penas de presidio de reclusin y de prisin. a) El presidio De acuerdo al Art. 32 la pena de presidio consiste en el encierro del reo en un establecimiento penal sujeto a los trabajos prescritos por los reglamentos. La pena de presidio atendida su duracin puede ser perpetuo o temporal. El presidio perpetuo es por toda la vida del condenado. El temporal, en cambio, tiene una duracin en el tiempo determinada por la ley. En general la pena de presidio temporal va de 61 das a 20 aos. En este marco temporal el presidio se divide en menor y mayor. El presidio menor tiene una duracin que va de 61 das a 5 aos, y el presidio mayor de 5 aos y un da a 20 aos. Tanto el mayor como el menor se dividen en tres grados: medio, mnimo y mximo. El presidio menor en su grado mnimo va de 61 das a 540 das. En su grado medio va de 541 das a 3 aos. Y en su grado mximo va de 3 aos y 1 da a 5 aos. El presidio mayor en su grado mnimo va de 5 aos y un da a 10 aos. En su grado medio de 10 aos y 1 da a 15 aos. Y en su grado mximo de 15 aos y un da a 20 aos. b) La reclusin
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Es el encierro del condenado en un establecimiento penitenciario pero sin la obligacin de trabajar.


Art. 32. La pena de presidio sujeta al condenado a los trabajos prescritos por los reglamentos del respectivo establecimiento penal. Las de reclusin y prisin no le imponen trabajo alguno

c) La prisin Este es un encierro breve, su duracin es hasta 60 das y se divide en 3 grados: prisin en su grado mnimo de 1 a 20 das, en su grado medio de 21 a 40 das y en su grado mximo de 41 a 60 das. Estas no importan la obligacin de trabajar. Esta pena se bate en retirada. Esta era la pena de las faltas por excelencia. Hoy las faltas son penadas por regla generalsima con penas pecuniarias. d) El presidio perpetuo Su duracin es por toda la vida que le resta al condenado. Puede ser presidio perpetuo simple o calificado. El calificado vino en reemplazar a la pena de muerte y es ms dura que el simple pues no podr pedir la libertad condicional sino una vez cumplidos 40 aos de privacin de libertad. En cambio en el presidio perpetuo simple este lapso es de 20 aos. Tampoco puede ser favorecido quien fue condenado a presidio perpetuo calificado con los beneficios que establece el reglamento carcelario o cualquier otra normativa, cuando estos importan libertad. Tampoco se beneficiaran con las leyes que otorguen amnista o indultos generales. A juicio el profesor esto no se compatibiliza con los pactos internacionales. D. Medidas alternativas a las penas privativas o restrictivas de libertad (Ley 18.216) Se trata de formas de sustituir la ejecucin, el cumplimiento efectivo de las penas privativas o restrictivas de libertad, las que al concederse algunos de estos beneficios quedan en suspenso, en cuanto a su ejecucin. Estas medidas alternativas, originariamente se aplicaban a la generalidad de los delitos. Hoy da, sin embargo, por modificaciones introducidas a la ley, no procede la facultad de otorgar estas medidas, cuando se trata de los delitos previstos en los Art. 362 y372 del cdigo penal, siempre que en este ultimo caso la vctima sea menor de 14 aos. 1- La remisin condicional de la pena a) Concepto Consiste esta medida en la suspencin de la ejecucin de una pena privativa o restrictiva de libertad y en la discreta observacin y asistencia del condenado por la autoridad administrativa durante cierto tiempo. La remisin condicional de la pena no es una forma de cumplir la pena privativa o restrictiva de libertad, pues por la concesin de la medida, la pena original queda en suspenso. Esto no es menor, sobre todo para resolver los casos de sujetos que fueron condenados, cumplieron con la medida y posteriormente han vuelto a delinquir. No hay aqu reincidencia propia. b) Requisitos (Art. 4 ley)
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Que la pena privativa o restrictiva no exceda de 3 aos Que el procesado o condenado no haya sido condenado anteriormente por crimen o simple delito Que de los antecedentes personales del reo, su conducta anterior y posterior y la naturaleza, mviles, etc. del delito, permiten presumir que no volver a delinquir Que las circunstancias indicadas en las letra b y c precedentes hacen innecesario un tratamiento o la ejecucin efectiva de la pena

Art. 4. La remisin condicional de la pena podr decretarse: a) Si la pena privativa o restrictiva de libertad que imponga la sentencia condenatoria no excede de tres aos; b) Si el reo no ha sido condenado anteriormente por crimen o simple delito; c) Si los antecedentes personales del condenado, su conducta anterior y posterior al hecho punible y la naturaleza, modalidades y mviles determinantes del delito permiten presumir que no volver a delinquir; y d) Si las circunstancias indicadas en las letras b) y c) precedentes hacen innecesario un tratamiento o la ejecucin efectiva de la pena

Concurriendo estos requisitos, el tribunal PUEDE conceder este beneficio. Hablamos del tribunal de primera instancia en la sentencia condenatoria, de oficio o a peticin de parte. Debe expresar en la sentencia los fundamentos en que se apoya y los antecedentes que han dado base para formar conviccin en el sentido de que el beneficio puede otorgarse. Si lo niega solo requiere fundar la negativa en el caso en que el condenado haya solicitado el beneficio de la remisin condicional de la pena. c) Efectos de este beneficio Suspende la ejecucin de la pena privativa o restrictiva de libertad que se impuso al condenado en la sentencia. Esto bajo ciertas condiciones, las que si son satisfechas, conducen a que se tenga por cumplida la pena impuesta al cabo de cierto lapso. (Art.5)
Art. 5. Al conceder este beneficio, el Tribunal establecer un plazo de observacin que no ser inferior al de duracin de la pena, con un mnimo de un ao y mximo de tres, e impondr las siguientes condiciones que el reo deber cumplir: a) Residencia en un lugar determinado, que podr ser propuesta por el condenado, sta podr ser cambiada, en casos especiales, segn calificacin efectuada por la Seccin de Tratamiento en el Medio Libre de Gendarmera de Chile; b) Sujecin al control administrativo y asistencia a la seccin correspondiente de Gendarmera de Chile, en la forma que precisar el reglamento. Esta recabar anualmente al efecto, un certificado de antecedentes prontuariales; c) Ejercer, dentro del plazo y bajo las modalidades que determinar la Seccin de Tratamiento en el Medio Libre de Gendarmera de Chile, una profesin, oficio, empleo, arte, industria o comercio, si el condenado carece de medios conocidos y honestos de subsistencia y no posee la calidad de estudiante, y d) Satisfaccin de la indemnizacin civil, costas y multas impuestas por la sentencia. No obstante el tribunal, en caso de impedimento justificado, podr prescindir de esta exigencia, sin perjuicio de que se persigan estas obligaciones en conformidad a las reglas generales

Si se cumple el periodo de observacin, sin que la medida se revoque, se tendr por cumplida la pena impuesta en la sentencia condenatoria. Aqu hay una ficcin, no podremos fundarnos en esto para crear una reincidencia propia. En este dialogo, la ley dispone que el otorgamiento por sentencia ejecutoriada de algunos de estos beneficios alternativos, tendr mrito suficiente para la omisin en los certificados de antecedentes las anotaciones a que hubiere dado lugar la sentencia condenatoria. Esto para que el condenado pueda vivir bien en comunidad. Se exceptan los certificados que se otorguen para el ingreso a las FFAA armadas y de orden o para otro proceso penal. d) Revocacin Por el solo ministerio de la ley
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Cuando el sujeto dentro del periodo de observacin comete un nuevo delito. Solo se tendr certeza de que se ha cometido un nuevo crimen o simple delito cuando haya sentencia firme o ejecutoriada. Por resolucin judicial Esto ocurrir cuando el tribunal facultativamente decrete la revocacin, previa solicitud de la seccin de tratamiento en el medio libre de gendarmera, cuando el beneficiado con la medida, dentro del periodo de observacin, quebrantare alguna de las condiciones que se le impusiera para ser observadas en la sentencia condenatoria. El tribunal apreciara los antecedentes y podr decretar la revocacin del beneficio. Si as lo hiciere dispondr del cumplimiento de la pena inicialmente impuesta o su conversin en reclusin nocturna segn lo estimare aconsejable. Art. 6. Si el beneficiario quebrantare, dentro del perodo de observacin, alguna de las condiciones sealadas en el artculo precedente, la Seccin de Tratamiento en el Medio Libre pedir que se revoque la suspensin de la pena, lo que podr decretar el Tribunal disponiendo el cumplimiento de la pena inicialmente impuesta o su conversin en reclusin nocturna, segn fuere aconsejable

2- La Libertad Vigilada a) Concepto Es aquel beneficio mediante el cual se suspende la ejecucin de una pena privativa o restrictiva de libertad sometiendo al condenado a un rgimen de libertad a prueba, tendiente a su tratamiento intensivo e individualizado bajo la vigilancia y orientacin permanente de un delegado de libertad vigilada. (Art. 14) b) Requisitos (Art. 15) -

La pena privativa o restrictiva de libertad debe ser superior a dos aos y no debe exceder de 5. El mnimo se debe a que este beneficio implica un tratamiento. Es necesario que el beneficiario no haya sido condenado por crimen o simple delito. Se requiere que los informes sobre antecedentes sociales y de personalidad, su conductas y la naturaleza y mviles del delito, permitan al tribunal convencerlo de su eficacia para su readaptacin.

Art. 15. La libertad vigilada podr decretarse: a) Si la pena privativa o restrictiva de libertad que imponga la sentencia condenatoria es superior a dos aos y no excede de cinco; b) Si el reo no ha sido condenado anteriormente por crimen o simple delito, y c) Si los informes sobre antecedentes sociales y caractersticas de personalidad del condenado, su conducta anterior y posterior al hecho punible y la naturaleza, modalidades y mviles determinantes del delito permiten concluir que un tratamiento en libertad aparece eficaz y necesario, en el caso especfico, para una efectiva readaptacin y resocializacin del beneficiado. Si dichos informes no hubieren sido agregados a los autos durante la tramitacin del proceso, el juez de la causa o el tribunal de alzada los solicitarn como medida para mejor resolver. Estos informes sern evacuados por el organismo tcnico que determine el reglamento

c) Efectos La otorgar el tribunal al pronunciar la sentencia condenatoria. Si la concede impondr al condenado las siguientes condiciones: (Art. 17)
Art. 17. El tribunal al conceder el beneficio impondr las siguientes condiciones al condenado: a) Residencia en un lugar determinado, la que podr ser propuesta por el condenado, pero que, en todo caso, deber corresponder a una ciudad en que preste funciones un delegado de libertad vigilada. La residencia podr ser cambiada en casos especiales calificados por el tribunal y previo informe del delegado respectivo; b) Sujecin a la vigilancia y orientacin permanentes de un delegado por el 8

Derecho Penal II trmino del perodo fijado, debiendo el condenado cumplir todas las normas de conducta e instrucciones que aqul imparta respecto a educacin, trabajo, morada, cuidado del ncleo familiar, empleo del tiempo libre y cualquiera otra que sea pertinente para un eficaz tratamiento en libertad; c) Ejercer, dentro del plazo y bajo las modalidades que determine el delegado de libertad vigilada, una profesin, oficio, empleo, arte, industria o comercio, si el condenado carece de medios conocidos y honestos de subsistencia y no posee calidad de estudiante; d) Satisfaccin de la indemnizacin civil, costas y multas impuestas por la sentencia, de acuerdo con lo establecido en la letra d) del artculo 5, y e) Reparacin, si procediere, en proporcin racional, de los daos causados por el delito. En el evento de que el condenado no la haya efectuado con anterioridad a la dictacin del fallo, el tribunal har en l, para este solo efecto, una regulacin prudencial sobre el particular. En tal caso, conceder para el pago un trmino que no exceder del plazo de observacin y determinar, si ello fuere aconsejable, su cancelacin por cuotas, que fijar en nmero y monto al igual que las modalidades de reajustes e intereses. El ofendido conservar, con todo, su derecho al cobro de los daos en conformidad a las normas generales, imputndose a la indemnizacin que proceda lo que el procesado haya pagado de acuerdo con la norma anterior. Asimismo, durante el perodo de libertad vigilada, el juez podr ordenar que el beneficiado sea sometido a los exmenes mdicos, psicolgicos o de otra naturaleza que aparezcan necesarios

La libertad vigilada somete tambin a un periodo de observancia. En cuanto a su duracin se refiere el Art. 16.
Art. 16. Al conceder este beneficio, el tribunal establecer un plazo de tratamiento y observacin que no ser inferior al de duracin de la pena, con un mnimo de tres aos y un mximo de seis. El delegado de libertad vigilada podr proponer al juez, por una sola vez, la prrroga del perodo de observacin y tratamiento fijado, hasta por seis meses, siempre que el total del plazo no exceda del mximo indicado en el inciso anterior. Asimismo, el delegado podr proponer la reduccin del plazo, siempre que ste no sea inferior al mnimo sealado en el inciso primero o que se egrese al reo del sistema, cuando ste haya cumplido el perodo mnimo de observacin. La prrroga y reduccin del plazo, y el egreso del reo se propondrn en un informe fundado que se someter a la consideracin del tribunal. En caso de que ste estimare procedente o improcedente la proposicin, la resolver as, y elevar los antecedentes en consulta a la Corte de Apelaciones respectiva, para su resolucin definitiva

Se suspende la ejecucin de la pena restrictiva o privativa de libertad. Del mismo modo se omitirn las anotaciones prontuariales durante el periodo de vigilancia y orientacin. d) Revocacin Puede ser por el solo ministerio de la ley o cuando el tribunal as lo decrete. Ser por el solo ministerio de la ley cuando el beneficiado comete un nuevo delito durante el periodo de observacin. El tribunal la podr decretarlo cuando el beneficiado haya quebrantado algunas de las condiciones impuestas o cuando haya cometido desobediencia grave o reiterada, sin causa justa, de las normas que le haya impuesto el delegado de libertad vigilada. Si el beneficio se revoca, la revocacin debe ser fundada y en tal caso el tribuna dispondr del cumplimiento de las penas inicialmente impuestas o su conversin en reclusin nocturna. (Art. 19)
Art. 19. El quebrantamiento de algunas de las condiciones impuestas por el tribunal o la desobediencia grave o reiterada y sin causa justa a las normas de conducta impartidas por el delegado, facultarn al tribunal, sobre la base de la informacin que ste le proporcione en conformidad con el artculo 23, para revocar el beneficio, en resolucin que exprese circunstanciadamente sus fundamentos. En tal caso, el tribunal dispondr el cumplimiento de las penas inicialmente impuestas o su conversin, si procediere, en reclusin nocturna

3- La Reclusin Nocturna a) Concepto


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Este beneficio consiste en el encierro en establecimientos penales especiales desde las 22 Hrs de cada da hasta las 6 hrs del da siguiente. (Art. 7)
Art. 7. La medida de reclusin nocturna consiste en el encierro en establecimientos especiales, desde las 22 horas de cada da hasta las 6 horas del da siguiente

b) Requisitos (Art. 8) -

La pena no debe exceder de 3 aos Si el condenado no ha sido condenado a pena o penas anteriores que en total no superen 2 aos Que los antecedentes permitan presumir que la medida disuadir al beneficiado de cometer otro delito

Art. 8. La reclusin nocturna podr disponerse: a) Si la pena privativa o restrictiva de libertad que imponga la sentencia condenatoria no excede de tres aos; b) Si el reo no ha sido condenado anteriormente por crimen o simple delito o lo ha sido a una pena privativa o restrictiva de libertad que no exceda de dos aos o a ms de una, siempre que en total no excedan de dicho lmite, y c) Si los antecedentes personales del condenado, su conducta anterior y posterior al hecho punible y la naturaleza, modalidades y mviles determinantes del delito permiten presumir que la medida de reclusin nocturna lo disuadir de cometer nuevos delitos

c) Efectos El caso tpico es el condenado reincidente por conducir en estado de ebriedad. Cury estima que la reclusin nocturna es una forma de cumplimiento de la pena. El efecto es que el beneficiado cumple la pena con encierro nocturno computando una noche por cada da de condena. Durante el resto del da permanece en libertad. d) Suspencin del cumplimiento de la reclusin nocturna o su reemplazo por medidas sustitutivas Se puede suspender el cumplimiento de la reclusin nocturna o cambiarlo por reclusin domiciliaria nocturna o prohibicin de salir de la comuna cuando se cumpla con los requisitos del Art. 10 bis. Se requiere acreditar estos presupuestos por el SML o por el registro civil cuando corresponda.
Art. 10. En caso de enfermedad, invalidez, embarazo y puerperio que tengan lugar dentro de los perodos indicados en el inciso primero del artculo 95 del Decreto Ley No. 2.200, de 1978, o de circunstancias extraordinarias que impidieren el cumplimiento de la reclusin nocturna o la transformaren en extremadamente grave, el tribunal, de oficio, a peticin de parte o de Gendarmera de Chile, podr suspender su cumplimiento. Esta suspensin ser por el tiempo que dure la causa que la motiva

e) Revocacin En caso de quebrantamiento grave o sin justificaciones se revocar esta medida por el lapso no cumplido. Esto es un argumento para quienes dices que esta es una forma de cumplimiento.

4- Beneficio de Libertad Condicional a) Concepto


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"Es un beneficio legal que se concede, por orden de S.E. el Presidente de la Repblica, a personas con condenas superiores a una ao, a objeto de que cumplan bajo libertad vigilada el tiempo les queda" Este beneficio se concede a travs de las Secretarias Regionales Ministeriales de Justicia, a proposicin de las Cortes de Apelaciones. No es una gracia porque se concede nicamente en aquellos casos en que se cumplen los requisitos exigidos por la ley y siempre que la autoridad estime que ya no representa un peligro para la sociedad. Tampoco es un derecho porque no hay recurso alguno en caso de denegacin. El beneficio de la Libertad Condicional debe ser solicitado por el condenado (a una pena privativa de libertad superior a un ao) debe ser solicitado en el establecimiento penitenciario en cual cumple su condena, dirigindose al Tribunal de Conducta del correspondiente recinto. Est dirigido a personas que se encuentran condenadas a una pena privativa de libertad superior a un ao, que adems cumplan con los requisitos para acceder al beneficio. Durante el primer da hbil de los meses de abril y octubre, el Jefe de la Unidad Penitenciaria, enviar a las Cortes de Apelaciones las nminas de los postulantes al beneficio de la libertad condicional. Posteriormente, los antecedentes sern remitidos, por las Cortes de Apelaciones a la respectiva Secretara Regional Ministerial de Justicia, dnde se proceder al estudio de cada caso, a fin de emitir el correspondiente pronunciamiento. b) Requisitos Estar condenado a una pena privativa de libertad superior a un ao y haber cumplido la mitad de la condena(*), salvo en las siguientes excepciones: Los condenados por delitos de parricidio, homicidio calificado, robo con homicidio, violacin o sodoma con resultado de muerte, infanticidio y elaboracin o trfico de estupefacientes, requieren haber cumplido dos tercios de la pena. Los condenados a ms de veinte aos, quienes podrn optar al beneficio de la Libertad Condicional, una vez cumplidos diez aos de la pena. Los condenados por hurto o estafa a ms de seis aos, quienes podrn optar al beneficio una vez cumplidos tres aos. Haber observado conducta intachable en el establecimiento penal. Haber aprendido bien una profesin o un oficio. Haber asistido con regularidad a la escuela, entendindose que no rene este requisito el que no sepa leer y escribir. Poseer un domicilio fijo a su egreso. (*) Para los efectos del cmputo del tiempo de duracin de la condena, en los casos de los condenados que hayan obtenido alguna rebaja del tiempo o se les haya fijado otra pena por indulto presidencial, se considerar como pena definitiva, la condena que se seale en el indulto. c) Efectos Los Beneficiarios de Libertad Condicional quedan sometidos al Tribunal de Conducta que haya en el lugar de su residencia y estn sujetos a las siguientes obligaciones: No salir del lugar que se haya fijado como residencia, sin la debida autorizacin. Asistir a la escuela y desempear el trabajo que se les haya designado. Presentarse todos los domingos antes de las 12:00 horas a la Polica y ante el Tribunal de Conducta del cual dependan.
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No ser condenado por un nuevo delito o falta. D. Factores a considerar dentro del marco penal para establecer la pena aplicable en definitiva 1. La pena que la ley le asocia al delito al describirlo y penarlo De acuerdo al Art. 50, cuando la ley describe un hecho y le asocia una pena, se entiende que la asocia para ese delito en grado de consumado y para el autor del mismo.
"Art. 50. A los autores de delito se impondr la pena que para ste se hallare sealada por la ley. Siempre que la ley designe la pena de un delito, se entiende que la impone al delito consumado"

2. El grado de desarrollo alcanzado por el hecho delictivo al que se aplicara la pena respectiva Tenemos los actos preparatorios y ejecutivos y dentro de estos ltimos, la tentativa, el delito frustrado y el delito consumado. El delito frustrado tiene un grado menos que el consumado y, la tentativa, dos grados menos. Eso tratndose de crmenes y simples delitos, pues las faltas se castigan solo consumadas. 3. La forma de intervencin en el hecho punible En el Art. 51 el cdigo se encarga de sealar que a los cmplices les corresponder un grado menos y a los encubridores dos grados menos. Todo esto de acuerdo a la clasificacin del Art. 15.
"Art. 51. A los autores de crimen o simple delito frustrado y a los cmplices de crimen o simple delito consumado, se impondr la pena inmediatamente inferior en grado a la sealada por la ley para el crimen o simple delito"

Si se trata de faltas, los cmplices sern castigados con una pena que no exceda de la mitad de la que corresponda a los autores. Art. 498. Y el encubrimiento en materia de faltas no es punible.
"Art. 498. Los cmplices de las faltas sern castigados con una pena que no exceda de la mitad de la que corresponda a los autores"

4. Circunstancias modificatorias de responsabilidad penal Nos referiremos a las generales, a aquellas aplicables a la generalidad de los delitos. Las reglas generales relativas a los efectos o incidencias de estas circunstancias modificatorias al momento de determinar la pena son: a) En el sistema penal nacional, las circunstancias atenuantes producen efectos mas intensos que las agravantes. Excepcionalmente la concurrencia de agravantes hace que se aumente en grados la pena, sin embargo no es excepcional que la concurrencia de varias atenuantes posibiliten la rebaja de penas. Esto tenemos que tomarlos en cuenta a la hora de compensar circunstancias modificatorias de responsabilidad penas, ya que esta no ser simplemente aritmtica.

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b) Hay circunstancias agravantes que no producen el efecto e aumentar la pena. As lo prescribe

el Art. 63 del Cdigo Penal.


"Art. 63. No producen el efecto de aumentar la pena las circunstancias agravantes que por s mismas constituyen un delito especialmente penado por la ley, o que sta haya expresado al describirlo y penarlo. Tampoco lo producen aquellas circunstancias agravantes de tal manera inherentes al delito que sin la concurrencia de ellas no puede cometerse"

c) La comunicabilidad de las circunstancias modificatorias de responsabilidad penal. Art. 64.


"Art. 64. Las circunstancias atenuantes o agravantes que consistan en la disposicin moral del delincuente, en sus relaciones particulares con el ofendido o en otra causa personal, servirn para atenuar o agravar la responsabilidad de slo aquellos autores, cmplices o encubridores en quienes concurran. Las que consistan en la ejecucin material del hecho o en los medios empleados para realizarlo, servirn para atenuar o agravar la responsabilidad nicamente de los que tuvieren conocimiento de ellas antes o en el momento de la accin o de su cooperacin para el delito"

Las reglas del cdigo relativas a los efectos o incidencias de estas circunstancias modificatorias al momento de determinar la pena son: (Art. 65 al Art. 68 bis)
"Art. 65. Cuando la ley seala una sola pena indivisible, la aplicar el tribunal sin consideracin a las circunstancias agravantes que concurran en el hecho. Pero si hay dos o ms circunstancias atenuantes y no concurre ninguna agravante, podr aplicar la pena inmediatamente inferior en uno o dos grados"

En el Art. 65 cuando dice "podr" se ha interpretado mayoritariamente por la doctrina como obligatorio para el juez sin importar su sentido literal. En este art. no se habla de la compensacin racional y por ende se ha entendido de que concurriendo una agravante, aun cuando concurran una o muchas atenuantes, estas no producirn efectos. Este problema es puramente terico, pues no hay ningn caso en el cdigo en que se asigne solo una pena indivisible a un delito. Exista hasta 1972 el delito de parricidio con solo la pena de muerte.
"Art. 66. Si la ley seala una pena compuesta de dos indivisibles y no acompaan al hecho circunstancias atenuantes ni agravantes, puede el tribunal imponerla en cualquiera de sus grados. Cuando slo concurre alguna circunstancia atenuante, debe aplicarla en su grado mnimo, y si habiendo una circunstancia agravante, no concurre ninguna atenuante, la impondr en su grado mximo. Si en este ltimo caso el grado mximo de los designados estuviere constituido por la pena de muerte, el tribunal no estar obligado a imponerla necesariamente. Siendo dos o ms las circunstancias atenuantes sin que concurra ninguna agravante, podr imponer la pena inferior en uno o dos grados al mnimo de los sealados por la ley, segn sea el nmero y entidad de dichas circunstancias. Si concurrieren circunstancias atenuantes y agravantes, las compensar racionalmente el tribunal para la aplicacin de la pena, graduando el valor de unas y otras"

El inciso final del Art. 66 habla de "racionalmente", aqu descartamos el criterio aritmtico y se deja a criterio del juez.
"Art. 67. Cuando la pena sealada al delito es un grado de una divisible y no concurren circunstancias atenuantes ni agravantes en el hecho, el tribunal puede recorrer toda su extensin al aplicarla. Si concurre slo una circunstancia atenuante o slo una agravante, la aplicar en el primer caso en su mnimum, y en el segundo en su mximum. Para determinar en tales casos el mnimum y el mximum de la pena, se divide por mitad el perodo de su duracin: la ms alta de estas partes formar el mximum y la ms baja el mnimum. Siendo dos o ms las circunstancias atenuantes y no habiendo ninguna agravante, podr el tribunal imponer la inferior en uno o dos grados, segn sea el nmero y entidad de dichas circunstancias. Si hay dos o ms circunstancias agravantes y ninguna atenuante, puede aplicar la pena superior en un grado. En el caso de concurrir circunstancias atenuantes y agravantes, se har su compensacin racional para la aplicacin de la pena, graduando el valor de unas y otras" 13

Derecho Penal II

En el caso del Art. 67 un ejemplo sera un delito al que se le asigna la pena de presidio menor un su grado medio.
"Art. 68. Cuando la pena sealada por la ley consta de dos o ms grados, bien sea que los formen una o dos penas indivisibles y uno o ms grados de otra divisible, o diversos grados de penas divisibles, el tribunal al aplicarla podr recorrer toda su extensin, si no concurren en el hecho circunstancias atenuantes ni agravantes. Habiendo una sola circunstancia atenuante o una sola circunstancia agravante, no aplicar en el primer caso el grado mximo ni en el segundo el mnimo. Si son dos o ms las circunstancias atenuantes y no hay ninguna agravante, el tribunal podr imponer la pena inferior en uno, dos o tres grados al mnimo de los sealados por la ley, segn sea el nmero y entidad de dichas circunstancias. Cuando, no concurriendo circunstancias atenuantes, hay dos o ms agravantes, podr imponer la inmediatamente superior en grado al mximo de los designados por la ley, a menos que dicha pena fuere la de muerte, en cuyo caso el tribunal no estar obligado a imponerla necesariamente. Concurriendo circunstancias atenuantes y agravantes, se observar lo prescrito en los artculos anteriores para casos anlogos"

Ejemplo del Art. 68 es una pena que comprenda desde presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo calificado. Cuando habla de "muy calificada", habla de una gran entidad, apreciada en el caso concreto para otorgar este efecto atenuatorio. Hay veces en que queriendo hacer justicia el tribunal califica la atenuante.
"Art. 68 bis. Sin perjuicio de lo dispuesto en los cuatro artculos anteriores, cuando slo concurra una atenuante muy calificada el tribunal podr imponer la pena inferior en un grado al mnimo de la sealada al delito"

5. La determinacion de la pena dentro del grado. (Art. 69)


"Art. 69. Dentro de los lmites de cada grado el tribunal determinar la cuanta de la pena en atencin al nmero y entidad de las circunstancias atenuantes y agravantes y a la mayor o menor extensin del mal producido por el delito"

E. Causales de extincin de la responsabilidad penal (Art. 93 y siguientes)


"Art. 93. La responsabilidad penal se extingue: 1.- Por la muerte del procesado, siempre en cuanto a las penas personales, y respecto de las pecuniarias slo cuando a su fallecimiento no hubiere recado sentencia ejecutoria. 2.- Por el cumplimiento de la condena. 3.- Por amnista, la cual extingue por completo la pena y todos sus efectos. 4.- Por indulto. La gracia de indulto slo remite o conmuta la pena; pero no quita al favorecido el carcter de condenado para los efectos de la reincidencia o nuevo delinquimiento y dems que determinan las leyes. 5.- Por el perdn del ofendido cuando la pena se haya impuesto por delitos respecto de los cuales la ley slo concede accin privada. 6.- Por la prescripcin de la accin penal. 7.- Por la prescripcin de la pena"

All se seala que la responsabilidad penal se extingue, y a continuacin enumera los casos en que ocurre. Cuando hablamos de causales de "extincin", intrnsecamente decimos que esta responsabilidad ha nacido, ha sido declarada por sentencia firme y ejecutoriada, se le aplica al condenado. En el caso de la muerte del procesado, debemos distinguir cuando se produce la muerte: si se produce durante el proceso, no hablamos de una causal de extincin. Estamos en presencia de ciertas situaciones que en algunos casos ocasionan efectivamente la exclusin total o parcial de los efectos de una responsabilidad penal previamente existente y ya declarada, pero en otros determinan solamente una imposibilidad de pronunciarse sobre ello, ya sea afirmndola o negndola.
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Derecho Penal II

Hay circunstancias que pueden ser de ambos casos, como por ejemplo, la muerte del condenado. En el caso de la prescripcin de la accin penal, su efecto es impedir que pueda investigarse una responsabilidad penal eventual. 1. Causales fundadas en la necesidad de consolidar una determinada situacin punible Hablamos aqu de la prescripcin de la accin penal y de la pena. Por el solo transcurso del tiempo, se extingue la responsabilidad penal ya declarada en sentencia firme, o se excluye la posibilidad de establecerla. a) Prescripcin de la accin penal El Art. 93 N 6 se refiere a ella como una causal de extincin de la responsabilidad penal, pero en realidad produce como efecto impedir determinar dicha responsabilidad que hasta el momento no existe, no hay sentencia firme que as lo declare.
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Plazo de prescripcin. Art. 94

"Art. 94. La accin penal prescribe: Respecto de los crmenes a que la ley impone pena de muerte o de presidio, reclusin o relegacin perpetuos, en quince aos. Respecto de los dems crmenes, en diez aos. Respecto de los simples delitos, en cinco aos. Respecto de las faltas, en seis meses. Cuando la pena sealada al delito sea compuesta, se estar a la privativa de libertad, para la aplicacin de las reglas comprendidas en los tres primeros acpites de este artculo; si no se impusieren penas privativas de libertad, se estar a la mayor. Las reglas precedentes se entienden sin perjuicio de las prescripciones de corto tiempo que establece este Cdigo para delitos determinados"

Se atiende a la gravedad de la pena impuesta por la ley al describir el delito y penarlo y no lo que corresponde en el caso concreto. El plazo comienza a correr desde el da que se ha cometido el delito. Hay discrepancia en este punto en relacin con los delitos de resultado, hay quienes dicen que el delito debe entenderse cometido cuando se realiza el hecho tpico, incluyendo el resultado. Y hay tambin quienes dicen que el delito debe entenderse cometido cuando se realiza la accin, pues all acaba el accionar del delincuente y el resultado siempre tiene un poco de azar. Tanto en el delito consumado como en el frustrado, el tiempo se empieza a contar de la misma forma. En el delito tentado se computa desde el ltimo acto ejecutivo antes de que ocurra la interrupcin por causa ajena a su voluntad. Otro caso excepcional es el de los delitos permanentes y el de los delitos habituales, donde el plazo comienza a contarse desde que cesa el injusto o desde la que se realiza el ultimo de los hechos integrantes del hecho tpico respectivamente. El plazo de prescripcin tambin tiene excepciones, como por ejemplo en el caso del giro doloso de cheques el plazo es de un ao a contar de la fecha del protesto.
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Interrupcin y suspencin. Art. 96.

