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VFuentes

Llamamos fuentes del Derecho mercantil a todo aquello que se origina en su aspecto objetivo de norma o regla obligatoria de conducta y constituye, por lo tanto, el modo o forma especial como se desarrolla y desenvuelve esa rama del Derecho. Pueden ser fuentes del Derecho Mercantil:

La ley: el Derecho Mercantil es Derecho Positivo, ergo se regula con disposiciones de carcter normativo (leyes, reales decretos, reales decreto legislativos, etc.). Es una rama del Derecho Privado Comn, por lo que en el caso de ausencia de una norma especfica y siendo imposible aplicar analgicamente una disposicin del propio Derecho Mercantil para completar una laguna, regir el Derecho comn, que en este caso es el civil. La costumbre: es la repeticin constante y uniforme de actos obedeciendo a las convicciones jurdicas que consisten en la certeza de que ellos pueden ser objeto de una sancin legal o judicial. En el Derecho Mercantil cobran especial importancia los usos de comercio. La jurisprudencia. Es una interpretacin de la ley y es realizada por los rganos jurisdiccionales. No es fuente del Derecho, tal y como establece el Cdigo Civil, pero sirve de apoyo interpretativo. Dado el carcter profesional de los jueces y magistrados, la jurisprudencia es consensualmente considerada como la mayor fuente interpretativa del Derecho Positivo en caso de laguna, aunque formalmente no sea una fuente.
La Ley. La ley es la principal fuente formal del Derecho Mercantil, y en nuestro sistema, elaborarla corresponde al Congreso de la Unin segn establece la fraccin X del artculo 73 Constitucional, que a la letra dice "El Congreso tiene facultad: Para legislar en toda la Repblica sobre hidrocarburos, minera, industria cinematogrfica, comercio,"Sin embargo, para los fines de nuestro estudio, entendemos por ley mercantil no solamente las normas emanadas del Poder Legislativo Federal, sino tambin otras que dict el Ejecutivo por delegacin y en uso de las facultades extraordinarias que recibi del Legislativo; las que contienen los tratados internacionales celebrados por el mismo Ejecutivo con aprobacin del Senado; as como aquellas dictadas por el Ejecutivo en ejercicio de sus funciones, para proveer al exacto cumplimiento de todas las anteriores normas. En consecuencia entendemos por norma mercantil, toda aquella disposicin obligatoria de carcter general y abstracto emanada del Estado Federal y provista de una sancin soberana que regulan la materia delimitada como mercantil. Ahora bien, nuestra legislacin mercantil se encuentra sumamente dispersa, toda vez que, por una parte, muchas de las materia que originalmente se encontraban reglamentadas en el Cdigo de Comercio, se han segregado de l a virtud de leyes derogatorias; y por la otra, se han expedido mltiples ordenamientos que han venido a regular materias no comprendidas antes en dicho Cdigo, de aqu que pueda decirse que nuestra legislacin mercantil se encuentra integrada por el Cdigo de Comercio y por las leyes derogatorias y complementarias de l. En cuanto a las leyes derogatorias del Cdigo podemos citar como ejemplos a la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, la Ley General de Sociedades Mercantiles, la Ley sobre el Contrato de Seguro, la Ley General de Sociedades Cooperativas, entre otras.

