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Derecho Romano.

(Gua n1) APUNTES DE HISTORIA EXTERNA: La historia de Roma nace de un relato mitolgico en que se mezclan dioses, hroes y hombres pero, en realidad, su origen es una humilde comunidad organizada como Ciudad Estado, asentada a las orillas del Tiber. El devenir de Roma y su derecho ha sido dividido por perodos. Edward Gibbon, historiador ingls del S. XVIII propone tres: El primero abarca desde la dictacin de las XII Tablas (450 A.C.) hasta Cicern (106143 A.C.). Es el perodo caracterizado por la sencillez del pueblo romano y el lento desarrollo de su derecho. El segundo perodo va desde Cicern hasta Alejandro Severo (247 D.C.); es la etapa de la brillante creacin jurisprudencial y, por ltimo, el tercer perodo culmina con la muerte de Justiniano en el 565 D.C., poca en que decae la ciencia jurisprudencial y se agotan muchas de las fuentes del Derecho. El jurista Alemn Gustavo Hugo divide la historia del Derecho Romano en 4 pocas: La infancia, desde la fundacin de Roma hasta la dictacin de las XII Tablas, La juventud, que culmina con Cicern;la edad viril que termina con la muerte de Alejandro Severo; y la Vejez, que concluye con Justiniano. Pierro Bonfante tiene otro criterio para dividir la historia del Derecho Romano a partir de las grandes crisis que sufre Roma y que alteran las instituciones jurdicas en trminos relevantes: La primera gran crisis tiene lugar con ocasin de las guerras pnicas (s. IIAC); la segunda, con la muerte del Emperador Alejandro Severo y el ascenso de Constantino. Estas dos crisis son las bases de tres sistemas que el autor identifica como: El Municipio y el Derecho Quiritario; el Estado RomanoItlico y el Derecho de Gentes; y, la monarqua HelenoOriental y el Derecho RomanoHelnico. Son numerosos los criterios de divisin de los perodos en la evolucin e involucin del Derecho Romano pero, para los efectos de este apunte, tendremos una pauta uniforme, que estar siempre presente al estudiar las instituciones del Derecho Romano. Estos perodos son: I) El periodo arcaico, que va desde la fundacin de Roma en el s. VIII A.C. hasta el s. III A.C. exclusive: En esta poca nace y se desarrolla la infancia del Derecho Romano. II) El perodo clsico, que corre desde el s. III A.C. hasta el s. III D.C., exclusive; es el perodo de la madurez del derecho que nos ocupa; y III) El perodo postclsico, que abarca desde el s.III D.C. hasta el s. V.D.C. en Occidente y en Oriente hasta la muerte de Justiniano (56 D.C.). CONCEPTOS Y PRINCIPIOS QUE INFORMAN EL DERECHO ROMANO EL DERECHO El hombre es un ser eminentemente sociable, es un ser que fue creado para vivir en sociedad, pero junto con sto tiene una voluntad libre, libertad que se haya limitada por el respeto que le debe a la libertad de los otros seres humanos.La sociedad dicta normas que regulan la actuacin de los hombres en sus relaciones entre ellos, de tal manera que se haga posible la vida en sociedad. La teora de estos principios, constituye el derecho en su aceptacin ms amplia. La palabra Derecho viene de la voz latina: dirige, implica una regla de conducta. 1

DEFINICION DE DERECHO: El conjunto de reglas que rigen las relaciones sociales cuya observancia est garantizada por el poder social. El Derecho: Es segn Ulpiano , "El arte de lo bueno y de los justo", a lo que agrega los tres grandes preceptos "Vivir honestamente, no daar a otros y dar a cada uno lo suyo". Aparentemente, en los principios sealados, podran aparecer confundidas normas jurdicas y morales pero, en la prctica, los romanos separaban perfectamente el derecho de la moral, sin inmiscuirse en la conciencia de las personas, como una forma de respetar la libertad individual. Los romanos, lo mismo que hoy, le dieron a esta palabra "Derecho" o "Jus" (como le llamaban) un sentido objetivo de norma o regla de conducta y otras veces un sentido subjetivo, el de facultad o poder. 1. El Ius y el fas. En los inicios de Roma existi una ntima relacin entre el derecho y la religin: el ius era la ley humana; el fas la divina. A fines de la Repblica la jurisprudencia laica seculariz el ius, diferenciando las normas que regulan las relaciones de los hombres entre s y con el Estado, de las que los relaciones con los dioses. 2. La Justicia: Lo justo es lo que se conforma al Jus, la justicia era el efecto del derecho y as lo sealan las Instituciones y el Digesto, al establecer que la Justicia:" es la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo" Ulpiano define la jurisprudentia como el conocimiento de las cosas divinas y humanas y la ciencia de lo justo y de lo injusto. En esta definicin dada en la poca clsica, hay una confusin entre religin y derecho. En todo caso el concepto actual no es el mismo: es el hbito de los tribunales de juzgar en un tal sentido o en otro, las cuestiones que le son sometidas. 3.La Aequitas. En su sentido etimolgico, es la igualdad a la que debe sujetarse el derecho. Las normas no por ser tales, son justas y as surge un conflicto entre el derecho y la equidad, el que fue adecuado y corrigiendo el Pretor y ms adelante el Cristianismo. CLASIFICACION DEL DERECHO Existen numerosas clasificaciones del derecho. Sealaremos slo las ms importantes, que son: 1. Derecho Pblico: Es segn Ulpiano, "aquel derecho que se refiere a las cosas del Estado Romano". Es decir,aqul que se refiere a la organizacin, gobierno y administracin del estado romano. El Jus Publicum seala cuales son las magistraturas, indicando las atribuciones de cada magistrado, facultades electorales de los ciudadanos, lo relativo al culto y al sacerdocio (Jus Sacrum) y finalmente reglamentan las relaciones de los ciudadanos con el poder pblico. 2. Derecho Privado:

Es aqul que slo aprovecha y es til a una persona o individuo". Segn Ulpiano es aqul que regula las relaciones entre los particulares, dicta reglas sobre el patrimonio, la familia , la sucesin , etc. El Derecho privado admite una subclasificacin y as lo seala Ulpiano: "pues se forma de los preceptos naturales, de los de gentes o de los civiles". 2.1. El derecho Natural: Fue mencionado por Cicern, quien lo recoge de la filosofa estoica. Es el conjunto de principios emanados de una voluntad divina apropiados a la misma naturaleza del hombre, lo justo (cicern De Leg II,4). Segn otra concepcin de Ulpiano seran leyes de la naturaleza impuestas a los seres animados; por ejemplo, la unin de los sexos, la procreacin y la educacin de los hijos. El Derecho Justineano no recoge esta clasificacin, reconociendo el derecho civil propio del pueblo romano, y el derecho de Gentes, informado por la razn natural aplicable a todos los pueblos. 2.2. Derecho Civil: Es el derecho de los romanos proveniente de sus leyes,plebiscitos, senadoconsultos, constituciones imperiales y autoridad jurisprudencial. 2.3. Derecho de Gentes: Es aqul en que participan romanos y extranjeros y, en un sentido ms amplio, el conjunto de reglas aplicadas en todos los pueblos sin distincin de nacionalidad. 2.4. Derecho honorario o pretoriano: Es la concrecin del imperium del Pretor,expresada en el Edicto. El derecho que crea este magistrado va ayudando, supliendo y corrigiendo el Derecho Civil en un enfrentamiento que termina en la poca postclsica y cuyo fin est marcado por el Edicto Perpetuo de Salvio Juliano en el ao 129 D.C. 2.5. Desde otro enfoque, Ulpiano divide el derecho en escrito y no escrito. El derecho escrito tiene un autor cierto, en cambio, el no escrito es l que se forma principalmente por la tradicin, el uso, las mores mayorum, la costumbre. 3. Fuentes del Derecho: Es la metfora para designar cmo se genera el derecho. Fuente sugiere el lugar de donde brotan las normas que nos rigen. El estudio del Derecho Romano comprende los libros que directa o indirectamente nos transmitieron los criterios que orientaban a los jueces en la solucin de los conflictos particulares. Al referirnos a instituciones del derecho romano, estaremos hablando de situaciones jurdicas con perfiles propios y permanentes; por ej. La propiedad, la familia, el estado, la esclavitud. etc. 3.1. Clases de Fuentes de Derecho. I Clasificacin: a) Fuentes de produccin: 1 En su sentido material: es decir en relacin a los rganos que le dan vida a las normas, como por ejemplo los comicios, el senado, el emperador. 2En su sentido formal: con relacin a la forma que las normas adoptan, como los mores maiorum, las leyes votadas en los comicios, los plesbicitos, los senadoconsultos, la jurisprudencia o las constituciones imperiales. b) Fuentes de conocimiento:En "un sentido estricto": los textos que contienen las normas del derecho vigente y en "un sentido amplio":todo documento que sirve para conocer tales normas. 3

II Clasificacin: a)Fuentes directas: Son a las que recurra el juez para resolver el conflicto, es decir,el derecho (La jurisprudencia, la ley, el edicto.) b) Fuentes indirectas: Son otros recursos que nos permiten reconstituir el Derecho Romano;como la historia , la literatura, la arqueologa, etc. III Clasificacin: Fuentes del derecho de de Jus Scriptum y Jus Nonscriptun. Las fuentes del derecho romano escrito: 1. Las leyes o leges, que son decisiones votadas por el pueblo romano en los comicios curiados y centuriados. 2. Los plebiscitos que son decisiones adoptadas por la plebe en los Concilia Plebis. 3. Los edictos de los magistrados. 4. Los senadoconsultos. 5. Las constituciones imperiales. 6. Las respuestas de los jurisconsultos que tenan el Jus Publice Respondendi. Las fuentes del derecho no escrito estn integradas por: 1. La costumbre, las mores mayorum. 2. La interpretatio de los juristas primitivos. No todas las fuentes del derecho tuvieron vigencia conjunta a travs de los distintos perodos. Podremos apreciar como unas fuentes desaparecen a la vez que aparecen otras nuevas, veremos como la Lex se dict hasta fines del siglo I de nuestra era donde ya los comicios no se reunan, veremos como finalmente las constituciones imperiales desplazaron a toda otra fuente del derecho. 1EPOCA ARCAICA: A mediados del siglo VIII A.C. se establecieron en la pennsula Itlica varias Tribus, entre ellas los Etruscos, los Sabinos,Amnitas, Semitas ,Etc... Elementos de estos pueblos primitivos conformaron las tres tribus de: los ramnenses de origen Latino y dirigidos por Rmulo, los Titienses de origen sabino y dirigidos por Tatio. los Luceres de origen etrusco y dirigidos por Lucumn. Estas Tribus se establecieron en las siete colinas, a la orilla izquierda del ro Tiber a cinco leguas a la derecha donde se fundara la ciudad de Roma el 754 A.C. 4

Clases sociales romanas: 1. Los patricios: Eran la clase gobernante, tenan en sus manos el control absoluto de las funciones pblicas, tanto polticas como sacerdotales y judiciales. 2. Los plebeyos: Eran la clase inferior, dominada, que no gozaba del derecho de desempear funciones pblicas, pero que gozaba de la proteccin legal debida a los ciudadanos romanos. 3. Los esclavos: Eran considerados cosas, objetos del derecho. No se sabe en forma clara cul fue el origen de esta divisin social, lo que s se sabe es que fue comn a todos los pueblos itlicos. LA CONFORMACION DE ESTAS CLASES ERA LA SIGUIENTE: I. Los patricios:Esta clase arrancaba de las 3 tribus primitivas. Cada una de stas estaba formada por 10 curias. Las curias eran divisiones poltico administrativas con funciones de culto a cuya cabeza se hallaba un Curio, y el conjunto de las curias estaba dirigida por un Curio Mximo. Cada una de estas curias comprenda un nmero determinado de Gens y cada gens comprenda al conjunto de personas que descendan por lnea de varones de un autor comn. Muerto el fundador de la gens, sus hijos pasaban a ser jefes de familias distintas pero como descendan de un tronco comn conservaban el nombre gentilicio (gens Julia, gens Claudia, etc.). Cada familia estaba bajo la autoridad de un pater familia, eran stos y sus descendientes los que constituan la clase patricia que componan las gentes de las 30 curias primitivas. Los patricios eran una nobleza de raza, se caracterizaban a s mismos porque slo ellos participaban de las funciones de gobierno y gozaban de todos los derechos del ciudadano romano, pero como contrapartida tenan ciertas cargas, como el pago de impuestos y cumplir con el servicio militar, al que segn la tradicin, cada curia deba suministrar al ejrcito romano a 100 infantes y 10 caballeros (equites o seleres). As cada tribu deba portar al ejrcito 1000 infantes y 100 caballeros. LOS CLIENTES: Era un cierto nmero de personas que se hallaban al lado de los patricios agrupados bajo la proteccin del jefe de una familia. Es probable que los clientes formaran parte de la familia del patricio al que se apegaban y que tomara el mismo nombre gentilicio. As la gens Flaviana tena 4.000 clientes. Esta institucin creaba ciertos derechos y deberes recprocos entre clientes y patrn: A. Deberes del patrn con respecto al cliente: 1. Le deba proteccin, apoyo y consejo. 2. Deba tomar su defensa en juicio. 3. Deba conceder gratuitamente tierras al cliente para que las trabajara y pudiera vivir l y su familia (sto dio nacimiento a una institucin llamada Precario). Esta asignacin de tierras poda revocarla a su arbitrio. B. Deberes del cliente con respecto al patrn:

1. Deba acompaarlo a la guerra asistindolo en su persona. 2. Deba pagar el rescate en caso de que el patrn cayera en cautiverio. 3. Deba concurrir a dotar a la hija de su patrn 4. Deba concurrir a pagar las multas a que haba sido condenado su patrn. 5. Deba concurrir a solventar los gastos que le irrogare a su patrn el desempeo de una magistratura. El patrn tena un derecho de sucesin respecto del cliente y tambin ejerca la tutela sobre los hijos de ste. Se deban recprocamente fidelidad, no pudiendo acusarse mutuamente ante la justicia y tampoco emitir votos unos contra otros (no podan ser testigos el uno contra el otro en juicio, sin embargo, les estaba permitido dar testimonio contra un pariente). El incumplimiento de estos deberes era gravemente sancionado, as l que faltaba a una obligacin era declarado "Sacer" y poda ser muerto impunemente. EL ORIGEN DE LOS CLIENTES: El origen de la clientela no est claramente establecido, se sostiene que muchas causas dieron origen a ella, pero lo nico que ciertamente puede afirmarse es que se trataba de una clase subordinada. Los historiadores suponen algunas causas que la habran originado: 1. Que los fundadores romanos ya tenan clientes y era una institucin comn a todos los pueblos. 2. Que la conformaran los libertos (esclavos liberados) y sus descendientes y los extranjeros llegados a Roma por derecho de asilo que se ponan voluntariamente bajo la proteccin de un patricio. 3. Que la haban formado las poblaciones trasladadas a Roma por derecho de conquista, puestos voluntariamente bajo la proteccin de un patricio. 4. Que la habran formado los pequeos propietarios a quienes no les bastaba lo producido por sus tierras para vivir. La clientela se transmita hereditariamente y desapareci a fines de la Repblica. II. LOS PLEBEYOS: Estaban desvinculados totalmente de los patricios, no tenan participacin en el gobierno, no podan acceder a funciones pblicas, no podan contraer matrimonio legtimo con patricios. Eran de un rango inferior, pero como contrapartida, no pagaban impuestos ni servan en el ejrcito. ORIGEN DE LOS PLEBEYOS: Al respecto hay varias opiniones, unos piensan que la formaron: 1. Los clientes que se independizaron de su patrn, lo que ocurra cuando la gens a la que perteneca su patrono, se extingua. 2. Los vencidos de condicin inferior. 3. El excesivo nmero de extranjeros que llegaban a Roma con motivo de las conquistas no les permita a todos someterse a la clientela. 6

* En ciertas oportunidades las gens nobles de los pueblos extranjeros eran incorporadas a la clase patricia . ORGANIZACION POLITICA DE ROMA DURANTE EL PRIMER PERIODO Durante este primer perodo de su historia, Roma se organiz bajo un rgimen monrquico y a la cabeza de este haba un rey, que ejerca a nombre del pueblo todos los poderes delegables.Era sumo sacerdote , encargado de velar por el culto pblico,jefe militar, poda convocar los comicios para someter a su decisin asuntos importantes, los que eran votados soberanamente.El rex tena a su cargo el orden y la paz interior y por consecuencia administraba justicia y ejecutaba las resoluciones. El rey duraba era vitalicio, y lo elegan los comicios curiados a proposicin del senado. Muerto el rey y mientras se designaba a un nuevo soberano, ejerca el poder un ciudadano designado por el senado de entre sus miembros con el nombre de inter rex (entre reyes), el que duraba 5 das en sus funciones y en caso de que agotado este plazo no se hubiera elegido un nuevo soberano, se nombraba otro inter rex. Elegido el rey, los comicios le conferan la funcin suprema por medio de la Ley curiata de imperio. EL SENADO: Era el rgano poltico entre el rey y el pueblo.Era un consejo consultivo del rey, estuvo compuesto al principio por 100 senadores pero con Tarquino el Antiguo ya eran 300. Estaba formado por miembros escogidos por el rey entre los jefes ms ancianos de las gens. Las funciones del senado en este perodo eran: 1. Deliberaba sobre los asuntos pblicos. 2. Preparaba los proyectos de ley. 3. Fiscalizaba los actos de los reyes. 4. El rey deba consultarlo sobre todo los asuntos del estado. 5. Deba dar la Autoritas Patrum a las leyes aprobadas por las curias. LA RELIGION: Todos los actos de la vida poltica y social de Roma estaban influidos por la religin (sto debido a la influencia etrusca que se observa en la sociedad romana). Cada familia tena su culto propio, la Sacra Privata, cada gens, cada tribu, cada curia, tena sus cultos propios. El culto pblico (sacra pblica), tena como jefe al rey que se asista por sacerdotes que se reunan en Corporaciones o Colegios Sacerdotales a los que slo tenan acceso los patricios. a.COLEGIO DE LOS PONTIFICES: Eran el ms importante de estos colegios, su nombre significa "constructores de puentes" que era una de sus antiguas funciones. Estuvo compuesto en principio por 4 miembros patricios cuyas funciones eran: 1. Velar por la observancia de las normas religiosas 2. Consignar sobre una tabla blanca los principales acontecimientos (anales). 3. Arreglar el calendario, designando das fastos en los que se poda iniciar los ritos de las acciones de la ley ante el magistrado, y das nefastos en los que no se poda. 4. Conservar en secreto las frmulas de las acciones de la ley (formulas procesales que deban utilizar las partes en los procesos). 7

La importancia de los pontfices radica en que fueron los primeros depositarios del derecho. Eran presididos por el Pontfice Mximo, que al principio era el rey, despus era designado por el mismo colegio de entre sus miembros y ms tarde fue elegido por los comicios. b.COLEGIO DE LOS FECIALES: Eran 20 miembros cuya misin consista en conocer todo lo relativo al derecho internacional como por ejemplo la celebracin de tratados, declaraciones de guerra, alianzas con estados vecinos, etc. c.COLEGIO DE LOS AUGURES: Estaba integrado por 4 miembros cuya funcin era la de consultar la voluntad divina por medio de los Auspicios. Observaban en el vuelo de las aves, en las entraas de animales sacrificados, etc., todo lo que pudiera influir en la sociedad. La importancia de este colegio radicaba en que en Roma no se poda realizar ningn acto de importancia sin haberse logrado el auspicio favorable, lo que fue una herramienta poltica empleada por los patricios para defender sus intereses. Mediante un auspicio negativo, podan disolver ejrcitos listos para entrar en combate, o impedir que se realizara una asamblea, etc. d.COLEGIO DE LAS VESTALES: Estaba compuesto por vrgenes dedicadas a mantener encendido el fuego sagrado de la diosa Vesta. Estaban libres de la patria potestad, la ley de las XII tablas estableca que la tutela perpetua a que estaban sometidas todas las mujeres de Roma, no se aplicaba a ellas. COMICIOS CURIADOS: Constituan la asamblea legislativa ms antigua, aunque esta funcin es discutida por algunos autores. Los integraban los miembros de las 30 curias primitivas: los patricios y los cliente, no los plebeyos. las decisiones de estos comicios se llamaban Lex Curiata. Los comicios curiados se reunan en el Comitium del foro romano, los convocaba el rey previa consulta a los auspicios. El rey les propona los proyectos sobre los que los llamaba a votar. Reunida la asamblea el rey haca la Rogatio (lea la ley), y luego le peda el voto a los comicios segn un orden al azar. Obtenido el voto de 16 curias (la mitad ms uno), en un mismo sentido, las dems curias no eran consultadas. La unidad del voto era la curia: se efectuaba una votacin interna por cabeza para obtener la decisin de la curia. No votaban ni las mujeres ni los impberes. Las decisiones de los comicios se denominaban leyes curiadas y requeran de la Autoritas Patrum del senado para su perfeccin. Los Comitia Calata: Eran los mismos comicios que se llamaban as cuando se reunan para cumplir funciones legislativo religiosas tales como aprobar los testamentos (calates comitis), dar su aprobacin a ciertos actos de familia como la adrogacin, tambin se llevaba a cabo la Detestatio Sacrorum que era la renuncia al culto familiar al ingresar a otra familia, y tambin intervenan en la Cooptatio, es decir, la aceptacin de un nuevo miembro en una familia. REFORMA DE SERVIO TULIO Antecedentes: La gran pugna existente entre patricios y plebeyos produjo serios conflictos entre ellos. Tarquino Prisco el Antiguo, intent hacer una reforma y crear tres tribus ms, compuestas de plebeyos, pero no pudo pues se encontr con la oposicin del augur Atius Navius. Frente a esta oposicin el rey mantuvo la antigua divisin del pueblo romano en 3 tribus compuestas por 30 curias e hizo ingresar en estas curias un cierto nmero de familias plebeyas que fueron conocidas como Minoris Gentis o Ramnenses, Titienses o Luceres Secundis (familias de segundo orden). El rey, tambin aumento el nmero de senadores de 100 a 300. Despus de Tarquino el Antiguo, el rey Servio Tulio no toc la primitiva estructura del pueblo romano, no afect a la constitucin patricia con el objetivo de evitarse la oposicin de stos, pero cre paralelamente una 8

nueva organizacin, En consecuencia, dej subsistente la organizacin de 3 tribus y 30 curias y tampoco afect a los comicios curiados, pero adopt una nueva divisin del pueblo romano que no se fund en el origen racial de los ciudadanos, sino en la fortuna de los mismos, comprendiendo en esta organizacin tanto a patricios como plebeyos. Como consecuencia de sto ,los plebeyos concurrieron junto a los patricios a pagar impuestos, al servicio militar y a la confeccin de las leyes en la nueva asamblea que se cre, la que se llam Comicios por Centurias o centuriados. Para lograr estos fines, Servio Tulio adopt 3 medidas: 1. Dividi el territorio urbano en 4 regiones o tribus urbanas, la Palatina, la Conlina, la Esquilina y la Suburana. El campo romano lo dividi en un cierto nmero de tribus rsticas, su nmero no se sabe a ciencia cierta, pero llegaron a ser 31. Esta fue una divisin geogrfica y administrativa en la que se comprenda a todo ciudadano domiciliado en el respectivo sector, fuera patricio o plebeyo. 2. Estableci el censo, el que se renovaba cada 5 aos (cada lustro). Todo jefe de familia romana deba inscribirse en la tribu donde tena su domicilio y declaraba bajo juramento el nombre y la edad de su mujer, y sus hijos, el monto de su fortuna, todos sus bienes y sus esclavos. La sancin por la omisin de esta obligacin era gravsima pues el que no lo haca caa en esclavitud y sus bienes eran confiscados. Cada jefe de familia tena en el libro de registro un captulo o caput donde se inscriba lo anteriormente sealado. As mediante este censo se poda conocer la fortuna de cada ciudadano. 3. Conocida la fortuna de cada ciudadano, Servio Tulio estableci en base al monto de cada una, una nueva reparticin de la poblacin romana desde un doble punto de vista: Del pago de impuesto y del servicio militar. Con este objetivo dividi a los ciudadanos romanos en 5 clases segn su patrimonio: 1era. Clase: Era constituida por aquellos que poseyeran ms de 100.000 ases y con ella form 80 centurias. 2da. Clase: Era constituida por aquellos que tuvieran ms de 75.000 ases y menos de 100.000 ases y con ella form 20 centurias. 3era. Clase: Era integrada por aquellos que tuvieran ms de 50.000 ases y menos de 75.000 ases y con ella form 20 centurias. 4ta. Clase: Era integrada por aquellos que tuvieran ms de 25.000 ases y menos de 50.000 ases y con ella form 20 centurias. 5ta. Clase: Era integrada por aquellos que tuvieran ms de 11.000 ases y menos de 25.000 ases y con ella form 30 centurias. Estas clases se hallaban divididas en centurias con igual nmero de juniores (de 17 a 46 aos) e igual nmero de seniores de (mayor de 46 a 60 aos), destinados los ltimos a la defensa de la ciudad. Sumando estas centurias, eran 170 de infantes que componan el ejrcito regular romano. Adems eran 18 centurias de caballera (6 de patricios y 12 de los ciudadanos ms ricos ya fueran patricios o plebeyos). Los que tenan menos de 11.000 ases formaban 5 centurias que servan como squito del ejrcito y estaban constituidas por obreros destinados a llenar los huecos producidos por las bajas en el ejrcito, durante batallas. En total, el conjunto de ciudadanos estaba divido en 193 centurias. Los impuestos eran pagados por los ciudadanos de las 5 clases, por la de los caballeros y por aquellos que tenan una fortuna de ms de 1500 ases. Los que tenan menos de 1500 ases no pagaban impuestos, estos eran 9

los proletarios (slo daban su persona y su prole al estado) COMICIOS CENTURIADOS Eran convocados por el rey, ms tarde, en la Repblica eran convocados por los magistrados superiores, generalmente por los cnsules. Esta nueva asamblea de pueblo romano, a diferencia de los comicios curiados tuvo una funcin eminentemente civil, no religiosa, como la anterior que continu existiendo preocupada ms de asuntos religiosos que polticos (comicios curiados) Los ciudadanos se reunan en armas al amanecer, fuera de la ciudad de Roma en el campo de Marte, Formaba parte de esta asamblea toda la poblacin, tanto patricios como plebeyos. La unidad del voto (tal como lo fue en las curias) era la Centuria, el cual se realizaba por una votacin interna con la que se obtena la voluntad de la centuria. Primero se llamaba a votar a las 18 centurias de caballeros, luego a las 30 centurias de la primera clase (se decida al azar, cul de las 18 centurias votaba primero y luego lo mismo con las otras 80). Si las 98 centurias votaban en un determinado sentido ya haba mayora y resultaba inoperante consultar a las dems centurias por lo que el poder continuaba centrado en los ms ricos. Las decisiones adoptadas por los Comicios Centuriados llamadas Lex Centuriatas, requeran de la Autoritas Patrum del Senado, para tener mayor fuerza obligatoria. Es difcil precisar el papel que desempeaban estas asambleas en aquellos tiempos, pero lo que queda en claro es que no desaparecieron los antiguos comicios curiados, los que conservaron sus atribuciones. Segn Serafini, son los comicios centuriados los comicios por excelencia, los comitia justa, los comicios mximos y ejercieron durante mucho tiempo la autoridad legislativa, la electoral y la judicial. Con esta reforma Servio Tulio logr: 1. Asegur el reclutamiento del ejrcito el que ya tuvo sus cuadros permanentes. 2. Distribuy la carga del impuesto en proporcin a la fortuna de las aristocracia de fortuna, igualando a patricios y plebeyos. Pero con esta reforma no se logr la igualdad. Tena que pasar ms de 2 siglos para poder obtenerla. Esta reforma golpe fuertemente a la aristrocracia, tal es as que los patricios dirigidos por Tarquino " El soberbio" conspiran contra Servio Tulio y lo asesinan. Tarquino "El Soberbio" se hizo nombrar rey y dej sin aplicacin la reforma de Servio Tulio al tiempo que oprimi a la plebe. Esta tirana pronto se dej sentir tambin sobre los patricios y sobre el senado, entonces, utilizando como pretexto el atentado de un hijo de Tarquino contra la casta Lucrecia,(seora de un senador)destronaron al rey (509 A.C.). Se renen las centurias y decretan la abolicin de la monarqua, decisin ratificada por las curias.As, se da paso a otro sistema poltico: LA REPBLICA. El rey es reemplazado en su funcin gubernativa , por 2 cnsules, que tampoco eran vitalicios, sino que se elegan por 1 ao y tenan iguales poderes.Posteriormente, la autoridad religiosa se separaba del poder civil y le es entregada al Gran Pontfice o Pontfice Mximo. Con el advenimiento de la Repblica la situacin de los plebeyos continu siendo miserable, porque las contnuas guerras en que se encontraba Roma, los haca alejarse de sus tierras y al no poder trabajarlas y hacerlas producir, deban recurrir a prstamos usurarios para subsistir y debido a lo anteriormente sealado, no podan pagar los intereses ni las deudas que contraan, por lo que se les aplicaba las rigurosas leyes establecidas para los deudores (se les encadenaba, condenaba a trabajos forzados y se les venda como esclavos. Se dice incluso que en caso de haber varios acreedores, despedazaban al deudor y se repartan los 10

trozos). As, el ao 493 a.c, abrumados por su mala situacin, los plebeyos abandonaron Roma y se fueron al Monte Aventino (otros dicen al Monte Sacro). Los patricios al darse cuenta de que se estaban quedando militarmente desguarnecidos,llegan a un acuerdo con los plebeyos, hacindoles varias concesiones de gran importancia, las que se conocen como Leyes Sagradas. 1. Salieron en libertad deudores que se hallaban bajo servidumbre.(esclavitud) 2. Se rebaj el tipo de inters. 3. Se perdonaron las deudas pendientes a aquel momento. 4. Se crean 2 magistraturas elegidas por la plebe llamados Tribunos de la Plebe o Tribunis Plebis, los que eran inviolables (nadie los poda tocar) y que podan oponer su voto cualquier decisin de otro magistrado. La funcin de los Tribunos de la plebe era proteger a la plebe, ya sea en la persona de los plebeyos individualmente considerados o como clase social, contra las arbitrariedades de los magistrados patricios.El poder de esta Tribunis Plebis se extenda a una milla alrededor de Roma. Los tribunos tomaron la costumbre de reunir al pueblo en asambleas llamadas Concilia Plebis, en donde deliberan y votan las resoluciones llamadas plesbicitos, que no tienen fuerza obligatoria ms que por ella misma.Los patricios , a los que los tribunos no tenan por lo dems derecho a convocar , no asistieron jams a estas reuniones, o concilia plebis .Es difcil saber con arreglo a qu base se forman desde luego los concilia.Pero luego,los tribunos convocaron a los plebeyos, sobre el foro , conforme a su domicilio vale decir por tribu. Esta costumbre no tarda en ejercer su influencia sobre las asambleas del pueblo entero, y as los magistrados patricios, en lugar de reunir al pueblo por centurias, sobre el campo de Marte, le convocaron por tribus sobre el foro.Este fue el origen de otra especie de comicio , los comicios por tribu, o comitia tributa, a los cuales no fueron desde luego sometidos mas que negocios de menor importancia.La unidad del voto en estas asambleas era era la tribu ; la preponderancia perteneca a los plebeyos ser ms numerosos. LA LEY DE LAS XII TABLAS( 450 A.C.) Antecedentes que llevaron a dictarla: La fuente del derecho a estas alturas era exclusivamente la costumbre, lo que haca que el derecho fuera incierto, permitiendo a los magistrados (patricios) ejercer un poder tirnico bajo una apariencia de justicia. El tribuno de la Plebe Terentili Axa pidi que se formara una comisin para dictar una ley comn a toda la nacin romana, sin embargo, no fue escuchado pero despus de 10 aos de insistencia en el 450 A.C.se nombr una comisin integrada por 10 patricios, para que redactaran una ley que fuera comn a toda la nacin romana Esta comisin fue nombrada por los comicios por centuria. Estos 10 miembros llamados Decenviros, fueron revestidos de poderes absolutos durante un ao, perodo en el cual se suspendieron todas las magistraturas. Redactaron 10 tablas que fueron expuestas en la plaza pblica y luego sancionadas por las centurias. Como la ley pareci incompleta se nombr otra comisin compuesta por 10 miembros patricios y plebeyos por un perodo de un ao, durante el cual redactaron 2 tablas ms.Esta ltima comisin incurri en abusos y fue derrocada para retornar a la normalidad, reintalndose las magistraturas (se basaron para derrocarlos en un atentado en contra de la casta Virginia). Durante este periodo el derecho privado se basaba exclusivamente en las costumbres de los antepasados o Mores Mayorum (costumbre de los mayores). El derecho pblico emanaba de las leyes dictadas por los comicios. Durante este perodo se dictaron algunas leyes, las leyes regias. Segn Ponponio, las leyes de Rmulo y de sus sucesores fueron recopiladas por el Pontfice Sexto Papirio en un libro llamado "Ius Civile Papiriano", bajo el reinado de Tarquino el Soberbio. Esta obra como muchas otras no lleg a nosotros y no se 11

sabe su contenido, pero lo ms probable es que tuviera disposiciones de derecho sagrado. No se sabe a ciencia cierta si fue una recopilacin de leyes curiadas. En cuanto al Derecho de Familia;la organizacin familiar romana era patriarcal, estaba fundada en el principio de la soberana absoluta Pater Familia, el cual no tena otras limitaciones que aqullas que le impona la costumbre y la religin. El pater familia era el soberano, juez y sacerdote dentro de la familia. La Ley an no haba limitado sus poderes. En cuanto al Derecho Patrimonial;el derecho de esta poca era severo, rgido y eminentemente formalista: vale decir, los actos jurdicos que se conocan deban sujetarse a estrictas solemnidades de tal manera que el ms ligero error en los trminos utilizados al celebrar el negocio jurdico produca la nulidad del negocio o la prdida del juicio. Los actos jurdicos ms importante de esta poca fueron la Mancipatio, la In jure Cessio y el Nexum. Despus que la ley de las XII tablas fue aprobada por las centurias, pas a ser el cdigo fundamental de los romanos hasta Justiniano. Esta ley regulaba una multiplicidad de relaciones pertenecientes a los ms diversos campos del derecho, contena normas de derecho pblico, de derecho privado, de derecho penal, de derecho procesal y de derecho sacro. Aprobada esta ley en los comicios curiados, fue grabada en tablas de bronce y expuestas en el foro. Hasta la dictacin del Corpus Juris Civilis de Justiniano no hubo derogacin (salvo algunas derogaciones tcitas). Cicern le critic por ser demasiado rgida, pero sus contemporneos admiraban su concisin y sencillez. Esta ley no le di igualdad a los patricios y plebeyos. Los plebeyos continuaron quedando excluidos de las magistraduras y no podan contraer matrimonio vlido con los patricios. Esta ltima prohibicin fue derogada por la ley Canuleya ( 445 A.C.). La ley de la XII tablas mantuvo entre otras cosas a la clientela, sin embargo, signific un evidente progreso, pues fue una ley pblica al alcance de todos los ciudadanos y aplicable a todos los ciudadanos. Antes de esta ley el derecho consuetudinario era guardado por el colegio de los pontfices. Desde el siglo XVIII se han llevado a cabo trabajos de reconstitucin de esta Ley. Segn uno de estos trabajos, la Ley de la XII tablas tratara de las materias siguientes: TABLA I : Trata de la comparecencia en juicio. TABLA II : Trata de las instancias judiciales. TABLA III : Trata de ejecucin contra el deudor confeso condenado. TABLA IV : Trata del poder paterno. TABLA V : Trata de las herencias y de las tutelas. TABLA VI : Trata del dominio y de la posesin. TABLA VII : Trata del derecho sobre edificios y . heredades. TABLA VIII : Trata de los delitos. TABLA IX : Trata del derecho pblico. TABLA X : Trata del derecho sagrado. 12

TABLA XI : Complemento o suplemento de las 5 primeras tablas. TABLA XII : Complemento o suplemento de las 5 ltimas tablas. Dictada la ley de las XII tablas, sigui adelante la lucha entre patricios y plebeyos. Finalmente en el siglo VI ,los plebeyos pasan a ejercer el consulado, posteriormente, pasan a ser dictadores, censores y pretores,y en el ao 299 a.c. la Ley Ogulnia les permiti pasar a formar parte de los colegios de Augures y Pontfices. As, un pontfice plebeyo Tiberio Coruncanio llega a ser Gran Pontfice (254 a.c). Paralelamente a sto se fue organizando la Repblica, deslindando las atribuciones de los comicios y adquiriendo gran importancia el senado. Se fueron creando una serie de magistraduras para desempear funciones anexas al poder consular. LA ESTRUCTURA POLITICA DE LA REPUBLICA: La Repblica aristocrtica fue la forma de Gobierno que rigi despus de la cada de la monarqua. La leccin de los ultimos reyes etruscos fue recogida y plasmada en un sistema poltico en que se busc la temporalidad del poder y su equilibrio. Se establecen magistraturas anuales y colegiadas. Estas magistraturas ordinarias fueron: Dos Cnsules, que asumieron el papel del rey, elegidos por los comicios, anualmente y con derecho a voto sobre las decisiones de su colega. Los Cnsules tenan el mando militar, la administracin del estado y la aplicacin de la justicia. Tambin los cnsules manejaban el quehacer poltico a travs de la convocacin al pueblo y la proposicin de las leyes y las consultas al Senado. Un Pretor, Las leyes licinias sextias del ao 367 A.C. concedieron imperium a un magistrado que ostentaba el ttulo de praetor (nombre que antiguamente llevagan los cnsules) Esta magistrado tena como funcin decir el derecho (iurisdictio). A partir del s. III A.C. se complic notablemente el aparato poltico militaradministrativo de Roma, con motivo de la expansin, producto de los triunfos militares en la pennsula. Esta situacin provoc la creacin de nuevos pretores. Clases de pretores: 1) El Pretor urbano: (367 A.C.) era el magistrado encargado de administrar justicia en Roma, elegido por los comicios centuriados y estaban dotados de imperium mixto decan el derecho a travs del jus edicendi, que los facultaba a dictar un Edito Anual con el programa normativo que ofrecan a los ciudadanos romanos para dirimir sus conflictos, organizaban el juicio, estableciendo los puntos de la controversia, y, por ltimo, podan crear normas para situaciones no previstas en el Edicto o en las leyes. 2) El Pretor Peregrino: fue otra magistratura, anloga a la anterior, que se cre en el 247 A.C. por la expansin de la conquista, que abri la ciudadestado primitiva a otros pueblos. La actividad comercial hizo necesario que se reglaran las relaciones econmicojurdicas entre romanos y peregrinos y peregrinos entre s. El derecho que aplic el pretor peregrino fue el jus gentium y el procedimiento para resolver los conflictos era simple y en una fase (judicium quod imperium continents). A travs de esta pretura se introduce el derecho de gentes, flexibilizando el derecho civil romano. Con el aumento de las provincias se aumenta el nmero pretores y en el s. I A.C. llegaron a seis. Los Ediles: En el ao 367 D.C. se cre otra magistratura colegiada, elegida por los comicios por tribus, 13

encargada de la mantencin de la ciudad, del ciudado de plazas y edificios, de la distribucin del trigo y del correcto funcionamiento de los mercados. Estos magistrados tambin estaban dotados de imperium, lo que los facultaba a dictar edictos. En estos cuerpos legales se reglaron importantes instituciones jurdicas como por ejemplo, los vicios redhibitorios en la compraventa, las que se mantienen hasta el da de hoy. Los Cuestores; estaban encargados de ayudar a los cnsules y eran elegidos por los comicios por tribus. En el s. I A.C. llegaron a ser 20 y sus funciones consistan en manejar el aerarium (patrimonio que perteneca al pueblo de roma), bajo la supervigilancia del Senado. Estas 4 magistraturas configuraban lo que se llam el cursos honorum, que era una especie de escalafn,cuyo tramo superior era el consulado, seguido de la pretura, los ediles y finalmente los cuestores. Posteriormente se incorporaron los tribunos magistrados de la plebe equiparndolos a los ediles, con el objeto que tuvieron acceso al Senado cuando, a fines de la Repblica, los exmagistrados llegaban al cargo de Senador por derecho propio. Los Censores. Fueron magistrados fuera de grado a este cargo llegaban los excnsules. Se crea la censura en el 443 A.C. Sus funciones consistan en confeccionar cada 5 aos el censo, lo que significaba un control moral sobre los ciudadanos, ya que una nota de infamia traa graves desventajas de tipo poltico y civil a quien se haca merecedor de sta y tambin designaban a los senadores, eligindolos del album senatorial. Los Representantes de la plebe, eran los tribunos: Se elegan en asambleas o concilios de la plebe y tambin duraban un ao en el cargo. Como ya sealbamos eran sagrados y quienesquiera que atentara contra l era sacrificado a los dioses. El tribuno poda pronunciar la consagratio contra un enemigo de la plebe y, por ltimo, tena el agendicum plebis, vale decir, el derecho a presentar rogaciones de plebiscita. Leyes tan importantes como la Lex Aquilia, fue aprobada en plebiscito. ... Cuando cesa la lucha entre patricios y plebeyos, su cargo se equipara al de edil, lo que les abre el camino al Senado Romano. Las Magistraturas extraordinarias: Junto al cursos honorum, la constitucin romana previ otras magistraturas para situaciones de emergencia y/o vacancia. Estas magistraturas fueron: Los Decenviros: Fue la magistratura integrada por 10 patricios que redact las XII tablas y mientras dur su misin se suspendieron todas las otras magistraturas. Los segundos decenviros que intentaron perpetuarse en el poder fueron derrocados, porque la ciudadana romana tena muy fresco el recuerdo de la monarqua Etrusca. El Interrugnum: Esta magistratura ya exisiti en la monarqua y la conserv la Repblica hasta la poca de cicern (s. I A.C.) Consista en la asuncin del cargo de cnsul por los senadores durante 5 das hasta que se produca la elevacin del magistrado. La Dictadura: Fue la magistratura extraordinaria por excelencia. El dictador era en los inicios elegido por cualquiera de los cnsules; despus de las guerras pnicas (s. II A.C.) estas magistraturas se hicieron impopulares y el dictador debi ser designado por los comicios . 6. EL SENADO: Durante la Monarqua el senado estaba compuesto por 200 patricios. Los senadores los elega el rey y tenan el carcter de vitalicio.

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En la Repblica el senado asumi funciones administrativas; las relaciones internacionales y declarar la patria en peligro (senatus consultum ultimum) que permita la designacin de un dictador. En el ao 443 A.C. se estableci la censura en la Ley Ovina. Entre las delicadas funciones del censor, estaba la misin de elegir los senadores a los mejores ciudadanos de Roma; ms tarde, y a fines de la Repblica, los cargos senatoriales eran desempeados por lo exmagistrados, lo que abri el Senado a la clase plebeya. Por ltimo ... antiqusima la autoritas que daba el senado a las leyes votadas en los comicios y a toda eleccin. 7. LOS COMICIOS: El pueblo romano se form de la fusin de razas indioeuropeas, autctonas y etruscas, como asimismo de helenos asentados en las colonias al sur de la pennsula. La soberana, sto es, la facultad de dictar las leyes que obligaban a los ciudadanos, radicaba en el pueblo que, desde la monarqua, designaba al rey, declaraba la guerra y celebraba la paz, conoca de las apelaciones a las penas capitales y aprobaba las leyes. En la poca de la Repblica existan diversas asambleas que conocan asuntos especiales o bien eran integrados por patricios y plebeyos o solamente estos ltimos. Los comicios en la Repblica eran: . Los Comicios Curiados; Que en esta poca intervenan en asuntos de familias y sucesiones y fueron decayendo pero, en homenaje a la tradicin, se conservaron representados por 30 lictores. . Los Comicios Centuriados: Aparecen en la Repblica como la concretizacin de las reformas de Servio Tulio, el penltimo rey de Roma. Esta organizacin del pueblo romano era la base del ejrcito y su labor legislativa fue bastante importante, llegando a dictar alrededor de 30 leyes en materia de Derecho Privado; por ejemplo, en el 150 A.C. la Ley Aebutia que consagra el procedimiento formulario como optativo, frente al Procedimiento de las acciones de la Ley. . Los Comicios por Tribus: Fueron asambleas que aparecieron a fines del s. III A.C. y que se ocupaban de la designacin de magistrados inferiores ( cuestores y ediles). . Los Concilios de la plebe: Tienen su origen en la lucha patriciaPlebeya que culmin con el retiro de los segundos y las concesiones de los primeros que se tradujeron en los tribunos de la plebe, como el primer paso a la igualdad social, la que se consolida en el s. III A.C. Los concilios de la plebe tomaban decisiones llamadas plesbicitos que slo obligaban a su clase pero, a partir de la Ley Hortensia, del s. III A.C., rigen para patricios y plebeyos y pasan a ser verdaderas leyes. En este tipo de concilios se votaron importantes leyes de derecho privado: La ley Cincia sobre donaciones; la Ley Aquilia, sobre dao injustamente causado antecedente remoto de lo que hoy conocemos como responsabilidad extracontractualla ley Falcidia, sobre legados, etc. EXPANSION DE ROMA:

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Superada la revolucin que puso fin a la monarqua, Roma se ve enfrentada a los latinos, con lo que antao estaba aliada, despus se ve acosada por los sabinos, ecuos y volscos, lo que vuelve a unificar a romanos y latinos ante el enemigo comn, celebrando un tratado de federacin militar. A mediados del s. V A.C., los sabinos quedan eliminados de entre los enemigos y los ecuos y volscos son derrotados tambin. Roma debe enfrentar a los etruscos y los vence el dictador Camino en el 396 A.C. En el 390 A.C. los galos incursionan hacia el Sur, atacan Roma, y la incendian. Los romanos capitulan, recuperando su libertad por el precio de rescate de 1000 libras de oro, a los que puestos en las balanzas agreg la espada el rey galo diciendo la clebre fase que encierra tanta verdad y tanto dolor "Hay de los vencidos" Despus de la asonada de los galos se produce la sublevacin general de los pueblos sometidos y aliados, a los que derrota en el 358 A.C. A los latinos se les impone un pacto iniquo, esto es, bajo la dominacin de Roma. Ya a mediados del s. IV Roma es el estado ms poderoso de Italia. En el 327 A.C. se enfrenta con los Samnitas y son derrotados debiendo pasar al ejrcito bajo las horcas caudinas pero, lo notable del pueblo romano era su capacidad de reaccin y volcar las situaciones adversas para convertirlas en victorias. Despus de someter a las ciudades en el 312 ac se ven los romanos inexorablemente enfrentados a los pueblos griegos del sur de la pennsula. En la guerra contra Tarento, los griegos pidieron apoyo a Pirro, Rey de Epiro. Este rey era un hombre audaz y ambicioso que pretenda formar un imperio que comprendiera Sicilia, el sur de Italia y el Norte de Africa. Pirro desembarca en Italia con gran ejrcito y elefantes, derrotando a los romanos pero a costa de enrmes prdidas materiales y humanas. De all viene la clebre frase del militar triunfante: "Con otra victoria como sta estamos perdidos sin remedio". Pirro es derrotado definitivamente en el ao 275 A.C. Roma se reorganiz y derrot a los samnitas en el ao 272 A.C. y extendi su territorio desde la Galia Cibalpina hasta el Sur de Italia. Cada ciudad de la pennsula estaba vinculada a Roma con distintos derechos; se ampliaron las comunas y los puertos y se consolid perfectamente un Estado poderoso que poda poner sobre las armas a 75.000 hombres. El destino inexorablemente tena que enfrentar al naciente y poderoso estado Romano con Cartago, potencia martima ubicada al Norte de Africa. Cartago fue fundada en el s. VIII A.C. por los fenicios y se organiz como una repblica aristocrtica de comerciantes, con un gran podero naval y un ejrcito de mercenarios. El Imperio Cartagins se extenda por el noroeste de Africa hasta el Atlntico, al sur de Espaa, parte de Sicilia, Cerdea y Crcega. Sicilia era asiento de varias ciudades griegas, entre las que sobresala Siracusa. Roma tena tratados vigentes con Cartago en el ao 264 A.C., en que se establecan sus zonas de influencia. El lmite entre ambos estados era el Estrecho de Mesina. En ese ao, Roma viol el pacto para ayudar a los piratas mamertinos, de origen itlico, que se haban apoderado de mesina y eran atacados por Siracusa y Cartago. Esto motiv la 1a. Guerra pnica que fue larga y muy difcil porque tuvo que decidirse en el mar y Roma no era una potencia naval. Los romanos construyeron una flota pero fueron derrotados, las acciones blicas continuaron en tierra. La primera guerra pnica termina con un tratado por el cual Cartago abandona Sicilia y Roma pagaba una indemnizacin. Roma qued con Sicilia y el control del estrecho de Mesina, mientras Cartago tena que afrontar una rebelin de sus mercenarios. Cartago logr recuperarse y en el ao 218 ac. inicia la campaa en Espaa, encabezada por Anbal. Los cartaginenses destruyen Sagunto, ciudad aliada de Roma y esa fue la chispa que deton la 2a. Guerra pnica. 16

Anbal, con un grueso ejrcito cruza los Pirineos y los Alpes, sublevan a los galos Cisalpinos y derrota a los Romanos en Trebia y Trasimeno. El camino a Roma haba quedado expedito, pero Anbal prefiere continuar rumbo al sur en espera de refuerzos y de sumarse los latinos que podran alzarse contra Roma. Entretanto, Roma abri un frente en Espaa y nombr dictador a Quinto Fabio Mximo pero, su estrategia no fue acogida y los romanos presentaron batalla, confiados en su superioridad numrica. La batalla se libr en Canas en el ao 216 ac y el ejrcito romano fue destrozado. Cayeron 80 senadores, 1 cnsul y 70.000 hombres. Anbal ocupa toda Italia y fija su cuartel general en Capa esperando los refuerzos necesarios para tomarse Roma pero, los refuerzos no llegaron en cantidad suficiente y Anbal saba que el sitio y la toma de Roma era una empresa posible pero muy difcil. Roma adopta la estrategia de Fabio Mximo, sto es, no presentar batalla y desgastar las fuerzas de Anbal. Entretanto se activa el frente espaol con el general Publio Cornelio Escipin. En el 207 ac. Asdrubal, hermano de Anbal, cruz los Pirineos y los Alpes pero es derrotado en Metauro. Los cartagineses son expulsados de Espaa. Anbal tiene que regresar en el 202 ac. a defender Cartago, y la expedicin al mando de Escipin derrota a Anbal en la batalla de Zama. Roma firm un tratado con Cartago en que esta se oblig a entregarle fuertes indemnizaciones, adems no poda declarar la guerra sin permiso de Roma. El reino vecino de Masinisa, aliado de Roma, pretende reivindicar parte de su territorio y Roma no permiti que Cartago se defendiera pero, en el 150 A.C., viol el tratado, lo que determina que el Senado decida su fin "Cartago debe ser destrudo". La misin fue encomendada a Escipin Emiliano y se llev a cabo pasando arado y sembrando con sal el lugar donde antes floreci la rica y prspera ciudad de Cartago. El territorio se anex a Roma con el nombre de provincia de Africa. La conquista de Espaa por Roma no fue tan espectacular como lo fue Cartago, pero cost 200 aos y slo se logr bajo Augusto en el ao 19 A.C. Expulsados los cartaginenses, los romanos debieron enfrentar la resistencia de los pueblos indgenas de la provincia. Roma crea en Espaa 2 provincias pero los gobernadores abusaron, lo que determin un levantamiento de los Lusitanos y los Caltiberos. El lder de los Lusitanos fue Viriato, al que fue preciso hacer asesinar. Los Celtiberos presentaron heroica resistencia en Numancia, la que fue sitiada nueve meses hasta que fue destruda. Un general, del depuesto partido de Mario, llamado Sertorio luch contra Roma en suelo Espaol durante 8 aos y tambin fue asesinado. Asimismo presentaron una feroz resistencia los cantabrios, astures y vascones. Las galias son recuperadas despus de la 2a. Guerra pnica, obra completada por Julio Csar entre el 58 y el 51 A.C., de sus campaas nos ha quedado su obra "Debe Bello Gallico", en lo que relata sus campaas y el manejo poltico que us para someter a los caudillos galos; a los que formalmente incorpor como sus aliados, concedindoles la ciudadana. La expansin de Roma hacia el Oriente fue impulsada por razones de seguridad, porque Macedonia y Grecia eran peligrosas potencias rivales del Estado Romano. En el 200 A.C. Roma declar la guerra a Macedonia para impedir que sta dominara Grecia. En el ao 198 los romanos derrotan a Filipo destruyendo el ejrcito macedonio Se firm la paz y Filipo se comprometi a no intervenir en Grecia; de esa manera Roma fue reconocida como protectora de Grecia y se evit la unin de los pueblos balcnicos. Sin embargo, continuaron los conflictos por nuevas alianzas de los macedonios hasta 17

que finalmente son derrotados; Grecia y Macedonia fueron convertidas en Provincias. En el 146 AC. se anex la pennsula balcnica a Roma. El reino de Siria es sometido despus de derrotar a Antioco el Grande, el que, aconsejado por Anbal, haba organizado una coalicin contra Roma. Antioco es derrotado en el 189 A.C. y queda Cilicia y Siria en una situacin de vasallaje. En el Asia Menor estaban los reinos aliados de Pergamo y Rodas. El primero fue dejado en herencia al pueblo de Roma por su Rey Atalo III. Entretanto Mitrades logra formar un estado poderoso en Crimea y Capodocea pero es derrotado por Sila en el 92 A.C. En una nueva ofensiva Mitrades es derrotado por Pompeyo. Mitrades fue el ltimo obstculo que se interpuso entre Roma y el Oriente, con l desaparece el postrer bastin del poder heleno que se opona a la hegemona romana. De paso cabe destacar que las guerras de Roma en el frente oriental sirvieron para destacar a los generales victoriosos y a sus tropas, con lo que empez a generarse una nueva clase surgiente: la clase militar. Egipto fue otro reino que pas a ser protectorado romano. Egipto era gobernado por los Ptolomeos y Roma intervena permanentemente en sus asuntos internos. En el ao 80 A.C. Ptolomeo hizo testamento designando heredero de Egipto al pueblo de Roma. El ltimo perodo de la dinasta Ptolomeo es compartido por Cleopatra y sus hermanos. Esta curiosa figura fue amante de Julio Csar y de Marco Antonio. Cuando el destino de Roma se juega entre Octavio y Marco Antonio, esto es, entre una Roma occidental y una helenizada, triunfa Octavio en la batalla de Actium, en el 31 A.C. Cleopatra se suicida y Octavio se anexa Egipto. La administracin de Egipto tiene un tratamiento diferente al resto del mundo romano; el territorio perteneca al emperador y las ciudades quedaron bajo protectorado. Octavio se presenta como un monarca a la clase senatorial se le prohibi la entrada a Egipto. Octavio obtuvo la dictacin de una ley en los comicios que lo facult a delegar el poder en Egipto en un representante personal "Prefecto de Alejandra y Egipto". Este fue el cargo ms alto al que podan aspirar los funcionarios imperiales. Este prefecto se elega de la orden ecuestre, era designado por el emperador, sin lmite de tiempo con funciones militares, financieras y judiciales. EL PERIODO DEL DERECHO ROMANO ARCAICO El perodo arcaico corre desde el s. VIII A.C. hasta mediados o fines del s. III A.C. Parte de la expansin territorial de Roma ocurre en la poca arcaica y se concluye en la poca clsica. Conviene sealar que los perodos no son cortes en la historia ni el devenir del derecho; los procesos polticos, histricos y normativos son, por lo general lentos, aunque, a veces se vean envueltos en situaciones vertiginosas, pero, pasadas las crisis, vuelven las estructuras a adecuarse al ritmo normal y evolutivo de la humanidad. FUENTES DEL DERECHO EN ESTE PERIODO: 1. La Costumbre: Recordemos que en la poca arcaica existi una tajante divisin social: patricios y plebeyos. Los primeros detentaban el poder econmico, poltico y religioso; los segundos quedaban excludos de la vida ciudadana. El derecho era una barrera y arma poderosa de los 18

patricios. Slo ellos conocan las normas consuetudinarias que reglaban sus relaciones y protegan sus derechos; tambin slo ellos saban las formulas secretas para reclamarlos y los das fastos en que era posible hacerlo. El derecho estaba consagrado en la costumbre Moris maiores "era el producto de la voluntad de todos, sin que ella se vierta en una ley y que ser comprobada por la antiguedad". El Digesto recoge un texto de Salvio Juliano, que respecto a la costumbre, expresa: "En aquellas causas que no usamos las leyes escritas, conviene se guarse aquello que est introducido por el uso y la costumbre; y si ste faltase en algn caso, se ha de guardar lo que es ms prximo a la costumbre; y si an sto no hubiese; conviene observar el derecho que se usa en Roma. La costumbre inmemorial con razn se guarda como ley, y ste es el derecho que se dice introducido por la costumbre, porque las mismas leyes por ninguna otra cosa nos obligan sino porque fueron recibidas por el consentimiento del pueblo: tambin obligar con razn a todo aquello que sin constar por escrito, aprob el pueblo porque que ms tiene que conste por escrito la voluntad del pueblo, declarada por votos, que el que la declara con hechos y, costumbre. Por lo cual tambin est legtimamente recibido que se deroguen las leyes, no slo por la voluntad del legislador, sino por el no uso tcito por consentimiento de todos." La costumbre:Se define entonces como la observancia constante y uniforme de una regla determinada de conducta por los miembros de un grupo social, acompaada de la conviccin de que responde a una necesidad jurdica. La costumbre tiene la ventaja de ser el derecho aceptado por todos y que descansa en el consentimiento de pueblo, pero, carece de precisin, lo que deriva en la inseguridad jurdica. La costumbre tiene requisitos que podemos extraer de las definiciones antedichas. Estos requisitos son: a) Generalidad: Por ser la regla de conducta aceptada por la mayora del grupo social; b) Constancia: Debido a que precisa la repeticin de la conducta por un largo perodo de tiempo. c) Uniformidad. Ya que los actos repetidos son iguales, porque suponen la observancia a una misma norma de conducta; y d) Conviccin de acatar un imperativo jurdico, porque la conducta se ajusta a la costumbre, ya que existe en la comunidad la certeza de estar cumpliendo una necesidad ineludible de derecho. La costumbre siempre fue fuente de derecho pero su amplitud y reconocimiento es diferente, segn la poca del desarrollo jurdico de Roma. 2. Las XII Tablas y algunas leyes comiciales Con anterioridad a la dictacin de las XII Tablas, la tradicin relata que existi una recopilacin realizada por el liberto Flavio; este legendario cdigo se llam "Jus Flaviorum". Otros sostenan que hubo otra compilacin de leyes, obras del jurista Papiro, denominada "Jus Papiriarum". De estas obras no hay noticias ni documentacin cierta. 3. La Jurisprudenciapontifical y laica: Por mucho tiempo, slo los pontfices conocan las frmulas y procedimientos para reclamar los derechos y, dems est decir que al pontificado slo tena acceso la clase patricia. Tambin era privativo de la clase sacerdotal el conocimiento de los das fastos y nefastos; en los primeros se podan litigar, en los segundos no. De esta forma, los patricios tenan el control de lo normativo y el derecho estaba aprisionado por el formulismo, lo que impeda su desarrollo.

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En el ao 303 AC. un descendiente de liberto llamado Gneo Flavio, Secretario del patricio Apio Claudio, di a conocer las frmulas de las acciones de la ley y los dias fastos. Si bien es cierto las XII Tablas ya haban sido dictadas y los plebeyos conocan sus disposiciones, an ignoraban como accionar, vale decir, reclamar sus derechos, porque ignoraban las frmulas para iniciar eficazmente el proceso. Por esta razn la obra de Gneo Flavio fue muy bien acogida por el pueblo; el que agradecido lo nombr tribuno, edil y despus lleg al Senado. Un siglo despus Aelio Sexto complet la obra de Gneo Flavio y public una obra titulada "Jus Aelianum o Tripartita". Una parte contena el texto de las XII Tablas; la otra su interpretacin y, la tercera, ritos de las acciones de la ley. CARACTERISTICAS DEL PROCEDIMIENTO EN EL PERIODO ARCAICO Entendemos por procedimiento el conjunto reglado y progresivo de actos que desenvuelven el proceso. Desde que Roma se funda y se organiza como ciudad estado, empez a operar lo que se llama, hoy en da,un estado de derecho. El estado de derecho supone autoridades limitadas por la ley en el ejercicio de sus facultades; el conocimiento y acatamiento de las normas por parte de los gobernantes y de los gobernados; y, la solucin de los conflictos por rbitros elegidos por las partes o por funcionarios judiciales. Cuando una sociedad organizada abandona la venganza privada y entrega a otro la solucin de los conflictos, podemos hablar de procedimiento y de proceso, como tambin de accin. En la poca arcaica el procedimiento era ritual y formal. Dominaba la oralidad y se entenda por accin las palabras y los gestos que realizaban los actores ante el magistrado, abriendo as la ruta para llegar a una sentencia. Cualquier error en la palabra o el gesto o el da hacan perder el juicio. El procedimiento tom el nombre de "Procedimiento de las acciones de la ley", porque las actuaciones y palabras eran un imperativo estricto y absoluto; casi una ley que haba que observar rigurosamente. Tambin se cree que esta denominacin proviene de que la frmula y la ritualidad estaban establecidas en la ley. CARACTERISTICAS DEL DERECHO ROMANO ARCAICO El Derecho Romano Arcaico es el derecho de los Quirites, de los ciudadanos romanos. En las pocas antiguas de la civilizacin los pueblos seguan el principio de la personalidad, sto es, para invocar el derecho haba que ser ciudadano romano. El derecho civil o quiritario era consuetudiario, formal, ntimamente ligado al fas. En el ao 451 AC. se escritur en las XII Tablas y posteriormente se dictaron otras leyes comiciales. La poca arcaica corresponde a la infancia del derecho romano y sus normas, duras e inflexibles, son las aplicables a una pequea ciudad estado de hombres libres, ligados a la produccin agrcola. An no ha llegado la hora de Roma, encrucijada del mundo y duea del Mediterraneo. LA EPOCA CLASICA Se inicia difusamente en el s. III AC . Est marcada por el enfrentamiento del rgido derecho romano con las exigencias de una ciudad estado que ve desbordados sus marcos, por una expansin territorial impuesta por razones de seguridad y supervivencia. Tambin el derecho de una comunidad de agricultores, tena que verse afectado por las exigencias de un comercio creciente con todos los pueblos con que, por conquista o alianza, iba encontrando a su paso; todos los caminos conducan a Roma. 20

LA CRISIS DE LA REPUBLICA Las luchas entre patricios y plebeyos concluyen en el s. III AC. La constitucin patricia plebeya hizo decir al historiador Polibio que "Las tres formas de gobierno de que he hablado ms arriba, se hallan amalgamadas en la constitucin romana, y la parte de cada una estaba tan exactamente calculada,todo estaba en ella tan equitativamente combinado, que nadie, ni siquiera los romanos, hubieran podido decir si era aristocracia o una monarqua. Esta indecisin era, por lo dems, muy natural. Examinando bien los poderes de los cnsules, se hubiera dicho que constitua un rgimen monrquico, una realeza; a juzgar por los del Senado, era, por el contrario, una aristocracia; en fin, si se consideraban los derechos del pueblo llegaba a aparecer que se trataba francamente de una democracia. " Las constantes guerras de la Repblica extendieron el poder de Roma a toda la cuenca del Mediterrneo, Inglaterra, el norte de Africa, Egipto, el Asia Menor y parte de la India. En la poca de la Repblica el ejrcito lo formaron los ciudadanos romanos entre 17 y 46 aos. El ciudadano tomaba las armas cuando lo requera la Repblica y despus retornaba a su vida civil, no haba cuadros permanentes ni profesionales. La oligarqua romana, fue la clase social que llev a cabo la expansin de Roma pero, las conquistas extendieron a tales lmites el dominio romano que el rgimen republicano y las civitas no fueron capaces de gobernar el enorme territorio conquistado. En la segunda mitad del s. II AC. y en el s. I AC. se desarrollan violentas luchas internas: la cuestin agraria, la guerra social; y las revueltas serviles. Para los efectos de la divisin de la historia del derecho, tenemos que considerar que la poca arcaica termina a fines del s. III AC.; esto es antes de las guerras pnicas y ms bien coincidiendo con la aparicin del pretor; el que afronta la primera gran crisis que sufre el antiguo derecho civil (derecho Quiritario) al salir al encuentro del derecho de otros pueblos. En esta etapa del desarrollo del derecho romano, ntimamente ligado a su historia, al cambio social y, a las nuevas formas de produccin de los bienes, sufre su primer impulso y crece a una adolescencia brillante y creativa. La resistencia pasiva de la clase plebeya con su retiro de Roma y las huelgas militares obtuvieron la solucin definitiva del conflicto patricio plebeyo en el s. IV AC. Despus Roma casi sin proponrselo, se encontr envuelta en las guerras pnicas; las libradas contra Felipo en Macedonia, Mitriades con el Oriente; los caledonios en Bretaa, etc. Esta interminable serie de pequeos predios para incorporarse al ejrcito., Entretanto, la clase senatorial haba empezado la explotacin del latifundio, ocupando tierras del estado y cultivndolas con mano de obra esclava, la que era barata a causa de las conquistas. El pequeo propietario romano, soldado y sacerdote de sus manes (antepasados)en su grupo familiar, se arruin por la competencia del latifundio, las importaciones de productos agrcolas a las provincias y el servicio militar. Los pequeos propietarios se vieron obligados a vender sus tierras y a emigrar a la ciudad, esto ltimo hizo disminuir el reclutamiento, porque para participar en las campaas ms importantes haba que ser propietario. La grandeza de Roma se haba gestado con el pequeo propietario agrcola, el que despus de servir fielmente en las legiones volva a su tierra arruinada y desvalorizada. Esta situacin era preocupante y no pas inadvertida a los hermanos Graco, descendientes de la noble familia de los Escipiones. Tiberio Graco, el mayor de los hermanos, fue elegido tribuno de la plebe en el ao 133 AC. e inmediatamente present un proyecto de Reforma Agraria para recuperar terrenos del Estado y fijar una cabida mxima de 500 Yugadas para los actuales ocupantes que poda llegar a 1.000 segn fuera el nmero de hijos. Las tierras recuperadas se repartiran en parcelas de 300 yugadas, indemnizndose a los antiguos ocupantes. La tierra era asignada en dominio pero, con prohibicin de venderla. 21

El voto de los comicios iba a ser favorable pero, la clase senatorial consigui que el tribuno colega de Tiberio Graco, vetara el proyecto. Segn la Constitucin romana no haba nada que hacer, slo esperar otra oportunidad, pero Tiberio no poda aguardar y, violando arbitrariamente la Constitucin, destituy al tribuno con el voto unnime de los comicios. La ley agraria se promulg pero, sin indemnizaciones para los expropiados. Se cre una comisin especial, formada por parientes de Tiberio Craco, para asesorarla y hacerla funcionar. En realidad, las reformas de Tiberio Graco eran absolutamente necesarias y nada tenan de revolucionarias, ya que eran aplicacin de otra Ley del s. IV AC. que buscaba efectos anlogos. La ley agraria haba vulnerado privilegios de la clase aristocrtica, la que argument que se haba violado la constitucin; se produjo un motn el da en que se iba a reelegir a Tiberio Graco, en el que fue asesinado. El senado encontr la forma de paralizar la ley de Tiberio Graco, sin revocarla, ya que los romanos dejaban de aplicar las leyes, no las derogaban. Diez aos despus fue elegido Tribuno de la plebe el hermano menor de Tiberio, Cayo Craco. Su madre Cornelia le aconsej dejar de lado la dulzura de la venganza en aras del bien de la patria. Cayo Graco continu la obra de su hermano, agregando una ley colonial que dispona la creacin de colonias agrcolas en Cartago y Corinto (Grecia). En favor de la poblacin urbana, obtuvo la dictacin de una ley frumentaria; que estableca la venta de trigo a bajo precio por el estado. El propsito de Cayo Graco fue crear un partido democrtico lo suficientemente fuerte para enfrentar la clase senatorial. Para obtener la divisin del orden ecuestre de la aristocracia senatorial, entreg al orden de los equites el arriendo y los impuestos en la provincia de Asia y entraron a formar parte de los tribunales que perseguan delitos de concusin(abuso de autoridad) cometidos por magistrados romanos en Provincias. El Senado maniobr a travs del otro tribuno que hizo proposiciones demaggicas al pueblo y, por otra parte, asegur las ventajas obtenidas por el orden ecuestre; as las cosas, Cayo Graco no obtuvo su eleccin por un tercer perodo y fue asesinado en un oscuro incidente. El cuerpo de Cayo Graco fue despedazado y arrojado al Tber. La clase senatorial logr dejar sin efecto la reforma agraria y los objetivos que sta persegua no se cumplieron, esto es, rescatar al pueblo romano de la miseria; volver a la poblacin al trabajo de la tierra, hacindolo recobrar su dignidad y evitar que la capital se viera invadida por un populacho ocioso y corrupto. Pocos aos despus, los italianos sometidos a Roma por alianzas particulares, con cada pueblo, empezaron a dar muestras de inquietud, ya que ellos actuaron junto a Roma en las guerras de expansin y contribuyeron con fuertes tributos sin recibir nada a cambio. Es curioso advertir que los pueblos italianos, sometidos al yugo romano, slo aspiraban a obtener la ciudadana de sus opresores. La poltica romana de concesin de la ciudadana a los pueblos italianos iba a ritmo lento, por una clara caractersticas del pueblo romano, esta es, su codicia. Naturalmente, este pueblo avaricioso no quera compartir el botn con sus socios italianos. En el ao 91 AC el Tribuno Livio Druso present un proyecto de ley ofreciendo la ciudadana a los italianos. El proyecto fue rechazado por el Senado, lo que provoc el levantamiento en armas de los antiguos aliados en contra de Roma. Los italianos se unen, fijan su capital en Corfumo eligen sus magistrados y organizan un ejrcito de ms de cien mil hombres. 22

El Senado reuni el ejrcito para sofocar la rebelin, pero pronto advirti que iba a tener que recurrir a tropas de todas partes de sus fronteras por lo que decidi concederles la ciudadana. En el ao 90 AC la obtienen los latinos no sublevados a travs de la ley Julia; en el 89 AC la ley Plautia Papirea se las concede a todos los latinos. Los italianos obtuvieron con su sangre la nacionalidad de sus opresores y con ella la igualdad jurdica y poltica. En el ao 73 AC se producen levantamientos de los esclavos, los que en gran nmero haban llegado a la pennsula en calidad de botn. Espartaco se escap de una escuela de gladiadores y los agrup sembrando la destruccin a su paso. El Senado organiz un poderoso ejrcito encabezado por Craso. El eplogo de la rebelin de los esclavos fueron 6.000 cruces a lo largo de la va Apia con otros tantos ajusticiados. La Repblica Romana fue el rgimen poltico que concret las conquistas pero, result inadecuado para el imperio que se estaba gestando. Las tierras ganadas se convirtieron en provincias; la voz provincia, signific el conjunto de poderes que ostentaba un magistrado fuera de Italia y, el mbito territorial donde ste los ejerca. En la poca republicana las provincias eran gobernadas por cnsules, ms tarde por pretores o promagistrados, quienes detentaban el imperium por un ao. Para evitar los abusos en el ejercicio del poder, se crearon tribunales permanentes destinados a juzgar a los gobernadores. Pese a los esfuerzos de los magistrados y del Senado, la Repblica romana haba llegado a su fin. El imperio iba a necesitar otra Constitucin; los problemas sociales y las guerras haban levantado otra clase social; la casta militar. A la muerte de los Craco la oligarqua romana que gobern sin contrapeso se fue desprestigiando. Estall un grave escndalo con motivo de la sucesin del Rey de Mumida, estado vasallo de Roma . Yugurta era heredero conjuntamente con sus hermanos pero, asesina a uno y destituye a otro, quedndose con el poder. El despojado acudi a Roma pero, Yugurta compr a jueces y senadores. El pueblo exigi la guerra y los generales, se dejaron vencer. Roma no acepta tanta verguenza y, a travs de los Tribunos de la plebe, se juzg a los culpables. Otro cnsul toma el mando de la guerra en Africa y junto con sta va Mario, miembro de una familia modesta, oficial de Caballera de bullante trayectoria. El cnsul no consigui terminar la guerra y Mario es elegido cnsul por los comicios por Tribus. El flamente cnsul, apoyado por el partido popular, derrot a Yugurta y regres a Roma, encontrando la novedad que haba sido reelegido cnsul para el ao siguiente para que hiciera frente a los Umbros y teutones que amenazaban las Galias. Mario reorganiz el ejrcito, llamando a las filas a los ciudadanos no propietarios y voluntarios. El General venci a los brbaros y logr ser reelegido por seis aos. Entretanto surgi otro general, Sila, que haba obtenido importantes triunfos militares y a quien se encomend la campaa contra Mitrades. Mario no acept perder el mando de la campaa y se enfrent con Sila, el que frente de su ejrcito se tom Roma. Mario huy y quedaron sus aliados y el partido popular a merced del general victorioso. Sila representaba el regreso de la oligarqua al poder poltico. Despus de su triunfal campaa contra Mitrades regres a Roma y al cabo de dos aos de guerra contra las fuerzas del partido popular, qued como dueo de la situacin, hacindose reconocer como dictador perptuo, con facultades legislativas suficientes como para poder reorganizar el estado. 23

La dictadura de Sila dur cuatro aos y se caracteriz por la ms cruel persecusin a los miembros del partido democrtico. Se publicaron sus nombres en el foro; estas personas podan ser muertas por cualquiera de sus bienes confiscados; sus hijos y nietos quedaron inhabilitados para ejercer cualquiera funcin pblica y segn clculos moderados fueron asesinados 2.000 caballeros y 50 senadores. Curiosamente, Sila dej el poder por su propia voluntad, caso muy poco usual para un tirano, y se retir a un palacio en Campania, celosamente custodiado por su guardia personal, donde muri al cabo de poco tiempo. En la sucesin de caudillos personales le tocaba su hora al lugarteniente de Sila: Pompeyo que, pese a no haber sido magistrado, fue designado pretor en la provincia de Africa. Las reformas de Sila, ciudadosamente defendidas por 10.000 veteranos de sus tropas a quienes se les concedieron tierras, miraban restaurar la oligarqua aumentar las atribuciones del Senado. Tambin estas reformas suprimieron las facultades de los Tribunos de proponer proyectos de ley, limitaron su derecho a veto y separaron esta magistratura del cursus honorum. Pese a que las reformas de Sila se consolidaron por la fuerza del poder econmico y militar; stos no pudieron mantenerse porque el Senado no mostr ni mantuvo la unidad necesaria para conservarlas. El partido popular o democrtico volvi a tomar la ofensiva y el mismo ao 78 AC en que muere Sila, se levant un cnsul , Marco Lepido el que es derrotado y parte de sus tropas a Espaa, donde se une al caudillo Sertorio. En el ao 77 AC, el Senado enva a Pompeyo a Espaa. Tambin destac en esa poca, Craso, el general victorioso en las luchas serviles. Pompeyo y Craso queran el poder,stos se unen y pactan con el partido democrtico y los caballeros, obteniendo el consulado y desmontando las reformas de Sila, al restituir sus facultades a los tribunos, restablecer la censura e integrar con los jurados a caballeros o ciudadanos que no pertenecan al orden senatorial. Recordemos que estos tribunales permanentes conocan de los delitos de los magistrados provinciales. Despus del consulado de Craso y Pompeyo se suceden 10 aos de anarqua. En oriente contina la guerra, destacndose Pompeyo como un general honesto y serio. Por otra parte, los piratas del Mediterrneo aliados de Mitrades se haban convertido en un peligro para Roma. En el 67 AC se nombra a Pompeyo para conducir la guerra contra los piratas, logrando tambin el mando en la guerra que se libraba en el Oriente contra Mitrades. En Roma, el general Craso, jefe del partido demcrata, se aliaba con un nuevo y brillante personaje, Julio Csar, quien haca su carrera poltica, ascendiendo en el cursus honorum. La poltica era un asunto candente en los aos 63 y siguientes en Roma. Pompeyo luchaba en el Oriente y en la capital conspiraban todo tipo de grupos, entre los que destac Catilino, joven aristcrata, vicioso y, en cierta medida una especie de terrorista, que planeaba asumir el poder previo asesinar a los cnsules. En este confuso panorama aparece un brillante abogado y orador Cicern que lleg al consulado y obtuvo un SENATUS CONSULTUM ULTIMUN que conden a muerte a Catilina, l que muri, al menos, valientemente luchando al frente de sus tropas. Cicern que haba sido simpatizante del partido demcrata, pas a apoyar al Senado pero, Pompeyo regres del Oriente victorioso y con un inmenso botn. A diferencia de Sila licenci su ejrcito y se coalig con Craso y Cesar, formando el primer triunvirato. El triunvirato se consolid por el matrimonio de Pompeyo con la hija de Julio Csar. El triunvirato se impuso sobre el Senado; se envi a Julio csar como proconsul a las Galias y para evitarse problemas internos, Cicern parti al exilio y Catn fue enviado a Chipre en una misin indeclinable. 24

Csar cumpli en las Galias brillantes jornadas blicas y polticas; Craso qued a cargo de Siria; y Pompeyo ocup el gobierno de Espaa y Craso muri luchando contra los Partos en el 53 AC. Del primer triunvirato slo qued Csar y Pompeyo, El segundo con grandes ambiciones de poder, obtuvo ser designado cnsul sin colega, y, como Csar haba terminado su gobierno en las Galias, se le porpone entregar el mando y licenciar sus tropas. Csar no acept y se declar la guerra civil donde es derrotado Pompeyo en Farsalia, el que huye a Egipto, siendo asesinado en ese pas. Cuando Csar lleg a Egipto, los egipcios le tenan como trofeo la cabeza de Pompeyo, lo que desagrad profundamente al general victorioso. Entre los aos 48 y 47 AC Cesar se vi envuelto por las intrigas polticas de los Ptolomeos y los encantos de Cleopatra, con la que tuvo un hijo, Cesarion. En Roma gobernaba su lugarteniente, Marco Antonio, buen soldado pero, psimo estadista. Csar regres a Roma despus de grandes campaas en Asia y Africa. El Senado y los comicios lo recibieron en triunfo, ofrecindole el cargo de dictador perpetuo. Este hombre notable, estratega, historiador y poltico comprendi que se haca preciso cambiar las estructuras de la Repblica por otro sistema poltico: El imperio. En su breve gobierno redujo al Senado a funciones consultivas, aumentando el nmero de sus miembros a 900; estableci el rgimen provincial en toda italia y di amplias concesiones de ciudadana a pueblos enteros. Csar fue magnnimo con los vencidos; buen poltico, busc sumar fuerzas a su proyecto permitiendo el regreso del exilio de sus enemigos. A Csar slo le quedaba por librar una ltima batalla contra los Partos, aquel pueblo asitico que derrot a Craso. El da 15 de marzo del 44 AC. el Senado iba a otorgarle el ttulo de Rex fuera de Roma, pero, una conjura senatorial estaba en marcha y all mismo, en el foro, fue acribillado a cuchilladas por un grupo de Senadores. Los conspiradores Junio y Dcimo Bruto, no lograron reestablecer el sistema oligrquico, porque la obra de Csar perdur en sus partidarios, Marco Antonio hizo valer el testamento de Julio Csar donde designaba heredero y adoptaba a su sobrino nieto Octavio, joven de 18 aos que estaba en el Oriente. Entretanto Antonio era dueo de Roma y el joven Octavio llegaba a reclamar su herencia. La clase senatorial trat nuevamente de recuperar el poder, alentada por Cicern pero, Octavio haba ya demostrado grandes dotes militares y polticas derrotando a Antonio. Cicern se equivoc respecto al joven Octavio, l que al verse excludo del consulado se tom Roma para siempre. Los tres generales deciden formar un triunvirato; Lepido, Antonio y Octavio se unen para perseguir a sus enemigos, tal como lo hizo Sila 40 aos antes. Los triunviros se reparten el territorio; a Octavio le correspondi Espaa, a Antonio, los Galias; y, a Lepido Africa. Para reforzar el pacto, Antonio se cas con la hermana de Octavio. Mientras tanto, en Roma Octavio se hizo asesorar de Agripa y Mecenas, dos hombres notables y con la ayuda de Livia, su mujer gan prestigio y logr el apoyo del dscolo senado romano. A estas alturas era inevitable el enfrentamiento de Antonio y Octavio. La batalla definitiva se libr en el mar, en las costas griegas. En esta batalla de Actium se puso fin a 100 turbulentos aos y qued slo en el poder un hombre, Octavio. Cleopatra se suicid para no entrar cautiva a Roma y sus hijos fueron asesinados. En el 31 AC. finaliza la Repblica y se inicia la Pax Romana, es decir se inicia el periodo del alto imperio. Octavio victorioso en el 27 AC, renunci a todos sus poderes ante el Senado pero, es confirmado porque se tema otro largo perodo de anarqua. As Octavio legitim su mando, reuni todos los poderes consulares, el tribunado y fue designado Padre de la Patria y el ttulo sagrado de AUGUSTO, como asmismo el de Pontfice 25

Mximo. Se le pide ms tarde que asuma como Dictador perpetuo, pero Octavio Augusto era muy hbil y siempre rechaz este nombramiento. En suma Augusto, como lo llamaremos en adelante, inviste el cargo de prncipe del Senado pero, no deroga las estructuras de la Repblica porque permanentemente dejaba entrever que algn da se volvera a ese sistema de gobierno. Este rgimen imperial implantado por Augusto, que se designa como el del Alto Imperio , era en un principado que funcion como una diarqua: El Principe y el Senado. Los Comicios, rgano representativo de la Soberana, ya no es operante, porque era materialmente imposible reunir a las tribus. Las provincias se gobiernan con funcionarios eficientes y honestos, en contraste con las vergonzosas administraciones de los gobernadores de la Repblica. Las clases sociales se estratifican. El orden senatorial y el ecuestre forman una verdadera nobleza imperial y se forma una real carrera administrativa. El pueblo deba reencontrar sus viejos valores, para lo que se dictan leyes que pretenden equilibrar la poblacin de ciudadanos con la enorme cantidad de esclavos que tiene el imperio. La paz y la seguridad del largo reinado de Augusto trajo consigo un auge econmico y cultural; todo sto dentro de la mayor tolerancia religiosa. Este momento de la historia de la humanidad coincide con el nacimiento de Cristo y, el largo perodo del principado permiti, en cierta forma, la recepcin del cristianismo en el imperio. Cabe preguntarse si Anbal hubiera derrotado a Roma, habra sido posible que esta religin se hubiera impuesto en el occidente?. Nos atrevemos a pensar que habra sido muy difcil, porque Roma estaba preparada para recibir esta filosofa, muy coincidente con el pensamiento estoico, que fue acogido por los romanos cultos, y con una moral popular que no chocaba con los principios de la nueva religin. Los lmites del imperio requeran, limes (cantones) permanentes para tener a raya a los brbaros que desde el Norte de Europa y el Danubio amenazaban la seguridad del imperio. LAS DINASTIAS DEL PRINCIPADO. El gobierno de Augusto fue largo y di nacimiento a una dinasta. El perodo llamado tambin del Alto Imperio va desde el 14 AC. hasta el 235 DC. El sistema poltico, fue como decamos siguiendo a Momsen, una diarqua, sto es, el poder del emperador, equilibrado con el poder del Senado. El principal problema del principado fue el de la sucesin del poder. El emperador elega a su sucesor con el apoyo del senado y la aprobacin del ejrcito. Las dinastas del principado fueron; La Julia Claudia; La Flavia; La Antoniniana; y la de los Severos. La Dinasta JulioClaudia (1468 D.C.) A Octavio lo sucedieron cuatro emperadores que pertenecieron a su familia por sangre o adopcin. Muerto Octavio Augusto, lo sucedi Tiberio,valiente y honrado general, que se ocup de reforzar las fronteras del imperio. Lamentablemente, Tiberio envejeci con un notable deterioro moral e intelectual. Sus ltimos aos estuvieron marcados por el terror del anciado emperador que vea conspiraciones por todos lados y ordenaba penas de muerte por las ms leves ofensas a su persona (juicios de lesa majestad).

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La muerte de Tiberio en el ao 37 DC. trajo un momentneo alivio a la ciudadana romana. Lo sucedi un joven emperador, a quien los soldados llamaban Calgula, l que result ser un psicpata que implant una espantosa tirana; asesin a un gran nmero de personas, malvers el tesoro en extravagancias y donaciones a los militares, en fin pretendi divinizarse. Fueron tantos los excesos del joven emperador, que la guardia pretoriana lo asesin en el ao 41 DC. La violenta muerte del joven emperador, provoc una crisis en la sucesin; el senado quera intervenir libremente proponiendo un emperador, pero los pretorianos impusieron a un to de Calgula llamado Claudio. Este hombre, elegido por los pretorianos, apareca como un pariente segundn, tmido e insignificamente pero result ser un excelente estadista. Claudio conquist definitivamente Gran Bretaa, se anex Tracia y Mauritania y reforz la seguridad de las fronteras. En lo poltico, aplic la tolerancia, prohibi los procesos de lesa majestad, respet al Senado y a las magistraturas. Tambin perfeccion la administracin central, concedi la ciudadana a varias provincias y el acceso al Senado a los galos. El punto dbil de Claudio fueron las mujeres. Su segunda cnyuge fue Agripina, su sobrina. Para poder casarse debi cambiar la ley que estableca hasta qu grado de parentesco estaba permitido el matrimonio. Agripina convenci a Claudio que designara como su sucesor a Nern, hijo de sta, de un matrimonio anterior. A la muerte de Claudio asumi Nern, otro enfermo mental al igual que Calgula. En los inicios de su gobierno Nern se manej bien, porque estaba asesorado por hombres notables por ejemplo, Sneca. Lamentablemente, Nern despus se rode de aduladores, los que lo convencieron de sus inexistentes dotes artsticas. Nern no slo fue un mal poeta y msico sino,tambin, un tirano que persigui a la nobleza adinerada para confiscar sus bienes. Finalmente se produjo el incendio de Roma; Nern culp a los Cristianos, inicindose la primera persecusin, en la que muri Pedro, el primer Papa de la Iglesia. Los excesos de Nern motivaron un levantamiento de los legionarios en las provincias; Nern, al verse abandonado por el ejrcito, se suicid en el ao 68 DC. La Dinasta de los Flavios (6996 DC.) El ejrcito que haba derrocado a Nern, se alzaba como clase surgiente, pero an no haba unidad en el mando, lo que deriv en una anarqua, ya que llegaron a coexistir gobernando 4 emperadores. El general a cargo de las legiones de Oriente logr imponerse. Con Vespasiano se inici la dinasta de los Flavios. Vespasiano era un buen militar y administrador. Como militar devolvi la disciplina al ejrcito y lo redujo a sus verdaderas funciones que eran, como es lgico, la defensa de las fronteras. En lo polticoadministrativo concedi la latinidad a los Espaoles. El beneficio de la latinidad era un paso para alcanzar la ciudadana y sola otorgarse a los pueblos que se organizaban como Municipios, reproduciendo las magistratuas que tuvo la Roma republicana. En el perodo de Vespasiano se produjo el levantamiento de los Judos, los que fueron arrasados por Tito, hijo del emperador. En el ao 79 AC. se produce la destruccin de Jerusalem y la dispora del pueblo judo, l que slo lleg a tener una patria en el ao 1948. A la muerte de Vespasiano lo sucedi su hijo Tito, y, despus de este ltimo, Domiciano, que era hermano del emperador fallecido. Domiciano rompi el equilibrio de la diarqua e instaur un rgimen absolutista. El Senado empez a conspirar contra el Emperador, a lo que ste respondi aplicando el terror y la fuerza, hasta que fue asesinado. La dinasta de los Antoninos (9692 D.C.) 27

Esta es la dinasta de los emperadores filsofos. Son casi 100 aos de la pax romana en que los emperadores gobiernan para el pueblo y la grandeza de Roma. Curiosamente estos emperadores no tenan hijos, lo que haca acuciante el problema de la sucesin. Sin embargo, era el propio emperador l que elega a su sucesor, adoptndolo como hijo y, esas elecciones fueron sabias y prudentes. Los emperadores de esta dinasta fueron: Nerva, Trajano, Adriano, Antonio Po y Marco Aurelio. Trajano fue un gran emperador; en su gobierno se crearon fundaciones de beneficiencia para ayudar a la infancia y, en el campo militar, extendi el Imperio hacia Oriente. Adriano, es tal vez, el ms interesante de los emperadores de esta dinasta. Era un hombre justo y amante de la paz. Un filsofo y un humanista que gobern al mundo en el momento en que la humanidad se haba quedado sin dioses. Ya los romanos no crean en sus manes ni en la mitologa y el cristianismo era an una pequea secta a la que pertenecan los pobres y los esclavos. Antonio Po fue el emperador que sigui a Adriano; otro, modelo de emperador que reuni tales virtudes que incluso hizo pensar a algunos historiadores que pudo haber abrazado el cristianismo en secreto. El sucesor de Antonio Po fue Marco Aurelio; otro gran emperador de origen espaol seguidor de la filosofa estoica. Este sabio emperador, a diferencia de sus sucesores, tena descendencia y a su muerte lo sucedi Cmodo, l que llev el imperio a un caos econmico y militar. Los graves desaciertos de este emperador terminaron con una conjura de palacio en la que fue asesinado. Cmodo pone fin a la dinasta de los Antoninianos y en l se cumple una especie de sino; muere trgicamente como todos los emperadores que se convirtieron en tiranos. La Dinasta de los Severos (193235 DC.) A Cmodo le sucede el prefecto de la ciudad, Pertinax, un viejo senador que procur ordenar el caos econmico y militar, pero, a los pocos meses, fue asesinado por los pretorianos; los que procedieron a subastar el cargo de emperador. La mejor postura la hizo Didio Juliano, el que fue proclamado emperador. Los ejrcitos provinciales no reconocieron a Didio y nombraron emperadores a sus generales. Estall la guerra civil y triunf Sptimo Severo. El emperador que inici la dinasta era un jurista con una brillante carrera militar. Sus medidas polticas ya tendan al absolutismo, toda vez que design a un prefecto del pretorio como el funcionario encargado de la administracin, inmediatamente bajo el emperador; rebaj las funciones del Senado a rgano encargado de promulgar las leyes propuestas por el emperador; se asesor por un consejo de juristas entre los que se cont con Papiniano, Ulpiano y Paulo; reestructur la guardia pretoriana, formndola con soldados distinguidos y aument la tributacin para pagar mejores sueldos al ejrcito. En una palabra, cambi el rgimen de la diarqua por el de una monarqua militar. A Sptimo Severo lo sucedi su hijo Caracalla, el que dict la famosa constitucin que se conoce por su nombre y que concedi la ciudadana a todos los hombres libres del Imperio, en el ao 212 D.C. Esta constitucin,tambin pretenda aumentar la recaudacin de los tributos. La constitucin de Caracalla contribuy al proceso de vulgarizacin del Derecho Romano, ya que la costumbre de los pueblos, a los que se aplic la ley romana se fue infiltrando en las instituciones jurdicas. Tambin la inmensidad del imperio, contribua a dificultar la difusin del derecho y su correcta interpretacin. En cierta medida, el proceso de vulgarizacin del derecho romano a fines del principado es un buen argumento para quienes sostienen que el derecho es un producto de la realidad social.