"Art. 96. Esta prescripcin se interrumpe, perdindose el tiempo transcurrido, siempre que el delincuente comete nuevamente crimen o simple delito, y se suspende desde que el procedimiento se dirige contra l; pero si se paraliza su prosecucin por tres aos o se termina sin condenarle, contina la prescripcin como si no se hubiere interrumpido" 15

Derecho Penal II

Se deber producir un nuevo cmputo. se entiende que se ha "cometido" cuando existe sentencia condenatoria firme. La prescripcin tambin se suspende "desde que el procedimiento se dirige contra l". Ello produce la suspencin del cmputo pero lo que va no se pierde. Esto se va a producir cuando se inicia investigacin, ya sea por querella, por denuncia o de oficio. Aqu se trata del mismo delito por el cual est corriendo la prescripcin. Si se paraliza su prosecucin por 3 aos o en definitiva no se condena, contina la prescripcin como si no se hubiere "interrumpido". Este es un error legislativo, debi haber dicho "suspendido". Paralizacin de un proceso por 3 aos quiere decir que no se hagan gestiones, que el proceso permanezca inactivo cualquiera sea el motivo, incluso por negligencia del tribunal o por culpa de las partes. Al reiniciar el plazo de prescripcin este debe seguir contndose desde la ultima gestin realizada en el juicio. En el caso de que el juicio termine sin condenar, debemos recordar que el proceso puede terminar condenando, sobrseyendo o absolviendo. En la ltima circunstancia y en el caso del sobreseimiento definitivo, no hay prescripcin pues no hay accin penal ni pena. Se refiere la ley aqu al caso del sobreseimiento temporal, aunque errneamente pues aqu es el proceso el que se suspende. En definitiva esta expresin no tiene ningn sentido y es otro error legislativo. b) Prescripcin de la pena Aqu si esta correcto, pues habiendo pena hay sentencia y ser esta la que en definitiva se extinguir. Plazos de prescripcin Los plazos de prescripcin de la pena estn establecidos en el Art. 97.
"Art. 97. Las penas impuestas por sentencia ejecutoria prescriben: La de muerte y la de presidio, reclusin y relegacin perpetuos, en quince aos. Las dems penas de crmenes, en diez aos. Las penas de simples delitos, en cinco aos. Las de faltas, en seis meses"

El plazo se cuenta desde la fecha de la sentencia de trmino o desde el quebrantamiento de la condena si esta hubiere principiado. Se entiende por sentencia de trmino aquella que no admite recurso alguno capaz de revocarla o modificarla. La sentencia definitiva de primera instancia dicta en un juicio oral cuando interponga el plazo para establecer recursos de nulidad sera una sentencia de trmino. Aqu hay diferencias de opinin pues algunos como Echeverry, el plazo comenzar a cumplirse desde el cmplase dictado por el tribunal de juicio oral. Otros como Novoa sostienen que el plazo comienza a contarse desde la fecha de la sentencia de trmino. Pareciera ser esta ltima la tesis correcta pues da mayor certeza en cuanto a desde cuando debe contarse el plazo.
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Interrupcin de la prescripcin de la pena

Art. 99. Esta prescripcin se interrumpe, quedando sin efecto el tiempo transcurrido, cuando el condenado, durante ella, cometiere nuevamente crimen o simple delito, sin perjuicio de que comience a correr otra vez

Se interrumpe cuando el condenado, durante la ejecucin de la pena, comente nuevamente un crimen o simple delito. Por ella queda sin efecto el tiempo transcurrido, sin perjuicio de que el termino o plazo de prescripcin comience a correr otra vez.
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Derecho Penal II

La prescripcin de la accin penal y la de la pena tienen por caracterstica ser excusas legales absolutorias, donde el titular de la accin o de la sancin renuncia a ella por consideraciones valorativas.
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Reglas comunes a la prescripcin de la accin penal y de la pena. (Art. 100 a 104)

a) Regla especial para computar el plazo de prescripcin respecto del delincuente que se ausenta del territorio nacional. Art. 100.
"Art. 100. Cuando el inculpado se ausentare del territorio de la Repblica slo podr prescribir la accin penal o la pena contando por uno cada dos das de ausencia, para el cmputo de los aos. Para los efectos de aplicar la prescripcin de la accin penal o de la pena, no se entendern ausentes del territorio nacional los que hubieren estado sujetos a prohibicin o impedimento de ingreso al pas por decisin de la autoridad poltica o administrativa, por el tiempo que les hubiere afectado tal prohibicin o impedimento"

Esta norma no se aplica a la prescripcin de las faltas, ni de su accin penal, ni de su pena, pues al final habla de aos.
b) Prescripcin gradual o media prescripcin.
"Art. 103. Si el inculpado se presentare o fuere habido antes de completar el tiempo de la prescripcin de la accin penal o de la pena, pero habiendo ya transcurrido la mitad del que se exige, en sus respectivos casos, para tales prescripciones, deber el tribunal considerar el hecho como revestido de dos o ms circunstancias atenuantes muy calificadas y de ninguna agravante y aplicar las reglas de los artculos 65, 66, 67 y 68 sea en la imposicin de la pena, sea para disminuir la ya impuesta. Esta regla no se aplica a las prescripciones de las faltas y especiales de corto tiempo"

Se refiere a ella el Art. 103 y es la doctrina la que le pone el nombre. Esta regla no se aplica a la prescripcin de las faltas y a las prescripciones de corto tiempo.
c) La prescripcin de la accin penal y de la pena corren igual contra toda persona. Art. 101.
"Art. 101. Tanto la prescripcin de la accin penal como la de la pena corren a favor y en contra de toda clase de personas"

d) La prescripcin en materia penal debe ser declarada de oficio por el tribunal aunque el

imputado no la alegue, con tal que se haya presente en el juicio. Esto ltimo se refiere a su presencia jurdica, mas no fsica. Art. 102
"Art. 102. La prescripcin ser declarada de oficio por el tribunal aun cuando el reo no la alegue, con tal que se halle presente en el juicio"

e) La prescripcin de la reincidencia. Art. 104.


"Art. 104. Las circunstancias agravantes comprendidas en los nmeros 15 y 16 del artculo 12, no se tomarn en cuenta tratndose de crmenes, despus de diez aos, a contar desde la fecha en que tuvo lugar el hecho, ni despus de cinco, en los casos de simples delitos"

2. La amnista, el indulto y el perdn del ofendido. (N 3, 4 y 5 del Art. 93) Tratndose de la amnista el titular es el legislador, al igual que en el caso del indulto general. En el caso del indulto particular el titular es el presidente de la repblica. Y en el perdn del ofendido en los delitos de accin penal privada es el mismo ofendido por el delito del cual se trata.
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Derecho Penal II

a) La Amnista Extingue por completo la pena y todos sus efectos. Es una excusa legal absolutoria y lo propio de ellas es que concurriendo determinados supuestos, el titular de la pretensin punitiva renuncia a ella por razones valricas. En la amnista esta es una consideracin social ya que ante hechos de violencia masiva se toma la opcin de olvidarlos, pues es mejor adoptar esta actitud que castigar estos hechos. En nuestro ordenamiento jurdico, la concesin de la amnista debe hacerse por medio de una ley. Constitucin Poltica Art. 60 n 16. Puede esta otorgarse en cualquier momento respecto del hecho punible amnistiado, esto es, puede otorgarse o concederse tanto antes como despus de que se haya declarado judicialmente la responsabilidad penal, de modo que no siempre es una genuina causal de extincin de responsabilidad penal, lo es cuando se ha declarado por sentencia ejecutoriada, de lo contrario no extingue la responsabilidad penal pues esta no existe y ser solo un impedimento para averiguar o investigar un hecho punible. Puede declararse incluso despus que se ha cumplido la pena impuesta, esto importa pues ellos tendrn la calidad de sujetos que nunca han delinquido. b) El Indulto Tambin aparece mencionado como causal que extingue la responsabilidad penal. Aqu solo se remite o conmuta la pena, pero no quita al favorecido el carcter de condenado para la reincidencia y todo efecto legal. Aqu no hay olvido, solo hay perdn. El Indulto puede ser general o particular. El general se concede por ley, el particular lo concede el presidente de la repblica. Art. 32 N 16. El particular es improcedente mientras no se haya dictado sentencia ejecutoriada, es una autentica causal de extincin de responsabilidad penal. El indulto puede ser total o parcial, ser total cuando l perdona todas las penas completamente, parcial cuando ello no ocurre sino alguna de las siguientes situaciones: - Cuando se remite solo una de las penas del condenado - Cuando reduce las penas - Cuando conmuta las penasimpuestas, esto es cuando altera la naturaleza de las penas impuestas El Art. 44 prescribe:
"Art. 44. El indulto de la pena de inhabilitacin perpetua o temporal para cargos y oficios pblicos y profesiones titulares, repone al penado en el ejercicio de estas ltimas, pero no en los honores, cargos, empleos u oficios de que se le hubiere privado. El mismo efecto produce el cumplimiento de la condena a inhabilitacin temporal"

c) El Perdn del ofendido. (Art. 93 n 5) Aqu quien otorga el perdn es el ofendido por el delito, el titular del bien jurdico protegido, y opera este perdn solo respecto de los delitos en que la ley solo concede accin penal privada. (Art. 55 del CPP)
"Artculo 55. Delitos de accin privada. No podrn ser ejercidas por otra persona que la vctima, las acciones que nacen de los siguientes delitos: a) La calumnia y la injuria; b) La falta descrita en el nmero 11 del artculo 496 del Cdigo Penal; c) La provocacin a duelo y el denuesto o descrdito pblico por no haberlo aceptado, y 18

Derecho Penal II d) El matrimonio del menor llevado a efecto sin el consentimiento de las personas designadas por la ley y celebrado de acuerdo con el funcionario llamado a autorizarlo"

Opera el perdn del ofendido despus que la pena se haya impuesto, o sea, se trata de una verdadera causal de extincin de la responsabilidad penal, si se otorga antes, extingue la accin penal. 3. Otras causales de extincin de responsabilidad penal. Art. 93 N 1 y 2. Estas no constituyen excusas legales absolutorias, estas son: a) La muerte del responsable La responsabilidad penal es personal, esta no se transmite ni se transfiere, solo quien comete el hecho es responsable por el mismo. Especificacin de ese principio es esta causal de responsabilidad penal, al menos en su primera parte. Aqu hay dos categoras de penas las personales y las pecuniarias, las primeras son todas aquellas que no son pecuniarias. En cuanto a las primeras, la responsabilidad penal se extingue siempre con la muerte del responsable cuando ya se han impuesto, en caso que se est en proceso es causal de sobreseimiento definitivo. Distinto es si se trata de responsabilidades que se sancionan con penas pecuniarias, en tal caso la muerte del responsable extingue la responsabilidad penal solo cuando a su fallecimiento no se hubiere dictado sentencia ejecutoriada. En este caso no se seguir averiguando la responsabilidad penal. Pero si ya se haba ejecutoriado, no se extinguir dicha responsabilidad y podr hacerse efectiva en el patrimonio que se ha transmitido a los herederos, esto claramente violenta el principio de que las responsabilidad penal es personalsima. b) El cumplimiento de la condena El que la responsabilidad penal se extinga por esta causal es una consecuencia del principio nullun crimen nulla poena. De lo contrario podramos hacer valer nuevamente la responsabilidad. Conviene precisar que lo que extingue la responsabilidad penal no es el cumplimiento de la condena, sino el cumplimiento de la pena, pues la condena en un juicio penal, la sentencia condenatoria, pudiera contener una doble sancin: la pena penal, correspondiente al delito cometido por el ofendido y la de indemnizar los perjuicios causados por el delito, en el caso en que se haya ejercido la accin en el mismo proceso. Y pudiera darse el caso de un sujeto que cumpla la pena penal pero no haya pagado la indemnizacin. No obstante ello se entender extinguida la responsabilidad penal. Se refiere tanto al cumplimiento efectivo como al ficto regulado por el Art. 28 de la ley.

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Derecho Penal II

---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------SEGUNDA PARTE: DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL I. LOS DELITOS CONTRA LA VIDA
1. Delitos contra la vida humana independiente A. El homicidio Simple B. El Homicidio Calificado C. El Parricidio D. El infanticidio 2. Delitos contra la vida humana dependiente 1. Aborto Causado por terceros extraos a) Aborto con violencia contra la persona de la mujer b) Aborto sin consentimiento de la mujer c) Aborto con consentimiento de la mujer 2. Aborto causado por la mujer embarazada o que consiente en que de le cause 3. Aborto causado por el facultativo

Trataremos aqu los delitos contra la vida de lo humano, no contra la vida de la persona humana; esta ltima es solo un torso de lo primero pues antes de la vida de la persona humana hay tambin vida humana que algunos creen que comienza con la concepcin y se prolonga hasta la muerte de la persona humana y, en este lapso se pueden trazar algunas diferencias. La proteccin penal de la vida humana la brinda el cdigo fundamentalmente a travs de las diversas figuras de homicidio, que contempla en los Art. 390 y siguientes. Homicidio lo empleamos, en este caso, como sinnimo de todas aquellas conductas delictivas derivadas de matar a otro. Antes de eso tambin hay vida de lo humano pero no hay una persona humana, su proteccin penal la brinda el cdigo a travs de las figuras del aborto. Las figuras de homicidio, suele afirmarse, son atentados contra la vida humana independiente; frente a las de aborto que son atentados contra la vida humana dependiente. 1. Atentados contra la vida humana independiente
A. El Homicidio Simple. Art. 391 N 2 "Art. 391. El que mate a otro y no est comprendido en el artculo anterior, ser penado: 1.- Con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo, si ejecutare el homicidio con alguna de las circunstancias siguientes: Primera. Con alevosa. Segunda. Por premio o promesa remuneratoria. Tercera. Por medio de veneno. Cuarta. Con ensaamiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor al ofendido. Quinta. Con premeditacin conocida. 2.- Con presidio mayor en sus grados mnimo a medio en cualquier otro caso"

"El homicidio consiste en matar a otro sin que concurran los elementos especiales constitutivos del parricidio, del homicidio calificado o d el infanticidio" (Grisola, Bustos y Politof).
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Derecho Penal II

Fas Objetiva del Tipo de Homicidio

a) La accin: Accin tendiente a matar a otro con tal que no coincida con otro delito de la misma especie. El problema surge cuando tenemos una omisin pues el Art. 19 N 3 inciso 8 habla de la "accin" al momento de establecer el principio de tipicidad. La omisin no es no hacer nada, sino que es no hacer o ejecutar la conducta que se debe ejecutar, sabindolo y pudiendo ejecutarla. Se debe tener la calidad de custodio del bien jurdico en la situacin determinada. La doctrina le llama situacin de "garante" del bien jurdico. Esta posicin debe tenerla gracias al ordenamiento jurdico y por tanto son fuentes de esto la ley y el contrato. La Corte Suprema ha dicho que otra fuente de la posicin de garante es la creacin del riesgo, como aquel que le dispara a otro y lo abandona y finalmente muere desangrado. Delito de Omisin Propia es aquel que est construido a partir de una omisin que est expresamente descrita en la ley . Por ejemplo el Art. 248 bis. Omisin impropia o comisin por comisin se trata de conductas tpicas que pueden realizase por una accin o por una omisin. En el caso del homicidio, este admite la omisin impropia, pero debemos apoyarla dogmticamente. La referencia que el art. 492 hace a los tipos del titulo VIII genera responsabilidades por omisin impropia pues ninguno de los delitos contra las personas de ese titulo describen expresamente la omisin.
"Art. 492. Las penas del artculo 490 se impondrn tambin respectivamente al que, con infraccin de los reglamentos y por mera imprudencia o negligencia ejecutare un hecho o incurriere en una omisin que, a mediar malicia, constituira un crimen o un simple delito contra las personas"

b) Resultado: Que se mate a otro este otro debe ser una persona. Aqu surge el problema de quien es persona a los efectos del tipo penal homicidio. Teora de la separacin material Parte del Art. 74 del Cdigo Civil. "al separarse completamente de su madre". Criticas: el Art. 74 habla de separacin material pero no significa necesariamente que haya que hacerle sinnimo de corte de cordn umbilical o expulsin de la placenta; entrega la existencia de la persona humana a un tercero, a quien corta el cordn umbilical; hay que aplicarlo completo inclusive el inciso 2 lo que conllevara a no penalizar el aborto pues no habra existido jamas. Segn esta teora podemos tener criaturas paridas pero no nacidas. Teora de la Separacin fisiolgica Niega que la teora anterior sea aplicable en materia penal y parte por el Art. 55, all se define la persona, y se dice que es persona todo individuo de la especie humana, cualquiera sea su edad, sexo, estirpe o condicin. Seran dos los requisitos: Ser individuo y ser de la especie humana. Ser individuo es tener vida independiente, y esto es, tener funcin circulatoria y respiratoria independiente de la madre. Pertenece a la especie humana todo sujeto dado a luz por mujer. No se exige viabilidad, es decir que su vida sea sustentable en el tiempo. Esta es la teora universalmente aceptada el da de hoy, aunque hay fallos que acogen la primera. Teora de Francisco Muoz - Conde

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Derecho Penal II

Este autor espaol dice que estaremos frente a una persona humana cuando visualmente podamos percibir que es tal, ya que el coraje que se requiere para matar a algo que vimos que es persona debe ser mayor. La muerte se manifiesta mediante la cesacin de las funciones vitales, tanto la circulacin y la respiracin. Hay casos mas complicados y por ello se ha debido dictar la ley 19.451, que regula el transplante de rganos y de ellas destacamos el Art. 7 y 11, pues aqu hay un concepto de muerte a los efectos de la donacin de rganos.
"Artculo 7.- Para los efectos de la presente ley, se considerar como muerte la referida en el artculo 11" "Artculo 11.- Para los efectos previstos en esta ley, la muerte se acreditar mediante certificacin unnime e inequvoca, otorgada por un equipo de mdicos, uno de cuyos integrantes, al menos, deber desempearse en el campo de la neurologa o neurociruga. Los mdicos que otorguen la certificacin no podrn formar parte del equipo que vaya a efectuar el trasplante. La certificacin se otorgar cuando se haya comprobado la abolicin total e irreversible de todas las funciones enceflicas, lo que se acreditar con la certeza diagnstica de la causa del mal, segn parmetros clnicos corroborados por las pruebas o exmenes calificados. El reglamento deber considerar, como mnimo, que la persona cuya muerte enceflica se declara, presente las siguientes condiciones: 1.- Ningn movimiento voluntario observado durante una hora. 2.- Apnea luego de tres minutos de desconexin de ventilador, y 3.- Ausencia de reflejos troncoenceflicos. En estos casos, al certificado de defuncin expedido por un mdico, se agregar un documento en que se dejar constancia de los antecedentes que permitieron acreditar la muerte"

Los medios de comisin son irrelevantes en el homicidio Fas Subjetiva del Tipo de Homicidio

Este tipo penal no contempla la forma de comisin culposa, y desde el punto de vista del dolo, satisfacen este tipo penal, cualquiera de sus formas.
B. Homicidio Calificado Art. (391 N 1) "Art. 391. El que mate a otro y no est comprendido en el artculo anterior, ser penado: 1.- Con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo, si ejecutare el homicidio con alguna de las circunstancias siguientes: Primera. Con alevosa. Segunda. Por premio o promesa remuneratoria. Tercera. Por medio de veneno. Cuarta. Con ensaamiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor al ofendido. Quinta. Con premeditacin conocida"

Consiste en matar a otro concurriendo alguna de las calificantes del Art. 391 N 1 y sin que concurran las circunstancias especiales que dan forma a otros delitos contra la vida. Fas objetiva del tipo de Homicidio Calificado

En cuanto a la accin, nos remitimos a lo dicho con ocasin del homicidio simple. Lo nico especial son las cinco circunstancias calificantes: a) La alevosa
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Es tambin una agravante contemplada en el Art. 12 N 1: "obrar a traicin o sobre seguro". Obrar a traicin significa obrar en forma traicionera, es decir ocultando la intencin delictiva y aprovechando la confianza que este ocultamiento le brinda. Obrar sobre seguro tiene el sentido de ocultarse el sujeto mismo, o de ocultar los medios de que piensa valerse para cometer el delito; de modo que al cometerlo prcticamente no exista riesgo para quien lo comete. En estos casos se revela una especial maldad por parte del sujeto activo. Lo que hay que tener en cuenta es que en estos casos lo decisivo para la concurrencia de la calificante es el aprovechamiento o la creacin de un estado de indefensin de la vctima. Quiere decir esto, que el estado de indefensin preexistente que no se aprovecha, no configura la calificante. Requisitos: Debe haberse creado el estado de indefensin Debe quererse aprovechar tal estado. Debe haberse aprovechado este estado.

b) Premio o promesa remuneratoria Al ser "remuneratoria" nos dice que debe ser pecuniaria, debe tener carcter patrimonial. "Promesa" es aquella que se entrega con posterioridad al hecho y el "premio" se da con antelacin. Aqu hay dos autores, y la problemtica es si ambos cometen homicidio calificado o solo uno de ellos. Hay quienes sostienen que la expresin "por" es una manifestacin de subjetividad y dicen que esta solo afecta al mandatario, o sea, al autor ejecutor, solo l obra motivado por el lucro; el otro sujeto, el mandante no obra motivado por el lucro, comete un homicidio simple concurriendo la agravante pues esta dice "mediante" e incluira a este sujeto. Hay otra doctrina minoritaria que seala que es comunicable y ambos cometen homicidio calificado, esta es la opinin dominante en la doctrina espaola. Lo que hace recusable al hecho es que el sujeto obre motivado por el cebo pecuniario, pero debe haber cierta certeza sobre el premio o promesa, de modo que si el sicario duda sobre esto, no hay calificante. Si el mandante ofrece seriamente pero luego no paga, hay calificante. c) El veneno El veneno por si solo no constituye la calificante, no basta para configurarla. Comn a todas las calificantes es la especial maldad que ellas revelan y esto no lo cumple necesariamente el empleo de veneno para matar a otro, esto ocurrir cuando para matar a otro se emplea veneno, suministrndolo de manera insidiosa para matarlo. Insidiosa es ocultndolo a la vctima, suministrndolo sin que ella se de cuenta de aquello. En general se est de acuerdo en que el veneno en cuanto calificante es alevoso, se obra de manera traicionera, en consecuencia si ocupamos la calificante del veneno, se desplazar a la alevosa. Por ello es que hay quienes dicen que es el envenenamiento y no el veneno el que constituye la calificante. Al definir lo que es veneno se nos pueden presentar problemas, pues hay sustancias que en ciertas personas, por sus cualidades especiales les puede causar consecuencias mortales. Por ejemplo darle azcar a un diabtico. Hay quienes sostienen que "cualquier circunstancia idnea para producir la muerte o producir trastornos fsicos graves", puede calificarse de veneno. Hay otros que dicen que este concepto tiene carcter objetivo, en el sentido de que debe tratarse de una sustancia que a cualquier persona le provoque los efectos antes mencionados. El profesor se queda con esta teora.
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d) El ensaamiento Tambin est contemplado como agravante en el Art. 12. Los actos de ensaamiento, deben ser anteriores a la consumacin del delito, pues deben aumentar el dolor al ofendido. "Deliberadamente", quiere decir que debe hacerlo con dolo directo, debe actuar para causar dolor al ofendido. "Inhumanamente", significa que debe ser con crueldad y ser innecesarios. Por esto, si el sujeto acto por motivo tan poderosos que le causaron arrebato y obcecacin, no hay calificante pues no es deliberado. e) La premeditacin conocida Esta calificante se bate en retirada, pues muchos ordenamientos jurdicos la han excluido pues creen que no se justifica darle un tratamiento tan severo. Lo decisivo en esta calificante es que el sujeto activo, obre con una deliberacin detenida y una decisin permanente respecto de la conducta de matar que realiza. Esto significa que en un homicidio con premeditacin hay una deliberacin en torno al hecho delictivo por parte del sujeto activo, una decisin homicida que se mantiene durante un determinado lapso, que podr ser mayor o menor, pero hay un pensar previo del hecho delictivo, una premeditacin de como ejecutarlo, pero lo decisivo es la permanencia de esta deliberacin hasta que el sujeto acta. La expresin "conocida" tiene un sentido procesal, lo que se quiere destacar es que la calificante no se presume, sino que debe resultar clara y directamente comprobada judicialmente. Problemas con respecto a las calificantes:

a) Concurrencia plural de calificantes. La relevancia de este problema se produce porque estas calificantes estn muy cerca de algunas agravantes que podran llegar a configurarse. A juicio de algunos, si una de las circunstancia concurrentes califica, la o las restantes actan como agravantes genricas. Esta opinin es minoritaria. La doctrina nacional mayoritaria postula que en el caso de concurrencia plural de calificantes, si una califica, las restantes no operan como agravantes, y no tienen ms incidencia en la pena concreta aplicable al sujeto que la que puedan alcanzar va Art. 69, siempre tendr ms pena, pero dentro del mismo grado. El fundamento de esto la encuentran en el Art. 63, y dicen que sera un caso de delito con tipicidad reforzada, dando lo mismo que concurra una o concurran todos. Fas subjetiva del tipo de Homicidio Calificado