Por lo que toca a leyes complementarias es posible citar (por dar un par de ejemplos) la Ley Orgnica del Banco de Mxico, la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito y la Ley de Cmaras Empresariales y sus Confederaciones. La ley mercantil de carcter general, es el Cdigo de Comercio, el cual integra los aspectos generales del Derecho Mercantil, pues es dentro de su mismo cuerpo, Derecho sustantivo y adjetivo, pero adems se encuentra apoyado por una serie de leyes y reglamentos que regulan materias especficas a las cuales llamamos "Leyes Especiales del Derecho Mercantil". La contemplacin del campo legislativo mercantil descubre un fenmeno interesante: la abundancia de leyes especiales, que contrasta con la escasez de estas leyes en el Derecho Civil, como si en el Derecho Mercantil la tarea codificadora hubiese sido mucho ms restringida.Pero esta no es la razn.La razn esta en que la insuficiencia de los Cdigos para regir todas las relaciones sociales cuyo mbito abarcan, se muestra ms claramente en Derecho Mercantil.Los nuevos hechos, necesitados de nueva ordenacin jurdica, se producen mas rpidamente y en mayor nmero en la vida mercantil.Los Cdigos de Comercio nacen para quedar pronto anticuados y es preciso recurrir a una legislacin casuista y complementaria, que la vida civil, desarrollada a un nivel ms lento, no reclama con pareja urgencia. Estos hechos son los que han dado lugar a la promulgacin de mltiples leyes especiales, que han venido a modificar o a completar la regulacin contenida en el Cdigo. La Costumbre. Sin lugar a dudas y segn se ha asentado, en los sistemas de Derecho escrito, la costumbre ocupa un papel secundario o limitado en cuanto a la productividad de normas jurdicas, en relacin con la ley, aunque le reconocemos a aqulla el carcter de fuente formal autnoma e independiente de sta. Ahora bien, en forma tradicional y unnime se reconoce que son dos los elementos constitutivos de la costumbre, de los cuales uno es materia u objetivo (inveterata consuetudo) y el otro psicolgico (opinio iuris atque necessitatis), y se define como la repeticin constante y generalizada de un hecho, con la conviccin de que ese actuar es jurdicamente obligatorio. Nuestra legislacin para el efecto de colmar algunas lagunas o en prevencin de ellas, con alguna frecuencia remite a la costumbre y a los usos (de ah que convenga determinar si se trata de conceptos iguales o diversos) La costumbre, per se, tiene fuerza para crear normas jurdicas mientras que el uso desempea una funcin ms modesta, que consiste en suministrar contenido a las normas legales que lo invocan, adems la costumbre, en cuanto que constituye una norma jurdica, no est sujeta a prueba, mientras que el uso, por integrar solamente un elemento de hecho, precisa probanza. Es decir, por una parte, la costumbre constituye una fuente de Derecho paralela a la ley (aunque de menor importancia) y por la otra que es frecuente que la ley, ante la presencia de lagunas o en prevencin de ellas, haga referencia a elementos del hecho que vienen a desempear una funcin integradora o supletoria, es decir, haga referencia a los usos. Sin embargo, cabe advertir que nuestro legislador, al referirse a los usos en sentido tcnico, emplea en forma indiscriminada este vocablo, pues segn parece los considera como sinnimos (como ejemplos tenemos el artculo 1796 del Cdigo Civil y el artculo 304 del Cdigo de Comercio), de ah que el intrprete deba tener cuidado al distinguir la costumbre verdadera y real, del uso, o elemento objetivo, cuya funcin es integradora o supletoria. Relaciones Entre La Ley y La Costumbre. En relacin con la funcin que la costumbre desempea frente a la ley, se distinguen tres especies de costumbres, cuya validez conviene analizar: la consuetudo secundum legem, la consuetudo praeter legem, y la consuetudo contra legem. La primera de estas especies, o sea la consuetudo secundum legem, no da origen a problemas, toda vez que, por tratarse de una costumbre conforme a la ley, su aplicacin y validez queda fuera de toda duda. Con respecto a la consuetudo praeter legem, o sea, la costumbre que complementa a la ley colmando lagunas, precisa el sentido de ella en los casos dudosos, o regula instituciones desconocidas, consideramos que su aplicacin tampoco presenta problemas, pues hemos

atribuido a la costumbre el carcter de fuente formal y autnoma del Derecho, de tal manera que la norma consuetudinaria nace al lado de la ley y con igual jerarqua que sta. Por el contrario, la consuetudo contra legem implica problemas de extrema delicadeza, tanto si se trata de una costumbre visiblemente contraria a las disposiciones de Derecho escrito y tienda a derogarlas (consuetudo abrogatoria), como cuando se trata de anular una disposicin por desuso (desuetudo). La legislacin de nuestro pas nos dice que una consuetudinaria solo puede formarse, si el comportamiento destinado regular est constituido por actos lcitos o conformes al orden pblico, de tal manera que toda prctica en desacuerdo con una norma escrita constituye un ilcito y no puede, por ende, dar lugar a la formacin de una costumbre. En virtud del principio segn el cual "contra la observancia de la ley no se admite desuso, costumbre o prctica en contrario". Sin embargo la realidad cotidiana nos indica lo contrario, tal es el caso de los menores, carentes de capacidad de ejercicio, que a diario realizan por s mismos actos jurdicos patrimoniales de poca monta u operaciones de crdito en pequea escala, tan simples como la compraventa de un peridico, contratos de transporte, etc., actos y operaciones que de conformidad con la ley civil, obviamente resultan nulos, pero que por el reducido monto de ellos o la condicin social del menor, la costumbre los admite como vlidos, de tal manera que no se estiman anulables. En resumen y en aplicacin de lo dicho al Derecho Mercantil, afirmaremos que, aunque histricamente gran parte de las normas comerciales encuentran su origen en la costumbre, en la actualidad la importancia de esta fuente ha disminuido sensiblemente, dada la cada da ms frecuente intervencin del legislador en materia de comercio y la posibilidad de dictar normas que se ajusten en forma eficaz y rpida a las circunstancias siempre cambiantes del comercio. Sin embargo, esto no quiere decir que no existan algunas costumbres comerciales que regulen casos imprevistos por el legislador y otros de costumbres contrarias a disposiciones taxativas (o sea, aqullas que obligan a los particulares en todos los casos independientemente de su voluntad) escritas, que traen como consecuencia su derogacin. El Derecho Comn como subsidiario del Mercantil. El artculo 2 del Cdigo de Comercio establece que, a falta de disposiciones en el mismo, sern aplicables a los actos de comercio las del Derecho comn. El Derecho comn es un calificativo que se le da al Derecho Civil, por ser un derecho general, ya que es considerado el tronco comn de las disciplinas correspondientes al Derecho Privado.De ah surge el que sus principios y reglas se apliquen otras disciplinas, solo cuando existan lagunas que se colmen con dichos principios civiles. El Derecho Comn, en todo caso, no debe ser considerado como fuente del Derecho Mercantil; solamente es un Derecho de aplicacin supletoria, es decir, solo debe aplicarse a falta de disposicin expresa de la legislacin mercantil

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