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Caracalla, tambin desarroll un delirio persecutorio y vea enemigos que atentaban contra su vida en todas partes; sto lo llev a realizar verdaderas matanzas, (entre sus vctimas cay Papiniano). Finalmente fue asesinado. A este Emperador lo sucede Heliogbalo, fantico religioso de un culto solar. Este emperador fue asesinado por los pretorianos, los que proclamaron a un primo de ste, Alejandro Severo. El nuevo emperador era un nio de 14 aos que, en los inicios gobern, asesorado por su madre, su abuela y el consejo de juristas. Alejandro Severo busc nuevamente equilibrar el poder imperial reforzando el Senado para oponerse al ejrcito. En el ao 227 D.C. los romanos emprendieron la nunca ganada campaa contra los Partos, los que pretendan volver a formar el Imperio de Daro. El emperador logr detener a los Partos, pero otra invasin apuntaba por el Norte; los germanos haban roto la frontera del Rin. Cuando Alejandro Severo se encontraba en Germania, al frente de sus tropas, fue asesinado junto con su madre, por los soldados. Con la muerte de Alejandro Severo se inician 50 aos de anarqua militar. En ese medio siglo que va desde el 235 al 285 D.C. se sucedieron 26 emperadores reconocidos por el Senado y slo uno muri de muerte natural. El surgimiento de la clase militar obedeci a las reformas de los Severos, pero ya se haba iniciado a fines de la Repblica, cuando se profesionaliz el ejrcito. Los cincuenta aos que siguieron a la muerte de Alejandro Severo fueron muy difciles, pues a la profunda crisis poltica se sum la econmica, producindose un violento proceso inflacionario, cesanta y hambre. Por otra parte, las fronteras empezaron a ceder y los brbaros a invadir el imperio. El mediterrneo ya no fue el seguro Mare Nostrum, sino el mar de los piratas; los caminos y campos fueron asolados por bandas y la burguesa se arruin al derrumbarse el comercio y la agricultura. La poca clsica y el principado llegaron a su fin. La gran crisis del S. III D.C. que fue un verdadero colapso econmico, social y poltico tena que afectar al derecho y eso lo veremos ms adelante al tratar las fuentes jurdicas del perodo postclsico. FUENTES DEL DERECHO EN LA EPOCA CLASICA (s. III A.C. hasta s. III D.C.) En la poca clsica del Derecho Romano se diversifican las fuentes del derecho, como consecuencia de el sistema poltico de la Repblica y del Alto Imperio o Principado. En los dos regmenes existieron mecanismos de controles del poder; de forma que el derecho emanaba bien de las leyes o de magistrados, o de juristas o del Emperador y el Senado. Esta poca del Derecho Romano fue rica en fuentes del derecho, porque el poder no estaba concentrado en un autcrata, sino disperso y el derecho era un asunto que a todos les interesaba, porque los ciudadanos podan ser jueces elegidos por las partes en conflicto y slo les era dable excusarse por causa justificada. Las fuentes del Derecho en el perodo clsico fueron: 1. La costumbre. que se mantuvo como fuente del derecho en la poca clsica; con fuerza suficiente para derogar tcitamente la ley. Salvio Juliano opinaba que la ley se derogaba por el desuso, porque la costumbre 29

es la tcita aceptacin del pueblo "tacitus consensus populi" 2. Las Leyes comiciales y plebiscitos: La ley es, en estricto sentido tcnico, una declaracin normativa que descansa en un acuerdo pblico o privado en un sentido poltico es "lo que el pueblo manda y establece", (Cayo I. 1,3). Las institutas de Justiniano coinciden en Cayo, al expresar que "la ley es lo que el pueblo romano, interrogado por un magistrado, sanciona y constituye". 2.1. Clases de Leyes: El pueblo no haca la ley ni la propona, tan slo poda negarle su autorizacin . Los peregrinos no quedaban vinculados por las leyes romanas, porque no intervenan en los comicios ni concilios en que se votaban stas. Las leyes eran pblicas, porque se daban al pueblo y se expona su texto, de ah es que se supona que de todos conocida y nadie poda invocar que la ignoraba. Tambin los romanos reconocan una Lex Privata. Los romanos diferenciaban las leyes pblicas y stas podan ser: a) Leges Rogatae, nombre que reciban las leyes comiciales, expuesta al pueblo por el magistrado preponente y discutidas durante tres semanas para luego ser sometidas a su aprobacin o rechazo, sin que el rgano comicial pudiera introducirles modificacin alguna. Este tipo de ley tena 3 partes: la praescriptio, que indicaba el nombre del magistrado proponente, da y lugar del comicio, unidad comicial primeramente consultada y nombre del primer ciudadano que dentro de ella votaba; la rogatio, que era el cuerpo legal mismo; y, la santio, que consista en la parte que promulgaba la ley y la haca obligatoria. b) Leges Datae, eran aqullas dictadas por los magistrados provinciales o de colonias romanas, por autorizacin expresa o tcita concedida por los comicios. c) Leges Dictae: Era normas de tipo administrativo, que regulaban la situacin de los bienes del Estado Romano o de los Municipios. Asimismo, los romanos clasificaban sus leyes pblicas en relacin con la sancin que su infraccin produca. Al respecto las leyes podan ser: a) Leges Perfectae, que eran aqullas cuya infraccin privaba de eficacia al acto que ellas prohiban realizar. b) Leges minus quam perfectae, que eran aquellas leyes que no sancionaban con la nulidad los actos que prohiban realizar, pero establecan una pena para el caso que fueran violadas. c) Leges Imperfectae, que eran leyes cuya infraccin no conllevaba la nulidad del acto prohibido, ni una pena para el infractor. En una palabra no tenan sancin. Lex Privata: Era una convencin que naca del acuerdo de las partes, porque stas creaban una verdadera ley, tal era el caso de la Lex Commisoria, que en un principio consista en una clusula en cuya virtud, si el deudor no pagaba al tiempo, el acreedor conservaba una cosa del deudor y en ella se cobraba su crdito. El plebiscito. Era el nombre que tomaron los acuerdos de los plebeyos, reunidos en concilios y que en los inicios, slo obligaban a esta clase social. Los plebiscitos fueron definidos como "las decisiones votadas por la plebe en los concilios plebis a propuesta de un tribuno". A partir de la Lex Hortensia en el ao 287 A.C. estos acuerdos se equiparon a las leyes comiciales y obligaron a patricios y plebeyos, omitindose la auctoritas del Senado. Los plebiscitos se diferenciaban de las leges rogatae; en que los primeros llevan el nombre del tribuno que los propona y las segundas los nombres de los dos cnsules. Ejemplo del plebiscito es la Lex Aquilia, que regul la reparacin del dao causado a las cosas y que an se menciona bajo el nombre de responsabilidad Aquiliana, como aquella en que incurrimos al menoscabar y daar a otros sin que exista un 30

vnculo contractual o legal; y, ejemplo de Lex Rogatae, fue La Lex PappiaPoppea promulgada en tiempo de Augusto con el fin de moralizar las costumbres y estimular la decreciente natalidad. 3. El Edicto del Pretor. Era el bando que este magistrado presentaba al pueblo el programa que desarrollara durante el ao en que desempeara su cargo. Un siglo y medio despus del advenimiento de la Repblica se dict en Roma, en el 367 A.C., La Lex Licinia de Consulata, en la que los patricios admiten a los plebeyos el acceso al cargo de Cnsul y se crea otra magistratura patricia: La pretura que detenta los poderes jurisdiccionales que antes pertenecan a los cnsules y ms antao an, al Rey. Los pretores estaban investidos del "Jus edicendi", que era el derecho de los magistrados romanos superiores de dictar normas que regulaban las relaciones jurdicas. El "Jus edicendi" se expres en la facultad de dictar y publicar los Edictos y que contenan declaraciones u ordenanzas relacionadas con el ejercio de la magistratura respectiva y tambin se expres este jus edicendi en su imperium, es decir la facultad de hacer ejecutar sus resoluciones. El Edicto era un programa donde se propona las soluciones a las controversias a travs del mecanismo de las Acciones, para reclamar los derechos y las Excepciones para defenderse. Accionaba quien demandaba y se excepcionaba el demandado que se opona. El Edicto contena disposiciones que versaban sobre: a) La forma de iniciar la tramitacin de los litigios; b) Las acciones relativas al dominio, los crditos, los contratos, las tutelas, los delitos, etc. c) Las excepciones para la adecuada defensa del demandado. d) Materias sucesorias. El pretor va a corregir el jus civile a travs de su edicto; al reconocerle ms importancia al parentesco de la sangre que al civil o agnaticio. g) Ejecucin de la sentencia; y f) Estipulaciones de interdictos. El Edicto se divida en ttulos, que es la forma de estructurar los Cdigos. Al dictarse estos bandos conteniendo normas tan importantes para las relaciones jurdicas, econmicas y sociales, se conocen con el nombre de Derecho Honorario o Pretoriano. El conjunto de principios, de reglas contenidas en esos edictos es conocido con el nombre de Jus Honorarium, porque emana de los magistrados que ocupan funciones pblicas (los honores). Tambin es llamado Jus Pretorianum en razn del papel preponderante que los pretores representan en su formacin. Entre estos edictos de los magistrados tienen una importancia muy especial para el desarrollo privado romano, los dictados por los magistrados, encargados de la jurisdiccin civil y de un modo muy particular el edicto de los pretores, urbano y peregrino, as tenemos: a. Edictum Urbanum. b. Edictum Peregrinum. Tienen importancia para el estudio del desarrollo del derecho privado, los edictos que emanan de los ediles curules y los que dictan en provincias los gobernadores y los cuestores. Con la dictacin de una ley Cornelia del ao 66 a.c, se le prohibe a los magistrados apartarse del edicto promulgado al inicio de sus funciones. Al 31

inicio de la magistratura el edicto era expuesto en el foro quedando escrito en negro sobre tablas blancas. La autoridad del edicto desaparece junto con la dejacin del cargo de su autor, pero el nuevo pretor reproduce en su edicto la mayor parte de las disposiciones de su antecesor, con las modificaciones que aconsejaban las nuevas necesidades sociales, as tenemos: a. Edictum Translatitio, es la parte del edicto anterior que no se modifica. b. Edictum Novum, son las nuevas normas que se agregan al edicto. Se define el derecho de honorario o pretorio como el conjunto de disposiciones contenidas en los edictos y reproducidas por cada nuevo magistrado. El pretor en el desempeo de sus funciones se limita a desempear 3 funciones: a. La Adjuvandi Gratia: b. La Suplendi Gratia: y c. La corrigendi Gratia. Al principio el pretor se limitaba a facilitar y solicitar la aplicacin del derecho civil. En tal caso se dicen que actuan adjuvandi gratia (ayudando). Luego avanzan un poco ms y dictan disposiciones nuevas en razn de nuevas necesidades sociales complementando de esta manera al derecho civil, en tales casos el pretor acta Suplendi Gratia. Finalmente el pretor llega a corregir el derecho civil, ah se dice que acta Corrigendi Gratia, pero dentro de esta funcin no puede derogar las disposiciones del derecho civil porque no tiene facultades para ello, sino para proponer y sancionar (le da fuerza obligatoria) en virtud del imperium que tiene una regla nueva, ms equitativa, justa, que termina por prevalecer. El derecho honorario crea una serie de instituciones juridicas importantes en el desarrollo del derecho romano, por ej: El dominio bonitario. Crea varias acciones como la accin serviana, la accin publiciana y la restitutio integrum: Crea varias normas de derecho sucesorio, etc. El derecho honorario o pretorio tiene un carcter ms amplio o equitativo que el rgido Jus Civile. Todas las normas de este derecho pretorio fueron medidas de proteccin contra las consecuencias injustas a las que poda llevar la aplicacin estricta del derecho civil.Los pretores tomaban medidas para asegurar una buena administracin de justicia mediante dictacin de sus edictos Junto a estos medios estrictamente procesales hay otros extraprocesales, mediante los cuales el magistrado interviene para tutelar intereses independientementes de la existencia de un proceso.Tales son las llamadas estipulaciones pretorianas que eran pactos celebrados por imposicin del magistrado, con el fin de que una persona aceptara una obligacin que no estaba fijada por el Jus Civile, pero que el pretor estimaba justa y necesaria en razn de la Equitas (Equidad). Tambin es importante el estudio de los edictos curules como por ejemplo: La compra venta en lo relativo a los vicios ocultos de la cosa comprada, especficamente en la compra venta de esclavos y animales. El pretor, en la redaccin del edicto y en la solucin del caso busca la aequitas, por otra parte, el Pretor Peregrino fue incorporando el Derecho de gentes, que enriqueci y flexibiliz el derecho romano, al agregar figuras jurdicas contractuales conocidas y aplicadas por todos los pueblos.(compraventa y dems contratos consensuales) El Derecho Honorario alcanz su mximo auge en los dos ltimos siglos de la Repblica, despus de las guerras pnicas. Posteriormente el Principado, la diarqua control el poder legislativo, limitando la funcin creadora del Derecho que tuvo el Pretor. Finalmente, el Emperador Adriano en el 131 D.C. orden al 32

Jurisprudente Salvio Juliano la redaccin del Edicto definitivo, con lo que se puso fin a la creativa labor de los Pretores. En la poca postclsica tom el nombre de Edicto Perpetuo y se aplicaba para los efectos de ciertas formalidades procesales y, tambin al orden en que se trataban las materias, fue considerado en el Digesto. Clase de Edictos: Los edictos eran bandos que duraban el ao en que ejerca su cargo el Magistrado. Al ao siguiente el otro magistrado propona un nuevo edicto; todo sto, sin perjuicio del ejercicio del jus edicendi para los casos no previstos en el edicto, del que podan hacer uso los pretores creando acciones para el caso concreto que se presentaba a su conocimiento. Por la naturaleza misma del Jus edicendi, haban diversas clases de edictos, que eran: El Edicto "perpetuo"o anual; que contena el programa anual del pretor electo; pese a llamarse perpetuo, el pretor poda derogar total o parcialmente el edicto de su colega saliente; El Edicto Traslaticio: Era la parte del edicto anterior que el pretor no modificaba y que se transmita de magistrado en magistrado; El Edicto Nuevo: son las normas nuevas que se incorporan al edicto. El Edicto Repentino: Era el ejercicio del "Jus edicendi" y surga ante situaciones no previstas en el edicto. El Edicto perpetuo de Salvio Juliano: Fue la redaccin definitiva del edicto encargada al jurista mencionado por el Emperador Adriano en el ao 131 D.C. y, votado por un senado consulto. Las magistraturas fueron el rgano poltico ms caracterstico de la Repblica porque su temporalidad representaba un lmite al poder. Adems, el pretor creaba normas jurdicas que iban formando un ordenamiento paralelo al Juscivile, lo que ya no se adecuaba al sistema poltico de un principado que, lentamente se iba convirtiendo en un dominado. 4. Los Senados Consultos:En el Siglo 1 D.C. , los comicios dejan de reunirse y las proposiciones de la ley se hacen directamente al senado. Eran los acuerdos del Senado de Roma. El Senado fue la estructura poltica vertebral del derecho pblico Romano; existi en la monarqua, en la Repblica y en el Imperio, pero su poder e influencia no fue una constante, sino que fue un ascenso, llegando a su mayor auge en el Principado para luego decaer en el Dominado. El eclipse del Senado a fines del s. III D.C. fue, entre otras muchas causas, uno de los motivos del derrumbe del Imperio Romano de Occidente en el s.5 D.C. Los Senados Consultos tuvieron fuerza de ley en el Alto Imperio, cuando los comicios y concilios ya no podan funcionar por la extensin del territorio y la expansin de la ciudadana. En esta etapa de la historia de Roma, el prncipe legislaba con el Senado. Gayo los defini como "lo que el Senado ordena y establece con fuerza de ley" En la poca del Principado, los Senados Consultos fueron una de las ms importantes fuentes del derecho privado y se dictaban a propuesta del prncipe y reciban la aprobacin del Senado. Los Senados consultos llevaban, por lo general, el nombre del emperador, o bien el del cnsul que haba presidido el cuerpo senatorial. El perodo dirquico, (prncipe.senado) que fue la forma de gobierno del Alto Imperio, no elimin las viejas magistraturas de la Repblica: an existan cnsules, pero eran cargos honorficos desprovistos de poder. El senadoconsulto constaba de tres partes: 1.EL Prembulo: Consigna el nombre del relator, el nombre de los senadores asistentes, el da y hora en que 33

se vot. 2.La Relatio: Contiene el texto del senadoconsulto consignando normalmente una exposicin de motivos que aconsejaran su deliberacin. 3.la deliberacin del senado: Se consignaba la discusin. Poco a poco el emperador va absorviendo las facultades del senado y ya al comienzo del imperio, el senado era un instrumento del emperador, tal fue as que el emperador haca la propuesta de ley al senado, mediante la ORATIO, que era un discurso que lea l o un funcionario, y el proyecto era aprobado por aclamacin. Incluso los jurisconsultos para referirse a los senadoconsultos usaban la expresin Oratio, Ej: Oratio Severo Oratio Antonini, etc. 5.Las Constituciones imperiales: La fuente del derecho ms importante en el alto y bajo imperio fueron las Constituciones Imperiales ,poco a poco esta fuente del derecho fue desplazando a las dems fuentes, hasta llegar a ser la nica. 6. La jurisprudencia: "El conocimiento de las frmulas eficaces para vincular a los hombres con los dioses y entre sus iguales", fue del total control de la clase sacerdotal romana, a la que slo tenan acceso los patricios. Junto al lento avance de la clase plebeya hacia la igualdad, se desarroll tambin el proceso por el cual una jurisprudencia laica empez a interpretar el derecho. El primer pontfice plebeyo, Tiberio Coruncario, hizo pblicos sus dictmenes y fue, en cierta forma, quien devel y liber de la tutela sacerdoticia al derecho. La ciencia jurdica, se hizo accesible a todos y la nueva jurisprudencia laica se empez a pronunciar sobre casos prcticos, al igual que antes lo hicieron los pontfices. Los juristas asesoraban a quienesquiera lo solicitaba sin cobrar por ello, ya que con su oficio no se ganaban remuneracin alguna, sino fama, honores y un posible acceso a la carrera poltica; Tambin solicitaban el consejo de los juristas los magistrados quienes se rodeaban de asesores jurdicos; es posible que los Pretores fueran creando su derecho, sabiamente orientados por los jurisprudentes de su poca. La ciencia jurdica se inici 100 aos antes de Cristo, cuando Scevola escribi un tratado de Derecho Civil de 18 libros. De este perodo fueron Aquilio Galo a quien se le atribuye la creacin de la estipulacin Aquiliana y la accin de dolo, Servio Sulpicio y otros. A fines de la Repblica, los mencionados juristas, haban recibido ya influencias griegas que aportaron el anlisis conceptual y la sntesis, pero sin perder el sabio pragmatismo, que mantuvo intacto el patrimonio jurdico recibido de sus ancestros. De la unin del espritu griego con la jurisprudencia romana naci una nueva ciencia: la ciencia del Derecho Positivo Vigente. En la primera etapa de la jurisprudencia laica, las respuestas de los juristas no obligaban al juez, por lo que no podran considerarse fuentes formales del Derecho. El advenimiento del Imperio hizo necesario que el Prncipe se rodease de juristas, Augusto, concedi a algunos de ellos el "Jus respondendi" "Ex autoritate prncipe", lo que agregaba al dictamen un peso decisivo para la resolucin del caso. Slo un pequeo grupo de juristas gozaban del jus respondendi y, naturalmente, stos tenan una gran influencia. El otorgamiento del jus respondendi fue para Augusto una poderosa arma poltica y una solucin a los problemas de la proliferacin de juristas y retricos que haban puesto en peligro la seriedad del quehacer jurdico. Ya Pompeyo y Csar haban pensado en una codificacin pero Augusto prefiri esta solucin que garantizaba la solvencia intelectual de ciertos juristas, por cierto adictos a su sistema poltico. 34

El Jus respondendi dividi a los estudiosos del derecho en dos escuelas: La de los Sabinianos y la de los Proculeyanos. Se cree que Laben fue el fundador de la escuela Proculeyana y Capitn, el de la Sabiniana, pero es ms posible que las escuelas fueran obra de Prculo y Sabino respectivamente. Las escuelas eran agrupaciones de juristas y estudiosos que sustentaban determinadas opiniones respecto de tpicos jurdicos. Los proculeyanos se apoyaban en la lgica, en cambio los sabinianos eran sostenedores de las tradiciones, los primeros criticaban la organizacin poltica del principado, aorando el sistema republicano, los segundos, eran proclives al emperador y sus ms notables exponentes fueron reconocidos con el "jus respondendi". Entre los juristas de la escuela de los Proculeyanos sobresalieron Labeon, Nerva, Prculo, Pegaso, Celso, etc. y entre los sabinianos se destacaron Capitn favorito del emperador Augusto, Sabino, Casio Longino, Salvio Juliano etc. Dentro de esta escuela resalta el jurisconsulto Gayo, quien no obtuvo el Jus Publice Respondendi. Su obra ms conocida es la "Instituciones de Gayo", que le sirvieron de modelo a Justiniano para redactar sus famosas "Instituciones" o "Institutas". Las instituciones de Gayo contenan una exposicin clara y suscinta de todo el derecho romano vigente en los tiempos de Antonio Pio y Marco Aurelio Los jurisconsultos de estas corrientes siempre respetaban la opinin de sus adversarios e incluso abandonaban sus propias ideas, si se convencan de que estaban en un error. Ya en el s. II D.C. se pone fin a la divisin de las escuelas de las que slo quedan sus nombres y los dictmenes de sus cultores. El momento en que la jurisprudencia pas a ser fuente formal del Derecho se produce en el s. II D.C. en la poca del emperador Adriano (117132 D.C.), quien en un rescripto imperial, reform el "Jus respondendi" de Augusto, convirtindolo en derecho, al prohibirle a los jueces fallar contra el criterio de estos juristas cuando fueran unnimes. De esta forma, Adriano dot de fuerza obligatoria a los criterios jurisprudenciales emanados de prudentes con "jus respondendi" y los incorpor al Consejo Imperial donde influyeron en la administracin de justicia y en la poltica. La jurisprudencia clsica es un ejemplo de metodologa de la deduccin lgica, de economa del lenguaje de sencillez y claridad. Su trabajo se expresaba en tres actividades: 1 ser consejeros y asesores redactando las frmulas para los actos judiciales y extrajudiciales (cavere); 2 colaborar en la tramitacin de los juicios (los jurisconsultos servan a los litigantes como abogados en los juicios ( agere); 3 proporcionar respuestas a las consultas que se le hacan en el foro o su domicilio.Las repuestas eran orales ( (respondere) o por escrito (escribere). A los juristas acudan los magistrados, los jueces y las partes. Adems de las funciones ya descritas, los juristas escribieron tratados que hasta hoy en da se conservan; por ejemplo "Las Institutas" de Gayo, o bien sus respuestas y dictmenes que fueron recogidos y compilados a partir del s. IV hasta reunirse en el Digesto, parte de la obra de Justiniano que se ha dado en llamar "Corpus Iuris Civilis" "EL PROCEDIMIENTO EN EL DERECHO ROMANO CLASICO":

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La evolucin poltica y econmica de Roma tena necesariamente que modificar el rgido procedimiento de las acciones de la ley. El Pretor peregrino haba aplicado frmulas escritas para resolver asuntos dentro del mbito de su competencia y pareci ms simple y seguro que el engorroso procedimiento oral al que deba someterse los romanos. Fue as como, en el ao 150 A.C. , se dict la Ley Aebutia, que facultaba a los romanos para recurrir al procedimiento de las acciones de la ley o al nuevo procedimiento que empezaba a generalizarse por su simplicidad, certeza y pragmatismo. Augusto culmin el proceso y la ley Julia Judiciorum Publicorum et Privadorum consagr la general aplicacin del procedimiento formulario, salvo algunas excepciones. Estas excepciones consistan en un procedimiento ante el magistrado, en una fase y se aplicaba a cuestiones de honorarios, tutelas y fideicomisos. Este procedimiento extraordinario fue un sistema paralelo pero, ms adelante, en la poca postclsica, se impondr sobre el formulario, por razones polticas, econmicas e histricas. LA GRAN CRISIS DEL SIGLO III D.C.( inicio periodo postclsico) El sistema poltico del principado se haba agotado tras la muerte de Alejandro Severo en manos de los militares. Despus del asesinato del ltimo de los emperadores de la poca clsica,se inicia el bajo imperio.Abatindose sobre el Imperio cincuenta aos de anarqua. Entre los aos 235 al 285 D.C. la tropa control la poltica, imponiendo y derribando emperadores: Como decamos, en esos cincuenta aos gobernaron 26 emperadores reconocidos por el Senado y slo uno de ellos falleci de muerte natural. La casta militar ascendi al poder poltico, pero no logr estabilizar ni la economa, ni la seguridad interna ni externa del Imperio. Las bandas recorran los caminos sembrando el terror y el latrocinio; una inflacin altsima debilitaba la moneda, porque cada da el emperador tena que aumentar las remuneraciones de militares y funcionarios para durar das o meses ms en su cargo; la agricultura haba decado, con la consiguiente hambruna y, por ltimo, los brbaros rompan las fronteras llegando a dividir el imperio. Entre tanta desventura el cristianismo surga y se extenda, ya no slo entre los pobres y los esclavos, sino, tambin, entre las clases cultas, cansadas de tanta atrocidad y decadencia. En el ao 285 D.C. asumi como emperador Diocleciano, un brillante militar y estadista. El emperador originario de Thiria comprendi que era preciso realizar profundas reformas para salvar el imperio de su total destruccin. Como una primera medida; Diocleciano organiz un nuevo sistema de gobierno: La tetrarqua. Existan dos Augustos y dos colegas menores con el ttulo de Csares. Cada uno de los cuatro emperadores gobernara una parte del imperio, evitando de paso las vacancias de poder. El nuevo sistema fue totalitario y autocrtico. Al prncipe de la poca de la diarqua lo sucedi un monarca de corte oriental. Roma ya no sera ms la urbe, centro y lugar de destino de todos los caminos; otras ciudades sern el asiento del gobierno imperial hasta que se funde Constantinopla. Roma haba recogido gran parte de su cultura del Oriente y sta volva sobre sus pasos al lugar de su cuna. Las zonas occidentales del Imperio fueron las que primero sufrieron el fenmeno de la barbarizacin por la incorporacin de germanos, helvticos, godos, ostrogodos etc. Al ejrcito y a las desoladas colonias. En el siglo V D.C. la parte occidental del imperio completar su barbarizacin, asolada por las grandes invaciones que darn lugar a reinos germanos, godos, ostrogodos, etc. Slo por muy breves perodos se reunificar el basto Imperio; Occidente ya daba sus primeros pasos hacia una Edad Media, mientras en Oriente sobreviva el Imperio hasta el ao 1463, cuando los turcos se toman Constantinopla. Como sealbamos, Diocleciano puso fin a la anarqua militar y a las invasiones que rebalsaban todas las fronteras del Imperio. 36

Al sistema de gobierno llamado tetrarqua le pone fin Constantino que fue emperador nico. En el ao 312 D.C. Constantino libr una batalla decisiva en contra de Majencio, el otro emperador; las tropas de Constantino usaron como distintivo las iniciales en griego del nombre de Cristo. El emperador atribuy la victoria a la proteccin del Dios de los Cristianos y, en el 313 dict el Edicto de Miln, que estableca la plena tolerancia para el ejercicio y culto del cristianismo. Constantino, tambin, era un buen estadista y comprendi que el cristianismo y sus seguidores iban a levantar la moral del Imperio y del ejrcito. Posteriormente, por iniciativa de este emperador se rene en el 325 D.C. el Concilio de Nicea que redact el credo, como una reafirmacin de los dogmas cristianos debatidos por la hereja arriana. En el ao 330 D.C. Constantino inaugur oficialmente Constantinopla, se form un Senado y se le concedi los mismos privilegios que Roma. Los emperadores que siguieron a Constantino se vieron enfrentados a graves conflictos internos, invasiones brbaras y luchas religiosas. La desmembracin del Imperio que ya haba proyectado Diocleciano se produce a la muerte de Teodosio"El Grande", quien dividi definitamente el Imperio entre sus dos hijos en el ao 395 D.C. A Honorio le correspondi el Occidente y a Arcadio el Oriente. Honorio era un nio cuando subi al trono de Occidente, por lo que gobern su tutor, un vndalo llamado Estilicn;ste fue un buen militar y estadista, pero la fuerza de las invasiones godas eran irresistibles. A las violentas incursiones de los godos se agregaron otros pueblos brbaros empujados a su vez por los hunos. Probablemente los romanos pactan con los godos, quienes ofrecen ayuda militar al Imperio. Espaa es invadida en el 409 D.C. por varios pueblos a los que se suman despus los vndalos. Entretanto los brbaros pacificamente se instalaban en el Imperio y formaban el ejrcito. En el intertanto, los hunos al mando de Atila, se unifican e irrumpen en Italia.Len pact con Atila quien se retir de Roma, muriendo poco tiempo despus y desapareciendo con l su gigantesco Imperio. A fines del s. 5 D.C. se produce otra grave crisis en el Imperio de Occidente, que se tradujo en una sucesin de emperadores que eran atacados por las tropas brbaras asesinados hasta que la lenta agona del Imperio de Occidente termin con el ascenso de los ostrogados al trono de Roma. Entretanto en el Imperio de Oriente, los emperadores intentaban desviar las invasiones brbaras y transaron con los Hunos, sin embargo, se producan graves conflictos teolgicos en los que se centr la controversia y la reflexin de obispos, monjes y emperadores. En el ao 408 D.C. asume como emperador Teodosio II, quien orden la primera recopilacin oficial de leyes, la que es conocida como el Cdigo Teodosiano. Las continuas revueltas internas del imperio de Oriente impidieron que ste fuera en apoyo de Occidente, acabando por reconocer los nuevos reinos germanos que se asentaban en lo que fue el imperio. A Teodosio II lo suceden varios emperadores que deben hacer frente a conjuras e intrigas, como asimismo el peligro persa. En el 527 D.C. asciende como emperador Justiniano, casado con Teodora, la que tena un oscuro pasado, pero una brillante inteligencia. 37

Justiniano fue el ltimo emperador que tuvo el latn como lengua materna; despus de l se heleniza definitivamente el Imperio y se abandona definitivamente la idea de volver a unificarlo. El reinado de Justiniano fue notable en muchos aspectos; logra grandes triunfos militares que permiten temporalmente reconquistar Italia; en materia de obras pblicas elev el famoso templo de Santa Sofa; trat de erradicar la hereja arriana para imponer un slo credo en su Imperio y, por ltimo, orden la compilacin jurdica ms importante, llamada el Corpus Juris Civilis, base de todos los ordenamientos jurdicos de los pases que se cuentan dentro de los sistemas romanogermanos. LAS FUENTES DEL DERECHO EN LA EPOCA POSTCLASICA Como ya sealbamos, los romanos no derogaban sus leyes; se limitaban a dejarlas en desuso. Es as como en la poca postclsica las fuentes se agotaron, porque el sistema poltico autocrtico no iba a permitir que el poder normativo se generara por muchas vertientes. Los comicios ya no se reunan desde haca casi dos siglos; el Pretor ya no propona su Edicto renovado cada ao, porque Salvio Juliano lo haba plasmado para siempre, siguiendo las rdenes de Adriano, las opiniones de los Jurisconsultos ya no se consultaban porque stos ya no tuvieron el brillo de los juristas clsicos, ora porque el jus respondendi slo lo detentaba el Emperador que absolva consultas de Derecho a travs de su Concilio: y, finalmente, el Senado era un rgano meramente asesor, sin ningn poder ni prestigio. El sistema poltico del Postclsico slo admita que el derecho brotara de una fuente: la Constitucin Imperial, que Gayo defini "como lo que el Emperador establece por decreto, edicto o rescripto. El dominado revisti la forma de una monarqua absoluta, lo que hizo decir a Ulpiano: "Lo que el prncipe establece tendr el valor de la ley " (Dig.1,4,1) Clases de Constituciones Imperiales: La voluntad del Emperador se manifestaba de diferentes formas segn el tipo de norma que sta creaba. Las constituciones podan ser: a) Edictos: Eran ordenanzas de carcter general dictadas por el Emperador para todo el Imperio o parte de l ejerciendo el Jus edicendi. Estas normas eran, generales y obligatorias; los publicaba cada vez que lo estimara necesario.Primitivamente el edicto tena vigencia durante la vida del emperador que lo emita, despus adquiri permanencia mientras no fueran derogados. b) Decretos: Eran las decisiones judiciales del emperador que recaan en causas que eran elevadas ante l en primera o segunda instancia (apelacin) . Las decisiones del emperador sentaban jurisprudencia. c) Mandatos: Eran instrucciones de tipo administrativo impartidas a funcionarios o gobernadores provinciales, las que en algunos casos podan contener reglas de derecho privado y, d) Rescripto: Eran la expresin imperial del antiguo "jus respondendi" del que gozaron los juristas clsicos. Se podra definir como las respuestas del emperador a las consultas jurdicas de los particulares y de los funcionarios. Adoptaron diversos nombres tales como: a) Suscripciones, cuando la respuesta a la consulta era dada al pie de la splica o escrito de consulta. b) Epstola, cuando la respuesta la daba en una carta que diriga al peticionario. c) Pragmticas, cuando estaba dirigido a una sociedad o a una corporacin 38

La Costumbre: La ley imperial trat de derogar los "mores" pero la costumbre es tan fuerte que sobrevivi y sobrevive en cualquier ordenamiento. En la poca clsica se concedi la ciudadana a todos los habitantes del Imperio (212 D.C.) y esta Constitucin fue el refuerzo ms vital para la costumbre, ya que el derecho romano pudo ser invocado por todos los pueblos del inmenso imperio y, superpuesto a sus derechos, produjo la vulgarizacin de la normatividad romana. Las costumbres se introdujeron en todas las instituciones erosionando el slido edificio del jus civile y el armonioso sistema del pretor, pese a que el emperador la releg a fuente subsidiaria del derecho, negndole todo valor en contra de ley. La Ley de Citas,. El Emperador Constantino pretendi poner fin a las divergencias que se suscitaban al aplicar los criterios jurisprudenciales. En el ao 321 D.C. este emperador dict una constitucin que quitaba toda fuerza a las notas que Paulo y Ulpiano haban escrito, cuando exista la opinin de Papiniano respecto a un punto de derecho; prcticamente quedaba sin valor la obra de Paulo, jurista de gran prestigio en occidente, por lo que el mismo emperador en el ao 327 le restituy su vigencia, pero manteniendo sobre estos escritos, la preferencia que gozaba Papiniano. Este antecedente determin que en el ao 424 Teodosio II, emperador de Oriente, dictara una Constitucin, que Valentiniano III public en Occidente, que es conocida como la Ley de Citas. La constitucin de Teodosio II y Valentiniano III le di valor de ley a las obras de Papiniano, Paulo, Cayo, Ulpiano y Modestino, a las que deban ajustarse los jueces en sus resoluciones judiciales. Si las opiniones que estos cinco juristas eran diferentes, el juez aplicaba el criterio de la mayora; si haba empate deba preferir el criterio de Papiniano; en caso de silencio de ste o carencia de parecer de alguno de los juristas citados sobre el asunto, el juez resolva aplicando su criterio. Cabe hacer presente que a la poca de la dictacin de la Ley de Citas, los cinco juristas mencionados haban muerto haca ms o menos dos siglos, de modo que el juez slo se limitaba a contar los votos de este tribunal de difuntos. La Interpretacin en la Epoca PostClsica: El trabajo de los juristas de la poca postclsica no tuvo el brillo ni la genialidad de la obra de los prudentes de la poca clsica, pero su labor no es menos importante, ya que se estudi la generalizacin de las normas, se trabaj en las clasificaciones y divisiones del Derecho y se cre un sistema distinto, que enlaz el sistema de las acciones de la ley con el sistema de los derechos subjetivos, base del derecho privado actual. la Ley de Citas, ya mencionada, represent la paralizacin de la creacin jurisprudencial por una parte y, por otra, el reconocimiento y la bsqueda en el derecho jurisprudencial clsico de la esencia misma de la ciencia jurdica. Procedimiento en el Perodo Postclsico: Desapareci el procedimiento formulario, los medios procesales dejaron de ser la entraa del derecho privado. Apareci el procedimiento extraordinario ante jueces funcionarios y diversas instancias. (cognitorio extraordinem) Caractersticas del Derecho Romano PostClsico: El Derecho se generaliz, desapareciendo el estudio del caso particular. En Occidente se agudiz la vulgarizacin, desfigurndose los conceptos, confundindose las figuras jurdicas y decayendo la funcin de los juristas, ya que el Derecho pierde inters frente a la discusin teolgica. Las Compilaciones: Fueron iniciativas privadas y pblicas tendientes a reunir y ordenar, primeramente las leges y, despus no slo las leges, sino tambin el iura; esto es el derecho comprobado y transmitido por los jurisconsultos. 39

Recordemos que gran parte de la poca postclsica transcurre con el Imperio dividido, de manera que hay que distinguir los esfuerzos que en este sentido se realizaron en el Oriente antes de Justiniano, que se materializaron en los cdigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano, de las leyes Brbaras o Leyes Romanas de los brbaros en el Imperio de Occidente, que se tradujeron en tres compilaciones; El Edicto de Teodorico, El Brevario de Alarico y la Ley Romana de los Borgoones. Compilaciones del Imperio de Oriente. Los Cdigos Gregoriano y hermoginiano: El primer intento de compilacin de leges fueron las colecciones de las Constituciones, llamadas Cdigos. Esta iniciativa tuvo un carcter privado y fue obra de dos jurisconsultos, de donde tom el nombre de estos cdigos Gregoriano y Cdigo Hermogeniano. El Cdigo Gregoriano, se public en el reinado de Diocleciano y fue completado por el jurista Hermgenes. Estos Cdigos no llegaron hasta nosotros, pero ha sido posible reconstruir parcialmente su contenido. La Constitucin ms antigua que recoge estas recopilaciones es la del ao 196 D.C. El Cdigo Teodosiano: El Emperador de Oriente Teodosio II en el ao 429 D.C. encarg a una comisin reunir y clasificar todas las constituciones imperiales desde Constantino y recoger los extractos de los trabajos de los Jurisconsultos; fue el primer intento tendiente a promulgar la jurisprudencia y la ley. En el ao 435 D.C. design otra comisin, en vista que la primera no realiz su cometido. En el ao 430 D.C. entr a regir en todo el Imperio el trabajo de la segunda comisin, conocido como el Cdigo Teodosiano, el que tambin fue reconocido en el Occidente por el Emperador Valentiniano III. Compilaciones del Imperio de Occidente: Los brbaros que invadieron el Imperio de Occidente terminaron por provocar su cada y, de sus ruinas, se fundaron nuevos pueblos. Los reyes y caudillos germnicos adoptaron el sistema de la personalidad de la Ley, conservando sus costumbres y leyes nacionales, mientras los romanos vencidos se regan por su propia legislacin. Los jefes brbaros ordenaron modificaciones del derecho Romano para sus sbditos romanos; este es el origen de las leges romanas barbarorum. Estas compilaciones fueron: El Breviario de Alarico, que rigi en Espaa y las Galias sometidas a los Vicigodos; la ley romana de los borgoones, dictaba para la Galia Oriental y el Edicto de Teodorico, que reglaba en el reino de los ostrogodos implantado en la pennsula itlica. 1 El Brevario de Alarico, fue redactado por una Comisin de Jurisconsultos y aprobada por una asamblea de obispos y nobles en el ao 506 D.C.: Contena esta compilacin: Las constituciones tomadas del Cdigo Teodosiano; Novelas de Emperadores posteriores a Teodosio; un compendio de una parte de las Instituciones de Gayo, un extracto de las sentencias de Paulo y fragmentos de las respuestas de Papiniano. Las partes que forman la compilacin se comentaron e interpretaron adecundolas a la poca, con excepcin de la parte de las Instituciones de Cayo. El Brevario de Alarico o ley romana de los vicigodos continu vigente por largo tiempo en Espaa y en el sur de las Galias y, hoy da, tiene importancia, porque a travs de l se conoci los Cdigos Gregoriano y Hermogeniano y las Sentencias de Paulo. 2 Ley Romana de los borgoones o Papiniani responda: Fue dictada para la Galia Oriental y rega las relaciones de los sbditos romanos del reino de los borgoones. Fue dictada entre los aos 517 y 534 D.C. y estaba basada en el Breviario de Alarico, los Cdigos Gregoriano, Hermoginiano y Teodosiano, sentencias de Paulo y las Instituciones de Gayo, pero tiene el defecto de mezclar preceptos romanos con borgoones. Este cuerpo legal cay en desuso en el ao 534 D.C. y fue reemplazado por el Breviario de Alarico. 3 El Edicto de Teodorico: Fue publicado por Teodorico en Italia a principios del s. VI, siendo este el rey de los ostrogodos que dominaban Italia. La coleccin contena constituciones posteriores a Teodosio , las sentencias de Paulo y reglas tomadas de los Cdigos Gregoriano, Hermoginiano y Teodosiano. El Edito de 40

Teodorico tiene la particularidad que estaba destinado a regir no slo a los romanos, sino tambin a los ostrogodos, pero tuvo una corta duracin. Narces, general del Imperio de Oriente, logra en la poca Justineana conquistar Italia y , a partir del 554 D.C se aplic la legislacin Justineana en la pennsula. El Corpus Iuris civilis: En el ao 527 D.C.asumi el emperador de Oriente, Justiniano quien realiz la gran compilacin de la ley y de la jurisprudencia. Esta obra fundamental se condens en: El Codex, las Instituciones, las Pandectas o Digesto y las Novelas. Justiniano emperador de Oriente fue destinado a materializar la aspiracin de Teodosio II, sto es, reunir en un cuerpo legal "Los iura y las leges, sin confundirlos". Las leges eran las constituciones imperiales y los Jura comprendan todas las dems fuentes de derecho romano, especialmente las doctrinas contenidas en las obras de los jurisconsultos. Esta obra se realiz entre el ao 528 y 533 D.C. con el concurso de Triboniano,Teodora y otros juristas, animados por el espiritu del emperador que pretenda la unidad, pese a que haban transcurrido tantos siglos desde la fundacin de Roma. La obra respet, por lo tanto, la tradicin clsica aunque los compiladores estaban autorizados a alterar los textos tanto en la forma, como en la sustancia. Estas alteraciones, que consistieron en adiciones y omisiones, se conocen como interpolaciones o emblemata triboniana. El 13 de Febrero del ao 528 D.C., la Constitucin "Se hace necesario" encarg a una comisin de 10 miembros, de la que formaba parte Triboniano, la tarea a redactar el Codex. Esta obra se bas en compilaciones anteriores (Cdigos Gregoriano, Hermoginiano y Teodosiano), agregndole las constituciones que posteriormente se hubieren dictado. En el ao 529 se promulg el Codex, que no lleg hasta nosotros debido a que fue sustitudo muy prontamente. En el ao 530 Justiniano orden a Triboniano que formara una Comisin para reunir "Los jura", vale decir la enorme obra jurisprudencial de los juristas clsicos, lo que se llam Pandectas o Digesto. Esta Comisin fue integrada por 16 miembros, que cumplieron su encargo en el breve plazo de 3 aos. El Digesto adquiri fuerza de ley y entr en vigencia en el ao 533 D.C. Pese a que el Codex recogi todas las constituciones, la actividad legislativa es imposible de detener, de modo que las constituciones posteriores fueron recogidas en una obra que se denomina "Novelas". Justiniano crey tener el Derecho perfecto, ordenado y completo por lo que prohibi que se comentara y confrontara su obra con cualquiera opinin. El conjunto de la obra compiladora de Justiniano se llama "Corpus Iuris" y consta de: El Codex, El Digesto o Pandectas, Las Instituciones y Las Novelas. El Codex: La obra Justineana se inici con las leyes.Se reunieron los codex (ver compilaciones del imperio de oriente) y las constituciones postteodosianas, abrevindolas, suprimiendo lo que haba cado en desuso, alternando si era necesario el texto y ordenando las materias cronolgicamente bajo diferentes ttulos. Esta Comisin termin su tarea en 14 meses. Este primer Codex se conoce como el Cdigo Antiguo y no lleg hasta nosotros. Cuatro aos ms tarde fue revisado, y, como se haba continuado legislando, esas constituciones formaron una coleccin conocida como la Quinquaginta Decisiones, cuyo origen tampoco se conserva. Cdigo nuevo:Despus que se recopil el Digesto y las Instituciones, Justiniano dispuso en el ao 534 que otra Comisin, encabezada por Triboniano, reconstruyera el Codex para que fuera armnico y coherente con el trabajo ya realizado. La labor de Triboniano y sus colaboradores qued terminada ese mismo ao y fue confirmada por la Constitucin Cordi Novis, la que prohiba que en adelante se invocaran ante los jueces la 41

quinquaginta decisiones, ni las posteriores, sino slo la autoridad de la obra que se publicaba. Este nuevo Codex contena las constituciones dictadas desde Adriano (119 D.C.) hasta Justiniano; el mayor aporte lo hacan las constituciones de Diocleciano y Maximiano. La obra estaba dividida en doce libros, subdivididos en ttulos. En cada ttulo se ordenaron las materias cronolgicamente. El orden de las materias sigue al Digesto; el libro I trata las fuentes del Derecho, los poderes de los magistrados y las relaciones de la Iglesia y el Estado; Los libros II a VII tratan el derecho privado en general: derechos reales, personales, contratos y sucesiones; el libro IX regula el derecho penal y los libros X a XII tratan el derecho administrativo y financiero. Las Instituciones: Es la obra ordenada en libros, ttulos y prrafos que constituy un texto elemental destinado a las obras de Paulo, Ulpiano, Marciano y Florentino y fragmentos de constituciones imperiales. Se trata de un resumen del Digesto y de las leges que expresan el derecho de la poca, con la particularidad de no mencionar a los autores de sus textos, porque es el emperador mismo, quien en ellas habla, dirigindose a los jvenes que inician el estudio del derecho. La sistematizacin de la obra se ordena por la clasificacin de las Institutas de Gayo; el libro I trata las Personas, los libros II , III y los cinco primeros ttulos del libro IV se ocupan de las cosas, en el resto del libro IV, de las Acciones. El Digesto Pandectas: El Digesto consta de 50 libros, ordenados en ttulos y stos en prrafos, ordenados segn el Edicto Perpetuo. La obra contiene el material jurisprudencial de los "Iura" . Se compilaron 2.000 textos, acogindose 1.625 de ellos. Los juristas ms invocados son: Ulpiano, Paulo, Papiniano y Juliano. El digesto va precedido de un Index con las obras seleccionadas. Los libros I a IV contienen menciones generales de derecho y jurisdiccin; los libros V a XI tratan las acciones que tutelan la propiedad, el resarcimiento por los daos en las cosas, y la indivisin; los libros XII a XIX reproducen las disposiciones edictales referentes a los crditos; los libros XX a XXVII contemplan los contratos, tratan la hipoteca, la prueba y el derecho de familia; los libros XXVIII a XXXVI se ocupan de la herencia y los legados; Los libros XXXVII a XLIV se refieren a la bonorum possessio, la propiedad y la posesin; y los libros XLV a L establecen las normas sobre las obligaciones verbis, la fianza, los delitos pblicos y privados, terminando con los ttulos que contienen reglas interpretativas de la codificacin. Ha sido un punto que preocupa a la ciencia jurdica y a la historia del derecho, investigar la metodologa que emplearon los juristas en la compilacin de esta obra gigantesca, que se llev a cabo en tan slo tres aos. Segn algunos autores existan recopilaciones privadas que fueron la base de las Pandectas; estos investigadores postulan la existencia de un PreDigesto. ArangioRuiz propone la teora que las Pandectas o Digesto fue el resultado de varias antologas particulares de materiales clsicos, realizadas para impartir el estudio del derecho en las Universidades. El romanista alemn Federico Bluhme estudi cuidadosamente el contenido del digesto y advirti que estaba conformado por series de determinados juristas, a las que llam "la masa sabiniana", "la masa edictal" y la "Masa papiniana", postulando que debieron haberse reunido subcomisiones que trabajaron por separado este material, corrigindolo, ordenndolo e interpolndolo. Cualquiera haya sido el mtodo, la mayora de los estudiosos del derecho romano creen que existieron obras anteriores al Digesto que permitieron a las comisiones realizar su trabajo en tan corto tiempo. Las novelas: La labor legislativa de Justiniano continu despus de la promulgacin del Codex y, es as como se dictaron nuevas constituciones con posterioridad al ao 535 D.C. Las colecciones de estas constituciones fueron obra de iniciativas privadas, y las ms conocidas son: a) El Epitome Iuliano: Es un estracto en latn de 125 novelas; b) Coleccin de Novelas Griegas: De autor desconocido, contiene 168 novelas.

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c) Authenticae: Tambin de autor desconocido, formada por 134 novelas. En materia de Derecho Privado tienen gran importancia las novelas 118 y 127 que reglaban la sucesin intestada. Pese a la prohibicin justineana, la necesidad y la docencia obligaron a continuar el comentario del Corpus Iuris, especialmente el Digesto. MODO DE CITAR EL CORPUS IURIS: a) Las Instituciones: Libros, ttulos, prrafos (4 libros) b) El Digesto: Ordenado conforme al Edicto: Ttulos, fragmentos, prrafos (50 libros) c) El Codex: Ttulos y prrafos (12 libros); y d) Las Novelas: Captulos y prrafos. Justiniano pretendi dar reglas de derecho conforme con la civilizacin y costumbre de su poca y finalizar con la incertidumbre que exista en materia de legislacin, estableci normas ms equitativas. Adems de codificar, le di fuerza de ley a todas sus colecciones derogando toda otra fuente del derecho. Con la muerte de Justiniano, el ao 565 DC.(84 aos) termina la historia externa del derecho romano. EL CORPUS JURIS CIVILIS rigi en el oriente hasta el ao 1453 DC. APUNTES DERECHO ROMANO. (apunte N 2) HISTORIA INTERNA:TEORIA GENERAL DEL ACTO JURIDICO Los romanos no conocieron una teora general del acto jurdico como tal. La teora general de acto jurdico fue una creacin de los Pandectistas alemanes del siglo XiX. Los romanos no trataron esta teora en forma general, eran hombres ms bien prcticos y estudiaban esta teora en los casos concretos y reales. Pero con el objeto de lograr una exposicin ordenada de estas materias, es posible recoger estas soluciones que los romanos dieron en casos sistematizndolas en una teora general del acto jurdico y sin violentar en ello los rasgos caractersticos que ofrecen las soluciones particularizadas de los jurisconsultos clsicos. HECHOS JURIDICOS Los sucesos que acaecen a diario en el mundo y que pueden poner en movimiento al derecho pueden o no pueden, tener consecuencias jurdicas. Podemos definir un hecho como todo suceso de la naturaleza o del hombre. 1. HECHOS SIMPLES, MATERIALES O NEUTROS: Es todo acontecimiento del hombre o la naturaleza, no producen consecuencias jurdicas, que no pone en movimiento al derecho. Por ejemplo, un paseo, el amanecer, el saludo. 2. HECHOS JURIDICOS: Podemos definir al hecho Jurdico, como todo suceso de la naturaleza o del hombre que produce efecto jurdico: pueden consistir en la adquisicin, la modificacin o la prdida de un derecho subjetivo. Como por ejemplo: la celebracin de un contrato, la muerte, el nacimiento de una persona, el otorgar un testamento, etc. Clasificacin de los hechos jurdicos:

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a) Hechos Jurdicos propiamente tales. b) Hechos Jurdicos voluntarios realizados CON la intencin de producir consecuencias jurdicas. c) Hechos Jurdicos voluntarios realizados SIN la intencin de producir consecuencias jurdicas. 1.a. Hechos jurdicos propiamente tales: son los acontecimientos de la naturaleza que producen consecuencias jurdicas, como por ej: la muerte de un persona (la apertura del testamento, transmisin de la herencia), el nacimiento de una persona (se inicia la personalidad), o el granizo que destruye la cosecha. 2.b. Hechos jurdicos voluntarios realizados CON la intencin de producir consecuencias jurdicas: Son hechos producidos por el hombre, estos son los llamados ACTOS JURIDICOS (Negocio jurdico) y son aquellos actos voluntariamente realizados por el hombre, con la intencin de crear, modificar o extinguir derechos, como por ej: los contratos, el testamento, la adopcin ,etc. 3.c. Hechos jurdicos voluntarios realizados SIN la intencin de producir consecuencias jurdicas: aqu se encuentran por ej: los delitos y los cuasidelitos, pues el que comete un delito no lo hace con la intencin de que lo procesen y condenen. De acuerdo con la concepcin clsica, los actos jurdicos se diferencian de los otros 2 hechos jurdicos, en que el acto jurdico se realiza con la intencin de producir consecuencias jurdicas, en cambio los hechos jurdicos propiamente tales y los hechos jurdicos del ltimo grupo no se realizan con tal intencin, los primeros porque arrancan de la naturaleza y los ltimos porque el hombre los lleva acabo sin esa intencin. ACTO JURIDICO (Negocio Jurdico) Se define como la manifestacin de voluntad de una o ms personas, que se hace con la intencin de producir consecuencias jurdicas, es decir crear, modificar, o extinguir un derecho. De esta definicin emanan sus caractersticas: 1. Es la manifestacin de voluntad de una o ms personas, ello lo diferencia de los hechos jurdicos propiamente tales que son obras de la naturaleza y como esta no tiene voluntad no puede manifestarla. 2. Es la intencionalidad, o sea, que la manifestacin de voluntad se haga con la intencin de producir efectos jurdicos. Esta caracterstica diferencia al acto jurdico de los hechos simples o materiales,(que no producen consecuencias jurdicas)y de los otros hechos jurdicos voluntarios realizados sin la intencin de producir consecuencias jurdicas y tambin difieren de los hechos jurdicos propiamente tales que no tienen voluntad ni intencin. Se dice que el Acto Jurdico crea : cuando da nacimiento a derechos y obligaciones, como todos los contratos. As, por ej: l que vende algo quiere crear en su patrimonio el derecho de cobrar el precio de venta y el que compra por su parte quiere crear el derecho de exigir la cosa vendida, uno y otro tienen un derecho y una obligacin, el vendedor , el derecho a cobrar el precio y la obligacin de entregar la cosa vendida, y el comprador el derecho de exigir esta cosa y la obligacin de pagar el precio. El acto Jurdico modifica un derecho, cuando altera una situacin jurdica determinada, cuando estudiemos las personas veremos la emancipacin, que es una Institucin que pone trmino a la Patria potestad, modificando la situacin jurdica en que se encuentra el hijo de familia ( allieni juris), que es un incapaz sometido a la potestad de su padre quien tiene derechos sobre su persona y bienes, con la emancipacin pasa a ser sui juris no sometido a potestad alguna, y en la mayora de los casos plenamente capaz.

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ANALISIS DE LA DEFINICION: el Acto Jurdico extingue un derecho: cuando le pone fin. Por ej: el comprador que paga el precio extingue su obligacin de pagar y consecuencialmente el derecho del vendedor a cobrarlo, y cuando el vendedor entrega la cosa vendida extingue la obligacin de entregar, y por ende el derecho que tiene el comprador de exigirla. CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS 1. Acto Jurdicos unilaterales y bilaterales. 2. Acto Jurdico patrimoniales y de familia. 3. Acto Jurdicos patrimoniales gratuito y oneroso. 4. Acto Jurdicos intervivos y mortis causa. 5. Acto Jurdicos Solemnes o no solemnes. 6. Acto Jurdicos puros y simples y sujetos a modalidades. 7. Acto Jurdicos Principales y accesorios. 8. Acto Jurdicos causados y abstractos. 9. Acto Jurdicos de estricto derecho y de buena fe. 1 actos jurdicos unilaterales y bilaterales, esta clasificacin atiende al nmero de partes o personas cuyas voluntades son necesarias para que el acto se forme, para que nazca a la vida del derecho. PARTES: son personas que hacen declaraciones de voluntad en los actos jurdicos y que persiguen un mismo beneficio legal o consecuencia de derecho. Por ej: la "Parte compradora" o la "parte vendedora", cada parte puede ser una o ms personas. Son actos jurdicos unilaterales: aqullos que para formarse, para nacer a la vida del derecho, requieren de la manifestacin de voluntad de una sola persona o parte, como por ej: el testamento, reconocimiento de un hijo, renuncia de un derecho en una comunidad, aceptacin de una herencia, la ocupacin, la especificacin etc... Son actos jurdicos bilaterales: aqullos que para formarse, para nacer a la vida Jurdica, requieren del acuerdo de voluntades de dos o ms partes . por ej. La compraventa , el mutuo, la sociedad. Esta clasificacin toma en consideracin al nmero de personas o partes necesarias para que el acto nazca y no al nmero de partes y personas necesarias para que el acto produzca efectos. As el testamento Acto jurdico tpicamente unilateral, puesto que su existencia (para que se forme) depende en forma exclusiva de la voluntad del testador, pero para que ese testamento produzca el efecto de hacer transmitir los bienes del testador al heredero, debe dicho heredero aceptar la herencia que se le deja por dicho testamento, de lo contrario ese testamento no surtira efecto. La aceptacin del heredero no transforma al testamento acto jurdico unilateral, en un acto jurdico bilateral. 45

Por regla general se les da el nombre de PARTES, a las personas que hacen declaraciones de voluntad en los actos jurdicos bilaterales, y el nombre de AUTOR a la persona que celebra u otorga un acto jurdico unilateral. Al acto jurdico bilateral se le llama tambin CONVENCION, que se define: como el acuerdo de voluntades de 2 o ms personas que tiene por objeto, crear, modificar o extinguir un derecho. Cuando esa convencin, ese acuerdo de voluntades, tiene por objeto crear derechos, toma entonces el nombre especfico de CONTRATO. En trminos generales, el contrato es una convencin dirigida a crear derechos. Concluimos que la convencin es el gnero y que el contrato es la especie. De tal suerte que todo contrato es una convencin, pero no toda convencin es un contrato. Ser contrato una convencin cuando tenga por objetivo crear derechos. As como por Ej: el pago es una convencin, pero no es un contrato. Es convencin porque proviene de un acuerdo de voluntades, pero no es un contrato porque el objetivo del pago es extinguir obligaciones, no crearlas. En cambio la Compraventa s que es contrato, porque el acuerdo de voluntades que la genera va dirigido precisamente a crear derechos. Nuestro cdigo civil hace sinnimos los trminos Contrato y Convencin, siguiendo la corriente imperante en la poca en que se dict. Ahora y en atencin a que a los actos jurdicos bilaterales se les da el nombre de convenciones, la expresin "Acto Jurdico", se reserva para denominar a los actos jurdicos Unilaterales. As entonces la locucin acto jurdico tiene 2 acepciones: una Genrica y la otra especfica o restringida. La genrica se refiere a todo acto voluntario realizado por 1 o ms personas con la intencin de producir efectos jurdicos y la restringida para referirse a los actos jurdicos unilaterales. UNILATERALIDAD Y BILATERALIDAD DE ACTOS JURDICOS Y CONTRATOS Todo contrato es un acto jurdico bilateral porque para formarse necesita del acuerdo de voluntades de dos o ms partes, lo que significa que necesariamente todo Contrato es una Convencin. Pero los contratos a su vez y atendiendo al nmero de partes que se ven obligadas pueden ser tambin, unilaterales o bilaterales. UNILATERAL: Ser unilateral el contrato cuando una de las partes contratantes se obliga para con la otra, la que no contrae obligacin alguna, como por ejemplo ocurre en el Mutuo o prstamo de consumo, que es contrato tpicamente unilateral en que si bien es cierto, para su generacin se requiere del acuerdo de voluntades de 2 o ms personas, por ser un acto jurdico bilateral, una de esas partes resulta obligada y la otra no contrae obligacin alguna, como por Ej: el Mutuo o Prstamo de Consumo en que la persona que recibi el dinero prestado se obliga a devolverlo. BILATERAL: Ser bilateral cuando las partes contratantes se obligan recprocamente , como por Ej: en la Compraventa ambas partes resultan obligadas, el vendedor a entregar la cosa y el comprador a pagar el precio; luego, este contrato se perfecciona en el momento del acuerdo de voluntades, aunque no haya tradicin, es decir entrega. Esta clasificacin de los contratos en Unilateral y Bilateral como dijimos, se hace atendiendo al nmero de partes que resultan obligadas, no al nmero de partes cuyas voluntades se necesitan para que nazca a la vida del derecho, porque para ello siempre ser necesario el acuerdo de voluntades de 2 o ms partes.

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2. actos jurdicos Patrimoniales y actos jurdicos de Familia; clasificacin que se hace atendiendo al fin del acto jurdico, o a su contenido. Los actos jurdicos de familia: Son aqullos que dicen relacin con un individuo dentro del grupo familiar y a sus relaciones con los dems miembros de ese grupo. " Son aqullos actos Jurdicos que se refieren a la adquisicin , modificacin o prdida de los derechos relativos a la persona o a la familia." Las partes no pueden alterar sus efectos ya que la ley los establece y no pueden modificarse. Son actos de familia: la adrogacin, la adopcin, la emancipacin, el matrimonio, la dote, etc. Los actos jurdicos patrimoniales:" Son aqullos destinados a adquirir, modificar o extinguir derechos pecuniarios, son evaluables en dinero" y son en general los derechos reales y los derechos personales. Las partes pueden libremente reglamentar las exigencias que mutuamente se imponen, pero no pueden convenir ninguna obligacin contraria a la ley, moral y buenas costumbres: Son actos jurdicos patrimoniales por ejemplo: el arrendamiento, el mutuo, la compraventa, el depsito, la tradicin, etc... 3. Los actos jurdicos Patrimoniales, pueden ser gratuito y oneroso. Esta clasificacin se hace desde el punto de vista del beneficio o utilidad . a. El acto jurdico es gratuito, cuando una sola de las partes procura a la otra una ventaja, un beneficio, sin recibir de ella nada equivalente, como por Ej: la donacin, el comodato, el testamento, etc. b. El acto jurdico es oneroso, cuando cada parte recibe una ventaja a cambio de lo que la otra parte le procura, como por Ej: la compraventa, el arrendamiento, etc. En suma el acto jurdico oneroso entraa un empobrecimiento y un enriquecimiento recproco, en cambio en los actos jurdicos gratuitos hay un enriquecimiento para una de las partes y empobrecimiento para la otra. 4.acto jurdico Intervivos y Mortis Causa. esta clasificacin atiende al momento en que van a producir sus efectos. a.Acto Juridico mortis causa, cuando la muerte de su autor es el evento esencial para que el acto jurdico produzca sus efectos propios. El acto o negocio jurdico puede existir de manera perfecta, pero los efectos de ese acto jurdico no se van a producir, mientras no muera su autor, como por ejemplo: el testamento, que es el acto jurdico en el cual en Roma el testador designaba herederos. El testador dispone de sus bienes para el fin de sus das, pero mientras est vivo, los efectos de este testamento quedan en suspenso, por ello el testamento es esencialmente "revocable" mientras vive su autor, se hace "irrevocable" y produce sus efectos cuando muere su autor. b. acto jurdico intervivos, son aqullos llamados a producir sus efectos en vida de sus autores es decir de quienes los celebran o ejecutan, sin necesidad de la muerte de uno de ellos. 5. Actos Jurdicos solemnes o Formales y Actos Jurdicos no solemnes o no Formales. Esta clasificacin se hace atendiendo a las formas externas en que se manifiesta la voluntad, a si se requieren o no, formalidades especiales para que el acto se genere. a. Los actos jurdicos solemnes: Son aqullos en que la ley en consideracin a la naturaleza del mismo, exige la concurrencia de ciertas formalidades indispensables para la existencia del acto.

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Los actos jurdicos no solemnes: Son aqullos en que la voluntad, el consentimiento, puede expresarse de cualquier forma, la ley no exige ninguna formalidad para considerar existente al acto jurdico. Si los actos solemnes se celebran sin cumplir las formalidades exigidas por la ley, el acto no existe, no nace a la vida del Derecho. En el derecho romano antiguo, todos los actos jurdicos eran de carcter solemne, sacramental, revestidos de formalidades ms o menos complicadas. En los contratos verbis, la formalidad necesaria era la verbal (Oral) ya sea expresada en forma simple, como era la Stipulatio, por Ej: consista en una pregunta seguida de una respuesta, empleando un verbo determinado, con el que el deudor quedaba obligado. Esta formalidad verbal en otros casos se acompaaba de actos naturales externos como la mancipatio, si fallaba una formalidad el acto no exista. La forma escrita en los primitivos tiempos del derecho romano, tuvo un carcter secundario, sirvi fundamentalmente como medio probatorio y no tena fuerza constitutiva. A travs de una larga evolucin, en que tuvieron gran influencia el pretor y el derecho de gentes, los actos jurdicos de derecho romano se van transformando de negocios solemnes formales y abstractos, en negocios jurdicos no solemnes y causales. 6. Actos Jurdicos Puros y Simples y Actos Jurdicos Sujetos a Modalidades. Esta clasificacin atiende a la forma de producir sus efectos. Los actos jurdicos puros y simples: Son aqullos que producen sus efectos inmediatamente de celebrados y para siempre, son aqullos que no estn sujetos a ninguna modalidad, como por Ej: la compra de un lpiz al contado. Los actos jurdicos sujetos a modalidades: Son aqullos que estn sujetos en sus efectos a circunstancias o clusulas restrictivas, las ms comunes son la condicin, el plazo y el modo, que se conoce con el nombre de modalidades de los actos jurdicos, y son elementos accidentales de los mismos.(Los veremos ms adelante.) 7. Actos Jurdicos Causados y Actos Jurdicos Abstractos. Cuando estudiemos los requisitos de existencia de los actos jurdicos, veremos que uno de ellos es la causa, sin estos requisitos, segn la concepcin clsica, el acto jurdico no puede formarse. La causa se define como el motivo jurdico que induce al acto o contrato. Acto Jurdico causal: Es aqul para cuya existencia la ley exige juntamente con otros requisitos la causa, si no hay causa , el negocio jurdico no existe. Es decir, al causa aparece de manifiesto o est indicada en el acto. Por Ej: en la compraventa aparece de manifiesto la causa, el motivo jurdico que induce al comprador a contratar es que va a recibir la cosa y al vendedor es que va a recibir el precio. El Acto o negocio jurdico abstracto: Es aqul en que la Ley solamente exige la manifestacin de voluntad cumpliendo ciertas formalidades. Para su eficacia ,la ley solamente se ocupa de que se cumplan las formalidades externas de la expresin de voluntad para darle valor al acto jurdico, sin importarle tener o no tener causa. El ejemplo tpico de acto jurdico abstracto en el derecho romano, lo fue la Stipulatio ,que el acto jurdico sea abstracto, significa que si la pregunta va seguida de la respuesta, el deudor queda obligado aunque no tenga causa para devolver, en la poca actual, el ejemplo tpico es la Letra de Cambio. 48

8.Actos Jurdicos Principales y Actos Jurdicos accesorios .Se clasifican segn la relacin de dependencia que puede existir entre ellos. El acto jurdico es principal, cuando subsiste por s mismo sin necesidad de otro, como por Ej: contrato de compraventa, contrato de mutuo, etc. El acto jurdico es accesorio, cuando tienen por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de modo que no puede subsistir sin ella, como por Ej: la fianza y la prenda, la hipoteca. Esta clasificacin tiene importancia para determinar la extincin de unos y de otros, de acuerdo con el aforismo que dice que,"Lo accesorio sigue la suerte de lo principal" , como por Ej: un contrato de mutuo en el que se exige una prenda, si se paga la deuda (principal), se extingue la prenda (accesorio): ahora bien nada impide que se libere la prenda (accesorio) y quede la deuda (principal). 9 Actos jurdicos de estricto derecho y de buena fe: se hace esta clasificacin en cuanto a la forma de cumplirlos. Acto Jurdico de estricto derecho: Eran propios del ius civile romano, tuvieron vigencia hasta fines de la Repblica, eran formales , solemnes y abstractos y se definen "como los que obligan al tenor de lo pactado". Producido un conflicto entre las partes, el juez estaba obligado a someterse a lo que las partes expresaron, por ejemplo: El contrato verbis "Stipulatio" para el prstamo de dinero, el prestamista antes de prestar haca prometer al deudor y ste prometa y el prestamista no le prestaba el dinero y haca al deudor pagarle el dinero que no le prest. El juez le preguntaba si haba prometido o no y si haba prometido,,estaba obligado a pagar, no importaba lo que haba pasado en realidad. Acto Jurdico de buena Fe: Son los que no slo se limitan al cumplimiento de lo prometido, sino que adems, imponen con carcter obligatorio todo aqullo que sea exigible entre personas justas y leales. Se crearon para suplir estas deficiencias de los primeros, y estaban exentos de formalidades, se aplicaban no slo a los romanos como los anteriores sino que tambin a los extranjeros. El juez poda desatender al tenor de las palabras de las partes y fallar conforme a los principios de justicia y equidad. Por ej: en la compraventa de un caballo, contrato de buena fe, el vendedor est obligado a entregar un caballo sano y de mediana calidad, en cambio si se tratara de un contrato de estricto derecho cumplira su obligacin entregando un caballo cualquiera, en el estado que se encuentre. APUNTES DE DERECHO ROMANO: ( apunte n 3) Profesora:Gina Samith Vega ELEMENTOS DEL ACTO JURIDICO. La doctrina distingue entre los elementos que componen cada tipo de negocio o acto jurdico. Hay 3 grupos de elementos: 1. Elementos esenciales, o de la esencia, o esenciales negocios. 2. Elementos naturales, o de la naturaleza. 3. Elementos accidentales, o accidentales negocios.

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1. Elementos esenciales: "Son todos aquellos sin los cuales el acto no produce efecto alguno o degenera en otro diferente". La falta de un elemento esencial significa, la falta del acto jurdico mismo que se pretende celebrar. ELEMENTOS ESENCIALES COMUNES: Entre estos elementos esenciales del acto jurdico, hay algunos que figuran en toda clase de acto jurdico y por esta razn toman el nombre de "elementos esenciales comunes",que a su vez se subdividen en: requisitos de existencia: Voluntad, objeto ,causa y solemnidades en los casos exigidos por la ley. requisitos de validez: Voluntad no viciada, capacidad de las partes, objeto lcito, causa lcita. ELEMENTOS ESENCIALES ESPECIFICOS: Hay otros elementos esenciales cuya presencia slo es indispensable para la existencia de ciertos y determinados actos jurdicos, presencia que no es necesaria ni figura para nada en la vida de otros actos jurdicos, as como por Ej.: en la compraventa un requisito esencial de ella, es que se estipule el precio, porque si no hay precio, no hay conpraventa .Este precio no existe en otros actos jurdicos; estos son los llamados "elementos esenciales especficos":por ej. La gratuidad en el comodato. 2. Elementos naturales (Naturalia Negotia) de un acto jurdico: "Son aqullos que sin ser esenciales a l, se entienden pertenecerle sin necesidad de una declaracin o clusula especial". Estos elementos naturales acompaan generalmente al acto jurdico de que se trata, pero los contratantes pueden eliminarlos dejando constancia de ello. Las partes no tienen que decir nada para que los elementos naturales formen parte del acto, porque se subentienden que van incluidos en l. La declaracin de las partes, slo es necesaria para excluirlos del acto jurdico, como por Ej: en la compraventa en el derecho romano, el hecho de que el vendedor deba responderle al comprador por los vicios redhibitorios o vicios ocultos de la cosa vendida, es un elemento de la naturaleza del contrato, si las partes nada dicen al celebrarlo, esta responsabilidad se exigir siempre al vendedor, aunque las partes nada digan al celebrar el contrato, porque se subentiende en l, pero por otra parte nada impide que si las partes as lo quieren, el comprador acepte el riesgo librando al vendedor de esa responsabilidad, pudiendo eliminar entonces este requisito del acto jurdico por ser un elemento de la naturaleza y no esencial de l, y el contrato de compraventa as celebrado, puede subsistir perfectamente sin que el vendedor deba llevar esa responsabilidad. Lo mismo sucede con el saneamiento de la eviccin :El vendedor debe asegurar la posesin pacfica y duradera de la cosa vendida. Si el comprador es privado total o parcialmente de esta cosa, en virtud de una sentencia judicial dictada en un juicio iniciado por un tercero que alega derechos sobre la cosa ,anteriores a la venta, entonces el vendedor deber indemnizarlo de los perjuicios sufridos al comprador. 3. Elementos accidentales del acto jurdico: "Son aqullos que ni esencial ni naturalmente le pertenecen y que se agregan a ste , mediante declaraciones o clusulas especiales con el objeto de modificar sus efectos naturales y corrientes". Son ejemplos tpicos; la condicin, el plazo, el modo, el lugar, etc. Estos elementos no hacen ninguna falta para que el acto exista ni tampoco la ley las supone existentes como en los naturales, pero las partes pueden agregarlos al acto jurdico, mediante una clusula o declaracin expresa. En la compraventa como por ejemplo, son elementos accidentales la indicacin del lugar donde se debe entregar la cosa, el plazo en el que se pagara el precio, etc. De todos estos 3 elementos del acto jurdico recin estudiados, los nicos elementos que pueden llamarse a la vez requisitos de los actos jurdicos, son los elementos esenciales, los otros no. REQUISITOS DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ 50

DE LOS ACTOS JURIDICOS a. Condiciones o requisitos de existencia: Son aqullos sin los cuales el acto no puede formarse, no puede nacer a la vida jurdica. b. Condiciones o requisitos de validez : Son aqullos que si bien pueden faltar en el acto, no le dan existencia sana. De lo dicho se sigue que la omisin de algn requisito de validez no impide que el acto exista, pero lo vicia y permite anularlo. REQUISITOS DE EXISTENCIA: 1. La voluntad o consentimiento 2. El objeto 3. La causa 4. Solemnidades en los casos exigidos por la ley. REQUISITOS DE VALIDEZ 1. La voluntad exenta de vicios. 2. La capacidad de las partes. 3. El objeto lcito. 4. La causa lcita. Requisitos de Existencia. I La Voluntad : "La potencia del alma por la cual esta se mueve a hacer lo que desea" y o tambin "La aptitud para querer algo". En los actos jurdicos unilaterales hablamos propiamente de voluntad, pero en los bilaterales la voluntad toma el nombre de Consentimiento, el cual se define como: El acuerdo de voluntades de 2 o ms personas sobre un mismo objeto jurdico. Requisito que debe revestir la voluntad : a. Que sea seria: es seria cuando se emite por una persona capaz y con el propsito de obligarse. En consecuencia no es seria la decisin que toma un nio de 7 aos. Tampoco es seria cuando se hace en broma o sin nimo de obligarse. b. Que se exteriorice: Mientras el querer del individuo permanezca en su interior, al derecho le es absolutamente indiferente. Para que el derecho considere esa voluntad, es necesario que esa voluntad se declare, se exteriorice. FORMAS DE MANIFESTACION DE VOLUNTAD

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La voluntad puede manifestarse de varias formas: en forma expresa y en forma tcita y tambin puede excepcionalmente el silencio significar voluntad. La voluntad se expresa, cuando el contenido de ella se revela en forma directa, es decir en trminos formales y explcitos, sin necesidad de circunstancias concurrentes, como por Ej.: El acuerdo de vender esclavos en 100 ases. 2. La voluntad es tcita, cuando el contenido de ese propsito no est revelado en forma explcita o de modo directo, sino que se deduce de ciertas circunstancias concurrentes. Se deduce de las conductas o actitudes de una persona, como por Ej.: ir a una tienda, elegir un libro y decir "envulvalo". 3. El silencio como manifestacin de voluntad: En s mismo no significa ni aceptacin ni negacin. El que frente a una pregunta calla, no dice nada, por esa razn el silencio no puede estimarse como manifestacin de voluntad. Pero en derecho romano, los textos dan 2 ejemplos, en que al silencio le dan el carcter de manifestacin de voluntad: El primer caso fue sealado por una disposicin de un senadoconsulto Plantiano, que dispuso que el exmarido notificado por su mujer divorciada de su estado de embarazo, si no declaraba que esa mujer no estaba embarazada por obra de l, dentro de un plazo de 30 das, el silencio de exmarido se interpretaba como reconocimiento de la legitimidad del hijo que iba a nacer (el que calla otorga). El segundo caso fue sealado por una disposicin relacionada con la aceptacin de la herencia. Estableca que si el heredero haba pedido un plazo para resolver si aceptaba o rechazaba una herencia y dejaba pasar el plazo sin decir nada, el silencio de ese heredero era interpretado como una manifestacin de la voluntad de aceptarla. REQUISITOS PARA LA EFICACIA JURIDICA DE LA VOLUNTAD La voluntad debe ser consciente y no viciada. Cuando hay ausencia de voluntad, el acto jurdico no existe en el mundo jurdico, slo tiene una existencia de hecho. Si la voluntad est viciada, el acto existe, pero sera anulable. Casos en que hay ausencia total de voluntad: a. Demencia o privacin de la razn: Estado en que el individuo no puede tener voluntad, porque sus condiciones fsicas o psicolgicas se lo impiden, nos referimos a los siguientes casos: * Demencia (furiosis). * Infantes (entre el nacimiento y los 7 aos). * Sordomudos que no pueden darse a entender por escrito. Los negocios celebrados por estos individuos, son inexistentes, porque ellos no tienen voluntad, y sin sta, un acto jurdico no puede existir. b. Error esencial: Cuando las partes al celebrar un acto jurdico incurren en esta clase de error, tambin hay ausencia total de voluntad. En este caso nos encontramos frente a individuos que tienen toda la capacidad squica como para apreciar el alcance del acto que van a celebrar, pero al manifestar su voluntad, incurren en un error de tal magnitud que no puede dar nacimiento a un acto jurdico. Por ejemplo: Una persona entiende compraventa y la donacin.

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LA VOLUNTAD EN LOS ACTOS JURIDICOS BILATERALES (CONSENTIMIENTO) Consentimiento viene del latn "Cunsentire"; Cun: compaa, sentire: sentir con otro, ponerse de acuerdo. Consentimiento: Definicin: el acuerdo de voluntades de 2 o ms personas sobre un mismo objeto jurdico. El consentimiento se forma por la concurrencia de 2 actos jurdicos siempre copulativos: la oferta y la aceptacin. La Oferta: Definicin: Es un acto por el cual una persona le propone a otra, la celebracin de un acto jurdico determinado, en trminos tales que para que ese acto quede perfecto basta con que el destinatario de esa oferta, simplemente la acepte. El que hace la oferta tambin llamada propuesta o policitatio; se llama oferente, proponente o policitante. La oferta puede ser: Oferta verbal o escrita: Es oral, por palabras dirigidas al aceptante y cuando es escrita por medio de documento escrito. Oferta expresa o tcita: Es expresa: Cuando ella revela en forma explcita y directa el deseo de contratar. Es tcita: Cuando ese deseo se revela en forma indirecta, pero inequvoca por la concurrencia de ciertas circunstancias, como por ej: la circulacin de vehculo de la locomocin colectiva. La Oferta hecha a Persona Determinada: Se Produce cuando va dirigida a un sujeto perfectamente individualizado, o a Persona Indeterminada: cuando va dirigida al pblico en general, de manera que cualquiera puede aceptarla y el que la acepte tendr el derecho de exigir el cumplimiento del contrato, como por EJ: grito de los vendedores ambulantes. La aceptacin: Definicin: Es el acto por el cual una persona a quien va dirigida la oferta se adhiere a ella, manifiesta su conformidad en ella.Esa persona se llama aceptante. La aceptacin puede ser: Aceptacin verbal o escrita, y expresa o tcita. Un ejemplo de aceptacin tcita sera subirse a un bus y sentarse luego de pagar. _ La aceptacin puede ser pura y simple o condicional: Aceptacin pura y simple: Cuando esa aceptacin es coincidente en todos sus trminos con la oferta. Aceptacin condicional: Se produce cuando el aceptante al dar su aceptacin altera los trminos de la oferta, o sea, cuando no hay coincidencia con la oferta que le hace. La aceptacin condicional significa una nueva oferta. 53

La oferta por si sola obligaba (derecho romano antiguo). La regla general, nos dice que una simple oferta no aceptada no obliga al oferente. Pero tiene 2 excepciones en derecho romano. En Roma obliga la promesa hecha a una ciudad, aunque no haya sido aceptada an (por Ej: si una promete que se es elegido magistrado construir un puente, esta promesa puede exigirse en forma legal, lo mismo si lo comienza y no lo termina. Tambin es obligatoria la oferta o policitatio hecha para un fin religioso o de piedad. Requisitos para que la aceptacin forme el consentimiento: 1 la aceptacin debe darse mientras la oferta est vigente. La oferta pierde vigencia por retractacin o caducidad. Por retractacin: Cuando el oferente revoca la oferta. Por caducidad: Se entiende que la oferta caduca y por lo tanto deja de estar vigente cuando el oferente muere o est incapacitado legalmente. 2 la aceptacin debe ser oportuna. Es decir debe darse dentro del plazo correspondiente. 3la aceptacin debe ser pura y simple. Debe adherirse enteramente a las condiciones del contrato ofrecido. MOMENTO EN QUE SE FORMA EL CONSENTIMIENTO: Cuando el oferente toma conocimiento de la aceptacin. LOS VICIOS DE QUE PUEDE ESTAR AFECTADA LA VOLUNTAD: Los vicios de la voluntad son hechos que hacen que la voluntad o consentimiento que se dio para dar nacimiento a un acto jurdico sea ineficaz y que el acto pueda ser invalidado, ellos son los siguientes: El error. La fuerza. El dolo 1EL ERROR: El Error: Es la disconformidad del pensamiento con la realidad. No hay que confundir el error con la "ignorancia", que es el estado de una persona que desconoce un hecho real; l que emite un juicio errneo est afirmando algo; el ignorante nada puede sostener. El que est en error conoce una cosa, pero la conoce mal; en cambio el ignorante no tiene idea de esta cosa. En el derecho esta distincin no tiene importancia porque la ley equipara el error con la ignorancia. En el mbito del derecho, la ignorancia queda comprendida dentro del concepto de error, el error sera la "ignorancia o el concepto equivocado que se tiene de la ley, de una persona, de una cosa o de un hecho". De acuerdo con esta definicin se desprenden dos clases de error:

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1El Error de Derecho: La ignorancia o concepto equivocado que se tiene de la ley. Por ejm: comete error de derecho , l que contrata con un infante, creyendo que la ley los declara capaces. 1El Error de Hecho: La ignorancia o concepto equivocado acerca de una persona, una cosa o un hecho. ejm: Comete error de hecho , l que contrata con una persona creyendo que es mayor de edad( 25 aos) cuando en realidad es menor. EL ERROR DE DERECHO Efectos que produce en el acto jurdico el error de derecho: El cdigo civil chileno en su artculo 1452 dice que "el error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento". Esto significa que si una persona ha contratado con otra teniendo un concepto equivocado de la ley, o bien ignorando una disposicin legal, no puede despus alegar este error, para excusarse de cumplir con sus obligaciones ni para pedir la nulidad del negocio jurdico celebrado. Esta disposicin del cdigo civil, no es sino una consecuencia del principio segn el cual la ley se presume conocida por todos, de manera que no puede alegarse ignorancia de la ley despus que entra en vigencia (artculo 8). El derecho romano contena los mismos principios del cdigo civil. El error de derecho no viciaba el consentimiento. En Roma, un error de derecho era siempre inexcusable. Segn un texto del jurisconsulto Paulo "El error de derecho viciaba al consentimiento cuando incurran en l, cuatro tipos de personas: a. Los menores de 25 aos. b. Las mujeres. c. Los soldados. d. Los Campesinos (rsticos). Estas personas son tratadas con ms indulgencia que los dems en cuanto al error de derecho por 2 razones: Por la menor oportunidad de conocer la ley. Por la menor aptitud en que se hallan para entenderla. Exceptuadas estas cuatro personas, las dems no podrn invocar el error de derecho. Ejemplo de error derecho: Conforme lo dispone en Roma la ley Falcidia, el heredero tiene el derecho de retener para s la cuarta parte del monto de la herencia, aun cuando el testador hubiere dispuesto por legados del total de la masa hereditaria. Si ese heredero paga por completo todos los legados que le impuso el testador y agota con ello la masa hereditaria porque ignoraba la disposicin de la ley Falcidia, este heredero incurri en un error de derecho y en consecuencia no puede pretender la devolucin de esa cuarta parte que debi retener para s. Hay error de derecho en dos casos:

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a. Cuando se desconoce el contenido o la existencia de una norma jurdica. b. Cuando se interpreta el significado de esa norma de modo distinto al verdadero. EL ERROR DE HECHO Reglas aplicables: cuando la ley habla de error , se refiere al error en el hecho ajeno, no al error en el hecho propio, porque no se equivoca sino que miente l que alega desconocer algo que le es propio. Tampoco se refiere al error craso, que es la ignorancia indiscutible, como confundir un pino con un perro, o un caballo con una vaca, ni tampoco acepta el error en el hecho notorio como sera pretender que Napolen esta vivo. La ley exige slo una mediana diligencia o cuidado no exige demasiado cuidado, ni perdona demasiado descuido. clases de error de hecho: Error esencial. Error minus esencialis o error nulidad. El principal ;es el error esencial e importa una ausencia total de voluntad, lo indicamos cuando dijimos que casos hay ausencia de voluntad, lo que impide el nacimiento del acto jurdico. Hay que considerar otras clases de error menos graves, que si bien es cierto no impiden que el acto nazca, lo vician y permiten anularlo (errores minusesencialis). 1. Error esencial: se presenta en dos casos: a.Error in negotio: Estamos frente a esta clase de error, cuando ste recae en la naturaleza del acto o contrato que se ejecuta o celebra. Por ejemplo: Si una parte entiende entregar una suma de dinero en calidad de mutuo y la otra persona piensa que se la estn donando, en este caso no hay ni mutuo ni donacin. b.Error in corpore: Es el error que recae en la identidad de la cosa especfica de que se trata. Por Ejemplo.: Voy a una venta de esclavos y el vendedor cree que me vende a la esclava Sabrina y yo creo que le estoy comprando a la esclava Carlota; no puede haber consentimiento porque en las convenciones, las voluntades de las partes tienen que ser acordes y aqu son divergentes, en consecuencia no puede existir el acto jurdico porque no hay voluntad. Este error impide que se forme el acto jurdico. 2. Error Minusesencialis: Son errores menos graves que no impiden que el acto nazca a la vida jurdica, pero que lo vician y permiten anularlo. Ellos son varios: a. Error in Sustancia o in materia. b. Error en las cualidades accidentales o incualitate. c. Error in cuantitate d. Error in persona e. Error en los motivos. a. Hay error sustancial en el acto jurdico cuando la sustancia o cualidad esencial del objeto es diversa a 56

lo que se cree. Como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, en circunstancia que se trata simplemente de una barra de otro metal semejante. O si por ejemplo se toma una barra de cobre por una de oro. Pero no sera error si por ejemplo, el oro que se crea puro contiene una aleacin. Sustancia: Es la materia de que se compone el objeto, sobre l recae la obligacin y cualidades esenciales, que son aqullas que le dan al objeto una fisonoma propia que lo distingue de los dems. Este error no slo puede recaer sobre la composicin de la cosa, sobre la sustancia , sino tambin sobre cualquier otra cualidad que es determinante para la celebracin del contrato, como por Ej: La antiguedad o el valor artstico de la cosa. Por ello el error sustancial se define como : "aquel que recae sobre la materia de que est hecha la cosa o sobre cualquier cualidad del objeto que mueve a las partes a contratar; de tal modo que si falta ella, las partes no habran contratado ". No hay que confundirlo con el error esencial in corpore, por cuanto el error sustancial recae sobre la composicin de la cosa en su caso y no sobre la individualizacin de la cosa como ocurre en el error esencial. Efectos del error in sustancia: debemos distinguir entre los actos Jurdicos de estricto derecho y buena fe: Los actos de estricto derecho: Se pueden definir como aqullos que obligan al tenor de lo pactado. El campo de la obligacin en estos contratos, est determinada exclusivamente por aquello que taxativamente manifestaron prometer las partes contratantes. El juez en esta clase de contratos debe atenerse a la letra del mismo y no puede inspirarse en consideraciones de equidad como puede hacerlo respecto de los contratos de buena fe. En la interpretacin de los actos jurdicos de estricto derecho, no poda tomar en cuenta los elementos extraos al contrato mismo, en cambio en los de buena fe, el juez tena mayor amplitud de interpretacin. En consecuencia en Roma, este error en los negocios de estricto derecho, no tena influencia en la manifestacin de voluntad, el negocio jurdico era vlido an con este vicio. Los actos de buena fe: Son aqullos que no slo se limitan al cumplimiento de lo pactado, sino que adems imponen con carcter obligatorio, todo aqullo que sea conforme a la buena fe, se hayan o no referido a ello los contratantes, como por Ej.: La compraventa. En los negocios de buena fe, haban opiniones divergentes. Juliano y Ulpiano sostena que viciaba el consentimiento y que se declaraba nulo el negocio jurdico. Marcelo y Len sealan que la concurrencia de este error no viciaba el consentimiento, y el acto Jurdico era vlido. b. Error in cualitate: Es aqul que recae sobre una cualidad no substancial de la cosa, sino sobre cualidades accidentales, que son aqullas que ordinariamente son indiferentes para determinar el consentimiento de las partes. En Roma este error no vicia el consentimiento. En nuestro derecho positivo la regla general es, que el error sobre las cualidades accidentales no vicia el consentimiento. Ej.: Si voy a una librera, compro un libro creyendo que es de papel fino y no lo es, este error en la cualidad accidental del objeto, no vicia el consentimiento. Pero hay 2 excepciones en que este error lo vicia, siempre que concurran dos requisitos: a) Si es el principal motivo que induce a las partes a contratar. b) Si ese motivo ha sido conocido por la otra parte.

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Concurriendo estos 2 requisitos y producindose el error, ese error vicia el consentimiento. c. Error in cuantitate: Cuando el error recae en la cantidad hay que distinguir: si el acto o contrato es de estricto derecho: Lo que importa es el cumplimiento de las formalidades, por tanto no vicia el consentimiento y no puede anularse. Pero hay una excepcin en la stipulatio: aqu el error en la cantidad si vicia el consentimiento, porque la respuesta debe ser congruente con la pregunta. Por ej. el acreedor:me prometes dar 150 ases?, Respuesta del deudor: te prometo dar 100 ases. Es nulo, cuando el acreedor pide ms al deudor, pero si el acreedor pide menos es vlido, por la cantidad inferior. si el acto o contrato es de buena fe: Aqu es vlido siempre que el acreedor exija una cantidad inferior al deudor, pero puede anularse cuando exija una cantidad superior. ej: en el arrendamiento. d. Error in persona: La regla general es que no vicia el consentimiento. Esto porque la persona con la cual se quiere contratar es de ordinario, indiferente para los fines que se persigue al celebrar un acto jurdico, porque el contratante an cuando sufriere error con respecto de la persona, siempre hubiera celebrado el acto jurdico. Por Ej.: El vendedor al vender una casa, se la vendi a una persona distinta, es indiferente porque slo le interesa el precio. Excepcionalmente hay casos en que la persona con la cual se celebra un acto jurdico, es la causa principal y determinante de dicho acto . Estos actos se celebran "Intuito personae", es decir, en consideracin a la persona, y por ello el otro contratante no hubiera celebrado el contrato, si se hubiera tratado de una persona distinta. En estos casos el error de contratar con una persona diversa, vicia el consentimiento y anula el acto. El error sobre las cualidades de la persona no lo viciara y sera indiferente al derecho. El autor Maynz, acepta los errores en la identidad y las cualidades, teniendo en cuenta para ello, cul es el elemento esencial de la prestacin que es objeto de la obligacin, as como por ejemplo: una persona contrata con otra el encargo de pintar un cuadro porque cree que el pintor es famoso, en circunstancias que no lo es, bastar ese error en la cualidad del pintor para que el consentimiento se vicie, an cuando no exista error acerca de su identidad. Otros autores nada dicen sobre esta materia. e. Error en los motivos: La regla general, es que no afecte la validez del acto jurdico el error sobre los motivos que inducen a una persona a contratar, como por ejemplo: si compro un lpiz creyendo el mo se haba perdido, luego la encuentro, no puedo dejar sin efecto el negocio. Esto porque los motivos que inducen a una persona a contratar slo los conoce esa persona, son extraos al acto mismo. Pero hay una excepcin en derecho romano, en que este error vicia la voluntad cuando ese error es determinante. Excepcin: En la poca imperial el jurisconsulto Paulo, cita un caso de negocio "Mortis causa", en que el error en los motivos vici la voluntad. Una madre que haba odo decir que su hijo militar haba muerto en campaa, aceptando como cierta la versin, que era falsa, instituy en su testamento a otros herederos. Como el hijo apareci, el Emperador Adriano dispuso que el testamento fuera nulo y la herencia pasara al hijo. Conclusin final: "Basta que una sola de las partes contratantes padezca de error, para que este error vicie el acto en su caso, no es necesario que ambas partes incurran en l. 58

LA FUERZA: Se define como: la presin fsica o moral ejercitada contra una persona para determinarla a celebrar un acto o contrato que la perjudica." Esta presin puede ser de dos clases: 1. Fuerza Fsica: (vis absoluta) Concepto: Es aquella fuerza que consiste en el empleo de procedimientos materiales de violencia, que priva a la persona de libertad y la reduce a un estado pasivo. Por ejemplo: cuando una persona se la obliga a firmar un contrato sujetndole la mano. Aqu no hay voluntad, por tanto esta fuerza no vicia el consentimiento. 2 Fuerza Moral:( vis compulsiva) Concepto: Es aquella fuerza que consiste en amenazar a la vctima, en que si no consiente en celebrar un acto jurdico sufrir un dao mayor. El "miedo o metus", es un estado psicolgico derivado de la amenaza de un dao prximo, este tipo de fuerza cuando cumple ciertos requisitos si vicia el consentimiento. Por ello, cuando nos referimos a la fuerza como vicio del consentimiento, se refiere slo a la fuerza moral. Porque la persona amenazada puede escoger entre dos determinaciones y si escoge la determinacin de celebrar el acto jurdico obligado por la fuerza moral, estamos frente a una declaracin de voluntad verdadera, pero influida por la amenaza , en tal caso el legislador permite a sta pedir la nulidad del negocio jurdico, celebrado bajo presin. EFECTOS DE LA FUERZA: Para analizar sus efectos hay que distinguir : 1 Actos y contratos de estricto derecho: Eran solemnes y formales. En el derecho civil, Si el acto o contrato haba cumplido con todas las formalidades, era vlido, sin contar si haba vicio de fuerza o violencia. La voluntad coartada era igualmente voluntad. Si ambas partes haban dado su consentimiento, el contrato era vlido. As era en la poca clsica y para el derecho civil romano. Pero el derecho pretoriano, otorga a la vctima perjudicada por el negocio, determinados medios de proteccin gracias a los cuales esa persona puede tener una reparacin pecuniaria por el dao sufrido o bien rescisin del negocio celebrado bajo los efectos del miedo. El pretor otorga estos medios de defensa, porque estima a la violencia moral como un acto ilcito, contrario a las buenas costumbres y merecedor de alguna sancin al igual que lo que ocurre con la violencia fsica, que se encuentra sancionada como un delito pblico, por una ley de tiempo de Augusto "La Lex Julia de Vi Pblica Et Privata". REQUISITOS PARA LOGRAR ESTA PROTECCION:

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la fuerza debe ser grave, es decir capaz de producir un justo temor a un a persona capaz, normal y seria. Las fuentes romanas sealan como Ejemplo: El temor a la muerte, daos o tormentos en el cuerpo. 2.Que sea injusta, ilegtima, ello implica que sea contraria al derecho, que el dao con que se amenaza sea ilcito o ilegtimo. No sera injusta por ejemplo: La amenaza que hace el magistrado al deudor de que si no paga la deuda se le embargarn los bienes e irn a remate. 3. Que sea actual: la amenaza debe consistir en un dao prximo a la persona y no amenazas a un futuro lejano o simplemente imaginario. 4. Es necesario que el dao o amenaza sea mayor que el dao que puede producirse al realizar el negocio jurdico. 5. Determinante: Es necesario que la celebracin del acto jurdico se encuentre en relacin de causa efecto con la amenaza, vale decir que la fuerza sea determinante para la celebracin del negocio jurdico, la amenaza lleve necesariamente a la celebracin del acto jurdico, sin la amenaza no habra contratado. Tambin existe el temor reverencial, que es el respeto que nos merecen las personas que estn sobre uno, ste en s mismo no es violencia ni fuerza. Por ejemplo: El respeto de los hijos al padre o del pupilo al tutor etc.. Ahora cumplidos estos 5 requisitos, el edicto del pretor conceda estos 3 medios de proteccin.(contratos de estricto derecho). a.Exceptio quod Metus causa: la vctima puede ampararse en ella antes que se cumplan las obligaciones estipuladas en el contrato. Se opona por la misma vctima de la fuerza, para rechazar la demanda entablada por el otro contratante exigiendo el cumplimiento del contrato. b. In integrum restitutio propter metus: Esta accin era para lograr la rescisin del negocio jurdico que haba sido celebrado por medio de la fuerza, las cosas volvan al estado anterior a la celebracin del contrato, es decir, se borran los efectos del negocio como si nunca se hubiere celebrado. La vctima para poder ejercer esta accin, deba haber sufrido un perjuicio con la fuerza y no tener otra accin civil o pretoriana que le permitiera cobrar los perjuicios causados. La vctima poda rescatar la cosa, incluso de manos de un tercero, mediante una "actio rescisoria, similar a las "accin reinvindicatoria". c La actio quod metus causa: El objeto de esta actio, era que el perjudicado lograra una indemnizacin. . En el derecho clsico para que esta accin fuera concedida por el pretor, se necesitaban 3 requisitos: 1 Que la prestacin a que se haba obligado a la persona amenazada se hubiera cumplido. 2 Que la persona que se aprovech de la prestacin que recibi, se negara a restituir su contenido. 3 Por tratarse de una accin penal, era necesario que esa accin se ejercitara precisamente contra la persona que realiz la intimidacin y contra cualquiera que se haya beneficiado con ella. Esta accin era penal porque se exiga una multa y civil porque se peda una indemnizacin. El monto de esa indemnizacin era distinta, segn si la accin se interpone dentro de un ao a partir de la 60

fecha en que la coaccin se produjo, o segn si la accin se interpone despus del plazo, transcurrido el ao. Si se interpone dentro del ao, su finalidad es conseguir una reparacin pecuniaria bastante fuerte equivalente al cuadruple del valor del objeto entregado. Si se ejercitaba despus de un ao, slo se tiene derecho a exigir el Simplo, o sea, el valor de la cosa. Pero el pretor le otorga al demandado la facultad de eximirse de la pena si restituye lo recibido. 2 ACTOS Y CONTRATOS DE BUENA FE: Aparecen en Roma a fines de la Repblica, sin formalidades, el consentimiento de las partes es lo ms importante. En estos contratos, producida la fuerza , la vctima directamente poda solicitar la nulidad del contrato porque exista el vicio de la fuerza, lo haca ejerciendo la accin que emana del contrato, y adems pedir indemnizacin de perjuicios. Todo ello siempre que la fuerza cumpliera con los 5 requisitos. EL DOLO: Segn nuestro cdigo civil, el Dolo consiste en "la intencin positiva de inferir injuria en la persona o propiedad de otro".(dolo malo) El jurisconsulto Laben citado por Ulpiano nos dice que el Dolo Malo es "toda astucia, toda falacia o maquinacin fraudulenta empleada para sorprender, engaar o defraudar a otro". El efecto propio del dolo es en consecuencia, inducir a error a la persona que es vctima de l, para que consienta en la celebracin del negocio jurdico. Campos de aplicacin del dolo: El dolo se aplica en varios campos, pero en cualquier campo en que se aplique, el concepto no vara, es siempre el mismo. 1.Campo precontractual: Se llama dolo precontractual. Se aplica en la celebracin de actos y contratos y en este caso constituye un vicio del consentimiento. 2.Campo contractual: Dolo contractual. Se aplica despus de celebrado el contrato, en la ejecucin de los contratos, acta como agravante de la responsabilidad del deudor y tiene por fin evitar el cumplimiento de sus obligaciones. Se le llama tambin Fraude. 3. Campo de los delitos civiles: lo veremos al estudiar los delitos como fuente de las obligaciones. En cualquier campo que se aplique su concepto siempre es el mismo. Clasificacin del dolo: 1. Dolo bueno y dolo malo: El derecho romano distingua entre Dolus Bonus y dolus Malus. a. El dolo bueno: Consiste en artificios ms o menos hbiles de que una persona puede valerse para llegar a un resultado lcito Por ejemplo: El vendedor de una tienda que dice que sus productos son los mejores de la plaza. No hay mala fe, ni intencin de defraudar y por esa razn el derecho no considera al dolo bueno como vicio del consentimiento.

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b. El dolo malo: El dolo malo ya ha sido definido, y es el que considera la ley como vicio del consentimiento. 2. Dolo positivo y dolo negativo: a. Positivo: Consiste en un hecho. b. Negativo: Consiste en una abstencin. Esta clasificacin no tiene mayor importancia, pues se le aplican las mismas reglas. 3. Dolo principal y dolo incidental: a. Dolo principal o determinante: Es aqul de tal naturaleza ,que fatalmente induce a la persona a celebrar el acto jurdico, de tal suerte que al no mediar este dolo la persona no habra celebrado el acto o contrato. Por ejemplo: una persona quiere comprar un reloj de oro, y se le vende a sabiendas un reloj de otro metal. Dolo incidental: Es aqul que solamente influye en las circunstancias del acto o negocio jurdico, de forma que si la vctima lo hubiera conocido, siempre habra dado su consentimiento, pero tal vez en condiciones menos onerosas, que si las maniobras artificiosas no hubieran existido. ( pagar ms caro algo que igual habra comprado). Por ejemplo: si slo se desea comprar un reloj , diciendo el vendedor que es de oro, pero realmente es de bronce. Efectos del dolo: 1 negocios de estricto derecho En el derecho romano antiguo, el dolo no afectaba la validez del negocio .Ello no slo por el formalismo tpico de la poca ,sino tambin porque se pensaba que el deudor no haba usado la suficiente diligencia para evitar el engao. Por tanto este contrato era vlido. Pero slo en la Stipulatio, se poda insertar una clusula mediante la cual el deudor o promitente se comprometa a no actuar con dolo en momento alguno del negocio. Mediante esta clusula (clusula doli),slo se favoreca al acreedor y no al deudor, entonces el pretor, cre tres medios procesales para proteger a la persona engaada de los perjuicios econmicos que el dolo pudiera causarle: a. Exceptio Doli: Se supona que la vctima del dolo, todava no haba cumplido con las obligaciones del contrato. Este medio de defensa poda ser opuesta por el deudor cuando era demandado por el acreedor, autor del dolo o por sus herederos para el cumplimiento de su obligacin y tena por objeto desestimar las pretensiones del demandante, obteniendo el rechazo de la demanda. b. Restitutio In Integrum Propter Doli: Por medio de ella, el pretor declaraba nulo el negocio jurdico ,y las cosas volvan al estado anterior a la celebracin del acto o contrato viciado. Se conceda siempre que se cumplieran ciertos requisitos: 1que la vctima hubiera experimentado perjuicios de cierta gravedad. 2deba interponerse tambin dentro del ao til.