Este tipo requiere dolo directo, atendida la naturaleza de las calificantes. Esto es lo universalmente aceptado aunque hay circunstancias calificantes que se satisfacen con dolo eventual, especficamente el ejecutarlo por premio o promesa remuneratoria.
C. El Parricidio. (Art. 390) "Art. 390. El que, conociendo las relaciones que los ligan, mate a su padre, madre o hijo, sean legtimos o ilegtimos, a cualquier otro de sus ascendientes o descendientes legtimos o a su cnyuge, ser castigado, como parricida, con la pena de presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo calificado"

"Parricidio" es la denominacin que la ley ha dado a esta figura. Ya que al describir el delito habla que "ser castigado como parricida".
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Fas Objetiva del tipo de parricidio

a) La conducta: matar a otro, solo que este otro es una persona con la cual el sujeto activo esta vinculado parental o matrimonialmente. Aqu se repite nuevamente la discusin acerca de quin es persona. No existe el parricidio por omisin, pues el parentesco se utiliz como fuente de la condicin de garante, en forma tal que si no fuese as no seria punible. Entonces utilizarlo como elemento del tipo de parricidio sera violar el principio de non bis in dem. b) Sujetos Se trata de un delito especial pues solo algunas personas pueden ser sujetos activos de este delito, y, ms especficamente, es especial impropio, pues si se suprime elemental e hipotticamente la cualidad especial del sujeto activo, este sigue siendo delito, pero otro distinto. Esto trae toda una problemtica en cuanto a la comunicabilidad. El sujeto activo debe ser cualificado, exige el Art. 390 una determinada relacin parental. En este caso se refiere a los consanguneos solamente, pues el cdigo cuando ha querido comprender a los afines los ha mencionado expresamente, y tambin porque en las actas correspondientes se habl del parentesco como un hecho y el parentesco por afinidad es una circunstancia jurdica no un hecho. En cuanto a la adopcin, la mayor parte de la doctrina seala que no hay parricidio por las misma razones histricas sealadas.
D. El Infanticidio (Art. 394)
Art. 394. Cometen infanticidio el padre, la madre o los dems ascendientes legtimos o ilegtimos que dentro de las cuarenta y ocho horas despus del parto, matan al hijo o descendiente, y sern penados con presidio mayor en sus grados mnimo a medio

En este delito el tiempo acta como modalidad de la accin, y por tanto es parte de la fas objetiva del tipo penal. El lmite de 48 hrs es una barrera arbitraria establecida por el legislador. Otro aspecto que llama la atencin es que se requiere la concurrencia de un sujeto activo calificado por una relacin de parentesco, aun ms restringida que en el caso del parricidio, y se le asigna una pena ms benigna, por tanto esta es una figura priviegiada en relacin con el parricidio. Esto se justifica, segn la doctrina, pues al igual que el Art. 344 inciso 2 y en relacin con el estado de preez de la mujer, lo que se busca es evitar la deshonra. Parte de los autores critican esta disposicin pues no se ve razn para que la vida de esta criatura sea menos protegida jurdicamente que la vida de otro menor en similares circunstancias pero donde no se cumplen con los requisitos temporales que el Art. 394 exige. La conducta activa consiste en dar muerte a la criatura. Claramente el tipo comprende una conducta activa, pero puede configurarse este delito ante una conducta omisiva?. Al requerirse la presencia de un sujeto activo calificado por el parentesco, podra pensarse que la conducta omisiva no podra configurar este delito por presentarse el mismo problema que hemos visto al tratar el parricidio. Pero sin embargo esto no es as, pues en este caso el parentesco es utilizado como fuente de la posicin de garante, pero no juega el rol de aumentar la pena pues si confrontamos el Art. 394 con el Art. 391 (que sera el aplicable no consideramos el infanticidio por omisin como inviable) nos damos cuenta de que tienen la misma sancin. Ahora en relacin con el tiempo de la accin, al ser el lmite de 48 hrs una barrera enteramente objetiva, surgen dudas en aquellos casos en que la accin se ejecuto dentro del
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marco temporal, pero el resultado se produjo fuera de l. Una parte de la doctrina seala que el curso causal de los hechos puede ser dominado por el sujeto activo solo hasta la ejecucin de la accin, pues la ocurrencia del resultado no depende de la voluntad del ejecutor. Otros dicen que la fas objetiva del tipo penal, se perfecciona solo cuando acaece el resultado y por ende a l debe estarse para analizar el elemento temporal. 2. Delitos contra la vida humana dependiente Trataremos en este punto los delitos contra la vida humana en gestacin, es decir a la vida del producto del embarazo que an cuando no sea persona es sujeto eventual de derechos y de proteccin penal, la cual esta dada por los delitos de aborto en sus diversas especies comprendidas en el ttulo VII del libro II del cdigo artculos 342 a 345, aun cuando el epgrafe de este ttulo no parezca tener mucha relacin con la materia que tratamos. Esta extraa ubicacin tiene su origen en el cdigo penal belga que como sabemos es fuente histrica del nuestro. Todos estos artculos parten de la base de la palabra aborto, que no est definida en el cdigo ni en ninguna legislacin complementaria, por lo que surgen dudas sobre si en este caso se satisface el requisito de tipicidad exigida por la constitucin. La doctrina nacional, partiendo de la base del bien jurdico tutelado ha definido al aborto como el inferir la muerte al producto de la concepcin, que aun no es persona. Por tanto todas las hiptesis de aborto parten de la base de la existencia de un embarazo, de una mujer embarazada, de manera tal que quien infiere la muerte a clulas fertilizadas artificialmente no comete aborto, por ms recusable moralmente que sea este hecho. La doctrina discute desde qu momento el estado brinda proteccin penal a este producto del embarazo. Hay quienes dicen que esto ocurre desde el momento de la concepcin, pues desde all existe vida humana. Otros sealan que si bien lo anterior es cierto, estudios cientficos concluyen que cerca del 50% de las clulas fecundadas pero no anidadas se pierden, ya sea por causas naturales o artificiales, y se apoyan en que el mismo Estado en sus polticas de salud pblica promueve mtodos anticonceptivos como el DIU que produce el efecto de evitar la anidacin de este producto, en consecuencia, no podra proteger penalmente una conducta que el mismo fomenta. Por estas razones la tesis mayoritaria seala que la proteccin penal parte desde la anidacin. 1. Aborto causado por terceros extraos
Art. 342. El que maliciosamente causare un aborto ser castigado: 1.- Con la pena de presidio mayor en su grado mnimo, si ejerciere violencia en la persona de la mujer embarazada. 2.- Con la de presidio menor en su grado mximo, si, aunque no la ejerza, obrare sin consentimiento de la mujer. 3.- Con la de presidio menor en su grado medio, si la mujer consintiere Art. 343. Ser castigado con presidio menor en sus grados mnimo a medio, el que con violencias ocasionare un aborto, aun cuando no haya tenido propsito de causarlo, con tal que el estado de embarazo de la mujer sea notorio o le constare al hechor

a) Aborto con violencia. Art. 342 N 1, Art. 343. b) Aborto sin consentimiento de la mujer. Art. 342 N 2. c) Aborto con consentimiento de la mujer. Art. 342 N 3. Problemtica comn a estas tres hiptesis, es el significado de la palabra maliciosamente. Etcheverry, basado en razones de historia fidedigna de la norma, sostiene que esta expresin tiene por objeto evidenciar que no quedan comprendidos en estos casos el aborto cuando este es
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realizado de buena fe, esto es para salvar la vida de la madre. Para l esta expresin no dice relacin con el dolo ni con la exigencia de algn tipo de dolo en especial. Grisola, Bustos y Politoff, y tambin Mario Garrido sealan que esta expresin tiene por finalidad exigir una forma determinada de dolo: dolo directo. En esta teora los casos de dolo eventual son impunes, a menos que puedan ser captados por otra figura. A favor de esta teora se seala que el proyecto del cdigo original sealaba de propsito, pero fue la comisin quien la cambi por maliciosamente. a) Aborto con violencia en la persona de la mujer embarazada.
Art. 342. El que maliciosamente causare un aborto ser castigado: 1.- Con la pena de presidio mayor en su grado mnimo, si ejerciere violencia en la persona de la mujer embarazada Art. 343. Ser castigado con presidio menor en sus grados mnimo a medio, el que con violencias ocasionare un aborto, aun cuando no haya tenido propsito de causarlo, con tal que el estado de embarazo de la mujer sea notorio o le constare al hechor

La primera interrogante que surge, es si siempre que un aborto sea provocado con violencia estamos frente a este tipo penal. La respuesta es no, pues en virtud del principio de la especialidad, cuando el aborto con violencia sea practicado por un facultativo o con consentimiento de la mujer, se privilegiar el respectivo tipo penal antes que el Art. 342 N 1 o el Art. 343. Ahora bien, para estos efectos, por violencia debemos entender fuerza fsica o moral, esta ltima entendida como intimidacin o amenazas para vencer la resistencia de la mujer a la maniobra abortiva. Todo tipo de fuerza debe recaer sobre la persona de la mujer embarazada. La conducta tpica es causar aborto, el sujeto activo es indeterminado. En cuanto al tipo penal subjetivo, como hemos dicho, en el caso del Art. 342 N 1, la doctrina discute el sentido y alcance de la expresin maliciosamente. La importancia de esta discusin radica en la forma de compatibilizar este Art. con el 343. Para Grisola, Bustos y Politoff, en esta figura quedan comprendidos los abortos causados con dolo eventual. Para Etcheverry aqu quedan comprendidos los abortos causados con culpa con o sin representacin, pues para l el tipo penal del Art. 342 N 1 se satisface con cualquier tipo de dolo. Para Cury, el Art. 343 comprende la figura de cuasidelito de aborto. En el Art. 343 solo se admite la fuerza fsica, no la moral. Y aqu hay una dualidad subjetiva pues se requiere dolo directo en relacin con las lesiones o violencia sobre la mujer, y dolo eventual o culpa en relacin con el aborto. b) Aborto sin consentimiento de la mujer.
Art. 342. El que maliciosamente causare un aborto ser castigado: 2.- Con la de presidio menor en su grado mximo, si, aunque no la ejerza, obrare sin consentimiento de la mujer

Aqu, objetivamente, lo nico que cambia es la modalidad de la accin. Se requiere que el aborto sea causado por un tercero sin la voluntad de la mujer. En esta situacin nos encontramos cuando la mujer no ha manifestado su consentimiento pudiendo hacerlo, cuando no ha podido manifestar su consentimiento, y cuando habindolo manifestado ha adolecido de un vicio de la voluntad. c) Aborto con consentimiento de la mujer.
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Art. 342. El que maliciosamente causare un aborto ser castigado: 3.- Con la de presidio menor en su grado medio, si la mujer consintiere

Consiste en que a sabiendas de que se le realizar un aborto, la mujer consienta expresamente. El requisito de consentimiento expreso, es requerido por la doctrina. Este tipo penal solo es aplicable al tercero que realiza el aborto, no a la mujer que consiente en ello. 2. Aborto causado por la mujer embarazada o que consiente en que otro se lo cauce. Art. 344
Art. 344. La mujer que causare su aborto o consintiere que otra persona se lo cause, ser castigada con presidio menor en su grado mximo. Si lo hiciere por ocultar su deshonra, incurrir en la pena de presidio menor en su grado medio

La conducta tpica consiste en causar el aborto o consentir en que otro se lo cauce. En relacin con el trmino aborto, hemos dicho ya que se trata de dar muerte al producto de la concepcin. En cuanto al consentimiento, este es el correlato del Art. 342 N 3 respecto a la mujer que consiente. Subjetivamente, la doctrina ha dicho que cuando el cdigo seala que cause su aborto, lo que hace es requerir que se obre con dolo directo, vale decir que se obre o consienta con la finalidad de dar muerte al producto de la concepcin. Se excluye el dolo eventual y la culpa. Este artculo considera tambin una figura privilegiada en su inciso 2 que es llamado por la doctrina aborto honoris causa, en el cual la mujer obra motivada por ocultar su deshonra, vale decir cuando se infiere la muerte al producto del embarazo proveniente de relaciones sexuales socialmente reprochables. 3. Aborto abusivo del facultativo. Art. 345.
Art. 345. El facultativo que, abusando de su oficio, causare el aborto o cooperare a l, incurrir respectivamente en las penas sealadas en el artculo 342, aumentadas en un grado

En este caso el sujeto activo es calificado, se requiere poseer una calidad especial para cometer este delito: la calidad de facultativo, entendiendo por tal a todos aquellos que han cursado estudios superiores y se han titulado en el arte de curar. Hablamos aqu no solo de mdicos, sino tambin de enfermeras, matronas, odontlogos, kinesilogos, etc. La expresin abusando de su oficio, se refiere a la antijuricidad del hecho tpico, se requiere que obre contrario a derecho y no justificadamente. Otros opinan que aqu lo que se requiere es que el facultativo, en su calidad de tal, obre motivado por mviles abyectos, bajos y contarios absolutamente a lo que es el arte de curar. Por ejemplo aquel mdico que es consultado por una mujer embarazada y que al realizar los primeros exmenes se percata de que la criatura tiene notables deformidades. Al comunicar esto a su paciente ella entra en depresin y para evitar un mal mayor el mdico opta por realizar el aborto. De acuerdo a la segunda opinin, esta conducta por reprochable moralmente que sea no es punible, pues no ha obrado abusando de su oficio. Distinto sera si la mujer embarazada concurriera ante el mdico y le propusiera realizar el aborto a cambio de dinero sin ms consideraciones. La conducta tpica consiste en causar el aborto o cooperar en l. Aqu se asimila una conducta propia de los partcipes, como cooperar, a la autora. Esto nos podra arrojar problemas de doble calificacin pues en primer lugar la calidad de facultativo nos aumenta en un grado la pena y luego aumenta aun ms por esta asimilacin a la autora que el cdigo hace. No estamos
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en presencia de non bis in idem, pero si se podra violentar el principio de proporcionalidad de la pena. Pensemos en la enfermera que colabora con el mdico mientras l realiza un aborto.

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II. Delitos contra la integridad corporal y la salud Estn tratados en el ttulo VIII prrafo III, y pueden clasificarse en:
1. a) b) 2. a) b) c) d) 3. Mutilaciones Castracin. (Art. 395) Mutilacin propiamente tal Mutilacin de miembro importante. (Art. 396 inc. 1) Mutilacin de miembro menos importante. (Art. 396 inc. 2) Lesiones Propiamente Tales Lesiones graves gravsimas (Art. 397 N 1) Lesiones simplemente graves o de mediana gravedad (Art. 397 N 2) Lesiones menos graves (Art. 399) Lesiones leves (Art. 494 N 5) Situaciones especiales Circunstancia especial de agravacin de las lesiones (excepto leves) El Homicidio o las lesiones en ria o pelea El Auxilio al Suicidio Envo de cartas o encomiendas explosivas

1. Las Mutilaciones a) La Castracin. Art. 395


Art. 395. El que maliciosamente castrare a otro ser castigado con presidio mayor en sus grados mnimo a medio

Atendida su penalidad, para el legislador, este es un delito tan grave como el homicidio. El sujeto activo es indeterminado. La conducta tpica es castrar, que quiere decir cortar, cercenar o extirpar los miembros gensicos o generativos de una persona, sea hombre o mujer (pene, testculos u ovarios). Pero la castracin no es solo el hecho del corte, cercenamiento o extirpacin, sino que adems debe provocar una mengua funcional, la cual debe ser probada. Por ejemplo el corte de un testculo o la extirpacin de un ovario no constituirn castracin, lo cual no significa que sean hechos impunes, sern penados pero no por esta figura. En cuanto al tipo subjetivo la expresin maliciosamente es una exigencia de dolo directo. b) La Mutilaciones Propiamente Tal. Mutilacin de Miembro Importante. Art. 396 inciso 1

Art. 396. Cualquiera otra mutilacin de un miembro importante que deje al paciente en la imposibilidad de valerse por s mismo o de ejecutar las funciones naturales que antes ejecutaba, hecha tambin con malicia, ser penada con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo

En este caso tambin hablamos de cortar, extirpar o cercenar un miembro que el cdigo califica como importante. Por miembro entenderemos una parte del cuerpo que est unida a l de forma que sirve para una actividad fsica en la vida de relacin. Por el principio de la especialidad excluimos aqu la extirpacin, corte o cercenamiento de miembros gensicos.
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El cdigo no define lo que se debe entender por importante pero da un criterio para entender su sentido y alcance: debe dejar al paciente en la imposibilidad de valerse por s mismo o de ejecutar las funciones naturales que antes ejecutaba. Impedido de valerse por si mismo no significa que deba quedar invlido, sino que debe dejar de ser autosuficiente en su relacin con la sociedad. Esto no se analiza desde un punto de vista subjetivo, pues el bien jurdico tutelado es la integridad corporal en general. Por ejemplo es tan grave la mutilacin de un brazo de un tenista que la de un obrero cualquiera. En relacin con el impedimento de ejecutar funciones naturales que antes realizaba, se quiere representar a aquellas funciones que son propias de los rganos del cuerpo de una persona. El hecho de que la tecnologa mdica permita suplir las funciones naturales de los miembros mutilados no incide en el injusto del delito, pues el bien jurdico protegido es la integridad corporal y la salud. Subjetivamente, la expresin maliciosamente exige la concurrencia de dolo directo en la comisin de este delito. Mutilacin de Miembro Menos Importante

Art. 396 inciso 2. En los casos de mutilaciones de miembros menos importantes, como un dedo o una oreja, la pena ser presidio menor en sus grados mnimo a medio

Se comprende aqu toda mutilacin que no produzca los efectos descritos en el inciso 1. Subjetivamente se mantiene la exigencia de dolo directo. 2. Lesiones Propiamente Tales a) Lesiones Graves Gravsimas. Art. 397 N 1.
Art. 397. El que hiriere, golpeare o maltratare de obra a otro, ser castigado como procesado de lesiones graves: 1.- Con la pena de presidio mayor en su grado mnimo, si de resultas de las lesiones queda el ofendido demente, intil para el trabajo, impotente, impedido de algn miembro importante o notablemente deforme

Este es un delito de resultado. La accin tpica es herir, golpear o maltratar de obra. El resultado puede ser la demencia, la inutilidad para el trabajo, la impotencia, el impedimento de algn miembro importante o la notable deformidad. Herir es abrir o romper la carne o el cuerpo. Golpear es dirigir un objeto material para que se encuentre con el cuerpo de la vctima de manera repentina y violenta. Maltratar de obra consiste en una accin destinada a hacer sufrir a una persona. Los efectos daosos son en todos los supuestos atentados muy graves contra la salud y la integridad corporal, idea que deber guiarnos a la hora de analizar un caso en concreto. Las hiptesis de resultado son: - La demencia. Se refiere aqu al privado totalmente de razn por una causa patolgica, que lo enajena, lo hace otro. Este concepto no coincide con el sentido tcnico que le atribuye la psiquiatra. Por supuesto la demencia debe ser a causa de las heridas golpes o maltratos. - La impotencia. Puede ser esta couendi o generandi, a ambas se refiere en este caso. - Inutilidad para el trabajo. La doctrina ha entendido que se refiere al trabajo que desempeaba la vctima antes de ser objeto del ataque, y tambin a cualquier otro que razonablemente pudiere desempear en el futuro. En cuanto a la duracin de la inutilidad, no es necesario que esta sea perpetua, pero si que dure mas de 30 das si relacionamos esta norma con el Art. 397 N 2. Ahora cuanto ms de 30 das: la doctrina y la
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jurisprudencia dicen que se debe prolongar por un lapso significativo en la vida de la vctima. - Impedimento de un miembro importante. Se debe tratar de un miembro importante, con tal de que la vctima se vea impedida de valerse por si misma producto de las heridas, golpes o maltratos, sin que constituya mutilacin con dolo directo. Segn parte de la doctrina aqu se comprende la mutilacin de miembro importante cometida con dolo eventual, pero Grisola, Bustos y Politoff dicen que esto es absurdo, pues tiene asignada una pena inferior que el Art. 396. Para ellos esta figura comprende el herir, golpear o maltratar, pero no el mutilar. Aqu por miembro importante debemos entender cualquier rgano del cuerpo humano cuyo impedimento produce efectos en la integridad fsica o corporal y que sean equivalentes a los dems efectos daosos que all se describen. - Notable deformidad. Por deformidad entendemos una alteracin de las condiciones fsicas externas del sujeto y que tiene directa relacin con la esttica. Esta deformidad debe ser notable, en el sentido de que debe ser digna de ser notada. Esto no quiere decir que deba estar a la vista, sino que debe ser evidente, notoria, etc. Desde un punto de vista subjetivo, este tipo penal se satisface con cualquier tipo de dolo: directo o eventual. b) Lesiones simplemente graves o de mediana gravedad. Art. 397 N 2.
Art. 397. El que hiriere, golpeare o maltratare de obra a otro, ser castigado como procesado de lesiones graves: 2.- Con la de presidio menor en su grado medio, si las lesiones produjeren al ofendido enfermedad o incapacidad para el trabajo por ms de treinta das

La conducta tpica sigue siendo el herir, golpear o maltratar a otro. Aqu lo que cambia es el resultado tpico que ser una enfermedad o incapacidad para el trabajo por ms de 30 das. Por enfermedad entendemos todo proceso de alteracin de la salud corporal o mental. Por incapacidad para el trabajo entendemos la imposibilidad de realizar el trabajo que se encontraba realizando al momento de sufrir la lesin. El tipo subjetivo es doloso, sea con dolo directo o eventual. Existe una figura especial de lesiones graves en el Art. 398:
Art. 398. Las penas del artculo anterior son aplicables respectivamente al que causare a otro alguna lesin grave, ya sea administrndole a sabiendas sustancias o bebidas nocivas o abusando de su credulidad o flaqueza de espritu

Aqu los resultados daosos son los mismos que los sealados con anterioridad, lo que vara es la conducta tpica, que ahora consistir en administrar sustancias o bebidas nocivas o abusando de su credulidad o flaqueza de espritu. Sustancias o bebidas nocivas son todas aquellas que en las circunstancias concretas de la vctima pueden ocasionarle una lesin grave. El hecho de que sea a sabiendas, no es una exigencia de dolo directo sino que se requiere conocimiento positivo de lo nocivo de la sustancia o bebida. Es un reforzamiento del elemento intelectual del dolo. El crdulo es quien tiene una gran confianza en el otro y el sujeto activo debe aprovecharse de esta situacin. El flaco de espritu no es demente, solo tiene capacidades mentales disminuidas. c) Lesiones menos graves. Art. 399.

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Art. 399. Las lesiones no comprendidas en los artculos precedentes se reputan menos graves, y sern penadas con relegacin o presidio menores en sus grados mnimos o con multa de once a veinte unidades tributarias mensuales

La conducta tpica ya no es solo el herir, golpear o maltratar, sino que comprende tambin cualquier accin capaz de provocar lesiones en otro. En cuanto a la magnitud del resultado daoso, este debe ser de menor entidad que los sealados en los casos precedentes, pero tampoco deben ser calificados por el tribunal como falta en virtud del Art. 494. d) Lesiones Leves. Art. 494 N 5.
Art. 494. Sufrirn la pena de multa de uno a cuatro unidades tributarias mensuales: 5.- El que causare lesiones leves, entendindose por tales las que, en concepto del tribunal, no se hallaren comprendidas en el artculo 399, atendidas la calidad de las personas y circunstancias del hecho

El hecho de que aqu la calificacin deba efectuarla el tribunal, aun cuando se establezcan parmetros como la calidad de las personas y circunstancias del hecho, convierte a este tipo en un tipo abierto, lo que es contrario al principio constitucional de legalidad, por lo que puede ser cuestionable. El Art. 196 letra e) de la ley del transito tipifica el delito de conduccin en estado de ebriedad, seala que para efectos de esta ley se reputan lesiones leves todas aquellas que produzcan al ofendido enfermedad o incapacidad no superior a 7 das. No se toman en cuenta otras circunstancias. Circunstancia especial de agravacin de las lesiones (excepto leves). Art. 400.

Art. 400. Si los hechos a que se refieren los anteriores artculos de este prrafo se ejecutaren contra alguna de las personas que menciona el 390, o con cualquiera de las circunstancias segunda, tercera y cuarta del nmero 1.- del 391 las penas se aumentarn en un grado

Concurriendo la relacin de parentesco entre victima o victimario establecida en el Art. 390, o cometido el hecho concurriendo alguna de las circunstancias calificantes del Art. 391, se produce el efecto de aumentar la pena en un grado. El Art. 401 contempla una situacin de agravacin de la pena en relacin con las lesiones menos graves cuando sean cometidas contra las personas que all se sealan.
Art. 401. Las lesiones menos graves inferidas a guardadores, sacerdotes, maestros o personas constituidas en dignidad o autoridad pblica, sern castigadas siempre con presidio o relegacin menores en sus grados mnimos a medios

El Homicidio o las lesiones en ria o pelea

Art. 392. Cometindose un homicidio en ria o pelea y no constando el autor de la muerte, pero s los que causaron lesiones graves al occiso, se impondr a todos stos la pena de presidio menor en su grado mximo Art. 401. Las lesiones menos graves inferidas a guardadores, sacerdotes, maestros o personas constituidas en dignidad o autoridad pblica, sern castigadas siempre con presidio o relegacin menores en sus grados mnimos a medios Art. 402. Si resultaren lesiones graves de una ria o pelea y no constare su autor, pero s los que causaron lesiones menos graves, se impondrn a todos stos las penas inmediatamente inferiores en grado a las que les hubieran correspondido por aquellas lesiones.
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No constando tampoco los que causaron lesiones menos graves, se impondrn las penas inferiores en dos grados a los que aparezca que hicieron uso en la ria o pelea de armas que pudieron causar esas lesiones graves

No es una figura delictual distinta de las ya analizadas, sino que se trata de una forma especial de castigar el homicidio o ciertas lesiones producidas en rias o peleas, cuando no se tenga certeza de quin fue el responsable. Lo bsico es que se haya producido una ria o pelea y que se haya ocasionado un homicidio o lesiones graves o menos graves. Por ria entendemos el mutuo acometimiento de un grupo de individuos normalmente indeterminados existiendo confusin en el sentido en que lo hacen. El Auxilio al Suicidio. Art. 393.

Art. 393. El que con conocimiento de causa prestare auxilio a otro para que se suicide, sufrir la pena de presidio menor en sus grados medio a mximo, si se efecta la muerte

El suicidio en s es un hecho atpico, por lo que de no existir esta figura, su auxilio sera un hecho impune pues en virtud del principio de la accesoriedad si el hecho principal (suicidio) no es punible tampoco lo ser el que accede a l. La norma supone la existencia de una persona que haya resuelto quitarse la vida. La conducta tpica consiste en auxiliar a este otro a cumplir su cometido, o sea se debe prestar ayuda o cooperacin y ella debe ser eficaz. Este auxilio puede ser tanto material como intelectual como por ejemplo facilitar el arma o ensear a preparar el veneno. Excluimos aqu la instigacin y todas aquellas hiptesis donde quien auxilia tiene el dominio final del acto, pues en estos casos no estamos en presencia de un auxilio al suicidio, sino lisa y llanamente de un homicidio. En relacin con el tipo subjetivo, la expresin con conocimiento de causa claramente exige la concurrencia de dolo. No cabe la culpa. Este es un delito de simple accin. La exigencia de que se efecte la muerte es una condicin objetiva de punibilidad, vale decir, un acontecimiento externo a cuya concurrencia la norma sujeta la aplicacin de la pena. No es parte del tipo objetivo, pues no depende de la voluntad del sujeto activo, sino de un acontecer externo como la voluntad del suicida. No son punibles las etapas imperfectas de este delito como la tentativa o la frustracin. Envo de cartas o encomiendas explosivas. Art. 403 bis.

Art. 403 Bis. El que enviare cartas o encomiendas explosivas de cualquier tipo que afecten o puedan afectar la vida o integridad corporal de las personas, ser penado con presidio mayor en su grado mnimo

Este artculo fue agregado por el Art. 4 N 7 de la ley 19.047 del 14 de Febrero de 1991. La conducta tpica consiste en enviar, por lo que aquel que sustituye una encomienda normal por una explosiva no es punible por este delito. Lo que se enva debe ser una carta o encomienda. Carta es un medio escrito de comunicacin y encomienda es un paquete. Estos elementos deben ser explosivos, por tanto si son corrosivos, txicos o venenosos no corresponde a esta figura. Estos elementos enviados deben ser idneos para afectar o poder afectar la vida o la integridad corporal de las personas, de manera que si no lo son no se configura el tipo. Este es un delito de simple accin, basta el solo envo para satisfacerlo, no es necesaria la produccin de un resultado daoso. Afectar la vida significa producir la muerte y afectar la integridad corporal significa producir lesiones de cualquier tipo. Cuando el resultado daoso se
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produzca estaremos en presencia de un concurso aparente de leyes penales que se soluciona de acuerdo a las reglas generales.

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III. DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD


I. DELITOS DE APROPIACIN

A. Cometidos Por medios Materiales


1. Hurto Simple Figuras Calificadas Hurto de Hallazgo 2. Robo con fuerza en las cosas En lugar habitado, destinado a la habitacin o en sus dependencias En lugar no habitado En bienes nac. de uso pblico o en sitios no destinados a la habitacin. 3. Robo con violencia o intimidacin en las personas Simple Calificado Por sorpresa Piratera Extorsin

B. Cometidos por medios Inmateriales


A. Fraudes por engao 1. Las estafas a) Figura Fundamental b) Entrega Fraudulenta c) Figura del Art. 470 N 3 2. Otros Engaos B. Fraudes por abuso de confianza 1. La apropiacin indebida 2. Otros fraudes por abuso de confianza a) N 3 y 4 Art. 369 b) Figura no calificada del Art. 470 N 2 c) Abuso de firma en blanco C. Fraudes Impropios 1. Destruccin de la cosa embargada 2. Hurto de posesin 3. Celebracin de contrato simulado 4. Destruccin de documentos 5. Delito de usura DELITOS DE DESTRUCCION a) Incendio Figura fundamental de incendio Figuras privilegiadas Figuras calificadas b) Estragos Daos

II.

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I. DELITOS DE APROPIACIN A. Cometidos Por medios Materiales 1. El Hurto. Ttulo IX, prrafo IV. El Hurto Simple

Art. 432. El que sin la voluntad de su dueo y con nimo de lucrarse se apropia cosa mueble ajena usando de violencia o intimidacin en las personas o de fuerza en las cosas, comete robo; si faltan la violencia, la intimidacin y la fuerza, el delito se califica de hurto Art. 446. Los autores de hurto sern castigados: 1. Con presidio menor en sus grados medio a mximo y multa de once a quince unidades tributarias mensuales, si el valor de la cosa hurtada excediera de cuarenta unidades tributarias mensuales. 2. Con presidio menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, si el valor excediere de cuatro unidades tributarias mensuales y no pasare de cuarenta unidades tributarias mensuales. 3. Con presidio menor en su grado mnimo y multa de cinco unidades tributarias mensuales, si excediere de una unidad tributaria mensual y no pasare de cuatro unidades tributarias mensuales. Si el valor de la cosa hurtada excediere de cuatrocientas unidades tributarias mensuales, se aplicar la pena de presidio menor en su grado mximo y multa de veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales

Hurto es la apropiacin de cosa mueble ajena, sin la voluntad de su dueo y con nimo de lucro, sin emplear violencia ni intimidacin en las personas, ni algn tipo de fuerza en las cosas establecido en la ley para constituir robo con fuerza en las cosas. La accin tpica es apropiarse. La apropiacin es un elemento complejo que comprende el apoderarse materialmente de la cosa y el nimo de seor y dueo sobre ella. Este apoderamiento material siempre requerir de un despliegue de energa, de fuerza en las cosas. De lo que se trata es que no sea un tipo de fuerza en las cosas especialmente descrito en la ley al momento de tipificar el delito de robo con fuerza en las cosas. El apoderamiento supone el sustraer la cosa de la esfera de resguardo de su dueo, supone el desapoderamiento previo al apoderamiento por parte del sujeto activo. Subjetivamente se requiere que este acto de apoderamiento sea consciente y voluntario, pero no solo eso, adems se requiere tambin que concurra el nimo de seor y dueo, vale decir comportarse como su verdadero dueo sin reconocer dominio ajeno. El objeto material de este delito es una cosa mueble ajena. Debe tratarse de una cosa corporal, debe tener una existencia fsica que pueda ser percibida por los sentidos, debe tener dimensin y ocupar un lugar en el espacio. Por ello es que se tipifican especialmente el hurto de energa elctrica y gas. Cosa mueble, para efectos penales es toda aquella que puede transportarse sea con o sin detrimento. Solo quedan excluidos los inmuebles por naturaleza. Adems esta cosa mueble debe ser ajena, no se debe tener sobre ella derecho alguno, sino que estos deben corresponder a sus titulares. La cosa mueble en cuestin debe tener un valor econmico en s, no afectivo. Esto se desprende del hecho de que la pena se obtiene del determinar el valor de la cosa. El requisito de que se realice sin la voluntad de su dueo, no es, como podra pensarse, un elemento subjetivo del tipo, sino que constituye una modalidad de la accin. Es un acontecer de debe darse en el mundo externo, y como tal debe tener correlato en la faz subjetiva, de manera tal que si el sujeto activo actu pensando que contaba con la anuencia del dueo de la cosa y eso no era as, podramos estar en presencia de un error de tipo evitable o no, lo cual no tiene relevancia pues el hurto culposo no es punible.
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Subjetivamente este es un delito doloso, no cabe la culpa. Adems del dolo en la faz subjetiva del tipo debe concurrir el nimo de lucro, el sujeto actuario debe obrar motivado por el cebo pecuniario. Aqu hay una anticipacin punitiva, pues el legislador no espera que el lucro se produzca efectivamente, basta que se obre motivado por l. Acta con nimo de lucro quien desea obtener una ventaja patrimonial derivada de la accin. No es necesario que este nimo se exteriorice, puede quedar en el fuero interno del sujeto, el problema ser probatorio. Un problema tratado por la doctrina es el determinar el momento desde el cual se entiende consumado el hurto. Para ello hay diversas teoras: - Teora de la contractatio. Segn esta doctrina, se consuma el delito cuando el sujeto activo toma la cosa que ser objeto de la apropiacin. - Teora de la Amotio. Dicen estos autores, que se consuma el hurto cuando el sujeto activo no solo ha tomado la cosa objeto de la apropiacin, sino que adems es menester que la haya movido. - Teora de la Ablatio. Esta es la teora seguida por la jurisprudencia chilena, y consiste en que el hurto reconsuma cuando el sujeto activo ha sacado la cosa objeto de la apropiacin fuera de la esfera de resguardo de su dueo. Esta esfera de resguardo puede ser real o imaginaria y debe tratarse de un rea donde el verdadero dueo pueda desplegar efectivamente y con eficacia esfuerzos de defensa privada sobre la cosa. - Teora de la Illatio. Segn esta teora el hurto se consuma cuando el sujeto activo ha llevado la cosa objeto de la apropiacin al lugar donde se haba propuesto. - Reiteracin de hurtos. Art. 451.
Art. 451. En los casos de reiteracin de hurtos a una misma persona, o a distintas personas en una misma casa, establecimiento de comercio, centro comercial, feria, recinto o lugar el tribunal calificar el ilcito y har la regulacin de la pena tomando por base el importe total de los objetos sustrados, y la impondr al delincuente en su grado superior. Esta regla es sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 447

Son requisitos para aplicar esta norma que se trate de una reiteracin de hurtos, que se realice en los lugares o en la forma que all se indica y que al sumar el importe total de lo sustrado, la pena est compuesta por dos grados a lo menos. Si no existiera esta figura, deberamos aplicar el Art. 351. Figuras de Hurto Calificado. Art. 447.

Art. 447. En los casos del artculo anterior podr aplicarse la pena inmediatamente superior en grado: 1.- Si el hurto se cometiere por dependiente, criado o sirviente asalariado, bien sea en la casa en que sirve o bien en aqulla a que lo hubiere llevado su amo o patrn. 2.- Cuando se cometiere por obrero, oficial o aprendiz en la casa, taller o almacn de su maestro o de la persona para quien trabaja, o por individuo que trabaja habitualmente en la casa donde hubiere hurtado. 3.- Si se cometiere por el posadero, fondista u otra persona que hospede gentes en cosas que hubieren llevado a la posada o fonda. 4.- Cuando se cometiere por patrn o comandante de buque, lanchero, conductor o bodeguero de tren, guardaalmacenes, carruajero, carretero o arriero en cosas que se hayan puesto en su buque, carro, bodega, etc.

Parte de la doctrina llama a esta figura hurto agravado. El fundamento de esta calificacin o agravamiento radica en el abuso de confianza que existe por parte del sujeto activo al momento de realizar la apropiacin. Estas figuras no tienen ninguna aplicacin hoy en da.
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En el caso del numeral primero por criado o sirviente debemos entender personas que prestan servicios domsticos. Por asalariado se nos da a entender el carcter retributivo que deben tener estas labores, lo que puede tener carcter dinerario o no. Este es un delito especial impropio, pues suprimida la condicin especial del sujeto activo o el lugar de comisin, la conducta sigue siendo delictiva, pero por otra figura. En el nmero 2 obrero es todo aquel que desempea un trabajo donde prima la fuerza sobre el intelecto, distincin obsoleta que se contrapona a empleado, pero que para estos efectos sigue vigente pues asimilar el trmino obrero a trabajador, sera aplicar la analoga lo que en derecho penal est prohibido constitucionalmente. Por esta misma razn tampoco podemos incluir en los lugares de comisin a sus similares modernos como industrias o supermercados. Por idnticas razones se produce la obsolescencia de la norma del numerando tercero pues no podemos hacer sinnimo posadero con hotelero, y las fondas ya no existen permanentemente en nuestro pas. En todos estos casos es facultativo para el juez el aplicar la pena inmediatamente superior en grado, por lo cual jams se ve hoy en da. Hurto de Hallazgo. Art. 448.

Art. 448. El que hallndose una especie mueble al parecer perdida, cuyo valor exceda de una unidad tributaria mensual, no la entregare a la autoridad o a su dueo, siempre que le conste quin sea ste por hechos coexistentes o posteriores al hallazgo, ser considerado procesado por hurto y castigado con presidio menor en su grado mnimo y multa de cinco unidades tributarias mensuales. Tambin ser considerado procesado por hurto y castigado con presidio menor en su grado mnimo y multa de cinco unidades tributarias mensuales el que se hallare especies, al parecer perdidas o abandonadas a consecuencia de naufragio, inundacin, incendio, terremoto, accidente en ferrocarril u otra causa anloga, cuyo valor exceda la cantidad mencionada en el inciso anterior, y no las entregare a los dueos o a la autoridad en su defecto

Esta es una figura distinta del hurto simple, pues en l la apropiacin implica una sustraccin de la cosa mueble ajena de la esfera de resguardo de su dueo, lo que aqu no ocurre pues ella ya no est dentro de esta, por estar perdida, extraviada u olvidada. El objeto material debe consistir en una cosa mueble ajena, tal como en el hurto simple, pero adems su valor debe ser mayor de una UTM. La accin es hallar, pero adems requiere que se omita entregar la cosa a la autoridad o a su dueo. Subjetivamente este es andelito doloso pues al autor debe constarle quien es su dueo. Esta constancia, dice la norma, debe ser por hechos posteriores o coexistentes con el hallazgo. La doctrina seala que si el hecho es anterior, tambin se configura este delito, pues la norma no necesita sealarlo expresamente. En la figura del inciso segundo, las cosas mueble son abandonadas temporalmente por su dueo por razones de emergencia, para enfrentar una contingencia grave. 2. El Robo con Fuerza en las Cosas. Ttulo IX, Prrafo III. Robo con fuerza en las cosas en lugar habitado, destinado a la habitacin o en sus dependencias. Art. 440.

Art. 440. El culpable de robo con fuerza en las cosas efectuado en lugar habitado o destinado a la habitacin o en sus dependencias, sufrir la pena de presidio mayor en su grado mnimo si cometiere el delito: 1.- Con escalamiento, entendindose que lo hay cuando se entra por va no destinada al efecto, por forado o con rompimiento de pared o techos, o fractura de puertas o ventanas.
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2.- Haciendo uso de llaves falsas, o verdadera que hubiere sido substrada, de ganzas u otros instrumentos semejantes para entrar en el lugar del robo. 3.- Introducindose en el lugar del robo mediante la seduccin de algn domstico, o a favor de nombres supuestos o simulacin de autoridad

Para estos efectos robo es la apropiacin de una cosa mueble ajena, sin la voluntad de su dueo y con nimo de lucro, valindose de ciertas formas de fuerza tipificadas en la ley y sin concurrir violencia o intimidacin en las personas. Lugar habitado ha sido definido por la doctrina como aquel en que alguna persona tiene su hogar domstico. Otros dicen que es un recinto cerrado o no, pero delimitado en que una o ms personas tienen su morada. Se ha dado un tercer concepto en virtud del cual lugar habitado es cualquier recinto demarcado con personas en su interior. Por lugar destinado a la habitacin se ha entendido todo aquel recinto que tiene por finalidad servir de habitacin, pero que al momento del robo sus habitantes estn ausentes. Sus dependencias son todos aquellos lugares subordinados a la habitacin principal, que tengan comunicacin interna con ella y que constituyan un solo todo respecto a ella, fsicamente, no en abstracto. Por razones de poltica criminal este delito es castigado severamente, pues las formas de fuerza utilizadas le hacen muy recusable. En el caso del hurto es propio actuar de manera clandestina, en cambio aqu la fuerza se utiliza para burlar o vencer las medidas o mecanismos de proteccin privada, de manera que se afecta no solo la propiedad, sino tambin la seguridad y eventualmente la moral. Esta fuerza, generalmente ser fuerza fsica, salvo en el caso del Art. 440 N 3. La fuerza debe estar dirigida, orientada a la apropiacin, no a facilitar actos posteriores. Las formas de fuerza que deben emplearse son:
1.- Con escalamiento, entendindose que lo hay cuando se entra por va no destinada al efecto, por forado o con rompimiento de pared o techos, o fractura de puertas o ventanas.

Escalar en su sentido natural y obvio es trepar, superar reparos de altura de que est dotado el lugar. El cdigo agrega situaciones donde se ingresa al lugar por otras vas que no son las normales. Recordemos que la idea que nos orienta es que la fuerza debe aplicarse para superar la defensa privada de que est dotada la cosa, de manera tal de que si esta no existe no hay fuerza. Por ejemplo los cercos vivos no son defensa privada suficiente, tampoco una puerta abierta, aqu se renuncia a la defensa privada. Forado es un hueco que se hace en la pared. l debe ser hecho por el sujeto activo con motivo del robo, pues si estaba preconstituido no hay ataque la defensa privada. El rompimiento de pared y techo (fractura o efraccin) tambin debe ser hecho por el ladrn para ingresar a robar. Estos elementos son resguardos privados. Fracturar puertas o ventanas implica romperlas o quitarlas, violentamente o no. Debe haber una afectacin a la defensa privada, por tanto si por ejemplo la puerta tena las bisagras por fuera y el ladrn las retira y quita la puerta no hay aqu robo sino renuncia a la defensa privada.
2.- Haciendo uso de llaves falsas, o verdadera que hubiere sido substrada, de ganzas u otros instrumentos semejantes para entrar en el lugar del robo.

Llave es un mecanismo complementario de una cerradura y que sirve para abrirla o cerrarla, y cerradura es un mecanismo de defensa de una puerta o ventana que se abre o cierra con una llave. La esencia de la llave es abrir la cerradura, ser complementaria a ella. Por ejemplo una tarjeta magntica o un control remoto son llaves.
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La calidad de falsa de una llave no es antnimo de original, sino que sern falsas aquellas que se utilicen sin la autorizacin de su dueo. Son verdaderas todas aquellas que el dueo destine para su uso, aun cuando sean originales o copias. Sustrada es aquella llave que ha sido sacada clandestinamente a su dueo. Ganzas son instrumentos hechizos que cumplen con una funcin similar a la de las llaves, tal cual es el abrir o cerrar una cerradura, la cual deben cumplir tambin los otros instrumentos semejantes que este numerando seala. Cabe destacar que en todos los casos deben emplearse para entrar al lugar del robo, superando la defensa privada con que est dotado el lugar.

3.- Introducindose en el lugar del robo mediante la seduccin de algn domstico, o a favor de nombres supuestos o simulacin de autoridad

Esto no constituye fuerza en el sentido de despliegue de energa fsica, sino que es ms bien una especie de engao. No corresponde a la naturaleza de las cosas y por ello hay quienes sostienen que aqu se est presumiendo la tipicidad, lo cual es contrario a posprincipios constitucionales. La primera situacin contemplada por este numerando es la seduccin de un domstico. Son tales quienes prestan servicios domsticos en dichos lugares. Seducir es ganar la voluntad de esta persona por medio del engao o la astucia. Debe haber una relacin causal entre la seduccin del domstico y la introduccin del sujeto activo al lugar del robo. Se usan nombres supuestos cuando el sujeto activo utiliza una identidad que induce a los moradores a permitirle el ingreso al lugar del robo. Tambin debe existir un vnculo causal entre el uso del nombre supuesto y la introduccin al lugar del robo. En el tercer caso no se trata que el sujeto simule ser una autoridad cualquiera, sino que debe simular ser una autoridad de aquellas que en ciertas circunstancias cuentan con la facultad de ingresar a domicilios particulares, como por ejemplo carabineros, policas de investigaciones o receptores judiciales. El sujeto debe desplegar una actividad simuladora apta para crear en otro una falsa apariencia de realidad. Tambin debe existir una relacin de causalidad. Robo con fuerza en las cosas en lugar no habitado. Art. 442.

Art. 442. El robo en lugar no habitado, se castigar con presidio menor en sus grados medio a mximo, siempre que concurra alguna de las circunstancias siguientes: 1.) Escalamiento. 2.) Fractura de puertas interiores, armarios, arcas u otra clase de muebles u objetos cerrados o sellados. 3.) Haber hecho uso de llaves falsas, o verdadera que se hubiere substrado, de ganzas u otros instrumentos semejantes para entrar en el lugar del robo o abrir los muebles cerrados

Lugar no habitado es aquel recinto delimitado, cerrado, que cuenta con medios de proteccin privada, que al momento de cometerse el robo no sirve de morada, que cuando se edific se hizo con esa finalidad. Los medios de comisin o formas de fuerza deben ser:
1.) Escalamiento.

No hay diferencia con lo dicho respecto del robo con fuera en las cosas en lugar habitado, destinado a la habitacin o en sus dependencias.
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2.) Fractura de puertas interiores, armarios, arcas u otra clase de muebles u objetos cerrados o sellados.

Si no se penalizara aqu este tipo de fuerza, no sera punible pues no queda comprendida dentro del concepto del Art. 440.
3.) Haber hecho uso de llaves falsas, o verdadera que se hubiere substrado, de ganzas u otros instrumentos semejantes para entrar en el lugar del robo o abrir los muebles cerrados.

Aqu es tpico el usarlas tanto para entrar en el lugar del robo como para otras finalidades descritas. Es ms amplio que el Art. 440 N 2. Robo con fuerza en las cosas cometido en bienes nacionales de uso pblico o en sitios no destinados a la habitacin.

Art. 443. Con la misma pena sealada en el artculo anterior se castigar el robo de cosas que se encuentren en bienes nacionales de uso pblico o en sitios no destinados a la habitacin si el autor hace uso de llaves falsas o verdaderas que se hubiere substrado, de ganzas u otros instrumentos semejantes o si se procede, mediante fractura de puertas, vidrios, cierros, candados u otros dispositivos de proteccin o si utiliza medios de traccin

El tipo penal objetivo es semejante al anterior, lo que lo distingue es el lugar en que se ejecut la accin. Debe tratarse de bienes nacionales de uso pblico o de sitios no destinados a la habitacin. El legislador incluy la expresin sitio que no es sinnimo que lugar. El sitio puede ser cerrado o no, pero de todas formas debe contar con mecanismos que impidan el libre acceso al pblico. En relacin con el uso de llaves falsas o verdaderas sustradas, ganzas u otros instrumentos semejantes vengan las mismas prevenciones que se sealaron al analizar el Art. 440 N 2. Sin embargo no se requiere aqu que el sujeto haya utilizado estos artefactos para ingresar al lugar del robo, sino que basta que el sujeto activo los haya utilizado de alguna manera para cometer el robo. Con otros dispositivos de proteccin se quiere reflejar todos aquellos artificios que constituyan en s un impedimento para que terceros tengan acceso a la cosa. Etcheverry dice que las alarmas de vehculos no lo son pues no hacen ms que alertar de la peligrosa presencia de terceros. En contra de esta opinin Mario Garrido. El profesor se queda con la tesis de Etcheverry. Los medios de traccin deben ser utilizados para potenciar o complementar la fuerza del sujeto activo, los que pueden consistir en medios de arrastre, de tiro, de carga, de transporte, etc. Lo fundamental es que complemente la accin del sujeto activo. La ley 18.699 de 1988 agreg el inciso 2 del Art. 443, que comprende un delito que puede ser definido como la apropiacin de cosa mueble ajena con animo de lucro y sin la voluntad de su dueo, venciendo la defensa privada que la norma seala y siendo el objeto material alguno de los sealados en este inciso 2.
Art. 443 inciso 2. Se sancionar igualmente con la pena del artculo anterior al que se apropiare de alambres de tendido elctrico, cables de los servicios telefnicos, telegrficos, de radio comunicaciones o de televisin, o alambres de electricidad o comunicaciones de las empresas de ferrocarriles, escalando para ello las torres, pilares o postes en que los alambres o cables estn instalados, ya sea que se ingrese o no a los recintos cerrados o cercados donde se encuentren emplazadas dichas torres, pilares o postes o extrayndolos en cualquiera forma de su lugar de instalacin, sea que se trate de redes subterrneas, subacuticas o areas, mediante el uso de alicates, cortafros o, en general, cualquier otro instrumento o elemento idneo para cortar alambres o cables

- Presuncin de autora en la tentativa de robo. Art. 444.


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Art. 444. Se presume autor de tentativa de robo al que se introdujere con forado, fractura, escalamiento, uso de llave falsa o de llave verdadera substrada o de ganza en algn aposento, casa, edificio habitado o destinado a la habitacin o en sus dependencias

- Fabricacin de instrumentos destinados al robo. Art. 445


Art. 445. El que fabricare, expendiere o tuviere en su poder llaves falsas, ganzas u otros instrumentos destinados conocidamente para efectuar el delito de robo y no diere descargo suficiente sobre su fabricacin, expendicin, adquisicin o conservacin, ser castigado con presidio menor en su grado mnimo

Hay quienes dicen que aqu se describen actos preparatorios del delito de robo, no son actos ejecutivos. Por fabricar debemos entender confeccionar. Tener en su poder es poseerlos dentro de su esfera de resguardo. Expedir es entregrselos a terceros sea a ttulo oneroso o gratuito. Estas son las conductas tpicas. Estos instrumentos deben ser destinados conocidamente para efectuar el delito de robo, esto significa que este elemento subjetivo debe ser probado en el proceso. 3. Robo con violencia o intimidacin en las personas. Ttulo IX, Prrafo II. Lo que hace ms recusable a estas figuras es que junto lesionar el bien jurdico propiedad, tambin se afecta o pone en riesgo la vida, la integridad corporal, la libertad sexual, la libertad ambulatoria o la salud. Por ello recibe un tratamiento penal ms severo. En general podemos definir al robo con violencia o intimidacin como la apropiacin de cosa mueble ajena, con nimo de lucro empleando intimidacin o violencia en las personas. Lo nico diferente a las figuras anteriores en el empleo de violencia o intimidacin en las personas. Un concepto natural de violencia es emplear fuerza fsica directamente sobre la persona de la vctima, sea el dueo de la cosa o un tercero, para alcanzar la apropiacin de la cosa mueble ajena. Intimidacin es crear en la persona de la vctima, mediante amenaza, un temor de dao fsico grave inmediato sobre ella o sobre otra persona con la cual est vinculada. En general cualquier empleo de violencia o intimidacin configura este tipo, sin perjuicio de que algunas formas de ella sean consideradas calificantes. El mismo cdigo se encarga de darnos un concepto de violencia o intimidacin en su Art. 439.
Art. 439. Para los efectos del presente prrafo se estimarn por violencia o intimidacin en las personas los malos tratamientos de obra, las amenazas ya para hacer que se entreguen o manifiesten las cosas, ya para impedir la resistencia u oposicin a que se quiten, o cualquier otro acto que pueda intimidar o forzar a la manifestacin o entrega. Har tambin violencia el que para obtener la entrega o manifestacin alegare orden falsa de alguna autoridad, o la diere por s fingindose ministro de justicia o funcionario pblico

La primera parte de este artculo no merece reparos, sin embargo en su segunda parte trata de asimilar a violencia o intimidacin figuras que claramente constituyen engao. Por ello algunos plantean la inconstitucionalidad de esta norma, argumentando que existe una presuncin de tipicidad. Hay que tener presente que un requisito sine quanon es que la violencia o intimidacin estn vinculadas objetiva y subjetivamente con la apropiacin. Esto queda de manifiesto en el Art. 439 cuando dice: amenazas ya para hacer que se entreguen o manifiesten las cosas, ya para impedir la
resistencia u oposicin a que se quiten, o cualquier otro acto que pueda intimidar o forzar a la manifestacin o entrega. Reitera esta idea el Art. 433 donde se tipifica la figura de robo calificado.

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El empleo de la violencia o intimidacin puede ser anterior, coetnea o posterior a la apropiacin. Ser anterior cuando se utiliza para ingresar a la esfera de resguardo y facilitar la apropiacin. Ser coetnea cuando se ejerce conjuntamente con la accin de apoderamiento. Y Ser posterior cuando se emplee para facilitar la impunidad del hecho. Tambin puede ser real o simulada. Ser real cuando es verdadera y efectivamente desplegada y simulada cuando siendo aparente, tenga la aptitud para producir los efectos daosos con que se amenaza. Debe ser un medio idneo para afectar el bien jurdico subyacente. Robo con violencia o intimidacin en las personas simple. Art. 396 inciso 1.

Art. 436. Fuera de los casos previstos en los artculos precedentes, los robos ejecutados con violencia o intimidacin en las personas, sern penados con presidio mayor en sus grados mnimo a mximo, cualquiera que sea el valor de las especies substradas

Consiste en la apropiacin de cosa mueble ajena con nimo de lucro, mediante el empleo de violencia o intimidacin en las personas y sin que concurra ninguna de las calificantes contempladas para este delito. No se contempla en esta figura la violencia indirecta, pero en la medida que los resultados psquicos sean de cierta entidad, podremos estar frente a un tipo de lesin. Se debe afectar al menos la seguridad de la vctima. Esto consiste en un estado de tranquilidad tal que le permite satisfacer sus necesidades. Subjetivamente este es un delito doloso. Robo con violencia o intimidacin en las personas calificado. Art. 433.