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3Que el perjudicado no tenga otra accin que interponer. Consecuencias de esta accin: si se trataba de una obligacin de hacer, el deudor quedaba liberado de cumplirla y si se trataba de una transferencia de dominio, se estimaba que el enajenante jams haba dejado de ser propietario de ese bien. c. Actio Doli: Mediante ella, se le procuraba a la vctima del engao (dolo), una indemnizacin o reparacin pecuniaria por el dao sufrido. Era una accin "subsidiaria", slo puede recurrirse a ella, a falta de otra accin de qu valerse (Clusula Doli por ejemplo) y que se pueda dirigir en contra del autor del dolo. Era "anual", duraba un ao til a contar desde que se descubri el engao. Es "Personal" porque debe dirigirse contra el autor del dolo, ya fuera el otro contratante o un tercero. el autor del dolo caa en infamia: no poda optar a cargos pblicos. era noxal: porque se intenta contra el pater familia , por el dolo cometido por su hijo o esclavo. Esta actio doli tenda a obtener el valor del dao patrimonial sufrido, es decir, el Simplo. El pretor Aquilio Galo probablemente en el ao 68 D.C. cre la actio y la exceptio doli. En los negocios jurdicos de buena Fe: En estos negocios el juez estaba obligado a considerar el dolo sufrido por la vctima, quien poda pedir la nulidad del contrato y tambin la indemnizacin de los perjuicios causados por el dolo por medio de la actio que emanaba del contrato celebrado con dolo. Requisitos del dolo para ser vicio de consentimiento: 1. Que sea dolo malo. 2. Que se tratara de dolo principal o determinante. 3. Que sea obra de una de las partes, es decir que proviniera del otro contratante cuando se tratara de un acto Jurdico bilateral. Si el dolo malo y determinante y emanaba de un tercero, el negocio jurdico era vlido, pero contra dicho tercero proceda la accin de dolo ( actio doli)para exigirle la reparacin de los perjuicios sufridos por el dolo. Si el dolo era incidental ya sea obra de una de las partes o de un tercero slo procede la indemnizacin de perjuicios. APUNTES DE DERECHO ROMANO. (gua n 4) Profesora: Gina Samith Vega

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EL OBJETO DEL ACTO JURIDICO El objeto es un elemento esencial, es un requisito de existencia del acto jurdico y el objeto lcito es un requisito de validez. El objeto del acto jurdico "Es el conjunto de derechos y obligaciones que el acto crea , modifica o extingue". El objeto de la obligacin se identifica con la prestacin que las partes deben cumplir y que puede consistir en dar , hacer o no hacer. El objeto de la obligacin es el hecho positivo o negativo que debe realizar una de las partes o bien las dos cuando ambas resultan recprocamente acreedoras y deudoras al celebrar el acto Jurdico. Toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer, o no hacer. El objeto puede recaer en una cosa material o en un hecho: Si la declaracin de voluntad tiene por objeto una cosa, esta cosa debe cumplir con 3 requisitos: Debe ser real, comerciable y determinada. 1. REAL: Debe tener una existencia en la naturaleza ya sea actual o futura. Cuando el acto o contrato que se celebra recae en una cosa que existe no hay problema, pero cuando el contrato se celebra con una cosa futura, que se espera que exista, puede recaer sobre la cosa futura misma, aqu el contrato es condicional tiene que llegar a existir la cosa. Por ejemplo: Se compra la prxima cosecha de porotos del Fundo El Sauce, aqu al acto nacer slo si los porotos llegan a existir, si sobreviene una helada y quema las plantas, no hay acto jurdico, por falta de objeto. Si el agricultor a recibido algn dinero a cuenta de la venta, deber restituirlo. Pero el objeto puede recaer sobre la contingencia de que la cosa llegue a existir, se compra la suerte no la cosa misma, es un acto jurdico aleatoreo. Aqu el contrato es puro y simple y completamente vlido. Por ejemplo: Comprar un nmero de la lotera, los que no obtienen el premio no pueden alegar que les devuelvan lo pagado alegando que la compraventa no hubo objeto, si lo hubo , fue la suerte. 2COMERCIABLE: Que sea susceptible de ingresar al patrimonio privado, susceptible de posesin privada ,de ingresar el comercio humano. Las cosas extracommercium (fuera del comercio humano)no pueden ser objeto de acto jurdico. ejemplo: La plaza de armas. 3DETERMINADO: El objeto debe estar precisado en cuanto al gnero y nmero, sin esta determinacin no sera valido el contrato. Por ejemplo: Te vendo 3 caballos, pero no sera vlido si digo" te vendo hartos caballos." No importa que el objeto no est determinado en cuanto a la especie, ser determinado en especie, por ejemplo: Te compro la esclava Elena.(puede estarlo pero no es indispensable).

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El objeto debe estar determinado en el momento de celebrar el acto o contrato, pero no hay inconveniente que el objeto sea determinable es decir que se determine con posterioridad, pero aqu se exige que el contrato contenga los elementos o antecedentes necesarios para hacer tal determinacin. Tambin se puede decir por ejemplo: Te compro en 600 ases las ovejas que indique Pedro. La determinacin la puede hacer el deudor, el acreedor o un tercero, pero hay que especificarlo. Generalmente son ambas partes hacen la determinacin. Si nada se dice al momento de celebrar el contrato , y no hay una clusula en contrario, la determinacin la hace el deudor. BSi esta declaracin de voluntad tiene por objeto un hecho del deudor, debe reunir 4 requisitos: 1El hecho debe ser fsicamente posible. El hecho es fsicamente posible cuando no es contraria a la naturaleza, por ejemplo, es fsicamente imposible vender el sol. 2 El hecho debe ser legalmente posible. Es legalmente posible, l que est de acuerdo a las leyes, a las buenas costumbres o al orden pblico. No puede tratarse de un hecho ilcito , ( prohibido por la ley). Es legalmente imposible la prestacin que si bien es cierto puede naturalmente realizarse ella est prohibida por la ley positiva, como por ejemplo la dacin de una cosa sagrada, porque esas cosas la ley las ha colocado fuera del comercio humano. 3. El objeto debe estar suficientemente determinado Debe tratarse de una accin singularizada. Si no puede ser precisado de una manera absoluta al momento de celebrar el contrato, debe ser posible su determinacin , mediante antecedentes conocidos. Puede tambin conformarse esta determinacin a un tercero, a las partes o al juez. 4 Debe constituir para el acreedor una ventaja apreciable en dinero. La regla general es que sea una ventaja para el acreedor, no un slo capricho de ste, pues la Obligacin restringe la libertad del deudor, adems debe ser apreciable en dinero, ello porque deber indemnizarse de perjuicios al acreedor ,si el deudor no cumple su obligacin. LA CAUSA EN EL ACTO JURIDICO: La causa es un elemento esencial y requisito de existencia del acto jurdico, la causa lcita es un requisito de validez. La palabra causa se empleaba por los juristas romanos en materia de obligaciones en 3 diversos sentidos: 1como Causa o fuente de las obligaciones, y as decan, por ejemplo, que los contratos y los delitos eran causas civiles de obligaciones. Se utilizaba en consecuencia esta expresin como sinnimo de un "hecho generador de obligaciones" o como fuentes de obligaciones (fuente: hecho de donde emanan obligaciones). 2.Designaban la expresin causa a la formalidad que deba necesariamente agregarse a la convencin para la perfeccin de ciertos contratos, as por ejemplo, en la stipulatio el deudor o promitente quedaba obligado por haber contestado afirmativamente al acreedor usando el verbo Spondere. Son los llamados contratos abstractos en los cuales no se investiga la finalidad que se ha tenido al obligarse, 65

sino slo si se ha cumplido con la formalidad. Pero an en estos contratos el pretor hace prevalecer un sistema ms equitativo, dando medios para defenderse de la accin del acreedor, al que se le obliga sin causa, materia que nos referiremos en el prrafo siguiente. 3. Finalmente la expresin causa se toma como motivo o finalidad jurdica que tiene en vista la persona que se obliga o como dice la terminologa moderna, la Causa Final. En este sentido la "causa" se define como el motivo jurdico que induce al acto o contrato. Es desde este punto de vista desde el cual los autores modernos, distinguen los actos causados , que tienen causa, y los abstractos, que carecen de ella. Para estudiar la causa distinguen los siguientes tipos de contratos:(causados) a) Los contratos bilaterales o sinalagmticos: En ellos la causa de la obligacin contrada por cada una de las partes, es la obligacin recproca que contrae la otra. As por ejemplo, en la compraventa , la causa del vendedor de entregar la cosa, es la obligacin que contrae el comprador de pagar el precio. b) Los contratos reales: Estos contratos, como veremos ms adelante se perfeccionan por la entrega de la cosa. As, por ejemplo, si Pedro le pide prestado a Juan un lpiz, el contrato nace cuando Juan entrega el lpiz a Pedro. En este tipo de contratos , la causa de la obligacin del deudor radica en la entrega de la cosa, en el ejemplo propuesto, la causa de la obligacin de Pedro, de devolver el lpiz, es la entrega previa que de l le hizo Juan. Diramos: Porqu Pedro devuelve? Porque antes haba recibido el lpiz de Juan. Si nada recibi, nada debe, porque su obligacin carece de causa. c)Los contratos gratuitos: En stos la causa de la obligacin es la mera liberalidad, elemento subjetivo, que se llama animus donandi.( deseo de donar algo a una determinada persona) . D) Los contratos unilaterales : Aqu la causa del nico obligado es la prestacin que hizo el acreedor en el momento de la formacin del contrato. ( fin clasificacin moderna) En los contratos abstractos o no causados, la obligacin nace por el cumplimiento de la formalidad especial de cada uno de ellos, sin que importe que tenga o carezca de causa o ella sea ilcita. As, por ejemplo, si una persona se obliga por una stipulatio a devolver un dinero no recibido, la obligacin carece de causa. Sin embargo, el deudor debe pagar, porque pronunci las palabras solemnes (spondere), que son suficientes y necesarias para el nacimiento del acto. Pero an en estos casos el Pretor , da medios de defensa al que se oblig sin causa. LA CAUSA EN EL DERECHO ROMANO LA TEORA DE LA CAUSA es ms moderna que romana, ya que los jurisconsultos romanos eran prcticos y se ocupaban ms de solucionar casos concretos que de las teoras. En la evolucin histrica de las intituciones romanas es necesario previamente distinguir entre negocios jurdicos de derecho estricto y negocios jurdicos de buena fe.

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En el antiguo derecho romano( durante la monarqua y a principios de la Repblica) los negocios jurdicos eran de derecho estricto, abstractos y se caracterizaban en que si se promova un litigio en torno al mismo, el juez no poda examinar si ese negocio tena o no causa, o bien si esa causa era lcita o no, tampoco poda examinar si el acto jurdico estaba afectado de dolo o violencia. Es decir, el cumplimiento estricto de las formalidades del respectivo acto fijaban la validez o la nulidad del mismo. As por ejemplo, en los contratos verbis el pronunciamiento de las palabras o en los contratos litteris, la escritura fijaban la validez o nulidad del respectivo negocio. Esto completamente al margen de si ese acto fue causado o no y si tena causa, esta era ilcita. Esta situacin del derecho civil romano, fue atenuada con la intervencin del pretor, vale decir cuando se pretenda cobrar una obligacin nacida de una stipulatio que no tena causa, le concedi a ese deudor una "Excepcin de dolo malo"(exceptio doli) mediante la cual se le permiti al deudor obligado sin causa o por una causa ilcita, oponerla al acreedor para paralizar de esta manera su accin. Ms adelante el propio derecho civil romano, gracias a la intervencin de pretor, termin por admitir la necesidad de que un negocio jurdico tuviese causa y adems que esa causa fuera lcita, de tal suerte que si la causa no exista o existiendo era ilcita, el derecho concedi accin para repetir lo pagado( pedir devolucin de lo pagado),es decir que si la persona se haba enriquecido sin causa o con causa ilcita en desmedro de otra, deba devolver lo recibido de esa otra persona. Basados en este principio del enriquecimiento indebido, los pretores romanos crearon armas procesales (las condictios) que obligan a la persona que se ha enriquecido injustamente a devolver todo aquello en que se enriqueci. Las acciones procesales creadas fueron varias y se aplicaron a todo tipo de actos sean causados o abstractos. 1. La Condictio sine causa: Proceda cuando la prestacin no tena causa, poda el deudor pedir la devolucin de lo pagado. Ejemplo: los actos de los incapaces. 2. La Condictio ob turpen causa: Esta condictio se da para la causa ilcita, proceda en consecuencia cuando una persona se haba enriquecido con la prestacin que otra le haba hecho con la finalidad de que ejecutara o se abstuviera de realizar un hecho inmoral. En estos casos el deudor que pag puede pedir repeticin de lo que pag al acreedor. 3.La Condictio causa data causa non secuta: Procede esta accin cuando el enriquecimiento de la persona resultaba de una prestacin hecha por otro, en vista de una finalidad que no se realizaba, como por ejemplo, la donacin hecha por causa de matrimonio cuando ese matrimonio no de llevaba a efecto. Una permuta en que uno de los contratantes cumple con su obligacin con la mira a que el otro cumpla la suya y ste no cumple, con esta condictio el que cumpli puede recuperar lo pagado del que no cumpli. 4. La Condictio ex injusta causa: Esta condictio tena lugar cuando se exiga algo contrariando una regla de derecho.Por ejemplo, cuando l que pact intereses usureros pretenda cobrarlos sobrepasando los intereses legales. Mediante esta condictio el deudor puede negarse a pagar, y si pag que le devuelvan los intereses usureros, siempre que pruebe que la causa de su obligacin es injusta. 5.La condictio indebiti: Proceda cuando se daba por error lo no debido, en contra del que recibi el pago y hasta el monto del enriquecimiento. El que recibi el pago debe hacerlo de buena fe, es decir, debe creer que se est pagando por ser acreedor, pues l que sabe que no es acreedor y recibe el dinero ,se la castiga por hurto. 6.La condictio obren data:

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Procede respecto de los contratos innominados o negotia nova, "es una convencin bilateral , no clasificada entre los contratos nominados, y ejecutada por una de las partes con la mira a obtener una prestacin recproca a cambio".Esta prestacin de cada una de las partes puede consistir en una datio(dar) o en un hecho ( Hacer). Por ejemplo: la permuta. As, La causa de la obligacin de una parte era la prestacin de la otra. Entonces, si una de las partes no cumpla con su prestacin y la otra s, esta ltima poda ejercer esta condictio para obtener la devolucin de lo pagado en razn del enriquecimiento injusto obtenido por la otra que no haba cumplido. Los negocios jurdicos de buena fe: Como ya hemos sealado, stos al contrario de lo que ocurra con los de estricto derecho no subordinaban su validez al cumplimiento de solemnidades. Llevaban en s mismos la causa por su propia naturaleza, y si esa causa faltaba el negocio era nulo, a este respecto se distingua, entre los contratos bilaterales perfectos, en que la causa de la obligacin de una parte era la obligacin de la otra. Ejemplo la compraventa. En los contratos reales, la causa de la de devolver la cosa, era la entrega de sta hecha previamente. En los contratos Unilaterales, la causa de la obligacin del deudor, era la prestacin realizada por el acreedor al momento de nacer el contrato. En cuanto a la prueba: Respecto de los contratos formales, si el deudor alegaba que el acto era nulo por falta de causa, l deba probarlo, pero en los contratos de buena fe si el deudor alegaba que el acto era nulo por falta de causa, el acreedor deba probar que el contrato tena causa. APUNTE DE DERECHO ROMANO. (gua n 5) Profesora: Gina Samith Vega LA CAPACIDAD. Es un elemento esencial y requisito de validez del acto Jurdico. DEFINICION: La aptitud legal para adquirir derechos y ejercitarlos por s misma, sin el ministerio o autorizacin de otra. La capacidad puede ser de "goce" y de ejercicio. *Gozar de un derecho es estar investido de ese derecho. **Ejercer un derecho es realizar los actos jurdicos a que ese derecho da opcin, es poner en prctica el derecho. En consecuencia las personas que no pueden gozar un derecho son los incapaces de goce; y los que no pueden ejercerlo son los incapaces de ejercicio. La capacidad de goce: Es la aptitud legal para adquirir derechos. 68

Esta capacidad se puede concebir sin la capacidad de ejercicio, o sea, hay personas que an cuando poseen el goce de los derechos civiles, no tienen su ejercicio, son las personas a las que la doctrina llama incapaces propiamente tales. Actualmente, la capacidad de goce es un atributo de la personalidad y la tienen todos individuos, cualquiera sea su sexo, edad, estado civil, nacionalidad, tienen el goce de derechos civiles. En Roma ,por regla general los esclavos eran incapaces de goce, no tenan derecho a goce, eran considerados objeto de derecho, no sujeto de derecho. La capacidad de Ejercicio: es la aptitud legal de una persona que le permite celebrar por si mismo un negocio o acto jurdico, sin el ministerio o autorizacin de otro. La capacidad en el derecho romano: Las personas deban tener una doble capacidad para que pudieran celebrar por s mismas un negocio jurdico, deban tener primero la capacidad jurdica o derecho y segundo la capacidad de Hecho. 1. LA CAPACIDAD DE DERECHO: Esta capacidad ,se formaba por la reunin de dos requisitos: Naturales y Civiles. a. Requisitos naturales: eran los exigidos por la naturaleza (nacer vivo y tener forma humana). b. Requisitos civiles: eran los exigidos por la ley, decan relacin con los diversos "Status" (estados): 1 Status Libertatis: Implica que el individuo fuera libre y no esclavo; este esclavo tambin careca de los otros dos estatus. 2Status Civitatis: Para tener este estado, deba ser ciudadano romano o extranjero que gozara del jus commercium. Los peregrinos eran los extranjeros que habitaban Roma y que no eran esclavos. Son incapaces de derecho, pues todas las normas del derecho civil se aplicaban exclusivamente al ciudadano romano. Esta situacin mejor posteriormente, y los peregrinos pudieron celebrar actos y contratos del derecho civil, pero con ciertas condiciones, por ejemplo, en la Stipulatio se le permiti celebrarla, pero no utilizando el verbo Spondere. 3Status familiae: Se requera que fuera Pater Familia.(sui juris) Los allieni juris: Son personas sometidas a la potestad de un pater, ya que no tienen estatus familiae. En los primeros tiempos no podan por s mismos celebrar ningn acto o contrato, pero luego fueron adquiriendo independencia. Pero hay que distinguir entre la hija y el hijo: La hija estaba sometida a la potestad del pater, si ste falleca, quedaba bajo la tutela de un tutor, y si se casaba pasaba a la potestad del marido. El hijo desde muy temprano se dio la capacidad para contratar, capacidad dada por el padre y ste le daba un peculio profecticio: Conjunto de bienes que el padre le daba al hijo para realizar una administracin independiente a la del padre. Tambin existieron otros peculios que estudiaremos ms adelante. 69

Ahora bien, podemos decir que en Roma , hay incapacidades de derecho, que corresponden a personas que no tienen todos o algunos de los estados que determinan la capacidad jurdica(esclavos, peregrinos y allieni juris) y tambin hay Incapacidades de hecho: que corresponden a personas que teniendo los tres estados, es decir , siendo libres ,ciudadanos romanos y sui juris, no podan administrar libremente sus bienes. Por tanto el hecho de ser titular de la capacidad de Derecho no siempre supona ser titular de la capacidad de Hecho. 2. LA CAPACIDAD DE HECHO: Al hablar de capacidad de hecho nos referimos a la capacidad de obrar, de poder celebrar actos jurdicos por s mismo, y que stos produzcan efectos jurdicos. Por lo tanto la incapacidad de hecho se refiere a aquellas personas que tienen los tres estados (libertatis, civitatis familiae),pero les falta un elemento necesario para celebrar un acto Jurdico por s mismo, esta capacidad supone una inteligencia y voluntad razonada. Causales de incapacidad de Hecho: 1. La edad. 2. La prodigalidad. 3. La demencia. 4. Las mujeres pberes sui juris: I. La Edad: Es una de las circunstancias de mayor gravitacin ,porque la celebracin de un acto jurdico, presupone necesariamente una intencin y una voluntad desarrollada plenamente. Los romanos en cuanto a la edad relativo a la capacidad, distinguieron las siguientes categoras: Impberes y pberes: 1Los Impberes se subclasifican en : a)infantis b)infantis mayoris o impberes salido de la infancia. 2Los pberes: se subclasifican en: a)los menores de 25 aos b)los de 25 aos o ms. 1. Los impberes son las personas que an no han alcanzado la aptitud biolgica para la procreacin. En la poca imperial se fij la edad de la pubertad en los 14 aos para el hombre y en 12 aos para las mujeres. a. El infante: Era la persona que tena una edad entre el nacimiento hasta el cumplimiento de los 7 aos y carece de capacidad, es incapaz absolutamente de celebrar actos jurdicos, y acta por l su tutor. Sus declaraciones de voluntad carecen de eficacia y no cometen actos delictivos. b.Los infantis mayoris o Los impberes salidos de la infancia: dentro de esta categora estaba comprendido 70

el hombre mayor de 7 aos y menor de 14 aos y la mujer mayor de 7 aos y menor de 12 aos. El impber salido de la infancia, y que no est sometido a ningn poder o potestad es un sui juris, pero en este caso deban quedar bajo la tuicin de un tutor. * Podan celebrar por s mismos cualquier negocio jurdico que le mejorase su situacin patrimonial, que le implicara un beneficio patrimonial, y para celebrar estos actos no precisaban de la autorizacin del tutor. Por ej: el apoderamiento de una cosa sin dueo, aceptar un regalo etc. ** Respecto de los negocios jurdicos que trajeran como consecuencia una disminucin de su patrimonio o les impusiera un gravamen. Respecto de estas dos especies de actos jurdicos, no podan celebrarlos por s mismos, requeran para ello de la intervencin de su tutor, dando su auctoritas. 2. Los Pberes: a El pber menor de 25 aos de edad Sui Juris (No sometido a potestad) fue plenamente capaz por un tiempo, pero desde el imperio, como eran numerosos los abusos por la inexperiencia , se crearon en Roma tres instituciones para defender al menor de edad pber: 1. Ley plaetoria de circunscriptione adolescentium .Protegi a los menores de 25 aos pberes contra los fraudes y peligros, dispuso: a. Otorg una accin pblica para que cualquier persona pudiera denunciar que un menor haba sido engaado con dolo en la celebracin de un contrato y que los que hubieren engaado a un menor, incurran en una pena pecuniaria e infamante (multa ms infamia).Pero la validez del contrato permaneca. b. Que el menor poda oponer una Exceptio Legis Pletoria a las demandan contra l, como consecuencia de un contrato que le resultare perjudicial. Mediante esta excepcin obtena el rechazo de la demanda y se liberaba de cumplir las obligaciones del contrato perjudicial. c. Esta ley estableci que se conceda al menor la facultad de pedir al pretor que le nombrara un curador especial para que lo asistiera en determinados negocios. 2. In integrum restituido en razn de la edad: Si un menor de 25 aos sala perjudicado por un acto y el derecho civil no le conceda remedio, intervena el pretor, concedindole la "in integrum restitutio". Consideraba el acto como no celebrado y restableca las cosas al estado anterior a la celebracin del acto perjudicial. El menor perda derecho a la restitucin cuando de su parte hubiere existido inmoralidad en el acto celebrado, por ejemplo, si se hubiere hecho pasar por mayor de edad. 3. Curatela del menor de 25 aos: Consisti en la designacin de un curador, bajo cuya autoridad quedaba este menor de 25 aos, stos podan celebrar por s mismos actos jurdicos, cuando resultaban acreedores, pero cuando eran deudores, solamente a travs de su curador o con su autorizacin. 4.El hombre que cumpla los 25 aos y era Sui Juris, pasaba a ser plenamente capaz. II. La prodigalidad:( 2 causal de incapacidad) El prdigo es l que habitualmente dilapida sus bienes sin finalidad lgica alguna. La incapacidad del prdigo es la misma respecto del impber salido de la infancia o 71

infantis mayoris. Al prdigo se le nombra un curador. III. La demencia: Los estados patolgicos del individuo influyeron en su capacidad de obrar: ocurre con los furiosos y mente captis). Estos estados patolgicos dificultan la exteriorizacin de la voluntad propia y la recepcin de la voluntad ajena" . La ley de las XII tablas, estableci la curatela del furioso, que era aqul completamente privado de razn, tenga o no intervalos lcidos .Cuando el furioso tena intervalos lcidos, en ellos era plenamente capaz( poda contraer matrimonio); en estado de locura era incapaz absolutamente. Tambin exista el mente captis o mentecato: persona cuyas facultades mentales intelectuales se encuentran atrofiadas, tienen slo un poco de inteligencia. El pretor estableci varias curatelas, aadi la del mudo, del sordo, del idiota o mentecato y en general la de toda persona que por grave enfermedad no puede administrar sus bienes. Respecto de algunas situaciones, la incapacidad podra ser relativa, como por ejemplo: el mudo no poda celebrar el contrato Stipulatio que era un contrato esencialmente verbal, y el sordo tampoco. 4 Las mujeres pberes sui juris: Son las mujeres que cumplieron 12 aos y no sometidas a la potestad marital o a la patria potestad. Quedaban bajo autoridad de un tutor en forma perpetua. Podan en general llegar a ser acreedoras , pero slo podan obligarse con el auctoritas del tutor. Su situacin fue variando y fueron adquiriendo independencia y bajo Justiniano fueron capaces de ejercer sus derechos. LA INCAPACIDAD DEL ESCLAVO: Para el Ius Civile Romano, el esclavo era considerado como una cosa que integra el patrimonio del amo. El esclavo no tena ninguna capacidad para contratar para s. Al celebrar un contrato no poda ser ni acreedor ni deudor, pero el inters del amo hizo moderar el rigor de este principio, porque el esclavo poda ser un instrumento de adquisicin para el amo; por ello se admita que el esclavo poda "tomar prestada" la capacidad de su dueo para contratar, pero los efectos se radicaban en el patrimonio del amo. Solamente poda actuar como acreedor y no para obligarse por el amo, vale decir, no para hacer deudor al amo. Gracias a esta capacidad "prestada",el esclavo poda al contratar hacer nacer en provecho del dueo una obligacin civil, pero su capacidad no poda ser ms extensa que la capacidad de su amo; y el esclavo sin dueo quedaba incapaz. LAS SOLEMNIDADES DE LOS ACTOS JURIDICOS: Requisito de existencia de los actos jurdicos solemnes. Concepto: Las solemnidades o formalidades son ritualidades o requisitos externos que deben cumplir algunos actos jurdicos para nacer a la vida del derecho. Los Actos Jurdicos se clasifican en: Solemnes y No solemnes. Actos Jurdicos Solemnes: Son aqullos en que la ley exige la concurrencia de ciertas formalidades para la 72

manifestacin de la voluntad o el consentimiento y que son indispensables para la existencia de ese acto, y las exige en consideracin a su naturaleza. Actos Jurdicos no solemnes: Son aqullos en que la voluntad o el consentimiento puede expresarse en cualquier forma, debido a que la ley no le impone el cumplimiento de ninguna formalidad para considerarlo existente. En nuestro derecho actual, si un acto jurdico solemne se celebra sin cumplir con la solemnidad prescrita por la ley, el acto es inexistente o nulo absolutamente. Por Ejemplo, la compraventa de un bien raz debe hacerse necesariamente por escritura pblica, de lo contrario el acto no existe. En Roma, en la poca antigua, todos los actos jurdicos se hallaban revestidos de formalidades; la simple manifestacin de voluntad sin sujecin a formas no tena efecto alguno. Para que el acto naciera y tuviera efecto deba tener ciertas formalidades, ms o menos complicadas, segn el acto jurdico que se tratara. As, la mancipatio, la in jure cessio, el testamento, la adrogacin, los contratos verbis como la stipulatio, etc., requeran por ejemplo: la presencia de testigos, intervencin del Pontfice y del pueblo, presencia de la balanza, el librepens, del magistrado, etc. Posteriormente, con la extensin de las actividades mercantiles que exigi formas ms simples de contratacin. As por ejemplo, la mancipatio que revesta muchas formalidades, fue reemplazada por la compraventa ,contrato consensual, que requera slo el acuerdo de voluntades, para nacer a la vida del derecho. Adems se estim que la validez del acto deba residir en la intencin de las partes contratantes que manifestaban su voluntad, y no en la forma como esa manifestacin de voluntad se formulaba. En el derecho romano antiguo, la forma verbal fue el medio corriente de la expresin de voluntad. La escritura tuvo una importancia muy secundaria, se la utiliz en la stipulatio como prueba de ella. Excepcionalmente, en la poca Republicana se us la escritura ya no como prueba sino que, como requisito de existencia en los litteris. En el perodo clsico romano se exigi la escritura para ciertos negocios jurdicos tales como: 1. Para la donacin entre vivos cuyo monto excediera de cierto valor. 2. Para el divorcio, mediante el envo al otro cnyuge de un libelo de repudio. 3. Para la transformacin de un concubinato en Justa nupcia, debiendo entregarse al efecto un instrumento dotal o tbula nupcial. En todo caso la regla general fue que la escritura se utiliz como prueba. Sin embargo, actualmente el principio dominante del derecho privado es el llamado: "AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD", en virtud del cual los particulares pueden libremente, regular sus relaciones jurdicas y en consecuencia pueden sujetarse a las formalidades que ellos quieran, o bien no sujetarse a ninguna. Clasificacin de las Formalidades: a .SOLEMNIDADES PROPIAMENTE TALES O SOLEMNIDADES DE EXISTENCIA: Son requisitos externos o ritualidades que la ley exige cumplir para la celebracin de un acto o contrato y son indispensables 73

para su existencia. Si se omite el acto es nulo o inexistente. b .SOLEMNIDADES HABILITANTES: En ciertos casos ,el acto o contrato se celebra por personas cuyo desarrollo mental, de la voluntad no es perfecto, en tal caso, la ley exige que se cumplan determinadas formalidades, cuyo motivo es proteger los intereses de las partes contratantes. Su finalidad es habilitar a un incapaz que va a celebrar un acto jurdico. Si se omiten , el acto jurdico nace a la vida del derecho, pero con una deficiencia y posteriormente puede anularse. 3 . SOLEMNIDADES AD PROBATIONEN O PROBATORIAS: Su finalidad es probar la existencia de un acto jurdico. Por ejemplo, la obligacin de que determinadas obligaciones deban constar por escrito. Si no constan por escrito no tienen valor. 4 . SOLEMNIDADES DE PUBLICIDAD: Son aqullas exigidas para que los terceros que no hayan participado en el acto jurdico tengan conocimiento de l. Si no se cumplen con estas solemnidades, el acto jurdico no tiene valor para los terceros a quienes pueda afectar. Se dice, en tal caso, que el acto le es inoponible. APUNTES DE DERECHO ROMANO: (Gua n 6) Profesora: Gina Samith Vega MODALIDADES DEL ACTO JURIDICO. Al mencionar la clasificacin de los actos jurdicos dijimos que haban actos jurdicos puros y simples, que se llaman as , porque producan sus efectos desde que se otorgaban y actos jurdicos sujetos a modalidad, que eran aqullos que podan ver modificados sus efectos por las modalidades. Los efectos del acto jurdico se producen desde que el acto jurdico se otorga o realiza, sin embargo sus efectos pueden modificarse sea en cuanto a su nacimiento , ejercicio o extincin, y ello mediante la incorporacin de clusulas especiales llamadas modalidades. Estas modalidades son elementos accidentales del Acto jurdico, no son ni de la naturaleza , ni de la esencia y tienen por objeto modificar los efectos naturales que la ley ha previsto. Hay tres elementos principales: La Condicin, el Plazo y el Modo. Caractersticas: 1. son elementos accidentales del acto jurdico, vale decir, pueden o no hallarse incorporadas a un acto, sin que por ello tenga influencia en su existencia o en la validez del mismo. 2.son de carcter excepcional, es decir, la regla general es que los actos jurdicos sean puros y simples, vale decir, que ellos produzcan sus efectos inmediatamente despus de celebrados y para siempre, y que no se halle limitado por modalidades ya que las partes al celebrar el acto jurdico pretenden lograr su objetivo lo antes posible. 3. no se presumen. Esta caracterstica es consecuencia de lo anterior, por ello para que haya modalidades es necesario que las partes lo declaren expresamente, de lo contrario no se subentienden. Hay el caso excepcional de la condicin resolutoria tcita que va envuelta en todo contrato bilateral y que consiste en no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado, pero en tal caso el otro contratante diligente puede pedir a su arbitrio o la resolucin del contrato o su cumplimiento pero en ambos casos con 74

indemnizacin de perjuicios.). Ciertos actos pueden estar sujetos a modalidades y ciertos actos no pueden estarlo. Para este efecto hay que distinguir entre: 1. Actos patrimoniales. 2. Actos de familia. En los actos patrimoniales, la regla general es que ellos pueden estar sujetos a modalidades, porque en derecho privado puede hacerse todo lo que la ley no prohbe, ya que la voluntad tiene esencial importancia. En los actos de familia, el principio general es que no admite modalidades porque los efectos de los actos de familia estn sealados taxativamente por el legislador y no pueden modificarse por voluntad de las partes. LA CONDICION: Definicin: La condicin es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extincin de un derecho. Por ejemplo: te regalo mi paraguas si llueve maana. Caractersticas: 1. FUTURIEDAD: que el hecho sea futuro. 2. INCERTIDUMBRE: que el hecho sea incierto. 3. El nacimiento o extincin de un derecho. 1 Que el hecho sea futuro quiere decir que el hecho debe realizarse en el tiempo que est por venir, vale decir, despus de la celebracin del negocio jurdico condicional; por tanto no hay condicin cuando las partes hayan subordinado la existencia de una obligacin a un hecho presente o pasado. Entonces si el hecho existe o ha existido, el acto jurdico se considera puro y simple, o sea que en esos casos la condicin se miraba como no puesta (no escrita). Ahora, si ese hecho presente o pasado no existe o no ha existido, se considera al acto jurdico como no vlido, es decir que no tienen eficacia. Ej.:Te doy 100 ases si ayer lleg un barco de Roma. Aqu se pueden dar dos hiptesis: 1 el acontecimiento en que consiste la condicin no se cumpli, esto es, ningn barco lleg ayer de Roma, en este caso el acto Jurdico carece de validez. 2_efectivamente, ayer lleg un barco de Roma, aqu el acto Jurdico es puro y simple. 2 Que el hecho sea incierto significa que debe tratarse necesariamente de un acontecimiento que puede o no 75

suceder, esta incertidumbre es un elemento esencial de la condicin y que la diferencia del plazo ya que este es un hecho futuro pero cierto, que irrevocablemente tiene que ocurrir. Por ejemplo: La muerte de una persona, siempre va a ocurrir, por lo tanto es un plazo, pero si le agregamos otra circunstancia puede perfectamente constituir una condicin, as por ejemplo: " Te regalar mi fundo si se muere Jos," sera un plazo. En cambio, si digo: Te regalo mi fundo si Jos se muere de Cncer, sera una condicin. CLASIFICACION DE LA CONDICION 1. Positivas y negativas. 2. Posibles e imposibles. 3. Suspensivas y resolutorias. 4. Potestativas, casuales o mixtas. 1.a la condicin positiva :Consiste en que un hecho futuro e incierto acontezca, se produzca efectivamente. b la condicin negativa: Consiste en que un hecho futuro e incierto no acontezca, ni ocurra. Lo que determina esta clasificacin es el hecho mismo en que consiste la condicin, no teniendo ninguna influencia la forma gramatical en que se expresa ese hecho, as por ejemplo es positiva si te digo: Te regalo mi esclava Antonia, si te casas, lo mismo que si digo: Te regalo mi esclava Antonia si no permaneces soltero. (en los dos casos debe casarse, hay una variacin de la realidad actual) Por el contrario la condicin sera negativa ,si digo: te regalo mi casa si no tienes ms hijos, o si digo: Te regalo mi casa si te quedas con los tres hijos que tienes, ( aqu no debe acontecer el hecho de tener ms hijo, debe abstenerse de ello, es decir la realidad actual permanece igual.) 2. condiciones posibles e imposibles; A Es posible: Cuando se trata de un hecho que est conforme a la naturaleza, la ley y la moral. B_ es Imposible: cuando el hecho es fsicamente imposible, legal y moralmente imposible. Es fsicamente imposible la condicin que consiste en un hecho contrario a la leyes de la naturaleza fsica como por Ej. si digo: "Te regalo mi caballo si tomas una estrella con la mano. En derecho romano, con respecto a la condicin fsicamente imposible, en cuanto a sus efectos, son diversos segn se trata de contratos o testamentos. a. En los contratos la colocacin de una condicin fsicamente imposible produce el resultado de anular la manifestacin de voluntad, porque dicen los autores, que es evidente que si se prometen 1.000 ases bajo la condicin de que se toque el cielo con la mano no se ha prometido en verdad nada. En el ejemplo la condicin fsicamente imposible ha sido impuesta positivamente, ahora si en un contrato esa condicin fsicamente imposible ha sido impuesta negativamente, como por ejemplo si se dice: te dar 1.000 76

ases si no tocas el cielo con la mano, en tal caso la condicin no anula el acto jurdico, el acto es vlido y se considera puro y simple. b. En lo que se refiere a disposiciones testamentarias, en cambio, si se han sujetado a una condicin fsicamente imposible se ha estimado estas disposiciones testamentarias se han hecho puro y simplemente, ya que la condicin fsicamente imposible se mira como no escrita, y el testamento vale o sea, surte el mismo efecto que la condicin fsicamente imposible, impuesta en un contrato en forma negativa. Es moralmente imposible la condicin: cuando el hecho en que consiste es contrario a la moral, o al orden pblico, o a las buenas costumbres o consiste en un hecho ilcito. En este caso el acto jurdico es nulo. Por ejemplo: Te doy 100 ases si matas a Juan o bien te doy 100 ases si no lo matas. En el primer caso es claramente una condicin que con lleva a un hecho ilcito y el acto es nulo y en el segundo tambin el acto es nulo porque nadie tiene derecho a ser remunerado por ser honrado. Excepcionalmente es vlido el acto jurdico, cuando la promesa est sujeta a la condicin de que quien promete cometa un delito, en este caso la condicin tiene plena validez y el acreedor puede exigir el cumplimiento de la prestacin. Ejemplo: Si yo mato a Juan , te regalo mi fundo. es legalmente imposible: Cuando el hecho en que consiste la condicin es contrario a la ley. El Acto jurdico es nulo. Por ejemplo: Si compras el sepulcro de Cayo , te doy mi fundo. 3. condicin suspensiva y resolutoria: a. La condicin suspensiva se define como el hecho futuro e incierto, del cual depende el nacimiento o la adquisicin de un derecho, Ejemplo: Te regalo esta casa si te recibes de abogado. b. La condicin resolutoria es el hecho futuro e incierto del cual depende la resolucin o extincin de un derecho, Ejemplo: Te regalo mi casa pero si te casas con Mara me la devuelves. La condicin ya sea suspensiva o resolutoria puede encontrarse en tres estados: La condicin suspensiva se puede hallar: 1PENDIENTE: La condicin suspensiva est pendiente cuando an no ha acontecido el hecho futuro e incierto, existiendo incertidumbre acerca de si suceder o no. Ejemplo: "te regalo mi Fundo, si Juan se recibe de abogado." Mientras Juan no se reciba de abogado, la condicin est pendiente, el acreedor no puede exigir la prestacin, porque no tiene derecho ,el nacimiento del derecho est en suspenso. El derecho del acreedor a exigir el cumplimiento de la prestacin, nacer slo cuando se cumpla la condicin. a. Si bien an no nace el derecho para el acreedor, s tiene una espectativa , un germen de derecho, que se puede transmitir a los herederos, por ejemplo: Si se cumple la condicin despus que el acreedor se muera , 77

los herederos tendrn derecho a exigir su cumplimiento.( derecho a exigirme el fundo si Juan se recibe de abogado, despus que muera el acreedor.) b. Tambin, el acreedor puede exigir medidas conservativas respecto de la cosa sobre la cual tiene un derecho condicional. Por ejemplo: impedir que yo venda o hipoteque el fundo. c. Ahora, Si por error el deudor paga antes de que la condicin se cumpla, paga mal, y tiene derecho a repetir lo pagado, es decir que le devuelvan lo pagado esto mediante la condictio indebiti o sine causa. 2 CUMPLIDA: La condicin suspensiva est cumplida cuando el acontecimiento en que consiste ha ocurrido. En este caso , nace el derecho, y por lo tanto el acreedor puede pedir el cumplimiento de la prestacin sujeta a condicin suspensiva. Cumplida la condicin, el acto cumple todos sus efectos como si fuera un acto puro y simple. El problema que se presenta es saber desde cuando se van a producir los efectos de este acto Jurdico condicional; puesto que desde la fecha de celebracin del acto o contrato hasta el cumplimiento de hecho sobre que recae la condicin, transcurre un lapso , sus efectos se retrotraen a la fecha de celebracin del acto jurdico? o por el contrario los efectos del acto condicional se producirn desde que se cumple el hecho sobre que recae la condicin? En Roma en el periodo Clsico, se acept que la condicin suspensiva cumplida no operaba con efecto retroactivo. Por tanto los efectos del acto o contrato condicional se producirn a partir del cumplimiento del hecho futuro e incierto. Justiniano cambi este criterio, y sent el principio de que la condicin suspensiva cumplida opera con efecto retroactivo, es decir, los efectos del acto o contrato se remiten a la fecha de la celebracin de ste, y no a la fecha del cumplimiento del hecho sobre que recae la condicin. 3 FALLIDA: Cuando llega a ser cierto que el hecho en que consiste la condicin no ocurrir de ningn modo. Por ejemplo: Te regalo mi caballo si Juan se casa con Mara, y Mara se muere. Efectos: Si la condicin suspensiva es fallida, se extingue la espectativa y todo transcurre como si jams hubiese habido acto jurdico alguno. Los romanos establecieron algunas normas especiales para determinar que la condicin fall: a. Si el hecho en que consiste la condicin se cumple parcialmente, se debe entender que la condicin fall, ya que la condicin es indivisible. b. Si se seal un plazo dentro del cual debi cumplirse el hecho sobre que recae la condicin, y se cumple fuera de ese plazo, hace que la condicin falle. c. Si el hecho futuro e incierto no se cumple por una accin del deudor, en virtud de la cual el hecho en que consiste la condicin es imposible cumplirlo, en este caso se da por cumplida la condicin, pasa a ser una condicin suspensiva cumplida, aunque en realidad no se haya cumplido, por consiguiente debe cumplirse la prestacin. 78

d. Si la condicin est constituida por varios hechos que deben cumplirse copulativamente, es decir deben cumplirse todos a la vez, en este caso, si alguno de los hechos no se cumpli , se debe decir que la condicin fall. La condicin resolutoria, tambin se puede hallar en 3 estados: 1:PENDIENTE: el hecho futuro en incierto en que consiste la condicin resolutoria no se ha verificado, y existe duda de si ocurrir o no. En esta situacin el acto o contrato produce sus efectos de inmediato, como si fuera puro y simple, por tanto el acreedor puede de inmediato exigir el cumplimiento de la obligacin al deudor. El acto o contrato es plenamente vlido y produce sus efectos, pero la duda es hasta cuando ser vlido este contrato, la incertidumbre consiste en saber si sus efectos se van a extinguir o no. Por ejemplo: Te regalo mi casa pero si te casas con Mara me lo devuelves. El acreedor puede exigir que se le entregue la casa, y tendr la casa mientras no se case con Mara. 2.CUMPLIDA: El hecho en que consiste la condicin se verifica, ocurre. El acto Jurdico condicional deja de tener efecto, se extingue el derecho del acreedor. En Roma, haba que distinguir entre los contratos de estricto derecho y los de buena fe. Respecto de los actos jurdicos de estricto derecho, especialmente en la Stipulatio, la condicin resolutoria cumplida no produca la extincin del derecho del acreedor, el cual era perpetuo. Por ejemplo: Se estipulaba: acreedor:" prometes darme 1000 ases mensuales, mientras no me case con Mara. Deudor: " Si prometo" El acreedor se casaba con Mara, es decir se verificaba la condicin, en la estipulacin, a pesar de cumplirse la condicin resolutoria, el derecho del acreedor no se extingua, y poda exigir la entrega de los 1000 ases mensuales, porque se deca que el contrato era puro y simple, ya que se haba formado cumpliendo las palabras solemnes.( slo se poda extinguir por los medios civiles de extincin de las obligaciones, por ejemplo: el Pago.) Pero para evitar que el acreedor, ya casado exigiera el cumplimiento de la obligacin, ( que le paguen los 1000 ases al mes), el Pretor le concedi al deudor la excepcin de pacto o dolo, y as no cumplir con tal obligacin si el acreedor lo demandaba. Respecto de los contratos de buena fe, el cumplimiento de la condicin resolutoria extingua el derecho del acreedor y si se cas con Mara ya no tena derecho a los 1000 ases y no poda seguir exigindoselos al deudor. EFECTOS DE LA CONDICIN RESOLUTORIA CUMPLIDA. Cuando se cumple la condicin resolutoria, hay que determinar si opera o no con efecto retroactivo. En el derecho clsico, se determin que la condicin resolutoria cumplida no tena efecto retroactivo, es decir empieza a producir sus efectos el acto jurdico, desde que se verifica el hecho futuro e incierto, es decir desde que se cumple la condicin.

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Verificndose la condicin se extingue el derecho del acreedor, de ah en adelante, antes se consideraba dueo de la cosa. Pero Justiniano, seal posteriormente que la condicin resolutoria si tiene efecto retroactivo, y el acto o contrato es vlido , y produce sus efectos desde su celebracin. Esto significa , que cumplida la condicin resolutoria, se extingue el derecho del acreedor sobre la cosa, y debe restituirla, por una ficcin se supone que ella siempre ha estado en poder del otro contratante. 3 FALLIDA: Cuando el hecho futuro e incierto no ha acontecido y ya es cierto que no acontecer. Fall la condicin. En este caso, cuando la condicin resolutoria est fallida, el derecho del acreedor se consolida y al acto jurdico se transforma definitivamente en puro y simple. Ya se sabe que el derecho del acreedor no se va a extinguir. por ejemplo: Te regalo mi casa, pero si te casas con Mara, me lo devuelves, y Mara muere. En este caso , el acreedor tiene consolidado su derecho y la casa ser de l para siempre. LA CONDICION RESOLUTORIA puede ser de TRES clases: 1ordinaria 2tcita 3pacto comisorio 1CONDICION RESOLUTORIA ORDINARIA: Es aquella que consiste en cualquier hecho futuro e incierto que no sea el incumplimiento de las obligaciones que emanan tpicamente del acto o contrato. Por ejemplo: En un contrato de arrendamiento, la obligacin del arrendador es permitir el uso y goce temporal de la cosa arrendada, y la obligacin del arrendatario es pagar la renta. Esas son las obligaciones contradas y que emanan tpicamente del contrato. Pero la condicin resolutoria ordinaria consiste en el incumplimiento de otra obligacin. Por ejemplo si se arrend una parcela y se le prohbe plantar pinos, en esa prohibicin consiste la condicin resolutoria ordinaria. Si se viola esta prohibicin se puede pedir la resolucin del contrato. 2CONDICION RESOLUTORIA TACITA: Es la que va envuelta en todo contrato bilateral, de no cumplirse lo pactado por una de las partes. Por ejemplo: El arrendador no permite el uso y goce de la parcela o el arrendatario no paga la renta. La condicin resolutoria tcita es un elemento de la naturaleza del acto jurdico, es decir se entiende incorporada al acto jurdico sin necesidad de clusulas especiales, aunque las partes nada digan. Por ejemplo: En un contrato de compraventa, la obligacin del vendedor es entregar la cosa y la del comprador pagar el precio. Hay condicin resolutoria tcita si el vendedor no entrega la cosa o el comprador no paga el precio, en este 80

caso, si alguno de los contratantes no cumple con su obligacin el otro contratante diligente cumplidor, puede exigirle al negligente que cumpla , empleando las herramientas que la ley le da ,o bien puede hacer efectiva la condicin resolutoria tcita y pedir que se deje sin efecto el contrato. En ambos casos puede exigir adems, indemnizacin de perjuicios. Segn Claro Solar , jurista chileno, la condicin resolutoria tcita no tuvo su origen el Roma sin que en el derecho cannico. 3 CONDICION RESOLUTORIA DE PACTO COMISORIO: Consiste en la condicin resolutoria tcita, expresada. Nada impide que las partes dejen constancia por escrito de la condicin resolutoria tcita. Necesita que el juez declare la resolucin del contrato. Aqu tenemos la Clusula Ipso Facto o pacto Comisorio calificado: la resolucin del contrato se produce por la sola circunstancia de no cumplirse.( no necesita que el juez la declare). 4 La condicin puede ser potestativa, casual o mixta. ALa condicin potestativa puede revestir 2 formas: I. Simplemente potestativa y II. Meramente potestativa. I La condicin es simplemente potestativa, cuando depende de un hecho voluntario del deudor o del acreedor. El hecho depender del acreedor, si digo: Le doy 100 ases si usted va a Roma maana. El hecho depender del deudor, si digo: Le doy 100 ases , si maana voy a Roma. La condicin simplemente potestativa vale siempre, consista en un hecho voluntario del acreedor o del deudor. IILa condicin es meramente potestativa cuando ella depende de la mera voluntad del acreedor o del deudor. Ejemplo: Le doy 100 ases si usted quiere, aqu depende de la mera voluntad del acreedor, esta condicin es vlida. En cambio si digo: Le doy 100 ases , si yo quiero, aqu depende de la mera voluntad del deudor, no vale la condicin, el acto jurdico, se mira como nulo. El derecho no admite una condicin que dependa no ya de un hecho voluntario del deudor , sino de la mera voluntad del deudor. Porque en este caso no hay una seria voluntad de obligarse. BCondicin casual: Es aquella que depende de un acaso o de la accin de un tercero. Por ejemplo: depender de la acaso si digo: Te doy mi caballo, Clavel si llueve maana. En cambio depender de un tercero si digo: Te regalo mi caballo Clavel, si Pedro me regala un caballo 81

nuevo. CLa condicin es mixta, cuando en parte es potestativa y en parte casual. Es decir si el hecho en que consiste la condicin , depende en parte de la voluntad del acreedor o deudor y en parte de la voluntad de un tercero y o de un acaso Por ejemplo: Te regalo mi anillo si te casas con Jos. aqu depende en parte de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un tercero, de que Jos quiera casarse. INDIVISIBILIDAD DE LAS CONDICIONES. El principio de la indivisibilidad de las condiciones en el derecho romano, se desprenden de varios textos, uno de ellos dice: "Si le impusieren al heredero muchas condiciones copulativamente, las ha de cumplir todas porque se tienen por una, y si se le impusieren distintas condiciones disyuntivamente basta que se cumpla cualquiera", Por Ejemplo: Te regalo el fundo "Los Copihues" si te recibes de abogado y te casas con Mara, estas condiciones estn impuestas copulativamente y por lo tanto debe cumplir las dos. Sera disyuntiva si colocamos la letra "o", por Ej. Te regalo el fundo "Los Copihues" si te recibes de abogado o te casas con Mara. El aspecto ms importante de la indivisibilidad dice relacin con las condiciones copulativas, en que si se cumple una sola condicin no puede pretenderse la entrega de una parte de la cosa, debido a que es necesario el cumplimiento de todas para que la cosa se entregue. EL PLAZO: Elemento accidental del acto Jurdico , destinado a alterar sus efectos. Se define el plazo como el hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extincin de un derecho. LOS ELEMENTOS DEL PLAZO SON: 1. Que se trate de un hecho futuro; que debe realizarse en el tiempo que est por venir (un hecho que deba realizarse), con posterioridad a la celebracin del acto jurdico. En esto el plazo se asemeja a la condicin. 2. Que se trate de un hecho cierto; que fatalmente tiene que llegar, y en este aspecto difiere de la condicin, que es un hecho futuro pero incierto, puede o no llegar a suceder. PARALELO ENTRE EL PLAZO Y LA CONDICION: De lo dicho se desprende que entre plazo y condicin hay semejanzas y diferencias. Se asemejan en que los dos son hechos futuros y en que los dos son modalidades y elementos accidentales de los actos jurdicos y en que ambos permiten la adopcin de medidas conservatorias. Difieren en que el plazo es un hecho cierto, inevitable, que sin lugar a dudas tiene que realizarse, la condicin es un hecho incierto, no se sabe si se va a realizar o no. 82

Por esta misma razn solamente podemos hablar de plazo pendiente y de plazo cumplido, nunca de plazo fallido. Difiere tambin en cuanto a los efectos de uno y de otro (plazo y condicin). As la condicin suspensiva y resolutoria afecta a la existencia misma del derecho, ya sea para suspender el nacimiento del derecho, o para extinguirlo, en cambio el plazo suspensivo no afecta la existencia del derecho, el derecho existe desde un principio, pero suspende su ejercicio, su exigibilidad. Una ltima diferencia radica en que todo lo que se hubiere pagado antes de cumplirse la condicin suspensiva podr repetirse mientras la condicin no se cumpla. Por ejemplo: "te doy 100 ases si te recibes de abogado", yo pago el dinero pensando que se haba recibido, pero si an no lo ha hecho puedo exigir que me devuelvan el dinero. En cambio lo que se paga antes de cumplirse el plazo suspensivo, no est sujeto a restitucin porque en el plazo el derecho naci para el acreedor, en cambio en la condicin no sabemos si el derecho va a nacer o no. Ejemplo: te Doy 100 ases el 31 de agosto prximo, y se lo entrego el 15 de agosto, no puedo yo pedir que me lo devuelva. El plazo admite tambin, varias clasificaciones segn el punto de vista que se considera: 1. Expreso y Tcito. 2. Determinado e indeterminado. 3. Convencional, Legal y Judicial. 4. Suspensivo y Extintivo o resolutorio. 1Expreso y Tcito: Plazo expreso: Es aqul que las partes estipulan formalmente en el negocio jurdico. Ejemplo: Te regalar mi casa, el 1 de Junio del 2003. Plazo Tcito: Es aqul que resulta necesariamente de la naturaleza del negocio jurdico celebrado. Ejemplo: La obligacin de hacer o de dar una cosa en un lugar determinado, necesariamente implica el plazo indispensable para hacer esa obra o para trasladar la cosa al lugar en que la prestacin debe cumplirse. " te doy 100 ases, por llevarme este caballo a Roma, y estoy en Egipto." 2Plazo Determinado e Indeterminado: a. Plazo determinado: Es aqul en que se sabe que el hecho futuro y cierto se va a verificar y adems se sabe el da en que se ocurrir. ejemplo: te doy 100 ases, el 20 de diciembre del 2002. b. Plazo indeterminado: Es aqul en que se sabe que va a verificar el hecho futuro y cierto, pero no se sabe cuando se va a ocurrir. 83

Ejemplo: Te entregar mi predio cuando se muera Antonio. En el plazo determinado hay dos cosas que sabemos de partida, que el hecho se va a verificar y el da en que ocurrir. En cambio en el plazo indeterminado solamente sabemos de la verificacin, de la realizacin del hecho, en el ejemplo, sabemos que esa persona se va a morir. 3Plazo Convencional, Legal y Judicial: a convencional: es aqul establecido por las partes en el acto o contrato, es la regla general. b Legal: es aqul establecido por la ley . cJudicial: es aqul establecido por el juez, excepcionalmente tienen esta facultad, normalmente los jueces carecen de esta facultad. 4Plazo Suspensivo y Extintivo: a. Plazo suspensivo :Es el hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio de un derecho. El plazo suspensivo suspende la exigibilidad de un derecho, no su nacimiento. El derecho existe, pero se suspende su ejercicio. Ejemplo: En el contrato de compraventa se establece que el precio se va a pagar 6 meses despus de celebrar el contrato, despus de esa fecha se puede exigir que se pague la deuda. b. Plazo extintivo o resolutorio: Es el hecho futuro y cierto del cual depende la extincin de un derecho. Es aqul que por su cumplimiento extingue un derecho, es decir verificado el acontecimiento futuro y cierto, hasta ese momento duran los efectos del acto jurdico. El plazo extintivo se agrega a un contrato ,para que a su llegada se extinga un derecho. Ejemplo: Si arriendo un fundo hasta el 31 de Diciembre del 2003, hasta esa fecha duran los efectos del arrendamiento. EFECTOS DEL PLAZO: Efectos del Plazo Suspensivo: Plazo suspensivo pendiente: En el plazo suspensivo el derecho existe desde un comienzo, desde la celebracin del acto o contrato, porque el plazo suspensivo no suspende el nacimiento del derecho, sino su ejercicio. El plazo posterga la exigibilidad del derecho. El acreedor es dueo de su derecho, pero no puede ejercer ese derecho hasta que llegue el plazo. A este respecto difiere de la condicin suspensiva, en la que el derecho nace slo una vez que se cumple el hecho en que consiste la condicin. De lo dicho se siguen importantes consecuencias: 1. Si el plazo miraba al solo inters del deudor, ste poda pagar antes del vencimiento del plazo (renunciar al plazo). 2. El pago anticipado hecho por error, de lo que se debe antes de la llegada del plazo, no autorizaba al deudor para exigir la repeticin de lo pagado, ello porque el plazo suspende el ejercicio del derecho, pero ste ya ha 84

nacido. 3. No se poda exigir el pago( cumplimiento de la prestacin), objeto del acto Jurdico a plazo , sino una vez transcurrido el ltimo da de plazo. Plazo suspensivo cumplido: Una vez cumplido el plazo el acreedor puede exigir el cumplimiento de la prestacin, puesto que su derecho se hace exigible. Efectos del plazo extintivo o resolutorio: Plazo resolutorio pendiente: El derecho existe y el acreedor puede ejercerlo. Plazo resolutorio cumplido: El derecho del acreedor se extingue una vez vencido el plazo. En el derecho romano haba que distinguir entre negocio jurdico de derecho estricto y de buena fe. En los negocios de derecho estricto, las obligaciones eran perpetuas y no podan limitarse con un plazo y especficamente en la Stipulatio no se admita la limitacin en el tiempo, pero posteriormente el pretor, estableci que si al celebrarlo se haba pactado un plazo, el deudor poda rechazar la pretensin del acreedor que quera continuar con la obligacin ms all del plazo estipulado, mediante las Excepciones de pacto y de dolo. Ejemplo: Estipulacin de una renta vitalicia: Prometes darme 10.000 ases al ao mientras yo viva . Segn el Derecho Civil este plazo es ineficaz, de tal suerte que los herederos del acreedor (estipulante) conservaban an despus de su muerte, el derecho de perseguir al deudor. La razn que se daba para ello era que la obligacin una vez nacida, era perpetua, lo que significa que ella no poda extinguirse sino por los medios establecidos por el Derecho Civil, como el pago; pero que no se poda crear la obligacin con una duracin limitada. Esta solucin rigurosa del Derecho Civil, violaba la voluntad de las partes, de que terminara la obligacin de pagar la renta tan pronto muriera el acreedor. Por esa razn interviene el Pretor, considerando esa intencin de las partes y le permite al deudor, rechazar la accin de los herederos del acreedor despus del vencimiento de dicho plazo (muerte del acreedor), mediante las excepciones de pacto o de dolo. En los negocios de buena fe que se encontraban regidos por la equidad, el deudor no necesitaba incluir en la frmula procesal, las excepciones de pacto o de dolo, ya que se subentenda que la llegada del plazo extingua la obligacin. En el Corpus Juris Civile de Justiniano se admiti la plena eficacia del plazo resolutorio como regla general. Retroactividad del plazo: Como el plazo suspensivo no hace exigible la obligacin antes de su llegada, no tiene efecto retroactivo en lo que dice relacin con los frutos producidos antes de su vencimiento, pero si se deben a partir de la llegada de dicho plazo. COMPUTO DEL PLAZO Con la reforma de Julio Csar, el ao const de 365 das. Los das son completos, es decir comienzan a las 0 horas y terminan a la medianoche de ese mismo da. 85

Forma de contabilizar el plazo: El da debe entenderse completo, comienza desde la 0:0 horas y termina a las 0:0 horas del otro da. ejemplo: Un martes a las 4 p.m. pact un plazo de un da. El Plazo se inicia a la media noche del martes y termina a la medianoche del mircoles. El cmputo del plazo puede hacerse de varias maneras, existiendo los siguientes: Natural, Civil, Continuado y til. Cmputo natural: Se cuenta de momento a momento, como por ejemplo, para contar cinco das naturales se tomaba en cuenta la hora en que se celebraba el negocio para hacerlo terminar a la misma hora del quinto da. Cmputo civil: Consideraba el da como unidad indivisible, de medianoche a medianoche. Cmputo continuado: Se haca sin descontar ningn da. No se suspenden los das festivos. Cmputo til: En l, se descontaban los das festivos y en general, todos los das en que no se haba podido ejercer el derecho por cualquier causa.( se llamaban das nefastos) EL MODO. El modo ,es un elemento accidental del acto jurdico. Se suele incluir en los actos de liberalidad, de beneficencia, a ttulo gratuito como la donacin , el legado. Consiste en imponer al beneficiario una obligacin que consiste en destinar a algn fin o a alguien ,parte de los bienes que por dicho acto jurdico recibi. Se define como "una carga o gravamen que se impone al adquirente de un derecho con el objeto de limitarlo." por ejemplo: Dejo a mi to Juan 20 millones de ases para que se compre una casa. Dejo 300 millones de ases a mi sobrino Pedro para que se reciba de abogado, haga su oficina jurdica y atienda gratuitamente a los pobres un da a la semana. Dicen los juristas, que en el modo, este gravamen no hace perder al acto jurdico su carcter de gratuito, no lo convierte en oneroso porque el gravamen impuesto no reviste el carcter de contraprestacin que el beneficiario debe realizar como compensacin por el beneficio recibido. Se diferencia de la condicin , en que en el modo el derecho del beneficiario existe desde un comienzo pero con una limitacin que constituye la carga al titular del derecho. CARACTERISTICAS: 1 El modo no suspende la adquisicin del derecho. 2 El modo consiste en la aplicacin de una cosa a un fin especial. REQUISITOS: 1Un acto gratuito. 86

2Este gravamen que se impone al asignatario modal debe perseguir un fin lcito y posible. Si era imposible o ilcito, el derecho romano clsico, se tena por no puesto, y el acto jurdico era puro y simple. 3 el modo debe estar concebido en trmino inteligibles. Para Justiniano, Si el modo tena un fin ilcito o imposible al momento de celebrar el acto jurdico, ste era nulo. Pero, si al tiempo del celebracin del Acto Jurdico modal era naturalmente posible y despus de nacer la obligacin modal se hace imposible, sin hecho o culpa del deudor,(asignatario modal),en este caso subsiste el acto jurdico , pero sin el gravamen, es decir, puro y simple. Ejemplo: El testador deja a Juan 10 millones de pesos ,para que parte de ello a la educacin universitaria de su hijo, y el hijo de Juan fallece, aqu no se puede cumplir la obligacin modal, se pueden dar 2 situaciones: 1 Al tiempo de celebracin del acto jurdico, el hijo de Juan no exista, aqu no vale el acto jurdico no vale la asignacin, es como si nada se hubiera adquirido. 2 si el hijo de Juan, muere despus de la celebracin del acto jurdico, los 10 millones subsisten, o sea subsiste el derecho del beneficiario, vale la asignacin pero desaparece el gravamen. (As es actualmente). Efectos del modo: No hay que confundir el modo con la condicin potestativa, porque la eficacia de este acto jurdico no depende en nada que el gravamen se cumpla o no, ya que la liberalidad tiene eficacia plena desde el primer momento). ejemplo: Te lego 1000 ases si me haces un monumento(Condicin potestativa). te lego 1000 ases para que me hagas un monumento. ( Obligacin Modal) As en el derecho clsico, el legado que impona al legatario un gravamen, era nulo y ello porque se estimaba que el legado deba estar inspirado en una idea benvola para el legatario, y no hostil, como sera imponerle un gravamen. Los romanos fueron aceptando el modo con cautela, el problema que hay que resolver, es relativo a si el cumplimiento del modo puede ser exigido y en el caso de serlo, por qu medios. Existieron vas indirectas para lograr el cumplimiento del modo, por ejemplo que el beneficiario de la liberalidad otorgara una caucin , o cuando se beneficiaba a una entidad religiosa o de inters pblico, el juez poda imponerle una multa .( por ejemplo: Lego mi fundo a Juan para que construya en l una capilla. Justiniano le dio plena validez a las obligaciones modales, y si el gravamen impuesto en el legado miraba a un fin imposible o ilcito, el legado era nulo y con ello ,el beneficiario modal perda todo inters en hacer un acto contrario a la ley. En caso de que el asignatario modal no cumpla el modo, se le otorga al disponente o a sus herederos un derecho especial para obtener la devolucin de la liberalidad de parte del beneficiario que no haba cumplido con el modo, ejerciendo la Condictio Causa Data Causa Non Secuta. Se le concedi la posibilidad de exigir 87

el cumplimiento de la obligacin mediante la Actio Civilis Prescriptis Verbis. En Roma , fue difcilmente aceptado el modo, y finalmente fue reducido a materia sucesoria. APUNTES DE DERECHO ROMANO: Gua N 7 Profesora: Gina Samith Vega LA EFICACIA E INEFICACIA DE LOS ACTOS JURIDICOS: Roma no conoci una teora sobre la nulidad, ni tuvo un concepto preciso de ella, ni distingui cmo lo hace el derecho modernoentre nulidad absoluta y relativa. Hecha esta salvedad, podemos definir la institucin de la nulidad , siguiendo a nuestro cdigo civil como: la sancin impuesta por la ley a un acto jurdico en que se ha omitido algunos de los requisitos que ella establece para su nacimiento o valor. Cuando en un negocio o acto jurdico concurren todos los requisitos de existencia y validez, como asimismo sus elementos esenciales especficos, estamos en presencia de un acto jurdico vlido y eficaz. Sin embargo puede ocurrir que el acto jurdico carezca de los requisitos necesarios para su validez o existencia o stos estn viciados, de modo que, estas anomalas repercutan en l, privndolo de sus efectos normales o debilitndolo al punto de hacerlo vulnerable, por cuanto la parte afecta con este defecto puede optar por pedir su nulidad. Antes de entrar a analizar los efectos de la nulidad, debemos sealar, que actualmente existen dos clases de nulidades, la nulidad absoluta, que los romanistas llamaran Nulidad ipso iure, y la Nulidad relativa, para los romanos anulabilidad o impugnabilidad pretoriana. La nulidad ipso iure , implica que el acto jurdico jams produce efectos, como sera por ejemplo, en el caso de un acto jurdico que carece de un elemento esencial especfico, o de un requisito de existencia, puesto que al no nacer a la vida del derecho, tampoco puede producir efectos. Sin embargo los romanos estimaron que si un acto adoleca de causa licita y objeto ilcito, el acto si bien nace porque tiene requisito de existencia (causa, objeto), el hecho de adolecer de licitud, por ser tan grave, jams producir efectos, en otras palabras, nace siendo nulo ipso iure. Por ello, muchos autores hacen sinnimos la inexistencia y la nulidad absoluta o nulidad ipso iure. Cabe hacer presente que, para los romanos tambin eran nulos ipso iure los actos en contra o en fraude a la ley.( leyes perfectas) Hablamos de un acto en contra de la ley , cuando se infringe directamente la ley. En cambio en fraude a la ley ,sera un acto que cumple con la letra de la ley pero no con su espritu , con su finalidad. En cambio el acto jurdico anulable, nace a la vida del derecho produce sus efectos , y slo si la parte perjudicada con el vicio opta por pedir la declaracin de nulidad el acto ser nulo, de lo contrario este seguir produciendo sus efectos. Es anulable el acto cuando en el cual concurren todos los elementos considerados esenciales para su existencia, pero algunos de ellos est afectado por un vicio que permite, a la parte perjudicada, pedir la declaracin de nulidad

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a travs de la in integrum restitutio o paralizar la accin que entabla l que pretende exigir su cumplimiento, mediante una exceptio. Por ejemplo el caso del dolo o fuerza moral, etc. La declaracin de nulidad de un acto nulo ipso iure puede ser pedida por cualquiera, sea el perjudicado por l o sea cualquiera otro. El acto es nulo ipso jure: el juez que conoce del juicio se limita a constatar el vicio y declarar la nulidad. El acto anulable produce todos sus efectos hasta la declaracin de nulidad, sea pedida por la persona a cuyo favor se estableci la accin y declarada por el tribunal. En los casos de anulabilidad el acto es potencialmente nulo. Ello significa que la nulidad depende de que se haga valer el vicio que afecta al acto y que mientras esto no ocurra el negocio producir sus efectos. DERECHO CIVIL Y DERECHO PRETORIANO: En el antiguo derecho civil no existi el concepto de anulabilidad debido a que los actos jurdicos eran vlidos o nulos. Si reuna todos los elementos esenciales era vlido, y si faltaba uno de ellos era nulo ipso iure. En el derecho pretoriano, el pretor intervino corrigiendo el excesivo rigor del jus civil, entregando medios para lograr la anulabilidad del negocio. El Pretor a travs de la in integrum restitutio directamente o a travs la exceptio indirectamente, poda dejar sin efecto el acto jurdico, y en consecuencia dejar nulo un acto vlido para el derecho civil. Algunos defectos relacionados con la celebracin del acto Jurdico: . a).Falta de capacidad: requisito de validez del acto jurdico, la manifestacin de voluntad debe emanar de una persona capaz de celebrar el acto o contrato , capaz de ejercer los derechos y obligaciones que emane de l. Sin capacidad de ejercicio o de obrar ,se puede anular el acto, cuando se realiza sin el auctoritas del guardador. Pero cuando hay ausencia total de voluntad , situacin que ocurre en los actos celebrados por dementes (furiosos) ,infantes ( menos de 7 aos) y sordo mudos que no pueden darse a entender por escrito, en estos casos el acto es inexistente y jams produce efectos.(nulidad ipso iure) b).Los Vicios del Consentimiento: La voluntad o consentimiento que adolezca de vicios, faculta a la vctima del vicio pedir su nulidad, que deber ser declarada por el juez. En el caso del error esencial y la fuerza fsica, el acto no nace, y jams produce efectos, porque no hay voluntad(requisito de existencia). c)Inobservancia de Formalidades: Los defecto en las formalidades externas( falta de pregunta en la Stipulatio o de escritura en un contrato litteris) o internas del acto(falta de heredero en un testamento) acarrean la nulidad del acto. Convalidacin : Los actos anulables admitan por obra del pretor, la convalidacin, cuando las partes consentan en confirmarlo para sanear sus vicios: Se llama Ratificacin del acto anulable. Igualmente este acto poda sanearse mejorar su nulidad por el transcurso del tiempo._ 89

Ejm :En la poca de Justiniano, el plazo para reclamar la in integrum restitutio es de 4 aos, en la clsica un ao, pasado ese tiempo el acto se convalida. VOLUNTAD REAL Y VOLUNTAD DECLARADA: Regularmente, el propsito del que concluye un negocio jurdico coincidir con lo expresado por dicho sujeto; la voluntad interna coincida con su exteriorizacin. A veces lo que una persona quera no es precisamente lo expresado. A este respecto se han elaborado 2 teoras. A.TEORIA DE LA VOLUNTAD REAL: Postula que el acto debe regirse por lo que las partes verdaderamente quieren, y que al surgir una diferencia entre la voluntad real y la declarada, debe permanecer la voluntad real. Se debe amparar la voluntad verdadera , y si esta voluntad declarada no es la verdadera, se declara nulo el acto. B. TEORIA DE LA VOLUNTAD DECLARADA: Sostienen que lo nico que se conoce es lo que las partes declaran, lo que los contratantes expresan en el momento de celebrar el acto o contrato y si hay una diferencia entre la voluntad real y la declarada se est a la voluntad declarada y el acto es vlido. Los romanos no elaboraron una teora del acto jurdico y por lo tanto, tampoco se pronunciaron en forma clara frente a este problema, pero es posible deducir de la historia del Derecho Romano en un comienzo, prevaleci el principio de que vale la voluntad declarada sobre cualquiera voluntad real de las partes. En el derecho clsico, cuando aparecen los actos de buena fe, se empez discernir que este principio no deba ser tan absoluto y que si exista una discrepancia entre la voluntad real y la declarada, existiendo forma de comprobar la voluntad real, deber prevalecer sta y poda declararse, nulo el acto jurdico que contena la voluntad declarada distinta de la real. DISCREPANCIAS ENTRE LA VOLUNTAD REAL Y VOLUNTAD DECLARADA: A Puede deberse a un acto voluntario de alguna de las partes. Bo a un acto involuntario. A. Concientemente puede declarar algo que no es congruente con su voluntad. Se pueden dar tres situaciones: 1.Declaraciones hechas en broma: No obliga a quien las hace. aIOCANDI GRATIA: Declaraciones de voluntad simplemente en broma ,hay discrepancia entre lo que quiero y declaro. b DEMOSTRANDI CAUSA :Declaraciones de voluntad que se hacen para poner un ejemplo, pero tambin en broma. Pero puede ocurrir que un tercero que observa la actuacin, sufra algn perjuicio de carcter econmico con la declaracin iocandi gratia o demostrandi causa. En este caso, si de buena fe crey que la voluntad declarada era igual a la querida, se le paga una indemnizacin por las prdidas sufridas. 2.RESERVA MENTAL: Esta se produce, cuando una de las partes que celebra un acto jurdico, a sabiendas, manifiesta una voluntad que no corresponde a su verdadera intencin , reservando en su mente su verdadera voluntad. Esta persigue engaar al otro contratante.

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EFECTOS DE LA RESERVA MENTAL: En el derecho romano antiguo, la reserva mental no tena ningn efecto, slo bastaba la manifestacin de voluntad. Con Justiniano cambi esta idea de la reserva mental y poda anularse porque exista una falsedad, y el derecho no puede amparar la falsedad. 3.SIMULACION: Es una figura frecuente en la vida jurdica. Existe cuando ambas partes , concientemente, emiten una voluntad no real destinada a producir, con fines de engao, la apariencia de un acto que no existe o es distinto de aqul que se ha llevado a cabo. La simulacin se caracteriza porque las partes que intervienen en el acto saben que la voluntad declarada es distinta a la voluntad real. Esta simulacin puede ser absoluta o relativa: Absoluta: Cuando aparentemente se celebra un acto jurdico, porque la intencin de las partes es no celebrar ninguno. Lo celebran de modo perfecto, pero slo en apariencia, con propsito de que no surta efecto. Relativa: Se celebra un acto jurdico que distinto al que las partes han convenido. Aqu no se quiere el que aparentemente se realiza, pero s otro de contenido diverso. Por ejemplo, fingiendo una compraventa para disfrazar una donacin. EFECTOS DE LA SIMULACION: En la poca antigua, la simulacin no produce la nulidad del acto jurdico, lo que interesa es lo declarado. Con el derecho pretoriano esta situacin empez a cambiar y se estim que la simulacin puede dar origen a la nulidad del acto jurdico en los casos en que sean hechos ilcitos o fraude a la ley. Justiniano seal que el acto simulado es nulo y el disimulado( es decir el realmente querido) podra ser vlido en el caso que rena las condiciones para causar efectos de la Ley. B. Acto involuntario produce la discrepancia entre la voluntad real y la declarada: 1 ERROR: La discrepancia producida por el error produca la nulidad del contrato celebrado, que contena una voluntad declarada afectada por error y prevaleca la voluntad interna. 2 El dolo: Tambin se produce una discrepancia entre la voluntad real y la declarada ocasionada por engao. El dolo cumpliendo con los requisitos exigidos por la Ley, produce la nulidad del acto celebrado dolosamente, y prevalece la voluntad interna. 3La fuerza: No es tan involuntaria pero es tan grave la presin que la vctima no puede hacer otra cosa que aceptar celebrar un acto que no corresponde con su querer interno. Cumpliendo la fuerza las condiciones requeridas por la ley, se produce la nulidad del contrato celebrado, prevaleciendo la voluntad real sobre la declarada en el contrato nulo. APUNTES DE DERECHO ROMANO. Gua n 8 Efectos de los Actos Jurdicos: 91

La regla general a este respecto es que los actos jurdicos solamente producen sus efectos, vale decir, derechos y obligaciones, entre las partes y no aprovechan ni perjudican a los terceros, a las personas que no concurren a su formacin o celebracin y ello porque siendo los terceros extraos a la formacin del acto jurdico mal podan esta personas quedar ligadas por sus efectos, puesto que son relativos. Definiciones: Partes: Son las personas que personalmente o representadas contribuyeron con la expresin de su voluntad a la formacin del acto. Respecto de estas personas, el acto produce todos sus efectos. En los actos unilaterales se habla de autor y en los actos bilaterales hablamos de partes. Excepcionalmente un acto jurdico puede producir efectos respecto de quienes no concurrieron a su celebracin, ellos son los terceros. Terceros: Toda persona que no ha participado ni ha sido vlidamente representada en el nacimiento o generacin del acto jurdico. Hay que distinguir entre Terceros absolutos y Terceros relativos. Los terceros absolutos: Son las personas completamente extraas a la formacin del acto jurdico y que no estn ni estarn en relaciones jurdicas con las partes. El acto jurdico no produce efectos respecto ellos, pero excepcionalmente hay actos jurdicos que por su naturaleza producen efectos absolutos, ellos son los actos de familia; as si el hijo de familia es legtimo, es hijo legtimo respecto de todo el mundo. Los terceros relativos o interesados: Son las personas que estn o estarn en relacin jurdica con las partes, ya sea por su propia voluntad o por disposicin de la ley. A ellos generalmente los alcanzan los efectos del Acto Jurdicos. Los terceros relativos son sucesores o causa habientes: Esta expresin "causa habiente" es una palabra genrica que se usa para designar a cualquier persona que derive el todo o parte de sus derechos de otra persona que se llama autor y que desde el punto de vista de estos derechos, el causa habiente se halla en el lugar y situacin de su autor, en la misma condicin Jurdica que su autor. Estos causa habientes o sucesores pueden serlo a ttulo universal o singular. 1. Son sucesores a ttulo universal: Aqullos que suceden a su autor en todos sus bienes o cuota de ellos, como por ejemplo los herederos. 2. Sucesores a ttulo singular: Aquellos que suceden a su autor en una o ms especies o cuerpos ciertos (el caballo clavel y la vaca Jacinta) o en uno o ms especies indeterminadas de cierto gnero (ejemplo: 100 sacos de trigo). La sucesin puede operar en actos "Entre vivos", los que son llamados: Transferencia. Adems, la sucesin puede operar en actos "Por causa de muerte", los que son llamados: Transmisin de los bienes. 92

Los sucesores reciben el derecho de su causante en las mismas condiciones del que lo detentaba, vale decir, el derecho para con todas las cargas y ventajas que tiene. Los sucesores a ttulo universal: Se encuentran representados por su autor en el sentido que todos los actos jurdicos de dicho autor lo favorecen o perjudican; como por ejemplo en la herencia, pues el heredero recibe las deudas y los beneficios. Los sucesores a ttulo singular: Solamente soportan los efectos de los actos celebrados, por su autor relativos al derecho en que lo han sucedido y deben respetar la situacin jurdica creada por l. Por ejemplo: Te transfiero mi casa con las mismas condiciones que yo la tena. (ejemplo: hipoteca). APUNTES DE DERECHO ROMANO. (GUIA N 9) LAS PERSONAS: El derecho es una consecuencia de la existencia de la persona. El derecho persigue reglamentar la vida del individuo en sociedad. Hermgenes dijo que todo derecho ha sido constituido por causa de los hombres, pero esta expresin no era muy exacta en Roma, ya que existan hombres que quedaban fuera de esto, eran los esclavos. Antes de hablar de personas propiamente tal , hablaremos de los sujetos de derecho, es decir personas fsicas , o jurdicas que pueden ser titulares de derecho. Es decir que tienen capacidad jurdica o de derecho. En consecuencia, la capacidad Jurdica : Debe entenderse como aptitud de adquirir derecho y contraer obligaciones. Lo que caracteriza al sujeto de derecho, pero no a la persona. Pues el esclavo es persona fsica ,pero no sujeto de derecho. Los sujetos de derecho, pueden ser personas fsicas o jurdicas ( personas morales). a personas naturales o fsicas: Son los hombres dotados de capacidad jurdica. bpersonas jurdicas, morales o civiles: Son entes ficticios con capacidad jurdica, con la facultad de ejercer derechos y obligaciones, pero no tienen naturaleza humana. Por .ejemplo: El municipio o Estado Romano. En el derecho romano no basta ser hombre para ser persona con plenitud de derechos, el hombre deba ser LIBRE, CIUDADANO ROMANO y PATER FAMILIA. Este primitivo rigor se fue atenuando con el tiempo. Requisitos de la persona fsica : 1. Requisitos naturales 2. Requisitos civiles: referentes a los 3 estados, LIBERTAD; CIUDADANIA y de FAMILIA. En el derecho romano para que comience la existencia de una persona se necesitan 3 requisitos: a. es el de nacer:

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Nacimiento: La expulsin del feto del vientre materno, y que la criatura se encuentra totalmente separada de su madre , ya que el feto mientras permanece en el seno materno, slo es un embrin que forma parte de las entraas de la madre. La separacin se produce con el corte del cordn umbilical. No obstante esto, el derecho romano protega al nio antes de nacer, por esto estaba prohibido sepultar a una mujer sin antes sacar a la criatura, tampoco se poda ejecutar a una mujer embarazada, sin haber dado a luz (derecho penal). Tanto el derecho Romano como el actual no reconocen como sujeto de derecho l que an no ha nacido, pero hay disposiciones que los protegen tanto en su vida como en sus derechos y que consagran el principio de que la capacidad jurdica del individuo que va a nacer se retrotrae al tiempo de la concepcin. Estas disposiciones son varias: 1. El ser concebido o naciturus puede ser instituido heredero o legatario, en cuyos casos las herencias permanecen en suspenso hasta que el nacimiento se efecte. 2. Al individuo que est por nacer cabe nombrarle un Curador de Vientre, de aquellos derechos eventuales para que administre y cuide sus intereses. 3. La madre viuda que est en cinta de un hijo pstumo puede pedir que mientras dure su embarazo y a cuenta de la porcin hereditaria que le corresponde al hijo, se le asignen alimentos. Incluso en garanta de estos derechos, puede entrar en posesin provisional de los bienes de la herencia, esto se llama Missio in possessionem Ventris Nominen. En garanta de este derecho puede esa madre entrar en posesin total de los bienes de la herencia que le corresponde al hijo pstumo. b.Nacer Vivo y debe sobrevivir un momento siquiera.: es decir haber respirado despus de separado de su madre. El procedimiento para probar que si la persona que haba nacido y haba respirado, se denomina Docimasia pulmonar hidrosttica, y consiste en sumergir los pulmones del beb en agua y si flotan significa que contienen aire y por consiguiente respir. 1. Los Sabinianos se conformaban con la respiracin. 2. Los Proculeyanos exigen que la criatura dejara or su voz: llorara. Justiniano adopta la posicin Sabiniana. El ser que muere en el claustro materno, o antes de estar completamente separado de su madre o que no haya sobrevivido a esa separacin un momento siquiera, se reputa no haber existido jams. cQue Tenga Forma Humana: Se crea que los seres humanos tenan relaciones frtiles con los animales y con los dioses, as se excluan los seres mitolgicos en que crean los antiguos. Los que nacan deformes ,los mataban.(La ley de las 12 tablas facultaba al padre para matar al hijo deforme) Algunos autores sostienen que en derecho romano existira un 4 requisito para la existencia de la persona. d. la Viabilidad: Sostenan que el ser hubiere alcanzado en el seno materno la madurez necesaria para seguir viviendo independientemente de la madre. Esto era de los 7 meses. A este respecto, un beb prematuro incapaz de seguir viviendo separado de la madre, era similar al caso de la criatura que haba nacido muerta y en consecuencia deba considerarse como que jams existi.

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Parece poco probable que los romanos considerasen esta exigencia de la viabilidad, lo cual requiere de investigaciones cientficas inciertas an hoy en da. Nuestro Cdigo Civil no exige la viabilidad como requisito de existencia. EXTINCION DE LA PERSONA. As como el nacimiento constituye el principio de la existencia de una persona, la muerte determinar su fin. La muerte es un hecho jurdico de importantes consecuencias, produce la transmisin de los bienes del difunto a otras personas, o sea, su patrimonio se transmite a los herederos o a los legatarios. En Roma , se comenzaron a llevar registros de nacimiento, pero no de defunciones. La muerte es un hecho que debe ser probado por la parte que pretenda fundar en l sus derechos y poda probarse por cualquier medio. En Roma no se conoci la institucin jurdica de la muerte presunta. En virtud de la cual se presume muerta a una persona luego de un tiempo de ausencia ms o menos prolongado y con la concurrencia a ciertos requisitos. Pero no obstante en los ltimos tiempos del derecho romano se estableci una regla de derecho Consuetudinario, basndose en que la edad de 70 aos era el trmino ordinario de la vida humana. La regla deca: Se presume muerto al ausente de quin se ignora si vive, si en el caso de vivir hubiere ya cumplido 70 aos y si ya tena esa edad cuando se ausent, se le tiene por muerto despus de transcurridos 5 aos de su partida, salvo naturalmente que se pruebe lo contrario. En Roma tambin se consideraba muerto al que se transformaba en esclavo y de sujeto de derecho pasaba a ser objeto de derecho. TEORIA DE LOS COMURIENTES. Se trata de personas llamadas a sucederse unas a otras y es imposible llegar a establecer cual de ellas falleci primero, cuando los fallecimientos ocurren como consecuencia de un mismo hecho, por ejemplo: Un terremoto, una batalla, etc. La regla general establece que en estos casos debe procederse Como si estas personas hubiesen muerto en el mismo momento y ninguna de ellas hubiera sobrevivido a las otras. Este es el principio que acepta nuestro Cdigo Civil frente a la teora de los comurientes. Pero en el derecho romano esta regla vara cuando se trata de padres e hijos que mueren en el mismo acontecimiento y no se puede establecer el orden en que estas muertes ocurrieron; en tales casos rigen las siguientes reglas: 1. : Si el hijo o hija es pber, se entiende que lo ha sobrevivido al padre. Se supone que el hijo pber tiene mayor tendencia a salvarse. 2. : Si en el mismo acontecimiento muere el padre y el hijo impber, se presume que primero muri el hijo impber antes que el padre. Las razones que se dan dicen relacin con la mayor resistencia fsica que poda oponer a la muerte un hijo pber que un hijo impber. En Roma, adems de la muerte natural, exista la muerte civil. Esta era la capite diminutio o la prdida de 95

los estados que configuran la capacidad jurdica. Exista tres clases de capite diminutio: mxima, media y mnima, porque particularmente tenemos esta tres cosas: libertad, ciudadana y familia; as cuando se perdan todas, esto es la libertad, la ciudadana y la familia, se padece de capite diminutio mxima., cuando se perda la ciudadana, pero se retiene la libertad, se padece de la media; y cuando se retiene la libertad y la ciudadana, y slo se cambia de familia, slo se padece la mnima.(se ver despus) CAPACIDAD JURIDICA Y CAPACIDAD DE OBRAR: La capacidad Jurdica: Es la capacidad para ser titular de derechos y obligaciones. La tienen las personas naturales, que sean varones, tengan estado de libertad, de ciudadana y de familia, es decir , que son hombres libres, ciudadanos romanos y sui juris. Tambin la tienen las personas jurdicas, pero con limitaciones. La capacidad de obrar: Independientemente de la capacidad jurdica, est la capacidad de obrar, que es la facultad de producir efectos jurdicos por la actividad del sujeto que realiza un acto, o de ser responsable por los actos ilcitos que comete. La tienen personas a las cuales les faltan todos o alguno de los estados que determinan la capacidad. Supone voluntad razonada y consciente en el individuo. Si bien ste la tiene, los efectos del acto se regulan por la posicin de la persona en Roma. As ,si el hijo adquiere un bien, el acto es vlido, porque el hijo tiene capacidad de obrar, pero no adquiere para s, lo hace para su pater. Lo mismo sucede con el esclavo que adquiere para su amo. ESTUDIO DE LOS ELEMENTOS QUE DETERMINAN LA CAPACIDAD JURIDICA: Requisitos civiles de las personas en Roma: Referentes a los 3 estados en que el derecho romano ubic a las personas: LIBERTATIS, CIVITATIS Y DE FAMILIA. Estado de Libertad: Las personas, los hombres eran libres o esclavos. Los libres a su vez podan ser Ingenuos o Libertos: a. Ingenuo: Es aqul que ha nacido libre y que jams ha dejado de serlo. b. Liberto: Es aqul que ha obtenido la libertad mediante la liberacin de justa esclavitud. El Estado de Ciudadana: Este estado determinaba la distribucin entre los que eran ciudadanos romanos y a los que no lo eran (civis y no civis). El Estado de Familia: Segn ste, los hombres podan ser Pater familia o bien podan ser miembros de la familia, sometidos a la autoridad del Pater familia. Si se hallan sometidos a la autoridad de un Pater familia son Allieni Juris; en cambio, son Sui Juris aquellos que no estn sometidos a la autoridad de un Pater familia, dependiendo de ellos mismos. En estos dos ltimos estados estamos frente a personas libres.

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El Estado de Libertad: Como dijimos las personas pueden ser libres o esclavos, y los primeros en ingenuos o libertos. La esclavitud: Justiniano en sus Institutas define la servidumbre(esclavitud), diciendo que es una institucin del derecho de gentes que contra lo que la naturaleza dispone, coloca a un hombre en el dominio de otro. ** Slo los hombres libres tenan capacidad jurdica. La esclavitud era una institucin del derecho de gentes, lo que equivale a decir que no es exclusiva de los romanos, sino que es comn a todas las naciones antiguas. El origen de la esclavitud : Lo encontramos en la guerra. Entre los pueblos primitivos el enemigo carece de derechos y el vencedor puede apropiarse tanto de la persona como de los bienes del vencido. En los primeros tiempos los prisioneros tomados por el enemigo eran sacrificados, despus de celebrar con ellos las festividades del triunfo, pero posteriormente el inters del amo los hizo esclavos. En todas las sociedades de la antigedad, el esclavo era un elemento muy importante: Cultivaba la tierra, haca trabajos domsticos, de comercio, de agricultura y navegacin. Los sangradores o mdicos eran esclavos. Los esclavos enseaban a los hijos de ilustres. FUENTES DE LA ESCLAVITUD: Se acostumbra clasificar las causales de cada en esclavitud en 2 grandes grupos: Por nacimiento. Por causas posteriores al nacimiento. Estas son a su vez de 2 clases: a. De derecho de gentes. b. De derecho civil. 1. POR NACIMIENTO: a. Son esclavos los hijos de esclavas que lo fueron en el momento del parto, slo se toma en cuenta la condicin de la madre, condicin que se transmite al hijo (es decir, es una condicin hereditaria) ya que como la esclava no puede contraer matrimonio legtimo, el padre (cualquiera que sea) es legalmente desconocido. El derecho romano fue evolucionando, y ms adelante se estableci: Que si la madre concibe libre y alumbra siendo esclava, el hijo nace libre. Bast que la madre fuera libre en cualquier momento durante la gestacin del hijo, para que este nazca libre. Se consider libre al hijo nacido de esclava que en cualquier momento de los 300 das que precedieron al alumbramiento, hubiere sido libre. 2. CAUSAS POSTERIORES AL NACIMIENTO: (de cada en esclavitud). 97

Causal del derecho de gentes: Los beligerantes consideraban recprocamente que los prisioneros de guerra entre nacin y nacin, perdan su personalidad y en consecuencia perdan la libertad y se convertan en esclavos. No ocurra lo mismo cuando el hombre era hecho prisionero en una guerra civil o era secuestrado por bandidos o piratas, en esos casos la persona caa de hecho en cautividad pero no se converta en esclavo. Todo lo que se le tomaba al enemigo perteneca al apresador y los prisioneros formaban parte del botn de guerra. Este derecho era recproco es decir, operaba tanto cuando el romano era el apresador o bien ste era esclavo de otro. Los prisioneros de guerra pertenecan al Estado, el que poda adoptar 3 medidas: 1 Destinar estos esclavos al Servicio Pblico, Servis Pblis. 2 Venderlos en subasta pblica, los venda emptio sub corona, con una corona y una lanza. 3 Cederlos en propiedad a los soldados vencedores. Haban 2 instituciones jurdicas que atenuaron el rigor de los principios recin nombrados, stos eran: 1El Jus Postliminium: El prisionero que se escapaba y volva a su tierra, dejaba de ser esclavo. Este esclavo, goza del Jus Postliminium, y en virtud del cual el cautivo romano que lograba evadirse o era liberado volva a la misma posicin jurdica que tena en el momento de caer en cautividad y se consideraba como si nunca hubiera sido esclavo, borrndose en forma retroactiva los efectos de esa cautividad. ejemplo : Si el prisionero haba sido hijo de familia vuelve a quedar bajo la potestad del Pater familia y si era Pater de familia se consideraba como si siempre hubiera conservado los derechos que le confiere La patria Potestad. Pero esta ficcin jurdica que opera en el derecho no puede tener influencia en los hechos consumados. ejemplo: El matrimonio que se disolvi no renace y la posesin que hubiere tenido el prisionero sobre los bienes quedaba interrumpida pese a su retorno. Esta ficcin operaba en el derecho, no sobre los hechos. 2la ficcin de la Ley Cornelia:(Lex Cornelia de Cautiverio) aprox.81 A.C. Esta ficcin operaba en el caso en que la liberacin no tuviera lugar, estableciendo que el prisionero romano que haba muerto en cautividad, se consideraba que haba muerto antes de caer cautivo, o sea, cuando todava era hombre libre y se encontraba en consecuencia en el pleno goce de sus derechos, tena pleno valor su testamento y si no lo haba otorgado, son llamados a sucederle sus herederos legtimos. Si no existiera esta ficcin, no se podra otorgar testamento porque los esclavos no podan hacerlo. b. CAUSALES DE CAIDA EN ESCLAVITUD DEL DERECHO CIVIL Son variadas y distintas en las pocas de la evolucin del derecho romano. El derecho civil romano en ciertos casos impone la esclavitud como Pena. Hace caer en esclavitud a los ciudadanos que haban incurrido en ciertos hechos u omisiones.

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Estas causales fueron evolucionando. As en el derecho romano antiguo cada en esclavitud el incensus, es decir, l que no se inscriba en los registros del censo, y cay en desuso cuando desapareci el censo a fines de la Repblica. En la poca ms antigua traa como consecuencia la caida en esclavitud la venta TransTiber de una persona hecha por otra que estaba legalmente capacitada para hacerlo. El principio de que un ciudadano no puede transformarse en esclavo dentro de los confines del Estado romano se mantuvo con mucha firmeza en el derecho antiguo, por eso en los casos en que la esclavitud est establecida por el derecho, la venta tena que hacerse TransTiber, es decir, fuera de los confines de Roma para no herir la majestad ciudadana. Fueron varios los casos en que estim ese derecho de vender a una persona, esta venta se poda hacer en los siguientes casos: Los hijos podan ser vendidos por su Pater como consecuencia de los poderes que le otorgaba la patria potestad. Los deudores insolventes por su acreedor en el procedimiento ejecutivo de la Manus Injectu. Los ladrones sorprendidos in fraganti. Los desertores del servicio militar que no acataban la orden de leva. Los ciudadanos que no pagaban sus impuestos en el poca debida. EN EL IMPERIO :Estas causales se encontraban abolidas, Haban otras causales: 1. Las distintas condenaciones: a) Condenacin a las minas: Condenatio Ad Metalum. b) Internamiento en una escuela de Gladiadores. c) Condenado a luchar con las bestias feroces. d) Condenado a morir ajusticiado. Estas condenas llevaban a la prdida de la libertad, y sus bienes eran confiscados y vendidos con ganancias para el Estado. El Emperador Constantino suprimi la lucha con bestias y las batallas de gladiadores. El Emperador Justiniano estableci que la condenacin a las minas no condujera a la prdida de la libertad (esclavitud). II. Precci Participandi Causa: Conforme a esta causal el ciudadano libre, mayor de 20 aos que aceptaba ser vendido como esclavo por un cmplice para despus reclamar judicialmente su libertad y repartirse el precio de venta con ese cmplice, perda el derecho a reclamar su libertad . III. El Senadoconsulto Claudiano estableci que la mujer libre romana o latina que se una con un esclavo conociendo la condicin de ste y persista en esa unin a pesar de la prohibicin del dueo del esclavo, esa mujer perda su libertad y su patrimonio en beneficio del amo del esclavo. Justiniano derog esta causal de cada en esclavitud. IV. Respecto de los libertos de Dediticios: Los libertos que durante su esclavitud sufrieron penas infamantes 99

o ejecutaron oficios deshonestos, son indignos de alcanzar la ciudadana romana o la condicin de latino. Estos libertos dediticios que infringan la prohibicin de residir en Roma o en 100 millas a la redonda, eran vendidos como esclavos (volvan a caer en esclavitud). V. La revocatio In Renitutem Propter Ingratitudinem: Se refiere a los libertos que se hacen culpables de ingratitud con su examo. Este liberto poda ser reducido nuevamente a esclavitud previa sentencia dictada por el magistrado. Justiniano conserv, finalmente, en su cdigo 4 de estas causales: a) La prisin de guerra. b) Fraude del que se hace vender como esclavo. c) La condena a pena capital. d) La ingratitud. LA CONDICION JURIDICA DEL ESCLAVO. 1 El esclavo no es un sujeto de derecho, es un objeto del derecho ajeno, es una cosa. Dentro de la clasificacin de las cosas el esclavo es una cosa corporal, mueble, semoviente (ser que se mueve) y cosa mancipi, posedo por otro. El esclavo integraba el patrimonio del Pater Familia bajo cuyo dominio est colocado y este pater familia ejerce la Potestad Domnica, que se define : como el conjunto de derechos que el amo tiene sobre el esclavo. Es una institucin del Derecho de Gentes, y por lo tanto puede corresponderle tanto a ciudadanos, como a extranjeros (peregrinos), y pueden tenerla tanto hombres como mujeres, siempre que sean sui juris. El esclavo abandonado por su dueo se le considera desde el punto de vista jurdico como una res derelictae (cosa abandonada) que pasa a ser propiedad del primer ocupante que se apropia de ella, lo mismo que si tratase de un animal salvaje o cualquier otra cosa sin dueo. Despus, con el emperador Claudio se dict un senadoconsulto que estableci que el esclavo que era abandonado por viejo o por enfermo recuperaba su libertad. El esclavo era adems una cosa comerciable y como tal su dueo poda cederlo, arrendarlo, transmitirlo por causa de muerte, venderlo, agregndole a la venta las clusulas que estime conveniente y darlo en prenda, incluso poda matarlo. Todo lo que el esclavo adquiera, ya sea con el producto de su trabajo o de otras actividades, pasaba a engrosar el patrimonio del dueo. Si el esclavo era ofendido o lesionado, se entiende lesionado u ofendido su amo. Los hijos de la esclava tambin pertenecen al dueo de dicha esclava. 2Por tratarse de una cosa, carece de capacidad jurdica. Pero como tiene personalidad natural(capacidad de hecho) puede participar en las relaciones de la vida. Desde el punto de vista del derecho civil , slo tiene capacidad de obrar , pues celebra actos jurdicos por cuenta del amo. El esclavo no tiene capacidad de goce , por cuanto todo lo que adquiere ingresa al patrimonio de su amo. Ahora en la poca clsica la condicin del esclavo est sujeta a ciertas reglas :

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3 Carece de derechos polticos: No puede votar en los comicios ni ser elegido magistrado. No tiene jus sufragium, ni jus honorum. 4 El esclavo no puede casarse civilmente: Porque carece de Jus Connubium. No existe entre esclavos parentescos tal es as, que la unin entre 2 esclavos o entre un esclavo con una persona libre, no tiene ningn efecto civil, es decir, esa unin llamada Contubernio puede ser disuelta con absoluta libertad por el dueo del esclavo. Pero si el esclavo obtiene su libertad, el parentesco que existe entre ellos, pasa a ser un impedimento para el matrimonio( por ejemplo: dos hermanos no pueden casarse). Este parentesco entre esclavos toma el nombre de Cognatio Servile, y en la legislacin Justiniana se le concede a los libertos mutuos derechos hereditarios fundados en esa cognatio servile (parentesco de sangre). 5 El esclavo no puede adquirir la posesin ni el dominio , ni ningn otro derecho real sobre las cosas. El esclavo no tiene el Jus Commercium. Si el esclavo adquiere una cosa, posee una cosa o adquiere crdito, es el dueo del esclavo el que adquiere la posesin, propiedad de ese derecho o crdito. En la poca imperial , con frecuencia el amo le entregaba al esclavo un peculio es decir una masa de bienes de cualquier clase(muebles, inmuebles, dinero, crditos, etc.), para que el esclavo los administrara y se aprovechara de los beneficios que de esa administracin se derivaran. Con respecto al Peculio el esclavo era un mero administrador material , no es dueo de los bienes y el amo poda autorizarlo para disponer de estos bienes y el esclavo pasaba a tener respecto de esos bienes la libre administracin. Muerto el esclavo y que no poda dejar herencia, el peculio volva al patrimonio del amo. En la sociedad romana se consider a dicho peculio como un patrimonio del esclavo, con cuyos beneficios llegaba a comprar su libertad muchas veces. Si el amo manumite a su esclavo y no recupera su peculio , el esclavo lo puede adquirir por usucapin. 6. El esclavo no puede contraer obligaciones con terceros: Si lo hace el tercero tiene acciones contra el amo (adjectitio qualitatis).Sin embargo el esclavo queda naturalmente obligado. El esclavo con los negocios jurdicos que celebraba poda mejorar la condicin patrimonial del amo, pero no empeorarla. El pretor otorg a estos terceros, acciones contra el amo que operaban en dos situaciones: a. Cuando el esclavo contrataba con autorizacin del amo, ya sea expresa o tcita. b. Cuando el amo sacaba un provecho personal del negocio celebrado por el esclavo. Se llamaban adjectitio Qualitatis, las principales eran: a actio quod jussu. b actio excercitoria. 101

c actio institoria. d actio de peculio e actio in rem verso. 7No puede actuar en juicio ni por s ni por otro. 8no puede hacer testamento ni dejar herederos de ninguna especie. RESPONSABILIDAD DELICTUAL DEL ESCLAVO: En cuanto de los delitos que comete el esclavo responde el amo del esclavo a consecuencia de la Accin Noxal (tambin mujeres, hijos), la que opera de la siguiente forma: Cuando el esclavo ocasiona un dao a un tercero, esta vctima puede ejercer la accin noxal contra el amo, quien puede pagar el dao que caus el esclavo, o bien abandonarlo al acreedor, al que result perjudicado por ese dao, lo que se llama Abandono Noxal. Este abandono del esclavo lo hace por medio de la mancipatio. Las reglas que acabamos de sealar, se refieren a la condicin jurdica del esclavo, normas de derecho comn, porque excepcionalmente haban esclavos ms favorecidos y otros ms desprovistos. Los esclavos ms favorecidos eran los Servi Pblice,(los que trabajaban en servicios pblicos),stos podan ser propietarios y podan disponer por testamento de la mitad de sus bienes. Los esclavos ms desprovistos, en condicin inferior a la ordinaria, eran los esclavos sin dueos, los servi Penne.Estos esclavos no podan mezclarse en la vida civil, no tenan esperanza de ser liberados. JUICIOS DE LIBERTAD O CAUSAS LIBERALIS En el hecho ocurran dos situaciones que daban origen a los juicios de libertad o causa liberalis: Poda ocurrir que un hombre libre fuera posedo como esclavo. Poda ocurrir que el esclavo estuviera en posesin de su libertad. Estos juicios de libertad o causa liberalis fueron de dos clases: 1La vindicatio Libertatem, que poda promoverla l que se pretende libre y que se halla de hecho bajo esclavitud. 2La Vindicatio in Servitatem, que era promovida por l que se pretenda dueo. En estos juicios de libertad, el pretendido esclavo, como quiera que no poda actuar en juicio, deba ser representado por un Vndice, llamado Adsertor libertatis. En estos juicios de libertad, el pretendido esclavo, a partir de Justiniano poda actuar personalmente en el juicio de Libertad. Estos juicios, como es lgico, la carga o peso de la prueba le corresponda a aqul que pretenda alterar, cambiar la situacin de hecho existente. CAUSALES DE EXTINCION DE LA ESCLAVITUD: a. POR DISPOSICIONES DE LA LEY.

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b. POR MANUMISION. a. Extincin de la esclavitud por disposicin de la ley: 1. Se extingue la esclavitud cuando la esclava es prostituida por el dueo que la ha comprado con la condicin de no prostituirla. En este caso la esclava obtiene la liberacin por disposicin de la ley. 2. La norma establecida por el Senadoconsulto Silaniano que le otorg la liberacin al esclavo que denunciaba al homicida de su propio amo. 3. La norma constituida por el Emperador Claudio que otorgaba la libertad al esclavo abandonado por viejo o por enfermo. 4. tambin se extingua respecto de los esclavos que haban observado una conducta benemrita, como por ejemplo: Descubriendo conspiraciones o denunciando la intencin de delitos. 5. Respecto del esclavo que hubiere vivido 20 aos como libre. 6. Comprada su libertad , con su propio dinero, su dueo no lo manumite, queda libre por disposicin de la Ley. b. LA MANUMISION: Es un acto solemne por el cual el amo concede al esclavo su libertad, vale decir, le concede dominio de s mismo. Clasificacin: 1. Solemnes.( del ius civile ) 2. Menos solemnes o pretorias. 1. Las solemnes: Inter vivos y Mortis Causa; I Manumisiones solemnes intervivos: a. La manumisin per vindicta. b. La manumisin per censu. c. La manumisin in sacro santa eclessia o in eclessia. a. La manumisin per vindicta: Operaba a travs de la celebracin de una vindicatio in libertatis simblica. Se realizaba un proceso fingido, el cual consista en que el amo junto con el esclavo, puesto previamente de acuerdo, concurran ante el magistrado, y frente ste, un tercero llamado Adsertor Libertatis tocaba al esclavo con una varilla llamada Vindicta y afirmando que el esclavo era libre (lo haca en nombre del esclavo) pronunciando palabras sacramentales. El amo presente, no se opona al reconocimiento de esa libertad, guardando silencio o bien 103

reconociendo la justicia de la demanda de libertad, todo ello mediante otra frase sacramental, entonces el magistrado frente a esta situacin conceda al esclavo, la libertad que reclamaba. Posteriormente esta frmula desaparece, basta para otorgar la libertad slo la declaracin del amo ante el magistrado y el pronunciamiento de la libertad por parte del magistrado, lo que incluso poda hacerse fuera del tribunal. b. La manumisin per censu: Consista en la inscripcin en las listas del censo como ciudadano libre al que antes figuraba en ellas como un esclavo. Se requera la autorizacin del dueo. Esta forma de manumisin cay en desuso junto con la desaparicin del censo. c. La manumisin in eclessia o in sacrosanta eclessia: Fue introducida por el Emperador Constantino (con el cristianismo), y se llevaba a cabo mediante una declaracin solemne del amo de su intencin de darle la libertad al esclavo, en la iglesia ante las autoridades eclesisticas y el pueblo fiel. II_ Manumisin solemne mortis causa: produca sus efectos despus de la muerte del testador. Poda revestir a su vez 2 maneras: 1.Manumisin testamentaria directa. 2.Manumisin testamentaria indirecta o fideicomisaria. 1Manumisin testamentaria directa: Se verificaba de 2 formas: Instituyendo heredero al esclavo, pasaba inmediatamente a ser persona libre. Mediante una clusula testamentaria redactada en trminos imperativos y en la cual se le confera la libertad al esclavo. El esclavo recobraba ipso jure su libertad, (de pleno derecho), inmediatamente despus de muerto el testador. 2Manumisin testamentaria indirecta o fideicomisaria: Tena lugar cuando el testador le encargaba en su testamento a un legatario o a un heredero, manumitir al esclavo que le dejaba. El heredero o legatario para que el esclavo obtuviera la libertad, deba proceder l a la manumisin de ese esclavo utilizando cualquiera de las formas de manumitir solemnes o menos solemnes intervivos . En los comienzos de esta institucin ese encargo no tena fuerza obligatoria, era slo un simple ruego entregado a la voluntad del fiduciario. Pero, durante el Imperio, varios Senadoconsultos establecieron que si el fiduciario se negaba a conferirle la libertad al esclavo, ste poda recurrir al pretor y pedirle que se le concediera la libertad. El pretor se la daba. Entre estas manumisiones existen 2 diferencias importantes: 1. El amo o testador slo poda manumitir en forma directa a los esclavos propios, en tanto que poda imponerle la carga de manumitir al legatario o heredero, tanto de esclavos propios como esclavos ajenos. 2. Esclavo que es manumitido directamente por el difunto, pasa a ser liberto del difunto .En cambio el esclavo que es manumitido por virtud de un fideicomiso pasa a ser liberto del fiduciario a quien se encarga la manumisin. 104

Las manumisiones que se hacan por testamentos podan ser Puras y Simples o Sujetas a Modalidades, a Condicin suspensiva o a Plazo suspensivo. En estos casos, el esclavo tomaba el nombre de Statu liber. Cumplida entonces la condicin o llegado el plazo, el esclavo adquira ipso jure (de pleno derecho) la libertad y aunque hubiere pasado a ser propiedad de diferente dueo en el intertanto. El esclavo a quin un seor romano libertaba por alguno de estos medios solemnes, adquira la libertad y la ciudadana; si el amo era peregrino, el libertado tambin era peregrino. MANUMISIONES MENOS SOLEMNES O PRETORIAS. 1. La manumissio per epstolam: Se produca cuando el amo le escriba una carta al esclavo declarndole su libertad. 2. La manumissio inter amicos: Se produca cuando el amo manifestaba su voluntad de declarar libre a un esclavo frente a testigos y en forma verbal. 3. La manumissio per mensam: Se produca cuando el amo permita al esclavo sentarse a la mesa y concluida la comida manifestaba frente a los comensales su voluntad de darle la libertad al esclavo. En estos casos el esclavo era libre de hecho, no ciudadano romano. l as manumitido, sigue perteneciendo al dueo carece de derechos y los bienes q pueda obtener se consideran como peculium. EFECTOS DE LAS DIFERENTES CLASES DE MANUMISIONES. Para el ius civile , la nica manumisin que le daba la libertad, era la solemne hecha por el amo que tena sobre el esclavo el dominio quiritario. Los esclavos manumitidos por medios menos solemnes adquiran la libertad de hecho, pero continuaban siendo jurdicamente esclavos. El pretor priva, en este caso, al amo de la VINDICATIO IN SERVITUTEM.A comienzos del Imperio la Ley JUNIA NORBANA reconoce al manumitido por medios menos solemnes la calidad de LATINO COLONIARI. Con el emperador Justiniano se establece que todas las formas de manumisin sin excepcin, (incluida las pretorianas o menos solemnes) confieren al manumitido la ciudadana romana, con la salvedad de que las manumisiones que llamamos menos solemnes, se hicieran ante un mnimo de 5 testigos. RESTRICCIONES LEGALES A LA FACULTAD DE MANUMITIR: El aumento del nmero de libertos dio lugar a que a principios del Imperio se crearan leyes que restringan la manumisiones. I. La ley Fufia Caninia: Creada el siglo II A.C . Se refiere a las manumisiones testamentarias, permitiendo manumitir por testamento hasta 100 esclavos propios. Considerando nulas las que pasen de ese nmero. Esta ley fue obligada por Justiniano. II. La ley Aelia Sentia: Fue dictada en el siglo IV DC y contempla varias disposiciones que se refieren a las manumisiones intervivos y mortis causa. 1Prohbe al amo menor de 20 aos manumitir, porque considera que no tiene la madurez suficiente para darle el verdadero alcance de este acto, salvo que haya justa causa, debidamente apreciada y determinada por un consilium, como por ejemplo, si se trata de una esclava con la que desea casarse. Deban hacerse per 105

vindicta. 2Tambin prohbe manumitir esclavos menores de 30 aos, salvo la excepcin de justa causa.Tambin deban hacerse per vindicta. 3 Declara ilcita y por lo tanto nula la manumisin hecha en fraude a los acreedores, es decir como los esclavos eran bienes del amo, al manumitirlos se produca un empobrecimiento su patrimonio, y este amo se transformaba en un deudor insolvente para los acreedores, por ello esta manumisin no tena valor. 4 Si el esclavo durante su esclavitud ha sufrido penas infamantes o corporales a consecuencia de un delito, slo adquiere la calidad de manumitido dediticio.(Dediticci Aeliani) III Ley Junia Norbana: Estableci que los esclavos manumitidos por medios menos solemnes, fueran libres pero no ciudadanos romanos sino latinos , a los que la ley los denomin latinos junianos.( ya dijimos que posteriormente Justiniano estableci que podan ser ciudadanos romanos cuando la manumisin menos solemne se haca ante 5 testigos como mnimo.) SITUACION DE LOS LIBERTOS Los hombres libres se dividen en libertos e ingenuos: 1. Libertos: Han obtenido su libertad de justa esclavitud. 2. Ingenuos: Son los que han nacido libres y nunca han dejado de serlo. 1. Libertos: Se encuentran ligados al examo o patrono por ciertas relaciones especiales llamadas Derechos o Relaciones de Patronato, que consiste en deberes y derechos recprocos entre patrono y liberto. El liberto le debe al patrn la vida jurdica, como el hijo al padre. Estos deberes y derechos recprocos se transmiten hereditariamente a los hijos del patrono, pero no a los hijos del liberto. As al menos fue durante el imperio. Todo liberto con excepcin del liberado por disposicin de la ley, tiene su patrono. El patrono o manumitente le da por una parte al liberto su nacionalidad y su domicilio, su origen y su nombre. Adems el patrono le debe alimentos al liberto, en caso de necesidad. A la vez este liberto le debe gratitud a su patrono, la que se manifiesta de diversas maneras (deberes): a. El deber de reverencia: Respecto de una accin criminal el liberto no poda demandar judicialmente a su examo, pero respecto de las dems acciones poda hacerlo slo con la previa autorizacin del magistrado y si lo haca sin esa autorizacin, incurra en una sancin econmica. b. El deber de servidumbre: Conforme a esto, el liberto deba prestar a su expatrn algunos servicios como: Cuidar de su casa en ausencia. Acompaarlo en sus viajes. Administrar sus negocios, etc. c. Obligacin de alimentos: El liberto tena la obligacin de dar alimentos a su patrono y a los hijos de ste. Tambin en caso de necesidad. 106

d. El patrn se hace prometer por el liberto bajo juramento ciertos servicios llamados Opera Oficialis, servicios que podan exigir, incluso mediante una accin especial llamada Actio Operarium. Eran trabajos relacionados con la profesin del esclavo. e. Derechos de prximo Agnado, que tiene importancia sucesoria y para las tutelas y curatelas. f. El patrono tena ciertas facultades disciplinarias sobre el liberto, que se fueron atenuando con el correr del tiempo. En los primeros tiempos tena un poder de vida o muerte sobre el liberto. Poder que fue usado discrecionalmente, actuando como un juez lo mismo que haca respecto de sus hijos. CONDICION SOCIAL DEL LIBERTO DENTRO DE ROMA Los libertos se diferencian de los ingenuos desde 2 puntos de vista: a. Quedaban ligados con su patrono por las relaciones de patronato. b. Jurdicamente tienen un puesto inferior en la sociedad, ya que no gozan de ciertos derechos; de ms o menos derechos segn sea la clase de libertos de que se trate. Desde la poca del Emperador Augusto. 1. Los manumitidos o libertos ciudadanos. 2. Los manumitidos o libertos latino junianos. 3. Los manumitidos o libertos dediticios. 1. Los manumitidos ciudadanos: Son los ms favorecidos porque al mismo tiempo que adquieren la libertad, adquieren la ciudadana romana. Estos son los esclavos manumitidos por medios solemnes ( y con Justiniano tambin los manumitidos por medios menos solemnes ante a lo menos 5 testigos). Pero ellos se encuentran en un plano inferior a los ingenuos. En lo que respecta al derecho pblico : 1No gozan del jus Honorum, o sea, no pueden postular al cargo de magistrado. 2El Jus Sufragium slo les permite votar en los comicios por tribus. 3Quedaban excluidos del servicio militar que era propio de los ingenuos. 4No podan optar a cargos sacerdotales. En relacin al derecho privado, Tuvieron el Jus Commercium y el Jus Connubium. Pero a pesar de esto les qued prohibido el contraer matrimonio con ingenuos, situacin que cambi con Augusto. Tampoco tena derecho de llevar el anillo de oro de los caballeros. Estos manumitidos ciudadanos durante el Imperio podan adquirir individualmente y por concesin del Emperador una condicin igual a la de los ingenuos por medio del Jus Aureorum Annulorum o de la Restitutio Natalium. 2. Los manumitidos latinos junianos: Tienen la misma condicin que los latinos de las colonias. Esta 107

especie de libertos est constituida por aquellos manumitidos por medios menos solemnes o pretorios. Adquiran con la manumisin la libertad pero no la ciudadana romana. En cuanto al derecho pblico, carecan de derechos polticos. En cuanto al derecho privado o civil no tena Jus Connubium, si tena el Jus Comercium pero slo lo tenan para los actos entre vivos, y no los actos mortis causa. La ley Julia Norvana estableci con respecto a estos manumitidos ciertas incapacidades especiales, como por ejemplo: No podan hacer testamento y a su muerte sus bienes volvan a su patrn. No podan recibir una sucesin testamentaria o un legado a menos que se hicieran ciudadanos romanos dentro de los 100 das siguientes a la muerte del testador. No podan ser nombrados tutores testamentarios ni tampoco tutores por el magistrado (tutores dativos). A partir del Emperador Augusto y los Emperadores que le siguieron, estos libertos pudieron adquirir la calidad de ciudadanos romanos. As por ejemplo se transformaba en ciudadano romano mediante la Interaccioni, que consista en obtener que su antiguo amo lo liberara utilizando un medio solemne. Manumitidos dediticios: Eran los libertos menos favorecidos . No tenan derechos polticos ni Jus Commercium ni Jus Connubium y les estaba prohibido internarse en Roma o en un radio de 100 millas a la redonda bajo pena de caer nuevamente en esclavitud y de ser vendidos ellos y sus bienes con la clusula de no poder ser manumitidos jams. La ley Aelia Sentia cre esta clase de manumitidos, cuando dispuso que todo esclavo que durante su cautiverio hubiere sufrido algn castigo corporal por algn delito cometido o por haber ejercido algunas profesiones consideradas deshonrosas o infamantes. FORMAS DE ADQUIRIR LA CALIDAD DE INGENUOS POR PARTE DE LOS LIBERTOS: Existieron 2 formas para adquirirla: 1. La Restitutio Natalium: Se conceda mediante un decreto dictado por el Emperador con el consentimiento del patrono. Quedaba liberado el manumitido de todas las restricciones de su libertad, incluso de los derechos de patronato. Se transformaba al liberto por completo en ingenuo. 2. El Jus Aureorum Annulorum se conceda por el Emperador que le otorgaba al liberto el derecho de usar el anillo de los caballeros, anillo que llevaban todos los hombres libres. Esta concesin le otorgaba al liberto la plena libertad aunque dejaba subsistentes los derechos de patronato. Justiniano a este respecto dict la novella `78, a virtud de la cual los libertos quedaban equiparados en todo orden de cosas a los ingenuos, salvo la reserva de los derechos de patronato, derecho de los cuales poda renunciar el patrn. APUNTES DE DERECHO ROMANO. (GUIA N 10) Profesora :Gina Samith Vega. 108

ESTADO DE CIUDADANIA los hombres se dividen en dos grupos: 1. Cives (ciudadanos), y 2. Non cives (no ciudadanos). Estos, a su vez se clasifican en: a. Peregrinos, y b. Latinos. Ciudadana: Definicin: La posicin jurdica que ocupa un hombre dentro de la civitas. En la antigedad en todos los pueblos, el derecho era concebido como algo esencialmente nacionalista y que solamente podan invocar los ciudadanos del propio Estado, lo mismo ocurra en Roma. Todos los derechos que consagraba la legislacin romana estaban reservados a los Cives o quirites (Derecho quiritario). Los que no gozaban de estos derechos eran los Non Cives, que podan tener derechos conforme a la legislacin de su propio pas, pero no podan invocar para s la proteccin de la legislacin romana. Fue slo a fines de la Repblica en que comenzaron a ser protegidos sus derechos privados. En la actualidad slo los derechos polticos estn reservados para los nacionales; pero el derecho privado rige para ambos, segn artculo 57 de nuestro Cdigo Civil los derechos privados se reconocen por igual a los nacionales y extranjeros. El derecho de los ciudadanos comprenda 2 derechos: 1. Los iura pblico o Derecho poltico. 2. Los iura privata o Derechos civiles. LOS PRINCIPALES DERECHOS POLITICOS SON: a. El Jus Sufragium. b. El jus Honorum. c. La provocatio Ad Populum. Hay adems otros de menor entidad que son: d. El Jus Militar. e. El Jus Ocupandi Agrum Publicum. a. El jus Sufragium: Es el derecho a votar en los comicios para participar en la confeccin de las leyes y para proceder a la eleccin de magistrados.

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b. El Jus Honorum: Es el derecho para asumir magistraturas romanas, derecho para ejercer funciones pblicas o religiosas; a pesar de que algunos autores para ejercer funciones religiosas hablan de un Jus Sagrarum Sacerdotarum. c. La Provocatio Ad Populum: Es el derecho a apelar ante los comicios centuriados de las resoluciones de un magistrado; siempre que no sea un dictador; resoluciones respecto de las cuales se les impona pena capital. d. El Jus Militar: Es el derecho para formar parte de las legiones romanas. e. El Jus Ocupandi Agrum Pblicum: Es el derecho a participar en el reparto de las tierras pblicas. LOS PRINCIPALES DERECHOS CIVILES: a. El Jus Commercium. b. El Jus Connubium. c. Las Legis Actio. d. El Jus Nominem. a. El Jus Commercium: Es el derecho para adquirir y transferir la propiedad valindose de los medios consagrados por el derecho civil, tales como la mancipatio. Este derecho habilita particularmente para adquirir el dominio quiritario, para transferirlo por acto entre vivos y para transmitirlo por causa de muerte y para figurar en un testamento como heredero o legatario. b. El Jus Connubium. Es la facultad de contraer matrimonio (justa nuptia) conforme al derecho civil romano y con todos los efectos que de ello derivan. c. Las Legis Actio: Es el derecho a perseguir el reconocimiento de los derechos adquiridos ante los tribunales de Roma e invocar las garantas que las leyes romanas les aseguran. Slo se concede a los ciudadanos. d. El Jus Nominem: Es el derecho al nombre. Los romanos tenan tres nombres : El preanomen (Cayo), el nomen ( Julio) y el cognomem (Csar). El praenomen era el nombre de pila, el nomen era el de la propia gens que perteneca y que as le identificaba, y el cognomen era un apelativo que en algn momento se puso a un miembro distinguido de la gens, y que aluda generalmente a alguna caracterstica fsica. Ejemplo: Csar significa cabellera. Los plebeyos no tuvieron en un comienzo el Jus Connubium con los patricios y tampoco el Jus Honorum. El Jus connubium slo lo obtuvieron con la Lex Conuleia. FORMAS DE ADQUIRIR LA CIUDADANIA Las formas de adquirir la ciudadana se pueden clasificar en 2 grandes grupos: I. Por nacimiento. II. Por causas posteriores al nacimiento. I. Por nacimiento: 110

1. El hijo nacido de Justo Matrimonio sigue la condicin del padre al momento de la concepcin. 2. El hijo nacido fuera del Justa Nuptia sigue la condicin de la madre en el momento del parto. II. Por causas posteriores al nacimiento: Se clasifican en 3 grupos: 1. Por una manumisin vlida y regular. 2. Por beneficio de la ley. 3. Por gracia o concesin especial. 1. Se adquiere la ciudadana por manumisin vlida y regular: Esta tiene que ser realizada por el propietario quiritario del esclavo y hecha en forma solemne. Esto sufri una evolucin, hasta que Justiniano decret que el esclavo vlidamente manumitido pasaba a ser ciudadano romano inmediatamente. 2. Por beneficio de la ley: Ello ocurre cuando se rene ciertos requisitos exigidos por la ley, como por ejemplo: a. a los latinos se les otorgaba la ciudadana romana cuando se domiciliaban en Roma y haban desempeado alguna magistratura en su ciudad natal, y por servicios prestados al Estado romano, o a la ciudad de Roma, o que denuncie a un magistrado romano del delito de concusin o traicin. b el romano que se ha casado con extranjera o latina creyndola romana puede pedir la ciudadana romana para ella y sus hijos si prueba su error ( erroris causa probatio) c el liberto latino que se casa con romana o latina que atestigua ante 7 testigos ciudadanos romanos pberes que lo hace para tener hijos, puede pedir la ciudadana para l , su mujer y sus hijos al cumplir un ao el primero de sus hijos. 3. Por gracia o concesin especial: Se puede hacer de distintas maneras, puede ser acordado por el pueblo en los comicios o acordado por un senadoconsulto o bien por decisin del Emperador por una constitucin imperial. Esta adquisicin de la ciudadana poda ser de distinta forma y contenido, poda ser ms o menos amplia por tratarse por ejemplo: de concesin de la ciudadana con o sin Jus sufragium; poda ser colectivo o individual; poda limitarse a algunos beneficios anexos a la ciudadana romana, por ejemplo: poder ejercer el Jus Commercium o el Jus Connubium. Poda ser concedida a todo un pas, provincias o pueblos enteros. Finalmente el Emperador Antonio Caracalla mediante una Constitucin Imperial conocida con el nombre de "Constitucin Antoniana", concedi la ciudadana romana a todos los hombres libres domiciliados en el Imperio Romano. Esta reforma fue del 212 D.C.,para obtener un mejor rendimiento tributario, slo quedan excluidos los peregrinos dediticios, que son los habitantes de pueblos rendidos incondicionalmente. En esta poca de la historia de Roma, se inicia la vulgarizacin del derecho romano. En el derecho Justinianeo no existe ya diferencia entre ciudadanos, peregrinos y latinos. A estas alturas todos los habitantes libres eran ciudadanos romanos y los extranjeros, vale decir, los pueblos fuera de la civilizacin romana eran considerados brbaros. Con Justiniano las personas que no eran ciudadanos, eran los condenados a ciertas penas criminales, al igual 111

que los esclavos y los brbaros.(Son sbditos de pueblos enemigos de Roma) PERDIDA DE LA CIUDADANIA 1.Por prdida de la libertad, es decir, que todas las causas de cada en esclavitud llevaban aparejada la prdida de la ciudadana junto con la prdida de la libertad, hace excepcin el Derecho Postliminum. 2.El destierro: Hay ciertas condenas que hacen perder la ciudadana; en la antigedad, la interdiccin del agua y el fuego, en que el desterrado junto con ser alejado del suelo de la patria, quedaba excluido del culto privado. 3.Por renuncia voluntaria de hacerse ciudadano de otra civitas o pasa a una colonia latina. NON CIVES, PEREGRINOS O EXTRANJEROS Desde el punto de vista romano los "non Cives" carecen de derechos, slo participan de las instituciones que son propias del derecho de gentes. Los no ciudadanos se conocen con el nombre de peregrinos. Se clasifican en dos grupos: a. Los peregrinos propiamente tales, y b. Los latinos, que estaban divididos en Veteri, Juniani y Coloniari. a. Los peregrinos propiamente tales: Eran los habitantes de los pueblos que han celebrado tratados de alianza con Roma o se han sometido ms tarde a su dominacin, reducindose en estos casos sus respectivos pases a la condicin de las provincias romana. Los peregrinos no gozaban en Roma de derechos polticos, no tenan el Jus Connubium, ni el Jus Commercium ni el Jus Honorum. Podan adquirir estos derechos ya sea por concesin completa del derecho de ciudadana o concesin especial de algunos elementos que integran el derecho de ciudadana. Los peregrinos, en todo caso, se regan por el Jus Gentium y por el derecho propio de sus respectivas provincias. Haban algunos de los peregrinos que no pertenecan a ninguna provincia y para ellos rega slo el Jus Gentium; no gozan de ningn derecho propio, stos eran los peregrinos Dediticios, pueblos que se rindieron a Roma y a los cuales los romanos les quitaron toda autonoma. A estos peregrinos les ocurra lo mismo que a los libertos dediticios, pues les estaba prohibido habitar en Roma o en 100 millas a la redonda, bajo sancin de caer en la esclavitud. b. Los Latinos: Tambin eran peregrinos, pero ms favorecidos por el derecho romano, ya que se les concedieron derechos comprendidos en el jus civitatis; gozaban de ms o menos derechos segn la clase de latinos a las que pertenecan. Se subclasificaban en 3 grupos: 1. Los latinos veteri o prichi:( latinos viejos) Eran los habitantes del antiguo Lazio. Roma celebr algunos 112

tratados con ellos formndose la poderosa liga latina, formando una alianza perpetua entre Roma y el Lazio, en el ao 493 A.C. Estos latinos, fueron los ms favorecidos, tenan Jus Commercium, Jus Connubium y el Jus Sufragium, pero no podan ser magistrados ni servir en las legiones romanas. Pero, tenan amplias facilidades para poder adquirir la ciudadana romana, Por ejemplo: 1 Si haban desempeado en su ciudad natal alguna magistratura. 2 si se establecen en Roma, siempre que dejen en parientes en su patria para asegurar la descendencia. A fines de la Repblica desaparecen cuando se les concedi la ciudadana romana a todos los habitantes de toda la pennsula italiana por disposicin de las leyes Julia y Plautia Papiria. Los latinos coloniarii: Uno de los procedimientos empleados por los romanos para afianzar su dominacin sobre los pueblos vencidos fue el de crear colonias en medio de los antiguos habitantes y sobre una parte del territorio conquistado. Estas colonias eran de dos especies: a) unas eran compuestas por romanos escogidos generalmente de la parte ms pobre y lejana de la poblacin, b) las otras estaban formadas por latinos veteri y romanos que voluntariamente abandonan su patria perdiendo su ciudadana y convirtindose en latinos coloniarii. Roma les concedi el "Jus Lati", es decir, slo gozaban del Jus Commercium. Este privilegio le fue concedido a ciudades y pases enteros. 3. Los latinos junianis: La ley junia Norbana dio a los libertos manumitidos por medios menos solemnes la condicin de latinos. Eran los menos favorecidos; tambin gozaban del Jus Commercium pero bastante restringido porque les estaba prohibido otorgar testamento y adquirir herencias o legados. No podan tampoco ser nombrados tutores por testamento ni por el magistrado. Slo podan adquirir dominio quiritario y transferirlo por acto entre vivos.( no gozaban de derechos polticos). Cabe sealar que los brbaros son aquellos que viven fuera de los lmites del Imperio, por lo cual no se les considera. Pero, despus de la Constitucin de Caracalla 212 D.C. pasaron a ser peregrinos. La discusin acerca del estado de ciudadana de un hombre libre, se resolva administrativamente y no en un juicio. Cicern hablaba de un jurado especial creado durante la Repblica. Durante el Imperio, la usurpacin del ttulo de ciudadano se castigaba con la muerte. APUNTES DE DERECHO ROMANO. (GUIA N 11) "ESTADO DE FAMILIA O STATUS FAMILIAE" Se define como la situacin jurdica de una persona libre y ciudadana romana respecto a una determinada familia. Las personas desde el punto de vista de la familia admiten 2 clasificaciones: Los Sui Juris: Personas libres de toda autoridad. los Alieni Juris. Son las personas sometidas a la autoridad de otro. Condicin jurdica de los Sui juris y de los alieni juris En el mbito del derecho pblico, no hay diferencia entre ambos, tienen el jus sufragium y honorum.

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En cambio, en el mbito del derecho privado, en principio, slo los sui juris tienen plena capacidad jurdica. En cambio los alieni juris tienen restringida su capacidad, por estar sometidos a la potestad de su pater. En cuanto al jus connubium, lo tienen los varones y mujeres pberes, pero los alieni juris requieren la autorizacin del pater.( veremos despus). Los alieni juris no podan en principio comparecer en juicio ya sea como demandantes o demandados , pero posteriormente respecto de los varones alieni juris, se fueron creando distintas excepciones producto del reconocimiento de su capacidad obligacional y el establecimiento de los peculios. Segn el derecho clsico si el alieni juris cometa un delito, es responsable el pater, quien puede liberarse, entregndolo a la vctima, (abandono noxal.) Actualmente la capacidad jurdica es la aptitud legal para adquirir derechos y ejercerlos por s mismo sin el ministerio autorizacin de otro. As hablamos de capacidad de goce y de ejercicio, la de goce la tienen todos y la de ejercicio, la regla general es que todos lo tengan salvo los que la ley declara incapaces. A la capacidad de ejercicio se le llama tambin capacidad de obrar, que supone una voluntad conciente y razonada. En Roma la situacin era distinta, porque los esclavos no tenan capacidad de goce. Los alieni juris que eran hombres libres y ciudadanos romanos, tuvieron durante largo tiempo una situacin no muy distinta a la del esclavo, ya que en lo que respecta al jus commercium los alieni juris tampoco tenan capacidad de goce, salvo sus derechos hereditarios en la sucesin de su pater. Pero ambos, esclavo y alieni juris no tenan patrimonio, no podan ser dueos de ninguna cosa, ni ser titular de ningn derecho real, tampoco ser acreedores, pero al tener capacidad de obrar, podan celebrar actos jurdicos conducente a la adquisicin de dominio u otros derechos reales, pero beneficiaban exclusivamente al pater, pero no poda hacer deudor al pater, salvo posteriormente a travs de las adjectitio qualitatis. Esta situacin del hijo de familia, alieni juris vari posteriormente con la introduccin de los peculios. Se conocen 4 poderes a los cuales puede verse sometida una persona:(Poderes que ejerce el pater familiae) a. La domnica potestas: Se refiere a la autoridad que el amo tiene sobre los esclavos. Definicin: Es el conjunto de derechos que el amo tiene sobre su esclavo. b. La patria potestad o potestad paternal: Se refiere a la autoridad que tiene el pater familia sobre sus descendientes. c. La manus: Se refiere al poder que tiene el marido sobre la mujer casada en el matrimonio Cun Manus. d. El mancipium: Se refiere a la autoridad especial que tiene un hombre libre sobre otro hombre libre. Es decir un hombre libre que ha sido puesto bajo la potestad del pater, por ejemplo, para que a travs su trabajo indemnice al pater de algn perjuicio. Tanto la manus como la mancipium cayeron en desuso bajo Justiniano, quedando solamente en el derecho Justiniano la "patria potestad",los Alieni Juri, en tiempos de Justiniano era sinnimo de hijo de familia. Subsisti tambin con Justiniano la dominica potestas . Los Sui Juris : Eran personas libres de toda autoridad. El hombre Sui Juris se llamaba Pater familia, lo que llevaba implcito la facultad o el derecho de tener un patrimonio y de ejercer sobre otras personas los 4 poderes anteriormente mencionados. 114

La mujer tambin puede ser sui juris, est o no casada, poda tener un patrimonio y ejercer tambin la domnica potesta sobre los esclavos; pero no poda ejercer los otros tres poderes, por ser privativo de los hombres. Un nio recin nacido era sui juris si no tena jefe de familia, as como un hombre maduro y padre de numerosos hijos poda ser "hijo de familia" o alieni juris si se encontraba bajo la potestad de un pater familia. Sujetos a la potestad del pater de familia, se encontraban en Roma las siguientes personas: 1. La mujer casada en matrimonio Cun Manus, con el pater familia y tambin las casadas en matrimonio cun manus con alguno de los varones sometidos al poder domstico de ese pater familia. 2. Sometidos tambin al pater familia estaban sus hijos legtimos, varones o mujeres as como tambin los descendientes legtimos de sus hijos varones y de sus nietos varones. 3. las personas que el pater familia acoja en el seno de la familia ya sea en calidad de hijos o nietos, mediante la adrogacin o la adopcin, cualesquiera que sea el origen de esas personas. 4 .Los legitimados.(algunos) Son hijos concebidos fuera del matrimonio, a los cuales por un acto civil se les reconoce la condicin de hijos legtimos. Dentro de la conformacin de la curia romana y a pesar de tener lazos biolgicos, vnculos de sangre o vnculos matrimoniales con el pater familia, no estaban sujetas a la autoridad de ese pater familia, las siguientes personas: 1. Su mujer y tambin las mujeres de sus descendientes legtimos, casados en matrimonio sine manus. 2. Los descendientes ilegtimos. 3. Los descendientes legtimos del pater familia que en virtud de determinados actos jurdicos son excluidos de la familia agnaticia; salida que se produce ya sea para formar ellos mismos una nueva familia como pater, (es el caso de la emancipacin), o que salga de la familia agnaticia para entrar en otra distinta, en calidad de sometidos a un nuevo pater familia; ste es el caso por ejemplo, de la adoptio o el matrimonio cun manus de las hijas legtimas del pater. 4. Quedan excluidos los descendientes legtimos e ilegtimos de la hijas y de las nietas, porque segn el derecho romano las mujeres interrumpen la agnacin, la que solamente se transmite por los hombres, Per virilem Sexum (por el sexo viril) y las mujeres, en este sentido son Sinnis Familia. 5. Tampoco estn sometidos al pater familia los hijos vendidos por el pater a un tercero; las cuales eran personas in mancipium.(sometidos temporalmente a la potestad de otro pater) La familia romana es una organizacin patriarcal con un jefe que es El pater familia: Definicin" es el varn, ciudadano romano, que no tiene ascendiente vivo, o se emancip, y que no est sujeto por adopcin ni por adrogacin a un tercero." FUNCIONES DEL PATER: ( son tres) 1 Ejerce una especie de poder poltico o ejecutivo: Tena la facultad de organizar el grupo familiar como lo estimara conveniente. Poda hacer salir un hijo propio y poda ingresar a la familia un extrao, por adopcin o por adrogacin. 115

El hijo del pater y de su mujer que haba sido emancipado perda todos sus derechos hereditarios y l que ingresaba obtena todos stos. 2 Tiene el poder econmico: El pater es el nico titular de los bienes y derechos. Los hijos y esclavos son meros instrumentos de adquisicin de bienes y derechos y el producto de toda actividad econmica pasa al patrimonio del pater familia. 3 Es el sumo sacerdote del culto privado: En toda familia romana se ejerce una religin privada, donde se da culto a los antepasados ya que crean que stos les otorgaban proteccin a cambio de los honores que les ofrecan. En este culto privado no intervena el Estado, el nico que intervena presidiendo la ceremonia era el pater familia, sumo sacerdote de esta religin privada. Cada familia tena sus formas de orar y sus himnos. Los dioses de la familia eran los lares y manes, eran sus antepasados. LA FAMILIA ROMANA Y EL PARENTESCO: Parentesco: concepto: Son las relaciones permanentes entre dos o ms personas unidas por vnculos de la sangre, el origen o un acto jurdico sancionado por la Ley. En Roma se consideraron 4 tipos de parentesco: 1. Parentesco por Agnacin o agnaticio o agnatio. 2. Parentesco por Cognacin o cognaticio o natural. 3. Parentesco por Afinidad. 4. Gentilidad 1.PARENTESCO AGNATICIO: Parentesco civil, legal, fundado en la autoridad paterna o marital.Los parientes agnaticios son los agnados: que son todos aquellos descendientes por va de varn de un pater familia comn que se encuentran bajo su autoridad o que lo estaran si an viviera el pater, puesto que ste no desaparece por la muerte del pater que ejerca el poder. Forman el grupo de los parientes agnados: El pater familia, que es el sui juris, la mater familia, que es la mujer del pater y que est sujeta a la potestad siempre que su matrimonio sea cum manus.( ya que en este caso al casarse abandona su familia de origen e ingresa a la familia del marido, y para los efectos hereditarios ,sta pasa a ser hija del pater , si es que se cas con el que ejerce la potestad, y si se casa con el hijo del que ejerce la potestad, pasa a ser la nieta.) los hijos y las hijas de familia los legitimados (algunos) 116

las personas extraas que el pater ingresa a la familia por adopcin o adrogacin. las nueras, son las mujeres de los hijos, pero siempre que hayan contrado matrimonio cum manus. Los nietos y nietas siempre que sean por vas de varn. El padre era el hijo del pater. todos aqullos que estuvieron en alguna ocasin bajo el poder del pater y que lo estaran si aun viviera. los que nunca estuvieron bajo el poder del pater familia pero lo estaran si vivieran.( hijos pstumos). El vnculo de la patria potestad se extingue, pero persiste el parentesco agnaticio entre todos los que estuvieron sujetos al pater. Este parentesco tiene importancia para los derechos sucesorios y las tutelas legtimas. 2. El PARENTESCO COGNATICIO:, natural, o parentesco de sangre: Se define como aquel que une a las personas descendientes unas de otras , o de un autor comn, sin distincin de sexo. En el derecho chileno se conoce como parentesco por consanguinidad y es suficiente para constituir la familia, pero en el derecho romano la situacin era completamente distinta ya que para ser miembro de la familia civil era necesario tener el ttulo de agnado, no obstante el parentesco por cognacin o cognaticio. El parentesco por cognacin poda serlo en la lnea recta o en la lnea colateral. Este parentesco es en la lnea recta: Cuando la relacin existe entre 2 personas por descender la una de la otra, como por ejemplo: Padre hijo nieto bisnieto. En la lnea recta est prohibido el matrimonio. El parentesco cognaticio es en lnea colateral entre 2 personas cuando ambas descienden de un tronco comn, como por ejemplo dos hermanos. El parentesco en lnea recta puede ser ascendente o descendente: Es ascendente cuando sube del hijo o el nieto al padre o al abuelo. Es descendiente cuando baja del padre o abuelo al hijo o al nieto. La proximidad del parentesco entre dos personas se determina por el nmero de generaciones que separan a la una de la otra, constituyendo un grado de parentesco cada generacin. En la lnea recta es simple el cmputo, se encuentra en este caso las generaciones que hay entre los 2 cognados; as el hijo es descendiente en primer grado con respecto a su padre y el nieto se encuentra en segundo grado de parentesco respecto a su abuelo. En la lnea colateral para determinar los grados de parentesco entre dos personas se sube desde uno de los cognados hasta el autor y se baja al otro cognado. De esta forma podemos ver que dos hermanos estn en segundo grado de parentesco en la colateral. As dos primos se encuentran en 4to. grado de parentesco colateral entre si y entre to y primo hay 3 grados. Para los efectos sucesorios los ltimos parientes son los primos de 2 grado. (sexto Grado en la lnea colateral)( bis nietos). 117

En derecho romano el hijo que nace de la Justa Nupcia es cognado de su madre y de su padre, pero el hijo nacido de un matrimonio ilegtimo no tiene padre segn la legislacin romana que es solamente cognado de su madre. El antiguo derecho civil romano conoci solamente el parentesco agnaticio, pero con el correr del tiempo y gracias a la decisiva influencia de los pretores y del derecho de gentes, empieza a ser considerado el parentesco cognaticio, que al final se impone en la legislacin de Justiniano. GENTILIDAD El antiguo derecho romano reconoce el parentesco gentilicio. No se sabe a ciencia cierta en que consista, pero los textos romanos de la poca hablan ambiguamente de l. 1. Se requera haber nacido ingenuo. 2. Llevar el mismo nombre Gentilicio. 3. Que todos los antepasados hayan sido ingenuos. 4. Se requera no haber sufrido una Capitis Diminutio, es decir ,no haber perdido alguno de los status de la capacidad del ciudadano romano. Esta gentilidad tena importancia en la antigedad pues se encontraban ligados por especiales derechos de sucesin, La Ley de las 12 tablas sealaba que los gentiles eran llamados a la sucesin de una persona difunta a falta de otros herederos y eran llamados a la tutela y curatela legtima. En un comienzo esta calidad de gentil no correspondi ms que a las familias nobles patricias. En sus relaciones recprocas no se les reconoce ningn derecho ms que la agnacin, pero es un ttulo de nobleza que certifica la antigedad y la ingenuidad de la raza, formando el privilegio de las familias patricias. Con el correr del tiempo aparecieron gens plebeyas. Ya en los tiempos de Cicern la aplicacin del derecho de gentilidad era muy rara dicen los autores (fines de la Repblica). Se define la gens como: un grupo social integrado por la reunin de familias, cuyos jefes o pater familia descienden por lnea de varones de un antepasado comn, entre los que existe comunidad de culto y de nombre". 3. PARENTESCO POR AFINIDAD Se conoce con el nombre de afinidad al vnculo que como consecuencia del matrimonio se produce entre un cnyuge y los cognados del otro. La lnea y el grado de esta clase de parentesco se cuenta de la misma manera que en el parentesco por cognacin y en relacin con dicho parentesco. Ahora como la lnea y el grado de afinidad de una persona con un cognado de su marido o de su mujer, se clasifican por la lnea y el grado de cognacin de dicho marido o mujer con el cognado de que se trate. As por ejemplo un hombre est en primer grado de afinidad en la lnea recta, con los hijos habidos por su mujer en el matrimonio anterior, y se cuenta en segundo grado de afinidad en la lnea colateral con los hermanos de su mujer (cuados). LA PATRIA POTESTAD: 118

Definicin: Es un poder absoluto y vitalicio que corresponde a todo varn libre ,ciudadano romano y que se ejerce sobre la persona y bienes de sus hijos legtimos, de los adoptados, de los adrogados y los legitimados y de sus descendientes por va de varn. La patria potestad en Roma, sufre una gran evolucin, empez siendo un poder ejercido en inters del propio pater familia y termin configurado como un deber que se ejerce en inters de los sometidos a ella. Gracias a esta potestad se form una unidad familiar frrea de carcter patriarcal. La domus ( domicilio)o casa romana, se refiere a la reunin de personas colocadas bajo la autoridad de un jefe nico, el pater familia. La domus era para el romano un refugio, donde ni el poder pblico poda traspasar su puerta, ni el poder judicial poda hacer salir un miembro de la familia sin la autorizacin del pater. El pater tuvo poderes amplsimos, por lo cual se requiri de un control por parte de la autoridad y evitar as los abusos. De la antigedad se conocen dos sistemas para controlar los poderes del Pater Familia: 1 Consejo de Familia: Las antiguas costumbres "mores maiorum consuetudo", establecieron que si el padre haba sido ofendido gravemente por alguno de los sometidos a su potestad , no poda por s mismo sancionar al culpable, pues se transformaba en un juez, y deba concurrir al Consejo de Familia, que estaba formado por personas allegadas al grupo familiar ( parientes y no parientes) , autoridades, que tenan que resolver sobre la falta cometida por el sujeto sometido a la potestad del pater. No era obligatorio recurrir al Consejo de Familia y el pater poda sancionar al que lo haba ofendido, pero era catalogado de infame, si no recurra al Consejo. 2. Nota Censoria: Bajo el gobierno de Servio Tulio, se cre el censor, y a este magistrado le corresponda velar por el comportamiento de la ciudadana romana, ste investigaba y sancionaba el mal comportamiento del pater familia, lo sancionaba con la nota censoria, se le enviaba esta nota, y tambin caa en infamia y perda su calidad de senador y las consecuencias que trae consigo la infamia. DERECHOS DEL PATER SOBRE LA PERSONA DE SUS HIJOS: a. Derechos sobre la vida y muerte:(jus vitae nesqui) Durante la Repblica, se modera el ejercicio de la patria potestad por los efectos propios del sistema poltico que repercuten atenuando el autoritarismo paterno pero, durante el Imperio y por la relajacin de las costumbres, aumentan los abusos del ejercicio de la patria potestad, el emperador Adriano conden a la deportacin al padre que mata a su hijo, Trajano oblig a un padre a emancipar al hijo maltratado, Y Constantino estableci que quin mata al hijo ser condenado como parricida. b. Derecho a la correcin y castigo: Este Derecho ha pasado a la actual legislacin. Ms que un derecho es una obligacin, ya que al Estado le interesa que los ciudadanos tengan una debida orientacin, para llegar a ser buenos ciudadanos, que respete 119

las leyes, etc. Los padres deben corregir a sus hijos de las actuaciones desviadas y cuando el hijo no se rectifica se le aplica el castigo. c. Derecho de vender al hijo:( jus vendendi) El pater familia poda vender al hijo. Si lo haca fuera de Roma, TransTiber, resultaba esclavo. Pero tambin poda venderlo dentro de Roma, por medio de la mancipatio, y as naca el beneficio llamado "potestad del mancipium" para el adquirente. El hijo se hallaba en situacin parecida al esclavo, aunque temporalmente y sin perder su calidad de ingenuo. En general el padre mancipaba al hijo cuando atravesaba por un situacin econmico difcil, obtena a cambio un precio real. A veces lo mancipaba en favor de un acreedor suyo , a modo de garanta. Si bien el hijo no era un objeto de derecho, si tena valor por los servicios que pudiera prestar. El adquirente del hijo se obligaba a liberarlo dentro de un determinado tiempo. Si se negaba, el pretor poda dejar sin efecto esta potestad del mancipium y devolver al hijo a la autoridad del padre. La Ley de las 12 Tablas seal que el hijo mancipado por tres veces quedaba definitivamente libre de la autoridad paterna. En caso de hijas y nietos bastaba una vez. Durante el Imperio se abus de este derecho a pesar de la restricciones que se establecieron. Justiniano lo admiti slo en casos de recin nacidos, padres de extremas pobreza y pudindose, siempre, rescatar a los hijos. d. Derecho a darlo in noxal: ( abandono noxal) Si el hijo o persona sujeta a patria potestad haba cometido un dao a terceros, el pater poda entregarlo en manos de la vctima para que lo obligase a reparar el mal causado en la forma que estimara conveniente. Por ejemplo: Trabajando. Justiniano aboli este derecho, por ser contrario al espritu de los nuevos tiempos que reconocen la capacidad patrimonial del hijo de familia(filii familias). e. Derecho a abandonar o exponer al hijo: Poda dejar a sus hijos abandonndolos, de este derecho se abus mucho durante el Imperio, y por esto fue prohibido durante el bajo imperio, castigando al pater que abandonaba a su hijo quitndole todos los derechos de la patria potestad. Constantino decidi que el hijo abandonado estuviese bajo la autoridad de quien lo recogiese, bien como hijo o como esclavo, y Justiniano lo declara libre, sui juris, e ingenuo. f. Derecho a nombrar un tutor testamentario: El pater , al momento de testar y teniendo hijos impberes poda nombrar a un tutor para que fuera el representante legal .

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g. Derecho a casar al hijo: Los hijos slo podan casarse con el consentimiento del pater y los padres podan decidir con quien se casara. Posteriormente se acept que los contrayentes tambin consintieran, pero finalmente se prohibi que el pater tuviera este derecho y los hijos se podan casar con quien quisieran. h. Derecho a reclamar el hijo de cualquiera que lo retenga: En la poca antigua gozaba de la vindicatio in patria potestatem.(un juicio reivindicatorio en el cual el pater reclamaba tener la patria potestad del hijo retenido en poder de un tercero). Despus se crearon dos interdictos: 1. Interdicto liberis exhibendis: orden que expide el pretor despus de escuchar a las partes, que tena el fin de que el tercero le mostrara al hijo para que el pater lo reconociera. Reconocido el hijo por el padre se aplicaba el otro interdicto. 2. Interdicto liberis ducendio: con el cual se obligaba al tercero a entregar al hijo a su padre. Caractersticas de la patria potestad: 1 Es perpetua: No se modifica ni por la edad ni por el matrimonio de los que se encuentran sometidos a ella. 2 Es una potestad que slo pertenece al jefe de familia y se ejerce sobre: a. los descendientes libres concebidos en justa nupcia, es decir nacidos dentro de los plazos para ser tenidos como legtimos: despus de 180 das contados desde la celebracin del matrimonio, hasta 300 das a partir de la muerte del padre , respecto de los hijos pstumos. La patria potestad se ejerce solamente sobre los descendientes habidos por lnea de varn , es decir hijos e hijas habidos de la mujer del pater, nietos y nietas habidos de un hijo; bisnietos y bisnietas habidos de un nieto, etc. pero no sobre los habidos de una hija, nieta o bisnieta. excepcin: no todos los habidos por lnea de varn estn bajo patria potestad, se exceptan los emancipados, quienes aunque sean consanguneos del pater, estn excluidos de la familia de ste. b. Aquelllos los que a pesar de no ser concebidos por el pater ingresan a la familia por adopcin o adrogacin. c. estn sujetos a patria potestad los hijos legitimados. La legitimacin es un acto por medio del cual se supone que los hijos naturales es decir, concebidos en concubinato y, por tanto nacidos sui juris, nacieron en justa nupcia y se someten a patria potestad. 3 La madre no puede ejercer la patria potestad. 4 es una institucin del jus civile. 5. el efecto ms importante es que todo lo que el hijo libre adquira era para el pater. DERECHOS DEL PATER SOBRE LOS BIENES DE LOS HIJOS: los peculios.

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Se llama peculio a cierta suma de dinero o de bienes que el pater da al hijo para que la administre libremente. La situacin del hijo es superior a la del esclavo, porque an antes de emanciparse se obliga civilmente por los contratos y delitos, tiene derechos polticos y puede ejercer cargos pblicos. Pero, el hijo es incapaz patrimonialmente , no puede tener nada propio, pero la expansin del imperio, hizo evidente la necesidad de dar una cierta independencia econmica al hijo, lo que se desarroll a travs de los peculios. Los peculios fueron de distintas clases segn su origen: 1. Peculio profecticio: Es el concedido directamente por el pater al hijo y al esclavo, para que lo goce y administre , porque sigue perteneciendo en propiedad al pater. En consecuencia, si muere el hijo los bienes regresan al patrimonio familiar, pero no por concepto de herencia , ya que su propiedad nunca sali del patrimonio del pater. Se estim que el pater responda a las deudas contradas por las personas sometidas a su potestad, hasta el monto del peculio. El hijo poda comprar y vender con su peculio profecticio, pero no poda donar, salvo la autorizacin del pater. Tampoco poda disponer de este peculio por testamento. Si se emancipa y el padre no le pide este peculio puede llegar a ser dueo de l por usucapin. La propiedad de este peculio hasta que el hijo se emancipe y lo adquiera por usucapin , pertenece al pater. Cuando el hijo ascenda a cargos importantes , por ejemplo: magistrados, los bienes del peculio profecticio se quedaban en propiedad del hijo. Tambin si el padre es condenado con la confiscacin de sus bienes o el destierro, el hijo mantena en su poder este peculio, pasando a ser propietario. El hijo se adiestraba en la administracin de estos bienes y generalmente acrecentaba stos. 2. Peculio castrence. Se crea en la poca de Augusto, y estaba compuesto por lo que el hijo adquira en su carrera militar, como sueldo , botn de guerra que le corresponda y aun por ciertas donaciones y herencias que reciba en calidad de soldado. Augusto da al hijo pleno dominio de este peculio. Puede disponer de estos bienes por acto entre vivos o por testamento. Si no lo hizo y muere intestado, vuelven al pater, de pleno derecho no por herencia, estos bienes recuperan su naturaleza jurdica de peculio, y como tal retornan al patrimonio del pater. Despus, Justiniano permiti la sucesin ab intestato no testamentaria de estos bienes. Cuando aparece este peculio desaparece la unidad patrimonial familiar, porque hay dos titulares de patrimonios, el del hijo y el del pater. 3. Peculio cuasi castrense: Es la creacin del emperador Constantino en el ao 320 D.C. Estaba compuesto por los bienes adquiridos por el hijo en la funcin pblica, prestando servicios al Estado o por funciones eclesisticas o por donacin del prncipe. Se asimil al tratamiento del peculio castrense con la nica diferencia de que no pude disponer de l por testamento. Pero Justiniano le otorg tambin esta facultad. 4.Peculio adventicio: 122

Eran los bienes que reciba el hijo de su madre(bona materna) por cualquier concepto. Tambin los bienes que los abuelos maternos( bona materna gnesis) entregan al hijo y finalmente, con Justiniano lo que adquira de cualquier manera , que no fuera profecticio, ni castrense, ni cuasi castrense. Es decir Justiniano dispuso que el pater slo poda ser dueo de lo que el hijo adquiriese con recursos dados por l y todos los dems bienes seran considerados peculio adventicio, y el pater poda ser respecto de stos, slo administrador y usufructuario , pero no poda disponer de ellos. El pater no estaba obligado a rendir caucin ni dar cuentas de su administracin. Muchas veces , este peculio impeda que se emancipara al hijo, ya que el padre deba devolverle estos bienes, entonces se dispuso que: Cuando el padre emancipaba al hijo, tena derecho a quedarse con un tercio de los bienes de este peculio adventicio, a titulo de propietario. Con Justiniano, se le entrega al pater la mitad de los bienes pero a ttulo de usufructo. 5.Tambin existi un peculio adventicio extraordinario: Se compone de los bienes que son de propiedad del hijo, y respecto de los cuales el pater no tiene el usufructo. Son bienes que se le dejan al hijo con expresa voluntad que el padre no tenga derecho a usufructo. APUNTES DE DERECHO ROMANO. ( Gua n 12) LAS FUENTES DE LA PATRIA POTESTAD: Tiene un triple origen: 1. Procreacin in justa Nuptiae ( matrimonio legtimo) 2. La legitimacin. 3. La adopcin. 1. Una de las fuentes de la patria Potestad es la Procreacin in justae nupciae: El matrimonio entre ciudadanos romanos, celebrado con sujecin al derecho civil se denomina: "justa nupcia". El jurisconsulto Modestino lo define como: "La unin del hombre y de la mujer, implicando consorcio por toda la vida e igualdad de derechos divinos y humanos". En Roma, el matrimonio era una situacin de hecho socialmente reconocida, no un contrato solemne como es hoy en da. El matrimonio es el fundamento de la familia, de ah deriva su gran importancia. Los requisitos del matrimonio en el derecho clsico son 4: 1. Se requiere que los contrayentes sean pberes 2. tengan el Jus Connubium. 123

3. capacidad de los contrayentes, o sea, ausencia de impedimentos para contraerlo. 4. Que haya Maritalis Affectio, o sea, deba existir un consentimiento por parte de ambos cnyuges. La falta de cualquiera de estos requisitos trae como consecuencia la nulidad del matrimonio, l que se consideraba como inexistente, pudindose separar los cnyuges a su arbitrio en cualquier momento y sin producir ningn efecto jurdico. En el derecho actual, es necesario que sea un tribunal el que declare la nulidad del matrimonio (esto debido a la influencia del derecho cannico). ANALISIS DE LOS REQUISITOS : I. Los contrayentes ser pberes. se exiga la edad ptima para procrear, ello debido a que el fin mismo del matrimonio es la perpetuacin de las especie. Justiniano sigui el criterio de los proculeyanos, estableciendo que la edad de la pubertad en los hombres era de 14 aos y de las mujeres 12 aos.( los sabinianos consideraban que se trataba de una cuestin de hecho que era necesario resolver por la conformacin fsica y el reconocimiento corporal). II deben tener el Jus Connubium, que es la capacidad o aptitud jurdica para contraer justas nupcias segn el derecho civil romano y con todos los efectos que se derivan del mismo, como la patria potestad, la agnacin y la manus. El jus connubium, en un comienzo era propio del ciudadano romano y los latinos veteris.A partir de la constitucin de Caracalla en el 212 D.C. tambin se concedi a los peregrinos y dems latinos. Bajo la legislacin Justinianea, los nicos que no tuvieron el Jus Connubium fueron los esclavos y los brbaros (individuos fuera de la civilizacin romana), en atencin a que a esa altura del imperio el derecho recaa sobre todos los hombres libres. En todo caso , para poder contraer justa nuptia, ambos contrayentes deban tener el jus connubium. III. que los cnyuges tengan capacidad para contraerlo, que no existan impedimentos. Se da el nombre de impedimento a ciertas circunstancias en razn de las cuales la ley prohbe el matrimonio. Estos impedimentos son de 2 clases: Absolutos y relativos. a. Absolutos: Los que impiden el matrimonio con cualquier tipo de persona. b. Relativos: Los que impiden el matrimonio con determinadas personas. Los absolutos son de acuerdo al derecho cannico, de 2 clases Dirimentes e impedientes. Los dirimentes absolutos pueden ser: 1. La impubertad: Ya que la finalidad esencial del matrimonio es la procreacin de hijos ,por lo tanto los cnyuges deben ser pberes . 2. la castracin: Son incapaces para la procreacin los castrados, o sea, a quienes se les haba extirpado el rgano sexual; los Eunucos .Este impedimento es slo respecto de los hombres.( En Chile: impotencia perpetua e incurable). 3. el matrimonio preexistente: La bigamia estaba prohibida y se castigaba con la infamia. Los efectos de ser tachado de infame son graves: Lleva aparejado la prdida del Jus Sufragium, del Jus 124

Honorum y se le restringa el Jus Connubium , en el sentido de que estaba prohibido el matrimonio de infames con ingenuos. 4. el voto de castidad y las rdenes mayores: nacieron cuando el cristianismo se introdujo en la Roma Imperial. 5. La demencia.( discusin: intervalos lcidos) Los impedimentos impedientes absolutos; Llamados as por el derecho cannico, no estn sancionados con la nulidad del matrimonio. Cuando ellos ocurren, son otras las sanciones: 1. las viudas no pueden contraer matrimonio dentro del ao de luto (antes eran 10 meses). Si violaba esta prohibicin incurra en infamia la mujer, su nuevo marido y los ascendientes que en razn de la patria potestad hubieren autorizado el matrimonio. 2. El que ha contrado esponsales ya que no puede casarse con otra persona que no sea aqulla con la cual contrajo los esponsales, ni tampoco celebrar nuevos esponsales, si lo hace, incurre en infamia, que lo afecta slo a l. 3. La adultera repudiada por su marido; En un comienzo se castig con la pena de muerte, pero posteriormente Justiniano, se castig con la pena de azotes y era llevada a un convento. No poda casarse, pero si lo haca este matrimonio no era nulo. IMPEDIMENTOS RELATIVOS 1. El parentesco: a. est prohibido el matrimonio entre Parientes en lnea recta, ya se trate de parentesco por cognacin o por agnacin. Esta regla sigue hasta el infinito, como por ejemplo un bisabuelo con su bisnieta. Esta prohibicin es tan categrica, que en el derecho romano, incluso despus de la ruptura de una adopcin, el adoptante no puede casarse con el adoptado, ni el adoptante y la mujer de su hijo adoptivo. b. Prohibicin al matrimonio entre parientes en la lnea colateral hasta el tercer grado (to y sobrina).Primitivamente estaba prohibido hasta el sexto grado.( respecto de agnados y cognados) c. Est prohibido entre parientes por afinidad en la lnea recta y hasta el segundo grado en la colateral. Por ejemplo: Yerno y suegra, entre cuados, madrastra viuda con su hijastro. d. Est prohibido el matrimonio entre el padrino y la ahijada (esto cuando el cristianismo introdujo el bautismo). 2. Diversidad de religin. Est prohibido el matrimonio entre cristianos y judos. 3. La posicin social o cargo .En la historia del derecho romano hasta llegar a Justiniano existieron distintas clases de impedimentos de esta naturaleza: la prohibicin del matrimonio entre patricios y plebeyos, consagrado en la ley de las XII tablas y que fue suprimido con la ley Conuleya 445 AC. la prohibicin para el matrimonio entre ingenuos y libertos, se derog por la ley: Julia Et Papia Popea, de la poca de Augusto, manteniendo esta prohibicin respecto de los senadores y sus hijos. 125

se prohbe el matrimonio entre personas de dignidad senatorial y sus hijos con personas que ejercan o hubiesen ejercido una profesin deshonrosa, como gladiadores, mujeres de mal vivir o comediante y Justiniano que se cas con Teodora, que era comediante, suprimi esta disposicin en la Novella 117. El nico impedimento que mantuvo con Justiniano es el que prohbe a los que ejercen cargos pblicos, como gobernador u otro relevante en una provincia y a sus hijos, contraer matrimonio mientras duren sus funciones con mujer perteneciente por origen o por domicilio a dicha provincia. 4.relacionado con las guardas; les est prohibido contraer matrimonio con su pupila, al tutor o curador y a sus descendientes, antes de rendir cuenta sobre la administracin de sus bienes y slo luego de terminada. 5.el adulterio y el rapto, La ley Julia Adulteris prohbe el matrimonio entre el adultero y su cmplice. Posteriormente se prohibi tambin entre el raptor y la raptada. IV. El cuarto requisito: affectio Maritalis ; o el consentimiento de los contrayentes. En Roma, la Justa nuptia se perfeccionaba por el consentimiento, el cual prevaleca incluso sobre la consumacin de la misma, es decir habiendo consentimiento hay nuptia aunque no se realizara el acto sexual. Este affectio maritalis deba cumplir con ciertos requisitos: 1.serio y no simulado. 2.no estar afecto a error en relacin a la identidad del otro contrayente. 3. ser puro y simple, o sea, no admitir modalidades. 4.ser continuo y duradero. Este affectio maritalis se exiga para comenzar y mantenerse el matrimonio. Si cesaba este consentimiento mutuo , el matrimonio terminaba. Adems no estaba sujeto a formalidades. La Justa Nuptia era jurdicamente informal en su esencia, slo hubo formas rituales de ndole social o religioso, que no afectaron a su estructura jurdica. Uno de estos rituales era la deductio in domun maritii o conduccin de la mujer a la casa del marido en medio de un cortejo nupcial formado por parientes y amigos, cuando la cnyuge traspasaba el umbral de la casa, el marido le ofrece el agua y el fuego, que eran elementos de la vida. En los primeros tiempos, slo se exiga el consentimiento del pater familia. Si eran alieni juris slo se requera el consentimiento de su pater familia no de la madre. Si el contrayente era un nieto se requera el consentimiento del pater familia y del padre del novio, pues cuando muera el pater ste ejercer la patria potestad. Si la contrayente es una nieta, basta el consentimiento de su padre, pues los hijos de ella estarn bajo la potestad de su respectivo padre. Con Augusto se empieza a exigir tambin el consentimiento de los contrayentes, y si el padre se niega sin motivo, se poda recurrir al magistrado para que supliera esta autorizacin. Ello no ocurre cuando el pater familia del varn es l que se resa, ya que prevalece el principio de que nadie puede hacrsele un heredero contra su voluntad. Si el hijo haba contrado matrimonio, sin la autorizacin del pater, ste poda despus ratificarlo, con lo 126

cual confirmaba el matrimonio ya contrado. Si el pater no poda prestar su consentimiento por por alguna enfermedad mental, este consentimiento deba otorgarlo el magistrado oyendo al curador y a los miembros importantes de la familia. Si el pater no poda prestar su consentimiento por estar ausente, prisionero de guerra o padecer de algn impedimento que le impida otorgarlo, puede prescindir de este requisito, despus de tres aos. Con los Antoninos el pater no poda obligar a los contrayentes a casarse sin su consentimiento. Los Sui Juris para casarse no precisaban del consentimiento de nadie. En el caso de la mujer sui juris se requera la autorizacin de su tutor. PRUEBA DEL MATRIMONIO: Se redactaba una tabla nupcial, que si bien es cierto no era de rigor, serva para probarlo. Tambin podan usarse otros medios legales de prueba, como testigos confesin de los interesados etc. La cohabitacin de dos personas honorables y de la misma condicin social haca presumir el matrimonio. EFECTOS DEL MATRIMONIO : Hay que distinguir entre efectos respecto de las personas, efectos respecto de los bienes y efectos respecto de los hijos. 1. Con respecto a las personas: . Dentro de la justa nupcia, los cnyuges tienen en ttulo de VIR el marido y UXOR la mujer casada. 1.1. En relacin a la mujer: Exista el Matrimonio Cum manus y el sine manus: Ambos legales pero la diferencia era la posicin que la mujer posea dentro de la familia. Concepto de Manus: Es el poder que tiene el marido sobre su mujer, que no nace del hecho del matrimonio, sino de un acto jurdico especial que hace adquirir al marido esta potestad. La Conventio in manus: Es el acto por el que la mujer ingresa a la familia del marido, rompe los lazos con su familia de origen y queda sujeta a una nueva autoridad. Si la mujer contraa matrimonio cum manus, sala de su familia agnaticia de origen e ingresaba a la familia del marido, supeditndose a la potestad del pater que poda ser el marido o el padre de ste e incluso el abuelo. Si el marido era el pater, ocupaba el lugar de una de las hijas; si el marido estaba bajo la potestad de su padre, ocupaba el lugar de una nieta. En los primeros tiempos, la manus siempre iba unida al matrimonio, con los aos se hace cada vez ms comn el matrimonio sine manus. El matrimonio cun manus empieza desaparecer en el siglo 3 del imperio, y lo hace completamente con Justiniano. La mujer con el matrimonio cum manus pasa a tener la misma condicin social que el marido respecto de los honores y dignidades que a ste se le dispensan. Pero la celebracin del matrimonio por s sola no modifica la condicin que tena la mujer. La mujer quedaba en igual condicin que antes de celebrarlo, tanto si es sui juris como estando sometida a la autoridad paterna 127

de su jefe de familia, o sea, conserva la igual calidad que tena antes de contraer matrimonio. Si la mujer era liberta o plebeya, no borra esa condicin el matrimonio con un ingenuo o patricio, cuando fueron permitidas esas uniones. Si la mujer quiere cambiar de condicin y quiere entrar a la familia civil del marido, poda hacerlo por medio de la Manus, se adquira de 3 formas: a. Confarreatio.( solemne) b. Coemptio.( solemne) c. Usus.( no solemne) Si la mujer era Alieni Juris necesitaba del consentimiento de su jefe de familia y si era Sui Juris, necesitaba del consentimiento de su tutor. a. Confarreatio: Ceremonia religiosa celebrada al iniciarse el matrimonio, ante 10 testigos,( Flamen dialis),el gran pontfice y el sumo sacerdote del Dios Jpiter a quien pronunciando palabras solemnes los novios ofrecan una Torta de trigo (panis farreus),ello como smbolo de la vida en comn que inician los novios. Es el sistema ms antiguo, en un comienzo slo estuvo reservada a los patricios. Para extinguir la manus, se deba celebrar una ceremonia anloga, que era un rito contrario llamado "disfarreatio", siguiendo el principio de derecho segn el cual las cosas en derecho se deshacen de la misma manera que se hacen. Se ignora sus formalidades, se supone que se rechazaba el pan de trigo, ante las mismas personas. b.Coemptio: Procedimiento que consiste en la compra simblica de la mujer por el marido a travs de la mancipatio, en presencia de 5 testigos y un libre pens. Tambin con la asistencia del pater familia de la mujer si era alieni juris, o del tutor se era sui juris. Para extinguir la manus, en este caso deba celebrarse una remancipatio. El marido venda simblicamente a la mujer a un tercero quien posteriormente la manumita. c. Usus: Es posterior a la otras dos pero anterior a la ley de las 12 tablas. No habiendo celebrado ni la confarreatio ni la coemptio, el marido no adquira la manus de su mujer al momento de celebrar el matrimonio, pero poda adquirirla por medio del usus, que era el sistema menos solemne, y que vendra a ser como una usucapin o prescripcin adquisitiva, en este caso se exiga que el marido haya estado en posesin continua de su mujer durante un ao. La mujer poda impedir que el marido adquiriera la manus, ausentndose antes de cumplirse el ao, tres noches seguidas de la casa de su marido, para irse donde su pater familia, con lo cual interrumpa usucapin, e imposibilitaba la adquisicin de la manus.( Trinoctio usurpatio) Esta forma de adquirir la manus termina a fines de la repblica y es abolido definitivamente por Augusto. Efectos respecto de la persona de la mujer: 1.sufre una capite deminutio mnima porque sale de su familia agnaticia y entra a la del marido.

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2. se considera hermana de sus hijos, porque entra a la familia del marido en calidad de hija. 3. el marido tiene derecho a corregirla, e incluso matarla o venderla como esclava. Si la mujer contraa matrimonio sine manus: Los efectos relativos a la persona de la mujer : 1.Hay una relacin de coordinacin y comunidad entre marido y mujer. No hay la subordinacin que se produce en los matrimonios cum manus. Sin embargo, de todos modos haba un predominio del marido sobre la mujer, puesto adems de la manus exista la potestad marital y la mujer le deba obediencia al marido. La mujer poda ser castigada por adulterio y el marido no, pero con Justiniano tambin se le castig. 2.la mujer no sufre capite deminutio, ya que sigue perteneciendo a la familia agnaticia de su padre o abuelo o sigue siendo sui juris si no est sometida a la potestad de nadie. 3. la capacidad de la mujer se mantiene igual a la que tena antes de contraer matrimonio, vale decir permaneca sui juris o bien continuaba bajo la potestad de su pater familia. 4. la mujer tiene parentesco cognaticio en 1 grado en la linea recta con sus hijos. Efectos respecto de los bienes de la mujer: Hay que distinguir entre matrimonio Cun Manus y Sine Manus. I. Matrimonio Cun Manus: 1. Los bienes que la mujer tiene al momento de contraer matrimonio, y los que adquiere durante el matrimonio, pasa a engrosar el patrimonio del marido o pater. 2. Las deudas de la mujer anteriores al matrimonio se extinguen en razn de que la mujer sufre una Capitis Diminutio Mnima, lo cual conlleva a situaciones injustas prestndose para fraude. Entonces el pretor intervino concediendo a los acreedores una accin especial, una in integrum restitutio en virtud de la cual se tena por no celebrado el matrimonio, para que puedan pagarse con los bienes de la mujer. 3. La mujer tiene derechos a la herencia del marido como agnada de ste; tiene derechos sucesorios en los bienes del marido como hermana de sus hijos. 4. Durante el matrimonio cun manus la mujer no puede obligarse contractualmente por ser alieni juris 5. Si la mujer provocaba un dao a un tercero, se daba lugar a las acciones noxales, y el marido entregaba a su mujer a la vctima para que la indemnizara de los perjuicios. II. El matrimonio Sine Manu :( efectos de los bienes respecto de la mujer) 1.los bienes que tena al momento del matrimonio y los que adquiere durante l, a cualquier ttulo le pertenecen. La norma general es que cada uno de los cnyuges mantiene la situacin patrimonial anterior al matrimonio, (actualmente separacin total de bienes). 2. las deudas que la mujer tena antes del matrimonio subsisten y no se altera su capacidad para contraer 129

nuevas. Estas deudas se hacen efectivas en su patrimonio. 3. la mujer administra sus bienes pero puede confiar todo o parte de sus bienes a la administracin del marido. Se llaman bienes parafernales. El marido administraba estos bienes conforme a las instrucciones que recibe de la mujer y de acuerdo con las reglas generales del mandato. Respecto de los bienes adquiridos durante el matrimonio, existe una presuncin "Musiana", que dice que los bienes adquiridos dentro del matrimonio Sine Manus, han sido adquiridos por el marido. Quien alegare lo contrario deba probar que haban sido adquiridos por la mujer. Todos los bienes respecto de los cuales la mujer no puede demostrar su procedencia se presume que provienen del marido. 4. La mujer en esta clase de matrimonio no tiene derecho sucesorio respecto del marido, porque no ha pasado a formar parte de la familia del marido, sino que sigue formando parte de su familia de origen. Sin embargo, en la poca pretoriana la viuda sucede al marido a falta de otro heredero de mejor derecho . 5. Se prohben las donaciones entre cnyugues. Segn algunos para no poner precio al afecto conyugal. 6.el marido debe proporcionar a la mujer los medios necesarios de subsistencia y soportar los gastos de la vida en comn. LA DOTE (dos o res uxoria) Se define como un conjunto de bienes que por la mujer o a nombre de ella se entregan al marido par ayudarle a soportar las cargas econmicas del matrimonio. En Roma se estimaba un deshonor para la mujer no llevar dote al matrimonio. Probablemente, el origen de la dote se encuentra en la costumbre social de dotar a la mujer casada cum manus, ya que sta perda las espectativas hereditarias en su familia de origen, al entrar en su nueva familia como hija del marido, o de nieta de su suegro, con el fin de equilibrar esta situacin y contribuir al sostenimiento de la familia, que corresponda tradicionalmente al marido. La frecuencia del matrimonio sine manus, no hizo desaparecer la dote, a pesar de que la mujer conservara sus lazos con su propia familia y de que la separacin de patrimonios fuese entonces la regla general, en cuanto al rgimen econmico matrimonial, sino que conserv su originaria funcin agregndosele la de ayudar a la mujer una vez disuelto el matrimonio. En los primeros tiempos los bienes que comprenda la dote, eran adquiridos por el marido de manera definitiva, cuando ste falleca aumentaba su masa hereditaria . Posteriormente, el marido slo adquira su dominio temporal y deba restituirlos a la mujer una vez resuelto el matrimonio, son entonces considerados "Rei Uxoria" (bienes propios de la mujer). CONSTITUCION y CLASIFICACION DE LA DOTE: voluntaria: cuando la constitua quien no estaba obligado a dotar. obligatoria: la dote constituida por las personas obligadas a dotar. Desde el Emperador Caralla, estaban obligados a dotar a la mujer, el padre y el abuelo paterno de ella, si ella 130

no tena bienes propios. Cuando el constituyente estipula la restitucin de la dote en caso de disolucin del matrimonio, ste se llama dote recepticia. Desde el punto de vista de quien la constituye, existan 2 tipos de dotes: 1. La dote Adventicia: Cuando la constituye la misma mujer sui juris u un tercero que no sea el padre ni un ascendiente paterno de la cnyuge. 2. La dote Profecticia: Es la constituida por el padre o un ascendiente paterno de la mujer allieni juris, que sea el jefe de familia. La forma de constituirla: Hay que distinguir por "Acto entre vivos" o "Mortis causa". 1. La dote mortis causa: Se constituye a travs de un legado que se hace en el testamento en beneficio de la mujer o del marido, para que esos bienes legados fuesen destinados a cubrir la dote. 2. La dote por acto entre vivos: La dote se constituye de 2 maneras, mediante : a. La datio dotis: Era la entrega formal de los bienes dotales. Es la entrega efectiva y real de los bienes, por los medios civiles de transferencia de dominio. b. La promitio dotis: Era una simple promesa de entregar los bienes dotales, que no produca obligacin alguna. Era un simple pacto desprovisto de accin. Para que fuera obligatoria deban recurrir las partes a la STIPULATIO o a la DOTIS DICTIO, procedimientos stos que le daban al marido accin para exigir el cumplimiento de la promesa de dote. Los Emperadores Teodosio II y Valentiniano III, dictaron una disposicin que le dio obligatoriedad a la promitio dotis. Los efectos de la constitucin de la dote estn supeditados a la celebracin del matrimonio, si no se celebra, la dote no tiene razn de ser, as l que la constituy puede pedir la restitucin de la dote mediante una condictio, ya que en este caso hubo de parte del prometido un enriquecimiento sin causa; esto debe ser entregado por causa de matrimonio.(condictio causa data causa non secuta). Limitaciones respecto de la dote: El marido adquiere el dominio de los bienes dotales pero se impone el criterio de que ese capital debe ser conservado por ste, ya que tiene que restituirlo cuando se disuelva el matrimonio. Este criterio se expresa en las siguientes limitaciones: 1. Desde el emperador Augusto con la ley "Julia De Fundo dotalis",se estableci que le estaba prohibido al marido enajenar o hipotecar los fundos itlicos que se encuentren comprendidos en la dote, sin el consentimiento de la mujer, la jurisprudencia discuta si esta prohibicin se refera slo a los fundos itlicos, o se extenda tambin a los provinciales. El marido deba restituir en especies las cosas que haba recibido, y estando obligado a restituir las mismas cosas que recibi, deba conservarlas, empleando para ello la misma diligencia que usa en sus negocios propios, siendo responsable de los daos que se derivan de su culpa. Es decir responde de la culpa leve in concreto.

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LA RESTITUCION DE LA DOTE : Durante la repblica, no hay accin para exigir la restitucin de la dote. El marido la devuelve en su testamento o por acto entre vivos. Sin embargo a mediados de la Repblica, y por influencia del pretor, la mujer o el constituyente en su caso, celebraba una stipulatio( la cautio rei uxoria),al momento de la constitucin de la dote, a fin de contar con una accin para exigirla y se llamaba, como dijimos dote receptia. La intervencin del pretor, abre paso a la idea de que la dote es de la mujer. Posteriormente, el pretor concede esta accin con un simple pacto de restitucin, y finalmente sin que exista convenio alguno. Durante el derecho clsico hay que distinguir: ASi se estipul la devolucin, el marido est obligado a restituir la dote recepticia. B Si no se estipul la restitucin, hay que distinguir si se disolvi el matrimonio, por: 1 Por muerte de la mujer: Lo normal era que el marido conservara los bienes dotales, pero la regla poda alterarse si la dote era adventicia, por cuanto en esos casos el constituyente ( distinto de la mujer) poda reclamar la restitucin de los bienes dotales. Si la dote era profecticia, el pater familia que constituy la dote poda ejercer una accin especial "La Actio Rei Uxoria", para pedir esta restitucin, naturalmente si sobreviva a su hija, porque su haba muerto antes que la mujer, la dote quedaba definitivamente para el marido. 2 Por muerte del marido o divorcio: En este caso la mujer tena la Actio Rex Uxoriae para exigir jurdicamente la restitucin de la dote, salvo que la disolucin sea por muerte del marido y ste le haya hecho liberalidades en el testamento, en cuyo caso la mujer tiene derecho a optar por recobrar la dote o ser asignataria de la liberalidad. ACCIONES PARA PEDIR LA RESTITUCIN: 1.La actio ex stipulati: Accin de estricto derecho, correspondiente a la persona que estipul la restitucin y obliga slo a lo convenido. Esta accin se basaba en la stipulatio( cautio rei uxoriae)que el constituyente haca en el momento mismo de la constitucin, para una eventual restitucin , en caso de muerte o divorcio.( dote recepticia) 2.La actio rei uxoriae: Cuyo titular es la viuda , o su padre o la persona bajo cuya potestad est. Esta actio da lugar a un juicio de buena fe que le permite al juez pronunciarse en ese caso, de acuerdo a la equidad. 3Durante la poca Justinianea, la restitucin de la dote se rige por las siguientes normas: **La dote debe restituirse al constituyente, si se pact por estipulatio, mediante la actio ex stipulati. **Si no se pact por estipulatio, la reclama la mujer y los herederos mediante la actio rei uxoriae. Para garantizar este derecho, la mujer tiene la hipoteca tcita sobre todos los bienes del marido y ste goza de derecho de retencin, por los gastos hechos en los bienes dotales y el beneficio de competencia. Forma de restituir la dote: 1. de la manera que se estipul. 132

2.Si no se estipul la forma de restituir, hay que distinguir: a. las especies o cuerpo ciertos se devuelven de inmediato. b. las cosas fungibles en tres anualidades. 3. si la mujer concurre con otros acreedores, goza de preferencia para el pago de la dote. 4. En la poca justinianea, los inmuebles se restituyen de inmediato y los muebles en un ao. Derechos del marido en relacin a la restitucin de la dote. 1.retenciones: a. Retentio propter liberos: Muerta la mujer, el marido puede retener 1/5 de la dote por cada hijo. Si se disolvi el matrimonio por divorcio culpable de la mujer, el padre retiene 1/6 por cada hijo que tiene bajo su potestad pero, el monto de la retencin no puede exceder de los 3/6 de la dote.(mitad) b. Retentio propter mores: Por adulterio, que se considera inmoralidad grave, el marido retiene 1/6, por inmoralidades leves, que son todas las dems, retiene 1/8. c.Retentio propter impensas: Se deduce de la dote ipso jure, los gastos necesarios de conservacin, los tiles autorizados por la mujer; los lujosos o voluptuarios no se deducen. d.retentio propter res amota. El marido puede solicitar retenciones por las cosas sustradas por la mujer de la casa. 2beneficio de competencia. El marido gozaba del llamado "beneficio de competencia" lo que significa no ser obligado a pagar ms de lo que buenamente pudiera, conservando lo necesario para una modesta subsistencia conforme a su rango y condicin. EFECTOS DEL MATRIMONIO RESPECTO A LOS HIJOS. 1. filiacin 2. patria potestad. 1 FILIACION: DEFINICION :"Relacin que existe o puede existir entre dos personas, una de las cuales es padre o madre de la otra." Se fundamenta en 2 hechos: a. la paternidad b. la maternidad.

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Clases de filiacin: .legtima . natural .ilegtima Filiacin Ilegtima:( Espurios o ilegtimos) Existe simplemente el hecho material de la maternidad por cuanto los padres no estn unidos por un vnculo de carcter estable. los Hijos se llaman vulgo concepti o espurius. Estos hijos no podan ser legitimados por el padre y no tenan ningn parentesco con l. El padre se considera desconocido slo tienen el parentesco cognaticio con la madre. Por tanto eran Sui Iuris. Para algunos referirse a los hijos espurios, dice relacin con los hijos nacidos de relaciones ilegtimas, por razones de parentesco, adulterio etc. Filiacin Natural: En Roma, es aqulla derivada de la circunstancia que existe el hecho de la procreacin de padres unidos por una convivencia de carcter permanente pero no de justa nupcia. En el Imperio, los hijos nacidos del concubinato, eran naturales y eran conocidos como liberis naturalis, no son legtimos, por lo tanto no estn sujetos a la patria potestad del padre. Estos hijos seguan la condicin de la madre en razn del hecho cierto de la procreacin y del parto. Estos hijos podan llegar a ser legtimos por la legitimacin producida por el matrimonio subsiguiente de los padres. Posteriormente adquirieron derechos hereditarios tanto respecto del padre como de la madre. Filiacin Legtima: Es aqulla en que el nexo entre el hijo y sus progenitores deriva del legtimo matrimonio(justa nuptia). exige 4 requisitos: 1.justa nupcia 2.concepcin dentro del matrimonio. 3.Maternidad de la madre 4.Paternidad del padre. Los hijos concebidos dentro de las Justas Nupcias, son legtimos y como tales estn bajo la patria potestad del padre si este es Sui Juris o bajo la autoridad del abuelo si el padre es Alieni Juri. Los hijos legtimos forman parte de la familia agnaticia del padre y toman su nombre y condicin social. Por el slo matrimonio, entre los hijos y la madre slo hay un lazo natural, parentesco natural o de cognacin de primer grado, y solamente por medio de la manus se poda modificar esta relacin, si la mujer se casaba cum manus, los hijos concebidos dentro de este matrimonio eran agnados de su madre, en el segundo grado in manu porque quedaba como hermana de sus hijos. (loco solori). 134

En cuanto a la maternidad de la madre, se est refiriendo a que la madre del hijo sea la cnyugue del padre. En relacin a la madre, la filiacin legtima es un hecho fcil de comprobar mediante el parto. Pero para evitar la suplantacin de la criatura durante el parto , ignorndolo la madre, se acostumbraba en Roma, a permitir la asistencia de mujeres al parto. Respecto del padre la paternidad era algo incierta, se recurra en este caso a la regla siguiente: * Se presuma que el marido de la madre era el padre de la criatura, pero esto es slo una presuncin legal que admita prueba en contrario. Por lo cual el padre poda impugnar la paternidad probando que durante el periodo en que pudo producirse la concepcin el no tuvo acceso fsico a la mujer o por enfermedad u otro impedimento. Para evitar problemas , el derecho romano fij en 300 das la duracin mxima del embarazo y en 180 das la duracin mnima, de tal manera que por aplicacin de esa regla el hijo era legtimo si naca lo ms pronto, el da 181 despus del matrimonio, o si naca el da 300 , a ms tardar, despus de disuelto el matrimonio. Durante el reinado del Emperador Marco Aurelio, la filiacin se haca anotar en registros pblicos. El padre tena la obligacin de inscribir el nacimiento de los hijos dentro de los 30 das de nacidos. En Roma el Prefecto del erario llevaba estos registros. CONSECUENCIAS DEL MATRIMONIO NULO: Cuando falta al matrimonio alguno de los requisitos de validez, el matrimonio es NULO y en consecuencia no produce ningn efecto. En cuanto a los hijos que nacen de estas uniones, tales hijos nacen sui juris, y son tratados como hijos nacidos de une relacin accidental entre un hombre y una mujer. Estos hijos no tienen un padre cierto y se les conoce con el nombre de Vulgo concepti o Espurios. DISOLUCION DEL MATRIMONIO Causales : 1. el pater familia, durante largo tiempo en Roma, poda romper el matrimonio del hijo sometido a su autoridad. Durante el reinado de los Emperadores Antonino Pio y Marco Aurelio se derog. 2. La muerte de uno de los cnyuges. Muerto uno de los cnyuges se disolva el matrimonio inmediatamente. La viuda deba guardar luto por 10 meses, meses desde el momento en que enviudara, y no poda volver a casarse durante este tiempo. Esto se estableci a objeto de evitar la confusin de paternidades respecto del hijo que pudiera nacer dentro de ese perodo. La intervencin del cristianismo aument el plazo a 12 meses. La violacin de esta prohibicin acarreaba la infamia de la mujer, del segundo marido y de los ascendientes que asintieron a que ese matrimonio se realizara. 3. La Capitis Diminutio mxima o media de uno de los cnyuges: La Capitis Diminutio mxima se produca cuando uno de los cnyuges caa en esclavitud en ese caso el prisionero pasaba a ser esclavo y por lo tanto no tena el Jus Connubium y se disolva el matrimonio y si el 135

prisionero volva a su tierra reviva ese matrimonio con el cautivo a virtud del Jus postliminium. Pero si ocurra que ambos cnyuges haban permanecido juntos en cautividad ,y posteriormente recuperaban su libertad y vuelvan a Roma ,la esclavitud de ambos se borraba por el jus Postliminium y se consideraba que el matrimonio jams se disolvi. Como consecuencia de lo dicho los hijos nacidos en cautiverio son hijos legtimos. Justiniano dispuso que la prisin por guerra deba considerarse como cualquier ausencia y no disolvi el matrimonio, adems prohibi al cnyuge cuyo compaero estuviera cautivo, contraer matrimonio mientras supiera ste viva o hasta que pasaran 5 aos sin tener noticias de l. Si no acataba esta disposicin y contraa segundas nupcias, era castigado con las penas que seala el Emperador Justiniano para los que se divorcian sin justa causa. La prdida de la ciudadana (capitis deminutio media) tambin disolva el matrimonio ya que las justas Nupcias slo eran posibles entre ciudadanos romanos. La prdida de la ciudadana fue suprimida por Justiniano como causal de disolucin del matrimonio. 4. El impedimento sobreviniente: a)Se disuelve por una causa posterior a su celebracin, ello ocurre si el suegro adopta al yerno, ste pasa a ser hermano de su mujer. Desde el punto de vista de la agnacin se produce lo que se llama un "Incesto Sobreviniente". Para impedir esta situacin, el padre previamente daba a su hija en adopcin. b)Una segunda situacin ocurra cuando el marido de una liberta era elevado al rango de senador, por supuesto que era disuelto el matrimonio. 5. El Divorcio: El derecho romano consideraba que el matrimonio no puede subsistir cuando se manifiesta un nimo contrario a la "Maritalis Affectio" en uno o ambos cnyuges. En Roma, en sus orgenes, los antiguos romanos no tenan esa libertad para divorciarse, ya que no coincida con las severas costumbres de la poca . Por otra parte la mujer generalmente, quedaba sometida a la Manus del marido y era como una hija bajo la autoridad paterna. De tal suerte que se reservaba solamente en beneficio del marido, la facultad de repudiacin. Fue solamente en los matrimonios Sine Manus (poco frecuentes en aquella poca), donde los cnyuges tenan los mismos derechos con los que la mujer tambin tuvo la facultad de repudiar a su marido; A fines de la Repblica y a comienzos del Imperio, la igualdad de derechos vari con la relajacin de las costumbres y como era cada vez menos frecuente la Manus, poda ya la mujer provocar el divorcio, a consecuencia de lo cual los divorcios aumentaron. El divorcio poda llevarse a cabo de 2 maneras: a. Por mutua voluntad de los cnyuges. No se requera para ello ninguna formalidad. b. El divorcio por repudiacin: Es decir por voluntad de uno de los cnyuges, por la voluntad de cualquiera de ellos.