Art. 433. El culpable de robo con violencia o intimidacin en las personas, sea que la violencia o la intimidacin tenga lugar antes del robo para facilitar su ejecucin, en el acto de cometerlo o despus de cometido para favorecer su impunidad, ser castigado: 1.- Con presidio mayor en su grado medio a muerte cuando con motivo u ocasin del robo, se cometiere, adems, homicidio, violacin o alguna de las lesiones comprendidas en los artculos 395, 396 y 397, No. 1.-. 2.- Con presidio mayor en su grado medio a mximo, cuando las vctimas fueren retenidas bajo rescate o por ms de un da, o se cometieren lesiones de las que trata el No. 2.- del artculo 397

a) Robo con homicidio Primitivamente este Art. en vez de cometiere, deca resultare, y por ello la doctrina sostena que quedaba comprendido el homicidio doloso, culposo, praeter intencional e incluso la muerte inesperada. Otros sostenan que se requiere un vnculo ideolgico entre el robo y el homicidio, y este ltimo consista en un hecho tpico, antijurdico y culpable. Con esto se alejaba el fantasma de la calificacin por el resultado. El tenor actual de la disposicin deja claro que la simple causacin de la muerte no queda comprendida. Debemos determinar ahora que figuras de homicidio quedan comprendidas dentro de esta disposicin. El homicidio culposo queda fuera pues el robo con homicidio no es sinnimo de robo ms homicidio, sino que como hemos visto se requiere de un vinculo complejo que los una, lo que no se podra dar en este caso. Por lo mismo tambin descartamos al homicidio praeter intencional. El homicidio simple claramente si queda comprendido, es la base de la figura de homicidio por excelencia. En el caso del homicidio calificado, la doctrina ha entendido que si se incluye y que las calificantes no actuarn como tales sino que como agravantes genricas o comunes, en virtud del Art. 456 bis.
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Art. 456 bis inciso penltimo. Las circunstancias agravantes de los nmero 1.- y 5.- del artculo 12 sern aplicables en los casos en que se ejerciere violencia sobre las persona

El parricidio no queda comprendido, pues el piso de su marco penal es superior al del robo con homicidio y por tanto de comprenderlo caeramos en situaciones absurdas como aquel que mata a su padre y le roba ser tratado ms favorablemente que aquel que solo le mata. Adems terminolgicamente el mismo cdigo se esmera en llamar al parricidio como tal, entonces no se ve la intencin de comprenderlo cuando aqu habla de homicidio. Todas las figuras que quedan excluidas entrarn en concurso ideal con el robo simple, lo cual se resolver de acuerdo a las reglas generales. Debemos recalcar la necesidad de concurrencia del vnculo objetivo subjetivo para la configuracin de este delito, lo cual se ve reflejado en la expresin con motivo u ocasin. Lo primero ocurrir cuando se haga con el objetivo de alcanzar la apropiacin. Lo segundo cuando se realice con posterioridad a ella para facilitar su impunidad. b) Robo con violacin Por violacin se entiendo lo que el cdigo seala en el Art. 361. Debido a la conexin ideolgica que debe haber entre el robo y la violacin, la nica hiptesis imaginable es la del N 1.
Art. 361. La violacin ser castigada con la pena de presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado medio. Comete violacin el que accede carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una persona mayor de doce aos, en alguno de los casos siguientes: 1 Cuando se usa de fuerza o intimidacin. 2 Cuando la vctima se halla privada de sentido, o cuando se aprovecha su incapacidad para oponer resistencia. 3 Cuando se abusa de la enajenacin o trastorno mental de la vctima

Es difcil imaginar una hiptesis donde el sujeto activo para robar viole. Mera dice que el nico caso en que se podra dar sera cuando se accede carnalmente a una persona para obtener un diamante que lleva dentro de su cuerpo. Lo ms probable es que cuando nos encontremos frente a un robo y a una violacin esto se resuelva como un concurso ideal de delitos. c) Robo con lesiones comprendidas en los Art. 395, 396 y 397 N 1. Aqu se comprende el robo con castracin, con mutilacin de miembro importante o menos importante y la figura de lesiones gravsimas. En estos casos, subjetivamente el resultado daoso debe ser provocado dolosamente, y por supuesto se requiere de la conexin ideolgica entre el robo y su figura calificante. Robo por sorpresa. Art. 436 inciso 2.

Art. 436 inciso 2. Se considerar como robo y se castigar con la pena de presidio menor en sus grados medio a mximo, la apropiacin de dinero u otras especies que los ofendidos lleven consigo, cuando se proceda por sorpresa o aparentando rias en lugares de concurrencia o haciendo otras maniobras dirigidas a causar agolpamiento o confusin

La disposicin precedente parte diciendo se considerar, esto debido a que claramente aqu no hay violencia o intimidacin en las personas. Aqu debe haber apropiacin, pero se reduce el universo del objeto material ya que se requiere que se trate de dinero o de especies muebles que la victima lleve consigo. Debe cumplir
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con los requisitos comunes de todo robo. Antiguamente la sorpresa era una agravante del robo, pero la ley 11.625 les refundi en un solo delito.
Lo particular de esta figura son las formas de comisin. La sorpresa debe ser un despliegue de fuerza de menor entidad que la violencia, pero mayor que la clandestinidad, para no caer en el hurto. El aparentar rias en lugares de concurrencia est ms cercano a la clandestinidad. Lo importante es que la ria o pelea debe ser creada por los malhechores para robar, sabiendo y queriendo hacerlo de esta forma. Para esta forma de comisin, as tambin como para las maniobras dirigidas a causar agolpamiento o confusin, se requiere de la concurrencia de varios sujetos. Un ejemplo de la ltima hiptesis puede ser la simulacin de un parto en la va pblica, con la sola finalidad de robar a la gente que concurra a mirar.

La Piratera. Art. 434.

Art. 434. Los que cometieren actos de piratera sern castigados con la pena de presidio mayor en su grado mnimo a presidio perpetuo

La doctrina ha definido a los actos de piratera como el robo en alta mar con nave armada sin que medie un estado de guerra regular. Deben darse todos los elementos generales del robo. Su alta pena se justifica por razones histricas, ya que antiguamente el transporte martimo era la gran forma de comunicacin con el exterior, y este delito justamente lo que pone en riesgo es la navegacin martima. Procesalmente, para este delito se aplica el principio de la universalidad o extraterritorialidad, vale decir quien tenga capturado al sujeto activo puede juzgarlo aun cuando los actos de piratera se hayan cometido en alta mar o en territorio jurisdiccional de otro estado. Anteriormente este artculo deca los piratas sern castigados, lo que fue modificado ya que se sancionaba la calidad de piratas lo cual no es dable en un derecho penal moderno de actos y no de autor. Al determinar el sentido y alcance de esta norma es decisiva la penalidad asignada para este delito, la cual es ms grave que la asignada para el homicidio. La Extorsin. Art. 438.

Art. 438. El que para defraudar a otro le obligare con violencia o intimidacin a suscribir, otorgar o entregar un instrumento pblico o privado que importe una obligacin estimable en dinero, ser castigado, como culpable de robo, con las penas respectivamente sealadas en este prrafo
La conducta tpica es obligar a otro a suscribir, otorgar o entregar. Suscribir es firmar, otorgar es redactar y se entrega el documento preexistente a la violencia. En este ltimo caso, no es necesario que el documento haya sido suscrito u otorgado por la vctima, basta con que est en su poder y el sujeto activo le haya obligado a entregarlo.

El objeto material es un instrumento pblico o privado que importe una obligacin estimable en dinero. De no contener una obligacin estimable en dinero o, simplemente, si no contiene obligacin alguna, no estamos en presencia del delito de extorsin. No es necesario que esta obligacin sea vlida, normalmente no lo ser por adolecer de un vicio de la voluntad. Tampoco es necesario que haya un perjuicio para la vctima. El medio de comisin debe ser la violencia o la intimidacin, es por eso que se incluye este delito en el presente prrafo. Esta forma de comisin debe estar conectada ideolgicamente con la apropiacin. En cuanto al tipo subjetivo se requiere nimo de defraudar, vale decir el animo de ocasionar perjuicio pecuniario a la vctima. Por ello estamos frente a una anticipacin punitiva, pues no es necesario que el perjuicio se produzca, basta con que se amenace la integridad patrimonial de la vctima. Este es un delito de peligro concreto, no de lesin. Adems debe aparecer probado en el juicio la idoneidad del documento para provocar perjuicio pecuniario.
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Disposiciones comunes a los tres prrafos anteriores. (Hurtos y robos). Art. 449 y siguientes.

a) Reglas que se refieren al objeto material. Art. 449.


Art. 449. En los casos de robos o hurtos de vehculos, de caballos o bestias de silla o carga, de ganado mayor o menor o porcino, podrn ser aplicadas respectivamente a los autores, cmplices y encubridores, las penas superiores en un grado a las que les hayan correspondido sin la circunstancia de tratarse de la substraccin de animales. Cuando la pena conste de dos o ms grados, el aumento establecido en el inciso primero se har despus de determinarse la pena que habra correspondido al procesado con prescindencia de la expresada circunstancia. La regla del inciso primero de este artculo se observar tambin en los casos previstos en el artculo 448, si se trata de animales o aves comprendidos en los incisos anteriores. Ser castigado en la forma sealada en este artculo, el que beneficie o destruya las especies a que l se refiere para apropiarse solamente de partes de ella. El que se apropie de las plumas, pelos, crines o cerdas de animales ajenos, esquilndolos o cortndoles las plumas, pelos, crines o cerdas, ser castigado con presidio menor en su grado mnimo a medio

b) Iter criminis en materia de robo. Art. 450 inciso 1.


Art. 450. Los delitos a que se refiere el prrafo 2 y el artculo 440 del prrafo 3 de este Ttulo se castigarn como consumados desde que se encuentren en grado de tentativa

Esto puede ser cuestionable a la luz de los pactos internacionales sobre los derechos humanos. Hay un fallo de la Corte de Concepcin que se neg a aplicar este Art. que posteriormente fue revocado por la Corte Suprema. Se trataba de un ebrio que intent robar un baln de gas del ante jardn de una casa. c) El concurso de calificantes. Art. 453.
Art. 453. Cuando se reunieren en un hecho varias de las circunstancias a que se seala pena diversa segn los prrafos precedentes, se aplicar la de las circunstancias que en aquel caso particular la merezcan ms grave, pudiendo el tribunal aumentarla en un grado

Podra suceder que alguien escalando ingresara a un domicilio habitado, los dueos de casa se despiertan, el ladrn los golpea. Aqu pareciera haber un concurso aparente de leyes penales, hay un concurso de calificantes: el escalamiento y la violencia. c) Normas relativas a las circunstancias de comisin de los delitos. art. 450 incisos 2 y sgte.
Sern castigados con presidio mayor en su grado mnimo a presidio mayor en su grado mximo, los culpables de robo o hurto cuando hagan uso de armas o sean portadores de ellas, siempre que no les corresponda una pena mayor por el delito cometido. En el caso del delito de hurto, el aumento de la pena contemplado en el inciso anterior se producir si las armas que se portan son de fuego, cortantes o punzantes. Tratndose de otras armas, la mera circunstancia de portarlas no aumentar la pena si, a juicio del tribunal, fueren llevadas por el delincuente con un propsito ajeno a la comisin del delito. Para determinar cundo el robo o hurto se comete con armas, se estar a lo dispuesto en el artculo 132

Esta no es una figura distinta, sino que se regula la agravacin que el porte de armas tiene respecto de los delitos mencionados.
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d) Presuncin de autora. Art. 454.


Art. 454. Se presumir autor del robo o hurto de una cosa, aqul en cuyo poder se encuentre, salvo que justifique su legtima adquisicin o que la prueba de su irreprochable conducta anterior establezca una presuncin en contrario. Se presumir tambin autor de robo o hurto de animales, aqul en cuyo poder se encuentren partes identificables de la especie robada o hurtada. La marca registrada puesta sobre el animal robado o hurtado, constituye presuncin de dominio a favor del dueo de la marca

e) Art. 450 bis.


Art. 450 bis. En el robo con violencia o intimidacin en las personas no proceder la atenuante de responsabilidad penal contenida en el artculo 11, No. 7 Art. 11. Son circunstancias atenuantes: 7.) Si ha procurado con celo reparar el mal causado o impedir sus ulteriores perniciosas consecuencias

Esta atenuante no procede tanto en as figuras simples como en las calificadas. El Art. 450 bis debemos entenderlo relacionado con el Art. 456. Lo que regula este Art. es una particular atenuacin de estos delitos cuando el delincuente devuelve la especie robada o hurtada, la devolucin es voluntaria y se efecta antes de ser perseguido penalmente. (formalizacin de la investigacin), y siempre y cuando los hechos no sean constitutivos de robo calificado o piratera.
Art. 456. Si antes de perseguir al procesado o antes de decretar su prisin devolviere voluntariamente la cosa robada o hurtada, no hallndose comprendido en los casos de los artculos 433 y 434, se le aplicar la pena inmediatamente inferior en grado a la sealada para el delito

Adems tenemos el inciso final del Art. 456 bis que seala:
Art. 456 bis inciso final. En estos delitos no podr estimarse que concurre la circunstancia atenuante del nmero 7.- del artculo 11 por la mera restitucin a la vctima de las especies robadas o hurtadas y, en todo caso, el juez deber considerar, especificada, la justificacin del celo con que el delincuente ha obrado

Para aplicar estas normas al caso concreto debemos partir por el Art. 450 bis, luego el Art. 456 y luego el inciso final del Art. 456 bis. f) Agravantes comunes a los delitos de hurto y robo. Art. 456 bis.
Art. 456 bis. En los delitos de robo y hurto sern circunstancias agravantes las siguientes: 1.- Ejecutar el delito en sitios faltos de vigilancia policial, obscuros, solitarios, sin trnsito habitual o que por cualquiera otra condicin favorezcan la impunidad; 2.- Ser la vctima nio, anciano, invlido o persona en manifiesto estado de inferioridad fsica; 3.- Ser dos o ms los malhechores; 4.- Ejercer la violencia en las personas que intervengan en defensa de la vctima, salvo que este hecho importe otro delito, y 5.- Actuar con personas exentas de responsabilidad criminal, segn el nmero 1.- del artculo 10. Las circunstancias agravantes de los nmero 1.- y 5.- del artculo 12 sern aplicables en los casos en que se ejerciere violencia sobre las personas.

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En estos delitos no podr estimarse que concurre la circunstancia atenuante del nmero 7.- del artculo 11 por la mera restitucin a la vctima de las especies robadas o hurtadas y, en todo caso, el juez deber considerar, especificada, la justificacin del celo con que el delincuente ha obrado

Todas estas circunstancias agravantes deben ser conocidas y queridas por el ladrn y debe aprovecharse de estas circunstancias. En relacin con la agravante N 3 hay quienes dicen que aqu se exige la concurrencia plural de malhechores y lo son los que ya han cometido delitos, de manera que no solo debe tratarse de una concurrencia plural de sujetos, sino que adems deben tener esta caracterstica. (Labatut). El mismo cdigo, en el art. 17 N 4 al hablar de la reincidencia dice que malhechor es aquel sujeto que ha cometido delito. Esta opinin parece ser abandonada hoy por la jurisprudencia. La segunda opinin sostiene que para la configuracin de la agravante es necesario: 1. que haya pluralidad de sujetos, 2. que estos sujetos activos hayan intervenido en la ejecucin material del hecho, independientemente que tengan o no la calidad de malhechores (autores ejecutores y cmplices), esto porque el fundamento de la agravante es que esta intervencin plural resienta significativamente la defensa privada. El inciso penltimo debi ser agregado, pues el legislador en el Art. 12 solo estableca estas agravantes en los delitos contra las personas. * El delito de receptacin Para este delito se cre un prrafo al cual corresponde solo un artculo, el 456 bis A.
Art. 456 bis A. El que conociendo su origen o no pudiendo menos que conocerlo, tenga en su poder, a cualquier ttulo, especies hurtadas o robadas, o las compre, venda o comercialice en cualquier forma, aun cuando ya hubiese dispuesto de ellas, sufrir la pena de presidio menor en cualquiera de sus grados y multa de cinco a veinte unidades tributarias mensuales. Para la determinacin de la pena aplicable el tribunal tendr especialmente en cuenta el valor de las especies, as como la gravedad del delito en que se obtuvieron, si ste era conocido por el autor. Se impondr el grado mximo de la pena establecida en el inciso primero, cuando el autor haya incurrido en reiteracin de esos hechos o sea reincidente en ellos

Para incurrir en este delito es menester que haya conocido que las especies eran robadas ya sea por medios directos o indirectos, y se podr probar tambin por medios directos o indirectos. No es que se abra un espacio a la culpa.

B. Delitos contra la propiedad cometidos por medios inmateriales Aqu el medio es el fraude penal, el cual consiste ocasionar perjuicio en el patrimonio ajeno mediante engao o abuso de confianza.
A. Fraudes por engao

a) b) c) d)

Elementos comunes a todo fraude por engao. La simulacin El error Disposicin patrimonial Perjuicio
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En cada uno de estos elementos debe haber una vinculacin causal; la simulacin ha de provocar el error, este lleva a la disposicin patrimonial que posteriormente causar perjuicio. Hay quienes agregan un nuevo elemento: el animo de lucro. La Corte Suprema lo ha exigido reiteradamente. Echeverry no esta de acuerdo y da el ejemplo de aquel que engaa a una persona que tiene un boleto de lotera premiado, hacindole creer que no ha ganado para que este posteriormente lo destruya. a) La simulacin Es una conducta humana capaz de crear en otro una falsa representacin de la realidad. El problema aqu es definir el momento en que comienza el fraude penal y donde termina el fraude civil. Lo bsico es que la simulacin consista en una simple mentira. En materia penal deber ser algo ms que eso, por su caracterstica de ultima ratio. Ordinariamente en la simulacin va a ir involucrada la mentira, la mendacidad, pero la simple aseveracin mendaz no es suficiente para constituir fraude penal, por mucho que ella origine en definitiva un perjuicio patrimonial. Ello pues no existe ninguna norma de carcter general vinculante jurdicamente que obligue a los ciudadanos a ser veraces en sus relaciones cotidianas. Y si ello no existe, siempre existir la posibilidad de que esta aseveracin sea mendaz, de manera que quien cree simplemente en la aseveracin de otro mas bien hace un acto de fe en lo que el otro dice, pero no ser un engaado, sino un crdulo negligente.
Si la simple mentira marcara la entrada al campo penal del fraude, qu quedara para el fraude civil, este simplemente desaparecera. La legislacin civil, para brindar su proteccin a los contratantes exige un mnimo de prudencia, y por cierto, quien se limita a hace suya la aseveracin de otro no acta con un mnimo de prudencia.

Tenemos el lmite mnimo: la simple mentira. El cdigo, siguiendo el modelo espaol, denomina al titulo en que est tratada la estafa "Estafas y otros engaos", y ambos son sinnimos de fraude por engao. Pero alguna diferencia debe haber, pues la diferencia de penalidad entre los primeros y los ltimos es grande. Por ello debe haber alguna diferencia entre las estafas, castigadas mas severamente, que los engaos, castigados con mayor benignidad. El Art. 468 parte final habla de "cualquier otro engao semejante" y el Art. 473 parte hablando "cualquier otro engao no contemplado en los Art. anteriores". Ambos engaos deben ser algo mas que una simple mentir, pero debemos determinar ahora cual es el lmite entre los otros engaos y las estafas. Simulacin mayor o ardid es aquella en que el sujeto activo acta desplegando astutamente un conjunto de medios engaosos para formar en otros un error. Esta es la simulacin propia de la estafa. Esto no quiere decir que debe generarse una gran pirotecnia, pero alguna ardid debe haber en la actuacin del sujeto que debe forjar el error. Los simples engaos se dan en aquellos casos en que el sujeto miente, teniendo el caso concreto obligacin jurdica de decir la verdad o cuando el sujeto miente, aprovechando circunstancias preexistentes no forjadas por l que dan verosimilitud y refuerzan, en el sentido de hacer creble, su aseveracin mendaz. Solo en estos casos la simple mentira ser una simulacin propia de la estafa. Por ejemplo A dice a B que le entregue cierta cantidad de dinero a un hombre que lo vendr a buscar llamado C vestido con un buzo azul. D escucha esta conversacin y pasa por el lugar con un buzo azul, y B le pregunta si es C, a lo cual D contesta afirmativamente y posteriormente le entrega el dinero.
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b) El error Es una falsa representacin de la realidad. Esta est constituida por los hechos pasados o presentes, no futuros. Esta falsa representacin de la realidad debe ser a consecuencia de la simulacin, sin esta vinculacin causal, este error no tiene trascendencia para el fraude penal. Si el error es la falsa representacin de la realidad, esto supone una mente engaada, una persona natural engaada, solo estas pueden incurrir en error, solo estas pueden tener una falsa representacin de la realidad. A la mquina no se le engaa, lo que si se puede hacer es utilizar la mquina para crear en otro una falsa representacin de la realidad. Al tratar la simulacin, dijimos que esta accin debe ser suficiente o bastante para causar el error. Para determinar esta vinculacin debemos analizarlo en concreto, tomando en cuenta las personas del engaador y del engaado. Con la simulacin y el error configurados tenemos un engao, pero no aun un fraude penal. c) Disposicin patrimonial Acto de voluntad por el que el sujeto pasivo provoca activa o pasivamente una disminucin de su patrimonio. d) Perjuicio patrimonial Se ha planteado la discusin de si el perjuicio debe ser econmico o jurdico. Se habla de perjuicio econmico para referirse a aquellos casos en que el afecto realizo la disposicin patrimonial esperando una contraprestacin. Es jurdico cuando el sujeto pasivo no esperaba contraprestacin alguna al realizar la disposicin. Para los efectos de la configuracin del fraude, basta el perjuicio jurdico. Por ello podemos hablar de fraude cuando el sujeto pasivo lo que hace es proporcionar dinero a un falso mendigo. Estos son los cuatro elementos, que, vinculados causalmente en este mismo orden configuran el fraude. Hay quienes agregan otro elemento: el animo de lucro. Otros dicen que este elemento no es estrictamente necesario.

1. Las Estafas a) Figura fundamental de estafa En el sentido de fraudes por engao de mayor entidad. Es decir las hiptesis que se satisfacen con un astuto empleo de medios engaosos. Estn castigados con las penas del Art. 467. Destaca la figura del Art. 468 que la doctrina denomina "figura fundamental de estafa" pues es la que nos permite distinguir las estafas de los otros engaos y dar fisonoma propia a las estafas.
Art. 468. Incurrir en las penas del artculo anterior el que defraudare a otro usando de nombre fingido, atribuyndose poder, influencia o crdito supuestos, aparentando bienes, crdito, comisin, empresa o negociacin imaginarios, o valindose de cualquier otro engao semejante

En este Art. se pueden distinguir tres partes. La primera es "el que defraudare a otro", esto significa causar un fraude por engao y este engao est constituido por un astuto empleo de
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medios engaosos que realiza el sujeto activo. Estamos frente a bastante ms que la simple mentira. El sujeto activo lo que hace es desplegar medios engaosos con el objeto de generar en la vctima un error acerca de la realidad. Estn requeridos los cuatro elementos tpicos que hemos sealado. Luego la disposicin continua especificando diversas formas que puede tomar este ardid o simulacin, lo cual no tiene mucho sentido a la luz de la primera parte y de la ltima que la debilita aun ms. Las formas de simulacin descritas como las semejantes a las aqu descritas deben constituir un ardid, un astuto despliegue de medios engaosos. Usando e nombres fingidos Debe fingir el sujeto una identidad. No siempre es una estafa, debe haber un ardid.

Aparentar crditos Significa decir que se tiene crdito en una institucin financiera. No siempre ser estafa, pues podr ser otro engao o una simple mentira. Aparentar comisiones empresas o negocios Aparentar es crear apariencia, pero como hemos dichos reiterativamente no basta con ello, sino que debe haber un ardid. Comisin es el encargado de alguien de una empresa o gestin. Atribuyndose poder o influencia supuesta La expresin poder contiene el significado de mandato, pero tambin incluye el aparentar una determinada potencialidad o facultad personal. Atribuirse influencia supuesta, significa atribuirse el sujeto una determinada influencia que en realidad no tiene. Dentro de los engaos semejantes cabe todas aquellas situaciones en que las simulaciones descritas no son tales o al menos no absolutamente, pues algo de verdad tienen. Quien de estos modos ocasione un perjuicio patrimonial, concurriendo los dems requisitos, incurre en lo que la doctrina ha llamado "figura fundamental de estafa". b) Entrega Fraudulenta Junto a ella, otra figura de estafa que podemos encontrar en el cdigo es la del Art. 467, que la doctrina llama "entrega fraudulenta".
Art. 467. El que defraudare a otro en la sustancia, cantidad o calidad de las cosas que le entregare en virtud de un ttulo obligatorio, ser penado: 1. Con presidio menor en sus grados medio a mximo y multa de once a quince unidades tributarias mensuales, si la defraudacin excediera de cuarenta unidades tributarias mensuales. 2. Con presidio menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, si excediere de cuatro unidades tributarias mensuales y no pasare de cuarenta unidades tributarias mensuales. 3. Con presidio menor en su grado mnimo y multa de cinco unidades tributarias mensuales, si excediere de una unidad tributaria mensual y no pasare de cuatro unidades tributarias mensuales. Si el valor de la cosa defraudada excediere de cuatrocientas unidades tributarias mensuales, se aplicar la pena de presidio menor en su grado mximo y multa de veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales

Para analizar esta disposicin en su tipo, debemos enmarcarnos dentro de los fraudes por engao y por tanto debe haber en el tipo la existencia de una simulacin, un engao, una disposicin patrimonial y un perjuicio.
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En el caso de la simulacin debe haber una discrepancia objetiva en cuando la cantidad, calidad o sustancia de la cosa que se entregar. Y este debe ser un ardid. Aqu la doctrina suele incluir a los contratos criminalizados. Son aquellos en que uno de los contratantes asume una obligacin sabiendo que no va a poder cumplir. Aqu no hay un gran despliegue de medios engaosos, pero si un astuto despliegue. En el Art. 467 encontramos la figura base y figuras calificadas en el Art. 469 N 1 y 2.
Art. 469. Se impondr respectivamente el mximum de las penas sealadas en el artculo 467: 1.- A los plateros y joyeros que cometieren defraudaciones alterando en su calidad, ley o peso los objetos relativos a su arte o comercio. 2.- A los traficantes que defraudaren usando de pesos o medidas falsos en el despacho de los objetos de su trfico

En el caso de estas figuras calificadas lo que las motiva es la confianza que se tiene en esto sujetos que por la especializacin de su profesin, a un sujeto normal no le es fcil comprobar la calidad, cantidad o sustancia. Debe tambin haber un ardid no basta una mera discrepancia objetiva, aunque el ardid ser menor. En el caso del N 2 traficantes son comerciantes a los que se dedican al trfico de mercaderas. En el N 5 el legislador la ha tipificado por separado del Art. 468, pues el hecho en que consiste no solo involucra un dao para el patrimonio del perjudicado, sino que tambin se afecta la funcin pblica. Lo que se simula es que se puede "comprar" al funcionario pblico, para satisfacer las pretensiones de un tercero. Para los efectos penales, por funcionario pblico se entiende lo que define el Art. 260.
Art. 260. Para los efectos de este Ttulo y del Prrafo IV del Ttulo III, se reputa empleado todo el que desempee un cargo o funcin pblica, sea en la administracin central o en instituciones o empresas semifiscales, municipales, autnomas u organismos creados por el Estado o dependientes de l, aunque no sean del nombramiento del Jefe de la Repblica ni reciban sueldo del Estado. No obstar a esta calificacin el que el cargo sea de eleccin popular

c) Figura del Art. 470 N 4. La figura prevista en el N 4 del Art. 470. No basta con hacer suscribir a otro con engao algn documento, sino que adems se debe ocasionar perjuicio, y debe haber un astuto despliegue de medios engaosos que podr ser mayor o menor. No es necesario a veces una gran pirotecnia.
Art. 470. Las penas del artculo 467 se aplicarn tambin: 4.- A los que defraudaren haciendo suscribir a otro con engao algn documento

2. Otros Engaos A juicio de la mayor parte de la doctrina esta es una figura delictiva residual que comprende todo aquello que supere la simple mentira, pero que no alcance a ser un ardid. Esto ocurre cuando se trata de un sujeto que en el caso concreto tiene la obligacin jurdica de decir la verdad, y cuando el sujeto se limita a la simple aseveracin mendaz, pero se aprovecha de las circunstancias objetivas preestablecidas para reforzar la verosimilitud y credibilidad de su afirmacin. Este delito esta previsto en el Art. 473.
Art. 473. El que defraudare o perjudicare a otro usando de cualquier engao que no se halle expresado en los artculos anteriores de este prrafo, ser castigado con presidio o relegacin menores en sus grados mnimos y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales 53