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Bajo el reinado de Augusto y con el objeto de facilitar la prueba de repudiacin, una ley, "La Ley Julia Adulteri" estableci que el cnyuge que quisiera divorciarse deba notificar al otro cnyuge su intencin de hacerlo en presencia de 7 testigos si era en forma oral, y si era por escrito, deba remitirle el "Libelo de Repudio". Los Emperadores cristianos, exigieron que se indicaran las causas legtimas de repudiacin, siendo por ejemplo: * El adulterio de la mujer, * Atentando contra la vida del marido. * La tentativa de prostituir a la mujer. * Falsa acusacin de adulterio por parte del marido. * Infidelidad reiterada del marido dentro o fuera de la casa. Durante el tiempo de Justiniano, el cnyuge culpable del divorcio es sancionado con penas pecuniarias relativas a la prdida de la dote y a la prdida de las donaciones por causa de matrimonio. Iguales penas se aplican al culpable de divorcio unilateral (repudiacin)sin justa causa. El Divorcio en el derecho Justinianeo: Justiniano reorden las normas sobre divorcio en forma restrictiva, exigiendo una comunicacin oral o escrita a la otra parte en presencia de siete testigos y distingui 4 tipos de divorcio: 1 El divortium ex iusta causa , se produca por causa establecida por la ley e implica voluntad unilateral de uno de los cnyuges y la culpabilidad del otro. Entre la principales iustae causae, cabe citar: El adulterio; el intento de lenocidio del marido ( esto es la propuesta de prostitucin de su mujer); el abandono del hogar del marido; las malas costumbres de la mujer y las incidias del otro cnyuge. Las sanciones que comporta, para el cnyuge culpable, son de carcter patrimonial y personal. 2 El divortium sine causa se produca sin causa legtimaiusta causa por acto unilateral de uno de los cnyuges y tiene iguales efectos a los que establece el divorcio anterior para el cnyuge culpable. Justiniano lo consider vlido pero ilcito por lo que era castigado el que lo perpetraba. 3 El divortium communi consensu se produce sin iusta causa y requiere acuerdo entre los cnyuges. Justiniano les aplic, a ambos, las mismas penas anteriores, pero, por su arraigo social Justino II lo declara libre de toda sancin. 4 El divortium bona gratia, se basa en un motivo previsto por la ley pero que no implica culpabilidad en el otro cnyuge,por lo que no tiene ninguna sancin.Posibilitan el divorcio, los siguientes motivos:La impotencia incurable; el voto de castidad tras tres aos de nupcias; la locura y la cautividad de guerra tras cinco aos sin noticias. Es interesante mencionar que la mayor hostilidad al divorcio de Justiniano influenciado fuertemente por los principios cristianos, se ve representada en la novela 117, que regul entre otras materias el problema de la guarda y custodia de los hijos y el derecho a ser alimentados por sus progenitores divorciados.

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Este precepto sealaba en primer trmino que los hijos no deban sufrir ningn perjuicio como consecuencia del de la disolucin del matrimonio de sus padres, siendo llamados a la herencia de stos y alimentados con el patrimonio del padre. Si el divorcio se produce por culpa del padre y la madre hubiere contrado nuevo matrimonio, los hijos eran confiados a la madre, siendo el padre obligado a dar alimentos. Si el divorcio fue producido por culpa de la madre , la guarda , custodia y obligacin de alimentos correspondan al padre. Si el padre no culpable de divorcio careca de recursos y la madre dispona de ellos, en forma excepcional la custodia y alimentacin de los hijos quedaban confiados a la madre. Justiniano para determinar quien se quedaba con la custodia de los hijos, a parte de las consideraciones de tipo moral que pudiesen existir, tambin consider la disponibilidad econmica de los padres. APUNTES DE DERECHO ROMANO. (Gua n 13) Profesora: Gina Samith Vega OTRAS FORMAS DE UNIONES LEGITIMAS I. El "Concubinato" Es la cohabitacin estable, permanente de dos personas, sin affectio maritalis. En todo caso el concubinato es una unin de carcter inferior al matrimonio y que se distingua de las relaciones pasajeras consideradas ilcitas. Es una unin duradera y naci en Roma de la desigualdad de condicin social de los cnyuges. Un ciudadano romano tomaba como concubina a una mujer que consideraba indigna de hacerla su mujer legtima, por ejemplo porque era una liberta o una ingenua de bajo estrato social. A comienzos del Imperio esta institucin recibi su nombre y su consagracin legal. La "Ley Julia Adulteris" consider como estupro y castig toda unin sexual con viuda o joven fuera del justo matrimonio e hizo excepcin respecto de las uniones ms duraderas, que a partir de entonces toman el nombre de "Concubinato". Reglas del concubinato: 1. No se poda tener ms de una concubina. 2. Solamente se le admite el concubinato al varn que no tiene mujer legtima. 3. Solamente era permitido entre personas pberes 4. No estaba permitido el concubinato entre personas a las cuales por el grado de parentesco, les estaba prohibido el matrimonio. 5. No se exiga el consentimiento del pater familia como en el matrimonio. 6. El concubinato quedaba al margen de todas las dems prohibiciones establecidas para las justas nupcias, por ejemplo: Un gobernador que no poda celebrar matrimonio con una mujer de la provincia que estaba, poda tomarla como concubina.

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EFECTOS: La mujer no era elevada a la categora de UXOR, tampoco adquira la condicin social del marido. Los hijos nacidos del concubinato son los llamados "Liberis Naturalis", es decir, hijos naturales, son Siu Juris y no quedan bajo la patria potestad del padre. Los hijos concubinos son cognados de la madre y de los parientes maternos. Un ciudadano romano si quiere dejar fuera de la familia a los hijos que tenga con la mujer que se uni, la toma entonces como concubina. En todo caso estos hijos que nacen del concubinato an cuando no son agnados de su padre, tienen un parentesco cognaticio. Fue en el bajo Imperio cuando parece haber sido reconocido un lazo natural o cognaticio entre el padre y los hijos (liberis naturalis). El padre poda legitimar a estos hijos. Justiniano les concedi a los hijos nacidos bajo concubinato 2 derechos: a. Exigir alimentos al padre. b. Sucesin testamentaria, ciertos derechos hereditarios. II.__ EL MATRIMONIO SINE CONNUBIUM Definicin: Matrimonio en que ambos o uno de los contrayentes carece de Jus connubium", lo que ocurra por ejemplo, cuando un ciudadano romano se una a una peregrina. Es una unin lcita y vlida, pero no produce los efectos propios de la justa nuptiae, pero autorizaba al marido para perseguir el adulterio de la mujer. EFECTOS: 1.Los hijos nacidos de esta uniones son cognados de la madre y de los parientes maternos, nacen sui juris y siguen la condicin de la madre. Sin embargo una Ley Minicia de fecha desconocida modifica esta solucin en un sentido desfavorable para el hijo, diciendo que si alguno de los dos autores era peregrino, el hijo siempre fuera peregrino. El hijo nacido de una ciudadano romana y de un peregrino, no poseyendo jus connubium naca peregrino; en cambio, sin esta ley naca romano. Un senado consulto de Adriano decidi que esta ley no se aplicara al hijo nacido de ciudadana romana y de un latino: el hijo naca entonces ciudadano romano. El matrimonio sine connubium puede transformarse en justa nuptia, como por ejemplo, cuando un ciudadano romano se casa con una extranjera o una latina, creyndola romana. Si nacen hijos de esta unin pasan a ser ciudadanos romanos, la mujer y los hijos, por lo que en consecuencia se transforma en justa nuptia una unin que al inicio no lo era por carecer la mujer de Jus Connubium. Este caso se conoce en los textos como "Erroris Causa Probatio" El matrimonio Sine connubium se hizo cada vez ms raro hasta que el Emperador Caracalla le otorg a todos los hombres libres la ciudadana romana. Con Justiniano y por efecto de la extensin de la ciudadana romana a todos los habitantes libres del Imperio, este matrimonio se hizo poco frecuente. Slo se aplic a los ciudadanos condenados a una pena que llevar como sancin anexa la prdida de la ciudadana, ejemplo: la pena de deportacin o destierro.

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III EL CONTUBERNIUM Definicin: "La unin sexual entre esclavos o entre una persona libre y un esclavo". Esta unin era un simple hecho que no produca ningn efecto civil, el hijo nacido de estas uniones segua a condicin de la madre. (si la madre ha sido libre en algn momento durante la gestacin hijo ser libre). Durante mucho tiempo el derecho romano no reconoci entre esclavos la existencia de un parentesco natural. A principios de Imperio se acept la existencia de una especie de "Cognatio Servile", limitado entre el padre, la madre y los hijos por una parte y por otro lado entre hermanos y hermanas. El objeto de reconocer este Cognatio Servile fue impedir que estas personas una vez que obtuvieran la libertad por manumisin contrajeran uniones que hubieran repugnado el derecho natural y a la moral. LOS ESPONSALES O EL NOVIAZGO: El matrimonio poda estar precedido de esponsales. Definicin. "Promesa de matrimonio mutuamente aceptada". Estos esponsales, los celebran los esposos y sus padres, y no se requiere formalidad alguna y basta el simple acuerdo de voluntad". Para celebrar esponsales se requeran las mismas exigencias que para celebrar las JUSTAS NUPCIAS con las siguientes excepciones: 1. Tienen capacidad para celebrar esponsales; los infancia mayoris.( mayor de 7 y menor de 12 aos la mujer y mayor de 7 y menor de 14 aos, los varones) 2. No era impedimento para celebrar esponsales el ao de luto que deba guardar la viuda. 3. Poda celebrar esponsales el funcionario que detentaba un cargo en provincias o su hijo con una mujer domiciliada u originaria de esa provincia. 4. Admita condicin o plazo, esto no lo admita la JUSTAS NUPTIAS. 5. El padre poda desposar a su hija sin el consentimiento de ella, siempre que el novio no fuera una persona indigna. Efectos de la celebracin de los esponsales 1. No da accin para exigir su cumplimiento, si se estipula una pena pecuniaria para el caso de incumplimiento esa pena era nula por ser contraria a las buenas costumbres. 2. Se daban arras (una cantidad de dinero en garanta de que se iba a celebrar el matrimonio) el que da las arras las pierde y l que las recibe debe restituirlas dobladas, cuando el matrimonio no se lleva a cabo por su culpa, cualquiera que ella sea. Cuando l que recibi las arras era un menor de edad en caso de arrepentimiento deba restituirlo el simplo y no dobladas. 140

3. Los esponsales creaban entre los novios un vnculo de cuasi afinidad, que impeda celebrar nuevos esponsales o nuevas nupcias. 4. Impona la obligacin de fidelidad a ambos novios. 5. Le concedan derecho al esposo para perseguir las injurias que era objeto la esposa. Disolucin de los esponsales: 1) muerte, 2) capite deminutio mxima, 3) impedimento sobreviniente, 4) mutuo disenso, 5) repudio, o sea por voluntad de una de las partes. (Continuacin de las fuentes de la patria potestad) LA LEGITIMACIN: Esta segunda fuente de la patria potestad apareci durante el cristianismo. DEFINICION.: "Acto civil mediante el cual los hijos naturales se suponen nacidos de legtimo matrimonio, razn por la cual adquieren el ttulo y la condicin jurdica de hijos legtimos, quedando bajo la potestad de su padre natural." REQUISITOS: 1) que los padres procrearan al hijo en concubinato. 2) que la unin de los progenitores no fuera ilcita. 3) se requiere el consentimiento del hijo, del legitimado, pero si es muy joven basta con que no se oponga, y ello porque el hijo sui juris pasa a ser alieni juris y sujeta a la patria potestad del padre. Formas de legitimacin en el derecho romano. 1. Persubsecuens Matrimonium o por el subsiguiente matrimonio de los padres. 2. Oblatio Curia u oblacin del hijo a la curia. 3. Rescripto Princess o rescripto imperial. 4. Testamento del padre reconocido por el prncipe. 1: Por matrimonio subsiguiente de los padres:

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Esta forma se produca cuando l que tena hijos de una concubina contraa matrimonio con ella, es decir, se transformaba el concubinato en JUSTA NUPCIA. Histricamente, Constantino la introdujo por primera vez, pero solamente para los hijos de una mujer ingenua concebidos antes del matrimonio y nacidos dentro de l. El Emperador Zenn y otros emperadores(ANASTASIO Y JUSTINIANO) amplan esta medida, favoreciendo tambin a los hijos ya nacidos antes del matrimonio. Justiniano la consagr como institucin permanente, exigiendo que se levantara una acta escrita en que se constitua una dote a fin de dejar establecido de manera clara y precisa que ese concubinato se haba transformado en JUSTA NUPCIA en la fecha en que se levantaba esa acta. Esta legitimacin produce efectos completos, porque el hijo as legitimado, entra a formar parte de la familia civil del padre como agnado y sujeto a su patria potestad. Al perder su calidad de sui juris, si tiene bienes, los adquiere el pater a ttulo universal. 2.OBLACION del hijo a la CURIA: Creada por los Emperadores Teodosio II y Valentiniano III en el 412 DC, Siglo V. En Roma , en villas municipales, que se gobernaban a s mismas con los mismos derechos que en Roma, la curia vena a ser como un pequeo senado, los decuriones eran los senadores, que en el imperio eran los encargados de la recaudacin de impuestos, y garantizaban el pago de los impuestos con sus bienes, de modo que todos trataban de eludir ese cargo, por ello, los emperadores para aumentar el nmero de decuriones otorgaron la patria potestad al padre que inscribe su hijo natural en la curia, o que casa a su hija natural con un decurin. Se exiga adems que el hijo tuviese una cierta fortuna mobiliaria, y una dote igual la hija. Sin embargo, esta forma de legitimacin slo tiene los efectos restringidos, el hijo queda bajo la autoridad paterna, hacindose agnado de su padre, pero no es agnado de los agnados de su padre, no entra a la familia civil del padre. 3.RESCRIPTO DEL PRINCIPE: Esta forma fue introducida por Justiniano ,y exiga : 1)que no fuera posible al padre el matrimonio con la concubina, porque ella haba muerto, o estaba ausente o se haba casado con otro. 2)Que el padre no tuviera hijos legtimos. Cumpliendo estos requisitos, poda dirigirse al Emperador y pedirle la legitimacin de sus hijos naturales. El emperador examinaba los antecedentes y cumplindose los requisitos la otorgaba dictando el rescripto correspondiente. Esta forma de legitimacin produca efectos completos, el hijo legtimo entraba a la familia civil del padre como agnado. 4 TESTAMENTO CONFIRMADO POR EL PRINCIPE: Cuando estando vivos los padres no era posible el matrimonio entre ellos, por ejemplo: el hijo de un senador y una liberta. El padre otorgara la legitimacin en su testamento a los hijos , y el emperador confirmaba este deseo, de esta manera pasaban a ser hijos legtimos y sus herederos pero no sujetos a la patria potestad.

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3. LA ADOPCION: (tercera fuente de la Patria potestad) DEFINICION.: "Es un acto solemne por el cual un varn SUI JURIS recibe como hijo o como nieto a quien antes no se encontraba bajo su patria potestad ". Origen: Se encuentra en la necesidad de perpetuar la familia por lnea de varones, y para evitar la extincin del culto domstico, que traa una especie de deshonra, y por la preocupacin del pater de saber a quien dejar su patrimonio. LA ADOPCION es una institucin jurdica del Derecho Civil Romano que tiene como efecto el establecer artificialmente entre dos personas relaciones anlogas a la que crean las JUSTA NUPCIA entre el hijo y el jefe de familia. La adopcin era una necesidad en los matrimonios estriles y aqullos que slo tenan descendencia femenina, ya que la Familia civil se perpeta por lnea de varones. La Adopcin puede ser de dos clases: 1. Adrogacin: Cuando el adoptado es un sui juris. 2. Adopcin propiamente tal: Cuando el adoptado es un alieni juris. ADROGACION: Es la ms antigua de las dos Formas. Tanto el adoptante como el pueblo romano y la religin les interesaba esta adrogacin, puesto que podra desaparecer una familia y la extincin de un culto privado.( cada familia desempeaba un papel pblico y poltico importante en Roma.) Por ello previamente, los pontfices deba investigar acerca de la conveniencia de esta adrogacin, si la opinin era favorable, se someta a la aprobacin de los comicios curiados( comitia calata). Slo podan ser adrogados los sui juris, pero no podan ser adrogados los menores , tampoco las mujeres porque no podan participar en estos comicios. El Pontfice Mximo frente a las curias, preguntaba al adrogante si quera adoptar, en seguida interrogaba al que iba a ser adoptado, si aceptaba la adrogacin, si las dos respuestas eran positivas ,se le preguntaba a los comicios curiados acerca de su aprobacin. Despus de aprobada ,vena la DETESTATIO SACRORUM en que el adrogado renunciaba a su culto privado. La adrogacin no poda celebrarse fuera de la ciudad de Roma pues all no funcionaban los comicios. Cuando decay la importancia de los comicios curiados, la adrogacin se hizo en presencia de los 30 lictores .Esta aprobacin tena la importancia de una simple tradicin, la que perfeccionaba la adrogacin era la autoridad e intervencin del pontfice. A mediados del siglo III DC, estas formalidades fueron reemplazadas por una decisin del emperador, desde entonces la adrogacin se hizo por un rescripto del prncipe y desde entonces la mujer tambin pudo ser adrogada y fue posible tambin hacerlo en provincias. 143

Efectos de la adrogacin: 1. El adrogado que era sui juris, pasaba a quedar bajo la patria potestad del adrogante e ingresaba como agnado en la FAMILIA CIVIL del adrogante, quedando slo como cognado de sus antiguos agnados, porque rompan su vnculo de agnacin con su propia familia, sufra una capite deminutio mnima y pasaba a ser allieni juris. Tomaba el nombre y domicilio del adrogante. 2. Los descendientes sometidos a la autoridad del adrogado antes de la adrogacin y la mujer que tena Cun Manus, pasan tambin a formar parte de la familia del arrogante. 3. El adrogado desde ese momento participa del culto privado del adrogante ya con la DETESTATIO SACRORUM deja de rendirle culto a sus dioses. 4. El adrogante adquiere a todo el patrimonio del adrogado. Respecto del pasivo, el pretor concedi a los acreedores la posibilidad de ejercitar una accin (in integrum restitutio) contra el adrogado, teniendo como no acaecida la capite deminutio, o contra el adrogante , como actio de peculio. Justiniano estableci que el adrogante solamente tuviera el usufructo de los bienes del adrogado. ADROGACION DE IMPUBERES SUI JURIS: Durante mucho tiempo de la historia del derecho romano no pudieron ser adrogados los impberes sui juris por hallarse excluidos de los comicios por curia y para evitar que el tutor tratara de adrogar a su pupilo para liberarse de su tutela. Pero el emperador Antonino "El piadoso" dispuso que el impber poda ser adrogado, por rescripto del emperador, pero con garantas especiales en razn de ser este impber incapaz de medir las consecuencias de un acto de tanta importancia para l y para su familia. Estas medidas eran informacin de los pontfices de la situacin del impber, conveniencia o no de la adrogacin. Luego los tutores deban dar su autorizacin, y el adrogante deba prometer devolver los bienes del adrogado si mora impber, ello para proteger los derechos de sus presuntos herederos. ADOPCION PROPIAMENTE TAL: Procede cuando el adoptado que es ALIENI JURI de una familia contina siendo ALIENI JURI pero de otra familia" Esta adopcin se realizaba en un acto jurdico de carcter privado, pero que en todo caso requera la intervencin del magistrado. Se aplicaba esta institucin jurdica tanto a los hijos como a las hijas. Persegua como finalidad hacerse de un heredero antes que perpetuar la familia como en el caso de la adrogacin. La forma en que se lleva a cabo en el perodo antiguo se basaba en una norma contenida en el ley de las 12 tablas, segn la cual la triple mancipacin o venta del hijo, llevaba como consecuencia la extincin de la PATRIA POTESTAD. Previamente el padre por tres veces consecutivas mancipaba al hijo para hacerlo salir de su PATRIA POTESTAD con la tercera mancipacin. 144

Despus mediante el procedimiento de la VINDICATIO IN PATRIA POTESTATEM, lo haca quedar en la familia del adoptante. Este era un proceso simblico en virtud del cual el adoptante compareca ante el pretor y reclamaba que tena la PATRIA POTESTAD sobre el adoptado y ante asentimiento o el silencio del fingido demandado(el Pater),el magistrado dictaba el fallo reconociendo la PATRIA POTESTAD ahora del vindicante que era el adoptante. Con Justiniano se fue simplificando y bastaba una sencilla declaracin de las tres partes ante el magistrado. Efectos de la Adopcin propiamente tal: 1. En el adoptado sala de su familia civil y perda los antiguos derechos de agnacin que en ella tena y pasa a la familia civil de el adoptante, en su antigua familia solamente conserva los vnculos de cognacin. Sufre una capite deminutio mnima. 2. El adoptado perda sus derechos sucesorios en su familia de origen , pero a su vez adquira derechos de agnacin de la familia del adoptante y pasaba a ser heredero de ste. Para evitar que el adoptado fuera emancipado nuevamente por el adoptante y quedara sin derechos hereditarios y sin vinculacin por agnacin con ninguna familia, Justiniano el ao 530 modific los efectos de la adopcin, y aparece: 1. La adopcin minus plena 2. La adopcin plena 1ADOPCION MINUS PLENA: Si el adoptante era un extrao a la familia del adoptado, el adoptado segua bajo la autoridad de su pater, no cambiaba de familia,es decir no sufra una capite deminutio mnima, ello para tener derechos sucesorios en su propia familia de origen. El nico fundamento de esta adopcin era darle al adoptado derechos en la herencia intestada del adoptante. 2ADOPCION PLENA: Si el adoptante era un ascendiente cognaticio del adoptado se entienden todos los efectos de la antigua adopcin, en este caso el peligro que corra el adoptado de quedar sin herencia era menor, porque si el adoptante lo emancipaba, el adoptado quedaba igual unido al adoptante por parentesco cognaticio, que el Pretor consideraba para llamarlo a la sucesin. NORMAS GENERALES:(Adrogacin y adopcin ) 1 el adrogado deba consentir en la adrogacin, pero en la adopcin no era necesario su consentimiento, pero posteriormente con Justiniano fue necesario que consintiera o al menos no se opusiera. 2El adoptante debe tener 18 aos ms que el adoptado como hijo, y 36 aos mayor si lo adopta como nieto. 3no se puede adoptar por segunda vez a una misma persona.(por ejemplo: fue emancipado o dado en adopcin a otro.) 4no pueden adoptar los castrados.

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5no se permita adrogar a quien no haya cumplido 60 aos, salvo que salud induzca a creer que ya no tendr hijos. 6la adrogacin slo se permita a los que no tuviesen descendientes bajo su potestad. 7La mujer no poda adoptar porque careca de la patria potestad. 8 los esclavos no pueden ser adoptados, y la declaracin de adopcin hecha por el amo vala como manumisin. Extincin de la Patria Potestad Causales de extincin: 1. Acontecimientos fortuitos 2. Actos Solemnes llevados a cabo por el jefe de familia por su voluntad. ACONTECIMIENTOS FORTUITOS O CASUS: 1. Muerte del Pater Familia: En el derecho romano, la PATRIA POTESTAD dura toda la vida del Pater Familia. Actualmente al cumplir 18 aos cesa automticamente la patria potestad. Si el jefe de familia tena bajo su autoridad al hijo y al nieto, slo el hijo pasa a ser SUI JURIS y el nieto no, porque contina siendo ALIENI JURIS bajo la dependencia de su padre. 2. REDUCCION DEL PATER FAMILIA: Cuando el Pater Familia cae prisionero, la situacin de los hijos queda en suspenso, si ese pater familia vuelve del cautiverio , en virtud del JUS POSTLIMINIUM, se supone que nunca ha cesado la Patria Potestad y los bienes adquiridos durante ese lapso engrosarn el patrimonio paterno. Si el PATER FAMILIA muere en cautiverio, al respecto los juristas decidieron que el hijo era SUI JURIS desde el da del cautiverio y quedando en su propiedad las adquisiciones hechas a partir de esa fecha. 3. PERDIDA DE CIUDADANIA DEL PATER FAMILIA 4. MUERTE DEL HIJO ALIENI JURI 5. CAIDA EN ESCLAVITUD DEL HIJO: En este caso en virtud del Jus Postliminium si el hijo vuelve del cautiverio se concluye que la Patria Potestad no ha sido interrumpida nunca y si muere en cautiverio la Patria Potestad queda rota desde el da en que cay prisionero. 6. CUANDO EL HIJO SE HACE SACERDOTE DE JUPITER 7. CUANDO LA HIJA SE HACE VESTAL: cuando se hace sacerdotisa de la Diosa Vesta. Las causales 6 y 7 son propias del Derecho Antiguo. Las siguientes rigieron bajo Justiniano.

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8. CUANDO EL HIJO DE FAMILIA ERA NOMBRADO PATRICIO: Este ttulo creado por el Emperador Constantino y se le otorgaba por el Emperador a ciertos personalidades eminentes. 9. SI EL HIJO ERA NOMBRADO CONSUL 10. SI EL HIJO ERA NOMBRADO OBISPO 11. SI EL HIJO ERA DESIGNADO PREFECTO DEL PRETORIO 12. SI EL HIJO ERA NOMBRADO CUESTOR DEL PALACIO En todos estos casos la elevacin del hijo a ciertas dignidades siempre conservaba sus derechos de agnacin . Actos solemnes que ponan fin a la Patria Potestad que dependan de la voluntad del Pater Familia: 1. Datio In Adoptionen o adopcin propiamente tal. 2. Emancipatium DATIO IN ADOPTIONEN: Esta entrega en adopcin en la poca clsica rompa con la autoridad del padre real. EMANCIPACION: Se define como un acto por el cual el Pater Familia renuncia a la Patria Potestad, que tiene sobre su hijo o nieto hacindolo SUI JURIS. Requisitos: a. De Fondo b. De Forma DE FONDO: Lo constituye el consentimiento del padre y del hijo, no se exige lgicamente el consentimiento del padre cuando es obligado a emancipar al hijo. POr ej: le ha dado mal tratamiento. DE FORMA: Exigi la concurrencia de ciertas formalidades, por ello es necesario considerar tres clases de emancipacin, en orden histrico. 1. Emancipacin Antigua 2. Emancipacin Anatasiana 3. Emancipacin Justinianea EMANCIPACION ANTIGUA: Se haca mediante tres mancipaciones o ventas seguidas del hijo. Una norma de la ley de las doce tablas determinaba la prdida de la Patria Potestad respecto del Pater Familia que vendiese tres veces seguidas al hijo de familia. Entonces, el Pater Familia de acuerdo con un amigo le venda al hijo, este amigo adquira sobre el hijo la potestad del MANCIPIUM, acto seguido lo liberaba de esta MANCIPIUM y el hijo volva automticamente a 147

la PATRIA POTESTAD del PATER, ste juego se repeta tres veces, y a la tercera vez el hijo libre del mancipium no volva a recaer ms en la PATRIA POTESTAD. Si se trataba de hijas o de parientes en grado ms lejano bastaba una slo mancipacin. EMANCIPACIN ANASTASIANA: Creada por el Emperador Anastasio, operaba cuando el PATER FAMILIA le diriga una splica por escrito al Emperador en la que le peda que el emancipara al hijo, el Emperador entonces dictaba un rescripto en que resolva emancipar el hijo y este Rescripto se inscriba por el magistrado en los archivos pblicos. EMANCIPACION JUSTINIANEA: Para llevarla a cabo bastaba con una declaracin hecha por el pater con el asentimiento del hijo ante el magistrado, quien tomaba nota de ella. Efectos de estos tipos de EMANCIPACIN: 1. El hijo alieni juris se haca SUI JURIS; sale de su familia agnaticia rompe en consecuencia los vnculos de agnacin. Si el Emperador en el rescripto respectivo lo desea puede conservarle al hijo emancipado de los derechos de agnacin. 2.Adquiere plena capacidad jurdica y de obrar y puede tener un patrimonio propio. Si el hijo tena Peculio hay que distinguir: a. PECULIO PROFECTICIO: Si el Pater Familia no lo priva expresamente de l, el hijo adquiere por USUCAPION ese peculio. b. PECULIO ADVENTICIO: El padre conserva la mitad de esos bienes en usufructo como premio por la emancipacin. Respecto de los otros peculios el hijo continua con esos peculios, como dueo. El derecho Justinianeo contempla causas legales de emancipacin, que son: 1) malos tratos al hijo, 2)Cuando el impber que fue adoptado se ha hecho pber y desea ser emancipado. 3)asignacin de un legado al padre, bajo condicin de emancipar a un hijo. Efectos : El hijo no sufra una capite deminutio mnima, no perda sus derechos hereditarios. APUNTES DE DERECHO ROMANO.(Gua n 14). Profesora: Gina Samith Vega LAS GUARDAS: Concepto : Son cargos impuestos a ciertas personas a favor de personas sui juris que no pueden dirigirse a 148

s mismas o administrar competentemente sus negocios. Las personas sui juris no se encuentran sometidas a ninguna de las cuatro potestades, ni la manus, ni la patria potestad, ni el mancipium, ni la dominica potesta. Hay personas sui juris que teniendo capacidad jurdica (libertad, ciudadana y familia) se encontraban imposibilitadas para administrar lo suyo, eran incapaces de hecho y su incapacidad se supla por las tutelas y curatelas. INCAPACIDADES DE HECHO: 1. Falta de edad, se les da un tutor a los impberes y desde cierta poca un curador a los menores de 25 aos pberes. 2. El sexo, las mujeres en el derecho antiguo estaban en tutela perpetua. 3. La alteracin de las facultades intelectuales, todo aquel que padeca de este tipo de enfermedades estaba sometido a una curatela. 4. Prodigalidad, el prdigo quedaba bajo curatela por hallarse impedido de administrar sus bienes. La guarda se diferencia de la Manus y de la Patria Potestad, porque el que ejerce la tutela o la curadura no tiene derecho de correccin sobre el incapaz, porque el incapaz es Sui Juris. Las Guardas se clasifican en: La Tutela La Curadura. Evolucin histrica de las tutelas y curatelas: Derecho antiguo: En Roma esta institucin del derecho civil une el inters del incapaz y el de la familia, porque conservar los bienes era un asunto vital para el grupo agnaticio. La Ley de las 12 tablas confiaba la tutela, como un cargo privado , a los agnados, despus a los patronos en el caso de los manumitidos y, por ltimo a los gentiles. En la Repblica: A fines de la Repblica comienza un cierto control gubernativo y la tutela pierde su carcter anterior para convertirse en una deber o carga impuesta al tutor en beneficio del incapaz. LAS TUTELAS: Personas Sometidas a la Tutela: Los Impberes Las Mujeres (trmino en el Siglo IV DC) Tutela de los Impberes: Son impberes los hombres menores de 14 aos y las mujeres menores de doce. Se trata de una institucin del 149

derecho de gentes porque es comn a todos los pueblos, an cuando el derecho civil romano la organiza y la reglamenta. El tutor puede ser designado en testamento, por ley o por un magistrado. b. Tutela de las Mujeres: Es una institucin propia del Derecho Civil Romano en lo que respecta a su origen y a su organizacin, de modo que la mujer, cualquiera sea su edad, y siempre que no se halle sujeta a la Patria Potestad o la Manus estar sujeta a la tutela. La que tiene por fin conservar los bienes para los agnados varones de la familia, llamados a sucederla cuando ella muera. En Roma, la mujer estaba sometida a la tutela comn del impber y a la especial y perpetua de la mujer si tena 12 aos y era sui juris. Las vestales quedaban excludas de esta tutela. Esta institucin evoluciona en el tiempo y su rigor primitivo se fue suavizando y ya en tiempos del imperio era una mera formalidad. As, posteriormente las leyes Julia Et Papia Popea liberan a las mujeres de la tutela y gozan del Jus LIBERORUM. El JUS LIBERORUM era una concesin que se le haca a la mujer ingenua que tena tres hijos y a la liberta que tena cuatro hijos. Luego una ley Claudia suprimi la tutela legtima o legal en razn del sexo, hasta que finalmente el ao 410 de la era cristiana una constitucin de los Emperadores Honorio y Teodosio le conceden a todas las mujeres el JUS LIBERORUM. El Tutor de la mujer poda ser designado por testamento, por quin tena sobre ella la patria potestad o la manus.Si no hay testamento, la ley asigna a los agnados, a los gentiles o a quien la manumiti y a sus hijos. La tutela dativa de la mujer proceda segn las disposiciones de las leyes Alilia y Titia, la mujer peda un tutor a la autoridad. Funciones del tutor El tutor no realizaba la negotiorum gestium, slo la autoritas interpositio, porque la mujer slo tena incapacidad de obrar, sto es no poda obligarse vlidamente sin la autorizacin que el tutor le prestaba en determinados negocios de trascendencia patrimonial, que se deban realizar por la mujer en presencia del tutor y con su autorizacin. Estos actos eran: La enajenacin de las res mancipi. para manumitir de un modo solemne. obligarse como deudora. hacer la acceptilatio de un crdito. designar heredero en testamento. para aceptar una herencia. constituir dote. para condonar una deuda.

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En general, cualquier acto que representaba una disminucin de su patrimonio. La tutela de la mujer pber slo termina con la muerte, la capite deminutio, cuando caa in manus y cuando era dada en adrogacin. CURATELAS: Es una institucin que implica una simple administracin y es de aplicacin general para los casos en que procede representar y proteger personas incapaces de obrar. Es una ficcin del jus civile que exista desde la Ley de las XII tablas, que dispone el nombramiento de un curador para el furioso y el prdigo. Los curadores cumplen funciones similares a los tutores al velar por los intereses patrimoniales de las personas sometidas a su curatelas y de los derechos eventuales de los futuros herederos de stos. Personas sometidas a Curatela o Curadura: 1. del Furioso 2. del prdigo. 3. del menor pber y 4.otras curatelas especiales; ausente y derechos eventuales del que est por nacer. 1: Curatela del furioso o demente Creada por la ley de las 12 tablas.(la del mentecato y sordo se crearon posteriormente).La curatela se produca ipso iure al ocurrir el desequilibrio mental, sin necesidad de intervencin del magistrado y esta curadura no cesa en los intervalos lcidos, an cuando el enfermo recupere su capacidad, as lo dispuso Justiniano, el curador no intervena. Segn la ley de las doce tablas , la curatela poda ser legtima, para el agnado ms prximo, o dativa, designada por el magistrado. En el caso del loco no exista la curatela testamentaria, pero el pater poda designarlo en el testamento y ser confirmado por el magistrado. Esta curatela se mantiene con Justiniano. El curador del furioso lo cuida y administra sus bienes como gestor, sin que preste jams su auctoritas debido a la absoluta incapacidad de ste. El curador debe esperar para poner fin a su cargo, que el loco muera o recobre la razn. 2: Curatela del Prdigo: Creada por la Ley de las 12 tablas. Prdigo es l que dilapida sus bienes. La prodigalidad debe ser declarada por un magistrado, mediante un decreto de interdiccin. Este interdicto por prodigalidad no puede por s mismo, realizar actos que disminuyan su patrimonio u obligarse vlidamente, pero puede adquirir y aceptar herencia. Se permiti celebrar actos jurdicos al prdigo, que significaran un aumento de su patrimonio, ejemplo: recibir una donacin, pero no testar. El prdigo es quien realiza los actos jurdicos, acompaado del curador quien lo autoriza. 3: Curatela de los Menores de 25 aos:

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La tutela terminaba cuando el pupilo llegaba a la Pubertad, desde ese momento tena libertad de obrar civilmente, pero con la corrupcin de las costumbres se tendi a abusar de estos SUI JURIS menores de 25 aos pberes y entonces se dictaron normas para protegerlos. 1. Se dict la ley PLETORIA DE CIRCUNSCRIPTIONE ADOLESCENTIUM . Otorg una accin pblica, para que cualquier persona pudiera denunciar que un menor haba sido engaado con dolo en la celebracin de un acto jurdico. Se segua un proceso contra esta persona y se le condenaba con penas pecuniarias y con tacha de infamia, pero la validez del contrato permaneca. Por ello, el pretor otorg al menor la IN INTEGRUM RESTITUTIO, con la cual ste poda solicitar que las cosas volvieran al estado anterior a la celebracin del contrato, y as ste quedaba nulo. Esta accin slo operaba cuando haba falta de experiencia del menor y no cuando ste actuaba con dolo. Nadie quera contratar con el menor para no verse expuesto a esta accin. Fue as, como los menores podan solicitar un curador a manera de auctoritas, es decir deba dar su consentimiento en cada acto jurdico. Marco Aurelio impuso esta curatela en forma permanente, para que los terceros no desconfiaran. A los 25 aos cesa esta curatela y el curador debe rendir cuentas de su administracin. La Venia de edad: Es un beneficio especial que se concedi a los menores de 25 aos, a travs de un rescripto imperial y que consista en autorizar a un varn de 20 aos y a una mujer de 18 a vender bienes races. La Curatela del Pupilo: Poda suceder que un impber sujeto a tutela, al celebrar un acto jurdico no pudiera ser representado por su tutor. Entonces se le nombraba un curador especial, cuando su tutor se encontraba legalmente imposibilitado, por ejemplo, cuando tena intereses contrapuestos o temporalmente imposibilitado ,por viaje o enfermedad, etc. El curador debe rendirle cuentas al pupilo de su administracin. El pupilo poda exigrselo mediante la ACTIO NEGOTIORUM GESTORUM DIRECTA. Con esta accin el pupilo poda obtener que el curador le transfiera los bienes que se haba hecho propietario durante su administracin. El curador poda exigir al pupilo que lo libere de las obligaciones que haba adquirido y que tena con l, mediante la ACTIO NEGOTIORUM GESTORUM CONTRARIA. El pupilo debe devolverle lo que inverti durante la administracin de los bienes o bien la debida indemnizacin. Designacin de Tutores y Curadores Existan diversas formas de designar: 1 GUARDA TESTAMENTARIA: Lo normal era que el tutor o curador fuera designado por testamento. Este derecho a nombrarlo por testamento emana de la patria potestad y de la manus, el padre puede designar tutor a su hijo impber o designarlo para su mujer in manus.Posteriormente el marido pudo facultar a su mujer la eleccin del tutor.

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2 GUARDA LEGITIMA: Tena lugar a falta de la testamentaria. La ley la ley de las doce tablas, a este respecto llam a la tutela del impber y de la mujer y a la curatela del prdigo y del demente al pariente agnado ms prximo del incapaz, o bien uno de los gentiles. En la legislacin Justinianea priman los derechos de la familia cognaticia por sobre los de la agnaticia o civil, de modo que la guarda del incapaz le es asignada lo mismo que la sucesin al pariente ms prximo, sea ste cognado o agnado y an la madre o abuela pueden obtener la tutela del impber con preferencia a otros parientes colaterales. 3 GUARDA DATIVA: Tiene lugar slo a falta de las otras dos. La designacin le corresponde al pretor y a la mayora de los tribunos de la plebe( s.II A.C.Ley Atilia),a los cnsules desde el emperador Claudio y desde Marco Aurelio al pretor tutelar. En provincias la hace el presidente(Leyes Julia y Titia ao 51 A.C.),sujetndose a ciertas formalidades especiales. Podan pedir la designacin de un guardador, todos los que tuvieran inters en ello, pero estaban obligados a hacerlo, la madre del menor so pena de perder la sucesin, y el liberto respecto de los hijos impberes de su patrono. Incapacidades y excusas para ejercer las guardas. Hemos dicho que la tutela y curatela son una carga, es decir una obligacin de desempear el cargo, sin embargo, hay causales que lo incapacitan o le permiten excusarse. INCAPACIDADES: 1) Los que no tienen el Jus Commercium. 2) Aqullos que por s mismos se hallan sometidos a tutela o curatela. 3) Las mujeres salvo excepciones. 4) Los Infames. 5) ser deudor o acreedor del pupilo. 6) enemigo del pupilo. 7) En el Derecho Justinianeo los menores de 25 aos. EXCUSAS: 1) tener ms de 65 aos; 2) ser tutor o curador de 3 o ms pupilos. 3)ausencia del lugar por negocios del Estado 4)servicio militar 153

5)nmero de hijos, 6)ciertos cargos o dignidades. No es necesario ser sui juris para ser guardador, el hijo de familia por tanto poda ser nombrado tutor o curador. Y aquellos que tienen la capacidad necesaria para desempearla, estn obligados a hacerlo a menos, que aleguen una excusa o incapacidad. OBLIGACIONES de los tutores y curadores: a Antes de asumir: 1Deba rendir caucin de restitucin: SATISDATIO. Prometen al pupilo, por Stipulatio conservar intacto el patrimonio del pupilo y presentar fiadores solventes que tomen el mismo compromiso. No estn obligados a rendirla los guardadores testamentarios y los nombrados despus de informacin de solvencia y honorabilidad por magistrados superiores. Slo se impone a los guardadores legtimos y los que fueron nombrados por magistrados locales sin informacin alguna. 2 Hacer inventario: listado de todos los bienes del pupilo. Si no lo haca sin excusa legtima, era culpable de dolo y deba indemnizarlo de perjuicios. Se presuma como vlido el inventario que hiciera el pupilo bajo juramento, al trmino de la guarda. b Durante el cargo: El tutor o curador representaba al pupilo mediante dos procedimientos: 1.La Auctoritas interpositio: Se llama as, a la cooperacin del tutor al acto realizado por el pupilo, sea un infantis mayoris sui juris o mujer pber sui juris o por el curador por los actos realizados por el menor adulto pber , y el prdigo y ello para completar de esta forma con su presencia la voluntad del incapaz. Requisitos: 1.el tutor debe estar presente en el acto, de modo que el auctoritas no puede darse anticipadamente o por mensajero. El tutor presente puede oponerse al acto y el menor no poda celebrarlo. 2.no admite plazo ni condicin. 3.debe ser dada voluntariamente , el magistrado no puede obligar al tutor a dar dicha autorizacin. Efectos de los actos jurdicos realizados por estos incapaces con la auctoritas interpositio: La auctoritas slo operaba respecto de la mujer y los pupilos salidos de la infancia (infantis mayoris), menores de 25 aos y prdigos y los efectos del actos se radicaban en ellos. Era necesario que comprendieran el alcance de lo que hacan, situacin que no operaba respecto de los infantes y los dementes. El menor que haba salido de la infancia, respecto de los contratos en que pudiera resultar deudor o disminuir su patrimonio, necesitaba el auctoritas, en cambio los que no le producan menoscabo patrimonial , si no que lo aumentaban , el pupilo poda celebrarlos por s mismo. Cabe hacer notar que los efectos de los actos realizados directamente por el incapaz con la autorizacin de su 154

guardador, se radican directamente en el patrimonio del incapaz que personalmente celebr el acto jurdico. En consecuencia l se hace directamente acreedor o deudor , propietario de un bien por ejemplo. 2.La negotiorum gestium o Gestio: Es la funcin que cumple el tutor o curador de un infante, de un ausente, y de un demente. En este caso no hay una colaboracin del tutor o curador que complete la voluntad del incapaz, porque ste no la tiene, sino que es el mismo guardador l que celebra el acto y recibe sus efectos, y en virtud de esto, se hace propietario, acreedor o deudor segn el caso. El tutor era el que celebraba el acto Jurdico por su pupilo, quien no intervena. Al radicarse los efectos del acto en el tutor o curador, ste posteriormente se los transfera al pupilo cuando terminara su guarda. ** Restricciones en el desempeo del cargo: 1 Los guardadores no pueden hacer donaciones, ni convalidar con su auctoritas donaciones de bienes hechas por el incapaz, slo les est permitido hacer regalos en casos de acostumbrados y proporcionales a la fortuna del incapaz. 2 Un senado consulto de la poca de Septimio Severo, prohibi enajenar o hipotecar los predios rsticos pertenecientes al incapaz,,por tratarse de tierras de cultivo, si lo hace la enajenacin es nula y el adquirente no puede usucapir. 3 el guardador no puede servirse para su uso personal de las rentas y capital que administra del incapaz. Debe invertirlos en inmuebles o colocarlos a inters. Es decir administrarlos tilmente. ** Pluralidad de tutores y curadores: Varias personas pueden desempear la misma tutela o curatela, , pueden ser nombrados por testamento, o por tener igual grado de parentesco con el incapaz. ** Trmino de las guardas. 1 por causas que provienen de los incapaces y por tanto la guarda termina definitivamente. Por ejemplo se hace mayor de edad. 2 por causas provenientes del guardador y si es un guardador, se designa otro, si son varios siguen los dems. Causas: muerte o capite deminutio mxima y media. llegada del plazo o el evento de la condicin que pone fin a la guarda. la renuncia aprobada por la autoridad, en virtud de una causal de excusa sobreviniente. remocin del tutor o curador. c Despus del cargo: al finalizar el cargo el guardador debe rendir cuentas. Rendicin de cuentas del Tutor y Curador:

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1. El guardador debe restituir al incapaz su patrimonio segn el inventario que hizo al asumir la administracin. Debe tambin traspasarle todos los bienes que haya adquirido durante la gestin y las rentas que hayan percibido, como administrador. Debe indemnizarle de todo perjuicio que haya podido causarle una mala administracin. Las obligaciones del Tutor se hacen efectivas mediante la ACTIO TUTELA DIRECTA que ejerce el pupilo o sus herederos y las obligaciones del curador se hacen efectivas mediante la ACTIO NEGOCIORUM GESTORUM DIRECTA. 2 El incapaz debe indemnizar al tutor por todos los gastos hechos ( expensas tiles y necesarias), descargndolo tambin de las obligaciones contradas en inters del pupilo. El tutor puede obligarlo a ello mediante la ACCIO TUTELA CONTRARIA y el curador mediante la ACCIO NEGOCIORUM GESTORUM CONTRARIA. OTRAS ACCIONES DEL PUPILO: 1 la accusatio sospecti tutoris. Accin con tacha de infamia contra el tutor testamentario que actu dolosamente. En la poca imperial se le remueve del cargo y se nombra un nuevo tutor, lo que tambin puede hacerse si acta con ineptitud o tiene abandonada la gestin. En el derecho Justinianeo puede intentarse contra todo tutor que incurre en una administracin dolosa. 2 la actio rationibus distraendis: Es la que protege al pupilo contra las sustracciones del tutor legtimo y la pena que conlleva es el duplo de lo sustrado . En el derecho Justinianeo se puede ejercer contra cualquier tutor. No obstante todas estas acciones, el pretor conceda siempre al pupilo y al menor que saliera perjudicado, sea por disminucin o no acrecimiento de su patrimonio, una in integrum restitutio, para que las cosas retornaran a la situacin anterior al perjuicio sufrido por el incapaz. APUNTES DE DERECHO ROMANO.( Gua n 15) Profesora: Gina Samith Vega DERECHO PATRIMONIAL: La palabra PATRIMONIO, tiene dos acepciones en el lenguaje corriente: 1) Amplia: El patrimonio significa la totalidad de los bienes que una persona adquiere por herencia de padre o parientes paternos. 2) Restringida: El patrimonio es el conjunto de bienes, derechos y obligaciones de que es titular una persona, en cuanto stos sean apreciables en dinero. Actualmente , el patrimonio es un atributo de la personalidad, es inherente a la persona.. No se concibe que una persona carezca de patrimonio .En cambio en Roma es distinto porque los esclavos y los allieni juris no tienen patrimonio, salvo los peculios. 156

El patrimonio tiene un activo y un pasivo: Activo: Bienes y derechos apreciables en dinero. Pasivo: Deudas y obligaciones que se tienen con los dems. Todo esto es una universalidad jurdica llamada patrimonio, los bienes que componen esta universalidad pueden ser reemplazados por otros , sin que la naturaleza del patrimonio cambie. Para los romanos , en cambio el patrimonio era el conjunto de bienes, derechos, crditos y acciones apreciables en dinero que tenga una persona despus de deducidas las deudas y cargas que lo gravan. En Roma el patrimonio siempre tiene un carcter positivo y si era negativo, se consideraba que la persona no tena patrimonio. El patrimonio est constituido por el saldo que resta, es decir de derechos reales( bienes, cosas) y personales (crditos). . a) Derechos reales: El que se tiene sobre una cosa sin respecto a determinada persona, vale decir sin intermediario alguno. El poder que constituye el derecho real es ejercido en la cosa ( in re) , sin intermediario, directamente sobre la cosa. Por ejemplo: El derecho de dominio, Juan es dueo de un caballo, no necesita intermediarios para ejercer su derecho de dominio. b) Derechos personales o crditos: Son los que pueden reclamarse de ciertas personas, que por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley han contrado las obligaciones correlativas. por ejemplo: el que tiene el prestamista sobre el deudor para que le devuelva el dinero, el acreedor slo puede cobrarle el dinero al deudor, la relacin del acreedor con la suma prestada es a travs del deudor. La fuente del derecho personal puede ser un hecho o acto del deudor, como el caso del ejemplo, o la ley, por ejemplo: derechos personales que emanan de la ley, est la obligacin de pagar impuestos, el fisco slo puede reclamarlos del contribuyente porque la ley lo establece. Paralelo entre ambos derechos: 1 EN CUANTO A LA RELACION; El derecho real se ejerce directamente sobre la cosa determinada, de la cual obtiene beneficios con exclusin de los dems. El poder que constituye el derecho real es ejercido en la cosa sin intermediario alguno, en cambio, en el derecho personal, hay una relacin de persona a persona, en que el acreedor puede exigir al deudor una prestacin. El derecho personal forma entre los sujetos un vnculo jurdico, una obligacin, que para el titular es un crdito y para el deudor una deuda. El derecho personal no lo tenemos en la cosa ( in re), sino que con respecto a la cosa (ad rem),contra el deudor. Si el titular de un derecho real se ve perturbado en el ejercicio de su derecho, puede reclamarlo de manos de quien est, por eso se dice que el sujeto pasivo de un derecho real es toda la comunidad. En el derecho personal, siendo la relacin indirecta, el acreedor, es decir el titular del derecho, slo puede 157

reclamar su derecho al deudor. Este es el nico sujeto pasivo. 2 EN CUANTO AL NUMERO: Los derechos reales son limitados en cuanto a su nmero, no hay ms derechos reales que los reconocidos por la ley y slo tienen los efectos sealados por ella. Al respecto el cc en el art. 577, seala cuales son actualmente estos derechos. En Roma: 1derechos reales absolutos : El dominio. 2derechos reales limitados : Iura in re aliena ( derechos en cosa ajena). a. servidumbres prediales , que pueden ser rsticas o urbanas. b. servidumbres personales, que pueden ser de usufructo de uso , habitacin y operis servorum. c. superficie. d. enfiteusis. a,b.c. y d, son derechos reales de goce. e. prenda f. hipoteca. e y f que son de garanta. Los derechos personales son ilimitados , son todos aquellos que las partes pueden convenir siempre y cuando no sean contra la ley, el orden pblico y las buenas costumbres . En efecto, el contrato que es una de las fuentes de los crditos, puede adoptar infinitas formas y dar lugar en consecuencia a un nmero ilimitado de derechos personales. 3EN CUANTO A SU OBJETO: El derecho real necesariamente recae sobre una cosa singularizada ,determinada y que exista actualmente. En cambio el derecho personal es ms amplio porque la relacin entre personas tiene por objeto una prestacin(dar, hacer o no hacer) que el deudor debe cumplir dentro de un trmino, no es necesario que la cosa exista en el momento en que se crea el derecho, sino cuando el deudor debe cumplir la obligacin. La sola palabra crdito nos permite concebir que se puede tratar de una cosa futura. 4 EN CUANTO A LAS ACCIONES QUE LOS PROTEGEN: El derecho real es absoluto, porque se otorga al titular una accin para defender la cosa y esta accin se puede ejercer contra cualquiera que pretenda desconocer mi derecho real, y donde quiera que se encuentre la cosa, la actio in rem ,la actio reivindicatio (accin real). En cambio El derecho personal es relativo, slo puede ejercitarse la accin en contra del deudor o su representante. La actio im personam, es personal, slo el deudor se compromete con el acreedor a ejecutar la prestacin. 5. EN CUANTO A SU ADQUISICION: Los derechos reales se adquieren mediante un modo de adquirir, 158

que a su vez requiere de un ttulo que lo justifique. En cambio los derechos personales nacen de las fuentes de las obligaciones, esto es de los contratos, cuasi contratos, delitos, cuasi delitos y de la Ley. LAS COSAS Y LOS DERECHOS REALES Cosa : Es todo lo que existe fsicamente, excepto las personas. Los romanos emplearon la expresin RES ( cosa) y los derechos reales recaen sobre las RES. En el lenguaje jurdico, cosa (res) es todo lo que puede ser objeto de derecho, y en esta condicin se encuentra todo lo que el hombre, ha podido mirar como destinado a satisfacer sus necesidades. En consecuencia, RES se refiere a cualquier objeto corpreo sea animado o inanimado, con los que el ser humano puede satisfacer sus necesidades y tambin los derechos que recaen sobre estos objetos forman parte del concepto de res. Por tanto, la expresin RES, comprende cualquier objeto que tenga existencia y que preste alguna utilidad al ser humano, no importando que se encuentre o no dentro del patrimonio de una persona. Res puede ser para los romanos el alta mar, el aire etc. Frente a la palabra RES hay otro concepto BIEN, que deriva de res y que son aquellos objetos que pudiendo prestar alguna utilidad al ser humano, por cuanto sirven para satisfacer las necesidades y adems pueden pertenecer a un patrimonio particular. Clasificacin de las cosas: Se pueden clasificar desde varios puntos de vista: 1. Res Intra Commercium y Res Extracomercium: (Dentro del Comercio)(fuera del comercio humano) Se hace esta clasificacin atendiendo a si son susceptibles de ser apropiadas por los particulares. ILas Res Extracomercium : Hay cosas que no pueden ser objeto de actos jurdicos. RES HUMANI JURIS Y RES DIVINI JURIS * ) RES HUMANI JURIS (Derecho Humano) se dividen en tres clases de cosas: A) COMUNES A TODOS LOS HOMBRES B) PUBLICAS C) UNIVERSITATIS * 2)RES DIVINI JURIS, comprende tres clases de cosas: A) SAGRADAS 159

B) RELIGIOSAS C) SANTAS 1) CLASIFICACION DE RES HUMANI JURIS: a) COSAS COMUNES A TODOS: (naturali juri) "Son aqullas cosas que no pertenecen a nadie y cuyo uso es comn a todos los hombres en virtud de su propia naturaleza". Ejemplo: el mar, su lecho, las orillas batidas por las olas, el aire. b) COSAS PUBLICAS: "El dominio pertenece a todo el pueblo Romano y su uso es comn a todos sus habitantes, sean o no romanos". por ejemplo: las vas pblicas, los puertos, los esclavos pblicos. c)RES UNIVERSITATES: O COSAS DE LA CIUDAD O CORPORACION: "Cosas que integran el patrimonio de una comunidad, y su uso pertenece exclusivamente a sus miembros". Ejemplo: los teatros pblicos, los circos, los foros, baos pblicos. 2) RES DIVINI JURIS : Estn fuera del comercio humano por un objetivo religioso, en general, son aquellas cosas consagradas al culto de los dioses, estn bajo su proteccin y la custodia de estas cosas corresponde a los sacerdotes y pontfices. Clasificacin: A) COSAS SAGRADAS:( RES SACRAE) "Son aquellas cosas que mediante una ceremonia religiosa de afectacin, llamada CONSAGRATIO, han sido consagradas al culto de los dioses superiores",como los templos, bosque sagrado y las estatuas de los dioses. Si se quera reintegrar estas cosas al comercio humano se deba hacer la PROFANATIO, ceremonia pblica en que la que se las privaba del carcter de RES SACRAE y con ello quedaban incorporados al comercio humano. Con el cristianismo los templos pasaron a ser cosas sagradas al servicio de esta religin. B) COSAS O RES RELIGIOSAS: "Son las cosas destinadas al culto de los difuntos, como los seplcros y el terreno donde estn enterrados los muertos, siempre que fuera en terreno propio o ajeno con el consentimiento del dueo del suelo." C) COSAS O RES SANTAS: "Cosas que si bien no estn consagradas al culto , estn bajo el amparo de los dioses. Las murallas de la ciudad, sus puertas de ingreso ,los lmites de las propiedades, eran res santa cuya violacin llevaba envuelta la pena capital( la muerte). II Res intra Comercium: Todas las cosas que son susceptibles de apropiacin por los particulares con excepcin de las res humanas y divinas. 160

Estas pueden clasificarse en : a cosas privadas: Son las que actualmente estn en el patrimonio de alguien. b Cosas que actualmente no pertenecen a nadie pero son susceptibles de ser adquiridas en dominio. Estas se llaman Res Nullius. Se subclasifican en : RES NULLIUS PROPIAMENTE TALES: cosas que nunca han tenido dueo. Por ejemplo. Las conchas de la play, los peces del mar. RES DERELICTAE: cosas que han tenido dueo pero ste las abandon para que las haga suyas el primer ocupante. (Los sabinianos decan que el dueo perda el dominio de la cosa al momento de abandonarla. En cambio, Los proculeyanos lo pierde cuando otra persona lo adquiere. Hablaban de tradicin a persona incierta. 2 clasificacin . Cosas corporales y Cosas Incorporales. COSAS CORPORALES: Aqullas que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, se pueden tocar. Por ejemplo: Los Esclavos, una casa, un libro. COSAS INCORPORALES: Slo tienen una existencia ideal y que consiste en meros derechos, slo pueden percibirse con nuestro intelecto, no se pueden tocar. Por ejemplo: los derechos reales y personales. 3 clasificacin : las cosas corporales se clasifican en muebles y inmuebles. INMUEBLE (RES SOLI): Cosas que no pueden trasladarse de un lugar a otro. pueden ser de dos clases: a) Naturaleza b) Adherencia a. Los inmuebles por naturaleza.: Las cosas que no pueden trasladarse de un lugar a otro sin que sufran un detrimento, por ejm. las tierras y las minas. b. Los inmuebles por adherencia: Son las cosas que adhieren permanentemente a un inmueble , por ejemplo los rboles arraigados en el suelo, los materiales de que ha haya construido un edificio. Estos inmuebles conservan este carcter mientras se encuentran adheridos al inmueble. Los INMUEBLES POR NATURALEZA en Roma se debe distinguir: A). Fundos Provinciales B). Fundos Itlicos FUNDOS ITALICOS: Son los predios que se hayan dentro de la propia Italia y son susceptibles de propiedad privada. 161

FUNDOS PROVINCIALES: Pertenecen al pueblo romano y pueden ser arrendados a los particulares y no son susceptibles de Propiedad privada. A partir de Dioclesiano desaparece la distincin de fundos Itlicos y Provinciales y todos son susceptibles de propiedad privada. Los predios se clasifican tambin: Predios Rsticos: Los que no tienen edificacin y estn destinados al cultivo, como los campos y los prados.estn o no en la ciudad. B .Predios urbanos: Los que tienen edificacin,sin consideracin a si estn dentro o fuera de la ciudad. Actualmente , esta distincin atiende al lugar donde se encuentran, si estn dentro o fuera del radio urbano. En nuestro Cdigo Civil se contempla una tercera clase de INMUEBLE son los: LOS INMUEBLES POR DESTINACIN: "Que son las cosas destinadas permanentemente al uso , cultivo o beneficio de un INMUEBLE". Por ejemplo los arados en el campo, tubos de caeras, utensilios de labranza etc. En Roma estos bienes son cosas muebles, no existe en Roma los inmuebles por destinacin. COSAS MUEBLES : Son las que pueden ser transportadas de un lugar a otro sin sufrir ningn dao. Pueden ser de dos clases: cosas muebles por naturaleza y por anticipacin. 1COSAS MUEBLES POR NATURALEZA: "Cosas o res MOVILE que pueden trasladarse de un lugar a otro , sin detrimento alguno." se subdividen en: 1.1 SEMOVIENTES 1.2. INAMINADAS COSAS MUEBLES SEMOVIENTES:"Son aqullas que pueden trasladarse de un lugar a otro , por s mismas." ej: esclavos, las vacas. COSAS MUEBLES INANIMADAS: "Son aqullas que pueden transportarse de un lugar a otro pero con ayuda externa". Ej: libro, mesa, etc. 2. COSAS MUEBLES POR ANTICIPACION:"Son aqullas que siendo inmuebles por naturaleza o adherencia, se consideran muebles an antes de la separacin del inmueble de que forma parte, para los efectos de constituir derechos sobre esas cosas, en favor de un tercero , distinto del dueo del inmueble." Ejemplo. : La tierra o arena del suelo, los metales de una mina, las piedras de una cantera. (inmuebles por naturaleza). Los pinos plantados en un bosque, las yerbas, la madera , la fruta de los rboles.(inmuebles por adherencia).

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4clasificacin: COSAS FUNGIBLES y NO FUNGIBLES. COSAS FUNGIBLES: " Son aqullas que no estn individualizadas ni determinadas, de tal suerte que pueden ser sustituidas , reemplazadas unas por otras". Se dice que son aquellas que tienen el mismo poder liberatorio, el deudor cualquiera que entregue extingue la obligacin. Por ejemplo: una suma de dinero, 50 kilos de trigo. Quien debe una cosa genrica debe devolver igual nmero de sujetos de la especie que recibi , de la misma calidad. COSAS NO FUNGIBLES: "Son aqullas que no pueden ser sustituidas ni reemplazadas unas por otras, en el cumplimiento de la obligacin. Son individualizadas, son irreemplazables. Una cosa puede ser no fungible por su naturaleza, por ejemplo: El cuadro de la Gioconda de Leonardo Da Vinci, el fundo La capilla. O bien una cosa puede ser no fungible por voluntad de las partes. Por ejemplo: un oveja marcada dentro de un rebao. Los romanos cuando hablaban de especie lo asimilaban a cosas no fungibles, y cuando hablaban de genus( cosa genrica) lo asimilaban a cosa fungible. Esta idea de la fungibilidad tiene importancia en materia de obligaciones, ya que son distintos los efectos que se producen cuando la cosa debida es una cosa no fungible y esa cosa se destruye por caso fortuito entre la celebracin del contrato y el cumplimiento de la obligacin se extingue dicha obligacin. Pero si se trata de cosa fungible, se tienen 10 sacos de trigo y se pierden por un hecho fortuito, se deben pagar de igual manera, se paga igual cantidad y de la misma calidad. 5 CLASIFICACION: COSAS CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES: Se hace atendiendo a si estas cosas se destruyen o no se destruyen con su primer uso. COSAS CONSUMIBLES: "Son aqullas de que no puede hacerse el uso conveniente a su naturaleza sin que se destruya" Son las que se destruyen con el primer uso. ejemplo: se consume una fruta. COSAS NO CONSUMIBLES: " Son aqullas de que pueden hacerse el uso conveniente en su naturaleza sin destruirlas." Por ejemplo :una casa, una cama, etc. La Consumibilidad puede ser : a. Fsica

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b. Jurdica As la fruta se consume fsicamente, el dinero en cambio se consume jurdicamente porque se lo emplea transfirindolo y deja de pertenecer a su dueo. El concepto de consumir se entiende en un sentido econmico comprendiendo con ello la enajenacin, pero no son sinnimos los conceptos de consumibilidad y de fungibilidad. As por ejemplo: dos ejemplares distintos de un mismo libro son fungibles pero no son consumibles. 6 Clasificacin: Cosas Divisibles e Indivisibles. COSAS DIVISIBLES: " Son aqullas que se pueden fraccionar en otras de su misma naturaleza sin detrimento de su valor." Por ejemplo el dinero, una cantidad de l, cantidad de trigo, de vino, de aceite, etc. COSAS INDIVISIBLES: " Las cosas que no pueden fraccionarse en otras de la misma naturaleza sin detrimento o disminucin de su valor. " Ejemplo : El caso tpico es un animal vivo, un cuadro pintado. Se habla de divisin intelectual: por ejemplo dos personas son dueas de un fundo , aqu ms que divisibilidad hay comunidad de derechos, cada uno es dueo de su cuota intelectual del fundo, l que permanece igual. 7 Clasificacin de las cosas Simples y Compuestas: COSAS SIMPLES: "Es aqulla que por su naturaleza forma un todo orgnico." Por ejemplo, un caballo, un perro, una planta, etc. COSA COMPUESTAS: "La unin de varias de estas cosas simples forman una cosa compuesta, los romanos la llaman UNIVERSITAS RERUM". Que pueden ser compactas como por ejemplo: una casa ,un buque. O bien pueden unidas por un vnculo inmaterial que les permite conservar su individualidad, como un rebao, una biblioteca, etc.. 8 CLASIFICACION: Las cosas Principales y Accesorias. COSAS PRINCIPALES: Tienen existencia independiente y sin relacin a otra. COSAS ACCESORIAS: Requieren de una cosa principal para existir. Por ejemplo: la prenda requiere de una obligacin principal a la cual debe estar unida para que exista. Tapas con respecto al libro. El rbol es accesorio con respecto a la tierra. 9 Clasificacin de COSAS MANCIPI y COSAS NEC MANCIPI.

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Los pueblos de la antigedad protegan rigurosamente las cosas de mayor importancia social, proteccin que no era tan rigurosa respecto de las cosas que tenan un inters ms bien individual. Esta idea prim en Roma, con las cosas que constituan la base de la hacienda campesina y de la riqueza nacional, cosas que por esa razn fueron protegidas por el derecho con mayor rigor, estas son las COSAS MANCIPI. Cuando Servio Tulio cre el Censo, estableci que deban declararse en ese Censo. Estas cosas MANCIPI eran las siguientes: 1. Esclavos 2. Fundos Itlicos : fundos situados en Italia o en los paises fuera de Italia, a los que se les haba conferido el privilegio del Jus Italicum. 3. Todas las bestias de tiro y de carga, decan los antiguos romanos, los animales que se puedan domar por el lomo. ej: las mulas, los caballos, los bueyes, etc. 4. Las servidumbres rsticas sobre los fundos Itlicos. De manera entonces que todas las dems cosas eran cosas nec mancipi. Por ej: el dinero, los camellos, las joyas .etc. Entre las cosas mancipi y las nec mancipi hay una diferencia fundamental en el derecho clsico es lo que dice relacin con la transferencia de la propiedad de dichas cosas. Para transferir el dominio de una cosa NEC MANCIPI bastaba con una simple tradicin que era una forma muy simple . En cambio para la transferencia del dominio de una cosa MANCIPI se exigan modos de adquirir de carcter pblico y solemnes, como la MANCIPATIO y la IN IURE CESSIO. Los ciudadanos romanos eran los nicos que podan adquirirlas. Si se utilizaba la simple tradicin para querer transferir el dominio sobre una cosa MANCIPI, esa tradicin no haca perder el dominio al enajenante sobre esa cosa, y por otra parte tampoco haca adquirir el dominio de la misma al adquirente y ya que para poder transferir el dominio de una cosa MANCIPI se requera la utilizacin de los modos civiles de adquirir el dominio, es decir la MANCIPATIO y la IN IURE CESSIO. Otra diferencia entre las cosas MANCIPI y NEC MANCIPI radica en que las mujeres no podan enajenar las res mancipi sin la autorizacin o auctoritas del tutor. Finalmente esta distincin entre cosas MANCIPI y NEC MANCIPI fue de capital importancia en el derecho romano antiguo y clsico, va perdiendo paulatinamente su importancia por intervencin del pretor. Con Justiniano desaparece completamente. LOS FRUTOS 165

"Son los rendimientos peridicos de una cosa, sin detrimento de su naturaleza, segn su sustancia y destino natural de la cosa." Hay una diferencia entre PRODUCTO Y FRUTO, el producto de una cosa va ocasionando el deterioro de la misma, y no se dan peridicamente. Ejemplo: Una mina de carbn, su explotacin produce un desgaste, un menoscabo de la mina. Los frutos pueden ser: Naturales :si son obra de la naturaleza, con o sin la intervencin del hombre. Ejemplo: el fruto de un rbol, cosechas lana ,leche. Se producen por un proceso natural. Civiles: Se producen como consecuencia o efecto de la celebracin de un negocio jurdico o Acto jurdico. Por ejemplo: el inters de un capital, rentas de arrendamiento, utilidad de un negocio. Si el amo de una esclava la entregaba en usufructo a otra persona, el hijo que nazca de esa esclava pertenece al amo no al usufructuario. Este hijo no era fruto, porque el destino natural de la esclava no era la reproduccin sino los servicios y las adquisiciones que pueda hacer de la esclava. Clasificacin de los frutos de acuerdo al estado en que pueden encontrarse: Frutos Pendientes: Aquellos que todava estn unidos fsicamente a la cosa que los produjo. ejemplo: la manzana que an est en el rbol. Frutos Separados: Aquellos que ya estn separados la cosa que los produce. Frutos Percibidos: Aquellos que han sido recolectados, han sido tomados con la intencin de tenerlos como propios. Frutos no percibidos: Son aquellos que el poseedor de la cosa fructfera habra podido percibir si hubiere empleado la diligencia debida. Frutos Consumidos: Aquellos que ya no se encuentran en poder del poseedor de la cosa fructfera ya sea porque lo han usado, los ha enajenado, los ha transformado en otro objeto. FRUTOS CIVILES pueden ser considerados: Pendientes: Mientras se debe Percibidos: Desde que se pagan. Relacionados con los frutos se encuentra una figura jurdica que se conoce como IMPENSAS o Mejoras:"Son aquellos desembolsos hechos en una cosa determinada o por razn de ella. " Son de tres clases la IMPENSAS: 1. NECESARIAS 166

2. UTILES 3. VOLUPTUARIAS NECESARIAS: Son aqullas indispensables para la conservacin de la cosa. Ej. reparar el techo de una casa que estaba en mal estado. UTILES: Son aqullas que sin ser de estricta necesidad aumentan el valor o rendimiento de la cosa. por ejemplo: construir un dique, un canal de regado en un predio. VOLUPTUARIAS: Son aquellas mejoras que slo tienen fines de lujo, recreo o placer EJ: Hacer una piscina, una cascada artificial. APUNTES DE DERECHO ROMANO.(gua n 16) Profesora: Gina Samith Vega DERECHO REAL DE DOMINIO O PROPIEDAD: Los derechos reales de dominio y de servidumbre y sus variantes son creacin del derecho civil romano y los dems son creados por el derecho pretorio. Las fuentes de los jurisconsultos romanos no nos dan una definicin del dominio. Razones: 1. Porque eran enemigos de las definiciones abstractas de las instituciones jurdicas, que varan en el tiempo. 2. En roma existan varias clases de dominio porque frente al DOMINIO Quiritario que era el ms importante, exista el dominio bonitario ,la propiedad peregrina y el dominio de suelo provincial y por esa circunstancia no era posible dar una definicin que lo englobe todo. Por ello, los romanos slo se limitaron a estudiar los diversos beneficios que procura la propiedad, y estos se resumen en el jus utendi, fruendi, y fruendi. PARTICULARIDADES DE ESTE DERECHO REAL: 1 Es un derecho real, el titular lo ejerce con un poder directo sobre la cosa, sin intermediario. Est protegido por una accin real : ACTIO REI VINDICATIO, que protege al propietario que ha sido desposedo de la cosa, y pudiendo restituirse , el tercero, poseedor de la cosa, ser condenado a restituirla. 2 En Roma, el derecho de dominio, slo poda recaer sobre las cosas corporales y que estuvieran en el comercio humano. Adems deban ser determinadas y tener una existencia independiente. Luego, con la evolucin del derecho, se determin que sobre las cosas incorporales poda recaer una especie de propiedad, as el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructo. 3 Otorga un seoro o poder absoluto sobre el objeto o materia de dominio. Este poder tiene limitaciones, destinadas a proteger el derecho ajeno, tambin por razones de utilidad pblica y por razones impuestas por la Ley. 167

Los comentaristas fundadores en las fuentes jurdicas romanas reunieron los atributos o facultades del dominio en tres conceptos: 1. JUS UTENDI 2. JUS FRUENDI 3. JUS ABUTENDI JUS UTENDI: Derecho a usar de la cosa, de acuerdo a su natural destino, sin referirse a los frutos, obteniendo de ella todas las ventajas que su uso legtimo le pueda proporcionar, sin menoscabarla, y sin que su utilizacin importe una destruccin inmediata de la cosa. El uso slo puede caber respecto de las cosas no consumibles, ya que las consumibles se destruyen al primer uso. El dueo de una cosa, puede darla en arriendo, para que la usen segn su naturaleza, pero no se puede dar en uso un plato de comida. JUS FRUENDI: ( derecho de goce)Derecho a aprovecharse de los frutos naturales y civiles que la cosa sea capaz de proporcionar. JUS ABUTENDI: Derecho a disponer de la cosa ,facultad que se puede hacer a travs de la enajenacin o bien consumiendo o destruyendo materialmente la cosa. Pero no abusando de ella. Caractersticas del Derecho Real de Dominio: El dominio o propiedad es el seoro que se otorga al titular.La mxima utilizacin de la cosa sobre el cual recae el derecho de dominio, tiene las caractersticas el ser absoluto, exclusivo, perpetuo e irrevocable y absorbente. 1Absoluto porque el titular del derecho de dominio puede usar, gozar y disponer de la cosa a su entero arbitrio, sin que nada ni nadie puede impedir el ejercicio, es el poder ms completo que puede tener el individuo sobre una cosa. No obstante esta caracterstica el derecho romano ya desde la Ley de las doce tablas le impone ciertas restricciones. 2Derecho exclusivo: Esto significa que supone un titular nico( aunque sean muchas personas) facultado para usar gozar y disponer de la cosa. Los dems estn obligados a respetar el ejercicio de sus facultades. Por naturaleza el dominio tiende a que exista un propietario para cada cosa, sin embargo , una cosa puede ser propiedad de varias personas. La copropiedad o condominio no se opone a la exclusividad del dominio, lo que se opone a esta exclusividad es que hayan 2 o ms derechos de propiedad independientes sobre una misma cosa. En el condominio cada comunero tiene una parte del mismo derecho de dominio. Esta exclusividad que otorga el dominio no impide que el propietario le otorgue el uso y goce de una cosa a un tercero. Si se trata de la propiedad quiritaria, est protegida por la accin real "Accin Reivindicatoria". 3Derecho Perpetuo: Es decir, no est sujeto a limitaciones en el tiempo. Dura cuanto dura la cosa en que se ejerce. En Roma no se admita que el dominio se ejerciera por un tiempo determinado, prohibindose a estos efectos constituir derecho de propiedad con un trmino resolutorio o sea hasta cierto da y nada ms.

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La propiedad de una cosa puede pasar excepcionalmente de una persona a otra transfirindose , pero sin extinguirse . El Dominio se pierde cuando un tercero, que no es el dueo posee la cosa , acta como si fuera dueo y la gana por usucapin. 4El dominio es Absorbente en el sentido de que todo lo que la cosa produzca o se le junte a ella o se incorpore a ella, pertenece al propietario de la cosa. Definicin del derecho de dominio acorde con el cdigo civil. Artculo 582. Dominio o Propiedad: es el derecho real en una cosa corporal para usar, gozar y disponer de ella a nuestro arbitrio no siendo contra la ley o contra derecho ajeno. Segn la definicin el derecho de dominio puede verse limitado por: I . DISPOSICIN DE LA LEY II. OBRA DEL DERECHO AJENO IPor Disposicin de la Ley: Esta limitacin afecta a los bienes races, Inmuebles, predios. Son de dos clases: 1. Relacin de vecindad de inmuebles 2. Causa de utilidad pblica. 1Relacin de vecindad: a. Un predio slo puede cultivarse o edificarse hasta 2,5 pies del lmite de la lnea divisoria que lo separa del predio vecino, tenemos entonces que entre dos predios vecinos colindantes hay que dejar 5 pies. Este espacio en fundos de tierras se llama CONFINIUM y en caso de construcciones se llama AMBITUS. Este espacio no puede ser adquirido por Usucapin. b. El vecino de un fundo rural tiene que permitir que las ramas de la propiedad del vecino se adentren hacia su predio, pero por encima de 15 pies de altura (4 metros 1/2). El dueo del predio sobre el cual caen estas ramas puede cortarlo hasta 15 pies de altura y quedarse con los leos. c. Disposicin que establece que se puede ingresar al fundo del vecino cada tres das ,o sea das alternos a recoger las frutas propias que caen en ellos . d. El dueo de un predio inferior debe permitir que las aguas que siguen por curso natural caigan por su predio y que provienen del predio superior. e En el derecho romano varias disposiciones que se refieren a las construcciones urbanas, relativo a la altura de los edificios. 169

Segn Augusto 70 pies Trajano 60 pies Constantino 100 pies f La accin que compete al vecino de un edificio que amenaza ruina contra su dueo , para que ste rinda fianza por los daos que se temen, si no efecta las reparaciones. 2. POR CAUSA DE UTILIDAD PUBLICA: a. Las riberas de los ros son de uso pblico, y por ende deben permitir la pasada para gozar de las riveras del ro, lo mismo para las riveras del mar. b. Graciano y Valentiniano establecieron que l que descubriera un mineral poda explotarlo aunque se opusiera el dueo del terreno, tena que participar al dueo de un 10%,y al fisco de un 10% del producto. Porque para los romanos el propietario de un fundo es dueo de lo que queda en su superficie. c. No se podan demoler las casas antiguas con el objeto de negociar objetos de que hubieran en ella. d. Cuando un camino pblico queda intransitable por trabajos de reparacin, los vecinos de fundos contiguos deben permitir temporalmente el trnsito sobre su propiedad. e. los romanos conocieron una especie de expropiacin por causa de la utilidad pblica ,estableciendo que el propietario de un inmueble poda ser privado de un parte de l, por razones de utilidad pblica , previo pago de una indemnizacin. Por ejemplo: para reparar acueductos de Roma o restablecimiento de una va pblica. IIOBRA DEL DERECHO AJENO (Jura IN RE ALIENA) Definicin.: Desmembraciones del derecho de Dominio en virtud de las cuales parte de las facultades que le corresponden al propietario pasan a un tercero. Estas pueden comprender todo o parte del JUS FRUENDI, todo o parte del JUS UTENDI, pero nunca el JUS ABUTENDI, siempre es exclusivo del propietario. Estos derechos reales en cosa ajena son: 1. SERVIDUMBRE 2. ENFITEUSIS 3. SUPERFICIE 4. PRENDA 5. HIPOTECA EL CONDOMINIO ( COPROPIEDAD o COMUNIDAD) 170

Definicin: "Dominio en comn que sobre una cosa tienen dos o ms personas." As por ejemplo Pedro, Juan y Diego son dueos del Fundo la Capilla. Aparece en textos de Gayo y Ulpiano, la llamada propiedad por CUOTA sobre una misma cosa, vale decir, que el derecho de Dominio de cada Comunero no se extiende a la totalidad de la cosa ni a una parte de ella, sino a partes ideales, abstractas de manera que en este caso todos los comuneros tienen derecho en conjunto a toda la cosa en que son copropietarios, ninguno es dueo exclusivo de la cosa entera . El derecho de cada uno se halla limitado por el derecho de otros comuneros, de modo que todos pueden gozar de la cosa comn pero limitado por el derecho de los otros. Cada Comunero tiene derecho de transferir su cuota y a pedir la divisin o particin de la cosa comn, pidiendo que se le adjudique una cuota de ese bien. PROBLEMAS EN RELACION A LOS ATRIBUTOS DEL DOMINIO. JUS UTENDI: Cualquiera de los distintos comuneros tiene la facultad de usar la cosa , pero los dems comuneros gozan de la facultad de prohibir u oponerse a los actos de uso que estimen conveniente.: JUS PROHIBENDI b. JUS FRUENDI: Si la cosa produce frutos , todos los comuneros tienen derecho de dominio sobre esos frutos, tienen derecho a apropiarse de ellos, pero en proporcin al derecho que tengan en la propiedad. c. JUS ABUTENDI: Hay que distinguir si se trata de disponer de toda la cosa, se requiere de la participacin y voluntad de todos los comuneros. Pero si se trata de hacer una transformacin de la cosa, o se trata de constituir un derecho real sobre la misma, tambin se requiere de la participacin y asentimiento unnime de todos los comuneros. En cambio, cuando se trata de disponer de los derechos correspondientes a su cuota , tiene toda la facultad de disponer de ella. Puede disponer libremente de su cuota ideal pero no de lo material puesto que an no se ha hecho la particin. La ley es enemiga de las comunidades, porque siempre llevan a conflictos ,puesto que el propietario individual le da siempre un mejor uso al bien que antes era comn. ACCIONES DESTINADAS A TERMINAR CON LA COPROPIEDAD: 1. ACTIO FAMILIAE ERCISCUNDAE 2. ACTIO COMMUNI DIVIDUNDO 3. ACTIO FINIUM REGUNDORUM 1. ACTIO FAMILIAE ERCISCUNDAE : Dirigido a solicitar la divisin de la herencia de un difunto. Tiene por objeto poner trmino a una comunidad derivada de una sucesin hereditaria, es la ms antigua , y no se 171

necesitaba de la unanimidad de los copropietarios para terminar la copropiedad. 2. ACTIO COMMUNI DIVIDUNDO: Procede en todos aquellos casos en que la comunidad tiene un origen distinto a la sucesin hereditaria. Tiene la particularidad de que adems de dividir la cosa comn , tambin indemniza al comunero que haya tenido que invertir para mantener o mejorar la cosa comn. 3. ACTIO FINIUM REGUNDORUM: Tiene por objeto poner lmites entre predios colindantes y as terminar con la comunidad aparente. TERMINO DE LA COMUNIDAD: 2 formas. 1 de comn acuerdo: Los comuneros podan dividir la comunidad a travs de una convencin, que regulara el lote de cada uno, sta slo era obligatoria en caso revestir las formas de la stipulatio. Pero si uno de ellos haba ejecutado la convencin, hay un contrato innominado y el otro est obligado civilmente. 2 a travs de un juez: En caso de no llegar a acuerdo las partes poda recurrir a un juez para que efectuara la particin, aqu se ejercan las acciones ya sealadas. En Roma efectuada la particin, el comunero al cual se le adjudicaba una cosa, se la consideraba dueo de sta desde el acto de la particin, en adelante, para atrs jams haba tenido derecho alguno sobre la cosa. En cambio actualmente, se entiende que siempre tuvo derecho sobre la cosa que se le adjudic, desde el momento en que naci la comunidad y que jams tuvo parte alguna en los otros efectos de la comunidad. APUNTES DE DERECHO ROMANO. Apunte 17 Profesora: Gina Samith Vega "Organizacin de la Propiedad Romana." Existan 4 especies de Propiedad: 1. Propiedad quiritaria o del derecho civil EX JURE QUIRITIUM 2. Propiedad Bonitaria de origen Pretoriano 3. Propiedad Peregrina o de Peregrinos 4. Propiedad del suelo Provincial 1. PROPIEDAD QUIRITARIA: Los romanos desde la antigedad conocieron esta especie de propiedad, y"es aqulla que otorga el ms amplio de los poderes que una persona puede tener sobre una cosa, y se encuentra regida por el jus civile romano."(definicin) Requisitos a.JUS Commercium, en la antigedad slo los ciudadanos romanos accedan a la propiedad quiritaria. Posteriormente, el sujeto titular poda ser latino, o peregrino que obtuviera el Jus Commercium por concesin 172

especial. b. Idoneidad de la cosa, vale decir, que se trata de una cosa susceptible de tener el dominio Quiritario sobre ella. En un comienzo slo eran las cosas Mancipi y , posteriormente, esto cambi, siendo posible que cosas que no eran res mancipi fueran objeto de dominio quiritario. Si la cosa era mueble y nec mancipi e intra commercium, era susceptible de dominio quiritario. Los Fundos Itlicos quedaban incluidos por ser res Mancipi. Quedaban excluidos los fundos provinciales. c. Legitimidad en el modo de adquirir. Debe tratarse de un modo de adquirir la propiedad reconocida por el derecho Civil, cuando se tratara de cosas Mancipi, estas eran Mancipacio, In Jure Cessio, Usucapin, Lex, adjudicatio. Si se trataba de cosas muebles Nec Mancipi deba utilizar un modo de adquirir del Derecho de gentes: la ocupacin , la accesin, la tradicin. d. La transmisin o transferencia de la cosa de una persona a otra o sea, la adquisicin derivada del transmitente, tena tambin el dominio quiritario de la cosa transmitida o transferida. La propiedad quiritaria estaba protegida por la accin reivindicatoria(actio rei vindicatio), accin real por excelencia. Bajo Justiniano esta especie de Propiedad tena mero valor histrico, ya que eran ciudadanos romanos todos los habitantes libres del Imperio. Tampoco se haca distincin entre cosas Mancipi y Nec Mancipi. En cuanto al modo de adquirir el dominio, era el modo natural de la tradicin, la Mancipatio y la In Jure Cessio desaparecen bajo Justiniano. Bajo Justiniano se conoci slo una especie de Propiedad . 2PROPIEDAD BONITARIA O IN BONIS: Esta propiedad operaba cuando se daban las dos primeras condiciones del Derecho Quiritario cuando exista el Jus Commercium en el titular y la idoneidad de las cosas pero faltaba la legitimidad en el modo de adquirir. No se conoce en que poca emergi esta especie de Propiedad. Los Jurisconsultos Gayo y Ulpiano la explican: Si un propietario quiritario ciudadano romano pretenda transferir el dominio de una cosa Mancipi por tradicin conservaba ese propietario quiritario su dominio quiritario y l que haba recibido la cosa por tradicin estaba expuesto a perderla por la accin reivindicatoria del dueo quiritario, mientras no hubiera adquirido el dominio de la cosa por USUCAPIO, que era un modo de adquirir el dominio de las cosa del Derecho Civil. Porque la transferencia del dominio de las cosas Mancipi deba hacerse de un modo solemne del derecho civil; Mancipatio o In Jure Cessio y la cosa la haba recibido por voluntad del dueo por el modo de adquirir tradicin, y mientras estuviera pendiente el plazo de la usucapin esta persona era un poseedor que tena la cosa in bonis es decir entre sus bienes, pero no era dueo quiritario de esa cosa y la situacin incierta de esa 173

persona fue siendo protegida por el Pretor hasta lleg a conformar una nueva especie de dominio que coexista con el dominio Quiritario. A esta propiedad in bonis se le dio el nombre de propiedad bonitaria, y era temporal y duraba todo el tiempo necesario para adquirir el dominio quiritario por usucapin. Diferencia entre la Propiedad Bonitaria del adquirente con respecto a la Propiedad Quiritaria del enajenante. 1. El adquirente tena todas los atributos del dominio, es decir, usar, gozar y disponer de la cosa, pero con la salvedad de que al disponer de la cosa slo transfera el dominio bonitario. 2. Esta transferencia del dominio no poda hacerlo por los modos civiles, slo por los Naturales de transferencia del Dominio, por Tradicin. 3. El dueo Bonitario no poda valerse de la Accin Reivindicatoria. 4 Poda llegar a adquirir el dominio quiritario de las cosas mediante la usucapin, una vez transcurrido el plazo que se exige para que opere la usucapin. 5. Si liberaba a un esclavo que tena in Bonis este esclavo era slo latino y no ciudadano romano. Ahora bien el propietario quiritario conservaba el Nudum JUS QUIRITIUM que era un dominio meramente formal, desprovisto de contenido(no tena jus utendim fruendi ni abutendi),y que duraba todo el tiempo necesario para que el Propietario Bonitario adquiriese en definitiva el dominio Quiritario de esa cosa por Usucapin. Este "propietario quiritario nudo" tiene la accin reivindicatoria y la facultad de transmitir y transferir el Nudum Jus Quiritium. El pretor protegi al propietario Bonitario contra de las pretensiones propietario quiritario, a travs de 3 Medios de defensa: 1 EXCEPTIO REI VENDITAE ET TRADITAE: Le sirve al Propietario Bonitario para enervar accin reivindicatoria, para paralizar la demanda de reivindicacin que le entabla el propietario quiritario que le vendi y le hizo tradicin de la cosa Mancipi. Aqu el vendedor permaneca como propietario , hasta el momento en que el comprador adquiera el dominio por usucapin, durante ese lapso, el vendedor poda recuperar la posesin de la cosa que se encontraba en poder del comprador ejerciendo la accin reivindicatoria. por ejemplo: una persona venda a otra un buey , cosa mancipi y luego le haca la tradicin, no utilizaba un medio del derecho civil, el vendedor segua siendo propietario quiritario de la cosa y luego de mala fe, poda reivindicarlo. Entonces cuando el propietario quiritario le entabla la accin reivindicatoria, el bonitario la paraliza mediante esta excepcin, adems debe probar que la cosa haba sido vendida y que se la haba hecho la tradicin, y as quedaba absuelto de la demanda en su contra y conservaba la posesin de la cosa vendida y luego de cumplido el plazo de usucapin, se transformaba en propietario quiritario. Opera como su nombre lo indica en la compraventa seguida de la tradicin. EXCEPTIO DOLI: Tiene como efecto enervar o paralizar la accin reivindicatoria ejercida por el 174

propietario quiritario de la cosa mancipi de mala f, pero esta excepcin procede cuando la tradicin es consecuencia de un acto distinto a la compraventa como por ejemplo cuando la tradicin se ha hecho para efectuar un pago o para hacer una donacin. 3. ACTIO PUBLICIANA: Esta accin real permita al propietario bonitario recuperar la posesin cuando la haba perdido, ya sea porque fue despojado de ella o por cualquier otra circunstancia. Como ste no poda ejercer la accin reivindicatoria que le corresponda slo al propietario quiritario . El pretor Publicio, le concede esta accin que se funda en una ficcin, en virtud de la cual se presume que ya ha transcurrido el tiempo necesario para usucapir, considerando como que el propietario bonitario ya ha adquirido el dominio quiritario de la cosa, aunque todava no haya transcurrido el tiempo necesario para ello. Esta accin puede intentarse contra de cualquier poseedor de la cosa, incluso en contra del propietario quiritario que hubiese recuperado la posesin de la cosa, quien tena la exceptio iusti dominii, pero el propietario bonitario poda oponerle la replicatio doli, se le otorgaba esta accin por la conducta maliciosa de aqul que vendi la cosa y entreg la cosa y pretende conservarla. Esta accin, actualmente le corresponde al poseedor para recuperar la posesin , en caso de haberla perdido. Justiniano consagr una sola clase de propiedad desapareciendo la diferencia entre la quiritaria y bonitaria. La propiedad bonitaria no era un estado permanente sino un estado transitorio que terminaba al ao o dos por la adquisicin por parte del propietario bonitario por usucapin de la propiedad quiritaria. Hay dos casos en que se aplica el Dominio Bonitario: a El derecho civil romano otorgaba el derecho sucesorio , slo a las personas con vnculo de agnacin, por lo tanto si el difunto slo tena parientes cognados y no agnados , estos cognados perdan derechos hereditarios. Para evitar esta injusticia el pretor cre un sistema sucesorio paralelo al sistema sucesorio del derecho civil, dando preferencia al parentesco cognaticio. Por siglos, en Roma estuvieron vigentes estos dos sistemas sucesorios. Como el pretor no era legislador , no poda modificar la legislacin civil, entonces le otorg al heredero la propiedad bonitaria de los bienes que componen la sucesin( bonorum possessio), el dominio quiritario le corresponde a aquel que es llamado a la sucesin del derecho civil romano.( los agnados) b Es el caso del insolvente cuyos bienes son vendidos en masa para pagar a sus acreedores, este hombre no pierde la propiedad quiritaria de esos bienes, el adquirente de ese patrimonio es el llamado Emptor Bonorun adquiere solamente la propiedad bonitaria de esos bienes. 3PROPIEDAD PEREGRINA: Todos aquellos que no eran ciudadanos romanos y que no tenan el Jus Commercium, no tenan acceso ni a la propiedad quiritaria ni bonitaria, pero igualmente celebraban actos y contratos pasando a ser propietarios de los bienes. Pero el pretor les reconoci dentro del territorio de su comunidad, como titulares de derechos reales regulados por sus propias leyes nacionales y dentro de los lmites que el derecho romano estableca.

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El derecho romano acept que sobre esos bienes tuvieran un verdadero dominio que se hallaba defendido por acciones ficticias " actio fictici", que eran anlogas a las que tutelan el dominio quiritario , en las que se finge la condicin de ciudadano romano. Se otorg la actio utile REI VINDICATIO, dan por hecho que es ciudadano romano. Con Caracalla se perdi importancia a esta clase de propiedad y desapareci totalmente con Justiniano. 4.PROPIEDAD PROVINCIAL: Las provincias del Imperio romano, con excepcin de aquellos territorios a los cuales se les haba concedido el jus italicum no podan ser suceptibles de propiedad privada porque eran consideradas AGER PUBLICUM,no as los fundos itlicos por ser res mancipi y suceptibles de dominio quiritario. Origen de la propiedad raz en Roma: Desde los primeros tiempos haban tres clases de tierras: 1.AGER DIVINI: Territorio destinado al culto de los dioses. 2. AGER PUBLICUM: Estaba constituido por tierras que eran dominio del Estado Romano y aumentaron constantemente por las conquistas de Roma. 3.AGER PRIVATUM: territorios perteneciente a los particulares, edificados o no, rsticos o urbanos. En la Repblica, no todo el suelo itlico era susceptible de dominio quiritario, parte de l formaba parte del ager pblicus que se incrementaba constantemente con las conquistas. Algunas de estas tierras se enajenaban en provecho de los particulares, previa delimitacin hecha por agrimensores .Se llamaban agri limitati. Se haca de la siguiente forma: 1Se repartan gratuitamente a ciudadanos pobres, para trabajos agrcolas (agri vivitani), 2 se vendan al mejor postor( agri quaestorii) 3 se asignan a veteranos por servicios prestados al estado o a ciudadanos que fundaran una colonia( agri assignati). Los predios del ager pblicus que no eran asignados y las tierras no cultivadas podan ser ocupadas por libremente y cultivadas por los particulares, con la obligacin de pagar al Estado una renta o censo llamada vectigal. El ocupante de estas tierras tena slo la posesin y el usufructo de ellas. Posesin que poda transmitirse hereditariamente. Desde comienzos del imperio, por efecto de las leyes agrarias se atribuy a los poseedores de todas las tierras itlicas que pertenecan al ager publicum el dominio quiritario. La jurisprudencia consider al resto del suelo itlico que formaba el ager pblicum como susceptible de ese dominio. Desaparece as el ager pblicum en el suelo itlico, y slo quedan estas clase de tierras( ager pblicum) en el suelo provincial. Frente al suelo itlico qued el suelo provincial(regiones conquistadas por los romanos fuera de Italia),del cual el Estado era dueo y sus ocupantes meros poseedores y usufructuarios de estos fundos provinciales, y pagaban al estado romano, quien conservaba la propiedad de stos, un censo llamado TRIBUTUM o ESTIPENDIUM .

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Pero gracias al pretor gozan de ciertas ventajas que le confieren a esa ocupacin el carcter de una propiedad Imperfecta. Ventajas del suelo Provincial: 1. El derecho se transmite a sus herederos. 2. Puede transferirlo por acto entre vivos por simple tradicin del fundo provincial. 3. No puede beneficiarse de la usucapin, pero tiene la exceptio Longi Temporis Praescriptio, que es un medio de defensa ofrecido al poseedor bajo ciertas condiciones, especialmente que su posesin haya durado bastante tiempo y le permite rechazar la accin in rem dirigida contra l. 4 El adquirente desposeido carece de la accin reivindicatoria, se le otorg una accin in rem especial , que se desconoce su nombre y tiene accin pbliciana siempre que cumpliera las condiciones exigidas. ( se otorgaba en al poseedor de buena fe y con justo ttulo, en el caso que perdiera la posesin del fundo provincial). La propiedad provincial es un derecho igual al propietario de un fundo Itlico sin ms diferencia que la de pagar un tributo al Estado , diferencia que desapareci cuando los emperadores Dioclesiano y Maximiano gravaron con impuestos los fundos itlicos. Poco a poco se va modificando esta condicin de las provincias ya que a varias se les concedi el jus italicum en virtud del cual se asimilaban al terreno de Italia. Entonces los particulares pudieron adquirir el dominio quiritario sobre estos fundos ya que eran res mancipi, y dejaban de pagar el impuesto territorial. En tiempos de Justiniano desaparece la diferencia entre fundos Itlicos y provinciales. EXTINCION DE LA PROPIEDAD: 1 Cuando la cosa , que es objeto del derecho de dominio, deja de existir, por estar materialmente destruida, si la destruccin no es completa , la propiedad subsiste sobre el resto. 2 Cuando la cosa deja de ser susceptible de propiedad privada, ejemplo: un esclavo que es manumitido. 3 Cuando se tiene en propiedad un animal salvaje o fiera y recobra despus su libertad. Fuera de estas hiptesis, la propiedad es perpetua. en el sentido de que el tiempo no ejerce influencia en ella. La propiedad de una cosa puede pasar de una persona a otra, transmitindose, pero sin extinguirse. APUNTES DE DERECHO ROMANO:apunte 18 Profesora :Gina Samith Vega. LA POSESION O POSSESIO: De nada valdra ser propietario de una cosa si no tuviera la posesin de ella , esto mismo se aplica a los dems derechos reales. Poseer una cosa significa tenerla bajo su propio poder fsico. Este poder es puramente material y no depende 177

de que el poseedor tenga o no realmente derecho a ejercitarlo. La POSESION y la Propiedad son cosas muy distintas. La posesin es un hecho y la propiedad es un derecho. La POSESION en s misma no es un derecho , es una situacin de hecho, constituye un poder fsico sobre una cosa, en cambio que la propiedad constituye un poder jurdico, el propietario de una cosa tiene el derecho a poseer la cosa, el poseedor en cambio ejercita de hecho ese derecho que corresponde a ese propietario. Para los romanos es el hecho de tener una cosa en nuestro poder, sin considerar si se tiene derecho o no a la cosa. Por ejemplo. El ladrn es poseedor de la cosa robada, aunque carezca de derecho sobre ella. Tal como la entendan los romanos, la posesin puede ser definida como "El hecho de tener en su poder una cosa corporal, retenindola materialmente, con la voluntad de poseerla y disponer de ella como lo hara un propietario." El Cdigo civil Chileno dice que la posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor y dueo. Lo normal es que se renan en una misma persona las calidades de poseedor y dueo. Puede darse el caso de que la posesin la ejerza una persona y el derecho de propiedad pertenezca a otra, situacin que ocurre cuando un tercero se apodera de la cosa con el nimo de seor y dueo. La posesin tambin puede confundirse con una situacin muy similar en que se tiene la cosa pero sin el nimo de seor y dueo, como es la mera tenencia, reconociendo dominio ajeno. por ejemplo: el arrendatario que tiene la cosa arrendada , el comodatario, que tiene la cosa prestada. Por tanto, si bien ambas situaciones son parecidas, hay que diferenciarlas, porque el poseedor se comporta como seor y dueo, en cambio el mero tenedor reconoce dominio ajeno. Elementos de la POSESION :Requisitos para que una persona tenga posesin sobre una cosa: 1. Un elemento material el CORPUS 2. Un elemento intencional, subjetivo que es el ANIMUS. CORPUS: la tenencia de una cosa, el poder fsico sobre una cosa. ANIMUS POSSEDENDI: Comportarse como seor y dueo de esa cosa, la intencin de estar en relacin inmediata e independiente con la misma cosa . Toda persona que reuna estos dos requisitos era poseedor de la cosa de que se tratara. Por ejemplo: 1. El dueo que estaba en posesin de la cosa. 2. El que haba adquirido la cosa por tradicin. 178

3. El ladrn ya que este individuo por una retencin material de la cosa robada tiene derechamente la voluntad de disponer de ella como si fuera el dueo de la cosa. Cuando falta el animus, elemento intencional no hay posesin, hay solamente mera tenencia. Por ejemplo: el arrendatario y el comodatario son simples tenedores de la cosa porque reconocen dominio ajeno. El corpus no significa que siempre se tenga la cosa en su poder, porque si as fuera, slo se podra ser poseedor de los objetos que uno puede traer consigo. La cosa se tiene que encontrar a su disposicin, en el momento que el poseedor lo desee. Lo normal es que el poseedor tenga corpus y animus , pero no hay inconveniente que el poseedor se desprenda del elemento corpus y se lo entregue a un tercero , sigue siendo poseedor. Cosas susceptibles de POSESION O POSSESIO: Para ser susceptible de posesin la cosa debe reunir ciertos requisitos. 1. Intra Comercio, dentro del comercio humano. 2. Tratarse de una cosa corporal aunque el Derecho Romano acepta la quasi possessio del derecho de servidumbre, es decir, un derecho incorporal. 3. Cosa determinada ya que no es posible tener la posesin de una cosa indeterminada. 4. Debe tener la cosa existencia independiente, razn por la cual no se puede poseer partes reales de una cosa, es decir partes reales que forman parte de un todo. Por ejemplo: en el caso de una cosa mueble, no se puede poseer la cabeza o las piernas de un caballo, pero se puede poseer partes reales de un predio aunque el predio mismo sea de mayor extensin, porque las partes del predio existen por si mismas. Pero si se admite la posesin de partes ideales o intelectuales de cosas muebles o inmuebles siempre que la intencin del coposeedor se refiera a una parte intelectual determinada, por ejemplo: un tercio, una cuarta parte etc. ejemplo: cuatro coposeedores poseen cada uno un 25% de un fundo. Clasificacin de la posesin: 1. Justa o Injusta 2. De buena fe o de mala fe 3. Viciosa o no viciosa 4. civil o natural 5. Ad interdicto o ad usucapionem 1POSESION JUSTA E INJUSTA: Esta distincin se basa en el origen de la posesin. Se hace considerado el medio por el cual se ha llegado a ser poseedor. 179

Es Justa: Si el procedimiento por el cual se ha llegado a poseer es conforme a derecho , de acuerdo a la ley. Es Injusta: Cuando el procedimiento es contrario a derecho. Por ejemplo: un ladrn que roba una cosa. 2 POSESION DE BUENA O DE MALA FE: Se considera la apreciacin personal del poseedor, el elemento subjetivo del poseedor. ADe Buena fe: Si est convencido de que la cosa le pertenece porque la adquiri legtimamente, no se obra contra derecho ni se perjudica a nadie. Por ejemplo : si se adquiere una cosa de una persona a quien se cree dueo de la cosa, en circunstancia que no lo es, se esta poseyendo en tal caso de buena fe. La Buena fe debe fundarse en un error excusable, generalmente el error de derecho es inexcusable. BDe mala fe: Cuando ha adquirido la posesin de la cosa, teniendo conciencia de su ilicitud o faltando a esa conciencia por un error inexcusable. Por ejemplo: Cuando se adquiere una cosa de alguien que la rob y sabe que se la rob. La posesin de buena o mala fe no debe confundirse con la posesin justa o injusta. Se puede ser poseedor de buena fe y poseer injustamente. Por ejemplo, cuando alguien se apodera a viva fuerza de una cosa que cree pertenecerle. Por el contrario, se puede poseer justamente y ser poseedor de mala fe. Por ejemplo: cuando se adquiere una cosa de alguno que se sabe que no es propietario ni tiene facultad de disponer de aqulla. Esta clasificacin de Buena y de Mala fe tiene mucha importancia para los efectos de la USUCAPION, en la adquisicin de los frutos de la cosa poseda y para determinar los efectos de la responsabilidad que le cabe al poseedor que ha sido vencido en un juicio reivindicatorio. 3.POSESION VICIOSA Y NO VICIOSA: Viciosa: Es aquella que en su origen ha estado afecta por un vicio de violencia, clandestinidad o precario. No Viciosa : cuando no est afecta a ningn vicio. a. Hay Vis o violencia: cuando el poseedor despoj al anterior poseedor mediante fuerza fsica o moral, cuando se despoja al anterior poseedor de la posesin de la cosa atropellando su existencia o bien tenindola mediante una amenaza grave. b.vicio de CLANDESTINIDAD ,de Clan : cuando el poseedor se apodera de la cosa secretamente ocultando ese hecho a quien tena derecho para oponerse a ella. c.Se posee con el vicio de PRECARIO :l que habiendo obtenido la cosa a ttulo de favor y a ruego suyo de quien la posea, para devolverla en cualquier momento que le sea reclamada, se niega a devolverla cuando se 180

la piden. 4. POSESION CIVIL Y NATURAL: CIVIL :Es la que hemos definido, vale decir, la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor y dueo, con intencin de estar en relacin directa, inmediata e independiente con la cosa. NATURAL: Es la que se refiere a la mera tenencia, sin intencin de retenerla para s ,reconociendo dominio ajeno, no es la verdadera posesin., por ejemplo: el arrendatario. 5.POSESION AD USUCAPIONEM y AD INTERDICTAM: La posesin ad usucapionem, es la posesin que conduce a la adquisicin del dominio por medio de la prescripcin o usucapin, poseyendo la cosa 1 2 aos , pasa a ser dueo de ella ,por ejemplo el poseedor de buena fe que recibi la cosa de quien no era dueo. La posesin Ad Interdicta: Es aqulla que slo da lugar a la proteccin de los interdictos posesorios. Es alguien que no puede ser dueo por usucapin , pero protege su posesin por medio de los interdictos posesorios o sea, de esta posesin interdicta que tiene el acreedor pignoraticio y el secuestre . El acreedor pignoraticio es l que toma a ttulo de garanta , ciertos bienes del deudor, para asegurarse el pago de su crdito. El secuestre, es l que tiene depositada en sus manos una cosa sobre la cual hay un litigio entre dos o ms personas, con cargo de devolverla a la parte que gane la causa. Importancia Jurdica da la POSESION O POSSESIO: La Posesin es un HECHO ,un poder material distinto del dominio que es un derecho ,un poder jurdico, el dueo de una cosa por el slo hecho de ser dueo tienen sobre esa cosa facultades diversas ;puede usar de la cosa, gozar de la cosa y disponer de ella. El poseedor ejerce de hecho esas facultades del dueo aunque en verdad no le correspondan. Puede existir propiedad sin posesin y posesin sin propiedad. Por ejemplo. Si se roba un lpiz la persona a quien le roban el lpiz tiene la propiedad, pero no la posesin, el ladrn tiene la posesin, pero no la propiedad. Pero si bien es cierto que la posesin es un hecho no es menos cierto que tiene importantes consecuencias de derecho: 1. Se encuentra protegida, amparada, garantizada contra toda perturbacin arbitraria, mediante INTERDICTOS posesorios y cuando rene ciertos requisitos est protegido incluso por una ACCION REAL LA ACTIO PUBLICIANA. 2. El poseedor se reputa dueo mientras otro no justifique serlo .Esta presuncin lo defiende en el juicio Reivindicatario, es el reivindicante, l que tiene que probar su derecho. El poseedor tampoco est obligado a devolver la cosa poseda, mientras el reivindicante no acredite que tiene derechos a esa cosa. 3. La adquisicin de la Posesin en ciertos casos produce la inmediata adquisicin del dominio, ello ocurre 181

por ejemplo en la ocupacin. 4. La posesin de buena fe conduce al dominio de la cosa poseda por usucapin. 5. El poseedor de Buena fe, hace suyo los frutos de la cosa poseda mientras dura esta buena fe. Adquisicin de la POSESION O POSSESIO: La posesin se adquiere por el corpus y el animus. Desde que se renen estos elementos de la aprehensin y la intencin se adquiere la posesin de la cosa, pero estos requisitos deben ser copulativos. CORPUS: (Aprehensin)No significa que se requiere el hecho material mismo, sino cualquier hecho que permita al adquirente disponer de una cosa a su arbitrio, no es necesario un contacto directo con la cosa, basta que est a nuestra disposicin. Formas de efectuar la Aprehensin de la cosa: Se distinguen tres formas: 1. Cuando se trata de adquirir la Posesin de una cosa que est en poder de otro, con el consentimiento de ese otro, basta que ese otro la entregue al adquirente dejando la posibilidad de disponer libremente de la cosa hacindole tradicin, la entrega de la cosa. ejemplo: Le regalo mi lpiz y se lo entrego. 2. Si se trata de una cosa que no est en poder de nadie: En este caso es necesario un acto externo que demuestre de una manera clara que la cosa esta sometida al poder del que la posee, ello ocurre con la ocupacin cuando se caza un animal vivo o muerto o el pez cae en su red. 3. Si la cosa estaba en poder de otro, para adquirir la posesin de esa cosa sin el consentimiento de ese otro es necesario una actitud ostensible que demuestre claramente que la cosa est a disposicin del poseedor y que se ha extinguido que ha cesado la posesin de aqul que la posea. por ejemplo: Una persona que deja el diario en un banco de plaza para que otro disponga de l. ANIMUS Possidendi: Este requisito intencional consiste en la voluntad de disponer de la cosa como dueo. El infante, el demente y la personas jurdicas no podan adquirir la posesin por carecer de voluntad., esto rigi en el derecho romano antiguo. Pero puede adquirirla el infante a travs del tutor mediante la negotiorum gestium . En cuanto al demente , ste puede adquirirla mediante su curador. En cuanto a las personas jurdicas , los municipios pudieron adquirirla a travs de sus esclavos o incluso por personas libres, luego se extendi a todas las personas jurdicas. El animus puede deducirse del comportamiento externo del poseedor o desprenderse de la causa o ttulo de su adquisicin. En efecto, si se trata de una res nullius, era difcil determinar la intencin con que se tomaba la cosa: si era con nimo de poseerla o de mero tenedor. Para saberlo hay que considerar el comportamiento externo de poseedor. Por ejemplo: 1 Si se trata de un animal salvaje que lo domesticaba y lo guardaba en su casa, era evidente que su animus era de conducirse como un verdadero dueo. Pero si es una piedra que se tomaba y botaba al ro, aqu no tena animus de poseer. 182

2 En cambio si la cosa se reciba de otro, bastaba con examinar el ttulo,( acto Jurdico) de la adquisicin para saber si era poseedor o no. Si del ttulo se desprenda la intencin de transferir el dominio era compraventa, donacin, legado, etc. Y en consecuencia, el adquirente era poseedor. Si no se desprenda esa intencin, el ttulo era arrendamiento, comodato, etc.. y la persona era mero tenedor. ejemplo: Si Claudio dueo del esclavo Stico , lo venda a Marcelo y se lo entregaba, ste se haca poseedor justo, es decir era dueo y poseedor, su intencin de seor y dueo se desprenda del ttulo( compraventa). Si Claudio no era dueo del esclavo pero lo venda a Marcelo, ste no se haca dueo, porque no poda adquirir derechos que Claudio no tena, pero si se hace poseedor, su animus se desprende del ttulo: la compraventa, y ser poseedor de buena fe, si no saba que Claudio no era dueo y ser poseedor de mala fe en caso contrario. Adquisicin de la posesin por intermediario: Es una forma de adquirirla del pater familia cuando lo hace por medio de las personas sometidas a su potestad, pero con su conocimiento y nimo de adquirir. Adquisicin de la posesin por representante: Se exige que se produzca la aprehensin y la intencin de adquirir la cosa , pero no para s mismo, si no para otro y, en el adquirente vale decir el representado, la voluntad de poseer y el conocimiento; de modo que no adquira la posesin si no haba dado poder especial a su representante o si no haba ratificacin, en el caso de que fuera un gestor de negocios. Conservacin de la posesin: La posesin se conserva por el corpus y el animus o bien el mero animus aunque el corpus no se ejerza directamente. No es necesario que el corpus se aplique en forma constante, basta disponer libremente de la cosa en cualquier momento. Se conserva la posesin por el mero animus sobre los fundos desocupados durante una parte del ao, pero podemos disponer de ellos libremente. Prdida de la POSESION: La posesin se pierde por cesar el corpus o el animus o por ausencia de ambos a la vez. No basta que el corpus o el animus hayan sufrido una interrupcin momentnea, para considerar destruidos estos dos elementos, sino que debe ocurrir un hecho contrario que nos ponga en la imposibilidad de ejercitar aquel poder fsico sobre la cosa, o demuestre la intencin de no querer poseer ms. 1)Por prdida del CORPUS: Cuando sobreviene un obstculo que le impide al poseedor disponer de la cosa a su voluntad. Por ejemplo: 1Cuando el lugar donde se encuentra la cosa se hace inaccesible 2Cuando el animal salvaje cazado recobra su libertad. 3Cuando la cosa sale del comercio humano. 4Cuando una persona deja temporalmente su finca y un usurpador lo despoja violentamente de su casa cuando vuelve. Aqu el dueo pierde la posesin y el usurpador inicia una posesin viciosa. 2) Por prdida del ANIMUS: Cuando hay prdida de la voluntad de poseer o la intencin de tenerla para s. Ocurre cuando el poseedor, conservando la cosa bajo su propio poder fsico manifiesta su voluntad de no continuar poseyndola para s. 183

Situacin que opera en el CONSTITUTO POSESORIO en virtud del cual el poseedor, l que est poseyendo la cosa conviene en seguir detentando la cosa en nombre de otro que adquiere su posesin, aqu es un instrumento de una posesin ajena. Por ejemplo :Si se es dueo de una casa, el poseedor la enajena y se queda en ella como arrendatario, o sea como mero tenedor de la cosa. 3) Por prdida de los dos elementos constitutivos( corpus y animus): 1)Se produce cuando la cosa se destruye, 2)cuando muere el poseedor,3)cuando se hace tradicin de la cosa o 4)cuando se abandona una cosa con el propsito de que otro se haga dueo. Proteccin POSESORIA La legislacin protege a los poseedores por el solo hecho de serlo, antes de dilucidar si tienen derecho a ello, con ello exponiendo a brindar esa tutela jurdica a situaciones de posesin que en definitiva resultan ilegales.(por ejemplo: el poseedor vicioso) La proteccin que el legislador le brinda al poseedor no lo transforma en derecho. Los romanos no se plantearon esta cuestin filosfico jurdica de porqu proteger a la posesin, los autores modernos si respondieron a esta interrogante. Dos autores alemanes que dan los fundamentos de esta proteccin posesoria: Sabigny: Invoca una razn de paz social, el principio de que nadie puede hacerse justicia por su propia mano, la ley protege al poseedor, l que impugna esa situacin debe utilizar la va judicial para demostrar su derecho sobre la cosa. Von Ihering: Justifica esta proteccin posesoria por la necesidad de defender a los propietarios sin forzarlos a exponer y demostrar constantemente sus ttulos. La ley protege a quien aparentemente se comporta como seor de la cosa. La posesin es la forma ms ostensible de exteriorizacin de la propiedad, se presume provisionalmente que l que est poseyendo es propietario de la cosa. La posesin se encuentra protegida por acciones especiales llamadas interdictos que se fundan en una situacin de hecho y no en un derecho. Interdictos Posesorios: Definicin: Aquellos medios procesales que tienen por objeto proteger la posesin contra los ataques que la perturben o destruyan. Clasificacin: a. Tienen por objeto hacer cesar los actos perturbatorios de la posesin: RETINENDAE POSSESSIONIS. b. Tienen por objeto recuperar la posesin que se ha perdido: RECUPERANDAE POSSESSIONIS. c. ADIPISCENDAE POSSESSIONIS, que en el fondo no son verdaderos interdictos, pero estn considerados as. Se dice que no lo son ,porque mediante ellos se puede adquirir una posesin que nunca se ha tenido, pero no sirven para proteger la posesin. CARACTERISTICAS GENERALES DE LOS INTERDICTOS: 184

1Tiene por fundamento la posesin civil, es decir, la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor y dueo, no importa de que tipo de posesin sea, pero tiene que ser posesin con corpus y animus. Los interdictos incluso protegen a los poseedores por violencia. 2 Los interdictos posesorios son medios de proteccin personal, porque slo se puede utilizar contra la persona que tiene la cosa en su poder. 3 En el juicio posesorio nunca se va a discutir quien es el dueo, sino que slo se discute la calidad de poseedor. No se puede alegar un interdicto posesorio invocando un derecho de propiedad. a. INTERDICTO RETINENDAE POSSESSIONIS: Son aquellos que se conceden en el caso de simple perturbacin que coarta de un modo permanente el ejercicio del poder fsico sobre la cosa. Este interdicto persigue tres finalidades: a. Tiene como objetivo primero obtener el reconocimiento de la posesin. b. Cesacin de la Perturbacin c. Obtener una indemnizacin de perjuicio por los daos ocasionados a consecuencia de la perturbacin. Interdictos de Retinendae possessionis pueden ser de dos clases: A. UTRUBI B. UTI POSSIDETIS INTERDICTO UTRUBI: En sus orgenes se otorg para conflictos sobre posesin de esclavos y se extendi a todas las cosas muebles. El pretor reconoce como poseedor, aqul que haya tenido la cosa en su poder por ms tiempo durante el ao anterior al interdicto, es decir contando un ao hacia atrs, desde que se entabl el interdicto. El que haya posedo la cosa mueble durante ms tiempo en ese ao , ser considerado poseedor por este interdicto y se condena al otro. Para obtener la proteccin de este interdicto , la posesin debe estar exenta de vicios de clandestinidad, violencia y precario. Este interdicto puede servir para recuperar la posesin o para conservarla, segn triunfe el actual poseedor o quien la turbase, porque protege al que ha poseda ms tiempo el ao anterior al interdicto. INTERDICTO UTI POSSIDETIS: En el derecho Clsico se aplica exclusivamente a los inmuebles. Este interdicto tiene por objeto proteger , conservar y mantener al poseedor en su posesin cuando ste se ve perturbado por un tercero, pero el actual poseedor a su vez debe poseer el inmueble sin violencia, clandestinidad o precario. Bajo Justiniano, los interdictos retinendae possessionis se refunden en uno solo, llamndose uti possidetis que se hizo aplicable a las perturbaciones de la posesin de una cosa sea mueble o inmueble, y triunfaba l que poseyera sin violencia, clandestinidad o precario, al tiempo de la litis contestatio.( al momento de incoarse el proceso)

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Interdicto de Recuperandae Possessionis: Tiene por objeto recuperar una posesin que se ha perdido. En Roma, las tierras del Ager Pblicum podan ser ocupadas y aprovechadas por los ciudadanos, quienes carecan de la accin reivindicatoria al no ser propietarios quiritarios. Pero era necesario proteger esas ocupaciones de tierras contra perturbaciones arbitrarias. El pretor para proteger esa ocupacin concedi un interdicto recuperandae possessiones. La misma situacin se presenta en Roma cuando se concedan tierras a ttulo de precario, cuando el dueo de la tierra entregaba un pedazo de tierra a ruego o peticin de alguien y esta cuando era requerido para devolverla se negaba a ello. Haban tres interdictos de RECUPERANDAE POSSESSIONIS: 1. Interdicto UNDE VIS: Se le otorgaba a quien se le haba despojado violentamente de la posesin de un bien raz. El objeto de este interdicto era la restitucin de la posesin inmueble con todos sus accesorios que existan al momento de la violencia y adems por la indemnizacin de perjuicio consiguiente. Hay dos tipos: Vi quotidiana u ordinaria: Se otorgaba al que haba sido expulsado del predio con violencia sin uso de armas. El poseedor despojado no deba ser vicioso respecto del adversario, puesto que si su posesin fuera viciosa, el adversario poda oponer la excepcin de posesin viciosa, y el interdicto ser rechazado. Mediante este interdicto se reintegraba la posesin al que fue despojado y se le indemnizaba de perjuicios. Tena un ao para intentar este interdicto, pasado ese plazo no poda ser usado. Vi armata: Es semejante al anterior, pero procede cuando una persona ha sido despojada de la posesin de un inmueble violentamente usando armas. No haba plazo para interponerlo, y proceda aunque el poseedor despojado tuviera una posesin viciosa con respecto al adversario. En este caso el pretor no investigaba la situacin del demandante, por tanto tambin protega al poseedor con posesin viciosa y poda intentarse despus de transcurrido un ao , a contar desde que tuvo lugar la comisin del hecho. Lo que se pretende con este interdicto es mantener la paz social. Bajo Justiniano, desaparece esta dualidad clsica, y existe un solo interdicto para cualquier tipo de violencia, denominado "unde vi", que no puede intentarse pasado un ao a partir del hecho que lo motiva y prosperar incluso cuando el despojado hubiese adquirido la posesin por violencia ,clandestinidad o precario respecto del demandado. Se aplica tanto a bienes muebles como inmuebles. 2. Interdicto CLANDESTINA POSSESSIONE: Se conceda cuando alguien haba sido despojado en forma oculta y maliciosa de la posesin de un inmueble. De l slo queda una cita en el Digesto, despus cae en desuso y se emplea en su lugar el interdicto unde vi. 3. Interdicto PRECARIO POSSESSIONE: Se le conceda al que haba otorgado una cosa a ttulo de precario y se ejerce contra el que recibi la cosa, por haberla solicitado , y despus se niega a restituirla, habindose comprometido a ello, y exigindoselo quien se la entreg a ttulo de precario.

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Este interdicto persigue la restitucin de la posesin debida y de una reparacin del dao ocasionada por la indebida posesin. Prescribe este interdicto en treinta aos. Es decir tiene 30 aos para ejercer la accin, contados desde la negativa a restituir. Quienes en Derecho Romano podan intentar los Interdictos posesorios ? 1. El dueo de la cosa cuando la tiene en su poder 2. El que tiene la cosa creyndola que es suya. 3. El que tiene la cosa ilcitamente sabindolo. 4. El acreedor pignoraticio, vale decir, el que tiene la cosa en su poder porque el dueo de la cosa se la ha dejado en prenda o en garanta de un crdito. 5. El que otorg la cosa a ttulo de precario. 6. El secuestre. 7. La enfiteuta. 8. El superficiario. Los meros tenedores y que se ven perturbados en su situacin de tales no pueden utilizar los interdictos posesorios ellos son los siguientes: 1. El arrendatario 2. El depositario 3. El comodatario 4. El Usufructuario c Interdicto adipiscendae possessionis: Destinado a adquirir la posesin de las cosas que an no se haban posedo. Era un interdicto restitutorio, pero no era un verdadero interdicto posesorio. Entre stos podemos citar: 1 Interdicto Salviano, que se le otorgaba al arrendador de un fundo rstico, cuando no se pagaba la renta al vencimiento, para ponerse en posesin de los objetos que el colono o arrendatario haba introducido a la finca.( da origen a la hipoteca.) 2Interdicto Possessorium , se estableci en beneficio del bonorum emptor, con el objeto de que pudiese ponerse en posesin del patrimonio, del cual se haba hecho adjudicatario a consecuencia de la bonorum venditio. 3Interdicto Quorum bonorum, se concede al heredero pretoriano, al que se le reconoce la calidad de heredero(bonorum possesor).Poda suceder que este heredero quisiera llegar a adquirir el dominio de los bienes dejados a l. Mediante este interdicto poda recurrir a quien los tuviera , obtener la posesin para despus adquirirlos por usucapin. 187

4 Interdicto Quod legatorum: que se concede al heredero civil o pretoriano para obtener la entrega de las cosas que el legatario se hubiera apoderado sin su consentimiento. La Quasi possessio o Posesin de derechos incorporales. Aunque en el Derecho Romano la posesin slo poda recaer sobre cosas corporales, se lleg a aceptar que este poder de hecho pudiera ejercerse sobre cosas incorporales, como derechos reales tales como el uso , usufructo, y algunas servidumbres prediales. Esta posesin es el ejercicio de hecho de un derecho real, independientemente de si realmente existe el derecho. Tal es el caso de una persona, que sin ser duea de un fundo, constituya sobre l un usufructo en favor de otra persona. El usufructuario no tendra la titularidad del derecho, porque el constituyente no era el dueo, pero para el derecho justinianeo tendra una quasi possessio sobre el derecho, y podra llegar a adquirirlo por usucapin. APUNTES DE DERECHO ROMANO. (gua n 19) Profesora: Gina Samith Vega. MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO: a) Definicin.: "Hechos o actos jurdicos a los que la ley atribuye la aptitud para hacer nacer, transferir o transmitir el dominio . Para llegar a ser titular de un derecho personal basta con la celebracin de un acto o contrato con una persona determinada. Pero para adquirir un derecho real se necesita adems de la celebracin de un acto o contrato, un modo de adquirir. La propiedad es un derecho real , por tanto , adems de la celebracin del contrato, se necesita un modo de adquirir el dominio, porque sino slo se tienen derechos personales respecto de la cosa. Los contratos solamente producen el efecto de ligar a las partes entre s, de engendrar un derecho personal segn el cual puede quedar obligada una persona a transferir el dominio; pero no lo transfiere por s mismo y no son capaces de crear el derecho real de propiedad. Por eso se les designa con el nombre de ttulos para adquirir la propiedad, pues dan derecho a adquirirla, pero por s mismos no se adquiere. Para que la propiedad se produzca es necesario un hecho ms manifiesto y que baste ante la ley para adquirir la propiedad, ste es el modo de adquirir. Por ejemplo: la Tradicin es un modo de adquirir el dominio, Si celebramos un contrato de compraventa, nace la obligacin del vendedor de entregar la cosa , y la obligacin de comprador de pagar el precio, ( ambos derechos personales), pero esto no es suficiente para que el comprador adquiera el dominio de la cosa comprada, es necesaria la tradicin de la cosa, es decir que el vendedor sea el dueo de la cosa que entrega, con facultad de enajenarla y lo haga con el nimo de transferir el dominio, con el nimo de que el comprador se haga dueo, y el comprador adems debe tener capacidad para adquirir y la intencin de adquirir el dominio de la cosa comprada. El Dominio se adquiere por un slo modo. Si alguien se hace dueo de una cosa por un modo de adquirir, no puede adquirirlo por otro. Una persona no puede adquirir el dominio de algo que ya es suyo.

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Clasificacin de los modos de adquirir el dominio: I. A ttulo Universal y Singular : a ttulo Universal : son aquellos mediante los cuales se puede llegar a ser dueo de la totalidad del patrimonio o una cuota del patrimonio de una persona. Por ejemplo: Un seor muere y deja un solo heredero este adquiere la totalidad del patrimonio, y si deja cinco herederos se divide en cinco partes el patrimonio. En el patrimonio se comprenden bienes y deudas y el heredero ya sea de la totalidad o de la cuota responde de las deudas y recoge los bienes en la proporcin que le corresponde. Ejemplos: a. Modos de adquirir a ttulo universal: 1. La sucesin por causa de muerte.(excepcin los legados).Actualmente es modo de adquirir el dominio, porque en el periodo clsico romano no lo fue. 2. La adrogatio 3. Convencin In Manu: la adquisicin por conventio in manus, el patrimonio de la mujer casada cun manus,pasaba completo al marido a ttulo universal. 4. la recada en esclavitud del liberto propter ingratitudinem. 5 la lex, poda ser a ttulo universal o singular. bModos de adquirir a ttulo singular: Cuando se adquiere el dominio de uno o ms bienes determinados. por ejemplo: adquirir una vaca, dos caballos, una casa etc. Y tenemos los siguientes: 1. In Jure Cessio 2. Mancipatio 3. ocupacin 4. la accesin 5. la Usucapin 6. Tradicin, 7. la lex Pero la usucapin y la tradicin pueden ser a ttulo universal cuando se adquiere el derecho real de herencia. II. Modos de adquirir Inter Vivos y Mortis Causa: 189

Esta clasificacin se hace atendiendo si se requiere o no a la muerte de una persona para la adquisicin del dominio. aMortis causa: Son aquellos que requieren de la muerte de la persona de la cual deriva el derecho. Por ejemplo: La sucesin por causa de muerte, es un modo de adquirir mortis causa, pues el traspaso del dominio slo opera con la muerte del titular. En el derecho clsico no era propiamente un modo de adquirir. Se deca que la sucesin universal mortis causa se haca por la herencia. bIntervivos: aquellos que para operar no requieren la muerte del antecesor del derecho. III. Modos de adquirir originarios y derivativos aModos de adquirir originarios: Son aquellos que permiten adquirir la propiedad independientemente de un derecho anterior de otra persona, no hay relacin con un transmitente o antecesor, es decir el derecho real nace en el adquirente o constituyente, su derecho no se deriva de un propietario anterior, porque la relacin se produce directamente con la cosa. El que se hace dueo adquiere el dominio a travs de un acto independiente , sin que nadie le traspase el dominio. ejemplo: la ocupacin y la Accesin. b Modo de adquirir derivativo: Son aquellos que se basan en un derecho precedente que tena otra persona. Aquellos en que el dominio y dems derechos reales se adquieren en virtud de un acto de transferencia del antiguo dueo al nuevo dueo. Ejemplo : la tradicin, la mancipatio, la In jure cessio, la sucesin por causa de muerte. El que adquiere el dominio por alguno de estos modos derivativos recibe la cosa con todo los gravmenes que la afectan. Ejemplo: si una persona adquiere un predio por un modo de adquirir derivativo, se entiende que lo adquiere con las servidumbres que lo afectan, su hipoteca . En la tradicin, si el tradente no es dueo de la cosa, no transfiere el dominio, nadie puede transferir o transmitir ms derechos de los que tiene. Si el modo de adquirir es originario el adquirente se desentiende de los gravmenes que pueda tener la cosa. IV.Modos de adquirir a ttulo gratuito y a ttulo oneroso: a. Es a titulo gratuito: Cuando l que adquiere el dominio, no hace ningn sacrificio pecuniario. por ejemplo: La ocupacin, la accesin, la usucapin, la sucesin por causa de muerte y la tradicin, cuando el ttulo sea una donacin. b. Es a ttulo oneroso: Cuando es necesario un sacrificio, pecuniario para adquirir el dominio.

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Por ejemplo: La tradicin, cuando el ttulo que le sirve de antecedente sea la compraventa. V.Modos de adquirir el derecho civil y por medio del Derecho de Gentes: Clasificacin ms importante desde el punto de vista del derecho romano. a Del Derecho Civil: En un comienzo eran slo aplicables a los ciudadanos romanos, posteriormente, tambin a latinos y los peregrinos que tenan el jus comercium. Caractersticas Generales: Son de carcter pblico y solemne, aplicable a las cosas mancipi. Eran pblicos porque requeran un representante del pueblo de la nacin y eran solemne porque estaban sujetos a formalidades esenciales, como la Mancipatio ,la In jure Cessio, la Adjudicatio, Usucapin y la Lex. bDel Derecho de Gentes o Naturales: Son aplicables tanto a ciudadanos romanos o a latinos o a peregrinos y son aplicables a las cosas nec mancipi, no exigen solemnidades ni publicidad. Por ejemplo: La ocupacin, la Accesin y la Tradicin. En derecho clsico la distincin en estos modos de adquirir del derecho civil y de gentes tena importancia porque los modos naturales slo producan efectos respecto de las cosas nec mancipi. Los modos de adquirir del derecho de gentes, por razones prcticas y de justicia, desplazaron a los modos de adquirir del jus civile, ya que se concedi la ciudadana romana a todos los habitantes libres del imperio, y por desaparecer la diferencia entre cosas mancipi y nec mancipi. Justiniano, establece slo los modos de adquirir del derecho de gentes, conservando la usucapin y la lex. Modos de adquirir el DOMINIO del Derecho de Gentes o modos naturales 1. OCUPACION 2. ACCESION 3. TRADICION I. LA OCUPACION Definicin.: "Modo de adquirir el Dominio de las cosas susceptibles de propiedad privada y que no pertenecen a nadie, mediante la aprehensin de ellas, con el nimo de convertirse en su propietario." La OCUPACION da nacimiento, crea la propiedad , es un modo de adquirir originario. El origen de la Propiedad tuvo lugar en la ocupacin. Pero a medida que se desarroll la propiedad privada, las cosas que no pertenecan a nadie se hicieron cada vez menos frecuentes. Sin embargo, en Roma la OCUPACION conserv su importancia porque los bienes de sus enemigos y de los pueblos con los cuales no se haba celebrado tratados de alianza y amistad ,pasaban a ser res nullius susceptibles de ocupacin.

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Requisitos : 1. Que la cosa est en el comercio humano, susceptible de propiedad privada. 2. Que la cosa sea res nullius, es decir no tenga dueo y nunca lo tuvo o sea una res derelictae una cosa que tuvo dueo, pero que ste la abandon o puede tratarse de cosas respecto de las cuales sus poseedores son enemigos de Roma . 3. Aprehensin material de la cosa, tomarla , contacto fsico con la cosa, en ese instante se produce la aprehensin. 4. Con nimo (intencin) de adquirir el dominio. Clases de Ocupacin: 1. Ocupacin Blica o Botn de guerra 2. Ocupacin de cosas animadas. 3. Ocupacin de cosas inanimadas. 1.OCUPACION BELICA O LA CAPTURA BLICA: Definicin: La apropiacin de los bienes muebles o races del Estado o particulares enemigos, efectuada en guerra de nacin a nacin. Todo lo que los ejrcitos romanos adquiran en las guerras eran de propiedad del Estado Romano. Los terrenos pasaban a engrosar al Ager Publicus, y los prisioneros eran esclavos del estado y que podan ser vendidos en pblica subasta. Para los romanos la captura blica eran el ms legtimo modo de adquirir el dominio, pero quienes adquiran el dominio de estas cosas era el estado romano, no los soldados. 2.OCUPACION de cosas animadas: Comprende la caza y la pesca.( hoy da tambin rige) Para los efectos de estudiar la adquisicin del dominio por ocupacin de animales estos se clasifican en : a. Salvajes o bravos b. Domsticos c. Domesticados. Salvajes o bravos: Viven libres e independientemente del hombre, como por ejemplo: los peces, fieras, pjaros, etc. Domsticos: Pertenecen a especies que viven ordinariamente bajo dependencia del hombre, como por ejemplo :las ovejas, cabras, gallinas, etc. Domesticados: Son los que no obstante ser bravos por naturaleza se han acostumbrado a la domesticidad y reconocen en cierto modo el imperio del hombre.

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Si se van por costumbre suelen regresar. REGLAS DE LA OCUPACION: 1Slo es permitida la ocupacin o caza de animales salvajes y los domesticados que han perdido la costumbre de volver al amparo o dependencia del hombre. 2. Permitida la pesca o caza en aguas o terreno propio o ajeno, claro que en terreno ajeno no se puede si el dueo prohbe el acceso al predio. 3.El dominio se adquiere cuando el animal ha sido capturado vivo o muerto, y se pierde tan pronto este recobra su libertad. Con la posesin se adquiere el dominio de los animales salvajes. En Roma se discuti , en qu momento se adquira la posesin del animal, es decir, si bastaba herirlo y perseguirlo,( y si un tercero lo toma , comete un robo) o bien para adquirir la posesin es necesario tomarlo y capturarlo, Justiniano opt por la segunda posicin. 4. Si el animal recupera su libertad natural, pasa a ser res nullius , y su capturador pierde el dominio, pudiendo nuevamente ser ocupado por otro.( sera una especie de jus Postliminium). Respecto de los animales domsticos, stos se encuentran bajo el dominio de su dueo y no pueden ser adquiridos por ocupacin. Si el dueo pierde su posesin, puede reivindicarlo como cualquier cosa de su propiedad. mientras otro no lo adquiera por usucapin. 3.OCUPACION de cosas inanimadas: Se les llaman Invencin o Hallazgo. Es una especie de ocupacin, en virtud de la cual si alguien se encuentra una cosa inanimada que no pertenece a nadie , adquiere su dominio apoderndose de ella. REQUISITOS: 1. que se trate de cosas inanimadas. 2. que se trate de res nullius o res derelictae 3. quien la encuentre se apodere de ella, con intencin de hacerla suya. a.Bienes inmuebles: Las islas de formacin reciente en el mar, que no tengan dueo son res nullius, y por tanto pueden ser adquiridas por ocupacin. En la poca postclsica, se admiti que las tierras abandonadas en los confines del imperio y amenazadas por la invasin de brbaros poda adquirirse su dominio por medio de la ocupacin por dos aos. Actualmente, no se admite que los inmuebles sean adquiridos por ocupacin ya que son bienes del estado, las tierras que estando dentro de los lmites de la jurisdiccin no tengan otro dueo. b.LOS BIENES MUEBLES : .RES NULLIUS: Son cosas que no pertenecen a nadie.

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Por ejemplo.(Res inventa in litoris Maris): perlas, coral que se encuentra en el mar o en sus orillas. .RES DERELICTAE: Aquellas cosas que han sido abandonadas por su dueo para que las haga suya el primer ocupante. Por ejemplo: Las monedas que se arrojan para que las haga suya el primer ocupante. Los Proculeyanos afirman que el dominio de las cosas abandonadas se pierde cuando otro se apodere de ellas. Siendo para ellos, una tradicin a persona incierta. Los Sabinianos sealan que el dominio de una res derelictae se pierde cuando es abandonada por su dueo. ( prevalece esta opinin). Respecto de las cosas mancipi abandonadas, existen diversas opiniones en cuanto a si se podan adquirir por ocupacin o no. Javoleno, sealaba que para el caso de un esclavo abandonado por su amo, que era aprehendido por otro, ste lo adquira por ocupacin. Sin embargo, muchos opinaron que tratndose de cosas mancipi abandonadas, el dueo perda la posesin pero no el dominio, y si otro la ocupaba slo adquira la posesin y necesitaba usucapir para adquirir el dominio civil, entretanto era dueo bonitario. c. EL tesoro: El Hallazgo se refiere a la ocupacin de un tesoro. Definicin: Es aqul que est formado por monedas, joyas u otro efectos preciosos elaborados por el hombre que han estado por cierto tiempo sepultados o escondidos sin que se tenga memoria o indicio de su dueo. Si un objeto es escondido por su dueo no lo transforma en un tesoro, si alguien lo toma comete hurto. REGLAS: 1. Se estableci que el terreno donde se encontraba el tesoro si era terreno ajeno, se divide por la mitad entre el dueo del terreno y el que lo descubri. El descubrimiento del tesoro deba ser casual, si no es fortuito y se ha buscado sin permiso del dueo del terreno, el descubridor pierde su parte en beneficio del dueo del terreno. Si lo busc con permiso del dueo del sitio, cada uno tiene la mitad. El dueo adquiri el dominio de la mitad del tesoro , por ley no por ocupacin. El Emperador Len castig con la prdida del tesoro en beneficio del Fisco a aquel que se valiera de sortilegios para encontrarlo. 2. Si el tesoro se encuentra en terreno propio, corresponde completamente a su descubridor. II . LA ACCESION: Definicin.: " Modo de adquirir el dominio del derecho de gentes por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo tambin de lo que ella produce o lo que se junta a ella " 194

Hay adquisicin por accesin, cuando una cosa accesoria est unida o incorporada a una cosa principal. La cosa accesoria al formar parte de la principal pierde su individualidad , adsorbindose por la cosa principal. Por consiguiente el dueo de la cosa principal es propietario del conjunto. Requisitos de este modo de adquirir: 1. Que haya cosa principal y accesoria. Los juristas estiman que la cosa principal: es aqulla que conserva su individualidad, an despus de la unin. La cosa Accesoria , es la que est unida a la otra para adornarla, o complementarla, aunque sea ms valiosa. Ejemplo:Si una cosa mueble se junta a un bien raz, siempre ser el bien raz cosa principal. ejemplo: Poner una rueda a una carreta, sta es la principal, y aqulla la accesoria. 2. Que la cosa resultante de la unin sea un todo homogneo . Por ejemplo: agregar una cuerda a un reloj. 3. Que la unin de estas dos cosas no se produzca por voluntad comn de ambos dueos, sino por obra del azar o de uno solo de ellos, porque si los dos dueos estn de acuerdo no habra ACCESION sino tradicin. 4. Que la cosa Accesoria fuera res NULLIUS o del dominio de otra persona. En qu momento adquiere el dominio, el dueo de la cosa principal ? La adquisicin es definitiva cuando la separacin entre ambas cosa es imposible. Si la separacin es posible, el dueo de la cosa accesoria puede exigir la separacin mediante la actio ad exhibendum( accin de exhibir)y luego reivindicar lo suyo, teniendo el dueo de la cosa principal un dominio temporal sobre la accesoria. Sin embargo la ley de las 12 tablas niega este derecho respecto de los materiales de construccin, de tal modo que el que construye con materiales ajenos en sitio propio se hace dueo del edificio. En todo caso el dueo de los materiales puede reclamar como indemnizacin el doble del valor de ellos, mediante la actio de tigno juncto. Clases de ACCESION en Derecho Romano: 1. Accesin de Frutos 2. Accesin de Inmuebles a inmueble 3. Accesin de mueble a mueble 4. Accesin de mueble a inmueble. 1.ACCESION DE FRUTOS: En virtud de la Accesin a quin pertenecen los frutos de una cosa. Los frutos antes de separados no son ms que parte integrante de la cosa que los produjo. En virtud de la accesin a quin pertenecen los frutos de una cosa: a)Pertenecen al Propietario de la cosa fructfera. Pero hay casos en que los frutos son adquiridos por quien no es dueo de la cosa que los produce, y ellos son:

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b) poseedor de buena fe que los hace suyos desde la separacin. c)Usufructuario de una cosa, que los adquiere como consecuencia de su derecho real de usufructo. d) Enfiteuta( titular del derecho real de enfiteusis) e)Superficiario(titular del derecho real de superficie) f) el arrendatario a veces. 2.ACCESIO DE INMUEBLE A INMUEBLE: 4 clases a) Aluvin o alluvio b) Avulsin o avenida c) Albeus derelictus o cambio de cause de un ro d) Insula In flumene nata o isla nacida en un ro Estas cuatro clases de accesin dicen relacin con propiedades ribereas de un ro. a.EL ALUVION: El aumento de las propiedades ribereas ocasionada por el lento e imperceptible retiro de las aguas o por las sedimentacin que la corriente deposita en la ribera. b.AVULSION: Acrecimiento de un predio que se produce cuando la fuerza de una corriente de un ro desprende parte de un predio instalado corriente abajo y la transporta al predio de otra persona. Actualmente se le denomina avenida. Discutan los jurisconsultos cuando se haca dueo del terreno que se desprenda, concluyeron que se haca dueo cuando los rboles que arrancados junto con la tierra, hubieren echado races en el predio beneficiado. c.ALBEUS DERELICTUS (o cambio de cause de un ro). Ello se produca cuando un ro cambiaba de cause y empezaba a correr para otra parte. El antiguo lecho pasa a ser del dominio de los propietarios que eran ribereos de ese ro, ahora ribereos del cauce seco. Estos propietarios ribereos se dividan el cauce en proporcin a sus riberas, partiendo de la lnea media del ro. En la prctica se trazaba una lnea por el centro del cauce y acto seguido lneas perpendiculares a ella desde los lmites entre finca y finca de cada lado. d.INSULA INFLUMINE NATA: Ello ocurre cuando en el cauce de un ro afloraba una isla ,en ese caso la isla pertenece a los propietarios ribereos en proporcin a sus riberas. Se reparte de manera anloga al reparto del cauce seco entre los propietarios de los fundos ribereos. 3.ACCESION DE MUEBLE A MUEBLE: LA MEZCLA puede ser de diversas clases. a. Confusin: Mezcla de cuerpos lquidos o metales en fusin, sin que ninguno tenga el carcter de principal respecto del otro. Ejemplo. mezcla de aceites.

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b. Conmixtio: Mezcla de cuerpos slidos, sin que ninguno tenga el carcter de principal respecto del otro. Ejemplo: Mezcla de arroz de diferentes dueos. Si la Confusin o la conmixtio de dos materiales de distinto dueo no forma una nueva especie, entre los distintos dueos se formar una comunidad en proporcin a la materia de cada uno. Comunidad que podr ponerse trmino mediante la actio communi dividundo. Slo hay accesin si la confusin o conmixtio lo hace uno solo de los dueos y de ellos resulta una nueva especie, en este caso es la nueva especie del que hizo la confusin o conmixtio, en este caso el otro dueo deber ser indemnizado de perjuicios. Si se hizo por azar , se produce una comunidad entre ambos. Para que opere la accesin en general, no debe haber acuerdo entre los distintos dueos, puede ser por obra del azar o de uno de los dueos. Si no puede separarse hay comunidad entre ellos. c. Especificacin: Se refiere a un caso especial de adquisicin, en virtud del cual un obrero o artista hace un objeto nuevo especie nova con materia que transforma la cual pertenece a otra persona, y sin el consentimiento de su propietario. Por ejemplo: si de la uva ajena se hace vino. Exista la discusin entre los Proculeyanos y los Sabinianos Quin se hace dueo el que realiza el trabajo o el dueo de la materia ? Los Proculeyanos le concedan mayor valor al trabajo del especificador (artista u obrero), al que hizo la nueva especie y por ende le atribuyeron a l, el dominio de la nueva especie. Ellos consideraban sobre todo la forma, sostenan que la materia transformada por el obrero ya no existe, y es reemplazada por un objeto nuevo que an no pertenece a nadie, y del cual se hace dueo el obrero como primer ocupante, salvo indemnizacin para el dueo de la materia. En cambio los Sabinianos, le dieron mayor importancia a la materia. Ellos opinaban que la cosa creada por el artfice, no es ms que una modificacin de la materia, sin la cual sta no hubiere podido ser hecha. , no admitiendo por consiguiente que hubiere mutacin de la propiedad, por eso la nueva especie queda para el dueo de la materia. Justiniano estableci que si la nueva especie poda volver a su forma anterior o primitiva se consideraba dueo de sta ,al dueo de la materia. Por ejemplo :si un artista haca unos candelabros de bronce era lgico que se podan fundir y volver a ser lo que eran, por lo tanto el dueo de los candelabros era el dueo de la materia. En cambio si la nueva especie no poda volver a la primitiva forma se consideraba que ella perteneca al artfice. Por ejemplo :el propietario del bloque de mrmol cualquiera que ste sea, no se consideraba dueo y era dueo de la nueva especie el artfice de la estatua. En ambos casos se proceda a la indemnizacin de perjuicios, si el artfice obr de buena fe. Otras clases de ACCESIN de Mueble a Mueble: Estas uniones de mueble a mueble se llaman 197

ADJUNCION, y son: a. INCLUSION : cuando una cosa mueble se incorpora a otra cosa mueble como accesoria. Requisitos: 1. unin de cosas muebles. 2. Que pertenezcan a distinto dueo. 3. conservacin de la fisonoma individual de las cosas unidas. 4. ignorancia respecto de la unin de las cosas muebles respecto de ambos dueos o de alguno de ellos. Ejemplo: Una rueda unida a un carro. Si las cosas se podan separar, cada dueo conservaba su dominio ,de lo contrario el dueo de la cosa principal adquira el dominio. b. TEXTURA: Se produce cuando una tela ya existente, que es de propiedad de otra persona, se efectuaba un trabajo de bordado o entretejido en esa tela, en tal caso los hilos utilizados pasaban a ser propiedad del dueo de la tela, por ende ste pasa a ser dueo de la nueva especie, solucin que dio Justiniano porque en la jurisprudencia no hubo un criterio unnime. c. ESCRITURA: Lo escrito se da en favor de la materia en que se escribi, en consecuencia el dueo del pergamino, tabla, cuero en que se escribi se hace dueo de lo que en esa materia se consigna. d.PICTURAPINTURA: La solucin es distinta del caso anterior de la escritura, en este caso el propietario de la obra pictrica adquiere por adhesin la tabla o cuero o tela donde se pinta, indemnizando de su valor al dueo de la tabla o tela. Ello es as porque la obra literaria tiene una existencia individual de la materia en que escribe , no as la pintura que est intrnsecamente unida a la tela. As opinan la mayora de los autores, Justiniano en las Institutas, seala que es ridculo que un pintura de un artista famoso accediese a un tabla sin valor. e) FERRUMINATIO: Es la unin o soldadura inmediata de dos objetos del mismo metal. El dueo de la cosa principal adquiere definitivamente la accesoria. Ejemplo: se agrega un objeto de plata a una fuente del mismo metal. Adquisicin del dominio e indemnizaciones. Por regla general, el criterio para determinar cual es la cosa principal y la accesoria, considera el mayor valor de la cosa, o la mayor especie , o la funcin ornamental de una respecto de la otra, o el simple examen concreto, ser el juez quien lo determinar en cada caso. El dueo de la cosa principal, esto es la que no pierde su individualidad, se hace dueo de la cosa accesoria. Sin embargo, se est obligado a indemnizar al propietario de la cosa accesoria, segn las siguientes reglas: a) Si la unin se hizo por el dueo de la cosa principal, que tiene el todo en su poder, hay que distinguir:

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1 Si la separacin de la cosa accesoria es posible, el dueo de la cosa accesoria puede ejercer la actio ad exhibendum y luego intentar contra el poseedor la accin reivindicatoria para recuperar el dominio de la cosa que accede a la principal. 2 Si la separacin no es posible; el dueo de la cosa accesoria tiene una accin in factum para hacer indemnizar. 3 Si el propietario de la cosa principal era responsable de hurto, queda sujeto a la actio furti, que sanciona este delito. b)Si la unin se hizo por el dueo de la cosa accesoria y est en posesin de ella, hay que distinguir: 1 Si obr de buena fe, es decir, creyndose propietario, puede hacerse indemnizar y goza del derecho de retencin de la cosa. 2 Si obr de mala fe , esto es, saba que la cosa era ajena, no tiene derecho a reclamar indemnizacin alguna. 4. ACCESION DE MUEBLE A INMUEBLE: Haban tres clases de estas accesin. Inplantatio o Plantacin Seminatio o Siembra Edificatio o Edificacin Respecto de la Inplantatio y la Seminatio que lo son plantacin y siembra en suelo ajeno es del dueo del terreno desde que lo plantado ha hecho races o desde que lo sembrado ha empezado a germinar desde ese momento el dueo de la planta, semilla o rbol pierde su propiedad. En cuanto a la edificacin si se efecta una construccin sobre el suelo con materiales que no pertenecen al dueo de ese suelo, el dueo del terreno hace dueo del edificio resultante mientras la construccin permanece sin demoler. Pero no se hace dueo de los materiales considerados en si mismos, de manera que si el edificio se demuele dichos materiales recobran su individualidad y el antiguo propietario puede reclamarlos como suyo, sea cual fuere el tiempo que dure la construccin, el dueo del terreno no puede valerse de la usucapin contra el dueo de los materiales que los reivindic por no haberlos posedo como objetos particulares. El dueo de los materiales pierde el derecho a recuperarlos despus de demoler la cosa, si le han pagado su valor o si pens en hacer una donacin. En cuanto a las indemnizaciones hay que distinguir: a. Que en terreno propio se construya con materiales ajenos. Aqu , el dueo del terreno se hace dueo de los materiales, pero el dueo de los materiales puede pedir que se le pague el doble del valor de aquellos, esto siempre que se haya construido con esos materiales sin la voluntad del dueo de los materiales. b. Que con materiales de una persona se edifique en terreno ajeno. En este caso la construccin se incorpora al suelo, el dueo del terreno se hace dueo de la construccin. Si el que construy lo hizo de buena 199

fe, sin saber que no era dueo del terreno, tiene derecho a que se le indemnice el valor de los materiales. Pero si saba que el terreno era ajeno, no tiene derecho a indemnizacin. III.T R A D I C I O N Del Derecho Natural o del Derecho de Gentes. Acto Jurdico Bilateral, es un modo de adquirir el dominio del derecho de gentes, derivativo, modo a adquirir entrevivos , es el ms importante modo de adquirir a ttulo singular, puesto que para los romanos no bastaba para transmitir la propiedad de una cosa la sola voluntad de las partes, sino que se requiere adems la tradicin de la cosa o sea la transmisin de la posesin. DEFINICION DE TRADICION: Modo de adquirir el Dominio de las cosas que consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro habiendo por una parte la facultad y la intencin de transferir el dominio y por otra la capacidad y la intencin de adquirirlo."( artculo. 670 de cc) Participan siempre dos sujetos el tradente o tradens y el adquirente o accipiens . Tradente: Es el dueo de la cosa que la entrega a otro, con la intencin de que ese otro se pase a ser dueo de la cosa. Por TRADICIN TRANSFIERE el dominio. Adquirente: La recibe con la intencin de llegar a ser dueo de la cosa. Por TRADICIN adquiere el dominio. La TRADICIN como institucin jurdica romana tiene varias aplicaciones. 1 Sirvi para adquirir el dominio de las cosas Nec mancipi, intra commercium. 2Para adquirir el dominio Bonitario de las cosas Mancipi. 3Para la adquisicin del Dominio por parte de los peregrinos de los bienes que conformaban la propiedad peregrina. 4Para constituir derechos reales. 5 sirvi para transferir la propiedad de los fundos provinciales 6Desde Justiniano sirvi para adquirir el dominio de toda clase de bienes. De la definicin se desprende a los requisitos de esta institucin (4): 1. Entrega de la cosa cuyo dominio se quiere transferir, la entrega es el elemento material de la tradicin. 2. Que el tradens, que l que hace entrega de la cosa tenga la facultad de transferir el dominio, es decir que sea dueo ,y que tenga la capacidad de enajenar. 3. El adquirente, l que recibe la cosa por TRADICION sea capaz de adquirir el Dominio. 4. Intencin mutua de ambos de transferir y adquirir el dominio. ANALISIS DE LOS REQUISITOS:

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1.Entrega de la cosa: Consiste en que el tradens ponga a disposicin del adquirente la cosa de que se trate. Es el acto material de desplazamiento de la cosa de uno a otro, es el elemento material de la TRADICION. Hay ciertas entregas que no significan tradicin, porque en esas entregas no ve envuelta la intencin de transferir el dominio de la cosa entregada . as por ejemplo : La cosa arrendada o prestada no la entregan con la intencin de transferirle el dominio a quien la recibe, no hay en ninguno de los dos la intencin de transferir el dominio , por el que la entrega , ni de adquirirlo por l que la recibe. En cambio si le vende la casa y se la entrega aqu hay intencin de ambas partes, una de adquirirla y la otra de transferirla. En consecuencia la entrega constituir TRADICION si esa entrega se le acompaa del elemento intencin. La toma de posesin por parte del adquirente debe ir unida al abandono por parte del propietario. La remisin de la posesin se efecta poniendo la cosa a disposicin del adquirente, de manera que pueda realizar sobre ella todo los actos de propietario. Formas de Entrega en el Derecho Romano 1. ENTREGA REAL: Consiste en el desplazamiento de la cosa del tradente al adquirente, poner la cosa corporalmente en poder del adquirente. 2. ENTREGA SIMBLICA: En esta clase de entrega se le entrega al adquirente algo que representa el objeto que se transfiere o bien se le entrega algo que hace posible la toma de Posesin de la cosa. Por ejemplo: las llaves de la casa. Los romanos cuando pretendan transferir el dominio de un fundo mediante tradicin acostumbraban a entregar un puado de tierra de ese fundo, simbolizando con ello, la entrega del mismo. 3. ENTREGA O TRADITIO LONGAMANU: Se hace mostrando al adquirente el objeto cuya propiedad se quiere transferir con la mano. Se aplica cuando el predio se encuentra a cierta distancia o bien tiene grandes dimensiones. Normalmente , el dueo del predio, llevaba al adquirente a una colina y le mostraba con la mano el predio, con sus lmites y ubicacin. Para muchos, esta tradicin especial, sera una forma de tradicin simblica. 4. ENTREGA O TRADITIO FICTA: En los dos casos que comprende no hay una verdadera entrega material de la cosa, pero se presume hecha la tradicin. Esta entrega es de dos clases. a. Tradicin BREVI MANU b. CONSTITUTUM POSSESORIUM a.TRADITIO BREVI MANU: Se produce cuando una persona tiene en su poder una cosa como mero tenedor la adquiere y pasa a ser dueo de la misma. En este caso no hay una entrega material, el adquirente 201

tena el objeto desde antes. Sera una transformacin de nimo de las partes en relacin a la cosa, ya que quien antes era mero tenedor ahora posee la cosa como propia. Por ejemplo: El arrendatario de una cosa, despus la compra a su dueo, pasa a ser propietario de ella, gracias a la celebracin del contrato de compraventa. Se entiende que la tradicin se hizo de manera ficta al momento de la celebracin del acto o contrato, donde el mero tenedor se transforma en poseedor civil. b. CONSTITUTON POSSESORIUM: Es una forma inversa y se da cuando una persona tiene una cosa a ttulo de dueo lo transfiere y lo sigue detentando como mero tenedor o a nombre del adquirente. Por ejemplo: Alguien que era dueo de un fundo lo vende a otra persona, transfirindole el dominio, pero permanece en l como arrendatario, como mero tenedor. En este caso , se considera que no tiene sentido que el vendedor entregue el fundo al comprador, para que ste se le tenga que entregar nuevamente al arrendatario, por eso se estim que la sola celebracin de estos contratos bastaba para considerar hecha la tradicin. Lo que interesa era la intencin de las partes. Estas dos figuras se llaman ENTREGA FICTA porque no es efectivamente una entrega material, pero se presume que se ha hecho una entrega material, stas formas de tradicin ficta slo fueron aceptadas en la poca de Justiniano. Sin perjuicio de lo anterior , segn algunos, ya en la poca postclsica se comienza a exigir constancia escrita de la transferencia de inmuebles, para entender cumplida la tradicin de los predios., y posteriormente se exige su inscripcin en un registro especial, lo cual viene a reemplazar la clsica entrega tratndose de los bienes races. En nuestra Legislacin , la tradicin del dominio y de los dems derechos reales que recaigan sobre inmuebles, se hace a travs de la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador de Bienes Races. Ahora bien, siendo especial para la TRADICIN la entrega ,slo las cosas corporales son susceptibles de TRADICION, sin embargo, se lleg admitir una quasi traditio de la servidumbre. En el derecho Moderno hay tradicin de cosas incorporales. 2.El tradente debe tener la facultad de transferir el dominio de la cosa: El tradente debe ser dueo y capaz de enajenar. a) Dueo: Solamente el verdadero propietario de la cosa tiene facultad para transferir el dominio, tambin puede hacerlo el representante legal o voluntario de ste.( es decir puede actuar por s mismo o por medio de un representante ). Lo importante es que la tradicin, slo opera cuando el verdadero dueo hace la entrega de la cosa. Si el que hace la entrega no es el dueo ni el representante legal o voluntario de l, quien recibe la cosa no pasa a ser propietario de ella, aunque tenga intencin de serlo, slo poda ser poseedor de buena o mala fe, segn si se sabe o no que el tradente no era dueo, si no se sabe que el tradente no era dueo, ser de buena fe, y podr adquirir el dominio por usucapin, y si se sabe que el tradente no era dueo, ser de mala fe. b)Capaz de enajenar: Este dueo debe tener la capacidad para hacer la tradicin, capacidad de celebrar un acto jurdico. 202

Por ejemplo: 1. El impber puede ser dueo , pero es incapaz de hacer la entrega, necesita su representante legal. 2. Demente en estado de locura. 3. Menor de 25 aos que precisa la Auctoritas del Curador. 4. El prdigo mientras se haya en interdiccin, etc. La tradicin es un acto Jurdico bilateral, porque para nacer a la vida del derecho requiere del acuerdo de voluntades de dos o ms partes, recordemos que la convencin es un acto jurdico bilateral que tiene por objeto crear, modificar o extinguir obligaciones. La tradicin extingue las obligaciones que emanan del acto o contrato, si el vendedor hace la tradicin de la cosa vendida, se extingue su obligacin de entregar la cosa, y si el comprador hace la tradicin del precio, se extingue su obligacin de pagar el precio. Por todo lo expresado es necesario que el tradente sea una persona capaz. En Roma, por excepcin, El Fisco, el Emperador y la Emperatriz, podan hacer la tradicin vlida sin ser propietario de la cosa. 3.Que el adquirente o accipiens debe ser capaz de adquirir el dominio de la Cosa: Capaz de celebrar actos jurdicos, es decir, debe tener capacidad de ejercicio. 4.Intencin Mutua de transferir y de adquirir el Dominio: Es un elemento esencial sin el cual la tradicin no transfiere el dominio. En la TRADICIN, la entrega de la cosa era la consecuencia de un acto jurdico previo celebrado por las partes y que llevaba envuelto un acuerdo de las partes, as para el tradens significaba la intencin de transferir el dominio y para el accipiens la intencin de adquirir. Este acto previo que reflejaba la intencin mutua era el TITULO TRASLATICIO DE DOMINIO, llamado justa causa tradicionis, que consista en: Un ttulo o acto traslaticio de dominio, es un acto jurdico en que las partes acuerdan entregar una cosa, constando cual es la intencin de las partes, que significaba que una de las partes quera transferir el dominio a la otra, y sta adquirirlo. Por ejemplo: compraventa, donacin, datio en pago, mutuo, todos estos actos jurdicos llevaban la intencin de transferir el dominio. Casi siempre estos ttulos preceden al hecho de la tradicin, en ellos se deja constancia de la tradicin que se realiza. Por ejemplo: Se vende una cosa y luego se entrega. Pero tambin puede ocurrir que el adquirente sea ya detentador de la cosa por alguna otra causa, y entonces por ejemplo: el dueo le hace donacin de la cosa que le haba prestado, aqu la traslacin de dominio tiene 203

lugar en el preciso momento en que las partes estn de acuerdo sobre ello( donacin), pero no significa que la voluntad sea suficiente para transferir la propiedad. El hecho de la entrega material y la intencin debe estar siempre juntos, pero en este caso la remisin material estaba hecho por adelantado. Hay ttulos que no son traslaticios de dominio , como por ejemplo: comodato, arrendamiento, prenda, el depsito, en estos casos la entrega de la cosa que hace el comodante al comodatario, la entrega del deudor al acreedor prendario, la entrega del arrendador al arrendatario, o del depositante al depositario, no transfiere el dominio, porque el contrato o ttulo respectivo no es traslaticio de Dominio. En estos casos lo que se entrega es la mera tenencia de la cosa, en este caso el propietario de la cosa contina sindolo. Estos son ttulos de mera tenencia. En la constitucin de la prenda ,se dice que hay NUDA TRADITIO, porque existe el hecho de la entrega, pero no la intencin de transferir ni adquirir el dominio. La existencia de la justa causa traditione, es un elemento indispensable para que haya tradicin? En Roma existieron dos teoras: Segn algunos, tales como Ulpiano ,sealaban que sta es esencial, si no hay justa causa traditione ,no hay tradicin. Segn otros , Juliano entre ellos, dicen que no es necesaria la justa causa traditione, no es necesario que existiera un ttulo vlido para que haya tradicin , lo nico importante es el hecho que revela la intencin de las partes , y la prueba de haber tenido la voluntad de transferir y de adquirir el dominio , que es lo nico que separa la tradicion traslativa de dominio de la nuda traditio, sealan que lo importante es la intencin, aunque no se manifieste y poco importa que la causa sea nula , inmoral o falsa. Por ejemplo: 1.Pablo cree errneamente ser deudor de Carlos, quien por su parte se cree acreedor, entonces le hace la tradicin del objeto que cree deber para pagar la deuda imaginaria, aunque la tradicin est hecha sin causa, Carlos se hace propietario. Por tanto Pablo no tiene la accin reivindicatoria, sino la conditio indebiti, para recuperar la propiedad de la cosa. 2.Pablo le hace a Felipe la tradicin de una cosa nec mancipi a ttulo de donacin, para que ste no cometa un delito, aqu la causa es ilcita, pero hay traslacin de dominio. Pablo para que le devuelvan la cosa entregada tiene una accin personal; la condictio ob turpen causa. 3.Tambin puede suceder que una persona entregue dinero a otra a ttulo de mutuo, y la que lo recibe cree que es una donacin, aqu no hay ni donacin ni mutuo , pero la tradicin produce su efecto de trasladar la propiedad de uno a otro. Justiniano apoya esta ltima postura. EFECTOS de la TRADICION: En el perodo clsico la TRADICIN de una cosa Nec Mancipi transfiere inmediatamente la propiedad entera y plena al adquirente. Quien pasa a ser dueo quiritario, cumplindose todos los requisitos de esta clase de propiedad. Aplicado la TRADICIN a una RES Mancipi en Derecho Civil, la Tradicin no transfiere el dominio. El adquirente slo es poseedor de la cosa, pasa a ser propietario bonitario. El tradente conserva sobre esa cosa el 204

NUDO JUS QUIRITIUM y el adquirente posee la cosa IN BONIS, el dominio bonitario de la cosa hasta que se haga dueo quiritario de la cosa por Usucapin. Bajo Justiniano no hubo diferencia entre cosas nec mancipi y mancipi y la TRADICION a cualquiera cosa que se le aplique era suficiente para transferir el dominio, cumpliendo con los requisitos. Entonces a estas alturas la TRADICIN vlidamente hecha por quien es dueo de la cosa transferida transfiere el dominio. Entonces, por ser la tradicin un modo de adquirir derivativo, si la tradicin la haca el dueo de la cosa, el adquirente pasaba a ser dueo de la cosa, pero en la misma forma que la tena el tradente, es decir, subsisten los gravmenes y derechos reales que afectaban la cosa, por ejm: la servidumbre, hipoteca, etc. Si el tradente no era dueo de la cosa que pretende transferir, no puede transferir el dominio, nadie puede transferir ms derechos de los que tiene. Sin embargo, el adquirente se transforma en poseedor de buena o de mala fe segn sea el caso, y quedar en condiciones de poder adquirir el dominio por usucapin si rene los requisitos exigidos. Modalidades en la tradicin: Siendo la voluntad un elemento que predomina en la tradicin, las partes pueden retrasar los efectos de este modo de adquirir, subordinndolos a la llegada de un plazo, o a la realizacin de una condicin. por ejemplo: Carlos al hacer la tradicin de un fundo a Felipe, convinieron ambos que la propiedad poda adquirirla slo si Felipe se reciba de abogado. Mientras pende la condicin, se suspenden los efectos de la tradicin. El accipiens(Felipe) tiene la posesin, pero el tradens ( Carlos) ser siempre el propietario, y si la condicin no se cumple queda propietario definitivamente. Pero si se verifica la condicin, Felipe ( accipiens) queda propietario de pleno derecho desde el da de la tradicin. La tradicin en la compraventa: Todo l que vende una cosa de la cual es dueo debe transferir la propiedad al comprador y ste debe pagarle el precio. Segn esto, supongamos que el vendedor de una cosa nec mancipi, hace TRADICION de la misma al comprador como lo obliga el contrato de compraventa. Que efectos tiene esta TRADICION ? Hay que distinguir, si al celebrar el contrato se ha pactado el pago del precio al contado o se ha pactado el pago a plazo. Cuando se ha celebrado el contrato de compraventa estipulando que el precio debe pagarse de contado, el vendedor que hace TRADICIN, de la cosa vendida al comprador, nicamente le transfiere la propiedad al comprador si ste paga el precio. Mientras el comprador no haya pagado el precio, el efecto de la TRADICION queda en suspenso ,contina como dueo de la cosa el vendedor y el comprador tiene solamente la posesin de las cosas que le han sido 205

entregada. Esto se haya consagrado en la ley de las doce tablas. Hay casos en que a pesar de no haberse pagado el precio al contado, se transfiere el dominio del vendedor al comprador, con relacin a la cosa. Ello ocurre cuando el vendedor ha otorgado un plazo al comprador para pagar el precio, por la confianza depositada en el comprador. Lo mismo ocurre cuando se ha dado una garanta de que pagar. En este caso la entrega constituye transferencia del dominio al comprador, no ocurre lo mismo en el derecho chileno. Tradicin a persona incierta: Los textos hablan de una especie de tradicin a persona indeterminada, que se produca cuando el pretor o los cnsules arrojaban monedas para que las hiciera suyas el primer el que las recibiera. Sin embargo hay quienes sostienen que no sera un caso de tradicin, sino uno de ocupacin, porque las monedas arrojadas se transformaban en res derelictae, abandonadas para que las hiciera suya el primer ocupante. APUNTES DE DERECHO ROMANO. (guia n 20) Profesora: Gina Samith Vega Clasificacin de los modos de adquirir el dominio del Derecho Civil: 1. Modos de adquirir que suponen un acuerdo previo entre las dos partes (enajenante y adquirente), queriendo operar por un lado una transferencia de la propiedad y por el otro la adquisicin del dominio, y realizndola con ayuda de las formas civiles, stos son: a) MANCIPATIO b) IN JURE CESSIO 2. Modos de adquirir el dominio que producen sus efectos sin que haya habido acuerdo previo entre el propietario anterior y el adquirente de la cosa,en cuanto a la transferencia y adquisicin del dominio, stos son: a) ADJUTICATIO b) LEX c) USUCAPIO MANCIPATIO Fue conocida por los romanos antes de la dictacin de la Ley de las doce tablas. Definicin: Negocio jurdico que consiste en una venta simblica de una cosa y que se realiza por el cobre y la balanza.(per aes et libram) Imaginario venditio, (venta imaginaria), pero en sus orgenes fue una verdadera compraventa, que posteriormente se transform en un modo de adquirir el dominio . 206

CARACTERISTICAS: Es una venta solemne, que requiere de la presencia de un grupo de personas y de la cosa, tambin requiere de palabras solemnes, se realiza solamente entre ciudadanos romanos y personas que gozan del jus commercium, y aplicable a las cosas mancipi, y las partes deben estar presentes en el acto, no pueden actuar representados. Por excepcin el esclavo, poda adquirir para su amo a travs de la mancipatio, a travs de la capacidad de prestado que tena. Procedimiento de la Mancipatio: El enajenante y el adquirente de la cosa que se iba a enajenar puestos previamente de acuerdo, se reunan en presencia de 5 testigos ciudadanos romanos y pberes y de una persona llamada Libre Pens, portador de la balanza. Uno de los testigos (antestatus) se encargaba de citar al Libre Pens y a los dems testigos y velaba por la correcta realizacin de la ceremonia. La balanza que llevaba el Libre Pens serva para pesar los lingotes de cobre que se daban en pago de la cosa que se adquira, cuando no se conoca la moneda. En su origen fue una venta formal ,al contado( no poda sujetarse ni a plazo ni condicin), en que el adquirente tomaba con la mano la cosa que se transfera "MANU CAPERE" la tomaba afirmando que esta cosa le pertenece por derecho quiritario y lo he adquirido por esta libra y esta balanza de metal, sealando el precio que pag por ella. En los primeros tiempos pona la cantidad de cobre que se pesaba, y posteriormente cuando se acu la moneda bastaba tocar la balanza con un trozo de cobre, transformando la mancipatio en un acto simblico. Con el correr del tiempo adquiri un carcter simblico, el cobre ya no se pesaba sino que el adquirente tocaba la balanza con un trozo de cobre, simbolizando con ello que el metal se haba pesado. El acto termina con esta declaracin unilateral del adquirente, no se requera declaracin especial del enajenante, bastaba su presencia, dando su auctoritas, es decir reconocer lo afirmado por el adquirente, garantizando as el dominio sobre la cosa. Pero normalmente, previo a la afirmacin del adquirente, el enajenante sealaba las condiciones especiales de la cosa vendida (vicios, defectos, gravmenes, caractersticas etc.) Esta exigencia de tomar la cosa con la mano, en comienzo hizo que slo se aplicara a las cosas muebles, pero posteriormente, tambin se aplic a la transferencia de inmuebles, en un comienzo, haba que trasladarse al lugar del inmueble, ms adelante se requera en la ceremonia algo que se simbolizara al predio que se iba a adquirir. por ejemplo: Si era una casa, que fuera una teja. Si era un predio, un puado de tierra. En la poca clsica la presencia de las cosas como necesidad o requisito desapareci en la ceremonia. Esta institucin se origin como una venta real, con el tiempo y se convirti en un modo de transferir el dominio de carcter abstracto, vale decir, produca sus efectos independientemente de la causa que lo determinaba, serva para hacer una donacin, ejecutar un legado, hacer una venta, etc. 207

APLICACIONES DE LA MANCIPATIO: Adems de transferir el dominio y adquirirlo, se utilizaba para: 1. Para crear la Manus 2. Para crear el mancipium 3. De modo indirecto para crear o extinguir la patria potestad. Ejm: la emancipacin, la adopcin ( antes de la vindicatio in patria potestatem) 4. Para constituir derechos reales, ej: servidumbres rsticas sobre fundos itlicos. 5. enajenacin con pacto de fiducia. Esta institucin jurdica para mltiples usos es lo que los romanos llaman "Economa de las formas" LA MANCIPATIO desaparece bajo Justiniano, pero cay en desuso mucho antes. Lo cambi por la tradicin, otro modo de transferir el dominio. EFECTOS DE LA MANCIPATIO 1. Sirve para transferir el dominio quiritario de las cosas mancipi y lo transfiere inmediatamente al adquirente. 2. Consecuencia de lo anterior desde el acto mismo de la MANCIPATIO, el adquirente tiene la accin reivindicatoria que puede dirigir contra el enajenante o cualquiera que tenga la cosa en su poder. 3. La MANCIPATIO hace eficaz, le da plena validez a las declaraciones verbales que se hacen las partes en presencia de los cinco testigos.(NUNCUPATIO) 4. Conceda al adquirente dos acciones: a) ACTIO AUTORITATIS b) ACTIO DE MODO AGRI ACTIO AUTORITATIS: Accin personal que conceda al adquirente el derecho a obtener del enajenante el doble del precio de la cosa en caso de ser privado de ella por eviccin. Es decir, cuando el que adquira una cosa por mancipatio, era privado del dominio de ella por sentencia judicial que reconoca a un tercero como dueo. Esta accin la diriga contra el que hizo la enajenacin, no siendo dueo. Es necesario destacar que, si el enajenante no era dueo quiritario de la cosa, el adquirente slo tena la posesin, y poda llegar a adquirir el dominio por usucapin. Cuando se ha pagado el precio por parte del adquirente, el enajenante tiene la obligatio autoritas, es decir cuando un tercero intenta una accin reivindicatoria contra el adquirente, ste puede llamar al enajenante para que lo sustituya en el juicio, y si ste no lo hace o pierde el juicio, debe restituir al adquirente el doble del precio percibido. Esta obligacin subsiste, hasta que la usucapin opere en favor del adquirente o mancipio accipiens. 208

ACTIO DE MODO AGRI: Accin en favor del adquirente, que en el caso de la mancipatio , se aplicaba a la transferencia del dominio de predios rsticos, cuando la cabida o extensin del predio enajenado resultaba inferior a la expresada por el enajenante en la mancipatio. En este caso, el mancipatente o enajenante deba pagar al adquirente una multa ascendente al doble de la extensin o cabida que faltara. Ejemplo: Se enajen un predio a travs de la mancipatio, y se dijo que tena 100 hectreas, pero su extensin real es de 80 hectreas, al faltar 20 hectreas, el adquirente puede ejercitar esta accin y obligar al enajenante le pague como indemnizacin el valor de 40 hectreas. IN JURE CESSIO In jure: Significa ante el magistrado, cessio: ceder, abandonar. In jure cessio : Significa cesin ante el magistrado. Se remonta en sus orgenes con anterioridad a la ley de las doce tablas, pero es posterior a la mancipatio. Difiere de la Mancipatio que se lleva a efecto entre particulares, en cambio la IN JURE CESSIO ante la presencia del magistrado. DEFINICION:"Es un modo de adquirir el dominio del derecho civil de toda clase de cosas mancipi y nec mancipi, que consiste en un juicio reivindicatorio simblico, en que el adquirente acta como demandante y el enajenante como demandado. Procedimiento: Las partes, o sea el enajenante y el adquirente se ponan previamente de acuerdo en la transferencia por una parte y adquisicin por otra del dominio de una cosa y concurran ante el pretor y frente al magistrado, el adquirente ( demandante) tomando el objeto que se iba a transferir deca: "Afirmo que este esclavo, este burro etc., me pertenece por derecho quiritario", y luego lo tocaba con una varilla (vindicta), smbolo de dominio. Esta declaracin se denomina VINDICATIO. El pretor preguntaba al enajenante (demandado) si tena algo que decir en contrario. Y en caso de consentir en la enajenacin, o de silencio, el Pretor declaraba propietario de la cosa al demandante, y en virtud de esta declaracin se produca la inmediata transferencia de dominio de la cosa. Lo mismo que la Mancipatio las partes deban estar personalmente presentes en el acto. Esta institucin decae en tiempos de Dioclesiano, y era aplicable a los ciudadanos romanos y respecto de las cosas mancipi, y nec mancipi, pero era menos usada que la mancipatio.( carece de las acciones que tiene la mancipatio).Con Justiniano desaparece. Aplicacin: 1)transferencia del dominio de cosas mancipi y nec mancipi, sean en propiedad plena nuda o alicuota. 2) a la Manumisin de esclavos Pervindicta. 3) a la adopcin, cuando el padre mancipaba al hijo tres veces para hacerlo salir de la patria potestad y a travs de la vindicatio in patria potestatem,l o haca quedar en la familia del adoptante.

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4) a la constitucin de ciertos derechos reales, a los cuales no se le aplicaba la mancipatio, por ejemplo: el usufructo, el uso, la servidumbre de predios urbanos. ADJUDICATIO Definicin: Modo de adquirir el dominio de las cosas propio del jus civile, en virtud de una declaracin hecha en una sentencia judicial, en los juicios divisorios, que se ejercitan acciones tendientes a poner fin a un estado de comunidad. Tales son: 1.Actio familiae erciscundae(divisin de la comunidad hereditaria). 2.Actio communi Dividundo(divisin de comunidad no hereditaria) 3.Actio finium regundorum, o la limitacin de dos predios colindantes. Para los romanos la resolucin judicial de adjudicacin, tena eficacia constitutiva de dominio, y en virtud de ella se le adjudicaban a los comuneros partes singularizadas de la cosa que antes de la particin perteneca a todos en comn. Es un modo de adquirir derivativo, en el derecho romano el adjudicatario, es decir a quien se le adjudica una cosa que antes perteneca a varios , pasa a ser propietario EX JURE QUIRITIUM, ya sea una cosa mancipi o Nec mancipi. Al adjudicatario, se le consideraba dueo de la cosa desde la particin en adelante, para atrs jams haba tenido derecho alguno. Adquira la cosa en el estado en que se encontraba al momento de dictar sentencia, debiendo soportar tambin la servidumbre u otros gravmenes reales que puedan estar afectando a la cosa que se la adjudica. ( Actualmente, se considera que fue dueo de ella hacia atrs, o sea desde que naci la comunidad). Efectos de la adjudicacin : Esta adjudicatio transfera derechos al adjudicatario o simplemente le reconoce un derecho preexistente sobre la misma? En relacin a esto, hay diferencia entre el derecho romano y el derecho moderno. En Derecho Romano, la mayora de los juristas dicen que la adjudicatio, tiene carcter de TRASLATICIO o ATRIBUTIVO de dominio, o sea, que cada comunero obtena a cambio de ese derecho abstracto que tena sobre su cuota, la propiedad absoluta y exclusiva sobre una porcin de la cosa comn, por esta razn, se la consideraba como modo de adquirir el dominio, que por efecto de la particin adquira la propiedad exclusiva de la parte adjudicada desde el da en el cual se realizaba la particin. En nuestro derecho, al igual que el Francs, la ADJUDICATIO tiene el carcter declarativo, vale decir, es un acto que se limita reconocer una situacin anterior, preexistente, al comunero a quien se le adjudica una determinada cosa en el juicio de particin, se supone que esa cosa siempre estuvo en su patrimonio, desde el momento en que se inici la comunidad y que jams tuvo el dominio de los otros bienes que eran de la 210

comunidad. Actualmente, la ADJUDICACION no es un modo de adquirir el dominio, es un ttulo declarativo de dominio, la sentencia judicial declara, reconoce el dominio total y exclusivo del adjudicatario sobre la cosa, dominio que tuvo desde que naci la comunidad. Por ejemplo: En un juicio de Participacin la sentencia que se dicta le atribuye a cada uno de los comuneros parte determinada material de la cosa comn, si es indivisible le atribuir la totalidad a uno slo de los comuneros, el que debe pagar a los otros su parte del dinero. LA LEX Es un modo de adquirir el dominio propio del jus civile. Definicin: Es un modo de adquirir el dominio del jus civile, en virtud del cual la propiedad de una cosa le es atribuida a una persona a virtud de una disposicin legal. Casos en que por disposicin expresa de la ley una persona pasa a ser dueo de pleno derecho de una cosa . 1. La ley de las doce tablas que atribuye el dominio de la cosa legada Per Vindicationen al legatario, inmediatamente de aceptar la herencia el heredero. El heredero debe cumplir con las disposiciones testamentarias entre las cuales est el legado , que deber entregar al legatario , quien pasa a ser dueo desde la aceptacin, y si el heredero no cumple puede demandarlo y ejercer la accin reivindicatoria. 2.El emperador Adriano estableci que cuando se descubriera un tesoro en terreno ajeno, la mitad del tesoro le corresponde al dueo del terreno por disposicin de la ley. La mitad del descubridor la adquiere por Ocupacin. 3. Es lo que Arias Ramos llama OCUPACIO DEL AGER DESERTICUS que es una manera especial de ocupacin en cierto modo intermedia entre ese modo de adquirir y la Usucapin. El Emperador Teodosio II atribuy el dominio de las tierras abandonadas por su dueo y ubicadas en los confines del Imperio, al que tomaba posesin de esas tierras y las cultivaba, le conceda un plazo de dos aos al dueo para recuperarlo siempre que devolviera los gastos que se hubiere hecho en esas tierras y si pasaban dos aos y el dueo no apareca el poseedor se haca dueo de esas tierras. 4. EL poseedor de buena fe, adquiere los frutos de la cosa poseda mientras dura esa buena fe. USUCAPIO O USUCAPION Proviene del Latn de la Unin de Usu y cape, adquirir por el uso. Definicin:Es la adquisicin del dominio de una cosa ajena por la posesin continuada de esa cosa, durante un cierto periodo de tiempo en las condiciones que seala la ley. Su origen es antiqusimo, hasta el punto que la Ley de las 12 Tablas ya presuma su existencia. En el Cdigo Civil chileno se define:art. 2493. "Modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas por haberlas poseido durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales. De esta definicin se desprenden dos elementos.

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1. POSESION 2. TIEMPO DE POSESION Se discuta por los jurisconsultos o juristas la naturaleza jurdica de la Usucapio como modo de adquirir el dominio, se discuti si se trataba de un modo de adquirir originario o derivativo. Si se considera al antiguo dueo de la cosa y al poseedor de la misma, que tenindola cierto tiempo en su poder se transforma en propietario ,no existe una relacin de traspaso. Pareciera ser que se est frente a un modo de adquirir originario, pero otros romanistas sostienen que es derivativo, en base a dos consideraciones: 1. El punto de partida para la posesin que se va a convertir en propiedad, lo constituye una relacin con alguien a quien se supone dueo de la cosa. 2. Porque por otra parte las cargas reales los gravmenes reales que pesaron sobre la cosa no se borran, sino que la cosa pasa al nuevo propietario que adquiere el dominio de esa cosa por USUCAPION con esas mismas cargas. b. UTILIDAD en el Derecho Romano: 1. Transforma el dominio bonitario en dominio quiritario 2. Transforma en propiedad, la posesin de buena fe. 3. Evita la llamada prueba diablica, ya que si no existiera esta institucin jurdica, el dueo de una cosa que la adquiri por un modo derivativo, para poder acreditar su dominio debera remontarse en una escala interminable hacia atrs estableciendo que todos sus antecesores en el dominio de la cosa eran dueos de la misma, hasta el principio de la historia, lo que es desde luego imposible. 4. La USUCAPION facilita esta prueba del dominio basta con establecer que se dan los requisitos necesarios para que ella opere para acreditar su dominio.( Es decir que se cumplan todos los requisitos para usucapir). La Usucapin fue evolucionando y los requisitos cambiaron segn la poca. REQUISITOS DE LA USUCAPION EN LA EPOCA ANTIGUA EN EL DERECHO ANTIGUO. 1. Basta el uso de las cosas y no posesin. La inaccin prolongada del dueo equivala al abandono tcito del derecho y al cabo de un tiempo corto la adquisicin era consumada en beneficio del usucapiente. 2. Que ese uso durara un ao para los bienes muebles y dos aos para los bienes inmuebles. 3. El adquirente deba tener JUS COMMERCIUM, por tratarse de un modo de adquirir del derecho civil. 4. Res habilis, la cosa debe ser susceptible de ser adquirida por usucapio. Por ser un modo de adquirir del derecho civil, deba ser res Mancipi, intracommercium, las cosas Nec Mancipi no podan ser objeto del dominio quiritario en esa poca. Al respecto, en la Ley de las doce tablas, se sealaba, que no son usucapibles las cosas hurtadas o robadas ni an por el poseedor de buena fe y tampoco se poda Usucapir una cosa de una mujer sometida a tutela, salvo 212

auctoritas del tutor. REQUISITOS EN EL DERECHO CLASICO 1. Jus Commercium en el adquirente. Aparecen en Roma sujetos que por circunstancias especiales han recibido el Jus Commercium, y por tanto no slo los ciudadanos romanos podan acceder a la usucapin, sino tambin los latinos y peregrinos que tienen este beneficio. Aqullos que no lo tengan jams podrn usucapir. 2. Deba tratarse de una res Habile ,pueden adquirirse por usucapin todas las cosas susceptibles de propiedad privada, deban ser cosas corporales, intracommercium, que fuesen mancipi o nec mancipi. Bienes excludos: Quedan excluidos , las res divini y humani juris, tambin los fundos provinciales ,las cosas mancipi o nec mancipi hurtadas o robadas, aunque sea un poseedor de buena f. Se excluyen tambin las cosas pertenecientes a una mujer que est sometida a tutela perpetua de sus agnados, a menos que el tutor haya dado su auctoritas. No pueden ser usucapidos por terceros los predios rsticos de los pupilos y de los menores de 25 aos, las cosas donadas a los magistrados provinciales, bienes del fisco, del prncipe , de la iglesia , los de la dote. 3. Posesin continua, vale decir, posesin ininterrumpida, pues en caso de interrumpirse se perda el tiempo de posesin. Debe ser posesin civil. La interrupcin de la posesin puede ser natural o civil. Es natural , cuando el poseedor no puede ejecutar actos posesorios, ya sea porque abandon voluntariamente la cosa o cesa por fuerza mayor o caso fortuito. Por ejemplo: cuando un tercero se apodera de la cosa, que se llama usurpatio, o cuando se inunda un predio. Es civil, cuando el poseedor es demandado por el verdadero dueo, ejerciendo la accin reivindicatoria antes de que se cumpla el tiempo requerido para usucapir. Con Justiniano, la interrupcin civil se produca al momento de la litis contestatio.Es un acto formal del proceso en virtud del cual las partes litigantes acuerdan someterse al juez que va a conocer del juicio.(definicin) En ambos casos de interrupcin, se pierde el tiempo que se llevaba de posesin, y si recupera la posesin, el plazo para usucapir empieza a correr nuevamente. En los primeros tiempos de Roma, la demanda reivindicatoria no produca por s misma la interrupcin civil de la posesin, as el poseedor demandado continuaba poseyendo y poda usucapir, y adquirir el dominio quiritario durante el juicio, si es que se cumpla el tiempo. El juez deba analizar la situacin jurdica de las partes antes de la litis contestatio, y si fallaba en favor del demandante, el poseedor deba restituir la cosa en el estado en que se encontraba, con sus gravmenes y derechos reales. Esto cambi con Justiniano, quien seala que la interrupcin civil se produce con la demanda reivindicatoria. Adems reglament una institucin llamada:" Suspensin de la posesin": 213

Tiene por objeto favorecer a los incapaces que no pueden defenderse por s mismos.( menores, ausentes, soldados, etc), se parece a la interrupcin pero se diferencia en que no hace perder el tiempo que se llevaba de posesin, slo interrumpe el curso de la posesin, y librado el obstculo se contina la posesin por el tiempo que falta. 4. Tiempo de Posesin, 1 2 aos segn sea mueble o bien raz. No se requiere que durante el tiempo de posesin, que la cosa est en poder del usucapiente, puede entregar la mera tenencia de la cosa a otro, pero sigue siendo poseedor. Se dice que se posee Corpore alieno, se posee una cosa que est en manos de otro. ejemplo: el poseedor arrienda la cosa que posee. LA SUCESSIO Y ACCESSIO POSSESSINIS: A pesar de que la posesin es un hecho personal que no se puede transferir ni transmitir, si es posible a veces, que el poseedor pueda aprovecharse de la posesin de su antecesor para completar el tiempo exigido para usucapir. Aqu no hay transferencia ni transmisin, slo es la unin de la antigua posesin a la nueva. Esta agregacin, est sometida a ciertas normas, segn la forma en que se lleg a ser poseedor: 1. Si la adquisicin de la posesin es a ttulo universal, por sucesin por causa de muerte, el heredero del poseedor contina la misma posesin del causante. Por tanto, si el causante era poseedor de mala fe, el nuevo poseedor (heredero) seguir siendo poseedor de mala fe y no podr usucapir. Si el causante era poseedor de buena fe, el poseedor seguir siendo poseedor de buena fe, aunque en el hecho sea de mala fe, porque se mira la buena fe al momento de empezar la posesin del difunto, en este caso podr usucapir. Aqu hablamos de successio posessionis. El heredero siempre tendr la misma posesin del causante ya que es el continuador jurdico de la persona del difunto, con los mismos vicios y defectos que ste tenga desde el punto de vista jurdico. 2. En cambio si la adquisicin de la posesin es a ttulo singular, por ejemplo. en virtud de una compra venta o donacin, aqu la regla es distinta, este poseedor empieza su propia posesin, y sta no se puede confundir con la de su antecesor. Si el que recibe la cosa a ttulo singular es de mala fe, no puede llegar a ser propietario quiritario por usucapin, an cuando su antecesor fuera de buena fe. y si su antecesor es un poseedor de mala fe, ello no impide de que el actual poseedor pueda usucapir si es de buena fe, empezando su propia posesin de buena fe, cumpliendo el tiempo necesario. Si bien la posesin es un hecho personal, eso no impide que el poseedor para completar el tiempo necesario para usucapir, agregue la posesin de su antecesor, siempre que se trate de posesiones de la misma clase, es decir de poseedores de buena fe, no sirve que una sea de mala fe y la otra de buena fe. Esta se llama accessio possessionis. 5. Justa Causa Usucapionen o sea, justo ttulo. Para usucapir se exige que se exhiba, acredite un justo ttulo, esta justa causa usucapionen es un hecho o acto 214

jurdico que justifica el comienzo de la posesin por parte del usucapiente. Es por eso que el ladrn nunca podr usucapir porque aunque tenga la posesin de la cosa no hay un hecho o acto jurdico que justifique su posesin, porque el robo es injustificable. Esta justa causa usucapionen siempre debe existir y si este hecho o acto jurdico es vlido, produce el efecto de habilitar para adquirir el dominio por un modo de adquirir apto. Por ejemplo: ser tradicin para una cosa nec mancipi , y mancipatio o in jure cessio si es mancipi. Pero si La justa causa adolece de un vicio de forma o de fondo no produce ese efecto, pero sirve para legitimar el comienzo de la posesin. ejemplo: vicio de forma: una cosa mancipi se entrega por otro acto jurdico que no sea la mancipatio o in jure cessio. vicio de fondo: recibir la cosa de quien no era su dueo. Todos los ttulos traslaticios de dominio son justa causa usucapionen y tambin son justa causa traditione, se confunden. Pero la justa causa usucapionen jams puede faltar en cambio, la justa causa traditione la situacin es distinta. Segn algunos si hay error en la justa causa traditione , no hay tradicin. Pero Juliano deca que lo nico importante era la intencin de transferir y adquirir el dominio, para que haya tradicin. por ejemplo: En el error in negocio, a pesar que hay error en cuanto a la naturaleza del contrato, no hay error en la intencin de las partes, y se transfiere el dominio, el tradente no podr ejercer la accin reivindicatoria porque no es dueo, pero se puede evitar el enriquecimiento sin causa por otros medios, condictio indebiti, o condictio sine causa. La compraventa es el titulo que antecede a la tradicin, y puede faltar porque lo que se necesita es la intencin de transferir y adquirir de las partes, (Segn Juliano) En cambio en relacin a la justa causa usucapionen, no hay discusin, todos coinciden que el ttulo no puede faltar, ejemplo: la compraventa no puede faltar porque sirve para justificar la posesin, cuando el vendedor no era el verdadero dueo de la cosa. Aqu el comprador es un poseedor proemptore. Los romanos no definieron el justo ttulo, pero enumeraron los justos ttulos que consideraron para la adquisicin del dominio por usucapin. Por ejemplo: Pro emptore: que opera cuando se compra una cosa de quien no es dueo o no tiene capacidad de enajenar. Pro donato: Cuando se recibe una cosa a ttulo de donacin por parte de quien no es dueo. Pro legato: Cuando se recibe un legado, pero el testador era slo poseedor y no dueo de la cosa legada. Pro soluto: cuando se recibe una cosa en pago de una deuda, por parte de quien no es dueo de ella. Pro herede: Cuando empieza a poseer una cosa de la sucesin creyendo que es heredero.