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Tambin se deben dar todos los requisitos del fraude por engao. Subjetivamente debe concurrir dolo directo, as lo dice la doctrina y la jurisprudencia uniforme. En cuanto a la consumacin se producir cuando se efecte el perjuicio, pues l es un elemento del tipo. Sin embargo hay una parte de la doctrina que sostiene que se consuma ante la disposicin patrimonial. Sobre esto volveremos ms adelante al tratar los fraudes por abuso de confianza. B. Fraudes por abuso de confianza Se trata de ocasionar perjuicio en el patrimonio ajeno mediante el incumplimiento voluntario de ciertas y determinadas obligaciones jurdicas. Lo que sucede es que uno de los contratantes se desprende en favor del otro de la defensa privada sobre la cosa, de modo que el cumplimiento de la obligacin correlativa, queda entregado a la voluntad unilateral de este contratante. 1. La apropiacin indebida El principal delito en este universo de los fraudes por abuso de confianza lo constituye el delito de apropiacin indebida. Art. 470 N 1.
Art. 470. Las penas del artculo 467 se aplicarn tambin: 1.- A los que en perjuicio de otro se apropiaren o distrajeren dinero, efectos o cualquiera otra cosa mueble que hubieren recibido en depsito, comisin o administracin, o por otro ttulo que produzca obligacin de entregarla o devolverla. En cuanto a la prueba del depsito en el caso a que se refiere el artculo 2217 del Cdigo Civil, se observar lo que en dicho artculo se dispone

La conducta tpica es apropiarse o distraer. Apropiarse lo hemos definido como el apoderase de una coa mueble ajena sacndola de la esfera de resguardo en que la tiene su titular y todo ello con nimo de seor y dueo. Aqu el cdigo vuelve a tipificar un hecho sobre la base de la conducta de apropiarse, pero no es ni puede ser el mismo concepto que ya conocemos. Aqu el sujeto se apropia de dinero, efectos o cualquier otra cosa mueble que hubiere recibido. El sujeto ya tiene la cosa en su esfera de resguardo, no ha tenido que sacarla de la de su titular. Esta es la gran diferencia con el apropiarse del Art. 432. Aqu tambin estamos frente a un concepto complejo, se configura sobre la base de un elemento material cual es la ejecucin por parte del sujeto activo de actos propios del dominio a los que el titulo en virtud del cual recibi la cosa no da derecho. El otro elemento de este concepto de apropiarse es el nimo de seor y dueo. La otra conducta tpica es distraer, lo que significa dar a la cosa un uso distinto del que le est asignado por su titular. El objeto material es una cosa mueble ajena, el cdigo intenta una enumeracin que finaliza con una clusula general que hace bastante dbil la enumeracin. Por dinero se entiende l mismo ya sea en metal o papel moneda. Efectos son documentos susceptibles de valor pecuniario y de transaccin. Pero tambin lo ser cualquier cosa mueble. Esta cosa mueble objeto de la apropiacin o distraccin debe ser una que el sujeto activo haya recibido en deposito comisin o administracin o por cualquier otro titulo que produzca la obligacin de entregarla o devolverla. A los ttulos a que pareciera referirse es a los de mera tenencia, pero no basta con ello sino que deben ser ttulos de mera tenencia fiduciarios, o sea, aquellos en que se entrega la mera tenencia corporal pero tambin se entrega la tutela o defensa privada sobre la misma.
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En este Art. queda claro que lo que all se describe no es tan solo el hecho de apropiarse o distraer, pues desde un comienzo nos deja claro que debe haber un perjuicio, ya que su pena, por remisin al Art. 467, depende de la cuanta de lo apropiado o distrado. En torno al perjuicio ha surgido cierta controversia en torno a si este elemento es una condicin objetiva de punibilidad o por el contrario se trata de un elemento del tipo penal objetivo. Quienes sostienen que se trata de una condicin objetiva de punibilidad, sostienen que el hecho tpico es apropiarse o distraer, con ello el hecho tpico ya esta realizado completamente, porque el perjuicio no integra el tipo penal objetivo, y en consecuencia no es necesario que el dolo del sujeto se extienda al perjuicio, el hecho no es punible en sus etapas imperfectas, pues esta es una consecuencia propia de las condiciones objetivas de punibilidad. Distinta es la tesis que sostienen quienes aseguran que el perjuicio es un elemento integrante del tipo penal. Este es un fraude por abuso de confianza, y el fraude con abuso de confianza por concepto es "ocasionar perjuicio a otro...", de modo que el hecho tpico no solo esta integrado por la accin y sus modalidades, sino que tambin por el perjuicio que reconoce su causa en la accin de apropiarse o distraer. El dolo de este delito est integrado por la conciencia o voluntad de realizar este hecho tpico, incluido el perjuicio. Si el sujeto activo no lo ocasiona, pero ya haba principiado su ejecucin estamos en presencia de tentativa y si ya se haba apropiado o distrado pero sin ocasionar aun un perjuicio estamos en presencia de frustracin. Asumir una u otra tesis tiene gran importancia prctica. 2. Otros fraudes por abuso de confianza a) Figuras previstas en los nmeros 3 y 4 del Art. 469.
Art. 469. Se impondr respectivamente el mximum de las penas sealadas en el artculo 467: 3.- A los comisionistas que cometieren defraudacin alterando en sus cuentas los precios o las condiciones de los contratos, suponiendo gastos o exagerando los que hubieren hecho. 4.- A los capitanes de buques que defrauden suponiendo gastos o exagerando los que hubieren hecho, o cometiendo cualquiera otro fraude en sus cuentas.

En el N 3 el sujeto activo son los comisionistas, entendidos como los mandatarios, no solo a los comerciales, sino a todos aquellos mandatarios obligados a rendir cuenta. En este caso el perjuicio se debe ocasionar a travs de la presentacin de cuentas falsas. Se falsea del modo que la ley seala. El caso del N 4, es muy similar al anterior, sin embargo es mucho ms amplio pues las formas de falsear pueden ser otras. El sujeto activo son los capitanes de buque, que es el jefe superior de la nave, que esta encargado de la misma por encargo del naviero. Estas dos figuras son calificadas, pues tienen penalidad mayor que la figura base. b) Figura no calificada del Art. 470 N 2.
Art. 470. Las penas del artculo 467 se aplicarn tambin: 2.- A los capitanes de buques que, fuera de los casos y sin las solemnidades prevenidas por la ley, vendieren dichos buques, tomaren dinero a la gruesa sobre su casco y quilla, giraren letras a cargo del naviero, enajenaren mercaderas o vituallas o tomaren provisiones pertenecientes a los pasajeros

c) Abuso de firma en blanco


Art. 470. Las penas del artculo 467 se aplicarn tambin: 3.- A los que cometieren alguna defraudacin abusando de firma de otro en blanco y extendiendo con ella algn documento en perjuicio del mismo o de un tercero 55

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La configuracin de este delito exige: Que exista una firma en blanco, esto es que exista una firma en un papel o documento que debe ser extendido en su totalidad o completado ciertas menciones que no estaban precisadas cuando se estamp la firma. Se requiere que se extienda el documento Se extienda en forma abusiva, vale decir, apartndose el sujeto del recto o concreto uso que deba darse al documento. Para que se consume el hecho delictivo debe ocasionares perjuicio.

Todos estos delitos son dolosos, por lo que todas las conductas deben ser realizadas consciente y voluntariamente. Estos delitos tampoco son posibles con dolo eventual. C. Fraudes impropios Aqu se ocasiona perjuicio al patrimonio ajeno, pero no a travs de engao ni a travs del abuso de confianza. 1. La destruccin de la cosa embargada. Art. 469 N 6.
Art. 469. Se impondr respectivamente el mximum de las penas sealadas en el artculo 467: 6.- Al dueo de la cosa embargada, o a cualquier otro que, teniendo noticia del embargo, hubiere destruido fraudulentamente los objetos en que se ha hecho la traba

El fraudulentamente est tomado en el sentido de que se ocasiona perjuicio material, pero la accin no es defraudar sino destruir. Debe ser un detrimento o menoscabo considerable.
Esta destruccin debe recaer sobre una cosa embargada, por ello se entiende por tal cualquier cosa que por la ley o por decisin judicial ha sido afectada como garanta al cumplimiento de una obligacin en favor de un tercero. Incluye a la retencin y al secuestro.

El sujeto activo es indiferente, incluido el dueo. El delito es doloso, esto es requerido expresamente por la disposicin: "teniendo noticia del embargo". El perjuicio patrimonial tambin es consustancial a la figura, pues las penas aplicables son las del Art. 467. 2. Hurto de posesin. Art. 471 N 1.
Art. 471. Ser castigado con presidio o relegacin menores en sus grados mnimos o multa de once a veinte unidades tributarias mensuales: 1.- El dueo de una cosa mueble que la sustrajere de quien la tenga legtimamente en su poder, con perjuicio de ste o de un tercero

La conducta tpica es sustraer, que es apoderarse de la cosa sustrayndola de la esfera de resguardo en que la tiene su legitimo tenedor. Se requiere de perjuicio patrimonial, pero la pena no depende del perjuicio. 3. Celebracin de contratos simulados. Art. 471 N 2.
Art. 471. Ser castigado con presidio o relegacin menores en sus grados mnimos o multa de once a veinte unidades tributarias mensuales: 2.- El que otorgare en perjuicio de otro un contrato simulado 56

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No se requiere de que haya engao, ni que se engae a nadie, basta que se celebre un contrato simulado, basta con crear una apariencia de negocio jurdico que es diferente al que se pretende celebrar. Los contratantes no persiguen engaar a nadie en particular pretenden crear una situacin jurdica que prefieren mantener oculta o cuyos efectos pretenden evitar. Este delito requiere perjuicio, debe concretarse la lesin del derecho de que es titular un tercero y este perjuicio debe provenir directa e inmediatamente de la simulacin del negocio. 4. Destruccin de documentos. Art. 470 N 5.
Art. 470. Las penas del artculo 467 se aplicarn tambin: 5.- A los que cometieren defraudaciones sustrayendo, ocultando, destruyendo o inutilizando en todo o en parte algn proceso, expediente, documento u otro papel de cualquiera clase

Por defraudacin se entiende el perjuicio patrimonial. Varias son las conductas tpicas: Sustraer que es sacar la cosa de la esfera de resguardo. Ocultar es esconder algo para no ser encontrado o descubierto. Destruyendo que es inutilizando en esencia y considerablemente. Inutilizando es tornando inidneo el documento de acuerdo a la finalidad que el mismo tiene y han de recaer en todo o en parte del proceso, expediente, documento, etc. Se trata de papeles que tienen en s una significacin simblica o representativa, no se refiere al papel en su materialidad misma. 5. Delito de usura
Art. 472. El que suministrare valores, de cualquiera manera que sea, a un inters que exceda del mximo que la ley permita estipular, ser castigado con presidio o reclusin menores en cualquiera de sus grados. Condenado por usura un extranjero, ser expulsado del pas; y condenado como reincidente en el delito de usura un nacionalizado, se le cancelar su nacionalizacin y se le expulsar del pas. En ambos casos la expulsin se har despus de cumplida la pena. En la substanciacin y fallo de los procesos instruidos para la investigacin de estos delitos, los tribunales apreciarn la prueba en conciencia

Este no es un atentado contra la propiedad, sino contra el sistema econmico, contra el orden publico econmico. La conducta tpica es suministrar valores. Debe existir entonces un acuerdo de voluntades entre dos sujetos, en virtud del cual uno de ellos suministra al otro los valores en los trminos recin sealados. Dentro de la expresin valores se comprenden todos aquellos objeto que son susceptibles de apreciacin pecuniaria, en la practica dinero, pero no necesariamente. El consentimiento del interesado no tiene las consecuencias que usualmente tiene. No requiere de perjuicio. La pena para el caso de extranjeros y nacionalizados es curiosa. Es un delito doloso.

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III.

DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD POR DESTRUCCION

Aqu la cosa se destruye, se menoscaba sustancialmente, sufriendo su titular el consiguiente perjuicio patrimonial. Prrafo IX y X del titulo II del Libro II. a) El Incendio b) Los estragos c) Los daos a) El Incendio El incendio, por disposicin del epgrafe del ttulo, es una forma de estragos. Los estragos son daos de gran magnitud ocasionados por medios de alto poder destructivo. El incendio, por tanto, es un dao de gran magnitud ocasionado por el fuego ingobernable. El incendio es la destruccin de cosas mediante el fuego, considerado este como medio de alto poder destructivo con peligro para las personas o la propiedad. Esto ltimo hace que en este particular atentado contra la propiedad, tambin est presente la tutela de la seguridad de las personas, la seguridad comn y que esto haga que sea punible, en algunos casos, el incendio de cosa propia. Hay un peligro concreto o abstracto en algunos caso para la seguridad de las personas y de la propiedad ajena. Hay una figura base y en torno a ella tenemos hiptesis calificadas y privilegiadas. Figura fundamental. Art. 476.

Art. 476. Se castigar con presidio mayor en cualquiera de sus grados: 1.- Al que incendiare un edificio destinado a servir de morada, que no estuviere actualmente habitado. 2.- Al que dentro de poblado incendiare cualquier edificio o lugar, aun cuando no estuviere destinado ordinariamente a la habitacin. 3.- El que incendiare bosques, mieses, pastos, monte, cierros o plantos

Figuras Calificadas Su fundamento es distinto. En algunas es el dao para las personas:

Art. 474. El que incendiare edificio, tren de ferrocarril, buque u otro lugar cualquiera, causando la muerte de una o ms personas cuya presencia all pudo prever, ser castigado con presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo. La misma pena se impondr cuando del incendio no resultare muerte sino mutilacin de miembro importante o lesin grave de las comprendidas en el nmero 1.- del artculo 397. Las penas de este artculo se aplicarn respectivamente en el grado inferior de ellas si a consecuencia de explosiones ocasionadas por incendios, resultare la muerte o lesiones graves de personas que se hallaren a cualquier distancia del lugar del siniestro

El tipo penal objetivo requiere que se incendie algunos de los lugares que se menciona. Se requiere tambin que haya personas en su interior. Y adems que resulten las muertes o lesiones corporales que indica el inciso 2. En la mutilacin de miembro importante debe entenderse tambin la castracin. En el tipo subjetivo, se requiere dolo, el sujeto debe querer el incendio. El resultado muerte puede ser atribuido a varios ttulos: doloso, directo o eventual, y siendo previsible la presencia de la persona pudiere ser culposamente, si lo prev (Culpa consciente) y si siendo previsible la
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muerte el sujeto no la prev (Culpa inconsciente). Ojo que lo que se debe representar el sujeto es la presencia de personas no su muerte. No es un delito calificado por el resultado, sino una forma de amplificar el tipo subjetivo. Distinta es la situacin en el caso del inciso 3. Aqu si estamos frente a un delito calificado por el resultado pues para aplicar la pena basta que las lesiones hayan sido provocadas producto del incendio sin importar la previsibilidad del acontecimiento. Fundamento de la calificacin es en otras hiptesis el peligro para las personas. As ocurre en el caso del Art. 475 N 1.
Art. 475. Se castigar al incendiario con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo: 1.- Cuando ejecutare el incendio en edificios, tren de ferrocarril, buque o lugar habitados o en que actualmente hubiera una o ms personas, siempre que el culpable haya podido prever tal circunstancia

Aqu se incendia uno de estos lugares habiendo personas en su interior y siendo previsible su presencia, pero no hay personas muertas ni lesionadas, las que sin embargo han corrido un serio peligro. Hay una tercera figura calificada en que el fundamento de la calificacin es el peligro comn. Art. 475 N 2 primera parte. Aqu se incendia algo y ese incendio implica un peligro para la comunidad.
Art. 475. Se castigar al incendiario con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo: 2.- Si lo ejecutare en buques mercantes cargados con objetos explosivos o inflamables, en buques de guerra, arsenales, astilleros, almacenes, fbricas o depsitos de plvora o de otras sustancias explosivas o inflamables, parques de artillera, maestranzas, museos, bibliotecas, archivos, oficinas o monumentos pblicos u otros lugares anlogos a los enumerados

La cuarta hiptesis de incendio calificado est fundada en el perjuicio social que produce el dao causado. Lo que se afecta es el patrimonio cultural o el recto funcionamiento de la administracin publica. Cuando se habla de museos y otros, no necesariamente deben ser de dominio fiscal, sino que deben estar abiertos a la comunidad. Figuras privilegiadas La prevista en el art. 477. Se trata aqu de otros objetos distintos a los sealados en la figura base y calificadas.

Art. 477. El incendiario de objetos no comprendidos en los artculos anteriores ser penado: 1. Con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo y multa de once a quince unidades tributarias mensuales, si el dao causado a terceros excediere de cuarenta unidades tributarias mensuales. 2. Con presidio menor en sus grados medio a mximo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, si el dao excediere de cuatro unidades tributarias mensuales y no pasare de cuarenta unidades tributarias mensuales. 3. Con presidio menor en sus grados mnimo a medio y multa de cinco unidades tributarias mensuales, si el dao excediere de una unidad tributaria mensual y no pasare de cuatro unidades tributarias mensuales

La prevista e el Art. 478. En este caso el incendio recae en objetos de poco valor. El privilegio consiste en tratar un incendio con las penas del delito de dao. Art. 478. En caso de aplicarse el incendio a chozas, pajar o cobertizo deshabitado o a cualquier otro objeto cuyo valor no excediere de cuatro sueldos vitales en tiempo y con circunstancias que manifiestamente excluyan todo peligro de propagacin, el culpable no incurrir en las penas sealadas en este prrafo; pero s en las que mereciere por el dao que causare, con arreglo a las disposiciones del prrafo siguiente 59

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b) Los Estragos Se refiere a ellos el Art. 480. Por estragos se entiende daos de gran magnitud ocasionados por medios de alto poder destructivo.
Art. 480. Incurrirn respectivamente en las penas de este prrafo los que causen estragos por medio de sumersin o varamiento de nave, inundacin, destruccin de puentes, explosin de minas o mquinas de vapor, y en general por la aplicacin de cualquier otro agente o medio de destruccin tan poderoso como los expresados

Hay que tener cuidado con la enumeracin, ya que esta no es taxativa y seala simplemente que lo que se describe es un medio de alto poder destructivo. Para que se configure este delito es menester tambin que se produzca un dao de gran magnitud. Tambin debe haber un vinculo causal entre el medio y los daos, adems de la concurrencia de dolo en el actuar del sujeto. En estas figuras delictivas subyace el peligro para la seguridad comn y eso explica que se castiguen estos delitos aun cuando recaiga la conducta tpica sobre cosa propia. c) Los Daos. Art. 484 y siguientes. Estas figuras tienen el carcter subsidiario que ya pone de manifiesto el Art. 484.
Art. 484. Son procesados por dao y estn sujetos a las penas de este prrafo, los que en la propiedad ajena causaren alguno que no se halle comprendido en el prrafo anterior

Este delito supone la conducta tpica de causar un dao, un deterioro, un menoscabo de una cosa que tenga por consecuencia su inutilizaron total o parcial y una disminucin importante de su valor. Esta inutilizacin implica que la cosa se pierde para su titular. No solo se incluye la destruccin, sino cualquier accin que signifique su perdida para el titular. Como por ejemplo arrojar un diamante al mar o abrir la jaula de un ave carsima Lo que no implique dao es un perjuicio y estos son reparados civilmente. El dao debe recaer en cosa ajena. Este es un delito contra la propiedad. El cdigo tipifica una figura de dao simple y una de dao agravado. art. 487 y 485 respectivamente.
Art. 487. Los daos no comprendidos en los artculos anteriores, sern penados con reclusin menor en su grado mnimo o multa de once a veinte unidades tributarias mensuales. Esta disposicin no es aplicable a los daos causados por el ganado y a los dems que deben calificarse de faltas, con arreglo a lo que se establece en el Libro Tercero Art. 485. Sern castigados con la pena de reclusin menor en sus grados medio a mximo y multa de once a quince unidades tributarias mensuales los que causaren dao cuyo importe exceda de cuarenta unidades tributarias mensuales: 1.- Con la mira de impedir el libre ejercicio de la autoridad o en venganza de sus determinaciones, bien se cometiere el delito contra empleados pblicos, bien contra particulares que como testigos o de cualquiera otra manera hayan contribuido o puedan contribuir a la ejecucin o aplicacin de las leyes. 2.- Produciendo por cualquier medio infeccin o contagio de animales o aves domsticas. 3.- Empleando sustancias venenosas o corrosivas. 4.- En cuadrilla y en despoblado. 5.- En archivos, registros, bibliotecas o museos pblicos. 6.- En puentes, caminos, paseos u otros bienes de uso pblico. 60

Derecho Penal II 7.- En tumbas, signos conmemorativos, monumentos, estatuas, cuadros u otros objetos de arte colocados en edificios o lugares pblicos. 8.- Arruinando al perjudicado

Adems debemos mencionar la falta del Art. 495 N 21.


Art. 495. Sern castigados con multa de una unidad tributaria mensual: 21. El que intencionalmente o con negligencia culpable cause dao que no exceda de una unidad tributaria mensual en bienes pblicos o de propiedad particular

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Derecho Penal II

IV.

Delitos de Falsedades Documentales

Formas de Falsificacin 1. Falsificacin de Instrumento Pblico a) Cometidos por empleados pblicos 1. Falsedades ideolgicas 2. Falsedades materiales 3. Falsedades por ocultacin 2. Falsificacin de Instrumento privado a) Falsificacin de instrumento privado no mercantil b) Falsificacin de instrumento privado mercantil 3. Falsedad por Uso 4. Delitos de falsedad cometidos contra la administracin pblica a) El de falso testimonio b) El Perjurio c) La presentacin de pruebas falsas d) Acusacin o denuncia calumniosa

Nos alejamos del bien jurdico propiedad, sin embargo a veces rondar. Se trata de la falsificacin de documento, especialmente pblicos o privados. Antes de empezar a analizar las figuras del prrafo IV del titulo IV del libro II hay algunas reglas aplicables a la falsedad en general. En cuanto al bien jurdico protegido, debemos distinguir el caso de la falsificacin de instrumento pblico, en que el bien jurdico tutelado es la fe pblica, nos referimos a la seguridad en el trfico jurdico en cuanto este depende de la real produccin de ciertos efectos jurdicos obligatorios que la ley ha atribuido a determinados objetos materiales.
Tratndose de la falsificacin de documento privado el bien jurdico tutelado es la propiedad, pues su consumacin supone que se ocasione perjuicio patrimonial

La falsificacin es documental, recae en un documento, la ley no lo define ni tampoco exige que deba ser escrito. La principal caracterstica de un documento es que de cuenta de algo emanado de alguien y se puede definir como "todo objeto que represente un hecho o una manifestacin de pensamiento emanado de un autor y fijado en forma permanente" El cdigo castiga separadamente la falsificacin de documento publico y privado que como hemos visto tienen diversos bienes jurdicos tutelados. Segn algunos la definicin de instrumento publico o autentico del Art. 1699 del Cdigo Civil es valida en materia penal. Por mucho tiempo prim esta opinin en la doctrina y jurisprudencia chilena. Otros estiman que hay un concepto penal de documento pblico que es distinto, no solo del concepto civil, sino tambin del concepto procesal del mismo. Segn estos autores el Art. 1699 no es aplicable en materia penal pues su finalidad es my definida: regir las materias probatorias civiles y, adems, hay ms conceptos del mismo en otras ramas del ordenamiento, por ejemplo en materia procesal, y no se ve razn para dar mas validez al del Cdigo Civil que al del Cdigo de Procedimiento Civil y por ello postulan que en materia penal el concepto es autnomo atendida la finalidad de la intervencin penal. Debe tratarse de un documento que est dotado de ciertos efectos jurdicos de general ejecutoriedad y esos efectos le son propios por haber emitido este documento el estado. Debe concurrir a su formacin o custodia un funcionario publico por mandato de la ley. Documento pblico es aquel a cuya formacin o custodia debe concurrir un funcionario pblico obrando en su carcter de tal y en cumplimiento de sus funciones legales.
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Por exclusin documento privado es aquel que no es pblico. Formas de falsificacin

Atendida la regulacin del cdigo son 4 claramente las formas de falsedad documental que se receptan en la legislacin nacional: a) La falsedad material. En esta se imita un modelo verdadero. El sujeto activo altera el sentido del documento mediante la alteracin de la materialidad del mismo b) Falsedad ideolgica. Lo que hace el sujeto es dar al documento un contenido mendaz. Atesta en el documento cosas falsas o mentirosas. El sujeto observa las formas autenticas del documento. c) La falsedad por ocultacin. d) Falsedad por uso malicioso del documento falsificado. (siempre que quien usa el documento no sea autor de la falsedad)

1. Falsificacin de documentos pblicos. a) Cometida por un empleado pblico. Art. 193. 1. Falsedades Ideolgicas

Se contemplan aqu cuatro casos de falsedad ideolgica. En los nmeros 2, 3, 4 y 7. Siendo el principal el N 4. El resto son reconducibles a l. Art. 193 N 2

Art. 193. Ser castigado con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo el empleado pblico que, abusando de su oficio, cometiere falsedad: 2.- Suponiendo en un acto la intervencin de personas que no la han tenido

Lo que hace el funcionario es suponer en un acto la intervencin de personas que no lo han hecho. La problemtica ha girado en torno a si la suposicin de personas debe ser de una persona real y existente o, tambin, alcanza a una persona inexistente. Algunos opinan (Labatut) que debe ser real y existente y no quedara comprendida la intervencin de una persona imaginaria, sin perjuicio de que pueda constituir una estafa. Otro sector de la doctrina opina que se comprende en este numeral tanto la suposicin de una persona existente como imaginaria, pues en ambos casos el empleado miente y en eso consiste la falsedad ideolgica. Todo el mundo est de acuerdo con que en este numero no queda comprendida la omisin de consignar la mencin de una persona que realmente intervino. Art. 193 N 3

Art. 193. Ser castigado con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo el empleado pblico que, abusando de su oficio, cometiere falsedad: 3.- Atribuyendo a los que han intervenido en l declaraciones o manifestaciones diferentes de las que hubieren hecho 63

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La esencia de esta hiptesis consiste en consignar en el documento algo que es sustancialmente diferente de lo declarado o manifestado por las partes o intervinientes, diferencia que adems debe tener significacin jurdica, por tanto no bastan las diferencias formales o de carcter meramente gramatical entre lo que se consigna y hayan declarado las partes. Art. 193 N 4

Art. 193. Ser castigado con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo el empleado pblico que, abusando de su oficio, cometiere falsedad: 4.- Faltando a la verdad en la narracin de hechos sustanciales

Esta es la frmula general dentro la las falsedades ideolgicas del 193, pues ella prcticamente comprende a las restantes, son solos modalidades de ella. La narracin aqu es la descripcin de hechos que el funcionario pblico da cuenta por ciencia propia. Con hechos sustanciales se refiere la ley a hechos que dan sentido y alcance al documento en relacin con lo que l est destinado a manifestar o probar. Art. 193 N 7

Art. 193. Ser castigado con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo el empleado pblico que, abusando de su oficio, cometiere falsedad: 7.- Dando copia en forma fehaciente de un documento supuesto, o manifestando en ella cosa contraria o diferente de la que contenga el verdadero original

Aqu hay dos hiptesis y cualquiera de ella configurara la falsedad. En la primera, lo que se hace es afirmar que existe un original el cual es supuesto. En la segunda hiptesis se afirma que se trata de una copia o transcripcin exacta cuando en realidad no lo es. Por ello en algunos textos se denomina a esta segunda hiptesis "falsedad descriptiva". Tambin aqu las falsedades deben alterar la sustancia o el sentido del documento. As lo deja de manifiesto la consideracin del bien jurdico tutelado. Adems debe tratarse de un documento que participe en el trfico jurdico, pues de no serlo no hay bien jurdico lesionado. El documento pblico en que se comete la falsedad es la copia. El original perfectamente puede ser un instrumento privado 2. Falsedades materiales Se altera la materialidad del mismo con intercalaciones. Art. 193 N 1

Art. 193. Ser castigado con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo el empleado pblico que, abusando de su oficio, cometiere falsedad: 1.- Contrahaciendo o fingiendo letra, firma o rbrica

Un sector de la doctrina dice que contrahacer es imitar, simular o aparentar algo verdadero. Fingir en cambio es inventar algo que no existe. Otro sector en cambio piensa que contrahacer o fingir son trminos que han sido tomados como sinnimos. Ambos no seran sino matices de la idea de la imitacin. Quien inventa una firma comete ms bien un fraude, siempre que se den sus supuestos. Esta hiptesis se da mucho en la practica, tal vez sea la que se da con mayor frecuencia.
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Art. 193 N 5

Art. 193. Ser castigado con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo el empleado pblico que, abusando de su oficio, cometiere falsedad: 5.- Alterando las fechas verdaderas

Se refiere a aquellas fechas de las cuales el documento hace fe. La del documento mismo, las consignadas por las partes o las de validez. La falsedad ha de consistir en alterar materialmente la fecha verdadera inicialmente consignada en el documento. Art. 193 N 6

Art. 193. Ser castigado con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo el empleado pblico que, abusando de su oficio, cometiere falsedad: 6.- Haciendo en documento verdadero cualquiera alteracin o intercalacin que vare su sentido

Este es equivalente al N 4, que es el tipo general de las falsedades materiales. Alteracin es sinnimo de cambio, de intercalacin, de agregacin. Debe variar la sustancia o sentido del documento, las dems alteraciones o intercalaciones no constituirn falsedad. La penalidad prevista en el Art. 193 la vamos a aplicar cuando la falsificacin recaiga en un instrumento pblico y el sujeto activo sea un funcionario pblico abusando de su oficio, es decir que tenga la obligacin de decir la verdad en el documento a cuya formacin o custodia concurre, y sin estar justificado. 3. Falsedad por ocultacin

Art. 193 N 8.