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El justo ttulo tiene que probarlo el poseedor. 6. Buena Fe o bona fides. Este Consiste en que el poseedor tenga la conviccin de que no se lesionan derechos ajenos, de haberla adquirido legtimamente, y tener la conciencia de haber recibido la cosa de su propio dueo, o de quien est autorizado para transferirla y adems que el dueo tenga la capacidad para transferir. Es un requisito subjetivo, psicolgico. Aparece este requisito en la poca clsica, y sus reglas son las mismas actualmente. 1.la buena fe se presume, por tanto quien sostiene que el poseedor es de mala fe debe probarlo. 2. Para calificar la buena fe de un poseedor hay que colocarse en el momento en que recibi la cosa. Si en ese instante es poseedor de buena fe, no pierde esa condicin por alguna circunstancia posterior. No se exige que se mantenga la buena fe durante todo el tiempo necesario para usucapir. 3. La buena fe debe fundarse en un error de hecho, en creer que se recibi de su dueo o de quien tena la capacidad de entregar la cosa. Debe ser excusable y no un error craso. Nunca puede ser error de derecho. Los juristas clsicos discutan si era necesario para usucapir, una justa causa usucapionen real y efectiva, o bien bastaba la creencia por parte del poseedor en cuanto a la existencia de ste, es decir un ttulo aparente o putativo. La mayora consideran necesario el ttulo real, Justiniano acoge en la Compilacin las dos opiniones encontradas, pero se puede advertir su inclinacin por el ttulo putativo. Ejemplo: Titulo putativo, el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior. En el derecho antiguo y clsico se acept excepcionalmente que se pudiera usucapir sin Justo ttulo ni buena fe. Estas instituciones son: 1. Usucapio pro herede o lucrativa 2. Ususreceptio o retro usucapin. a. USUCAPIO PRO HEREDE: Esta institucin permita que cualquier ciudadano capaz de ser heredero pudiera tomar posesin de los bienes hereditarios y adquirir el dominio de esa herencia al cabo de un ao de posesin. El objeto que se persigui con esta institucin fue obligar al heredero voluntario a aceptar pronto la herencia de modo de no interrumpir el culto domstico y para proteger el acreedor del difunto, de otra manera estos acreedores no tenan contra quien dirigirse para cobrar sus deudas. No se aplica esta institucin cuando hay los llamados herederos necesarios, porque adquiran la herencia, aunque no se pronunciaran aceptndola o repudindola. Esta institucin con el tiempo fue perdiendo su importancia en la medida que tambin lo haca el inters religioso de la sacra privata, y en la medida que los acreedores dispusieron de otros medios para obligar al heredero a aceptar la herencia. Bajo Justiniano esta institucin ya ha desaparecido. 216

b.USUSRECEPTIO RETROUSUCAPIONE: Permita a un antiguo propietario de una cosa, sin justo ttulo ni buena fe, recuperar el dominio de una cosa que dej de pertenecerle. Se conocen dos clases de esta Institucin: 1. USUSRECEPTIO FIDUCIA 2. USUSRECEPTIO EX PREDIATURA 1. USUSRECEPTIO FIDUCIA: Antes de que existieran los derechos reales de garanta, exista el pacto de fiducia, para garantizar el cumplimiento de las obligaciones. El deudor entonces, en garanta del pago de su obligacin, transfera al acreedor una cosa propia, empleando la mancipatio o la in jure cessio , junto con esto, el deudor celebraba con el acreedor el pacto de fiducia, en que el acreedor se obligaba a restituir el dominio de la cosa que el deudor le haba transferido en garanta, una vez que ste hubiese cumplido con su obligacin. Si pagndose la deuda, el acreedor no cumpla este pacto, en este caso ,si por cualquier motivo el deudor recuperaba la posesin de la cosa, poda volver a adquirir su dominio por usucapin, sin justo ttulo, ni buena fe. Debiendo poseerla durante un ao, sea mueble o inmueble. 2. USUSRECEPTIO EXPREDIATURA: Opera cuando el Estado Romano, obligaba a los propietarios de predios, a transferirle el dominio de stos, para garantizar el pago de ciertos impuestos. En caso de incumplimiento el Estado venda ese bien, y si el ex dueo por cualquier causa, mantena la posesin o la recuperaba, le bastaban dos aos de posesin, para adquirir el dominio por usucapin, sin exigirle justo ttulo ni buena fe. Estas instituciones desaparecen con Justiniano. IMPORTANCIA DE LA USUCAPION: 1. En Roma slo tenan acceso a la usucapin los ciudadanos romanos, con el tiempo se extendi a los que no eran ciudadanos romanos que obtuvieron el jus commercium. 2. Modo de adquirir el dominio a ttulo universal y singular. 3 .La usucapin origina en el usucapiente la propiedad quiritaria tanto de las cosas mancipi como nec mancipi,y tiene la accin reivindicatoria. 4. se adquiere el dominio de las cosas usucapidas con los mismos gravmenes y derechos reales que tena el antiguo propietario. 5. Cumplido el trmino de usucapin se extingue definitivamente el derecho del antiguo propietario. La usucapin serva para adquirir el dominio de los fundos itlicos y no los fundos provinciales. Tampoco favoreca a los peregrinos porque no tenan el jus commercium. Por ello el pretor cre una institucin para proteger a los dueos de fundos provinciales y a los peregrinos y cre la llamada: LA LONGUI TEMPORIS PRAESCRIPTIO:

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No es un modo de adquirir el dominio sino ms bien, una excepcin que se le otorg al poseedor de una cosa para paralizar la accin reivindicatoria. Se cre para favorecer a ciertas personas que no podan adquirir el dominio por usucapin, especficamente a los que carecan del jus commercium, para despus aplicarse a los extranjeros y a los poseedores de fundos provinciales. En un comienzo se limit a los bienes inmuebles pero luego, Caracalla lo aplic tambin a los muebles con exclusin de las cosas robadas y hurtadas. Dioclesiano la extendi a los fundos itlicos. REQUISITOS: 1. Posesin de buena fe. 2. contnua (se puede agregar la de los antecesores Accesio possessionis) 3. Duracin de la Posesin: diez aos entre presentes y 20 aos entre ausentes, se entiende presentes cuando el dueo de la cosa y el poseedor habitan en la misma provincia. 4. Justo ttulo. Esta excepcin, es un medio de defensa para retener la posesin, en caso de que el propietario ejerza la accin reivindicatoria, se pretende obtener el rechazo de esta accin, invocando una posesin fundada en justo ttulo y buena fe y que el predio se ha posedo por 10 aos entre presentes o 20 entre ausentes. LONGUISIMA TEMPORIS PRAESCRIPTIO: Creada por el emperador Teodosio II el ao 424 D.C. quien dispuso que todas las acciones que no tenan sealados un plazo especial de prescripcin quedarn extinguidas al cabo de 30 aos (a contar desde que se hizo exigible la obligacin cuyo cumplimiento se exige con la accin), sino se ejercitaban dentro de dicho lapso. Esta excepcin tambin se aplic a los poseedores que no reunan los requisitos para usucapir una cosa de la cual eran poseedores y tampoco haban podido oponer la longui temporis praescriptio, y se ejerca en contra del propietario que despus de 30 aos de posesin del demandado, pretenda ejercer la accin reivindicatoria. Este poseedor paralizaba la accin reivindicatoria mediante esta longusima temporis praescriptio. Lo nico que se le exiga al poseedor era tener una posesin continua de 30 aos, sin importar si era entre presentes o ausentes. Esta institucin, en cuanto a sus efectos, se asemeja a los de un modo de adquirir, pero la gran diferencia radica en que no le confiere al poseedor la accin reivindicatoria, si llega a perder la posesin de la cosa, puesto que no es considerado propietario quiritario de la cosa. Esta Institucin es conservada por Justiniano. En la poca de Justiniano, todos eran ciudadanos romanos, no haban cosas mancipi y nec mancipi, no haba diferencia entre fundos itlicos y provinciales, por tanto dio una nueva reglamentacin, uniendo la usucapin y la longui temporis praescriptio. La organiza creando dos modos de usucapin: 1. USUCAPION Ordinaria 218

2. USUCAPION Extraordinaria 1.USUCAPION ORDINARIA: REQUISITOS: 1.Res habile: Cosas susceptibles de ser usucapidas(intracommercium). 2. Justo ttulo 3. buena fe. 4.Posesin contnua,de tres aos si es mueble y de 10 aos o de 20 si es inmueble; 10 entre presentes y 20 aos entre ausentes (presentes cuando viven en una misma provincia y ausentes cuando viven en distintas provincias). 2.USUCAPION EXTRAORDINARIA: REQUISITOS: 1.res habile: cosas susceptibles de ser usucapidas. Que sean intracommercium. 2.posesin continua y de buena fe durante 30 aos. 3.no se exige el justo ttulo. Justiniano estableci, que el poseedor por 30 aos y de buena fe, adquiriese la propiedad aunque careciera de ttulo, siempre que la cosa est dentro del comercio . Si el poseedor estaba de mala fe, gozaba siempre de la antigua longuisima temporis praescriptio, como excepcin para paralizar la accin reivindicatoria entablada por el dueo de la cosa despus de los 30 aos. APUNTES DE DERECHO ROMANO. Apunte 21 Profesora: Gina Samith Vega MEDIOS DE DEFENSA DE LA PROPIEDAD: Son los ms efectivos porque la propiedad es el derecho ms absoluto, perfecto y completo que se pueda tener sobre una cosa. Lo protege no slo frente a la usurpacin o prdida total, sino tambin frente a actos que perturben el ejercicio de las facultades anexas al derecho de dominio. MEDIOS DE DEFENSA: 1. ACCION REINVINDICATORIA. 2. ACCION PUBLICIANA

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3. INTERDICTOS POSESORIOS. El propietario puede protegerse de los actos que perturban su derecho de propiedad, y mediante los interdictos posesorios tambin puede el propietario defenderse de los actos que lo privan o perturban la posesin de la cosa, pero hay acciones que son ms efectivas y son propias del derecho de propiedad. 1. ACCION REIVINDICATORIA: Es el medio defensa con que cuenta el titular del derecho de dominio requiere como condicin esencial que el propietario haya dejado de ser poseedor de la cosa. DEFINICION: " Es la accin que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restituirla. Artculo: 889 cc REQUISITOS: 1. El propietario debe haber sido desposedo de la cosa sobre la cual recae el derecho de dominio, porque la accin est dirigida a su actual poseedor y el objeto es que ste la restituya al verdadero dueo. 2. el propietario demandante tiene que ser ciudadano romano o latino o peregrino con jus commercium. 3. el demandante debe acreditar ,probar durante el juicio reivindicatorio que es propietario de la cosa y que el demandado tiene la posesin de la cosa sobre la cual recae la accin. El dominio se prueba por la usucapin, y si no ha completado el tiempo puede agregar la de su antecesor si es de la misma clase, ambas de buena fe. La prueba del dominio le corresponde al demandante , el poseedor demandado est amparado por la presuncin de dominio( el poseedor es reputado dueo mientras otro no justifique serlo). 4. hay que demandar al poseedor civil, l que tiene la cosa como seor y dueo actualmente. * Por excepcin, se permite demandar al que no es poseedor de la cosa, se puede dirigir contra el mero tenedor, para que diga a nombre de quien posee, con el objeto de que la accin se siga en su contra. Ejemplo: El arrendatario, puede ser demandado cuando el propietario ignora quien es el poseedor. El mero tenedor , para evitar tener que indemnizar el dueo, debe sealar el nombre del poseedor de la cosa. ** Tambin se puede demandar el que finge ser poseedor para proteger al verdadero poseedor y as el pleito se siga en su contra , dando tiempo necesario para que el verdadero poseedor pueda usucapir. Aqu se deber indemnizar de perjuicios al propietario. Pero le queda a salvo a este propietario iniciar la accin reivindicatoria contra el verdadero poseedor cuando lo individualiza. Esta demanda es vlida para interrumpir la usucapin. *** Se puede demandar al que dolosamente deja de ser poseedor antes de la litis contestatio, haciendo pasar la cosa a manos de terceros. 5. que la cosa sea reivindicable. a. Pueden ser reivindicadas las cosas susceptibles de propiedad privada, cosas corporales, muebles o inmuebles que estn el comercio humano, que tengan una existencia independiente, y que estn 220

singularizadas, individualizadas. b. Tambin se puede reivindicar la parte indivisa que la persona puede tener en comn con otros propietarios. Elemento fundamental de la accin reivindicatoria es que la cosa que se reivindica debe estar plenamente individualizada. Para que el juez no tenga duda sobre la cosa que se quiere restituir. ACTIO AD EXHIBENDUM: Es el medio que tenan los romanos para individualizar una cosa. El juez ordena al demandado la exhibicin de la cosa. (Una de las posibilidades del marido para recuperar a sus hijos y a su esposa era la actio patria potestad, pero cuando se trataba de un esclavo que estaba bajo otro pater familia, era necesario la actio ad exhibendum). Defensa del demandado: puede defenderse: a)negando el dominio del demandante. b)negando su posesin.(tiene que decir a nombre de quien la detenta) c)oponer la excepcin de prescripcin. d)oponer la exceptio doli basada en que hay una relacin contractual con el demandante que le permite conservar la cosa. ejemplo: Contrato de arrendamiento. e) oponer la exceptio rei venditae et traditae, cuando la posesin se tiene en virtud de una tradicin que le hizo el reivindicante. EFECTOS DE LA ACCION REIVINDICATORIA:(prestaciones mutuas) Si la accin reivindicatoria es rechazada sea porque, el demandante no logr probar el dominio o porque se acogi una excepcin del demandado, ste va a continuar como poseedor, por tanto no es obligado a restituirla. Pero si la sentencia acoge la demanda de reivindicacin, el juez ordenar al demandado: 1. restituir la cosa : el demandante tendr derecho a la restitucin de la cosa en el estado en que se encuentre al momento de la litis contestatio, con todas sus accesiones y aumentos. Pero si la restitucin es imposible, el demandado ser condenado pecuniariamente, y deber indemnizar al demandante vencedor. a. Si estaba de buena fe, slo es obligado a indemnizar, si la imposibilidad de restituir se deba a su culpa cometida despus de iniciado el juicio reivindicatorio. ( para los romanos desde la litis contestatio).No responde de la destruccin de la cosa por caso fortuito. b. poseedor de mala fe: debe indemnizar, cuando es responsable por su culpa ya sea antes o despus del inicio del juicio, tambin es responsable del caso fortuito, a menos que prueba que la cosa igualmente se habra destruido en poder del demandante . 2. Deterioros: Si la cosa sufri deterioros se deben 221

indemnizar los daos de la siguiente forma: a. si el poseedor es de buena fe, no responde de los daos que sta haya sufrido antes de la litis contestatio, pero si responde de los producidos por su culpa despus de la litis contestatio. No responde de los deterioros producidos por caso fortuito. b. El poseedor de mala fe debe responder de la totalidad de los deterioros producidos por su culpa, antes y despus de la litis contestatio, y tambin es responsable de los deterioros ocasionados por caso fortuito, salvo que pruebe que si la cosa hubiere estado en poder de su dueo, igualmente hubiere sufrido daos por caso fortuito. 3. En cuanto a los frutos: a el poseedor de buena fe. antes de la litis contestatio debe restituir los frutos percibidos o dejados de percibir por su culpa o negligencia, slo conserva los consumidos, esto a partir de Justiniano, porque durante la poca clsica conservaba los percibidos y consumidos antes de la litis contestatio. Despus de la litis contestatio, debe restituir todos los frutos, los percibidos, los que ha dejado de percibir por negligencia y consumidos, respecto de los frutos consumidos y dejados de percibir debe restituir su valor. b el poseedor de mala fe, debe restituir los frutos percibidos, los que dej de percibir por negligencia y consumidos tanto antes como despus de la litis contestatio. 4. En cuanto a las mejoras introducidas a la cosa: Al poseedor de buena fe: Debe ser reembolsado de las mejoras o impensas necesarias, que son aqullas indispensables para la conservacin de la cosa. Tambin debe ser reembolsado de las mejoras tiles, es decir aquellas que sin ser necesarias aumentan el valor o rendimiento de la cosa. (ejemplo: El mejoramiento del sistema de riego de un predio.) Las mejoras voluptuarias no se restituyen, es decir aqullas que slo adornan la cosa o le dan lujo. Con Justiniano, el poseedor puede retirar estas especies(siempre que no sufran detrimento), pero el propietario puede optar por quedrselas pagando al poseedor su valor. El poseedor de mala fe, slo tiene derecho al reembolso de las impensas necesarias, con Justiniano puede retirar las impensas tiles y voluptuarias, siempre que no sufran detrimento. 2. ACCION PUBLICIANA: El propietario quiritario tena la accin reivindicatoria, en cambio el propietario bonitario, que era el poseedor en vas de usucapir, careca de ella, por lo cual se le otorg esta accin publiciana, en caso que perdiera la posesin de la cosa y con la misma eficacia que la reivindicatoria. DEFINICION: Accin que tiene el poseedor desposedo que estaba en vas de usucapir , para recuperar la cosa de manos de quien la tuviese.

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Esta accin se funda en la ficcin de la usucapin cumplida. Es una reivindicatio ficta. La ficcin consiste en que el demandante es tratado como si hubiese terminado el plazo para usucapir la cosa que reclama. La accin publiciana puede ejercerla: 1. El propietario bonitario, que tena la cosa in bonis, entre sus bienes, porque no era propietario quiritario. Se ejerca cuando se perda la posesin de la cosa. 2. el poseedor a quien se le hizo la tradicin de una cosa por una persona que no era dueo, siempre que haya tenido justo ttulo y buena fe. Posteriormente se ejerci tambin por el verdadero propietario civil de una cosa, cuando haba perdido su posesin. REQUISITOS: Puede ser ejercida por cualquier poseedor que est en vas de adquirir el dominio por usucapin, pero debe cumplir los siguientes requisitos: 1.Justo ttulo y buena fe. Debe tratarse de un ttulo traslaticio de dominio, Ejemplo: compraventa , donacin seguida de tradicin, , el arrendatario o comodatario jams podrn ejercer esta accin porque son meros tenedores y sus ttulos no son traslaticios de dominio. 2. cosas susceptibles de ser adquiridas por usucapin. Las cosas hurtadas o robadas se excluyen. 3. El poseedor debe haber posedo al menos un instante siquiera. EFECTOS: Como la accin publiciana era una reivindicatoria ficticia, por tanto produca los mismos efectos. El juez deba fijar de la misma manera las restituciones a operar por el demandado y en caso de incumplimiento se le condenaba pecuniariamente al igual que en la accin reivindicatoria. 1. Si el demandado era dueo de la cosa, el demandante no obtena nada con la accin publiciana. 2. El propietario bonitario que recibi la cosa mancipi por tradicin, deduca la accin publiciana para recuperarla, el propietario quiritario poda oponer la excepcin de dominio, pero el demandante replicara con la exceptio reivinditae et traditae, si hubo compraventa, pero si fue otro ttulo( donacin) la exceptio doli. Bajo Justiniano desaparece la propiedad quiritaria y bonitaria. 3.Si el demandado era poseedor de mala fe, el demandante triunfa con la accin publiciana. 4. Si ambos estn en vas de usucapir. Hay que distinguir: A. Si el conflicto es entre un poseedor de buena fe y un propietario bonitario que recibi la cosa mancipi por tradicin, ste triunfa siempre, sea demandante o demandado. B. Si el conflicto es entre dos poseedores de buena fe, triunfa el primer adquirente que la recibi por tradicin, si ambos reciben la cosa de la misma persona, pero si ambos recibieron la cosa de distintas personas, triunfa el actual poseedor. 223

3. INTERDICTOS POSSESSORIOS: Estos interdictos no slo pueden ser usados por el poseedor, sino tambin por el propietario de una cosa e incluso l que cuenta con acciones ficticias, como el propietario bonitario. Los interdictos posesorios fueron utilizados por los propietarios por su facilidad probatoria, ya que slo bastaba acreditar la posesin. 4 Otras acciones para proteger la propiedad: a. Accin negatoria: Sirve para defenderse contra toda persona que intenta ejercitar una servidumbre sobre una cosa de su propiedad. Por ejemplo: una servidumbre de trnsito o usufructo. Se pretende que cese esta perturbacin o la restitucin de la cosa en caso necesario. b. Acciones en caso de conflictos entre vecinos. b1La actio acquae pluviae arcendae: Corresponde al dueo de un predio rstico, cuando se teme o se derivan daos por alteraciones del curso de las aguas hechas por su vecino. Su objetivo es ser indemnizado de los daos y que devuelva el curso de las aguas a su condicin anterior. B2La actio finium regundorum: tiene por objeto establecer la exacta demarcacin de lmites entre dos predios colindantes. B3La actio damni infecti: El propietario de un fundo la ejerca cuando tema que las precarias condiciones de la construccin vecina u obras que all se realizaban, pudieran daar su propiedad. Con esta accin poda pedir la demolicin de la obra o en subsidio que se le d garanta contra los daos temidos. APUNTES DE DERECHO ROMANO:( Apunte 22) Profesora: Gina Samith Vega DERECHOS REALES EN COSA AJENA: JURA IN RE ALIENA Concepto: Son desmembraciones del derecho de dominio en virtud de las cuales parte de los derechos del propietario pasan a otra persona. Enumeracin: Son las servidumbres, la enfiteusis, la superficie, la prenda y la hipoteca. Las servidumbres: Las facultades que tiene el propietario , como el jus utendi, fruendi y abutendi, es normal que pertenezcan a una sola persona. Pero hay excepciones, en que pasan a otra persona y se dice que esa propiedad est con gravamen o servidumbre. No puede concebirse un propietario que carezca del ius abutendi. El gravamen puede consistir en que el 224

propietario carezca de jus utendi o fruendi, o de ambos. Para el derecho Romano clsico, Servidumbre: Es un gravamen impuesto sobre una cosa o un predio en beneficio de una persona o sobre un predio en beneficio de otro predio de distinto dueo. CLASIFICACION: servidumbres personales: Son aqullas que gravan una cosa o un predio en beneficio de una persona distinta del dueo. servidumbres reales o prediales: Son aqullas que gravan un predio en beneficio de otro predio de distinto dueo.( son aqullas que actualmente se conocen como servidumbres propiamente tales.) Caractersticas de las servidumbres: 1. Ambas son derechos reales que se ejercen directamente sobre una cosa y estn protegidas por acciones reales. En las servidumbres personales , el beneficio favorece a una persona que es distinta al dueo del predio o de la cosa. En las servidumbres reales, el beneficio recae sobre un predio llamado dominante y el otro se llama sirviente, porque est gravado con la servidumbre. 2.Ambos derechos reales se ejercen sobre cosa ajena (iura in re aliena) porque se ejercen sobre una cosa que pertenece a otra persona . servidumbre predial: el predio sirviente pertenece a una persona , el predio beneficiado, llamado dominante , pertenece a otra persona distinta. servidumbre personal: la persona beneficiada con la servidumbre no es la duea del predio sirviente, sino que es otra persona. 3. las servidumbres personales confieren facultades de uso o de goce sobre la cosa gravada, pueden otorgarse ambos juntos pero jams la facultad de disposicin que pertenece al dueo de la cosa. 4. de lo anterior se deduce que las servidumbres son limitadas , slo se tiene el jus utendi y el fruendi, no pueden sobrepasar el derecho del dueo a disponer de la cosa. 5.Son indivisibles, significa que la servidumbre grava, afecta a todo el predio sirviente en beneficio de todo el predio dominante. De manera que no puede adquirirse parcialmente y si la cosa que se pretende gravar con servidumbre pertenece a varias personas proindiviso , es necesario el consentimiento de todos los comuneros para constituir la servidumbre. Principios que rigen las servidumbres: 1 Decan los romanos SERVITUS INFACIENDO O CONSISTERI NECUIS, significa que una servidumbre no consiste nunca en un hacer algo por parte del dueo del fundo gravado ,sino que abstenerse de hacer o en soportar que otro haga, pero nunca le impone al dueo del predio sirviente la obligacin de hacer algo. 2. SERVITUS SERVITUTIS ESE NONPOTES, significa que no puede constituirse una servidumbre sobre otra servidumbre. 225

3. NULLI RES SUA SERVIT, significa que no cabe servidumbre sobre cosa propia, porque resulta un contrasentido. As por ejemplo: l que pasa por un predio de su propio dominio para ir a otro predio tambin de su dominio no necesita servidumbre usa del derecho que le confiere su propio derecho de propiedad. Paralelo entre las servidumbres prediales y personales: 1. En cuanto al titular del derecho. El titular de las servidumbres personales es una Persona. El titular de una servidumbre predial es un Predio. Por este motivo se dice que las SERVIDUMBRES Personales son aquellas en que la cosa gravada sirve a la Persona. Mientras que las Prediales es para el fundo, con abstraccin de quin es dueo de ese fundo. 2. En cuanto a su duracin. Las servidumbres personales son temporales, se prolongan por toda la vida del beneficiario y nunca ms de 100 aos cuando el beneficiario es una persona jurdica. Las prediales en cambio son perpetuas vale decir, duran mientras dura la razn que la justifica. 3. En cuanto a sus elementos constitutivos: En las Prediales interviene dos predios. En cambio en las Personales intervienen una cosa mueble o un predio y una persona. SERVIDUMBRES PREDIALES: Las fuentes romanas no dan un concepto, sino que hacen un listado de las mismas. Respecto del Derecho Justinianeo se acerca al criterio moderno. CONCEPTO: Son gravmenes impuestos sobre un predio en beneficio de otro predio de distinto dueo." Entonces intervienen dos predios, Un predio Dominante que es el Predio titular de la servidumbre, l que se beneficia con la servidumbre y el Predio Sirviente, vale decir, que debe soportar la servidumbre. Por ejemplo: una servidumbre de trnsito: En el caso que una persona sea duea de un predio X y vende una parte Y, y la persona que le compra el predio le permite pasar por el predio y. CLASIFICACION: A)Urbanas y Rsticas :atiende a la existencia o no de un edificio. Son servidumbres urbanas aqullas que no pueden existir sin un edificio, y las rsticas , aqullas que existen sin edificio. Las SERVIDUMBRES Prediales Urbanas ms conocidas son: 1. SERVITUS TIGNI INMITTENDI: Le confiere el dueo del predio Dominante el derecho a hacer penetrar vigas o materiales de construccin en el muro del predio del vecino. 2. SERVITUS ONERIS FERENDIS: Confiere el derecho de hacer reposar una construccin sobre el muro del vecino, se dice que esta servidumbre hara excepcin al principio general que el dueo del predio dominante no est obligado a hacer algo respecto del predio sirviente, sino que dejar hacer .En este caso se dice que el dueo del predio sirviente tiene que mantener en buen estado el muro. 226

3. SERVITUS STILLICIDII VEL FLUMINIS RECIPIENDIS o Servidumbre del albaal .Da el derecho al dueo del predio dominante a dejar las caer las aguas lluvias en el predio del vecino ya sea gota a gota o por un acueducto. 4. SERVITUS PROICENDID: Da derecho al dueo del predio dominante a avanzar sobre el predio del vecino parte de su edificio, un alero balcn, etc. 5. SERVITUS ALTIUS NON TOLLENDI: Da el derecho al dueo del predio dominante a impedir que el vecino eleve su edificio ms all de cierta altura. 6. SERVITUS FUMI INMITENDI: Da el derecho a dar salida al humo por el predio del vecino. 7. SERVITUS CLOACA INMITENDI: Da el Derecho al dueo del predio dominante a conducir la cloaca propia por el predio del vecino. 8. SERVITUS LUMINUN: Da el derecho al dueo del predio dominante a abrir ventanas en la pared del vecino o bien en el muro comn para poder tener luz. Las SERVIDUMBRES PREDIALES rsticas: A. La ms antigua y quizs la ms importante es la de Trnsito o de paso, tiene la particularidad que segn sea la extensin de los derechos que confiere al dueo del predio dominante, adquiere diversos nombres: a1. SERVIDUMBRES ITINIRIS O ITIRIS: Da derecho al dueo del predio dominante a pasar por el predio sirviente a pie, a caballo o en litera. a2. SERVIDUMBRE DE ACTUS: Le permite al paso de carros, de ganado y de animales de carga. a3. SERVIDUMBRES VIAE: Le permita pasar cualquier cosa en sentido amplio. En cuanto a la SERVIDUMBRE de Trnsito, la ley de las doce tablas estableci que a falta de acuerdo de las partes, a falta de convencin, se fijaba una altura de 8 pies. B.SERVITUS AQUAEDUCTUS: Da el derecho a pasar una corriente de agua a travs del predio sirviente, hasta el predio dominante, por los acueductos correspondientes, caeras, tajo abierto, subterrneamente. C. SERVITUS DE AQUA EDUCENDAE: Da el derecho a hacer pasar por el predio vecino las aguas que salen del predio propio a causa de trabajos de desecacin. D. SERVITUS PECORIS PASCENDI: Derecho a pastar el ganado propio en el fundo sirviente. E. SERVITUS PECORIS AD AQUAM ADPULSUS: El derecho a abrevar el ganado en el fundo sirviente. B)Clasificacin: SERVIDUMBRES POSITIVAS Y NEGATIVAS: POSITIVAS: Imponen al dueo del predio sirviente la obligacin de dejar hacer algo, al dueo del predio dominante. Quien est facultado para efectuar actos de uso sobre el predio sirviente ajeno. por ejemplo: la de trnsito; dejar pasar al vecino por mi predio.

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NEGATIVAS: Le imponen al dueo del predio sirviente la obligacin de abstenerse de hacer algo, que podra perfectamente realizar si no existiera la servidumbre. Por ejemplo: la servidumbre de altuis non tolendi ( servidumbre de vista), en virtud de la cual le prohibe al dueo del predio sirviente, elevar el edificio ms all de cierta altura. C)Clasificacin: SERVIDUMBRES CONTINUAS Y DISCONTINUAS: CONTINUAS: Son las que se ejercen o pueden ejercerse permanentemente, no necesitan de un hecho actual del hombre. Por ejemplo: la servidumbre de acueducto. DISCONTINUAS: Son aqullas que se ejercen a intervalos ms o menos largos de tiempo y que supone un hecho actual del hombre. Por ejemplo: la de trnsito. D)clasificacin: SERVIDUMBRES APARENTES E INAPARENTES: APARENTES: Son aqullas que se manifiestan por signos exteriores. Por ejemplo: la de trnsito cuando se ejercen sobre una faja determinada o por una puerta determinada. INAPARENTES: Las que no se conocen por una seal exterior. Por ejemplo: la de trnsito cuando carece de una manera indicada, cuando le da derecho al dueo del predio dominante a pasar por cualquier parte del otro predio. CARACTERISTICAS DE LAS SERVIDUMBRES PREDIALES: 1. Necesitan de dos predios, uno que debe soportar la servidumbre que es el llamado predio sirviente y otro dominante que es el predio en que se favorece en que se beneficia con la servidumbre este es el predio dominante. Esto de que sean adems vecinos debe entenderse en el sentido de que las situaciones , la ubicacin de los mismos debe permitir a uno proporcionar la servidumbre y al otro aprovechar el beneficio en que consiste la servidumbre. 2.Son las servidumbres inseparables de los predios a que activamente o pasivamente pertenecen, respecto del predio Dominante son una extensin de su dominio, que pasa o todos los que lo adquieran. Y respecto del predio sirviente son una limitacin de su dominio, que tambin pasa a todo aqul que lo adquiera. No pueden enajenarse separadamente del predio a que activamente o pasivamente pertenece. Debe enajenarse junto con el predio que beneficia o soporta. 3. Deben tener una causa perpetua, es decir un inters permanente, debe satisfacer constantemente al predio dominante. 4.Imponen al dueo del predio sirviente la obligacin de abstenerse de hacer algo que sera lcito hacer, si no existiera la servidumbre o bien dejar a otro hacer algo.

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SERVIDUMBRES PERSONALES Durante varios siglos se conocieron el usufructo y el usus, posteriormente aparecieron las servidumbres de habitacin y la que faculta para servirse de un esclavo ajeno. DEFINICION: "Son aqullas que gravan un predio o una cosa en beneficio de una persona distinta del dueo de esa cosa o de ese predio". CARACTERISTICAS DE ESTAS SERVIDUMBRES PERSONALES: 1. Estn constituidas en beneficio de una persona ya sea en beneficio de un usuario, usufructuario, o habitador. 2. Temporales porque no van ms all de la vida del titular a diferencia de las prediales que son perpetuas. 3. Son derechos personalsimos, no pueden enajenarse ni transmitirse, ni extenderse ms all de la vida de su titular. 4. La utilidad que prestan al titular de la respectiva servidumbre, consiste en los derechos de uso y goce de las cosas gravadas. 5. Recaen sobre bienes muebles o inmuebles y que sean susceptibles de proporcionar una utilidad a su titular, excepcionalmente puede recaer una servidumbre personal sobre cosas consumibles como ocurre en el quasi usufructo, aqu la persona beneficiada se hace duea de la cosa. USUFRUCTO( actualmente existe). Definicin: "Es un derecho Real en cosa ajena que consiste en la facultad de usar y gozar de una cosa determinada, con cargo de conservar su forma y sustancia para restituirla a su dueo". Recae sobre cosas corporales, sean muebles o inmuebles, comerciables y no consumibles, hay una excepcin a esta regla que se da en el quasi Usufructo y que puede recaer en cosas consumibles dada la naturaleza de este derecho. El derecho real de usufructo es un derecho real que va unido a la persona y que es esencialmente vitalicio ,no pasa jams a los herederos del usufructuario. El usufructo es la ms amplia de las servidumbres personales, porque lleva los dos facultades de usar (utendi) y gozar( fruendi).Al dueo slo le queda el jus abutendi. En el USUFRUCTO intervienen siempre dos personas: 1. USUFRUCTUARIO: Es el titular del derecho real de usufructo, es l que tiene de las facultades para usar y gozar de las cosas, con cargo de conservar su forma y sustancia y de restitursela a su dueo. 2. NUDO PROPIETARIO: Es el dueo de la cosa dada en Usufructo. Se llama as, porque tiene su propiedad desnuda, desprovista de las facultades de usar y gozar de la cosa, facultades que ejerce el usufructuario. El Nudo Propietario, slo puede ejercer el Jus Abutendi, vale decir, slo puede disponer de su nuda Propiedad. DERECHOS DEl USUFRUCTUARIO: 229

1. Usar de las cosas de acuerdo con su destino natural. Respecto de la cosa misma, el usufructuario es un mero tenedor de ella, porque el usufructo no tiene por objeto la cosa en s, sino los frutos que produce esa cosa. 2. El usufructuario hace suyos los frutos de la cosa que tiene en usufructo, sean frutos naturales o civiles. Los naturales los adquiere desde su percepcin y los civiles da a da. Los frutos pertenecen al usufructuario y los productos al propietario As, en el caso del usufructo de un rebao se consideran frutos a las cras, en cambio los partos de las esclavas se consideran productos y pertenecen al propietario. Si en el fundo hay una mina el usufructuario no puede explotarla. 3. Se puede gravar y ceder a cualquier ttulo su ejercicio, pero slo por el plazo del usufructo. Lo que se puede ceder es el ejercicio , no la titularidad del derecho, puesto que es un derecho personalsimo. RELACIONES entre el usufructuario y el Nudo Propietario: Ambos tienen derechos reales sobre una misma cosa, el nudo Propietario tiene el derecho real de dominio y el usufructuario el derecho real de usufructo sobre esa misma cosa. Si el usufructuario dejaba las tierras sin cultivar, nada poda exigirle el nudo propietario, si el usufructuario daaba la cosa fructuaria, el Nudo Propietario solamente poda hacer efectiva la responsabilidad del usufructuario conforme el delito de daos reglamentado por la ley Aquilia. Pero si el dao no era ocasionado por mala fe sino por negligencia o culpa del usufructuario, el nudo propietario quedaba desamparado. Frente a estas situaciones el Edicto del Pretor permite subsanar las dificultades entre el Nudo Propietario y el usufructuario, mediante la CAUTIO FRUCTUARIA (caucin de conservacin y restitucin),en virtud de la cual, antes de entregar la cosa, el usufructuario constituye en favor del Nudo propietario una garanta, obligndose mediante la stipulatio a dar un buen uso a la cosa , como un buen padre de familia y de restituirla en su oportunidad y suministrndole al nudo propietario, fiadores que toman sobre s las mismas obligaciones que pesan sobre el usufructuario. Si el usufructuario se negaba a rendir esta caucin, el nudo propietario poda negarse a la entrega del usufructo. OBLIGACIONES DEL USUFRUCTUARIO: 1. Pagar los impuestos y soportar los gravmenes que pesan sobre la cosa fructuaria. 2. Debe practicar las reparaciones de conservacin de la cosa fructuaria. 3. Debe cuidar la cosa con la diligencia que emplea un buen padre de familia, respondiendo de los daos que se causen a la cosa por su culpa leve in abstracto. 4. Debe restituir la cosa en el estado en que ella se encuentre ,conforme al uso legtimo que se haya hecho de la cosa, cuando el usufructo termine. ACCIONES del Nudo Propietario: 1 CAUTIO FRUCTUARIA 2 ACTIO REIVINDICATORIA, para reclamar la cosa al trmino del usufructo. 230

3 ACTIO LEX AQUILIA, para exigir indemnizacin por los daos ocasionados en la cosa. CUASI USUFRUCTO Definicin.: "Especie de Usufructo constituido sobre cosas que se consumen por el uso." Se caracteriza porque el usufructuario adquiere el dominio de la cosa fructuaria, en el usufructo posee slo la mera tenencia de la cosa. En Roma se origin, cuando se permiti que por testamento se legara el usufructo sobre todo un patrimonio, vale decir, todas las cosas comprendidas en el patrimonio del difunto, incluidas las cosas consumibles, el legatario de ese patrimonio deba devolverle a los herederos del difunto al trmino del cuasi usufructo , todo lo que se le dej de ese patrimonio en cuasi usufructo, deba devolver otras tantas cosas del mismo gnero y calidad de las cosas legadas, no las mismas legadas. CARACTERISTICAS: 1. slo poda constituirse por testamento . 2. el usufructuario adquiere el dominio de las cosas fructuarias, de modo que se obligaba a restituir otras tantas cosas del mismo gnero y calidad y no las mismas cosas recibidas en usufructo como ocurre en el USUFRUCTO ordinario. USO Definicin: "Derecho Real constituido sobre cosa ajena para usar de ella en la medida necesaria para satisfacer las necesidades propias del usuario". Esta especie de Servidumbre Personal se constituye por Legado .Tcnicamente es un uso sin percibir frutos. Al beneficiario del uso; o sea al usuario, le confiere el derecho a usar de la cosa. La jurisprudencia romana a este respecto, tomando en cuenta que en algunos casos, el slo uso de las cosas no le reporta beneficio alguno al usuario, le permiti tener ciertas facultades de disfrute o goce, puede tomar los frutos limitados a las necesidades del usuario y de su familia. por ejemplo: se estableci que en el uso de una casa se le permita al usuario tener inquilinos en una parte de ella, o sea, arrendar una parte de ella. Si se otorgaba el uso de una casa de campo al usuario se le permita tomar flores, leas y frutos para uso preciso y sin abusar. HABITACIN DEFINICION.: "Derecho de uso constituido sobre una casa y relativo a la utilidad de morar en ella." Aparece con Justiniano, no slo permite habitar la casa sino tambin arrendarla y obtener frutos civiles. EL TRABAJO DE ESCLAVOS Y ANIMALES(OPERIS SERVORUM) El titular de esta servidumbre se puede aprovechar personalmente de los trabajos de esos esclavos o animales ajenos o darlos en arrendamiento. 231

Se diferencia del usufructo en que slo puede constituirse por el legado en el testamento. Constitucin de las SERVIDUMBRES en el DERECHO JUSTINIANEO: Modifica ciertas cosas, ya que desapareci la diferencia entre cosas mancipi y nec mancipi, entre fundos itlicos y provinciales. RECONOCE LOS SIGUIENTES PROCEDIMIENTOS. 1. Pacto o convencin: Por acuerdo de voluntades de las partes se daba nacimiento a la servidumbre y sin la concurrencia de solemnidades . 2. Testamento, que se aplic a las SERVIDUMBRES personales especialmente. 3. Por USUCAPION, que exiga la Quasi Posesin, del derecho de servidumbre, de buena fe y justo ttulo, por 10 aos entre presentes y por 20 aos entre ausentes, si es inmueble y 3 aos en caso de servidumbres personales sobre muebles. 4 . RESERVA DE LAS SERVIDUMBRES que se hace al hacer Tradicin de un fundo. 5. Por ADJUDICACION en juicio divisorio. 6. Por DISPOSICION DE LA LEY, por ejemplo: el usufructo que tiene el pater familia sobre los bienes del hijo, en cuanto al peculio Adventicio.(Usufructo 50% de los bienes del hijo). EXTINCION DE LAS SERVIDUMBRES 1. Por CONFUSIN .Cuando una misma persona pasa a ser duea del predio sirviente y dominante. 2. Por RENUNCIA a ella de parte del propietario del predio dominante. 3. Por NO USO de las servidumbres: En el derecho Clsico, se pierden por el no uso por 1 ao de los muebles y 2 aos para los inmuebles. Con Justiniano, el no uso deba ser de 3 aos si recaa en cosa mueble, y si recaa en inmueble, sera de 10 o 20 aos. 4. Por LLEGADA DEL PLAZO EXTINTIVO, O CUMPLIMIENTO DE LA CONDICION RESOLUTORIA, slo si son servidumbres personales porque las prediales no admiten estas limitaciones. 5. Por faltar el SUJETO, si son personales por muerte o capite deminutio del titular de la servidumbre del usufructo, si el titular es persona jurdica, slo dura 100 aos. Si son Prediales por destruccin del fundo dominante. 6. DESTRUCCION DE LA COSA SIRVIENTE, en este caso se extingue la servidumbre por falta de objeto. DEFENSA DE LA SERVIDUMBRE: 1. Actio confesoria: Tiene por objeto hacer reconocer su derecho de servidumbre y cesen las perturbaciones y pedir la respectiva indemnizacin de perjuicios por los daos causados. 232

Se concede como la publiciana al que slo es poseedor de buena fe de la servidumbre o al que tiene derecho a ella y le resulta ms fcil la prueba de los hechos que permiten entablarla.( la posesin) 2.Actio negatoria: El dueo del predio puede entablar esta accin contra cualquiera que tenga un predio que pretenda una servidumbre sobre su predio. 3.Interdictos posesorios. El que tiene una cuasi posesin de una servidumbre est amparado por los interdictos retinendae y recuperandae possessionis. LA ENFITEUSIS Def.:"Derecho real que consiste en el ms amplio disfrute de un fundo ajeno , implicando en el titular el cumplimiento de ciertas obligaciones en relacin con el dueo del fundo." Sufri una evolucin histrica, hasta llegar a constituir luego de variadas discusiones sobre su naturaleza jurdica: un derecho real especial, llamado enfiteusis. Su origen se remonta a los tiempos en que las tierras del estado Romano y Municipios se daban a los particulares en arrendamiento a perpetuidad, cobrando por ello una renta anual llamada Vectigal. La concesin poda ser perpetua o por muchos aos, por ello se discuti si era un contrato de arrendamiento o compraventa a plazo. En cuanto a los derechos del enfiteuta, en general se puede decir que su situacin es parecida a la del propietario de un predio, sin otra diferencia que las obligaciones que se indicarn. Derechos: 1. usar y gozar de la cosa como si fuera propietario, por lo cual puede adquirir los frutos de la cosa desde la separacin. 2. Cambiar los cultivos del predio. 3. Puede darle al fundo un diverso destino al que tena cuando se lo entregaron. 4.poda gravar y ceder su derecho a cualquier ttulo y transmitirlo. Es un derecho transmisible por causa de muerte y transferible entre vivos. 5. Dispona de ciertas acciones: a. ACTIO IN REM UTILES( similar a la accin reivindicatoria), contra cualquier poseedor del fundo. b. ACCIONES CONFESORIA y NEGATORIA en relacin con las servidumbres que pudieran beneficiar o afectar al predio. c. ACTIO PUBLICIANA. d. LOS INTERDICTOS POSESORIOS. OBLIGACIONES del Enfiteuta:

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1.Deba pagar la renta anual( vectigal)convenida con el dueo del fundo.(elemento esencial) 2. Deba cultivar el predio y conservarlo como un buen padre de familia. 3. Deba pagar los impuestos y gravmenes que afectaran al predio en enfiteusis. 4. Deba notificar al dueo del predio su intencin de enajenar su derecho de Enfiteusis ,con el objeto de que el dueo pudiera ejercer su derecho preferente a adquirir este derecho, al menos ofreciendo un precio igual al otro comprador,(tena 2 meses para usar de esta preferencia). 5. Si enajenaba su derecho deba abonarle al dueo del predio el 2% del precio del derecho de enfiteusis. CONSTITUCIN DE LA ENFITEUSIS: 1. Por contrato de enfiteusis. 2. Por legado en testamento. 3. Por adjudicacin. EXTINCION DE LA ENFITEUSIS: 1. prdida total del predio. 2. expiracin del plazo extintivo o cumplimiento de la condicin resolutoria. 3. resciliacin: Acuerdo mutuo de las partes de ponerle fin. 4. caducidad del derecho de enfiteusis. El juez declara su caducidad , cuando el enfiteuta no paga el canon o los impuestos correspondientes durante tres aos, o no cumple con sus dems obligaciones. LA SUPERFICIE Def.: "Derecho Real que permite al superficiario el pleno disfrute de un edificio levantado sobre suelo ajeno." Es transmisible mortis causa y transferible entre vivos. Este derecho tiene su origen en el arrendamiento a perpetuidad o por un largo plazo de un sitio, mediante el pago de una renta llamada SOLARIUM, ello le daba al superficiario derecho a elevar en suelo arrendado construcciones y a gozar de ellas . Normalmente conforme a los principios de la ACCESION, estas construcciones se incorporan al suelo, de modo que el dueo del predio es por supuesto dueo de todo lo que en l se levanta o construye, de acuerdo con el principio que dice: Lo que est en la superficie cede en beneficio del dueo del suelo. Pero en virtud del contrato con el dueo del sitio, el superficiario adquiere para l y para sus herederos, el derecho a gozar de esas construcciones durante el tiempo convenido o a perpetuidad, ejerciendo sobre ese edificio los derechos de un propietario. El pretor protegi al superficiario, primero mediante un INTERDICTO DE SUPERFICIE, que se utilizaba para proteger la posesin del derecho, posteriormente se le otorga una accin real llamada ALIA ACTIO con la finalidad de hacer valer su derecho en contra de cualquiera que lo perturbe, incluso el propietario del 234

inmueble, y en relacin a esta ltima situacin, se le concedi una excepcin, cuya finalidad era paralizar la accin reivindicatoria intentada por el dueo del predio y finalmente, se le concede al superficiario todas las acciones que protegen al propietario. Es un derecho semejante a la ENFITEUSIS con las diferencias propias de su naturaleza. Se constituye y extingue de la misma manera, pero no se le aplican las causales de caducidad. Pero se observan dos notorias diferencias. 1. ENFITEUSIS, recae sobre una superficie o terreno laborable. En cambio el Derecho de SUPERFICIE recae sobre un edificio. 2. ENFITEUSIS, el pago de una renta anual es un elemento esencial. El derecho de SUPERFICIE, no es imprescindible que se cobre una renta. APUNTES DE DERECHO ROMANO. (APUNTE n 23) Profesora: Gina Samith Vega. DERECHOS REALES DE GARANTIA. Garantas: Son formas de asegurar el cumplimiento de obligaciones. a. EVOLUCION HISTORICA En los primeros tiempos de Roma todo deudor comprometa al cumplimiento de sus obligaciones cualquiera que fuera la fuente de ella, su propia persona.(Nexum: El deudor garantiza el cumplimiento de una Obligacin, con su persona, si no cumpla, se venda como esclavo.) Esta idea de que la persona fuera vulnerable fsicamente y en su libertad por el incumplimiento de las obligaciones que haba contrado, castigaba fundamentalmente a las clases ms pobres, lo que trajo como consecuencia una gran inquietud social que fue grmen de revoluciones. En el ao 326 A.C. y con la dictacin de la Ley POETERIA PAPIRIA, el derecho Romano en esta materia experimenta un vuelco trascendental, a partir de entonces imper la idea de que es el patrimonio de toda persona, l que quedaba afecto al cumplimiento de las obligaciones y no ya la persona en su integridad fsica. Esta disposicin dio origen a tres clases de procedimientos que se aplicaron al deudor que caa en insolvencia. 1. BONORUM VENDITIO. 2. BONORUM CESSIO. 3. BONORUM DISTRACTIO. a) BONORUM VENDITIO: Consista en enajenar la totalidad de los bienes del deudor insolvente, para pagar a sus acreedores las deudas pendientes. El que se adjudicaba estos bienes en masa , era el bonorum emptor. Comenzaba con la peticin de uno de los acreedores al pretor para que le otorgara, la posesin de los bienes del deudor, este dictaba un decreto dndole la retencin de los bienes, se publicaba por carteles, mximo 30 das, durante los cuales , el magistrado con la mayora de los acreedores nombra uno o varios curadores que se hacan cargo de los bienes del patrimonio del deudor, y deba investigar si haban otros bienes .Pasado el plazo , el pretor dictaba otro decreto, autorizando a los acreedores para elegir un magister bonorum, quien se 235

encargaba de las condiciones de la venta en pblica subasta , este sistema tena grandes defectos, ya que la enajenacin comprenda la totalidad del patrimonio del deudor y produca la tacha de infamia. 2. LA BONORUM CESSIO: Consiste en ceder voluntariamente el deudor a sus acreedores, todo su patrimonio. Ejecutado slo por el deudor de buena fe y adems no produca la tacha de infamia. Si el deudor que no haba alcanzado a pagar con los bienes cedidos ,la totalidad de la deuda, no poda ser ejecutado individualmente por uno de sus acreedores, sino que en conjunto, y el deudor poda oponer el beneficio de competencia. Este procedimiento no era el ms adecuado porque de todas maneras tena que hacer cesin de su patrimonio. 3. BONORUM DISTRACTIO: Este se aplic en primer lugar a las personas envestidas de autoridad , de cierta dignidad, por ej: cuando el deudor era un senador etc... Consiste en tomar slo algunos bienes , aqullos necesarios para pagar la deuda, finalmente este procedimiento pas a ser de aplicacin general, con las modificaciones consiguientes que ha llegado a nuestros das. Cuando el Derecho llega a esta etapa, cualquier acreedor tiene iguales derechos para tratar de satisfacer sus crditos en el Patrimonio del deudor. De modo que si ese patrimonio resulta insuficiente para cubrir la totalidad de los crditos, los acreedores se pagan PRORATA de los mismos, o sea, logran pagarse solamente una parte de esos crditos. Debido a la expansin del crdito y de la agilizacin del comercio ,era necesario un procedimiento que colocara a los acreedores al resguardo de la posible insolvencia del deudor. Figuras para satisfacer esta necesidad: 1. ENAJENACION CON FIDUCIA 2. PRENDA E HIPOTECA Instituciones todas stas, que de una u otra manera sustraan del Patrimonio del deudor bienes determinados para dejarlos afectos al cumplimiento de obligaciones especficas y en que el acreedor beneficiado con la garanta se pagaba de su crdito precisamente en esos bienes, con antelacin a los dems acreedores. Estas son las que constituyeron las GARANTAS REALES. Al mismo tiempo existi en Roma, la posibilidad de garantizar el cumplimiento de las obligaciones con patrimonios distintos del patrimonio del deudor y esto configura las llamadas GARANTIAS PERSONALES. Por lo tanto, se puede garantizar el cumplimiento de una obligacin con dos tipos de garanta: 1. GARANTAS REALES: Son aqullas que afectan un bien determinado al cumplimiento de una obligacin. Ellas fueron la Prenda y la Hipoteca con su antecedente:"la Enajenacin con Fiducia". 2. GARANTIAS PERSONALES: Son aqullas en que una persona distinta del deudor, toma a su cargo el pago de una deuda ajena solidariamente o subsidiariamente con el deudor. Ejemplo :la solidaridad y la fianza. ENAJENACION CON PACTO DE FUDICIA

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Definicin: "Acto mediante el cual, el deudor transfiere a su acreedor el dominio de la cosa constituida en garanta por Mancipatio o In Jure Cessio ,comprometindose el acreedor mediante un Pacto de Fiducia a remanciparla al deudor una vez que se le pague la deuda". Esta institucin se us en Roma antes de que conocieran la Prenda y la Hipoteca. Instituciones estas dos que nacieron como consecuencia de la gran desventaja que traa para el deudor esta enajenacin con Fiducia, tenemos que mediante sta, el deudor le transfera al acreedor mediante mancipatio o In Jure Cessio el dominio de una cosa, comprometindose eso si, el acreedor mediante un pacto que se le agregaba un convenio llamado PACTO DE FIDUCIA a devolvrsela al deudor, a retransferrselo al deudor, una vez que ste hubiere cumplido con la obligacin. EFECTOS de la Enajenacin con FIDUCIA: El acreedor adquira el dominio de la cosa dada en garanta ,con todas las facultades propias del propietario, ya que la cosa se le transfera por mancipatio o In Jure Cessio. Sin embargo, el dominio no lo adquira el acreedor en forma absoluta, porque el pacto de fiducia que celebraba limitaba sus facultades de enajenacin de la cosa que haba recibido en garanta. El acreedor slo poda disponer de la cosa si el deudor no pagaba la deuda antes no. Si el deudor pagaba la obligacin principal, poda obligar al acreedor mediante la ACTIO FIDUCIA DIRECTA a que le devolviera la cosa.(accin personal se ejerca solo contra el acreedor). Pero si el acreedor dueo de la cosa abusando de su carcter de tal, transfera la cosa a un tercero, el deudor slo poda recuperarla, mediante la USUS RECEPTIO FIDUCIA,( que era una forma de Usucapin, mediante la cual el antiguo propietario sin justo ttulo ni buena fe poda recuperar el dominio de la cosa que haba dejado de pertenecerle, si la detentaba por el plazo de un ao). Es probable dicen los autores, que a ese pacto de Fiducia se le agregara una clusula, conocida como CLAUSULA DE COMISO O LEX COMISORIA; en virtud de la cual se convena entre el acreedor y el deudor, que si ste, no cumpla oportunamente su obligacin, el acreedor quedaba automticamente desligado del pacto de fiducia, por consecuencia conservaba el dominio irrevocable de la cosa, dando por extinguida la deuda. Esta institucin tuvo una serie de desventajas que la hicieron desaparecer e hicieron generarse la Prenda y la Hipoteca. DESVENTAJAS de la Enajenacin con FIDUCIA: 1. Slo se poda garantizar un slo crdito con la cosa que se le entregaba en dominio al acreedor, aunque la cosa fuere muy superior al valor de la deuda que estaba garantizando, esta misma desventaja observaremos en la prenda, esto hizo aparecer la hipoteca. 2. El deudor pierde el dominio de la cosa constituida en garanta ,y si el acreedor abusando de su derecho pasando por encima del pacto de fiducia enajenaba la cosa a un tercero, el deudor no tena ninguna accin real para reclamar la cosa de los terceros adquirentes de la misma. 3. Esta forma de garanta fue accesible slo a ciudadanos romanos y a los que tuvieran el Jus Commercium y aplicables a las cosas mancipi por hallarse sujeta su enajenacin a las formas civiles de la mancipatio e In Jure Cessio. 4. Si la cosa dada era fructfera, el deudor se vea privado de los frutos y productos de la cosa que hubieren ayudado a pagar la obligacin.

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Estos inconvenientes hicieron que se empezarn a configurar la Prenda y la hipoteca, stas son dos instituciones que en Roma aparecen confundidas como una sola, que tienen una serie de reglas comunes entre s. DEFINICION de la PRENDA y la HIPOTECA: " Derechos reales constituidos sobre una cosa ajena, en garanta de una obligacin y que autoriza al acreedor para ponerse en posesin de esa cosa y venderla con el objeto de pagarse su crdito con el producido de esa venta." Es derecho real de PRENDA, cuando la cosa dada en garanta pasa a poder del acreedor. Es derecho real de HIPOTECA, si la cosa dada en garanta queda en poder del deudor o constituyente. En Roma poda recaer tanto la PRENDA como la HIPOTECA indistintamente sobre cosas muebles e inmuebles. En nuestro Derecho, slo la hipoteca recae sobre inmuebles y sobre naves, las que quedan en poder del deudor. La prenda recae sobre muebles y pasa a poder del acreedor, salvo una serie de prendas especiales, llamadas prendas sin desplazamiento, en que la cosa dada en garanta tambin queda en poder del deudor. NATURALEZA JURIDICA de la PRENDA Y LA HIPOTECA: 1. Son Derechos reales. Del contrato de PRENDA que es una forma de constituirla y del Pacto de Hipoteca emanan derechos reales; el derecho real de Prenda y el Derecho Real de Hipoteca, respectivamente. Son derechos reales, de ellos nacen acciones reales para protegerlas, que permite perseguir la cosa afectada PRENDA o hipoteca a donde quiere que ella se encuentre y en manos de quien la tenga. 2. Son JURA IN RE ALIENA, Derechos reales en cosa ajena. Sobre esa misma cosa hay dos derechos reales; el dominio del Dueo de la cosa y el Derecho real que tiene constituido a su favor el acreedor, o sea el derecho real de garanta. 3. Son derechos reales accesorios, porque siempre supone la existencia de una obligacin principal a que sirve de garanta. Y como Accesorios que son, siguen la suerte de la obligacin principal, de manera que extinguida la obligacin principal, la garanta se extingue. La obligacin que puede garantizar la prenda y la hipoteca ,puede ser obligacin Civil o Natural, puede ser simple o sujeta a modalidades, propia o ajenas, presentes o futuras.( la prenda o hipoteca se hace efectiva una vez que la obligacin futura se hace efectiva). 4. Son Indivisibles. Si se paga parte del crdito principal que la Prenda o la Hipoteca estn garantizando, no puede pedirse por el deudor la liberacin de la parte proporcional de la cosa gravada con la garanta. Si la cosa que sirve de garanta es divisible, cada una de sus partes responde del total de la obligacin. COSAS susceptibles de Prenda e Hipoteca, los requisitos que deben contener

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1. Dentro del Comercio humano. 2. Deben ser del dominio del que la da en garanta, ya sea el deudor mismo o el tercero, sin embargo, es vlida la prenda o la hipoteca constituida sobre cosa ajena en tres casos. a) Si el propietario de la cosa ratifica la constitucin de la Prenda o la hipoteca. b) Si con posterioridad a la constitucin de esa prenda o hipoteca, el deudor pasa a ser dueo de la cosa que dio en prenda o hipoteca. c) Si el constituyente es poseedor de buena fe. 3. No debe estar prohibida la enajenacin de la cosa dada en garanta, porque tanto la prenda e hipoteca son principios de enajenacin, porque llegado el momento del vencimiento de la deuda, el acreedor debe enajenar la cosa. Con los tres requisitos anteriores se podan dar en prenda o hipoteca las siguientes cosas: 1. corporales muebles o inmuebles. 2. Fungibles o no Fungibles. 3. Consumibles o no consumibles. 4. No slo las cosas singulares, sino que tambin las universalidades de cosas , por ejemplo. un rebao, un almacn, se extienden a todas las que existan al momento de la constitucin y las que entran despus. En el gravamen sobre el almacn, se comprenden cosas que estn sujetas a compraventa, son cosas que estn sujetas a cambios, se entiende que se recae sobre las cosas que comprende la universalidad al momento de ejecucin de los bienes dados en garanta. 5. Un Patrimonio entero. No slo los bienes presentes sino tambin los futuros que adquiera, un deudor puede pasar un bien en manos de un tercero, pero el acreedor tiene derecho a perseguirlo en manos de quien est. 6 algunas cosas incorporales. Por ejemplo: los derechos de usufructo de Enfiteusis y de Superficie. Las servidumbres prediales urbanas no pueden ser prendadas ni hipotecadas, si las rsticas. "PRENDA o PIGNUS": Nace de las desventajas que presentaba la enajenacin con FIDUCIA, desventajas que se mantienen y hacen nacer la HIPOTECA. Definicin de PRENDA: " Derecho real constituido sobre cosa ajena, en garanta del cumplimiento de una obligacin y que faculta al acreedor para retener su posesin, mientras est pendiente el cumplimiento de la obligacin y para venderla en el caso que el deudor no pague la deuda, o sea, no cumpla con su obligacin, y pagarse preferentemente con el producido de la venta." Es un caso de posesin natural protegida por interdictos. El acreedor posee la cosa , tiene la posesin ad interdictam mientras dure la garanta, pero el dueo no ha perdido la propiedad de la cosa, y si estaba en vas de usucapir tampoco pierde el tiempo que llevaba .

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El derecho civil Romano acepta esta institucin como garanta real. La prenda se constituye mediante el contrato de prenda ,que se perfecciona con la entrega de la cosa. Es el Contrato Real de Prenda que da nacimiento a este Derecho Real de Prenda. VENTAJAS: 1)Este PIGNUS, es ms fcil de constituir que la enajenacin con Fiducia que se constitua por mancipatio o In Jure Cessio, porque se perfeccionaba con la entrega de la cosa, del deudor al acreedor. 2)la podan usar tanto peregrinos como ciudadanos romanos. 3) tambin podan recaer sobre cosas mancipi y nec mancipi. INCONVENIENTE: 1)Tena el inconveniente de que el deudor pierde la tenencia de la cosa dada en garanta y como consecuencia su uso, la cosa pasaba a poder del acreedor. 2)Slo serva para garantizar a un solo acreedor, desventajas que hicieron que en el corto plazo apareciera la HIPOTECA, en que el deudor mantiene la cosa en su poder. EVOLUCION de la PRENDA en cuanto a su naturaleza jurdica: Primitivamente el acreedor que reciba la cosa en PRENDA dispona de la simple retencin de la cosa en calidad de mero tenedor de ella, hasta que fuera pagada la obligacin principal que la PRENDA estaba garantizando. Podan existir dos situaciones que ponan trmino a esta tenencia indefinida de la cosa: 1. Lex Comisoria 2. Pacto de Vendendo Convenciones que las partes podan agregar a la Constitucin de la PRENDA. LEX COMISORIA: Se le facultaba al acreedor para quedarse con la cosa, si no se le pagaba la obligacin principal. PACTO DE VENDENDO: Se le permita al acreedor vender la cosa para pagarse con su precio ,la deuda que la prenda estaba garantizando. Tambin se le llama Pacto distrahendi pignore . En la segunda etapa de su evolucin, tenemos que esta simple Tenencia que tena el acreedor fue convertida en posesin AD INTERDICTAM, o sea, que al acreedor se le consider poseedor para el slo efecto del beneficio de los Interdictos posesorios. Luego se le otorg al acreedor una accin real, Quasi Serviana (o pignoraticia in rem )y a partir de entonces la PRENDA tom el carcter de Derecho Real. Dicha accin puede dirigirse contra cualquier poseedor de la cosa, sea el constituyente de la prenda, sea otra persona a la que por cualquier causa ,dicha posesin haya ido a parar. Pagada la deuda por el deudor, ste tiene la accin pignoraticia (accin personal) para obtener la devolucin de la cosa, a menos que hubiere pactado una lex comisoria o pacto de vendendo, en cuyo caso slo poda recuperar el excedente en dinero.

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DERECHOS del acreedor prendario: 1. De retencin de la cosa. 2. De venta de la cosa. 3. De preferencia por el pago. 4. De Adjudicacin. 1. DERECHO DE RETENCION DE LA COSA: En virtud del Contrato de PRENDA y entregada la cosa al acreedor, ste poda retenerla en garanta, mantenerla en su poder mientras no le fuera pagada la obligacin principal. El acreedor era poseedor en nombre ajeno para el slo efecto de utilizar los INTERDICTOS posesorios, teniendo la posesin AD INTERDICTA. ( incluso poda ejercer los interdictos contra el dueo de la cosa.) La prenda desde luego no le da derecho al acreedor de usar de la cosa PIGNORADA, l no se beneficia con los frutos de la cosa. Y est obligado a rendir cuentas incluso de los que ha sido negligente en percibir. Para evitar este reglamento, Las partes podan pactar que el acreedor pignoraticio reciba los frutos de la cosa, imputando esos frutos al pago de los intereses del crdito garantizado con PRENDA, se conoce con el nombre de PACTO DE ANTICRESIS, y el saldo poda imputarlos al capital. 2. DERECHO DE VENTA DE LA COSA: Si el deudor no cumple con su obligacin garantizada con la prenda, el acreedor poda vender la cosa para pagarse su crdito del producido de la venta. Esta facultad del acreedor para vender la cosa dada en prenda sufre una evolucin. En el derecho antiguo, esta facultad de vender deba pactarse, si no se pactaba, no haba venta .(pacto de vendendo) En la poca clsica ,el acreedor poda vender la cosa siempre que no hubiere pacto en contrario, era en consecuencia un elemento de la naturaleza del Contrato respectivo, si las partes no excluan este derecho, se entenda incorporado al derecho real de prenda. Ya en la poca imperial ,este derecho de venta que tiene el acreedor prendario es de la esencia del derecho real de Prenda, las partes no podan como en el perodo anterior excluir ese derecho al constituir la prenda. 3.DERECHO DE PREFERENCIA PARA EL PAGO: Vendida la cosa, el acreedor tena derecho para pagarse sobre el precio obtenido, con antelacin a cualquier otro acreedor. El acreedor se paga de la cosa primero que los dems acreedores. Si sobra se le pagara a los dems. Cuando el producto de la venta no alcanza para pagar la deuda, este acreedor prendario, respecto del saldo, concurre con los otros acreedores, para obtener el pago de sus deudas sobre el patrimonio del deudor. ( prorateo) 4.DERECHO DE ADJUDICACION DE LA COSA: Si puesta en venta la cosa no se presentaban compradores, el acreedor poda pedirle al emperador que le adjudicase el dominio de la cosa empeada. El procedimiento segn una constitucin de Justiniano: 1. Se deba poner la cosa a la venta en remate anunciando pblicamente que se iba a vender.

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2.Si no se presentaban postores(compradores) se instaba de pago al deudor, en caso que el deudor estuviera ausente se le haca buscar por alguaciles , dndosele un plazo para que fuera encontrado, si no se le encontraba y vencido el plazo fijado y no pagndose la deuda, le peda al emperador la adjudicacin de la cosa en el valor que la hubiere tasado el juez que conoca del procedimiento de remate. 3.Si la tasacin judicial era superior al monto de la deuda que la cosa estaba garantizando, el acreedor deba restituir el saldo al deudor. En cambio si la tasacin era inferior a la deuda, el deudor quedaba vinculado al acreedor por el saldo de la deuda, concurriendo este acreedor con los dems acreedores en proporcin a su crdito en los dems bienes del deudor. 4.El deudor adems tena otro derecho poda dentro de los dos aos siguientes a la fecha de la adjudicacin, recuperar la cosa pagando la obligacin principal. 5.Si el acreedor venda la cosa despus que le fuera adjudicada y obtena por esta venta un precio superior al de la obligacin principal deba tambin pagarle la diferencia al deudor. LA HIPOTECA (palabra de origen griego) Definicin.: "Derecho real de Prenda constituido sobre muebles e inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor" Definicin: Es un derecho real sobre cosa ajena, en garanta del cumplimiento de una obligacin, que permaneciendo en poder del que lo constituye, da derecho al acreedor impago a perseguirla de manos de quien se encuentre y a pagarse preferentemente del producido de la venta. VENTAJA: Aqu a diferencia de lo que ocurre con la prenda, la cosa contina en poder del deudor, en consecuencia se permita tener sobre una misma cosa, varias garantas de Hipoteca. ORIGEN DE LA HIPOTECA: Se encuentra en el colonato (arrendamiento de predios rsticos)El Colono es decir, el arrendatario de un predio rstico que no tena ms bienes que los tiles de labranza que necesitaba para el trabajo agrcola; para explotar su predio. No poda entregarlos al arrendador en garanta del pago de la renta de arrendamiento, estos aperos se conocen con el nombre de INVECTA ET ILLIATA, pues bien por costumbre remota se convena entre el arrendador y el colono, que estos aperos y animales de labranza ,se entendieran dados en garanta al arrendador, sin salir de la mano del arrendatario para asegurar de este modo el pago de la renta. Si el arrendatario, el colono no pagaba la renta, el arrendador estaba autorizado para apoderarse de estos INVECTA ET ILLIATA. Este convenio entre arrendador y colono o arrendatario en sus comienzos estuvo desprovisto de acciones y ms adelante fue protegido por un INTERDICTO POSESORIO llamado INTERDICTO SALVIANO, creado por un pretor de nombre Salvio. Este interdicto le permiti al arrendador tomar posesin de ese apero, pero este interdicto tena el inconveniente que slo se poda entablar contra el colono, era una accin personal, de modo que si las cosas haban pasado a un tercero, nada poda hacer el arrendador. Ms tarde otro pretor Servio cre en favor del arrendador una ACTIO Real llamada SERVIANA que le permiti reclamar de cualquiera la entrega de las cosas que garantizaban el pago de las rentas de arrendamiento. Ms tarde otro pretor ampli esta accin serviana y la aplic a cualquier relacin de derecho asegurada en su 242

cumplimiento con una cosa mueble o inmueble, se llam ACCION QUASI SERVIANA O HIPOTECARIA, accin real que se aplicaba en aquellos casos en que las partes no eran colono y dueo de la tierra, sino cualquier deudor y cualquier acreedor. Evolucin de la Hipoteca: Al comienzo el acreedor, si no se cumpla la obligacin, slo poda exigirle al deudor la entrega de la cosa hipotecada y retenerla. Luego Gracias a la Lex comisoria pudo hacerse dueo de la cosa si no le pagaban la deuda. Despus pudo vender la cosa hipotecada, en un comienzo se necesitaba pacto expreso, luego fue un elemento de la naturaleza, y con Justiniano pas a ser de la esencia. Sin derecho a venta no hay hipoteca. CARACTERISTICAS DE LA HIPOTECA: 1. es un derecho real accesorio sobre cosa ajena. 2. Es un derecho indivisible: Subsiste la hipoteca entera sobre el bien, aunque se pague parte de la deuda. COSAS SUCEPTIBLES DE HIPOTECA: 1.Todas las cosas intra commercium, corporales e incorporales ,muebles o inmuebles. 2. los derechos son susceptibles de hipoteca. Las servidumbres prediales urbanas no se pueden hipotecar, s las rsticas. 3.Tambin se puede constituir una hipoteca general sobre todos los bienes del acreedor.( sobre su patrimonio) DERECHOS del acreedor Hipotecario: 1. De persecucin de la cosa 2. De venta de la cosa 3. De adjudicacin de la cosa 4. De pago preferente. 1.DERECHO DE PERSECUCION DE LA COSA: ( derecho que se hace efectivo por medio del ejercicio de la accin hipotecaria). Como la cosa dada en garanta est en poder del deudor, el acreedor tiene el derecho a reclamarla de manos de quien se encuentre, ya sea en manos del deudor o de un tercero detentador de la cosa. No hay obstculo para que el deudor transfiera la cosa hipotecada a un tercero. * Si la cosa est en poder del deudor, tiene dos caminos a elegir: 1. Pagar la deuda y liberar la cosa del gravamen. 2. Entregar la cosa al acreedor para que ste la venda y se pague con el producido. ** Si la cosa est en poder de un tercero que no sea un deudor, situacin que puede acaecer porque ese tercero adquiere la cosa con hipoteca del deudor o porque ese tercero constituye Hipoteca en garanta de una obligacin ajena, ese tercero puede adoptar dos caminos: 243

1. Pagar la deuda ,y se extingue la obligacin y la hipoteca que la garantiza. 2. Entregar la cosa al acreedor para que se pague con el producido de su venta El tercero tena los siguientes beneficios que poda oponerle al acreedor: 1. Beneficio de discusin por el cual le solicitaba al acreedor que primero le exigiera el pago de la deuda al deudor principal, a los fiadores y luego contra las dems cauciones existentes. 2. Beneficio de Cesin de acciones :Es decir pagar la deuda y obligar al acreedor hipotecario a cederle sus acciones, por lo cual, pasa l a ser el acreedor y a demandar al deudor que estaba garantizando la deuda con hipoteca, para cobrar al deudor principal que se haba obligado a pagar la deuda. 3.poda oponerse a la accin, en aquellos casos en que l a su vez era un acreedor hipotecario, y que su hipoteca era preferente. 2.DERECHO DE VENTA DE LA COSA: El acreedor hipotecario impago, que tiene en su posesin la cosa, o la ha obtenido mediante el ejercicio de la accin hipotecaria, puede vender la cosa y pagarse con el producto de la venta, devolviendo el saldo al deudor si lo hubiere. Le corresponde al primer acreedor hipotecario en caso de haber varias hipotecas sobre un mismo bien. Si de hecho la accin la entabla un acreedor de grado posterior y reclama la finca, esa persecucin beneficia al primer acreedor si el lo pide. Antes de Justiniano, el acreedor impago que tena la cosa en su poder estaba autorizado para venderla sin ninguna formalidad, slo notificando antes al dueo. Con Justiniano se decidi que si las partes no haban regulado las condiciones de la venta, el acreedor deba instar de pago al deudor u obtener sentencia desfavorable contra l y esperar dos aos para proceder a la venta. 3.DERECHO DE ADJUDICACIN DE LA COSA: Si el acreedor, puesta la cosa a la venta en pblica subasta, y no haban interesados, poda recurrir al emperador y solicitarle que le adjudicara la propiedad de la cosa, por un precio fijado segn estimacin, pero la cosa no pasaba a su propiedad, sino transcurrido los dos aos a partir de la fecha que fue adjudicada por el emperador. Plazo en que el deudor tena el derecho a recuperar la cosa pagando la deuda. 4. DERECHO DE PAGO PREFERENTE: Despus de ejercido por el acreedor el derecho de venta, ese acreedor tiene el derecho de pagarse preferentemente con su producido a los dems acreedores. El acreedor se pagaba de su crdito con el precio de venta que haba obtenido antes que los dems acreedores comunes, porque ese bien estaba gravado con el derecho real de hipoteca. Si el precio no alcanza para pagar el crdito en su totalidad, el acreedor conserva su accin personal para cobrar la diferencia en el resto del patrimonio, con los dems acreedores en proporcin a su crdito. Si el precio de venta haba excedido el monto del crdito hipotecado ,el excedente era del deudor o bien era de los dems acreedores si los hubiere. Cuando se ejerce el derecho de venta o de adjudicacin, se transfiere el dominio, se presume que hay un mandato del dueo, que el deudor le dio al acreedor la facultad para vender y pagarse, aunque no hubiere sido 244

as. El hecho de entregar la cosa en hipoteca, hace presumir que se le dio este poder. PLURALIDAD DE HIPOTECAS: Al no ser necesaria en la HIPOTECA la entrega de la cosa al acreedor para constituir la garanta, fue posible que sobre una misma cosa se pudieran constituir varias hipotecas, lo que no ocurri en la Prenda porque la cosa pasaba a poder del acreedor. Si una misma cosa estaba gravada con varias hipotecas, al venderse la cosa hipotecada, bien pudiera ocurrir que el precio obtenido en la venta no fuera suficiente para satisfacer los crditos de todos los acreedores hipotecarios. Entonces se establecieron reglas para satisfacer esos crditos: Los acreedores que han obtenido sucesivamente una hipoteca sobre una misma cosa, no todos tienen iguales derechos. En el derecho romano existan tres causales de preferencia para el pago: 1. Hipotecas Privilegiadas. 2. Publicidad 3. Prioridad de Constitucin de la hipoteca. 1. HIPOTECAS PRIVILEGIADAS: En el caso del concurso de varios acreedores hipotecarios privilegiados, se pagan con antelacin a las otras hipotecas y en el orden siguiente y cualquiera sea la fecha de su constitucin : 1. El fisco, por las deudas atrasadas. 2. El acreedor que presta dinero para la conservacin o adquisicin o mejoramiento de la cosa hipotecada. 3. La de la mujer o los herederos contra los bienes del marido para la restitucin de la dote. 4.El Fisco por contratos celebrados con los particulares. 2.PUBLICIDAD: Cuando ninguno de los acreedores concurrentes goza de privilegios, se atiende a la publicidad del instrumento. Una constitucin del Emperador Len del 469 DC estableci que si no haban hipotecas privilegiadas se pagaban las hipotecas que hubieren sido otorgadas por instrumentos pblicos que eran instrumentos otorgados ante el tabelin(notario) y tambin por Instrumentos cuasi pblicos eran aquellos otorgados ante tres testigos hbiles. 3. PRIORIDAD DE CONSTITUCION DE LA HIPOTECA: Si no hay hipotecas privilegiadas, ni hipotecas pblicas o cuasi pblicas, las hipotecas se pagan en el orden de sus fechas de constitucin, las constituidas con fechas ms antiguas prefieren a las dems. El primer acreedor hipotecario tiene derecho a tener la cosa en su poder, venderla y pagarse su crdito, y si el dinero no alcanza para pagar a los dems acreedores, l que compr la cosa no podr ser desposedo de ella por los dems acreedores hipotecarios. Al vender el primer acreedor hipotecario los dems derechos hipotecarios se extinguen. Si todas son de la misma fecha se pagan a PRORATA, vale decir en proporcin a sus montos, si no alcanzan a cubrirse totalmente. 245

INFERIORIDAD en que se encuentra el segundo acreedor hipotecario y los posteriores. Esta situacin de los acreedores de grado posterior al primero era muy riesgosa porque nadie poda despojar al primer acreedor de la posesin de la cosa cuando ste ejerca la accin hipotecaria. 1.Cualquier acreedor hipotecario poda perseguir la cosa, tanto del deudor como de un tercero que la tuviera en su poder, pero no se poda perseguir en manos de un acreedor que tuviera una hipoteca anterior. 2.Si el primer acreedor toma posesin de la cosa y la enajena, con ella se extinguen todas las hipotecas posteriores. El adquirente la adquiere libre de hipoteca, se produca lo que hoy se llama la PURGA DE LAS HIPOTECAS de modo que los acreedores de grado posterior se pagarn a su turno con el excedente del precio obtenido en la venta. ejemplo: si el crdito del primer acreedor hipotecario era de 10.000 ases y la cosa se haba vendido en doce mil ases sobraban dos mil ases para pagar la deuda de los acreedores de grado posterior . 3.Si el primer acreedor o los dems acreedores no alcanzaban a pagarse con el producido de la venta de la cosa hipotecada, podan perseguir el saldo en los dems bienes del deudor, ello porque con la venta se extingua la garanta no la obligacin principal. Esta situacin de inferioridad del acreedor hipotecario de grado posterior ,se aminor mediante dos figuras jurdicas: 1. Declaracin del deudor. 2. Jus Offerendi Pecuniae. 1.DECLARACION DEL DEUDOR: Al pactar la Hipoteca en garanta de una obligacin, el deudor deba manifestar al acreedor las hipotecas que ya gravaran la cosa. Declaracin que tambin debera hacer cuando venda la cosa a un tercero, sino lo haca cometa el delito de ESTELIONATO, se explica porque no haba registros de hipotecas. 2.JUS OFFERENDI PECUNIAE: El acreedor de rango inferior pagando al de grado anterior lo que se le debe, tena derecho a ocupar su lugar. As, si el acreedor de 2 grado le paga su crdito al primer acreedor se subrroga en su lugar y puede vender la cosa dada en garanta y pagarse preferentemente. Constitucin de la PRENDA y la HIPOTECA 1. Por Convencin: Si era Hipoteca mediante el pacto de Hipoteca, por acuerdo de voluntades. Lo mismo respecto de la prenda, la cual se constitua mediante el contrato Real de Prenda. Contrato que se perfecciona con la entrega de la cosa al acreedor. 2. Por testamento. Cuando se otorga en garanta a los legatarios de renta vitalicia o alimentos, para garantizar el pago de ello, se hipotecaban 1 o ms bienes del testador. 3. Constitucin tcita de la hipoteca: Consagrada por el uso o presuncin legal: Las hipotecas tcitas son Generales y Especiales GENERALES: 1. las Hipotecas del Fisco sobre todos los bienes de los deudores.

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2.La del menor de 25 aos y la del furioso, sobre todos los bienes del guardador,para que responda de todas las obligaciones derivadas de la guarda. 3.La de la mujer y de sus hijos sobre bienes del marido en garanta de la restitucin de los bienes dotales. ESPECIALES: 1.El arrendador rstico sobre los frutos que produce la finca rural. 2.El arrendador urbano sobre las cosas que introducidas en la casa por el arrendatario. 3.El legatario que la tiene sobre la parte de la herencia gravada con el legado. Extincin de la PRENDA y de la HIPOTECA. Por dos vas: 1.Por va consecuencial: Se extingue la obligacin principal , se extingue la garanta, por ser accesoria. 2. Por va directa: a. por confusin ,Cuando el acreedor adquiere la propiedad de la cosa dada en garanta. b. Por renuncia del acreedor hipotecario o prendario. c. Por destruccin o prdida de la cosa por caso fortuito. d. Llegada del plazo extintivo o cumplimiento de la condicin resolutoria. e. Por la Longui temporis praescriptio, cuando la cosa gravada ha pasado en manos de un tercer adquirente, su usucapin no extingue el gravamen, pero si ha posedo con justo ttulo y buena fe con relacin al acreedor y su posesin ha durado 10 aos entre presentes o veinte entre ausentes, puede oponer a la accin hipotecaria la longui temporis prescriptio. f. por la prescripcin extintiva de 40 aos: si no se ejerca la accin en 40 aos se extingua. PACTO DE ANTICRESIS: Los frutos que produce la cosa dada en prenda o hipoteca son del deudor, sin embargo pueden ser imputados a los intereses de la obligacin principal. APUNTES DE DERECHO ROMANO: (GUIA N 24) Profesora: Gina Samith Vega DE LAS OBLIGACIONES INTRODUCCION. Al estudiar las cosas incorporales, stas podan consistir en derechos reales y personales o de crdito. Los derechos reales hay una directa relacin entre el titular del mismo y la cosa, objeto de ese derecho real. La relacin entre la persona y la cosa era directa, vale decir, sin relacin a otra persona como ocurre en los derechos personales o crditos, los cuales se ejercen a travs de otra persona que ha contrado una obligacin correlativa. 247

Para gozar del derecho real, el titular no necesita de los dems individuos del grupo social. Basta con que se abstengan de obstaculizar el ejercicio y el disfrute del derecho real de que se trate. No sucede lo mismo con los derechos personales porque su contenido es un cierto comportamiento de una persona determinada, no contienen poderes directos sobre una cosa, sino que a travs de la persona. En los derechos reales, el sujeto pasivo es la sociedad entera. En cambio en los derechos personales existe una persona llamada acreedor y existe otra persona concretamente determinada llamada deudor, que tiene que ejecutar ciertos actos o adoptar determinado comportamiento, que incluso puede llegar a ser una abstencin, pero que siempre supone una limitacin de su libertad. En el derecho real hay un sujeto y un objeto. En cambio en el derecho personal tenemos un sujeto activo llamado acreedor que es el titular del respectivo derecho personal, y un sujeto pasivo llamado deudor que es aqul que ha contraido la obligacin correlativa al derecho que se reclama y hay adems una prestacin. El derecho Personal hay una relacin entre el acreedor y el deudor, acreedor que puede exigir al deudor un hecho determinado, apreciable en dinero. Esta relacin "acreedordeudor" puede ser desde dos puntos de vista: 1. Del acreedor: es un derecho de crdito que milita en el activo de un patrimonio. 2. Del deudor: Es una obligacin, es una deuda que le afecta y figura en pasivo de su patrimonio. CONCEPTO DE OBLIGACION: La palabra obligati, proviene etimolgicamente de la preposicin ob y del verbo ligare y coincide con el antiguo concepto de obligacin romana, que implica una atadura del deudor sometido al poder de su acreedor. Los Juristas romanos utilizaron el concepto OBLIGACIONES en sentido amplio, para designar con ello tanto al crdito como a la deuda. Def.: De Justiniano: "Es un lazo de derecho que nos constrie en la necesidad de pagar alguna cosa segn el derecho de nuestra ciudad." Def.: Serafini: Es un vnculo jurdico entre dos personas determinadas ,en virtud del cual una de ellas, el deudor, se ve compelido (forzado) a una determinada prestacin en favor de la otra, el acreedor, es decir, a dar a hacer o no hacer alguna cosa".(los romanos decan dare, prestare, facere o no facere) Tanto el deudor como el acreedor pueden ser personas fsicas o jurdicas,1 ms personas. TRES son los elementos de la OBLIGACION.: 1. ELEMENTO PERSONAL: un sujeto activo y uno pasivo. aUn sujeto activo, llamado acreedor a quien pertenece el derecho de exigir del deudor el cumplimiento de la prestacin, que es objeto de la obligacin, desde luego pueden haber uno o varios acreedores. El derecho le confiere al acreedor los medios legales para que el deudor cumpla con su obligacin. b. Un sujeto pasivo o deudor es la persona obligada a procurar al acreedor el contenido de la prestacin, el 248

objeto de la obligacin . Tambin puede haber uno o varios deudores. 2.El ELEMENTO JURIDICO: Es un vnculo de derecho que une al acreedor y deudor, es un vnculo abstracto que no tiene materialidad, y se manifiesta en que el deudor no puede desligarse de ese vnculo por su propia voluntad. Limita la voluntad del deudor , porque la ley le otorga al acreedor los medios para constreir al deudor a cumplir su prestacin. Estos medios son: La accin: Faculta al acreedor para recurrir ante el tribunal demandar al deudor y obligarlo a cumplir con su prestacin. La excepcin: Que le permite retener en su poder aquello que el deudor le haya entregado en cumplimiento de la obligacin. Lo normal es que el deudor cumpla voluntariamente su prestacin, pero en caso contrario el acreedor tiene los medios para que ste pague persiguiendo su patrimonio. 3.El ELEMENTO REAL O MATERIAL El objeto de la obligacin, que no es otra cosa que la prestacin y que el deudor debe realizar en favor del acreedor y que puede consistir en dare, facere, non facere y prestare. REQUISITOS DEL OBJETO DE LA OBLIGACION.( la prestacin) 1. Debe ser Fsica, lcita y jurdicamente posible, de lo contrario es nula. 2. Debe ser determinado o determinable, no es necesario que este precisado de una manera absoluta, pero debe ser posible determinarlo mediante antecedentes conocidos. Puede confiarse la determinacin del objeto a un tercero, el juez o ambas partes contratantes, pero no puede dejarse esa determinacin la libre arbitrio de una sola de las partes. Debe estar determinada al menos en cuanto al gnero y nmero. 3. Debe ser de carcter patrimonial. Debe constituir para el acreedor una ventaja evaluable en dinero. Que tenga un inters pecuniario para el acreedor, de suerte que si el deudor no cumple con la obligacin, debe indemnizar al acreedor de los perjuicios de todo orden traducibles en dinero que resulten de ese incumplimiento. EVOLUCION HISTORICA. Bonfante nos dice que el origen de la obligacin romana se encuentra en la responsabilidad Penal, en la responsabilidad que resulta de la comisin de un delito. Se supone, que en los primeros tiempos, de desarrollo del derecho penal, la sancin que se aplicaba al autor de un delito, se materializaba en la venganza. La aplicacin de la sancin quedaba entregada a la voluntad de los parientes o a la vctima misma. Posteriormente, se puso lmite a este venganza, la cual no poda ser mayor al dao causado a la vctima.( ley del talin: (ojo por ojo....) Siguiendo el tiempo, se comprendi que la venganza no era una reparacin para la vctima, slo satisfaca el 249

instinto , pero no de forma permanente. Por tanto el delito deba ser objeto de una indemnizacin del autor, a travs del pago de un objeto de carcter pecuniario. Al comienzo la vctima determinaba el precio de la indemnizacin, pero sto se transform en abusos, por lo cual fue el Estado quien determin este monto. Muchas veces, el delincuente no poda pagar de inmediato, en consecuencia se le daba un plazo, y se dice que aqu nace el concepto de obligacin, ya que aparece inmediatamente un acreedor y un deudor que tiene que pagar en un determinado tiempo. El respaldo que tiene el acreedor se materializa en la persona misma del deudor, de modo que tanto el delincuente como el mutuario se hallaban en primer trmino obligados con su propia persona, con su integridad fsica y eran reducidos a condicin servil, cuando no cumplan con su obligacin, uno y otro respondan con su integridad fsica por su incumplimiento. Primeramente deba pedirse la indemnizacin al deudor ,la cual se haca efectiva en el patrimonio del deudor y si no los haba se tomaba la persona del deudor. Entonces por primera vez la OBLIGACIO tom un significado nuevo, el significado patrimonial y la reduccin a esclavitud. Avanzando en el tiempo, un momento culminante de la transformacin de la obligacin de penal a patrimonial, est representado, segn Bonfante, por la promulgacin de la ley Poeteria Papiria. Para entender el verdadero alcance de este normativa legal, se debe hablar del NEXUM: que consista en la mancipatio que haca de su propia persona el deudor para garantizar el crdito. Era el contrato ms utilizado en aquella poca, y constitua un contrato obligatorio especial. La forma como se contraa era la misma de la MANCIPATIO, se pesaba simblicamente el dinero en la balanza sostenida por el libre pens, en presencia de los 5 testigos ciudadanos romanos y segua despus la nuncupatio , o sea la expresin de convenciones verbales, en las que se contenan las disposiciones accesorias posteriores, por ejemplo, sobre el tiempo y lugar de pago, tasa de inters y otras semejantes. El mutuo o la obligacin pecuniaria contrada de esta forma, tena de particular, frente a la simple obligacin de mutuo, que despus del trmino pactado , daba sin ms trmite al acreedor , el derecho de tomar posesin del deudor insolvente, llevarlo a su casa, como si le hubiese sido adjudicado por el magistrado como consecuencia de un procedimiento ordinario de ejecucin. El deudor insolvente incurra de hecho en un estado anlogo a la esclavitud despus de treinta das contados desde el vencimiento , el acreedor poda obligarlo a trabajar, incluso encadenarlo para evitar fugas, y si quera despus venderlo como esclavo transtiber.( la manus injectio). Si el deudor no cumpla su obligacin , no haba que sepamos, plazo alguno para que cesara el arresto personal. Cuando el deudor quera pagar la deuda, sea a su vencimiento o despus de l, sea que el acreedor se la hubiese perdonado, era necesaria para extinguir la obligacin, una forma igualmente solemne, un acto contrario per aes et libram, llamado nexi liberatio o solutio per aes et libram. Este contrato de efectos tan rigurosos cay en desuso con la dictacin de la Ley Poeteria Papiria, que fue motivada en buena medida por las luchas sociales que Roma debi soportar durante ese perodo.

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DISPOSICIONES DE LA LEY POETERIA PAPIRIA:(326 A.C.) 1. Quedan libres del arresto personal todos los que en ese momento se encontraban como NEXI( deudor) bajo ese arresto. 2. Que en lo sucesivo no se admitiera la sumisin voluntaria al arresto mediante la forma del NEXUM. 3. Prohibido encadenar en lo sucesivo a los deudores, 4. Decidi que el deudor no poda comprometer su persona en provecho del acreedor sino que solamente su patrimonio, slo sus bienes. Con la dictacin de esta ley ,el nexum desprovisto ya de su primitivo rigor cae en desuso como forma de obligarse nadie ya lo utilizaba. En la poca clsica del derecho romano se desarrolla el concepto de OBLIGACION que ha llegado a nuestros das, por la obligacin el deudor ya no compromete su propio cuerpo, sino que su propia fe, de aqu que el titular del derecho de crdito se le llame ACREEDOR y crdito a su derecho, vienen de la palabra latina crere de creer, tener confianza que el otro contrayente puedan cumplir con la obligacin. CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES Las fuentes romanas no dan una clasificacin. En doctrina se clasifican atendiendo a distintos factores. En consecuencia se pueden dividir de acuerdo con el: 1. Vnculo 2. Objeto 3. Sujeto IDE ACUERDO AL VNCULO: a) De derecho civil y de derecho de gentes o natural. b) civiles y naturales. c) civiles y pretorianas u honorarias. d)de estricto derecho y de buena fe. a. OBLIGACIONES de derecho civil y de derecho de gentes.: Obligaciones de derecho civil: Son aqullas derivadas de los contratos sancionados por el derecho quiritario, por el derecho civil romano. Como aqullas nacidas del Nexum, de la stipulatio y de los contratos litteris. Caractersticas.: 1. Limitadas en su nmero. 2. Eran esencialmente formales en su origen. 251

3. Slo vinculaban a los ciudadanos romanos entre s. Obligaciones del Derecho de Gentes: En el desarrollo del derecho romano la mayor parte de las obligaciones fueron de esta categora, tena como caracterstica importante que ellas emanaban de otros contratos nacidos del derecho de gentes que no requeran formalidades o solemnidades y que eran accesibles tanto a los ciudadanos romanos como extranjeros. Por ejm: Las obligaciones que emanaban de la compraventa, del comodato, etc. b.OBLIGACIONES CIVILES Y NATURALES: Esta clasificacin se hace atendiendo a sus efectos, vale decir a si al acreedor dispone de accin para compeler al deudor al cumplimiento de la obligacin. obligaciones civiles: definicin:"Aqullas que dan accin para exigir su cumplimiento." Obligaciones Naturales: definicin: "Aqullas que no dan accin para exigir su cumplimiento pero que una vez cumplidas autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en virtud de ellas." Las caractersticas que distinguen a unas y otras se funda en ser o no jurdicamente exigibles. Poder recurrir o no al tribunal para que el deudor la cumpla forzosamente. Las obligaciones civiles tienen accin y excepcin , pero las naturales, slo excepcin. Pero no debe confundirse las obligaciones naturales con los simples deberes morales, porque aunque las obligaciones naturales no pueden hacerse valer por medio de acciones, producen efectos ms o menos importantes, mientras que el deber moral no produce ninguno. Fuentes de las obligaciones naturales: 1. la inobservancia de las formas exigidas por el derecho civil. El simple pacto que en general no puede crear obligaciones civiles entre las partes, produce obligacin natural, con tal que tenga objeto lcito. Las obligaciones civiles slo nacan de los contratos litteris, verbis, reales y consensuales. 2.Identidad de personas civiles: El pater familia y los hijos sometidos su potestad, no forman en el derecho civil ms que una sola persona y un solo patrimonio. Por tanto no puede nacer una obligacin civil entre el jefe de familia y los hijos sobre quienes ejerce su potestad, ni entre hijos sometidos a la potestad de un mismo pater. Pero en Derecho natural esta identidad no existe, y desde entonces esas personas pueden obligarse entre ellas naturalmente. 3.La incapacidad del deudor: a. El esclavo no tiene personalidad civil y no puede obligarse civilmente por si mismo por sus contratos celebrados, pero en derecho natural es tan capaz como un hombre libre, entonces si contrata se obliga naturalmente y obliga naturalmente a los terceros para con l. b. Obligacin contrada por el infantis mayoris, sin la auctoritas del tutor, es obligacin natural, salvo si, en cuanto se enriquezca. c.El menor de 25 aos con curador permanente fue tratado como un pupilo a partir de Dioclesiano, en consecuencia si celebraba un acto jurdico que disminuyera su patrimonio, sin el auctoritas de su curador, de ese acto slo emanaban obligaciones naturales.

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El prdigo y el demente ni siquiera podan obligarse naturalmente. 4. Obligaciones civiles extinguidas o paralizadas por la capite deminutio del deudor. En el derecho natural la personalidad subsiste y el deudor queda obligado naturalmente. 5. Obligaciones civiles cuya accin se extingui por prescripcin de 30 aos; despus subsisten como naturales. 6. La sentencia absolutoria deja naturalmente obligado al que obtuvo la absolucin. El deudor que paga a pesar de la sentencia ,hace un pago vlido y no puede ejercer la condictio indebiti. Analizados todos los casos los nmeros 4,5 y 6 son obligaciones naturales que en su origen fueron civiles . Efectos de estas obligaciones: 1.Si bien no tienen accin para exigir el cumplimiento por va judicial, lo que se ha dado o pagado en razn de una obligacin natural no puede pedirse la devolucin. Ello mediante la solutio retentio. 2. Puede convertirse en civil por novacin. La novacin es un modo de extinguir las obligaciones creando una obligacin nueva que viene a sustituir a la antigua, la cual queda extinguida. Muchas veces se hace porque da ms seguridad al acreedor. 3. sirve para legitimar el pago que se ha hecho aun cuando se haya pagado por error. 4. Puede oponerse por va de compensacin a una obligacin civil. La compensacin es un modo de extinguir obligaciones que se produce cuando dos personas son acreedoras y deudoras a la vez, en cuyo caso las obligaciones se extinguen hasta concurrencia de la menor. Esta solucin es discutible, algunos autores dicen que es posible y otros que no es posible. 5.La Obligacin natural puede ser causionada por fianza, prenda o hipoteca. Normalmente es uno de los medios que se utiliza para otorgar al acreedor una accin que le permite exigir el cumplimiento indirectamente de la obligacin principal, pues si no puede exigir el cumplimiento de la obligacin natural, si puede exigir el cumplimiento de la fianza, prenda o hipoteca, y de esta forma puede llegar a exigir el cumplimiento de la obligacin natural. El efecto caracterstico de la obligacin natural es el derecho a retener lo dado o pagado en virtud de ella. De modo que si este elemento falta no habr obligacin natural. c.OBLIGACIONES CIVILES Y PRETORIANAS.: Las obligaciones civiles se subclasifican en civiles o pretorianas segn si fue el derecho civil o el edicto del pretor el que la revisti de accin. Obligaciones civiles: Son aqullas provistas de accin por las fuentes legislativas, es decir, las leyes, constituciones imperiales, senadoconsultos. Obligaciones Pretorianas u Honorarias: Son aquellas obligaciones provistas de accin por ciertos magistrados, como los pretores y los ediles curules. Estas dos clases de obligaciones tienen la misma eficacia jurdica ,pero existe una diferencia en lo que se refiere a la prescripcin de unas y de otras. 253

En la poca clsica las obligaciones civiles eran perpetuas no prescriban nunca. Las honorarias prescriban en un ao, que era el trmino por el cual se hallaba en vigencia el edicto que las haba sancionado. Luego todas las obligaciones que no tuvieron un plazo de prescripcin, se extinguieron en el trmino de 30 aos. d.OBLIGACIONES de derecho extricto y de buena fe: Esta clasificacin se hace desde el punto de vista de los efectos y de las acciones que protegen a la obligacin. Tiene inters slo para el derecho romano ya que esta clasificacin no pas al derecho moderno, debido a que hoy da todas las obligaciones son de buena fe. Se dice que hara la excepcin :la letra de cambio, las obligaciones que emanaran de ella, seran de derecho estricto, se firm la letra de cambio, se debe lo que all consta. Obligaciones de estricto derecho: Son aqullas que derivaban del derecho quiritario, propio de la poca primitiva y se caracterizaban por el formalismo en las relaciones jurdicas. No se le reconoca al acto jurdico del cual emanaba esta obligacin otra causa que no fuera la estricta observancia de las formalidades prescritas por el derecho para el caso de que se tratara, y se hallaban protegidas por acciones de estricto derecho. En virtud de las cuales el juez deba interpretar la obligacin con sujecin estricta a los trminos de la misma, sin incursionar en ninguna clase de consideraciones, si hay dolo ,fuerza, no se consideraba. Obligaciones de buena fe : Son aqullas que se hallaban protegidas por acciones de buena fe, acciones que eran elsticas y en que el juez tena facultad discrecional, de apreciacin muy amplia y que deba resolver conforme a la equidad y a la intencin que las partes tuvieron al contratar. Diferencias: En las de derecho estricto no podan invocarse ni el dolo ni la violencia como vicio del consentimiento, lo nico que interesaba para admitir su existencia es que se hubieran cumplido estrictamente las formalidades prescritas por la ley. En las de buena fe si podan invocarse los vicios del consentimiento para anular el acto viciado. Con el transcurso del tiempo fueron desapareciendo las diferencias entre una y otra especie de obligacin, ello con la intervencin del pretor. Subsistiendo las de buena fe. II. De acuerdo a su objeto: El objeto de la obligacin, es la prestacin que debe realizar el deudor: a) Dare, Facere, Prestare b) Gnero y especie c) Divisible e indivisible d) Objeto nico y objeto mltiple

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e) Posibles e imposibles f) Determinadas e indeterminadas g) Positivas y negativas a) a.1.Obligacin de dare: consiste en transferir el dominio de una cosa o en constituir un derecho real sobre ella. Por ej: En el mutuo se transfiere el dominio de la cosa prestada. En la prenda la obligacin de dar se traduce en la constitucin de un derecho real. a.2. obligacin de Facere : consiste en cualquier otro acto que no sea la entrega de una cosa. Por ejemplo : hacer una casa, pintar un cuadro. El facere, tambin poda consistir en no hacer algo, llamada Non facere. por ejm: No edificar ms arriba de cierta altura. a.3.Obligacin de prestare: consista en la entrega de una cosa pero sin transferir el dominio, ni constituir un derecho real sobre ella, sino otorgar el disfrute de la cosa. Por ejm: El comodato o prstamo de uso, el arrendamiento. Para los romanos , tambin era una obligacin de prestare la que consista en indemnizar perjuicios derivados de un hecho ilcito. b)Obligaciones de especie o cuerpo cierto o de gnero: Obligacin de especies o cuerpo cierto: Aqulla en que el deudor debe determinadamente un individuo de gnero determinado. Es la que tiene por objeto una cosa individualmente determinada, por ej.: el esclavo Pancracio, El Fundo el Copihue. etc. Obligaciones de gnero: Aqulla que se debe indeterminadamente un individuo de cierto gnero determinado. Ej.: una vaca, 100 sacos de trigo, etc. El objeto debe estar determinado en cuanto a su cantidad y gnero a que pertenece. Diferencias 1. obligaciones de especie o cuerpo cierto se extinguen por la prdida fortuita de la cosa que se debe. Lo que no sucede en las de gnero, mientras subsistan otras tantas para su cumplimiento, porque el gnero no perece. 2. En la obligacin de especie o cuerpo, cuando la cosa debida no perece por caso fortuito, sino por culpa del deudor, se transforma para ste, en la obligacin de indemnizar de perjuicios al acreedor por la prdida. En las de gnero , deber restituir otras tantas del mismo gnero y calidad.