Art. 193. Ser castigado con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo el empleado pblico que, abusando de su oficio, cometiere falsedad: 8.- Ocultando en perjuicio del Estado o de un particular cualquier documento oficial

Esta es la nica forma de falsedad que requiere perjuicio. La conducta es poner al documento fuera del alcance de quienes puedan utilizarlo. En resumen en el Art. 193: El sujeto activo debe ser un empleado publico. Se entiende como tal el del Art. 160. Es un delito especial impropio pues si se suprime la cualidad especial de funcionario pblico el hecho sigue siendo punible, generalmente. Debe obrar abusando de su oficio. O sea en su calidad de tal y fuera de sus facultades, que es intervenir en la formacin o custodia del documento. La conducta ha de ser de falsificacin, en los trminos descritos en el Art. 193. Desde un punto de vista subjetivo este es un delito doloso.

b) Cometidas por particulares. Art. 194.

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Derecho Penal II Art. 194. El particular que cometiere en documento pblico o autntico alguna de las falsedades designadas en el artculo anterior, sufrir la pena de presidio menor en sus grados medio a mximo

El reenvo que hace el 194 al 193 no es tan amplio pues los particulares no pueden incurrir en falsedad ideolgica pues no tienen la obligacin jurdica de decir la verdad, no estn revestidos de fe publica. La falsedad que se recepta es solo la material. Desde el punto de vista subjetivo, tambin es un delito doloso. 2. La falsificacin de instrumento privado. Art. 197. a) Falsificacin de documento privado no mercantil. Art. 197inciso 1 b) Falsificacin de instrumento privado mercantil. Art. 197 inciso 2 a) Falsificacin de documento privado no mercantil
Art. 197. El que, con perjuicio de tercero, cometiere en instrumento privado alguna de las falsedades designadas en el artculo 193, sufrir las penas de presidio menor en cualquiera de sus grados y multa de once a quince unidades tributarias mensuales, o slo la primera de ellas segn las circunstancias

El sujeto activo es cualquier persona y la conducta aparece referida como alguna de las falsedades del art. 193. De ellas solo se aplican las falsedades materiales. Aqu ya no basta la simple falsedad, como en el caso de los documentos pblicos, tratndose de documentos privados, adems de la falsedad es menester el perjuicio patrimonial. La naturaleza jurdica del perjuicio es discutida. Hay quienes dicen que se trata de una condicin objetiva de punibilidad y hay otros que sealan que es un elemento del tipo penal. Si pensamos que el perjuicio es una condicin objetiva de punibilidad, el fundamento es que en la descripcin del Art. 197, perjuicio y falsedad son elementos independientes, pueden darse en forma separada, el texto de la descripcin no exige que el autor de la falsedad deba serlo tambin del perjuicio. Se agrega una razn de historia fidedigna de la ley, que es que hay antecedentes que daran cuenta que la voluntad del legislador fue dejar el perjuicio como un carcter plenamente objetivo, desvinculado de la voluntad del sujeto activo. Se basan en que el texto del cdigo penal espaol suprimi una expresin, lo que da cuenta de la voluntad del legislador por darle al perjuicio un carcter puramente objetivo. El bien jurdico tutelado no es el patrimonio ni la propiedad, sino que la idoneidad probatoria del documento. Para esta teora basta que el perjuicio se produzca aun cuando no sea obra de la voluntad del sujeto activo. Para otros el perjuicio es un elemento del tipo penal objetivo y si as es, estamos frente a un delito de resultado cual es el perjuicio y es en l en que se concretiza la lesin del bien jurdico tutelado, cual es el patrimonio. Si son elementos del tipo objetivo la accin de falsificar y el resultado de perjuicio debe haber un nexo de casualidad. Si el perjuicio es un elemento del tipo penal objetivo, quien falsifica no solo debe obrar con dolo de falsificar sino tambin debe obrar con dolo de perjudicar. El elemento histrico de interpretacin se basa en la eliminacin de la expresin "o con animo de causarlo", pues la idea del legislador fue quitar la redundancia de la expresin, pues el dolo siempre debe abarcarlo. Asumir una u otra postura es importante porque si es una condicin objetiva de punibilidad, las conductas previas son impunes, en cambio si se trata de un elemento del tipo objetivo la tentativa y frustracin sern punibles. b) Falsificacin de instrumento privado mercantil
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Derecho Penal II Art. 197 inc. 2Si tales falsedades se hubieren cometido en letras de cambio u otra clase de documentos mercantiles, se castigar a los culpables con presidio menor en su grado mximo y multa de diecisis a veinte unidades tributarias mensuales, o slo con la primera de estas penas atendidas las circunstancias

Su penalidad es ms alta Este delito consiste en que cualquier persona puede ser sujeto activo de el y la conducta es hacer uso. La nica diferencia con el inciso 1 es el objeto material del delito. El cdigo no define lo que debe entenderse como documento privado mercantil, por tanto lo sern todos aquellos que la ley mercantil diga que lo es y en esta rama del derecho la costumbre tiene gran importancia por tanto indirectamente ser fuente del derecho penal. La diferencia de penalidad radica en que la figura del inciso 2 afecta no solo a la propiedad o patrimonio, sino tambin al trfico mercantil. Adems, segn algunos, se trata de un documento mercantil factibles de ser cobrados ejecutivamente, y por ello la penalidad. (Juan Bustos) 3. La Falsedad Por Uso En el art. 196 hayamos la falsificacin por uso de documento pblico y el en 198 del privado.
Art. 196. El que maliciosamente hiciere uso del instrumento o parte falso, ser castigado como si fuere autor de la falsedad Art. 198. El que maliciosamente hiciere uso de los instrumentos falsos a que se refiere el artculo anterior, ser castigado como si fuera autor de la falsedad

Se trata de dar uso y no cualquier uso, sino aquel al cual est destinado. En el caso del uso malicioso de documento pblico, basta con el solo uso del mismo. En el caso del documento privado se requiere que del uso de este documento se siga perjuicio de carcter patrimonial. Para ser castigado como autor del delito de uso malicioso de documento pblico o privado, es menester que quien usa el documento no sea autor de la falsedad. Si es autor de la falsedad se le castigara como tal y el uso no ser punible desde que constituye la etapa de agotamiento del delito que en nuestro ordenamiento no es punible. Si quien usa maliciosamente el documento es un cmplice o encubridor lo castigaremos como autor de uso malicioso por el principio de la especialidad. 4. Delitos de falsedad cometidos contra la administracin pblica. Abandonamos el terreno de las falsedades documentales. En este mbito vamos a dar una mirada a varios delitos. a) El delito de falso testimonio En este caso nos referimos a un atentado contra la recta administracin de justicia, pues a travs del falso testimonio lo que se hace es posibilitar la dictacin de una sentencia injusta. El cdigo castiga este delito en los Art. 206 y siguientes. Se trata el falso testimonio en juicio penal a favor (206), o en contra (207) del imputado, tambin en juicio civil contencioso (209) y en juicio civil no contencioso (210).
Art. 206. El que en causa criminal diere falso testimonio a favor del procesado, ser castigado con la pena de presidio menor en su grado mximo y multa de diecisis a veinte unidades tributarias mensuales, si la causa fuere por crimen; con presidio 67

Derecho Penal II menor en su grado medio y multa de once a quince unidades tributarias mensuales, si fuere por simple delito, y con presidio menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, cuando fuere por falta Art. 207. El que diere falso testimonio en contra del procesado, sufrir las penas de presidio mayor en su grado mnimo y multa de veintiuna a veinticinco unidades tributarias mensuales, si la causa fuere por crimen; de presidio menor en su grado mximo y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales, si fuere por simple delito, y de presidio menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales e inhabilitacin absoluta perpetua para derechos polticos y por el tiempo de la condena para cargos y oficios pblicos, cuando fuere por falta Art. 209. El falso testimonio en causa civil, ser castigado con presidio menor en su grado medio y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales. Si el valor de la demanda no excediere de cuatro unidades tributarias mensuales, las penas sern presidio menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales Art. 210. El que ante la autoridad o sus agentes perjurare o diere falso testimonio en materia que no sea contenciosa, sufrir las penas de presidio menor en sus grados mnimo a medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales. En igual pena incurrir el denunciante que perjurare sobre la preexistencia de la especie hurtada o robada, en la declaracin que preste con arreglo a lo establecido en el artculo 83 del Cdigo de Procedimiento Penal

Dar falso testimonio en esencia es mentir ante la autoridad competente en un proceso judicial ajeno, respetndose las formas al momento de declarar. Sujeto activo de este delito son solo los testigos. Ello por la expresin "testimonio". Adems el propio cdigo en el Art. 208 en la forma de castigar al sujeto activo hace mencin al "testigo falso". Quedan excluidos quienes no tengan la calidad de testigos como las partes, los peritos o interpretes. Dar falso testimonio es mentir al declarar como testigo, es faltar a la verdad cuando se declara en un proceso judicial como testigo, y se falta a la verdad cuando se afirma lo que es falso o se niega lo que es verdadero. Evidentemente que para la configuracin del falso testimonio es necesario que la declaracin falsa pueda influir en la conviccin del juez al dictar sentencia. La mentira debe recaer sobre hechos sustanciales, la que recaiga en aspectos meramente formales no afecta el bien jurdico tutelado y en consecuencia no queda comprendida dentro de este delito. No es necesario que resulte perjuicio de la accin. En su declaracin debe referirse a hechos que l ha percibido por sus sentidos. Si solo realiza comentarios o apreciaciones sobre el tema debatido, por mucho que mienta no constituye delito. Ser necesario adems la validez formal del testimonio, o sea, que se preste observndose las formas: previo juramento, etc. El delito se consuma con la formulacin del testimonio falso, con la declaracin mentirosa, terminada que esta sea. No es necesario que esa declaracin haya ocasionado efectivamente un perjuicio a alguien pero si debe ser idnea para causar conviccin en el juez. Las penalidades varan de acuerdo al tipo de falso testimonio. b) El perjurio. Art. 210 primera parte.
Art. 210. El que ante la autoridad o sus agentes perjurare o diere falso testimonio en materia que no sea contenciosa, sufrir las penas de presidio menor en sus grados mnimo a medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales. En igual pena incurrir el denunciante que perjurare sobre la preexistencia de la especie hurtada o robada, en la declaracin que preste con arreglo a lo establecido en el artculo 83 del Cdigo de Procedimiento Penal

Perjurar significa precisamente jurar en falso, mentir bajo juramento. Es una figura residual del falso testimonio. Todo caso en que se mienta a un autoridad bajo juramento salvo el caso del falso testimonio.
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Para que este mentir juramento constituya perjurio s requiere que Se falte a la verdad en puntos substanciales y en materia que le consten a quien declara. La declaracin debe prestarse bajo juramento, el que debe ser una formalidad legal para el caso concreto. El juramento y la declaracin debe prestarse ante la autoridad y sus agentes. Vale decir ante los funcionarios competentes segn la ley.

c) Presentacin de pruebas falsas. Art. 212.


Art. 212. El que a sabiendas presentare en juicio criminal o civil testigos o documentos falsos, ser castigado como procesado de falso testimonio

El sujeto activo aqu es cualquier persona, aunque en la prctica quienes estn cercanos a ser sujeto activo son los abogados, aunque no se agota en ellos, pues tambin pueden serlo procuradores o particulares cuando se les autorice para defenderse por si mismo. La conducta es presentar documentos o testigos falsos. La presentacin debe ser consciente y voluntaria, debe ser dolosa y a sabiendas de la falsedad del documento o del testigo. De esta forma, solo incurrir en este delito el abogado o procurador que presentan consciente y voluntariamente la prueba sabiendo de la falsedad. El testigo incurrir en el delito de falso testimonio. Si el abogado no sabia falso el documento y quien se lo ha facilitado si lo saba y lo hizo para que el abogado lo presentara, incurrir en este delito quien se lo facilit. Si se trata de un instrumento privado y si no estuviere el Art. 212 sera captada por el uso malicioso, pero el uso malicioso requiere el elemento perjuicio. Esto no se requiere en este caso pues el bien jurdico tutelado no es el patrimonio sino la recta administracin de justicia. d) Acusacin o denuncia calumniosa. Art. 211.
Art. 211. La acusacin o denuncia que hubiere sido declarada calumniosa por sentencia ejecutoriada, ser castigada con presidio menor en su grado mximo y multa de diecisis a veinte unidades tributarias mensuales, cuando versare sobre un crimen, con presidio menor en su grado medio y multa de once a quince unidades tributarias mensuales, si fuere sobre simple delito, y con presidio menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, si se tratare de una falta La conducta tpica es aqu presentar una denuncia o una acusacin que tenga carcter de calumniosa.

Denuncia est tomada en el sentido procesal del termino: "dar noticia formalmente a los agentes de la justicia de la perpetracin de un hecho que reviste caracteres de delito". La expresin acusacin est tomada en el sentido de querella: aquel medio a travs del cual se ejerce la accin penal respectiva. La del hecho que reviste fundamentos de delito.
Estas denuncias o querellas deben tener el carcter de "calumniosa", lo cual nos lleva a problemas interpretativos, ya que el cdigo no define a la denuncia o acusacin calumniosa, de manera que precisarlo es tarea de la doctrina. El cdigo define en el Art. 412 lo que se debe entender por calumnia: Art. 412. Es calumnia la imputacin de un delito determinado pero falso y que pueda actualmente perseguirse de oficio

De manera que el delito de calumnia requiere que se impute a alguien un delito determinado, esto es un delito que se ha cometido en la realidad. A parte de eso la imputacin del delito determinado pero falso debe serlo de uno que pueda actualmente perseguirse de oficio. A partir de lo que el cdigo define en el Art. 211 podemos precisar la conducta tpica, que consiste en la presentacin de una denuncia o querella en la cual se impute un delito determinado
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pero falso. No es necesario que sea pesquisable de oficio, pues el bien jurdico tutelado no es el honor, como en el caso anterior sino que es la recta administracin de justicia por lo que esta distincin no tiene sentido. Si consideramos cabalmente el bien jurdico tutelado llegaremos a la conclusin de que se debe exigir que el delito debe ser actualmente punible, pues si no lo es no hay siquiera amenaza de atentar contra la recta administracin de justicia. Con todo ello podemos decir que consiste en presentar una denuncia o querella consistente en la imputacin de un delito determinado pero falso y actualmente punible.
Servir una sentencia absolutoria que deje constancia que el hecho imputado es calumnioso.

Este es un delito doloso, con todo lo que ello significa. Algunos dicen que en el mismo juicio en que se presento la denuncia o querella calumniosa, ese tribunal debe declarar que dicha accin fue calumniosa, para luego inicia un nuevo juicio penal. Esto no tiene ningn sentido. Hoy la jurisprudencia tiene absolutamente claro el sentido de esta expresin y no es otro que reiterar lo que dispone el Art. 79 del cdigo. De manera que basta con obtener una absolucin para luego querellarse contra el denunciante o querellante. Si el cdigo no contemplara esta expresin de todas formas sera exigible.

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V.

ALGUNOS DELITOS COMETIDOS POR FUNCIONARIOS PUBLICOS POR FALTA DE PROBIDAD

a) b) c) d)

Sustraccin de caudales pblicos Distraccin de caudales o efectos pblicos Aplicacin Pblica diferente (malversacin de caudales pblicos) Negativa a un pago o entrega

Se trata de delitos en los que el bien jurdico tutelado es la recta administracin pblica. Aqu el sujeto activo es un empleado o funcionario pblico. Aunque en el derecho administrativo estas expresiones no son sinnimas, en penal si lo son y los define el Art. 260.
Art. 260. Para los efectos de este Ttulo y del Prrafo IV del Ttulo III, se reputa empleado todo el que desempee un cargo o funcin pblica, sea en la administracin central o en instituciones o empresas semifiscales, municipales, autnomas u organismos creados por el Estado o dependientes de l, aunque no sean del nombramiento del Jefe de la Repblica ni reciban sueldo del Estado. No obstar a esta calificacin el que el cargo sea de eleccin popular

1. Malversacin de caudales pblicos. Prrafo 5 del titulo V del libro II. Desde un punto de vista doctrinario malversacin es dar a los dineros pblicos un destino tambin publico pero diferente a los autorizados por la ley y los reglamentos. a) Sustraccin de caudales pblicos. Art. 233
Art. 233. El empleado pblico que, teniendo a su cargo caudales o efectos pblicos o de particulares en depsito, consignacin o secuestro, los substrajere o consintiere que otro los substraiga, ser castigado: 1. Con presidio menor en su grado medio y multa de cinco unidades tributarias mensuales, si la substraccin excediere de una unidad tributaria mensual y no pasare de cuatro unidades tributarias mensuales. 2. Con presidio menor en su grado mximo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, si excediere de cuatro unidades tributarias mensuales y no pasare de cuarenta unidades tributarias mensuales. 3. Con presidio mayor en sus grados mnimo a medio y multa de once a quince unidades tributarias mensuales, si excediere de cuarenta unidades tributarias mensuales. En todos los casos, con la pena de inhabilitacin absoluta temporal en su grado mnimo a inhabilitacin absoluta perpetua para cargos y oficios pblicos

En este Art. se tipifican dos conductas, ambas dolosas: la sustraccin de caudales pblicos y el consentimiento de que otros sustraigan los caudales pblicos. El Art. 234 castiga la forma culposa de la segunda forma de comisin del 233.
Art. 234. El empleado pblico que, por abandono o negligencia inexcusables, diere ocasin a que se efecte por otra persona la substraccin de caudales o efectos pblicos o de particulares de que se trata en los tres nmeros del artculo anterior, incurrir en la pena de suspensin en cualquiera de sus grados, quedando adems obligado a la devolucin de la cantidad o efectos substrados

En la sustraccin el bien jurdico protegido es especficamente la integridad patrimonial del estado. El sujeto activo es un empleado pblico, pero no basta con serlo, es indispensable que este funcionario pblico por sus funciones tenga bajo su administracin fondos o efectos pblicos. O sea que los tenga bajo su cuidado, por as ordenarlo las disposiciones legales o reglamentarias vigentes.
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Sustraer es apoderarse de los caudales o efectos sacndolos de la esfera de resguardo en que lo ha puesto su titular bajo el cuidado del propio funcionario. La otra forma de comisin es consentir en la sustraccin. En esta hiptesis quien sustrae puede ser un tercero no funcionario pblico o funcionario pblico que no tenga bajo su cuidado lo sustrado. No es necesario que exista concierto entre estas dos personas. Ahora, si lo hay, se solucionan los problemas de comunicabilidad. El objeto material es un caudal, que es toda clase de bienes que represente algn valor, aun cuando comnmente se alude con esta expresin al dinero; y efectos son todos los documentos que son susceptibles de estimacin pecuniaria y que significan un valor negociable. Que significa la expresin o de particulares en deposito, consignacin o secuestro". Todas estas palabras tienen definicin legal en el cdigo civil, la verdad es que si uno mira las funciones de los empleados pblicos rara vez se vinculan a estos actos jurdicos. De lo que se trata es que no solo se comprenden los caudales o efectos pblicos sino tambin los de particulares que se hayan recibido por el funcionario en razn de la funcin que desempea, y que los tenga a su cargo. La penalidad del delito est prevista en inciso 2 y siguientes. Se atiende aqu, para establecer el marco aplicable, al moto de lo sustrado, y sin ninguna duda estamos frente a un gravsimo delito pues en alguna hiptesis tiene tanta pena como el homicidio ms una pena pecuniaria. Como hemos visto aunque est tratada en el prrafo llamado "malversacin de caudales pblicos" ni siquiera se asemeja a lo que tcnicamente se llama como tal. El Art. 234 contiene la forma de comisin culposa de la segunda forma de comisin dolosa del Art. 233. Si esa conducta se comete con culpa ("consentir") es receptada por el Art. 233. La diferencia entre estas dos figuras es solo el tipo subjetivo, en cuanto la del 233 se satisface con dolo y la del 234 con culpa. b) La distraccin de caudales o efectos pblicos
Art. 235. El empleado que, con dao o entorpecimiento del servicio pblico, aplicare a usos propios o ajenos los caudales o efectos puestos a su cargo, sufrir las penas de inhabilitacin especial temporal para el cargo u oficio en su grado medio y multa del diez al cincuenta por ciento de la cantidad que hubiere substrado. No verificado el reintegro, se le aplicarn las penas sealadas en el artculo 233. Si el uso indebido de los fondos fuere sin dao ni entorpecimiento del servicio pblico, las penas sern suspensin del empleo en su grado medio y multa del cinco al veinticinco por ciento de la cantidad substrada sin perjuicio del reintegro

El sujeto activo es un empleado o funcionario pblico. Este empleado debe tener a su cargo los caudales o efectos sobre los cuales va a recaer la conducta tpica. A la sola lectura del Art. 235 deberamos concluir que la conducta tpica es aplicar. Lo difcil es determinar que quiere decir "aplicar". Es el propio 235 el que nos da la solucin ya que las penas son copulativas, hay penas de inhabilitacin y una pena pecuniaria consistente en multas del 10 al 50 % de la cantidad que hubiere sustrado. Esta idea de la sustraccin se reitera en el inciso 3. Por ello aplicar es sinnimo de sustraer para efectos de esta norma. Parece muy consistente esta teora, pero cual sera la diferencia con el Art. 233, que tambin consiste en sustraer y la diferencia de penalidad es sustancial. La solucin a este problema lo da el inciso 2. Gracias a l llegamos a la conclusin de que aqu la conducta activa es sustraer, pero con nimo de reintegrar, lo que no ocurre en el caso del Art. 233, donde el sujeto activo se apodera definitivamente de la cosa. Cada delito tiene su propio dolo y por supuesto, la del 235 es distinta que el del 233. La voluntad de reintegrar debe concurrir al momento de sustraer. Ahora en cuanto al momento en que debe verificarse el reintegro, hay quienes dicen que debe hacerse antes de que
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se proceda administrativamente contra el funcionario. Otros sostienen que el reintegro debe hacerse hasta antes de que se inicie el proceso criminal, en el sistema antiguo se sostena que se poda hacer hasta antes del sometimiento a proceso. Y otros sostenan que se poda reintegrar hasta antes de que se dicte sentencia condenatoria. El profesor se queda con esta ltima teora y sostiene que el reintegro aqu tiene una naturaleza semejante a la atenuante del Art. 11 N 4. y en ella los hechos que la sustentan deben verificarse en un momento en que puedan ser tomados en consideracin por la sentencia, ello es hasta antes de su dictacin. Tampoco esta disposicin se ajusta a lo que en realidad es la malversacin de caudales pblicos. c) La aplicacin pblica diferente. Art. 236.
Art. 236. El empleado pblico que arbitrariamente diere a los caudales o efectos que administre una aplicacin pblica diferente de aquella a que estuvieren destinados, ser castigado con la pena de suspensin del empleo en su grado medio, si de ello resultare dao o entorpecimiento para el servicio u objeto en que deban emplearse, y con la misma en su grado mnimo, si no resultare dao o entorpecimiento

Esto si es lo que se denomina malversacin de caudales pblicos. Aqu se aplican fondos pblicos a un uso distinto al que seala la ley o los reglamentos. El sujeto activo debe ser un empleado pblico, y debe administrar los caudales o efectos pblicos a los que va a dar una aplicacin diferente. Estas facultades de administracin deben ser conferidas por la ley o los reglamentos. La conducta tpica es aplicar, o sea, destinar los caudales o efectos que administra a materias pblicas pero de manera diferente a que estaban destinados por la ley o los reglamentos. Esta aplicacin pblica diferente la hace el funcionario de manera arbitraria, es decir, injustificadamente sin ningn derecho. La penalidad ser ms severa si de la conducta ejecutada por el funcionario se deriva entorpecimiento para el servicio. Pero aun sin l se aplican penas, incluso si la aplicacin publica diferente le trae beneficios al servicio. Aqu la proteccin de la propiedad pblica se extiende no solo la integridad patrimonial del estado sino aun a las formas que se hayan dado para la aplicacin pblica de la misma. Por ello hay quienes dicen que hoy da en los trminos en que funciona la administracin pblica, quizs esta fuera una figura que hay que despenalizar, al menos en aquellos casos en que la aplicacin pblica diferente trae beneficios a la administracin. d) Negativa a un pago o entrega. Art. 237.
Art. 237. El empleado pblico que, debiendo hacer un pago como tenedor de fondos del Estado, rehusare hacerlo sin causa bastante, sufrir la pena de suspensin del empleo en sus grados mnimo a medio. Esta disposicin es aplicable al empleado pblico que, requerido por orden de autoridad competente, rehusare hacer entrega de una cosa puesta bajo su custodia o administracin

Aqu lo tutelado es la recta administracin pblica, la cual pasa por dar cumplimiento fiel y exacto a lo que corresponde en materia de pagos y entregas. El sujeto activo es un funcionario pblico que debe hacer un pago como tenedor de fondos del estado y lo que hace es rehusar a hacerlo sin justificacin alguna. Rehusar no es excusarse por tener dudas, sino que no debe tener causa bastante, debe ser injustificada. En el caso del inciso 2 tambin la negativa del funcionario pblico es injustificada, si rehusare con justificacin no estamos en presencia del delito. Todas estas conductas son dolosas.
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VI.
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10.

DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL

La violacin propia La violacin impropia El estupro La sodoma Intruccin de objetos o utilizacin de animales Otras acciones sexuales Exhibicin y produccin de material pornogrfico Falsificacin o promocin de la prostitucin de menores Trata de blancas Art. 367 Ter.

La libertad sexual puede entenderse como la libertad de las personas para definir cundo, cmo y porqu manifestarse sexualmente. En general, los engaos aqu no se castigan tratndose de mayores de edad que poseen libertad sexual. Hay mayores de edad que no la tienen, como por ejemplo ciertos enajenados mentales (no es que todo enajenado no la tenga, solo algunos no). Debe haber momentos en que al sujeto se le debe declarar intangible sexualmente, aun con su consentimiento. Hablamos de indemnidad sexual para referirnos a sujetos que no estn dotados de libertad sexual o que en el caso concreto no la tienen o no pueden ejercerla. 1. La Violacin Propia. Art. 361.
Art. 361. La violacin ser castigada con la pena de presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado medio. Comete violacin el que accede carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una persona mayor de catorce aos, en alguno de los casos siguientes: 1 Cuando se usa de fuerza o intimidacin. 2 Cuando la vctima se halla privada de sentido, o cuando se aprovecha su incapacidad para oponer resistencia. 3 Cuando se abusa de la enajenacin o trastorno mental de la vctima

El primer artculo regula los casos en que el sujeto pasivo es una persona mayor de 14 aos. Y en el 362 cuando sea menor de 14. La conducta tpica es acceder carnalmente por va anal, vaginal o bucal. Este es el ms grave atentado contra la libertad sexual que contempla en cdigo. Quien accede carnalmente debe ser un varn y lo realizar introduciendo el pene en la cabidad anal, vaginal o bucal de la vctima. Se requiere penetracin, si no la hay no hay un delito consumado. Pero se requiere solo la penetracin "inicio penis" no la eyaculacin inicio seminis". Sujeto activo debe ser un varn. Sujeto pasivo una persona, hombre o mujer, mayor de 14 aos. Solo el acceder carnalmente no es delictivo, es natural. Lo que se castiga es el acceso carnal bajo alguna de las circunstancias que el mismo Art. Describe, que son las formas de comisin tpicas: a) El uso de fuerza, o intimidacin. Aqu se emplea fuerza fsica para vencer la voluntad, la resistencia, de la vctima y consumar de ese modo el acceso carnal. De manera que en esta hiptesis se procede contra la voluntad de la vctima. El sujeto pasivo debe resistirse a la violacin, no de una manera heroica, pero debe manifestar su voluntad con claridad. En el caso de la intimidacin nos referimos a la situacin en que el sujeto procede amenazando a la vctima con un mal grave para s o para un
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tercero con el cual est vinculado afectivamente. Este mal con que se amenaza debe ser un mal real y por tanto posible, actual e inminente, grave e ilcito. Hay quienes plantean que la amenaza debe consistir en la comisin de un delito mas grave que la violacin. El profesor cree que no se puede ir tan lejos. En esto de la gravedad hay que tomar en consideracin la calidad personal de la vctima, hay personas que son intimidables ms fcilmente que otras. Pero junto con ello habr que exigir que esa calidad personal la haya sabido el sujeto activo. La intimidacin debe estar encaminada a vencer la voluntad de la vctima, al igual que la fuerza. Esta es la modalidad que ms se da en la practica. b) Cuando la vctima se haya privada de sentido o cuando se aprovecha su incapacidad para oponer resistencia. En la primera tenemos a una vctima privada de sentido, no se trata de que este privada del tacto o la vista, sino de su conciencia, como en el caso de la ebriedad o los desmayos. Esas personas privadas de sentido son intangibles desde el punto de vista sexual. La privacin debe ser total, sueo etlico en el caso del alcohol. Cuando se aprovecha de la incapacidad para oponer resistencia, la vctima esta inconsciente y no tiene forma de consentir en la relacin sexual, y a su vez no puede manifestar su resistencia debido a su incapacidad. Es un atentado contra la libertad sexual. Adems el sujeto activo debe aprovecharse de la incapacidad de la vctima. c) Cuando se abusa de la enajenacin o trastorno mental de la vctima. Nos enfrentamos a una vctima que padece de una enajenacin o trastorno mental. El enajenado mental es aquel que mentalmente se hace otro. Ellos tambin tienen libertad sexual y necesidades de esta ndole, aqu no se est castigando el acceso carnal al enajenado o trastornado, sino el acceder carnalmente a estas personas abusando de su enajenacin o trastorno. Debe conocer y abusar de esta situacin, se prevale de ella. Si no es as el acceso carnal entre este sujeto activo sano y el enajenado mental no tiene sancin penal. Va a ser complejo apreciar en un caso determinado este abuso. 2. Violacin Impropia. Art. 362.
Art. 362. El que accediere carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una persona menor de catorce aos, ser castigado con presidio mayor en cualquiera de sus grados, aunque no concurra circunstancia alguna de las enumeradas en el artculo anterior

Aqu se castiga con la pena de presidio mayor en cualquiera de sus grados a quien acceda carnalmente a una persona menor de 14 aos aun cuando no concurra ninguna de las circunstancias anteriores. El objeto material del delito es una persona menor de 14 aos. La conducta es acceder carnalmente que es penetrar con el miembro viril algunas de las cavidades sealadas. Aqu pudiera quedar comprendida alguna de las hiptesis en que el menor se hace acceder desde que el sujeto pasivo u objeto material es un menor que el legislador ha declarado intangible sexualmente. La edad de la vctima es relevante y podra dar lugar a un error de tipo. No importa el consentimiento de la vctima, es irrelevante. Las dos figuras, tanto la violacion impropia. como la propia son delitos dolosos. El primero segun el profe se satisface solo condolo eventual. 3. El estupro. Art. 363
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Derecho Penal II Art. 363. Ser castigado con reclusin menor en sus grados medio a mximo, el que accediere carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una persona menor de edad pero mayor de catorce aos, concurriendo cualquiera de las circunstancias siguientes: 1 Cuando se abusa de una anomala o perturbacin mental, aun transitoria, de la vctima, que por su menor entidad no sea constitutiva de enajenacin o trastorno. 2 Cuando se abusa de una relacin de dependencia de la vctima, como en los casos en que el agresor est encargado de su custodia, educacin o cuidado, o tiene con ella una relacin laboral. 3 Cuando se abusa del grave desamparo en que se encuentra la vctima. 4 Cuando se engaa a la vctima abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual

Tradicionalmente el estupro ha sido considerado como el acceder carnalmente empleando engao. La conducta es acceder carnalmente a una persona menor de edad pero mayor de 14 aos. Deben concurrir algunas de las circunstancias de los numerales de este artculo: a) Cuando se abusa de una anomala o perturbacin mental, aun transitoria, de la vctima. El sujeto pasivo no es un sujeto inimputable penalmente, no es un loco o demente. No debe constituir enajenacin o trastorno pero debe ser susceptible de ser abusada. Tambin como en el caso del Art. 361 se debe abusar de esta anomala, debe conocerla y aprovecharse. b) Cuando se abusa de una relacin de dependencia de la vctima. Este numerando intenta a modo de ejemplo una enumeracin. Aqu no se prohibe el acceso carnal entre personas relacionadas por dependencia, debe haber un abuso de parte del sujeto activo, debe haberse prevalido de esta relacin para alcanzar el acceso carnal. c) Cuando se abusa del grave desamparo en que se encuentra la vctima. El sujeto pasivo se encuentra en un situacin especial, el abandono o grave desamparo y lo que hace el sujeto activo es abusar de la vctima, se prevale de ella para alcanzar el acceso carnal. Este desamparo suele ser de carcter econmico. d) Abusar de su inexperiencia o ignorancia sexual. Inexperta es una persona que no ha tenido relaciones sexuales. Cuesta encontrar una persona mayor de 14 aos que sea considerada ignorante en materia sexual y a la cual pueda ser engaada mediante abuso, pero como se trata de proteger el normal desarrollo sexual el cdigo se ha puesto en esta hiptesis. 4. La sodoma. Art. 365.
Art. 365. El que accediere carnalmente a un menor de dieciocho aos de su mismo sexo, sin que medien las circunstancias de los delitos de violacin o estupro, ser penado con reclusin menor en sus grados mnimo a medio

Se dice que lo que se protege es el normal desarrollo de la sexualidad del menor (> de 14). La conducta tpica es acceder carnalmente, y el sujeto pasivo es un menor de 18 aos del mismo sexo que el sujeto activo. Hay quienes dicen que el sujeto activo debe ser mayor de 18 aos. Aqu todo es consiente y voluntario, ambos varones deben consentir. Lo criticable es que la proteccin del normal desarrollo sexual sea solamente para los varones y no para las mujeres. Sin embargo es un gran avance pues el cdigo del siglo XIX castigaba simplemente la sodoma. 5. Introduccin de objetos de cualquier ndole o utilizacin de animales.
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Derecho Penal II "Artculo 365 bis.- Si la accin sexual consistiere en la introduccin de objetos de cualquier ndole, por va vaginal, anal o bucal, o se utilizaren animales en ello, ser castigada: 1.- con presidio mayor en su grado mnimo a medio, si concurre cualquiera de las circunstancias enumeradas en el artculo 361; 2.- con presidio mayor en cualquiera de sus grados, si la vctima fuere menor de catorce aos, y 3.- con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo, si concurre alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo 363 y la vctima es menor de edad, pero mayor de catorce aos

Qu entendemos por objeto? Solo cosas estriles o tambin los dedos, la lengua, etc.?. En Espaa se concluy que objeto es algo inerte, en Chile no se ha resuelto pero la RAE incluye a partes del cuerpo. En cuanto al tipo penal subjetivo, sin ninguna duda estamos frente a un delito doloso, de manera que esta accin sexual, en su ejecucin, debe ser consiente y voluntaria, tambin cuando se requiere cierta edad. Pero no se agota en el dolo el aspecto subjetivo de esta figura, sino que exige un elemento subjetivo distinto del dolo y adicional al mismo, que no tiene correlato en la fas objetiva del tipo penal, que es exigible aun cuando no est requerido expresamente: el nimo libidinoso. Esto es con nimo satisfacer una apetencia sexual. Es precisamente ese elemento subjetivo especial el que distingue conductas que desde el punto de vista objetivo son idnticas, pero que subjetivamente algunas son tpicas y otras no. Esta exigencia se podra desprender de la expresin "si la accin sexual". Este animo libidinoso es exigible a todas las figuras siguientes. 6. Otras acciones sexuales
"Artculo 366.- El que abusivamente realizare una accin sexual distinta del acceso carnal con una persona mayor de catorce aos, ser castigado con presidio menor en su grado mximo, cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo 361. Igual pena se aplicar cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo 363, siempre que la vctima fuere mayor de catorce y menor de dieciocho aos" "Artculo 366 bis.- El que realizare una accin sexual distinta del acceso carnal con una persona menor de catorce aos, ser castigado con la pena de presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo" Artculo 366 ter. Para los efectos de los tres artculos anteriores, se entender por accin sexual cualquier acto de significacin sexual y de relevancia realizado mediante contacto corporal con la vctima, o que haya afectado los genitales, el ano o la boca de la vctima, aun cuando no hubiere contacto corporal con ella

Lo que debe entenderse por accin sexual distinta del acceso carnal esta definido en el Art. 366 Ter. Lo primero es que el acto debe ser de significacin sexual, esta significacin debe serlo tanto objetiva como subjetivamente. Cuando se dice subjetivamente se trata de la exigencia del animo libidinoso por parte del sujeto activo. Debe ser de relevancia, debe ser de entidad, de gravedad. Concretamente debe realizarse mediante contacto corporal o mediante actos que afecten la cabidad vaginal, el ano o la boca. En este ultimo caso habr que insistir en el principio de la gravedad. Antes de llegar a este art. debemos descartar el acceso carnal y la hiptesis del art. 365. 7. La exhibicin y produccin de material pornogrfico
"Artculo 366 quter.- El que, sin realizar una accin sexual en los trminos anteriores, para procurar su excitacin sexual o la excitacin sexual de otro, realizare acciones de significacin sexual ante una persona menor de catorce aos, la hiciere ver o escuchar material pornogrfico o presenciar espectculos del mismo carcter, ser castigado con presidio menor en su grado medio a mximo. 77

Derecho Penal II Si, para el mismo fin de procurar su excitacin sexual o la excitacin sexual de otro, determinare a una persona menor de catorce aos a realizar acciones de significacin sexual delante suyo o de otro, la pena ser presidio menor en su grado mximo. Con iguales penas se sancionar a quien realice alguna de las conductas descritas en los incisos anteriores con una persona menor de edad pero mayor de catorce aos, concurriendo cualquiera de las circunstancias del numerando 1 del artculo 361 o de las enumeradas en el artculo 363"

Lo pornogrfico est definido en el art. 366 quincue. Es aquello que tienen nica y exclusivamente la estimulacin sexual a travs de actividades sexuales explcitas.
"Artculo 366 quinquies.- El que participare en la produccin de material pornogrfico, cualquiera sea su soporte, en cuya elaboracin hubieren sido utilizados menores de dieciocho aos, ser sancionado con presidio menor en su grado mximo. Para los efectos de este artculo y del artculo 374 bis, se entender por material pornogrfico en cuya elaboracin hubieren sido utilizados menores de dieciocho aos, toda representacin de stos dedicados a actividades sexuales explcitas, reales o simuladas, o toda representacin de sus partes genitales con fines primordialmente sexuales".

Volvemos a encontrarnos con un requisito subjetivo, el hecho de que la conducta sea realizada para procurar su excitacin sexual. 8. Facilitacin o promocin de la prostitucin de menores. Art. 367.
"Artculo 367.- El que promoviere o facilitare la prostitucin de menores de edad para satisfacer los deseos de otro, sufrir la pena de presidio menor en su grado mximo. Si concurriere habitualidad, abuso de autoridad o de confianza o engao, se impondrn las penas de presidio mayor en cualquiera de sus grados y multa de treinta y una a treinta y cinco unidades tributarias mensuales"

La conducta tpica es promover o facilitar la prostitucin de menores, que significa incitar al menor a prostituirse o incitar a mantener una prostitucin que ya ha iniciado. Esto debe ser hecho con el propsito que seala la disposicin. El inciso 2 incluye una agravacin de concurrir algunas de las circunstancias que expone. 9. Trata de blancas. Art. 367 bis.
Art. 367 bis. El que promoviere o facilitare la entrada o salida de personas del pas para que stas ejerzan la prostitucin en el territorio nacional o en el extranjero, ser castigado con la pena de presidio menor en su grado mximo y multa de veinte a treinta unidades tributarias mensuales. Sin embargo, se impondrn las penas sealadas en el inciso segundo del artculo anterior en los siguientes casos: 1.- Si la vctima es menor de edad. 2.- Si se ejerce violencia o intimidacin. 3.- Si el agente acta mediante engao o con abuso de autoridad o confianza. 4.- Si el autor fuere ascendiente, descendiente, cnyuge, conviviente, hermano, tutor, curador o encargado del cuidado personal de la vctima. 5.- Si el agente se vale del estado de desamparo econmico de la vctima. 6.- Si existe habitualidad en la conducta del agente

No es necesario que se llegue a ejercer efectivamente la prostitucin, basta con que se haga para que las personas ejerzan aquella. La penalidad para este delito es la de presidio menor un su grado mximo. Este Art. fue introducido para cumplir con convenios internacionales sobre la materia. 10. Art. 367 Ter.

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Derecho Penal II "Artculo 367 ter.- El que, a cambio de dinero u otras prestaciones de cualquier naturaleza, obtuviere servicios sexuales por parte de personas mayores de catorce pero menores de dieciocho aos de edad, sin que medien las circunstancias de los delitos de violacin o estupro, ser castigado con presidio menor en su grado mximo"

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VII.

Delitos contra el honor

1. La calumnia 2. La injuria a) Graves b) Leves 3. Calumnia o injuria a travs de medios de comunicacin social

El honor es un bien jurdico vital y de esa manera se justifica que se le proteja incluso penalmente en los atentados ms graves en su contra. Ms que definir honor, podramos decir que este bien jurdico tiene dos alcances o facetas que lo conforman. Uno es el honor interno o el honor subjetivo y se entiende por tal aquella nocin que tiene el sujeto de su propia dignidad, de su propia vala. Esa nocin la tenemos cada uno de nosotros. Frente a este alcance est el honor objetivo o interno, que dice relacin con la opinin que los dems tienen sobre nuestra persona. En algunos casos el honor objetivo es concrecin fiel del objetivo, en otros no. En estas dos facetas, este bien jurdico vital puede resultar afectado. Por otro lado se debe reconocer el derecho a la libre expresin que no puede limitarse a la defensa del honor. Aqu se nos plantearn algunas tensiones. El cdigo protege estos ataques tipificando los delitos de calumnia e injuria, aparte de algunas leyes especiales, como la ley de prensa N 19.733, que vino a reemplazar a la ley 16.643. 1. La calumnia. Art. 412.
Art. 412. Es calumnia la imputacin de un delito determinado pero falso y que pueda actualmente perseguirse de oficio

El sujeto activo puede ser cualquier persona, y el sujeto pasivo debe ser una persona natural, no podra ser persona jurdica por la ubicacin de la norma y por otra parte porque las personas jurdicas no son sujetos activos de delitos por lo que difcilmente se les puede imputar su autora. La conducta tpica aparece descrita como imputar. Esta imputacin es una conducta del sujeto activo que puede consistir en proferir de palabra, a travs de escritos, mediante gestos, en general por cualquier medio, un delito determinado. Se debe imputar un delito determinado pero falso. Hay que detenerse aqu en la expresin delito, pues ella en el cdigo (Art. 3) tiene un sentido determinado, y el sentido en que se refiere la norma es al amplio, abarcando crmenes o simples delitos. Quedan excluidas las faltas en virtud de los Art. 413 y 414 que establecen las penas. Estos crmenes o simples delitos, podrn ser dolosos o culposos, no hay limitacin, de manera que ambos quedan comprendidos. Aqu aplicamos ntegramente los Art. 3 y 4. Hay que hacer hincapi en el carcter determinado que debe tener el delito que se imputa. Ser determinado el delito que se imputa, cuando la imputacin contenga la precisin de los elementos y circunstancias fundamentales del hecho delictivo que se imputa. Son los elementos y circunstancias fcticas las que van a dar el carcter de determinado a la imputacin. Llamar "ladrn" a alguien no constituye calumnia. Si lo imputado es una falta, por muy determinada que sea, tampoco constituir calumnia.

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Adems la imputacin debe ser de un delito determinado pero falso, no debe corresponder a la realidad. Como estas figuras son dolosas, obviamente que el carcter falso de la imputacin deber ser conocido por el sujeto activo. Agrega una exigencia ms el Art. 412, este delito que se ha imputado debe perseguirse actualmente de oficio. Esta exigencia hay que entenderla directamente relacionada por los Art. 53 y siguientes del cdigo procesal penal. Este Art. Abre el ttulo que se dedica a la regulacin de la accin penal. Este Art. clasifica esta materia en accin penal publica y accin penal privada.
Artculo 53. Clasificacin de la accin penal. La accin penal es pblica o privada. La accin penal pblica para la persecucin de todo delito que no est sometido a regla especial deber ser ejercida de oficio por el ministerio pblico. Podr ser ejercida, adems, por las personas que determine la ley, con arreglo a las disposiciones de este Cdigo. Se concede siempre accin penal pblica para la persecucin de los delitos cometidos contra menores de edad. La accin penal privada slo podr ser ejercida por la vctima. Excepcionalmente, la persecucin de algunos delitos de accin penal pblica requiere la denuncia previa de la vctima

De l se desprende que hay delitos de accin penal pblica y de accin penal privada. La regla general es que lo sean de accin penal pblica y dentro de ellos tenemos aquellos que requieren de denuncia previa. El Art. 55 seala los delitos de accin penal privada, que son la calumnia y la injuria, la falta contenida en el Art. 496 N 11, el matrimonio del menor llevado a efecto sin el consentimiento de quien deba autorizar. Por su parte el Art. 54 se refiere a los delitos de accin pblica previa instancia particular (previa denuncia), en ellos no podr procederse de oficio sin que a lo menos el ofendido por el delito hubiere denunciado el hecho a la polica, al ministerio pblico o a la justicia. Luego de esta intervencin el ministerio publico proseguir como si se tratase de un delito de accin publica. Estos delitos loe menciona el mismo Art.: las lesionas menos graves y leves, la violacin de domicilio, las amenazas, la comunicacin fraudulenta de secretos de la fabrica, etc. Entonces nos podemos cuestionar cul es el sentido del Art. 412. Claramente quedan comprendidos los delitos de accin publica y quedan fuera los delitos de accin privada. El problema es si quedan comprendidos los delitos de accin publica previa instancia particular. En este caso debemos distinguir si la imputacin se ha verificado antes de la instancia del particular, y si as fue si quedara comprendida pues el delito se mira como homologable al de accin penal publica. Ello por la expresin "actualmente" del Art. 412.
Notase la cercana de este delito con el de acusacin o denuncia calumniosa, este se debe hacer en sede judicial, y tambin con el de testimonio falso.

El tipo subjetivo del delito de calumnia. Este delito es un delito doloso, no se divisa por ningn lado la referencia a la culpa. De manera que quien imputa el delito determinado pero falso debe hacerlo consciente y voluntariamente. Lo que debemos analizar es si se requiere aqu un contenido adicional al dolo. Hay quienes exigen un nimo especial, que aparte de la imputacin de un delito determinado, el sujeto tendra que obrar a lo menos con el nimo de calumniar, de afectar el honor de la vctima. En alguna poca se exigi por los tribunales superiores de justicia este animo especial, pero a partir del ao 90 la jurisprudencia de la Corte Suprema ha dicho que este es un delito doloso y el tipo subjetivo se satisface solamente con el dolo, no se requiere de ningn nimo especial adicional. Para los efectos del castigo de este delito el cdigo distingue en los Art. 413 y 414 distingue y clasifica a la calumnia en dos categoras, la calumnia simple y la calumnia por escrito y con publicidad. Se refiere a este ultimo el Art. 413 y a la simple el 414.
Art. 413. La calumnia propagada por escrito y con publicidad ser castigada: 81

Derecho Penal II 1.- Con las penas de reclusin menor en su grado medio y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales, cuando se imputare un crimen. 2.- Con las de reclusin menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, si se imputare un simple delito Art. 414. No propagndose la calumnia con publicidad y por escrito, ser castigada: 1.- Con las penas de reclusin menor en su grado mnimo y multa de seis a quince unidades tributarias mensuales, cuando se imputare un crimen. 2.- Con las de reclusin menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, si se imputare un simple delito

La diferencia entre uno y otro esta en que en la calumnia por escrito y con publicidad, la imputacin se hace por ese modo. A los efectos de determinar cuando se entiende que la calumnia ha sido hecha por escrito y con publicidad, cobra importancia el Art. 422.
Art. 422. La calumnia y la injuria se reputan hechas por escrito y con publicidad cuando se propagaren por medio de carteles o pasquines fijados en los sitios pblicos; por papeles impresos, no sujetos a la ley de imprenta, litografas, grabados o manuscritos comunicados a ms de cinco personas, o por alegoras, caricaturas, emblemas o alusiones reproducidos por medio de la litografa, el grabado, la fotografa u otro procedimiento cualquiera La pena es mucho ms severa cuando es propagada con publicidad que cuando no lo es. Basta una lectura comparativa de ambos artculos.

Habr casos en que se impute un delito determinado pero que no sea falso. Esto esta contemplado en el Art. 415 y es llamado "exceptio veritatis".
Art. 415. El acusado de calumnia quedar exento de toda pena probando el hecho criminal que hubiere imputado. La sentencia en que se declare la calumnia, si el ofendido lo pidiere, se publicar por una vez a costa del calumniante en los peridicos que aqul designare, no excediendo de tres

El inciso segundo se refiere a que la sentencia se pueda publicar para dejar en claro que lo imputado es falso. Este delito no se da mucho en la practica si se compara con el de injuria.

2. Delito de Injuria. Art. 416


Art. 416. Es injuria toda expresin proferida o accin ejecutada en deshonra, descrdito o menosprecio de otra persona

Cuando se dice de otra persona, se habla de otra persona natural. Tanto el sujeto activo como pasivo deben serlo, no se injuria a las personas jurdicas. La palabra oral, escrita, los gestos, los dibujos, son medios idneos para incurrir en este delito, as como cualquier otro medio. El cdigo las regula de forma que pueden clasificarse en graves, leves y livianas. a) Injurias graves. Art. 417
Art. 417. Son injurias graves: 1.- La imputacin de un crimen o simple delito de los que no dan lugar a procedimiento de oficio. 2.- La imputacin de un crimen o simple delito penado o prescrito. 3.- La de un vicio o falta de moralidad cuyas consecuencias puedan perjudicar considerablemente la fama, crdito o intereses del agraviado. 4.- Las injurias que por su naturaleza, ocasin o circunstancias fueren tenidas en el concepto pblico por afrentosas. 5.- Las que racionalmente merezcan la calificacin de graves atendido el estado, dignidad y circunstancias del ofendido y del ofensor 82

Derecho Penal II

En el primer numerando quedan comprendidos los casos de imputacin de un delito determinado pero falso pero que no constituyen calumnia por lo que se seala. En el caso del numerando 2 se ha entendido que la expresin penado se ha referido a los delitos en que se ha impuesto una pena y ella se ha cumplido, en consecuencia en la prescripcin se comprenden la prescripcin de la accin penal y de la pena, y por ende se incluyen en este artculo todos los sujetos que tienen extinguida su responsabilidad penal. En el nmero tres se contienen muchos elementos normativos del tipo por lo que la norma es de difcil entendimiento. Vicio es un mal habito, un exceso en cuanto a las costumbres, pero cules?. Aqu tendremos que considerar las circunstancias en que se ha proferido la expresin. En cuanto al nmero 4 valgan las prevenciones anteriores, son muy abiertos y es muy difcil juzgar a priori si el caso concreto queda o no comprendido. En el nmero 5 podran quedar comprendidos actos como no dar la mano a alguna autoridad en un acto solemne, por ejemplo. Estas injurias graves se castigan segn si fueron hechas o no por escrito y con publicidad. Art. 418.
Art. 418. Las injurias graves hechas por escrito y con publicidad, sern castigadas con las penas de reclusin menor en sus grados mnimo a medio y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales. No concurriendo aquellas circunstancias, las penas sern reclusin menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales

b) Injurias Leves Las injurias leves son aquellas que no quedan comprendidas en la descripcin del Art. 417 y se castigan de acuerdo al 419.
Art. 419. Las injurias leves se castigarn con las penas de reclusin menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales cuando fueren hechas por escrito y con publicidad. No concurriendo estas circunstancias se penarn como faltas

La exeptio veritatis en este caso por regla general no porcede. Art. 420. La excepcin es que el injuriado sea un empleado pblico sobre hechos concernientes al ejercicio de su cargo.
Art. 420. Al acusado de injuria no se admitir prueba sobre la verdad de las imputaciones, sino cuando stas fueren dirigidas contra empleados pblicos sobre hechos concernientes al ejercicio de su cargo. En este caso ser absuelto el acusado si probare la verdad de las imputaciones

3. Calumnia o injuria a travs de medios de comunicacin social. Art. 29 ley 19.733.


Artculo 29.- Los delitos de calumnia e injuria cometidos a travs de cualquier medio de comunicacin social, sern sancionados con las penas corporales sealadas en los artculos 413, 418, inciso primero, y 419 del Cdigo Penal, y con multas de veinte a ciento cincuenta unidades tributarias mensuales en los casos del N 1 del artculo 413 y del artculo 418; de veinte a cien unidades tributarias mensuales en el caso del N 2 del artculo 413 y de veinte a cincuenta unidades tributarias mensuales en el caso del artculo 419. No constituyen injurias las apreciaciones personales que se formulen en comentarios especializados de crtica poltica, literaria, histrica, artstica, cientfica, tcnica y deportiva, salvo que su tenor pusiere de manifiesto el propsito de injuriar, adems del de criticar

Medios de comunicacin social son los contemplados en el Art. 2.


Artculo 2.- Para todos los efectos legales, son medios de comunicacin social aquellos aptos para transmitir, divulgar, difundir o propagar, en forma estable y peridica, textos, sonidos o imgenes destinados al pblico, cualesquiera sea el soporte 83

Derecho Penal II o instrumento utilizado. Se entender por diario todo peridico que se publique a lo menos cuatro das en cada semana y cumpla con los dems requisitos establecidos en la ley

El tipo penal previsto en este Art. 29 consiste en primer lugar, en una calumnia o en una injuria en los trminos que hemos dado ya a estas expresiones. Esto debe haberse hecho a travs de un medio de comunicacin social. El punto es si basta que la calumnia y la injuria se haya cometido en el sentido de "proferir" la calumnia o injuria a traes de un medio de comunicacin social. La Corte Suprema exige que el sujeto activo no solo haya proferido la calumnia o injuria, sino que es menester adems que ese sujeto haya tenido la voluntad de aprovecharse del medio de comunicacin social, cuestin que deber ser probada en la causa. Por no probar esto ultimo se han perdido muchos casos, el ms conocido es el del desafuero del diputado Rossi. En cuanto a la exeptio veritatis en este caso se refiere el Art. 30 de la ley .
Artculo 30.- Al inculpado de haber causado injuria a travs de un medio de comunicacin social, no le ser admitida prueba de verdad acerca de sus expresiones, sino cuando hubiere imputado hechos determinados y concurrieren a lo menos una de las siguientes circunstancias: a) Que la imputacin se produjere con motivo de defender un inters pblico real; b) Que el afectado ejerciere funciones pblicas y la imputacin se refiriere a hechos propios de tal ejercicio. En estos casos, si se probare la verdad de la imputacin, el juez proceder a sobreseer definitivamente o absolver al querellado, segn correspondiere. Para lo dispuesto en el presente artculo se considerarn como hechos de inters pblico de una persona los siguientes: a) Los referentes al desempeo de funciones pblicas; b) Los realizados en el ejercicio de una profesin u oficio y cuyo conocimiento tenga inters pblico real; c) Los que consistieren en actividades a las cuales haya tenido libre acceso el pblico, a ttulo gratuito u oneroso; d) Las actuaciones que, con el consentimiento del interesado, hubieren sido captadas o difundidas por algn medio de comunicacin social; e) Los acontecimientos o manifestaciones de que el interesado haya dejado testimonio en registros o archivos pblicos, y f) Los consistentes en la comisin de delitos o participacin culpable en los mismos. Se considerarn como pertinentes a la esfera privada de las personas los hechos relativos a su vida sexual, conyugal, familiar o domstica, salvo que ellos fueren constitutivos de delito

Respecto del elemento subjetivo estos delitos son dolosos, teniendo en cuenta el Art. 29 inciso final. Si las expresiones se profieren con animus criticandi, no hay este delito.

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