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3. En cuanto a las obligaciones de gnero, si se trataba de un acto de estricto derecho , el deudor deba entregar cualquier cosa que perteneciera al gnero, pero si era un acto de buena fe, bastaba que la cosa fuera de calidad mediana. c) Divisibles e Indivisibles.: la obligacin es divisible: cuando la prestacin se puede ejecutar por parcialidades, o cuando el objeto de la obligacin se puede dividir en partes ,y constituyen una unidad y son homogneas no slo entre s, sino tambin en relacin al total de la prestacin y siempre que la divisin no lleve aparejada una disminucin considerable de su valor. ejm. es materialmente divisible , si varios tienen la obligacin de pagar una suma de dinero. es intelectualmente divisible cuando 2 o ms personas transfieren el dominio de una cosa. La obligacin es indivisible: cuando la prestacin, que es el objeto de la obligacin, no es posible de ejecutarse por parcialidades o tiene por objeto una cosa que no es susceptible de divisin , sea fsica o intelectual. ejm. estipular una servidumbre de trnsito si me comprometo o contraigo la obligacin de pintar un leo. la obligacin de entregar un caballo Esta clasificacin tiene importancia, cuando concurren varios acreedores y varios deudores. Ello ocurre cuando el primitivo deudor o acreedor, lo suceden varios herederos. Por ejemplo. Si Pedro que tiene una obligacin con Pablo, muere dejando dos herederos, estos herederos slo estn obligados por la mitad de la obligacin, cuando ella es divisible. Si fuese indivisible, cada uno lo estara por el total. d)Obligaciones de objeto nico y de objeto mltiple. Lo normal es que la obligacin tenga un solo objeto. Son las obligaciones de objeto nico.:Cuando hay un deudor, un acreedor y un objeto nico. Ej: Pedro debe el caballo Picaflor a Juan. Pero puede ocurrir que al mismo tiempo hallan varias cosas debidas, stas son: las obligaciones de objeto mltiple.: Aqullas que de deben varios objetos, pueden ser.: 1. Simple objeto mltiple 2. Alternativas 3. Facultativas. 1.Obligaciones de simple objeto mltiple: Son aqullas en que se deben varios objetos a la vez. Hay tantas obligaciones como objetos debidos. Por ej: 10 caballos que debo entregar a Pedro, porque me los compr.

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2.Obligacin Alternativa.: Aqulla en que se deben varios objetos a la vez, pero el deudor cumple con entregar uno de ellos. Aqu se deben varias prestaciones de manera que la ejecucin de una de ellas , lo libera de las otras. Por ejemplo.: te debo el burro Clavel o la vaca Jacinta o el caballo Picaflor, en este caso tenemos varias cosas, que se deben alternativamente, el deudor cumple entregando el caballo Picaflor y se exonera de entregar el burro Clavel y la vaca Jacinta. La eleccin de las cosas que han de entregarse le corresponde al deudor, salvo que se pacte lo contrario. Cuando la eleccin le corresponde ya sea al acreedor o al deudor, y si stos fallecen, la eleccin le corresponder a sus herederos. Si es un tercero l que hace la eleccin , y fallece, no pasa esta facultad a sus herederos. Si corresponde al deudor, la eleccin la har hasta el momento del pago. Pero si corresponde al acreedor slo hasta el momento de requerir de pago. En ningn caso el deudor facultado para elegir puede dar al acreedor una parte de cada cosa. Los efectos de la prdida de las cosas debidas son distintos, segn si se elige el deudor o el acreedor: Si el deudor elige y una de las cosas alternativamente debidas se pierde, ya sea por su culpa o por caso fortuito, la obligacin subsiste respecto a las cosas que restan. Si la eleccin corresponde al acreedor, y una de las cosas alternativamente debidas perece por caso fortuito, el acreedor slo puede exigir una de las cosas que subsisten. Pero si una de las cosas perece por culpa del deudor, el acreedor puede exigir de las que quedan, o el valor de la que ha perecido. 3.obligaciones facultativas: Estas por error se les considera como obligaciones de objeto mltiple en circunstancias de que no es as. Def: "Es aqulla que tiene por objeto una cosa determinada, pero reservndose o concedindose al deudor la facultad de pagar con esa cosa o con otra que se designe." Aqu se debe una cosa, pero el deudor est facultado para cumplir con otra cosa, la eleccin le corresponde a l y la eleccin la hace al momento de cumplir con la obligacin. Ej.: Debes el caballo Picaflor, pero te faculto para que pagues con la vaca Jacinta. El deudor decide si paga con la vaca o el caballo. Se diferencia de las obligaciones alternativas, porque en este caso, hay un solo objeto debido, el caballo Pancracio(objeto in obligatione), la vaca Jacinta est (in facultativa solucionis). En cambio en las alternativas, el deudor debe varias cosas bajo alternatividad. En las facultativas, el acreedor slo puede demandar aquella cosa que el deudor est directamente obligado, slo debe esa nica cosa, si sta se pierde por caso fortuito, se extingue la obligacin, lo que no sucede cuando se pierde la cosa in facultativa solucione. Subsiste la obligacin de pagar la cosa directamente debida. e)Obligaciones posibles e imposibles:

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Obligacin posible: Cuando el objeto de la obligacin, sea posible de realizar, ya sea fsica, intelectual o jurdicamente. Obligacin imposible: cuando la prestacin es fsica, intelectual o jurdicamente imposible, de realizar en este caso la obligacin es nula por la imposibilidad del objeto. f) Obligaciones determinadas e indeterminadas: La obligacin es determinada: cuando el objeto de la obligacin, est determinado, o es determinable por medio de antecedentes conocidos. La obligacin es indeterminada: cuando la prestacin no est suficientemente determinada, la obligacin es nula, por falta de determinacin de su objeto. g) Obligaciones positivas y negativas: Esta distincin obedeca a que el objeto de la obligacin poda consistir en realizar algo o bien abstenerse de llevar a cabo una determinada accin. Por ejm: Era obligacin positiva entregar el goce de una cosa y negativa abstenerse de edificar en un lugar determinado. III Clasificacin de acuerdo al SUJETO: 1. Obligaciones de sujeto nico: un acreedor y un slo deudor. 2. Obligaciones de sujeto mltiple: Cuando hay un acreedor y varios deudores o varios acreedores y un deudor o varios acreedores y varios deudores. 2.1. Simplemente conjunta o mancomunadas o a prorrata o parciarias. 2.2. Obligaciones solidarias o in solidum 1.SIMPLEMENTE CONJUNTAS: Definicin:"Aqullas en que hay varios acreedores y deudores y un slo objeto debido divisible y en que cada acreedor, slo puede exigir una parte o cuota del crdito y cada deudor slo est obligado a pagar su parte o cuota en la deuda, de tal modo que el pago hecho por un deudor a cualquier acreedor, slo extingue su parte o cuota en la deuda." Ej.: si Pedro, Juan y Diego deben a un acreedor 3.000 ases. El acreedor slo puede exigir a Pedro su parte o cuota en la deuda. La obligacin se extingue cuando todos los deudores han pagado su cuota en la deuda. Cada codeudor es responsable de su cuota o parte en la deuda y cada coacreedor slo puede exigir su cuota en el crdito. En el ejemplo, el acreedor slo puede cobrarle 1.000 ases a cada uno de los deudores y cada uno debe pagar 1000 ases al acreedor, ya que la divisin es por partes iguales (regla general), a menos que las partes o la ley establezcan una proporcin distinta. Todas las cuestiones que dicen relacin con esta clase de obligaciones debe resolverse teniendo en cuenta que se trata de un vnculo distinto y separado. 258

Por consiguiente, los modos de extinguir las obligaciones que operan respecto de uno de los deudores o acreedores no afecta a los dems. Ej: Modo de extinguir el pago, si Pedro paga su cuota los 1.000 ases, slo se extingue su parte o cuota en la deuda. Esta obligacin puede ser activa o pasiva o mixta: 1. Activa: varios acreedores y un deudor. 2. Pasiva: varios deudor y un acreedor. 3. Mixta: varios acreedores y varios deudores. 2.OBLIGACIONES SOLIDARIAS: Definicin: "Son aqullas en que hay una pluralidad de sujetos y un slo objeto debido divisible y que por as disponerlo la convencin, el testamento o la ley, cada acreedor puede exigir el total del crdito y cada uno los varios deudores est obligado a pagar el total de la deuda, de tal modo que extinguida la obligacin respecto de uno se extingue tambin respecto de todos." ELEMENTOS O CARACTERSTICAS DE LA SOLIDARIDAD: 1. Pluralidad de sujetos. Pudiendo ser activa, pasiva o mixta. 2.Pluralidad de vnculos .Como hay pluralidad de sujetos, la obligacin encierra tantos lazos o vnculos obligatorios como sujetos hay. 3.Unidad de prestacin: el objeto de la obligacin, o sea la prestacin debe ser la misma para todos los deudores. Tiene la particularidad de que si uno de los codeudores cumple con la obligacin, sta se extingue completamente y respecto de todos. 4.Divisibilidad del objeto: Debe ser susceptible de ser cumplido por parcialidades. 5.Requiere de pacto expreso o ser establecida por testamento o por la ley. Ello porque la regla general es que estas obligaciones sean simplemente conjuntas o mancomunadas, la excepcin es la solidaridad, por tanto no se presumen y deben estar claramente establecidas por su fuente. Fuentes de la Solidaridad: 1.La Convencin 2.El testamento. 3.La ley 1.Convencin.: En el derecho antiguo y clsico, la solidaridad slo poda crearse mediante la "stipulatio" (verbal y solemne). Posteriormente se utilizaron los contratos litteris, para que finalmente se llegara a la conclusin que cualquier 259

contrato poda servir para crear la solidaridad, pero esa convencin debe manifestar de un modo claro la voluntad de las partes de que la obligacin sea solidaria. 2.Testamento: Se produce cuando se lega una cosa a una persona y la entrega del legado queda a cargo de varios herederos . Por ejemplo: Si digo: le dejo a Octavio 1.000 ases, ste podr cobrar los 1000 ases, a cualquiera de mis herederos. Cumpliendo cualquiera de ellos, se extingue la obligacin respecto de todos. 3. La ley: Si varias personas cometen un delito o cuasi delito, y causan dao a un propiedad, todas son solidariamente responsables. Solidaridad pasiva.( varios deudores.) Si un menor tiene varios tutores que han mal administrado su patrimonio, ellos son solidariamente responsables en cuanto a la indemnizacin de perjuicios por los daos ocasionados por su mala administracin. EFECTOS DE LA SOLIDARIDAD: Solidaridad mixta: ENTRE ACREEDORES Y DEUDORES: El principal efecto dice relacin con la facultad que tiene cualesquiera de los acreedores de exigir el total del crdito a cualquiera de los deudores. La cancelacin de la prestacin ejecutada por cualquier deudor respecto de cualquier acreedor extingue la obligacin respecto de todos los dems. De sto se desprende la importancia de la solidaridad en el mundo del negocio jurdico. Este efecto significa una ventaja para el acreedor como para el deudor. El deudor aumenta la garanta que le otorga al acreedor, lo cual facilita al deudor obtener un crdito. Si son varios los coacreedores puede significar que si falta un acreedor, por ejemplo, se ausenta del lugar donde debe cumplirse la obligacin, siempre habr otro acreedor para constreir de pago al deudor. Solidaridad Pasiva: UN ACREEDOR Y VARIOS DEUDORES: El acreedor puede demandar el total de lo adeudado a cualquiera de los deudores a su entero arbitrio. El deudor que cumple con la obligacin, libera a sus codeudores. El codeudor solidario demandado puede cumplir la obligacin empleando distintos modos de extinguir las obligaciones: 1. Empleando un modo de extinguir las obligaciones que diga relacin con el objeto mismo de la obligacin. 2.o tambin puede invocar otro modo de extinguir que mira a la persona que interviene en la obligacin. 1.si opera un modo de extinguir que mira al objeto de la obligacin, sta se extingue y ello aprovecha a todos los dems deudores. La obligacin en consecuencia se extingue respecto de todos ellos, y ello ocurre porque el objeto de la obligacin es el mismo par todos los deudores.

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Ejemplos de modos de extinguir las obligaciones que recaen sobre la prestacin: a)El pago, que consiste en la prestacin exacta de cuanto se debe, hecha en el modo debido. b)En Roma existi la aceptilatio que es un modo de extinguir las obligaciones nacida de los contratos verbis en que el vnculo nace del pronunciamiento de palabras solemnes, consiste en una interrogacin que el deudor hace al acreedor, preguntndole si se da por satisfecho de la o las obligaciones existentes entre ellos. fente a la respuesta afirmativa del acreedor , se extingue la obligacin. c)la Novacin: es otro modo de extinguir las obligaciones que consiste en crear una nueva obligacin que viene a sustituir a la antigua, la cual queda extinguida. La novacin producida entre el acreedor y cualesquiera de los deudores , extingue la obligacin de los dems deudores . ( iguales efectos que el pago). Ejemplo: Pedro, Juan y Diego deben a Jos 1000 ases . Jos conviene con Diego, que en vez de que le paguen los 1000 ases, Diego le entregar un caballo. d)Pactum de non petendo. o pacto de no pedir ms. Consiste en una declaracin no formal del acreedor por la cual se compromete a no exigir jams el cumplimiento de la obligacin, o bien a no exigirlo dentro de un cierto plazo o bien a no exigirlo con respecto a un determinado deudor. Este pacto poda ser : a.in rem: cuando el acreedor prometa no exigirle ms el cumplimiento de la obligacin. b.in personam: cuando el acreedor prometa no cobrarle a un determinado deudor o en un cierto plazo. Si interviene este pacto in rem entre un acreedor y cualesquiera de los codeudores, la obligacin queda extinguida para todos los deudores puesto que ese refiere a la prestacin misma. e) la prdida de la cosa debida: Es otro modo de extinguir las obligaciones, la prdida fortuita de la especie o cuerpo cierto debida, extingue la obligacin respecto de todos los codeudores solidarios, porque recae sobre la prestacin misma.( jams obligaciones de gnero) 2. En cambio, si respecto del deudor opera un modo de extinguir que mira a una persona misma del deudor. Aqu el modo de extinguir la obligacin, o sea la causa o motivo que extingue el vnculo jurdico slo mira a una relacin personal entre el acreedor y el deudor demandado. En este caso la extincin de la obligacin no es total, porque los dems codeudores no se han visto involucrados en la extincin del vnculo, y permanecen obligados con respecto al acreedor. Ejemplos de modos de extinguir las obligaciones que se refieren a la situacin personal de uno o ms deudores: En este caso la obligacin no se extingue en relacin a aquellos deudores que no se han visto relacionados con la causa que motiva la extincin de la obligacin. a)La confusin: Es un modo de extinguir las obligaciones que se produce cuando se renen en una misma persona las calidades de acreedor y deudor, respecto de la misma obligacin.

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Ejemplo: Si el deudor hereda de su causante el crdito. Los dems codeudores quedan obligados, porque respecto de ellos no hay confusin. b) El pacto de non petendo in personam, tiene los mismos efectos de la confusin. c) la capite deminutio , extingue la obligacin respecto del que sufri la capite deminutio pero no afecta a los dems deudores, es decir no extingue la obligacin respecto de ellos. d) La Compensacin: Es un modo de extinguir las obligaciones que opera cuando ambos son deudores y acreedores recprocamente, ambas obligaciones se extinguen hasta concurrencia de la menor. La compensacin es de naturaleza mixta: personal y real. Es personal porque slo puede oponerla el deudoracreedor, y es real porque una vez opuesta se extingue la obligacin respecto de todos. Solidaridad Activa: ( VARIOS ACREEDORES Y UN DEUDOR). En esta situacin, el deudor puede pagar la obligacin a cualquiera de los acreedores a su eleccin y si ste paga extingue la obligacin respecto de todos los acreedores. Pero si ya ha sido demandado por uno de ellos la cuestin litigiosa queda concretada entre el acreedor demandante y el deudor, debiendo el deudor por haber sido demandado hacerle el pago al acreedor que le demanda. EFECTOS de la solidaridad entre los codeudores: El deudor que ha pagado la deuda no tiene derecho a que sus codeudores la reembolsen la cuota que por ellos ha dado, ello en la solidaridad pasiva y mixta, ya que la solidaridad como institucin no contemplaba ningn mecanismo por cual este deudor pudiera dirigirse contra sus codeudores para que le reembolsen sus respectivas cuotas. Pero puede suceder que entre estos codeudores solidarios, exista una relacin distinta que los obligue a contraer una obligacin solidaria. 1.Puede ocurrir que estos codeudores sean comuneros ,y puede exigirles que contribuyan con su cuota mediante la actio comuni dividundo y si la comunidad deriva de una sucesin hereditaria , estos herederos comuneros ejercen la actio familiae ercirscundae. 2.Puede suceder que sean socios estos codeudores,y mediante la actio prosocio, el socio que pag puede exigir que los codeudores contribuyan con su cuota que le corresponde. 3. Incluso puede ocurrir que al deudor que le estn cobrando sea un mandatario de los otros deudores , y ste tiene la actio mandati contraria para exigir a los codeudores que le reembolsen sus respectivas cuotas. Pero si no eran comuneros, ni socios o no haba mandato, el deudor solidario que cumpli con la obligacin no poda exigir a los dems codeudores el reembolso de sus cuotas, entonces el pretor cre los medios para que este deudor pudiera exigir el reembolso. a. Autoriz el beneficio de cesin de acciones: que consista en autorizar al deudor demandado por el acreedor, para que antes de cumplir la prestacin, le exija al acreedor la cesin de las acciones que ste tiene contra los dems codeudores. Pero si el acreedor no quera cederlas, el pretor le otorg al deudor demandado la facultad de hacer valer la exceptio doli en virtud de la cual ste no paga hasta que la cedan las acciones. 262

b. Tambin exista otro procedimiento en el caso de que el deudor demandado no fuera el deudor principal, que no fuera el que se aprovech del crdito, este fue el beneficio de discusin, que consista en que el deudor demandado le poda decir al acreedor que l no era el deudor principal , que primero le cobrara a l y si no poda obtener el pago, le cobrara a l. c. Finalmente, en el derecho Justinianeo, se reconoce al deudor demandado el beneficio de divisin, que implic en el hecho el fin de la solidaridad. Signific que el deudor demandado podr pedir al acreedor que divida el crdito entre los codeudores solventes .Este beneficio no pas al derecho chileno. Efectos entre los coacreedores: Cualquiera de los coacreedores puede exigir al deudor el total de la deuda. Ocurre que uno de los coacreedores se adelanta y cobra el total de la deuda, y el deudor le paga, los otros coacreedores tendrn derecho a exigir que el acreedor que recibi el pago les reembolse las cuotas que a cada uno les corresponde? De la solidaridad no nace ninguna accin destinada a obtener que los acreedores que no recibieron el pago exijan al acreedor que lo recibi , la contribucin de lo que les corresponde. Pero igual que los codeudores, puede suceder que los coacreedores sean comuneros , en cuyo caso los acreedores que no recibieron el pago pueden dirigirse contra aqul que lo recibi mediante la actio comuni dividundo para exigir el reembolso de sus cuotas respectivas o la actio familiae ercirscundae si comuneros herederos. Si los coacreedores son socios, los acreedores que no recibieron el pago podrn ejercer la actio pro socio contra el acreedor que recibi el pago, para que les restituya sus respectivas cuotas. Finalmente puede suceder que estn unidos por un mandato, es decir el acreedor que recibi el pago era el mandatario, aqu podrn ejercer la actio mandati directa contra ste y as obligarlo al reembolso. Pero como se trataba de acreedores, el pretor no intervino, entonces si no estaban unidos por estos vnculos especiales, los acreedores que no haban recibido el pago no tenan ningn accin para obtener el reembolso. Pero esta situacin se solucion estableciendo al contraer la obligacin solidaria, que producido el caso de que los coacreedores no recibieran el pago, stos podan exigir al que reciba el pago, el reembolso de su respectiva cuota. LA INDIVISIBILIDAD DE LAS OBLIGACIONES: La obligacin es indivisible cuando la prestacin, que es objeto de la obligacin no es posible ejecutarlo por parcialidades o que tiene por objeto una cosa que no es susceptible de divisin, sea fsica o intelectualmente. ejm. estipular una servidumbre de trnsito la obligacin es divisible: cuando la prestacin se puede ejecutar por parcialidades, o cuando el objeto de la obligacin se puede dividir fsica o intelectualmente.. ejm. es materialmente divisible , si varios tienen la obligacin de pagar una suma de dinero. es intelectualmente divisible cuando 2 o ms personas transfieren el dominio de una cosa comn. La obligacin indivisible se parece a la obligacin solidaria pero se diferencian en cuanto a la naturaleza de la prestacin, ya que en la solidaridad la prestacin es divisible y si no puede pagarse por parcialidades se debe a 263

que las partes , la ley o el testador as lo dispuso. En la indivisibilidad el cumplimiento es total porque por su naturaleza la prestacin no puede cumplirse por partes. Para considerar si una obligacin es divisible o indivisible, hay que analizar , segn sea de obligacin de dare, facere, non facere o prestare. a.Dare: Pertenecen a las obligaciones divisibles las que tienen por objeto dare, transferir la propiedad de cosas fungibles, de cosas divisibles, por ej: un fundo, 100 fanegas de trigo ,etc. Sin embargo son indivisibles: 1.Algunas obligaciones que tienen por objeto la transferencia de la propiedad de una cosa, cuando la divisin pueda cambiar su naturaleza. ej: dar un caballo, es una especie o cuerpo cierto por naturaleza indivisible. 2.Es indivisible, la obligacin de constituir un derecho real de servidumbre . 3.Las obligaciones alternativas, en cuanto no puede exigirse que se acepte parte de un objeto y parte del otro. b. Facere: Estas obligaciones son indivisibles porque no puede decirse que est hecho lo que no se hace enteramente. Por ej: construir una casa. Hay casos en que la obligacin de facere permite cumplirla parcialmente y en esos casos puede ser divisible. Por ejm: Una persona encarga a otra hacer una cerca de 100 metros y el deudor se compromete a hacer 50 metros cada mes. C) Obligacin de non facere :igual que la de facere. D) Obligacin de prestare: Consiste en entregar el disfrute de una cosa. Ejemplo: Entregar una casa en arrendamiento. Tambin sigue la misma norma (indivisible) ya que la prestacin es la entrega y sta deber hacerse en su totalidad, sin perjuicio que las partes hayan convenido lo contrario. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES INDIVISIBLES: La divisibilidad o indivisibilidad interesa cuando hay pluralidad de sujetos, ya que cuando hay un slo acreedor y un deudor lo normal es que la prestacin se realice de una vez y totalmente. En Roma, en los primeros tiempos, la obligacin indivisible no fue considerada distinta de la obligacin solidaria, y sta era de dos clases: subjetiva: cuando emanaba del acuerdo de voluntades de las partes o emanaba de la ley. objetiva: cuando emanaba de la naturaleza misma de la prestacin u objeto.ejm: entregar un caballo. Fue Justiniano, quien dict normas precisas para la obligacin indivisible, diferencindola de la obligacin 264

solidaria. En la obligacin indivisible: a Si son varios los acreedores, cualesquiera de ellos puede reclamar el total de la prestacin al deudor, pero este ltimo puede exigir que el acreedor le asegure que a posteriori no ser perseguido por los dems acreedores. El pago hecho a un acreedor deber prorratearse entre todos los acreedores. b si son varios los deudores , el o los acreedores pueden demandar a cualesquiera de los deudores por el total de la deuda, pero este deudor demandado tiene derecho a pedir a los acreedores un plazo para ponerse de acuerdo con los dems codeudores a fin de cumplirse entre todos, pero si la obligacin es entregar una especie o cuerpo cierto, slo el deudor que lo tenga debe cumplirla, pero este deudor tiene derecho a perseguir a los dems codeudores para exigirle que cada uno de ellos contribuya con su cuota en la deuda. c Puede suceder que la obligacin no se pueda cumplir por culpa o por dolo de los deudores, en ese caso, todos ellos son responsables de la indemnizacin de perjuicios al acreedor y sta no es solidaria sino simplemente conjunta. d Si el culpable del incumplimiento es un solo deudor, slo l deber indemnizar de perjuicios. PARALELO ENTRE LA OBLIGACION SOLIDARIA E INDIVISIBLE: 1En ambas clases de obligaciones aparece la pluralidad de sujetos . 2 Ambas constituyen una excepcin al principio general en que existiendo varios acreedores y deudores, slo los deudores son responsables de su respectiva cuota y los acreedores slo pueden exigir su parte o cuota en el crdito. 3 En la obligacin solidaria, los acreedores pueden exigir el total del crdito y los deudores deben pagar el total de la prestacin, por as disponerlo la convencin , el testamento o la ley. En cambio la obligacin indivisible, por la naturaleza de la prestacin, los acreedores deben exigir el total y los deudores deben pagar el total de la prestacin. 4 En la obligacin indivisible el deudor tiene derecho a exigir un plazo para ponerse de acuerdo con los dems codeudores para que contribuyan al cumplimiento de la obligacin .En la Solidaridad no existe este derecho. 5 Si la obligacin indivisible llega a ser imposible de cumplir por culpa de los deudores , stos debern indemnizar de perjuicios al acreedor , y cada uno responde por su cuota. En cambio si la obligacin solidaria no se cumple por culpa de los deudores la indemnizacin sigue siendo solidaria. APUNTES DE DERECHO ROMANO: (GUIA N 25) Profesora: Gina Samith Vega. LA INEJECUCION DE LA OBLIGACION:

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Puede suceder que la obligacin llegue a ser imposible de cumplir en la forma y en el lugar y tiempo que han convenido En estos casos se dice que hay imposibilidad de ejecucin, no se puede por parte del deudor cumplir aquello a que se comprometi. Causas de inejecucin de las obligaciones: 1.Caso fortuito o fuerza mayor:Puede suceder que el incumplimiento de la prestacin se deba a un hecho externo ajeno a la voluntad del deudor y que tampoco pueda controlar. Caso fortuito: Definicin: Todo acontecimiento de la naturaleza o del hombre que no se puede prever. Por ejemplo: Terremoto. Fuerza mayor: Definicin: Todo acontecimiento de la naturaleza o del hombre que si bien ha sido previsto no se ha podido resistir o evitar. Por ejemplo: Un Huracn. Producido el incumplimiento, el anlisis de las circunstancias, le corresponder al juez. El determinar en cada caso si es caso fortuito o fuerza mayor. Prueba: El caso fortuito o fuerza mayor no se presumen, por tanto el deudor deba probarlos, porque era un evento que lo liberaba de la obligacin. Efectos: El deudor que probaba el caso fortuito o fuerza mayor, quedaba liberado de la responsabilidad por el principio de que el riesgo por prdida o deterioro de la cosa corresponde al acreedor. Tal principio supona que deba tratarse de especies o cuerpo ciertos especficos( tal esclavo, tal obra de arte, etc..)porque las cosas fungibles podan ser reemplazadas por otras, debido a que tienen el mismo poder liberatorio para el deudor.( el gnero no perece). Como efecto compensatorio al riesgo que asuma el acreedor, ste se aprovechaba del aumento del valor de la cosa en el tiempo intermedio entre el nacimiento y el cumplimiento de la obligacin, incluyendo frutos y accesiones. La regla general de que el deudor no responde por el caso fortuito o fuerza mayor tiene algunas excepciones: 1. Cuando en el contrato se pacta que el deudor es responsable del caso fortuito o fuerza mayor. 2. Responde por los daos ocasionados por incumplimiento debido al caso fortuito o fuerza mayor, cuando stos ocurren por su dolo o culpa. Ejemplo: se le dio a la cosa un uso distinto al natural y la cosa se destruye fortuitamente. 3. Si el deudor se encuentra en mora en el cumplimiento de la obligacin (retardo culpable en el cumplimiento de la obligacin unido a la interpelacin del acreedor) responde de la prdida del objeto debido, por caso fortuito o fuerza mayor. 4. Si la obligacin era de gnero, el gnero no perece. 266

5. El depositario que voluntariamente se hace responsable de la custodia del bien depositado, tambin responde del caso fortuito o fuerza mayor. 2.LA CULPA: La culpa en un sentido amplio, existe cuando le es imputable a alguien la lesin del derecho ajeno. La culpa en este sentido comprende tanto al dolo como la culpa en sentido estricto. Dolo: a) Concepto: Son los hechos u omisiones del deudor que acarrean el incumplimiento de la obligacin cometidos con la intencin perjudicar al acreedor, o sea con la intencin de lesionar el derecho ajeno. Como causal de inejecucin de las obligaciones, el dolo afectaba la conducta del deudor que conciente y maliciosamente incurra en incumplimiento de la obligacin con el propsito de perjudicar al acreedor. El dolo slo poda emanar de una persona que comprendiera el alcance de sus actos , por lo que se excluan por ejm. los dementes, infantes etc. El dolo futuro las partes no podan condonarlo,(no se puede renunciar a la mala fe, hay ilicitud en el objeto.) Pero respecto del dolo pasado se poda perdonar la indemnizacin de perjuicios, producida por el dolo. Efectos del dolo: El deudor responda de todas las consecuencias del incumplimiento de la obligacin. Responde de todos los perjuicios. Culpa: ( en sentido estricto) a)Concepto "Es un hecho u omisin imputable al deudor, que acarrean el incumplimiento de la obligacin, pero sin la intencin de lesionar el derecho ajeno, o sea sin la intencin de perjudicar al acreedor. No se usa la debida diligencia para evitar aquella lesin." El concepto de culpa naci en los delitos de dao injustamente causados, sancionados en la Lex Aquilia( que trata de la culpa extracontractual), de donde se desplaz a la esfera contractual, para caracterizar la conducta del deudor que incurra en incumplimiento por descuido. La culpa se define: "Como la falta de diligencia o cuidado en el cumplimiento de una obligacin o en la ejecucin de un hecho." Culpa contractual: Falta de diligencia o cuidado en el cumplimiento de la obligacin. Culpa extracontractual: Falta de diligencia o cuidado en la ejecucin de un hecho. CULPA EXTRACONTRACTUAL: La culpa extracontractual (Culpa legis aquilia) existe cuando se causa perjuicio a una persona con la cual no se est ligado por ningn vnculo obligatorio, por ej: l que destruye o estropea las cosas ajenas. La ley aquilia trata del dao injustamente ocasionado a las cosas ajenas. Esta culpa aquiliana, siempre es culpa positiva in faciendo, puesto que un hombre no est jurdicamente obligado a prestar actos positivos en relacin con otro hombre, sino cuando voluntariamente se ha obligado a ello. 267

La culpa contractual , por el contrario, puede ser tambin negativa, ya que podemos perfectamente obligarnos a un non facere. la culpa extracontractual no admite grados de culpabilidad: Cualquier perjuicio, ya que provenga de simple inadvertencia, ya de negligencia ms o menos grave, ya de dolo, hace responsable al autor del dao. Era un elemento del delito de dao injustamente causado por un hecho ilcito realizado por una persona otra persona. La ley de las doce Tablas contemplaba la reparacin del dao injustamente causado, concediendo acciones al perjudicado, e incluso la Ley era aplicable en materia contractual, o sea cuando exista un vnculo obligacional entre la vctima y el autor del dao. En este caso el afectado tena la opcin de perseguir la responsabilidad del autor, ya sea por la Lex Aquilia o La ley de las 12 Tablas. Ejemplo: El depositario que hubiere injustamente deteriorado la cosa depositada, poda ser perseguido por la accin de la Lex Aquilia o por la actio depositi directa. CULPA CONTRACTUAL: "Falta de diligencia o cuidado en el cumplimiento de la obligacin". Nace de la omisin de la diligencia exigida por el vnculo obligatorio que liga a las partes. Por Ej: El depositario que no custodia la cosa que le ha sido dada en depsito, comete una culpa contractual, porque ha faltado en la obligacin que para l deriva del contrato de depsito Los romanos graduaron esta clase de culpa: 1: culpa lata y en culpa leve. Culpa lata o grave: Es aquella falta de diligencia que no incurrira un hombre dotado de la inteligencia ms vulgar. Consiste en la negligencia excesiva. Por ej: Abandonar la casa dejando la puerta abierta, cuando hay en ella objetos preciosos. Culpa leve: Es aquella falta de diligencia que no cometera un buen administrador. Esta culpa puede ser apreciada de dos formas: Culpa leve in abstracto: Es aquella falta de diligencia que no incurrira un buen padre de familia( hombre leal y honesto).Para calificar esta culpa se compara con la conducta de un buen padre de familia. Culpa leve in concreto: Es aquella falta de diligencia que no incurrira una persona en sus negocios propios .Se apreciaba la conducta en una situacin puntual y si el sujeto haba demostrado una diligencia menor que la que la aplicada en sus negocios propios, incurra en esta clase de culpa. La culpa en principio se aprecia in abstracto ( regla general), pero en ciertos casos cuando los bienes ajenos y los propios se confunden, se aprecia in concreto, como por ejemplo: Los guardadores en la administracin de los bienes de su pupilo, los socios al administrar los bienes sociales y el marido que administra los bienes dotales. 2Culpa se divide en Positiva (culpa in faciendo) y negativa (culpa in non faciendo), segn que se incurra en ella mediante un acto positivo ( realizando alguna actividad)o negativo, es decir abstenerse de hacer algo.

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Responsabilidad del deudor en las obligaciones de buena fe: a. El deudor que contrae un vnculo obligatorio para obtener un provecho de l, debe responder hasta la culpa leve. Excepcin el que recibe una cosa a ttulo de precario que responde de la culpa lata, ello por una razn histrica, se consideraba una simple relacin de hecho. b.Pero si slo es en provecho de la otra parte, del acreedor, el deudor responde de la culpa lata. ejm: el depositario y el comodante responden de la culpa lata, a su vez el depositante, comodatario, el comprador , el vendedor, responden de la culpa leve. Excepcin: el mandatario responde de la culpa leve,aunque sea en beneficio del mandante, lo mismo los tutores y curadores, ello por ser cargos de confianza. Las partes , por medio de clusulas expresas podan modificar las responsabilidad por culpa, ya sea aumentndola o disminuyndola, pero no pueden eximir de responsabilidad por anticipado al deudor por dolo o culpa grave, que son similares. Efectos: El deudor es responsable para con el acreedor cuando a consecuencia de un acto ilcito cometido con dolo o culpa imposibilita todo o en parte el cumplimiento de su obligacin. El acreedor puede exigir el resarcimiento de los daos por medio de la accin proveniente de la obligacin violada. El deudor responde del dolo en todos los casos, aun cuando hubiese pactado lo contrario. En cambio en la culpa no se responde en todas las obligaciones. Hay que distinguir a quien beneficia el acto. Si ambas partes incurren en culpa , se compensan sus respectivas responsabilidades hasta el punto en que resulten equivalentes. En el derecho primitivo el incumplimiento de las obligaciones daba lugar a una pena, en el periodo clsico, prevalece el criterio de la responsabilidad contractual, como algo distinto de la delictual, y por consiguiente se plantea el problema del importe en relacin a la prestacin debida y no cumplida voluntariamente, es problema no fue resuelto de manera uniforme hasta que Justiniano fij dicho importe en el doble del valor real de la prestacin. DEL RETRASO EN EL CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES: En toda obligacin , ya sea por su naturaleza o en virtud de una clusula especial, hay un momento a partir del cual el acreedor puede exigir el pago. Si el deudor no paga cuando debe hacerlo , se dice que hay mora. Mora debitoris(Mora del deudor): Concepto: Es el retardo culpable o doloso del deudor en el cumplimiento de su obligacin ms all del tiempo en que ha sido requerido de pago por el acreedor. REQUISITOS: 1retardo, supone una obligacin exigible y vencida. 2culpable o doloso, el retardo no debe ser por caso fortuito o fuerza mayor.

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3Interpellatio: El acreedor debe, hacerle en tiempo y lugar oportuno una interpellatio o intimacin de pagar. El deudor est en mora solamente despus de la interpellatio que ha sido dirigida por el acreedor. El acreedor puede hacerlo a travs de un mandatario. Excepcionalmente hay casos en que est en mora sin interpellatio: a.Si el deudor est ausente, y no ha dejado por negligencia o mala fe persona para reemplazarle. b.Si se trata de una obligacin de restituir derivada de un robo. c.En las obligaciones a plazo , cuando se hubiere pactado que el simple retardo constituye en mora al deudor. Hay autores que sostienen que el deudor quedaba en mora por el slo vencimiento del plazo; pero esta opinin no est apoyada por las fuentes, que no diferencian a un deudor en mora de una obligacin pura y simple de una obligacin sujeta a plazo o condicin, en que dice relacin a la necesidad de interpelar al deudor para que quedara en mora. EFECTOS DE LA MORA DEL DEUDOR: a. cuando la cosa debida es un cuerpo cierto, est a riesgo del deudor desde el instante en que se constituye en mora. Es responsable de su destruccin por caso fortuito o fuerza mayor. El deudor se libraba de esta consecuencia de la mora, probando que la cosa hubiera perecido igualmente en poder del acreedor. b.Si la deuda es una cantidad de dinero, el deudor debe desde la puesta en mora, los intereses al tipo legal. Pero si la accin es derecho estricto, no se le permita al juez aplicar intereses moratorios a la persona. II_ MORA CREDITORIS:( mora del acreedor) CONCEPTO: Era el rechazo, sin causa justificada, de la oferta de pago integra, efectiva y oportuna de la prestacin debida hecha por el deudor. Requisitos: 1.es necesario que el acreedor retarde por dolo o culpa suya injustamente el ejecucin de la obligacin. 2. es preciso que se hayan hecho ofrecimientos valederos, pueden ser hechos por toda persona que tenga derecho a pagar y son valederos cuando se dirigen al acreedor capaz de recibir el pago. Efectos: 1.El acreedor debe indemnizar de perjuicios derivados de su mora al deudor. 2 Si la obligacin era de gnero, y el acreedor se constituye en mora, hace pasar los riesgos a su cargo. Los cuales normalmente son de cargo del deudor. 3.Si el objeto de la obligacin es una suma de dinero que produce intereses, la mora del acreedor hace cesar su curso. 270

Extincin o purga de la mora: La purga de la mora del deudor se produca cuando cumpla la prestacin o haca ofertas vlidas de pago. La purga de la mora del acreedor se produce cuando se declara preparado para recibir el pago. La purga de la mora tanto del deudor como del acreedor, hace cesar los efectos de la mora en lo sucesivo, pero no los efectos ya producidos. Poda purgarse la mora si el retardo era recproco, lo que produca una especie de compensacin, que cesaba cuando uno de ellos pona fin a la situacin de mora ya sea pagando o aceptando la prestacin. Indemnizacin de perjuicios: EL incumplimiento total o parcial de su obligacin por parte del deudor o su mora y el rechazo injustificado del acreedor a recibir el pago en lugar y tiempo debido dan lugar a la indemnizacin de perjuicios. Desde el punto de vista del deudor: definicin: Consiste en la obligacin que pesa sobre el deudor de reparar el dao sufrido por el acreedor por el no cumplimiento de la obligacin o por el cumplimiento tardo de sta. De esta definicin se desprenden dos clases de indemnizacin de perjuicios: a.Indemnizacin compensatoria: Cuando tiene por objeto reparar el dao producido al acreedor por el incumplimiento total o parcial de la obligacin. Aqu la indemnizacin sustituye todo o parte del objeto de la obligacin. b.Indemnizacin moratoria: Consiste en la obligacin de reparar el dao producido por el cumplimiento tardo de la obligacin. La obligacin se cumple pero tarde, y el no cumplirla en su oportunidad sino que en otra posterior ocasiona un dao que debe repararse. el dao o perjuicio, es toda disminucin patrimonial o la prdida de una ganancia legtima. la disminucin patrimonial es el dao emergente, es decir el perjuicio directo consecuencia necesaria de la inejecucin total o parcial o del cumplimiento tardo de la obligacin. la prdida de la ganancia legtima es el lucro cesante. Que no son una consecuencia directa y necesaria de la inejecucin o mora en el cumplimiento de la obligacin. ejemplo: En un compraventa, el comprador no paga el precio, ste ser el perjuicio directo (dao emergente),pero la utilidad que le hubiere reportado al vendedor el negocio en que iba a invertir ese dinero, ser el perjuicio indirecto(lucro cesante). Para que haya indemnizacin es necesario un perjuicio., si por Ej. si A debi vender 100 acciones el 30 de mayo y no lo hizo, pero estas aumentaron de valor, aqu el incumplimiento lo favoreci. Siempre se deben los perjuicios directos, los indirectos slo en caso de mala fe o dolo.

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El acreedor demandante debe hacer la prueba de los perjuicios sufridos. Avaluacin de los perjuicios: Pueden ser determinados por el juez, por la ley o las partes. APUNTES DE DERECHO ROMANO. (apunte 26) Profesora Gina Samith Vega. MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES CONCEPTO: Son los hechos jurdicos que tienen como consecuencia la extincin de una obligacin. SOLUTIO O EL PAGO Es un modo voluntario de extinguir obligaciones ipso jure. Definicin: Es la prestacin exacta de cuanto se debe hecha en el modo debido. Consiste en el cumplimiento del objeto de la obligacin, cualquiera que sea la ndole de la prestacin. En virtud del pago, queda extinguida Ipso Jure la obligacin, con todos sus accesorios. Queda extinguida la fianza, hipoteca, etc., que estaban garantizando esta obligacin. Por quien puede hacerse el pago: Por un deudor o por un tercero que puede actuar con su consentimiento o incluso sin que lo sepa o contra la voluntad expresa del deudor, la deuda se extingue, el tercero, para obtener el reembolso , si es mandatario , tiene la actio mandati, y si no lo es tiene la actio negotiorum gestium, pero en cualquier situacin le conviene hacer que el acreedor le ceda su accin contra el deudor y esta ser la nica posibilidad que tiene aqul que pag en contra de la voluntad del deudor. Capacidad: El que paga debe ser capaz de ejecutar la prestacin. Ejemplo, si la obligacin es de dar : debe ser dueo y capaz de enajenar. A quien debe hacerse el pago: Normalmente el pago se le hace al acreedor, pero puede hacerse a su representante legal o convencional o sus herederos. Que debe pagarse: La obligacin contrada ntegramente. El deudor est obligado a cumplir slo la prestacin a la cual se oblig y debe hacerlo cabalmente. El acreedor no puede ser obligado a recibir la cosa por parcialidades. Excepcionalmente hay dos casos en que el acreedor puede ser obligado a recibir una cosa distinta de la debida. a. El beneficio de dationis in solutum( no pas al derecho actual)

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Se aplica segn Justiniano, slo al deudor de una suma de dinero, que llegado el vencimiento de la obligacin, carece de dinero para cumplir y tampoco encuentra compradores para sus bienes inmuebles, por tanto puede obligar al acreedor que reciba en pago de una obligacin que era una suma de dinero, sus bienes inmuebles , previa tasacin judicial de ellos. Este acreedor deber conformarse con recibir estos bienes en vez de dinero. b. Beneficio de competencia: En un comienzo gozaban de este beneficio , slo los deudores que haban hecho la bonorum cessio de sus bienes y gozaban de l, cuando no habiendo alcanzado a cumplir el pago total de la deuda, el deudor sigue trabajando y mejora su situacin, y el acreedor puede perseguirlo para el pago del saldo. Este deudor no puede ser obligado a pagar ms de lo que buenamente pueda, es decir dejndole lo necesario para que subsista modestamente de acuerdo con su rango social. Es una excepcin, porque el acreedor no va a obtener el total sino slo parcialidades. Con el tiempo, a medida que mejore su situacin, puede ir cobrando el saldo. Al principio, slo el deudor por la bonorum cessio, obtuvo este beneficio, pero despus se extendi a otros casos. Por ej: el caso de los hijos que demandan obligaciones a sus padres y parientes. En los crditos entre el marido y la mujer, sta no puede dejar sin nada al marido y vice versa. El patrono cuando era demandado por el liberto. El donante cuando es demandado por el donatario. Actualmente si existe este beneficio. Lugar de pago: Si la obligacin emana de un contrato se har en el lugar convenido. Si nada se dice , ser en el lugar donde se encuentran los muebles o inmuebles respectivos. Si es dinero, el lugar donde se contrajo la obligacin, y en las obligaciones de hacer, en el domicilio del deudor. Tiempo de pago: Si es una obligacin pura y simple, se cumple a penas fuere posible segn su naturaleza, pero si hay plazo ,al vencimiento de ste. Pero el deudor puede pagar antes del vencimiento del plazo es a su favor. Prueba del pago: el pago no se presume, debe probarlo aquel que lo alega. En la poca clsica el pago se poda probar por cualquier medio probatorio, pero Justiniano, exigi determinadas pruebas, ej: 5 testigos etc. Imputacin del pago: a) si se paga menos de lo que se debe: se imputa primero a los intereses, y despus al capital, salvo acuerdo entre las partes. b)Si el deudor tiene varias deudas con un mismo acreedor, y no seala cual quiere pagar, se sujeta a las reglas siguientes: 1 se pagan los intereses devengados. 2.despus las obligaciones vencidas en orden a sus fechas. 273

3. si varias deudas son de igual fecha se pagan a prorrata. El deudor puede sealar la deuda que paga en el acto del pago, de lo contrario la imputacin la hace el acreedor. Pago por consignacin: Si el deudor es capaz y ofrece un pago vlido, en el lugar y tiempo convenido, el acreedor no puede obstaculizar el pago, ya sea ausentndose, o bien negndose a recibirlo. Si esto sucede, el deudor puede hacer el pago por consignacin, que consiste en el depsito de la cosa debida en el lugar que indique el juez, normalmente ser el templo o en otro sitio determinado por el juez, almacenes de depsito, casa de banqueros. El pago por consignacin produce el mismo efecto que el pago normal, o sea extingue la obligacin. LA NOVACION: Es la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida. REQUISITOS: 1. Existencia de dos obligaciones: Ambas deben ser vlidas. 2. Que se haga mediante un contrato formal. Era la Stipulatio. 3.animus novandi, o sea la intencin de novar. Con Justiniano deba expresarse claramente. 4. Alguna diferencia entre la antigua y la nueva obligacin. Ambos obligaciones deben ser vlidas, la novacin extingue ipso jure la obligacin antigua, con todas sus garantas. La novacin puede ser por cambio de sujeto o de objeto : a) por cambio de sujeto: 1.Si se cambia el acreedor, se requiere el consentimiento del antiguo acreedor, del nuevo acreedor y del deudor. 2. Si se cambia al deudor, se requiere el consentimiento del acreedor , del nuevo deudor, pero no del antiguo deudor. b) Por cambio de objeto: Poda introducirse una nueva modalidad, plazo o condicin, o sustituirse el objeto de la obligacin. En la poca clsica se poda cambiar cualquier elemento, pero menos el objeto, pero con Justiniano se acept este cambio. COMPENSACION: Es un modo de extinguir las obligaciones que opera cuando dos personas son acreedoras y deudoras recprocamente, y en virtud de lo cual concurriendo los dems requisitos legales, se extinguen ambas obligaciones hasta concurrencia de la menor. 274

CLASES DE COMPENSACION: Convencional: Aqulla que las partes acuerdan libremente. Judicial: La establece el juez a solicitud de una de las partes. Legal: Aqulla que opera por el slo ministerio de la Ley. En roma se aplic la convencional y la judicial, la legal segn la mayora dicen que no oper. Justiniano acepta la compensacin como norma general y la somete a ciertas reglas especiales: 1.Es posible oponer la compensacin a cualquier clase de acciones, sea de estricto derecho o de buena fe, sin que el demandado necesite oponer la exceptio doli. 2. Las deudas pueden provenir de una misma o distintas causas. 3. Se puede alegar la compensacin en cualquier estado del juicio. 4. Slo pueden oponerse los crditos que tenga el demandado contra el demandante( o sea crditos propios)y deben ser crditos exigibles( vencidos) y lquidos( es decir susceptibles de fijarse su monto mediante una simple operacin aritmtica) 5.opera en aquellos casos en que se cobra indemnizacin por daos. 6.El depositario, demandado a restituir la cosa depositada, no puede recurrir a la compensacin que tenga contra el depositante. 7.Tampoco puede oponer la compensacin por aquellos que detentan ilegalmente una cosa. Efectos de la Compensacin: Modo de extincin ope excepcione , vale decir se hace valer a travs de una excepcin, es facultativo para el demandado oponerla, si no se opone, igualmente se pueden demandar los crditos. CONVENCIONES LIBERATORIAS: En la poca primitiva del derecho romano, el deudor se obligaba con el acreedor cumpliendo determinadas formalidades, si cumpla la obligacin no quedaba de inmediato liberado, deba realizar el contrarius actus, es decir cumplir en sentido inverso las formalidades que originaron la obligacin a. La solutio per aes et libram: modo de extinguir las obligaciones que emanaban de las solemnidades del cobre y la balanza, esta convencin liberatoria consista en realizar las formalidades en sentido contrario. ejm: Los 3000 ases que te debo en virtud del mutuo, los pago y quedo libre mediante esta moneda y esta balanza de metal, toca la balanza con la moneda y se la entrega al acreedor. b. La aceptilatio: es una convencin liberatoria solemne para aquellas obligaciones que nacen de los contratos verbis o litteris y que consiste en una interrogacin que dirige el deudor al acreedor preguntndole si haba recibido el pago, frente a la respuesta afirmativa del acreedor, el deudor quedaba liberado, extinguindose la obligacin ipso jure.

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Respecto de las obligaciones emanadas de los contratos litteris era necesario transformarlas en verbis mediante la stipulatio, porque la aceptilatio extingua solamente las obligaciones emanadas de la Stipulatio. ejm.tienes por recibido lo que yo te promet? y responde: lo tengo.( Gayo) c. Pactum de non petendo: convencin liberatoria no sujeta a formalidad alguna, por la cual el acreedor se compromete a no exigir el cumplimiento de la obligacin al deudor, ya sea temporal o definitivamente. Opera ope exceptione, es decir le confiere al deudor la exceptio pacti conventi. d.Mutuo disenso o contrarius consensus: Es un modo de extinguir las obligaciones que se produce cuando las partes que celebraron un contrato consensual acuerdan dejar sin efecto las obligaciones que emanan de l. Slo procede cuando esas obligaciones no han sido cumplidas por ninguno de los contratantes. Opera ipso jurey extingue la obligacin para siempre. OTROS MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES: La CONFUSION:"Modo de extinguir las obligaciones para siempre, que ocurre cuando se renen en una misma persona, las calidades de acreedor y de deudor respecto de una misma deuda." Como si el deudor hereda de su causante el crdito. Puede operar por va de la sucesin universal, como por va de la sucesin particular. La confusin entre el acreedor y el fiador extingue la fianza , pero no la obligacin principal. Puede operar tambin entre el deudor y uno de los acreedores solidarios, o bien entre el acreedor y uno de los codeudores solidarios. La TRANSACCION:"modo de extinguir las obligaciones, que consiste en que dos personas que tienen derechos litigiosos o dudosos, deciden poner trmino al conflicto renunciando a parte del derecho que pretenden tener." La PERDIDA DE LA COSA DEBIDA: La prdida de la especie o cuerpo cierto debida, extingue la obligacin, siempre que sea por caso fortuito o fuerza mayor, pero no por dolo o culpa del deudor, pues en ese caso responder. La prdida por caso fortuito o fuerza mayor debe ser antes de que el deudor se constituya en mora. La prdida debe ser total, porque si es parcial, el deudor debe restituir la cosa como est. PLAZO RESOLUTORIO O CONDICION RESOLUTORIA: En el antiguo derecho romano haba que distinguir entre los contratos de estricto derecho y los de buena fe. En los de estricto derecho: Estas modalidades no producan ningn efecto, ya que las obligaciones se entendan contradas a perpetuidad, slo se extinguan por un modo del jus civile. El pretor, para atenuar esta situacin otorg la exceptio doli contra quien quera perpetuar una obligacin. En los contratos de buena fe: estas excepciones se subentendan. LA CAPITE DEMINUTIO: Extingua las obligaciones, cualquier clase de capite deminutio produce la 276

extincin de las obligaciones, pero slo en el jus civile. El pretor mediante una ficcin permiti a terceros con obligaciones pendientes respecto del que sufri la capite deminutio, exigir el cumplimiento de la obligacin. LA MUERTE DEL DEUDOR: Por regla general, no extingue las obligaciones del difunto, porque el heredero continuador de la persona del causante deber responder. Pero hay obligaciones que no son transmisibles. por ejemplo: Las obligaciones que emanan de un delito cometido por el causante. PRESCRIPCIN EXTINTIVA O LIBERATORIA: Es la extincin de una obligacin por el transcurso del tiempo, sin que el acreedor haya exigido su cumplimiento. Definicin: Modo de extinguir las acciones y derechos ajenos por no haberse ejercido stos durante un cierto lapso de tiempo concurriendo los dems requisitos legales. En el derecho Clsico no se conoci la prescripcin extintiva, pero una constitucin de Teodosio 2 permiti alegar como excepcin la extincin de las acciones , por la inactividad del acreedor durante un plazo de 30 aos contados desde que la obligacin se hizo exigible. Esta prescripcin se interrumpe cuando el acreedor demanda al deudor ejerciendo su accin o cuando el deudor reconoce la deuda y solicita un plazo o facilidades de pago. Esta interrupcin hace perder el tiempo transcurrido. Tambin puede suspenderse a favor de los incapaces, contra quienes est prescribiendo. Opera ope excepcione, debe ser interpuesta como excepcin, debiendo el deudor probar que han transcurrido los 30 aos sin que se ejerciera la accin, la cual queda extinguida , sin que despus pueda exigirse el cumplimiento de la obligacin. APUNTES DE DERECHO ROMANO:Apunte 27 Profesora: Gina Samith Vega FUENTES DE OBLIGACIONES Concepto:"Son los hechos jurdicos que les dan origen", o bien " Son los hechos jurdicos en virtud de los cuales dos personas se encuentran en situacin de acreedor y deudor una de la otra". Evolucin de la fuentes: Los Romanos, al comienzo, conocieron slo dos fuentes de las Obligaciones: 1. Contrato 2. Delito 277

Sostenan que estaban frente a un contrato cada vez que una persona resultaba deudora de la otra, porque as lo habran convenido de comn acuerdo. O bien, frente a un delito porque la primera ha realizado contra la segunda un acto ilcito, que aqulla deba reparar. Ms adelante cuando Roma se relaciona con otros pueblos, surgen nuevas necesidades que dieron nacimiento a una triple clasificacin de las fuentes. 1.CONTRATO 2.DELITO 3.VARIAE CAUSARUM FIGURAE: Son todas aquellas obligaciones que no eran ni contratos ni delitos. El jurisconsulto Gayo, dividi a su vez estas Variae causarum figurae, en dos grupos de obligaciones. a. Cuasi ex contracto b. Cuasi ex delito. Segn si la causa de la obligacin se asemeja a un contrato o si se asemeja a un delito. A sta se le llama la CLASIFICACIN GAYANA de las obligaciones. El jurisconsulto Modestino, le agreg dos nuevas fuentes. 1. CONTRATO 2. DELITO 3. CUASI DELITO 4. CUASI CONTRATO 5. PACTO PRETORIO 6. LEY. " CONTRATOS:" La convencin es un acuerdo de voluntades de dos o ms personas que tena por objeto crear, modificar o extinguir un derecho. Cuando esa convencin tena por objeto crear derechos, tomaba el nombre de CONTRATO. La palabra CONVENCION en derecho romano es genrica, se comprende tanto los CONTRATOS como los PACTOS. En Roma, no todo acuerdo de voluntades generador de obligaciones era considerado como contrato, slo tenan ese carcter, las convenciones a las cuales la ley atribua el efecto de engendrar obligaciones y que estaban protegidas por una accin, que permita al acreedor exigir su cumplimiento.

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El mero acuerdo de voluntades entre dos personas los romanos lo designaron PACTO. Hasta Justiniano prim la idea segn la cual el pacto no era suficiente para crear una obligacin civil. El Derecho Romano concedi slo efecto jurdico a las Convenciones que estaban sometidas a determinadas formalidades y que por esa misma razn le daba mayor certidumbre a los acuerdos de voluntades de los contratantes. Con ello se evita la proliferacin de los litigios al encuadrar la manifestacin de voluntad dentro de lmites de las solemnidades. Estas solemnidades consistan en: 1. Pronunciamiento de ciertas palabras determinadas, lo que ocurra en los Contratos VERBIS o verbales. 2. O la escrituracin y aqu estamos frente a los contratos LITTERIS o literales. 3. Entrega de la cosa, stos son los contratos reales. Esta exigencia de la "causasolemnidad", no rigi ms adelante para ciertas convenciones de uso frecuente, stos son los contratos consensuales. Como conclusin para el derecho Romano se entiende por CONTRATO a las Convenciones que crean obligaciones que tienen un nombre propio y estn protegidos por una accin. Evolucin Histrica de los Contratos. En la poca Antigua, los Romanos tuvieron como forma de obligarse el NEXUM. Este contrato en sus orgenes se habra tratado de un prstamo, para pasar a ser un contrato formal, por el cual una persona se obligaba a entregar a la otra una cierta cantidad de cosas fungibles, quedando obligada a ello prescindiendo de la causa. En estos CONTRATOS se pronunciaban palabras solemnes, as el negocio era ley para los contratantes. Cumplidas las formalidades no podan alegar las partes, ni fuerza, ni Dolo, ni Error. Si la persona no cumpla la obligacin comprometa su integridad fsica. Ms adelante con la ley Paeteria Papiria aparece una nueva forma genrica de obligarse, ya no comprometiendo su integridad fsica sino su patrimonio. La STIPULATIO O ESTIPULACION El nombre Primitivo fue SPONSIO.: Cuando fue utilizable por los peregrinos, pas a llamarse STIPULATIO. En la misma poca, naci la EXPENSILATIO , contrato litteris. Caractersticas comunes del NEXUM , LA STIPULATIO y LA EXPENSILATIO: 1. Contratos solemnes. 2. De Derecho Estricto. 3. Unilaterales. Una sola de las partes resultaba obligada sin que la otra adquiriera obligacin alguna. Posteriormente como consecuencia del desarrollo del comercio con otras naciones y conquistas de nuevos 279

territorios aparecieron nuevas formas de contrato. Eran ms simples , sin formalidades as aparece el mutuo o prstamo de consumo, que se celebraba por simple acuerdo de las partes seguido de la entrega de la cosa. Aparecen otros contratos de la misma naturaleza: El Comodato Depsito Prenda Y probablemente en los primeros tiempos del procedimiento formulario que era mucho ms simple, nacen los contratos que hacan nacer la obligacin por el slo consentimiento. CLASIFICACION de los CONTRATOS: Las convenciones que crean obligaciones eran: .a.Contratos.: 1. Verbis o verbales. 2. Litteris o Literales 3. Reales 4. Consensuales 5. Innominados b.Pactos: 1. Nudos 2. Vestidos 1. CONTRATOS VERBIS O VERBALES 1. NEXUM 2. DOTIS DICTIO 3. PROMISSIO JURA LIBERTI OJUS JURANDI LIBERTI 4. STIPULATIO 5. SPONSIO 2. CONTRATOS LITTERIS O LITERALES.: 1. EXPENSILATIO

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2. CHIROGRAPHAE 3. SYNGRAPHAE 3. CONTRATOS REALES 1. MUTUO 2. DEPOSITO 3. COMODATO 4. PRENDA 4.CONTRATOS CONSENSUALES: 1. COMPRAVENTA 2. SOCIEDAD 3. MANDATO 4. ARRENDAMIENTO 5.CONTRATOS INNOMINADOS: Convenciones no comprendidas en las cuatro enumeraciones precedentes y que estaban destinadas a producir ventajas recprocas a las partes. Los romanos los llamaron NEGOTIA NOVA, estos contratos no recibieron nombres especiales, slo alguno de ellos, por su uso frecuente, como por ejemplo: la permuta. Fueron clasificados segn el objeto de la prestacin: 1. DO UT DES, DOY PARA QUE DES 2. DO UT FACES. DOY PARA QUE HAGAS 3. FACIO UT DES, HAGO PARA QUE DES 4. FACIO UT FACES, HAGO PARA QUE HAGAS Por ejemplo te entrego la corbata y t me entregas el lpiz o te entrego el lpiz para que tu me pintes un cuadro. PACTOS: Convenciones desprovistas de forma y que no pertenecen a ninguna de las categoras de los contratos mencionados, slo producan obligaciones naturales, y no civiles, pero alguno de estos pactos fueron revestidos de obligaciones civiles, concedindoles una accin al acreedor para exigir el cumplimiento de lo pactado y se llamaron PACTOS VESTIDOS, y son: 1. PACTA ADJECTA o ADJUNTO 2. PACTO PRETORIO

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3. PACTO LEGITIMO 2 CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS: En atencin al nmero de partes obligadas. UNILATERALES: Aquellos en que slo una de las partes se obliga para con la otra, que no contrae obligacin alguna. Por ejemplo: el Nexum, la stipulatio, el mutuo. BILATERALES: O sinalagmticos: son aqullos en que las partes contratantes se obligan recprocamente, una en beneficio de la otra .De modo que cada una es deudora y acreedora a la vez , respecto de la otra. Se dividen en dos clases.: 1. Sinalagmticos PERFECTOS. 2.Sinalagmticos IMPERFECTOS. PERFECTOS: Aquellos en que todas las partes quedan obligadas desde el momento mismo de su celebracin. Tal ocurre en la compraventa, en el arrendamiento y la sociedad. IMPERFECTOS: Aquellos en que una sola de las partes contrae obligacin en el momento mismo de su perfeccionamiento, pero por hechos posteriores y ocurridos en virtud de la ejecucin del contrato puede tambin quedar obligada la otra parte. Por ejemplo: En el comodato slo l que recibe la cosa se obliga a restituirla, el comandante no se obliga a nada en el momento de la celebracin del contrato, pero si el comodatario debe incurrir en gastos al tener la cosa en su poder, el comandante debe indemnizarle los perjuicios y reembolsarle los gastos. Son el comodato, el depsito, la prenda y el mandato. 3 clasificacin: gratuito y oneroso: GRATUITO.: Son aquellos que slo tienen por objeto la utilidad de una de las partes, sin que la otra parte reporte ningn provecho del contrato. Ejemplo: el Comodato y el Mandato. ONEROSO: Son aquellos que tienen por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose una de ellas en beneficio de la otra. ejm: la compraventa. 4 clasificacin: mira a los contratos onerosos, distingue: CONMUTATIVOS: Son aquellos en que las prestaciones de las partes son equivalentes, como ocurre de ordinario. ALEATORIOS: Son aquellos en que la prestacin de una de las partes est sujeta a una contingencia incierta de ganancia o de prdida. 5 clasificacin: Principales y accesorios. PRINCIPALES: Son aquellos que subsisten por s mismos. 282

Ej.: Comodato, compraventa ,arrendamiento, mutuo. ACCESORIOS: Son aquellos que dependen de otro contrato principal, al que se vinculan y que tienen por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal. Ej: la Fianza, la prenda. 6 clasificacin: Si se encuentran sometidos a ciertas formalidades. Solemnes o Formales: Aquellos en que la formalidad constitua la causa civil de la obligacin. Ej. Litteris o Verbis, porque la causa se hallaba en las solemnidades. NO SOLEMNES: Aquellos que no se hallaban sometidos a formalidades. La ley no exige ninguna solemnidad para la expresin de la voluntad o consentimiento. 7 clasificacin: de estricto derecho y de buena fe. De derecho estricto: Arranca del primitivo derecho romano con carcter riguroso obligan al tenor de lo pactado, de modo que el juez deba apegarse a la letra del contrato sin entrar a considerar los principios de equidad. ej: la Stipulatio, el mutuo, los contratos litteris. Estos contratos tienen como sancin la condictio. DE BUENA FE: Todos los dems contratos. Aquellos que no se limitan al cumplimiento de lo prometido, sino que impone con carcter de obligatorio todo aquello que sea exigible entre personas justas y leales, con arreglo a las circunstancias del caso concreto y se considerar si hubo fuerza ,dolo o error. 8 clasificacin: De acuerdo a su origen. Del derecho civil: Slo podan celebrarlos los ciudadanos romanos, posteriormente, los que obtuvieron el jus commercium. ej: el nexum, la stipulatio, sponsio etc. Son de estricto derecho, unilaterales , formales y abstractos. Del derecho de Gentes: Pueden celebrarse por ciudadanos romanos y extranjeros. Ejemplo: la compraventa , comodato, sociedad, etc. LOS CONTRATOS LITTERIS O LITERALES: Definicin: Son aquellos que para perfeccionarse adems del acuerdo de voluntades requieren de la escrituracin. EXPENSILATIO o NOMINA TRANSCRIPTICIA: Era un contrato cuya solemnidad consista en la inscripcin del nombre del deudor con su consentimiento, en el CODEX del acreedor, con indicacin de la causa jurdica de la obligacin y de la suma entregada. CODEX ACCEPTI et EXPENSI: Era un libro que acostumbraban llevar en la antigua Roma, todo jefe de familia, para la administracin de su patrimonio, donde anotaba las entradas y salidas.

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Primeramente en un borrador y de manera resumida se anotaban estas operaciones da a da, en un libro, llamado ADVERSARIA. Mensualmente se trasladaban las anotaciones al Codex, observndose rigurosamente cuatro aspectos: 1. Fecha de la negociacin. 2. Nombre de la persona con la cual se haba contratado. 3. La causa, bien especificada de dar o recibir. 4. La suma respectiva. Este registro llamado codex contena dos partidas o columnas en dos pginas distintas, una para la entrada, llamada ACCEPTUM, y otra para la salida, llamada EXPENSUM, de all entonces el nombre de Expensilatio. La comparacin de estas dos pginas permita efectuar el balance de la fortuna. Tambin solan llevar otro libro, en l que se anotan los vencimientos, los intereses correspondientes a las sumas entregadas en prstamo y se conoce como CALENDARIUM. La anotacin o cargo deba hacerlo el acreedor en su CODEX ,con el consentimiento del deudor para que naciera la obligacin. El deudor tambin acostumbraba a anotar en su libro, una mencin correspondiente a la que haca el acreedor .Si bien es cierto esa anotacin era indispensable para el ordenamiento de sus cuentas nada tena que ver con la validez del contrato LITTERIS. Slo serva como medio probatorio, probaba el consentimiento del deudor. El contrato LITTERIS era vlido en virtud de la sola anotacin del acreedor en su libro ,con el consentimiento del deudor. A medida que aumenta la corrupcin de las costumbres se comenz a asegurar la obligacin por otros medios de prueba, haciendo constar por escrito el consentimiento del deudor, ya sea en presencia de testigos, se transcriban las partidas en los libros de varias personas. A Principios del Imperio cay en desuso el libro de CODEX. Su uso se conserv entre los banqueros o adjentari. CARACTERISTICAS DE LOS CONTRATOS LITTERIS: 1. UNILATERALES, vale decir, slo engendra obligaciones para una sola de las partes. 2. ABSTRACTO, vale decir, la validez del mismo es independiente de la existencia real de una causa lcita. 3. DE DERECHO EXTRICTO, por que la obligacin que emana de l queda prefijada por los trminos del contrato, En caso de litigio, el juez no tiene en cuenta otra clase de consideraciones. 4. DE DERECHO CIVIL, slo aplicable a los ciudadanos romanos, los peregrinos no podan servirse del mismo porque no llevaban CODEX donde efectuar las anotaciones. 5. No poda TENER POR OBJETO MAS QUE OBLIGACIONES DE DINERO, sumas determinadas de 284

Dinero. DIFERENCIAS de este Contrato con la STIPULATIO: 1. Poda celebrarse entre ausentes. 2. Versa sobre suma determinada de dinero. 3. No admite condicin, si admite plazo. CHYROGRAPHAM y SYMGRAPHAM El contrato Literal, es una obligacin propia del derecho civil, no accesible a los peregrinos. Los peregrinos entonces utilizaron documentos escritos especiales para obligarse litteris, son estas dos instituciones, despus fue utilizado por los romanos. CHYROGRAPHAM: Es un documento escrito en que el deudor reconoca bajo su firma una obligacin, se comprometa a pagar una suma de dinero, lo guardaba el acreedor. Por ejemplo: el pagar. SYMGRAPHAM: Documento escrito que deba llevar los sellos de ambas partes y era extendido en dos ejemplares que conservan cada una de las partes. Documento en que se suscriba una deuda o se reconoca una obligacin. Cuando el Emperador Caracalla le concedi la ciudadana a todos los habitantes libres del imperio el uso de estos instrumentos se generaliz tanto que la nmina transcripticia cay en desuso. La EXCEPTIO NON NUMERATA PECUNIA: Ocurra con frecuencia en la poca en que la usura se utilizaba en demasa, que el prestamista exigiera del que iba a ser deudor, la entrega primero del Chirographam y por supuesto antes de entregarle el dinero que el deudor le haba solicitado, como el deudor quedaba en calidad de tal en virtud de la escritura, el acreedor le poda pedir la devolucin de una suma de dinero que el deudor nunca haba recibido, en estos casos el pretor le permiti al deudor, cuando el acreedor le cobraba esa deuda inexistente , ejercer la EXCEPTIO DOLI. Pero al deudor le tocaba probar que haba existido dolo, que l invocaba para defenderse. A pesar del recurso que otorg el pretor la situacin del deudor era desfavorable. El pretor para mejorar a los deudores de dinero cre la EXCEPTIO NON NUMERATA PECUNIA(excepcin del dinero no contado ni entregado). Si el acreedor le cobraba al deudor la obligacin, ste le opona esta EXCEPTIO NON NUMERATA PECUNIA y entonces la situacin procesal variaba, y era el acreedor quien tena que probar que le haba entregado al deudor la suma que estaba cobrando. Pero esta excepcin slo poda oponerse por el deudor dentro del plazo de 5 aos a partir de la fecha del documento. De modo entonces que el usurero (prestamista) interpona la demanda pasado los 5 aos y el deudor quedaba sin proteccin. 285

Entonces, se cre un nuevo medio para proteger al deudor, se le permiti a ese deudor ejercitar en contra del acreedor inescrupuloso antes de los 5 aos, la CONDICTIO SINE CAUSA, para con ella reclamarle al acreedor "el Chyrographam" o sea, el documento suscrito sin causa y de esta manera hacer desaparecer la obligacin. En la poca justinianea los principios enunciados en relacin con la exceptio fue modificado de dos maneras.: 1. Se limit a dos aos y no cinco el plazo para oponer la excepcin. 2. Se le otorg al deudor que sostena estar obligado sin causa, un medio para transformar esta excepcin en perpetua. El cual consista en dirigir dentro de estos dos aos una protesta escrita ya al acreedor o bien si est ausente, al magistrado, en la cual se manifestaba que estaba obligado sin causa y que era su intencin oponer en su momento oportuno esta exceptio, esta protesta que se le conoce con el nombre de QUERELLA NON NUMERATA PECUNIA. Si el deudor dejaba transcurrir estos dos aos sin usar ninguna de las dos instituciones quedaba irrevocablemente obligado por el Chyrographam. APUNTES DE DERECHO ROMANO. (apunte N 28) Profesora: Gina Samith Vega CONTRATOS VERBIS : Concepto: Son aquellos que para perfeccionarse adems del acuerdo de voluntades entre las partes requieren del pronunciamiento de ciertas palabras. poca clsica: DOTIS DICTIO JUS JURANDU LIBERTI STIPULATIO CARACTERISTICAS: UNILATERALES SOLEMNES DERECHO ESTRICTO DEL JUS CIVILE DOTIS DICTIO: Serva para constituir la dote, ya sea por la mujer, por un ascendiente paterno o por un deudor de sta. Cay en desuso, cuando los emperadores TEODOSIO II y VALENTINIANO III dispusieron que tena fuerza obligatoria el simple pacto de dote. 286

JUS JURANDO LIBERTI: Definicin: Contrato mediante el cual el liberto se obliga a proporcionar ciertos servicios a su patrono". Esta institucin se hallaba en uso durante Justiniano, aunque se la utilizaba muy poco. LA STIPULATIO: Es el ms importante de los contratos verbis, pues de all nace una institucin muy utilizada hoy, la FIANZA. DEFINICION:(SERAFINI) "Contrato celebrado mediante una pregunta determinada del acreedor seguida de la respuesta congruente y afirmativa del deudor, mediante la cual ste, concede al primero un derecho de obligacin".( un crdito) Consista: En una interrogacin oral que formulaba el futuro acreedor o estipulador y una respuesta tambin congruente oral del futuro deudor o promisor o aceptante. Decan: Prometes darme cien ases? Si prometo, quedaban obligados. Las formalidades consisten en una pregunta seguida de una respuesta, Requisitos: 1. Hechas las preguntas y respuestas verbalmente. 2. Continuas 3. Congruentes. 1.HECHA LA PREGUNTA Y RESPUESTA VERBALMENTE: Ambas deben ser dadas oralmente, el acreedor pregunta si conciente en obligarse y el deudor responde afirmativamente. Ambas partes deben estar presentes, deben poder hablar y desde luego no puede celebrarse entre ausentes, no puede utilizarse ni por los sordos ni los mudos, tampoco los infantes. En los primeros tiempos, la pregunta y la respuesta eran hechas en trminos sacramentales, se utilizaba el verbo "SPONDERE", de ah el primitivo nombre de la institucin: la "SPONSIO". Pero cuando el contrato se extendi a los peregrinos se admiti el uso de otras formas verbales e incluso se permiti utilizar una lengua extranjera, siempre que ambas partes la entendieran. Justiniano fue ms all y acept incluso la presencia de un intrprete ,el verbo SPONDERE se le reserv a los ciudadanos romanos. Si un extranjero utilizaba esta palabra, resultaba una STIPULATIO INUTILE, no tena ningn valor, no haba contrato. 2.CONGRUENTE: La respuesta deba ser congruente con la pregunta. En los primeros tiempos esta exigencia se aplicaba con tanto rigor que la Stipulatio era nula si el deudor al contestar afirmativamente, empleaba un medio distinto al cual haba usado el acreedor o stipulante. En la poca clsica, era suficiente con que el promitente manifestara su voluntad de palabra, utilizando cualquier verbo, cualquier afirmacin an distinta del idioma utilizado por el stipulante, siempre que le comprendiera, pero no era suficiente el simple signo afirmativo de cabeza.

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3.CONTINUA: La respuesta debe seguir inmediatamente a la pregunta. Se estim que haba continuidad entre la pregunta y la respuesta ,si las partes no se preocupaban de otro negocio en el intervalo ,porque con ello quedara rota la continuidad del acto, lo que era requisito esencial para la validez del mismo. PRUEBA DE LA STIPULATIO: La Stipulatio poda ser probada por todos los medios ordinarios de prueba que contemplaba el derecho procesal romano. Con el objeto de facilitar la prueba, las partes solan redactar un documento escrito llamado INSTRUMENTO O CAUTIO, en el cual se dejaba constancia del objeto del contrato (entregar 10 vacas) y del cumplimiento de las formalidades, que termina con los nombres y sellos de las partes asistentes y testigos. La existencia del documento haca presumir la observacin de las formalidades. CARACTERISTICAS DE LA STIPULATIO: 1. NEGOCIO JURIDICO ABSTRACTO: no es causado y slo bastaba probar el hecho de haber pronunciado las frmulas para que su crdito sea reconocido. De modo que el cumplimiento de las formalidades en la Stipulatio da nacimiento a la obligacin, an cuando carezca de causa. 2. CONTRATO UNILATERAL: Slo queda obligado el promitente. 3. CONTRATO DE DERECHO ESTRICTO: La medida de la obligacin queda rigurosamente determinada por las palabras pronunciadas y que le dieron a la convencin fuerza obligatoria. El juez no poda entrar a analizar la intencin de las partes, deba resolver de acuerdo con los trminos pronunciados. Si se quiere que el deudor responda tambin de los perjuicios o del dolo que pueda haber o de los intereses moratorios debe as establecerse expresamente en la Stipulatio. 4. CONTRATO VERBAL: Slo queda perfecto despus de la pregunta formulada verbalmente seguida de igual respuesta. Se utilizaba los verbos: SPONDERE, SPONDES, SPONDE. 5. CONTRATO ENTRE PRESENTES: No podan estar en distintos lugares. 6.Serva para conformar cualquier clase de obligacin. ACCIONES que nacen en la STIPULATIO: Son las herramientas procesales con que cuenta el acreedor para exigir del promitente el cumplimiento de lo que se oblig. 1. CONDICTIO CERTAE CREDITAE PECUNIAE: accin que se daba cuando se trataba de una suma de dinero. 2. CONDICTIO CERTAE REI : procede cuando la cosa prometida era una especie o cuerpo cierto. 3.CONDICTIO TRITICARIA: cuando se deba una cantidad de un gnero determinado. Por ej: productos rurales agrcolas, trigo. 3. ACTIO ESTIPULATIO: Cuando se trataba de un objeto incertum, o sea, se trataba de un hecho o de una 288

abstencin. Todas estas acciones eran de estricto derecho. Algunos comentaristas la criticaban. EXCEPCIONES DEL PROMISSOR: Son los medios de defensa del promitente contra el acreedor, cuando lo demandaba exigiendo algo, que consideraba no adeudar, y as paralizar la accin entablada en su contra. 1. la exceptio doli. 2. la exceptio non numerata pecunia. AD STIPULACION Y AD PROMISION En la estipulacin normalmente deben intervenir siempre dos persona; el estipulante, futuro acreedor y; el promitente, futuro deudor. Junto con estas personas pueden intervenir tambin otras personas a ttulo accesorio, vale decir, no intervienen por inters propio, sino que en el inters del estipulante o del promitente. Esta intervencin va a facilitar o asegurar el cumplimiento de una obligacin. La estipulacin accesoria que se realiza en favor del estipulante toma el nombre de ad stipulatio. Y la estipulacin accesoria en favor del promitente toma el nombre de ad promitio. Se llama ad stipulador a un tercero que en calidad de mandatario del acreedor, estipula con el deudor la misma obligacin que el acreedor principal. Por Ejm: el adstipulador interroga al deudor: prometes dar lo mismo? ( idem dari spondes?) a lo que el deudor responde: prometo.( spondeo) El ad stipulador es un acreedor accesorio, por tanto, no puede estipular ms de lo que estipula el acreedor principal, ni tampoco en condiciones ms onerosas y con mayor inters. Puede hacerse prometer menos, en este caso fortifica la obligacin slo en la medida que estipul. Respecto del deudor, el ad stipulador era un acreedor igual que el estipulante y por lo tanto poda perseguir al deudor cobrndole la deuda , tena el mismo derecho de crdito que el estipulador. En relacin con el acreedor o estipulante, el ad stipulador era su mandatario y como tal deba rendirle cuenta a su mandato restituyndole lo que hubiera recibido del deudor o bien indemnizndolo, si dispuso del crdito en su perjuicio. LA ADPROMISION: Se designa con el nombre de adpromisor a la persona que se obliga accesoriamente al promitente principal, con el fin de garantizar al acreedor contra el riesgo de insolvencia del deudor. Esta promesa accesoria segn fuera del tenor de la pregunta que se haca al adpromisor, ste poda tener la calidad de SPONSOR; FIDEIPROMISOR o FIADOR. Sponsor:prometes lo mismo? 289

Fideipromissores:Empeas fielmente tu palabra sobre lo mismo? Fiadores:te constituyes fiador sobre lo mismo? En cualquiera calidad que se hubiera obligado y como deudor a ttulo accesorio que era, no podan comprometerse a ms de lo que deba el deudor principal, si a menos. En Roma, entonces, se conocieron tres garantas personales relacionadas con la Stipulatio: EL SPONSIO ; FIDEIPROMISSO Y FIDEIUSSIO ( Fianza) Siguiendo a Gayo esta Sponsio y la FIDEIPROMISION y la FIANZA existen notorias diferencias que hicieron que desaparecieran dos y quedara slo la fianza. DIFERENCIAS ENTRE LA FIANZA ,LA FIDEIPROMISION Y EL SPONSIO: 1. El Sponsor siempre era ciudadano romano en cambio en la Fideipromisin y la fianza poda ser tanto ciudadano romano como extranjero. 2. Naturaleza de la obligacin principal. La sponsio y fideipromisin solamente garantizaban el cumplimiento de una obligacin verbis. La fianza garantizaba el cumplimiento de toda clase de obligaciones incluso natural. 3. Trasmisibilidad de la obligacin accesoria. Slo eran transmisibles al heredero, las obligaciones del fiador, vale decir, los herederos del fiador continuaban respondiendo de la obligacin que el causante afianzaba. En la Sponsio y la Fideipromisin, las obligaciones no pasan a los herederos. Si muere el Sponsor y el Fideipromisor, ese acreedor quedaba sin garanta (por ello permaneci la fianza). 3. Duracin de la obligacin accesoria: La obligacin del sponsor y fideipromisor duraba dos aos, la del fiador era perpetua. 4. Divisibilidad de la obligacin accesoria: Si intervenan dos o ms personas en calidad de sponsor o fideipromisor dividan entre ellos el monto de la obligacin principal que deban pagar, en cambio, si eran varios fiadores, quedaban obligados cada uno de ellos al pago total de la obligacin principal. Estos inconvenientes de la sponsio y la fideipromisin, las hicieron caer en desuso. De manera que la mayor ventaja de ofreci la FIANZA hicieron que sobreviviera con Justiniano y es como llega el derecho moderno . LA FIANZA O FIDEUSSIO Definicin.: "Es un contrato verbal, de derecho estricto y accesorio a virtud del cual una o ms personas responden de una obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple".

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Este contrato se celebra bajo la forma y requisitos de la Estipulacin. CARACTERISTICAS: 1. Accesorio, no subsiste por s mismo, depende de la obligacin principal, a la cual asegura. La fiador deba tener el mismo objeto de la obligacin principal, si el fiador ha comprometido otra cosa, es nulo el compromiso. 2. El fiador no poda obligarse a ms que el deudor principal, ni en el objeto de la prestacin, ni con modalidades ms onerosas, pero si poda obligarse a menos. 3. La fianza aseguraba toda clase de obligaciones. 4. Supone siempre la existencia de una obligacin principal, de cualquier naturaleza, ya sea civil o natural, simple o sujeta a modalidades, presentes o futuras. EFECTOS DE LA FIANZA: Cabe distinguir entre efectos, entre el acreedor y los fiadores, de los fiadores con el deudor principal y de los fiadores entre s. 1 Relaciones entre el acreedor y el fiador: En una primera etapa, habiendo varios fiadores, el acreedor poda dirigirse contra cualquiera de ellos cobrndole el total de la deuda. Si el fiador pagaba los dems quedaban liberados. El acreedor poda exigir el pago total de lo adeudado a aqul de los fiadores que l escogiera a su arbitrio y an ms, sin que estuviera obligado previamente a exigir el pago de la obligacin al deudor principal. Estos efectos demasiados rigurosos, fueron remediados por dos beneficios: 1. Beneficio de Excusin 2. Beneficio de Divisin 1 BENEFICIO DE EXCUSION: En virtud de este beneficio el fiador demandado ,poda exigir al acreedor que primero dirigiera su accin contra el deudor principal .Negndose en consecuencia a pagar la deuda, mientras la insolvencia del deudor principal no quedara claramente establecida por la venta de los bienes del deudor principal y si el deudor principal no se encontraba presente, el juez deba darle al fiador un plazo para su presentacin o su ubicacin y slo vencido ese plazo, poda el acreedor demandar al fiador sino se presentaba el deudor principal. 2 BENEFICIO DE DIVISIN: Opera si son varios los fiadores, cada uno de ellos estn obligados en derecho clsico por el total de la deuda. Pero una epstola divini Adriani les concedi a los fiadores ,si son varios el beneficio de divisin que consiste en el derecho que tiene el fiador demandado por el total de la deuda para exigir que el acreedor divida la deuda entre todos sus fiadores. La obligacin perdi su carcter de solidaria respecto de los fiadores, si son varios. 2 Relaciones entre los fiadores y el deudor principal Los recursos que tenan los fiadores en contra del deudor principal para hacerse devolver lo pagado por ste, dependan de la forma como se haban constituido fiadores.

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1. Si el fiador se haba constituido como tal a peticin del deudor principal, en este caso el fiador es un mandatario del deudor principal y puede recurrir contra l para el reembolso de lo pagado por cuenta de ese deudor mediante la ACTIO MANDATI CONTRARIA. 2. Si el fiador se ha obligado sin saberlo el deudor principal, en este caso goza de ACTIO NEGOCIORIUM GESTORIUM CONTRARIA. 3. Si el fiador se hubiere obligado contra la prohibicin del deudor principal, en este caso pareciera que no tena recurso alguno. Posteriormente pudo utilizar el beneficio de cesin de acciones. 3Relaciones de los fiadores entre si (cuando son varios): En principio el fiador que haba pagado no tena ningn recurso contra los dems fiadores cuando eran varios. Situacin que consider injusta cuando se dict la epstola Divini Adriani al crear el beneficio de divisin. Situacin que fue remediada por el recurso de CESION DE ACCIONES, que consista en la facultad que tena el fiador de negarse a pagar la deuda, mientras el acreedor no le hiciera cesin de las acciones que tena contra el deudor principal y contra los dems fiadores. En virtud de esta cesin de acciones, el fiador se subroga y pasa a ocupar el lugar jurdico del acreedor. Pudiendo cobrarle a cada cofiador su cuota correspondiente. APUNTES DE DERECHO ROMANO:(Apuntes 29) Profesora: GINA SAMITH VEGA LOS CONTRATOS REALES DEFINICION: Son contratos reales, aqullos que para perfeccionarse adems del acuerdo de voluntades de las partes requieren la entrega de una cosa que una persona hace a otra, quien al recibirla se hace deudora obligndose a restituir. En estos contratos, la cosa entregada por uno de los contratantes a otro, era causa de la obligacin para l que haba recibido de devolverla, devolucin que poda corresponder hacerla ya en gnero como en el mutuo, ya especie como en el comodato, depsito y prenda. Eran 4 contratos reales: Mutuo Comodato Prenda Depsito Otra definicin: " Aquellos que se perfeccionan por la entrega de la cosa" El contrato real no es igual que contrato consensual (se perfecciona por el mero consentimiento). Ej.: Contrato Real: Seor me presta mil ases, conforme dice A a B, pero no hay contrato pues hay no entrega de la cosa. Pero si entrega los mil ases si hay contrato. 292

Los contratos reales para perfeccionarse adems del consentimiento de las partes, requieren de la entrega de una cosa que una persona hace a otra, quien al recibirla se obliga a restituirla. En cambio, Por Ej. en la compraventa si hay contrato, cuando hay consentimiento en cuanto a la cosa y el precio, la entrega de la cosa es el cumplimiento de las obligaciones que nacen del contrato. EL MUTUO O MUTUM o prstamo de consumo. Viene del latn mo tuyo. Definicin: " Contrato unilateral, real, de derecho estricto, en que una de las partes llamada MUTUANTE entrega a otra llamada MUTUARIO, cierta cantidad de cosas fungibles, para que ste (el Mutuario) las haga suyas y con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad ." El contrato no quedaba perfeccionado sino hasta el momento de las DATIO REI, o sea, la entrega de cosa. Si el mutuante slo se obligaba a entregar, no haba contrato de MUTUO, haba un simple pacto que en principio no produca efectos jurdicos. Antecedente del Mutuo: El Nexum era una forma de conseguir un prstamo mediante la solemnidad del cobre y la balanza, constituyndose sobre el acreedor un poder sobre la persona del deudor. Posteriormente, al prescindir los romanos del nexum, surge el mutuo, contrato de prstamo sin formalidades, y nico negocio jurdico de prstamo de bienes fungibles. REQUISITOS DEL CONTRATO DE MUTUO: 1. Una CONVENCION previa a la entrega, entre el que iba a entregar y el que iba a recibir, que contuviera la obligacin de devolver por parte del que reciba. 2. La entrega de la cosa. En este contrato la entrega es tradicin, operaba una transferencia de dominio en favor del mutuario, es entonces un ttulo traslaticio de dominio. 3. Que tenga por objeto cosas fungibles ,y/o consumibles . Por ej: dinero, aceite, trigo, etc. 4. Que el mutuante fuera dueo de la cosa entregada y capaz de enajenar. 5. QUE las cosas se entreguen y se reciban con la intencin comn de las partes de contraer el mutuo. SENADOCONSULTO MACEDONIANO: Se dict por el senado durante el reinado del emperador Vespasiano, otros sostienen que fue dictado durante el emperador Claudio y renovado por el anterior. Prohibi mutuar dinero al hijo de familia cualquiera que fuera la edad o estado civil de ste, contra la voluntad del padre. Tuvo por objeto impedir fraudes de los usureros, en perjuicio de los hijos de familia. Requisitos: 293

1. Que se tratara de un prstamo de dinero, un mutuo de dinero no de otras cosas. 2. Que mutuario fuere hijo de familia que estuviera bajo patria potestad. Si un usurero, a pesar de esta disposicin legal prestaba dinero a un hijo de familia, naca una obligacin natural, se traduca en que el usurero pretenda exigir el pago,su accin sera rechazada al oponer la exceptio Senatutis Consulti Macedoniani. Pero si le pagaban, no poda, l que pag , pedir la devolucin de lo pagado. Esta excepcin, poda ser interpuesta por el hijo de familia, no slo mientras est bajo la patria potestad, sino tambin cuando ha llegado a ser sui juris, tambin la puede oponer el padre y los herederos de uno y otro. Haba ciertas situaciones en que no operaba la EXCEPTIO de este senadoconsulto.: 1. Si el hijo tena un peculio castrense o cuasi castrense. 2. Cuando el padre haba autorizado o ratificado el mutuo. 3. Si el hijo dolosamente se ha hecho pasar por sui Juris. 4. Si el prestamista tiene menos de 25 aos. 5. Cuando el prstamo se ha hecho en beneficio del pater. 6. Cuando se realiza para satisfacer necesidades indispensables. 7. Cuando llegado el hijo a ser Sui juris, reconoce expresa o tcitamente el mutuo. CARACTERISTICAS DEL MUTUO: 1 es un contrato real, porque se perfecciona con la entrega de la cosa, entrega que constituye tradicin. 2 unilateral, slo obliga al mutuario. 3no formal, al comienzo se realizaba de acuerdo a las formalidades del nexum (per aes et libram), pero posteriormente, bast la entrega de la cosa para su perfeccin. 4 de estricto derecho, por tanto el juez que lo interpreta est limitado por lo convenido entre las partes. 5 Del Jus Civile, aplicable slo a los ciudadanos romanos. 6 Gratuito, pero poda pactarse el pago de intereses. EFECTOS DEL CONTRATO DEL MUTUO: Siendo un contrato unilateral produce efectos para el mutuario, cuya obligacin consista en devolver cosas del mismo gnero y en igual cantidad y calidad de las referidas, no las mismas cosas. Poco importa que las cosas recibidas se destruyan por caso fortuito, antes que el mutuario haya podido utilizarlas, no por ello queda liberado de su obligacin, pues siempre puede devolver cosas de la misma especie. (El gnero no perece). En ningn caso del mutuario debe ms de lo recibido, pero puede convenirse que devuelva menos. 294

Para obtener la restitucin de las cosas mutuadas, el mutuante tiene una accin de derecho estricto, la CONDICTIO MUTUI, que toma el nombre de la CONDICTIO CERTAE CREDITAE PECUNIAE, si se trata de dinero y CONDICTIO TRITICARIA si se trata de otras cosas fungibles. Al celebrar el mutuo, de ordinario se fija un plazo para restituir, sino se ha fijado plazo, el mutuante puede pedir la restitucin, en cualquier momento. LOS INTERESES DEL MUTUO: El mutuo era un contrato gratuito, slo beneficiaba al mutuario. Por lo general, el prestamista tiene la costumbre de exigir intereses, que se conocen con el nombre de FOENUS o USURA. Pero si bien es cierto LA CONDICTIO MUTUI no le permite al mutuante exigir ms de lo que ha dado en mutuo, el mutuario no est obligado a devolver ms de lo que recibi. Para poder cobrar intereses, las partes deban establecerlo mediante la Stipulatio. No basta un simple pacto, porque slo produce una obligacin natural. Este principio general de que un simple pacto no sirve para cobrar intereses en el mutuo, tuvo excepciones. 1. Cuando el mutuo tena como objeto; una cosa comestible como trigo, lentejas, aceite, etc. en este caso se decidi que el simple pacto celebrado en el momento del contrato, poda obligar al mutuario a ttulo de inters a devolver una cantidad superior a lo que haba recibido en el Mutuo. 2. Cuando se trataba de dinero prestado por una ciudad, un simple pacto bastaba para cobrar intereses. 3. Bastaba un simple pacto para cobrar intereses , en el caso del nauticum foenus o pecunia trajecticia o prstamo a la gruesa ventura. Se refera al dinero prestado para ser empleado en el transporte martimo. 4. Justiniano estableci que los banqueros no necesitaban de un Stipulatio para hacer correr los intereses a causa de los servicios que presta a las personas que le piden dinero prestado. Incluso que los intereses eran debidos a los banqueros o adjentari, independientemente de todo convenio. Cuando se pactaban intereses el acreedor (mutuante) tena dos acciones. 1.la CONDICTIO MUTUI, accin para reclamar el equivalente de las cosas prestadas. 2. En el caso de pactar intereses por la stipulatio tena la actio nacida de la stipulatio, para exigir el pago de los intereses convenidos. TASA DE INTERES Durante los 3 primeros siglos los romanos cobraban inters a su arbitrio, ninguna ley regulaba la tasa de inters por dinero prestado. Despus que los plebeyos se retiraron al monte sacro, por las deudas que tenan que pagar, obtuvieron que en la ley de las doce tablas se estableciera como inters mximo a pagar el UNCIARUM FOENUS que segn los autores equivaldra al ocho y un tercio por ciento anual.

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Posteriormente en el ao 347 A.C. este inters se baj a la mitad y se llam Semiunciarum Foenus. Ms adelante , el ao 342 A.C. una ley GENUCIA prohibi el cobro de inters, lo cual trajo aparejada una usura encubierta incluso artimaas para el cobro de los intereses, con esto el cobro de los intereses se volvi a restablecer a fines de la repblica a 12% anual. Justiniano modific las tasas de intereses, tom en cuenta la condicin de las personas, mutuo comn 6% de inters anual, los comerciantes un 8%, las personas de rango elevado y el nauticus foenus a un 12 %. Se prohibi el anatosismo o sea, se prohibi estipular intereses de intereses. NAUTICUS FOENUS: Se trata en este caso de un mutuo muy importante, tiene lugar cuando el dinero prestado o las mercaderas compradas con l, estn sometidos a los riesgos de un transporte por mar, por ello se llama pecunia trajecticia (por trayecto) .En este caso el mutuante que prest el dinero, toma sobre s, los riesgos del viaje. Es decir, el mutuario nada debe devolverle, si el barco naufraga y se pierde el dinero o los gneros comprados con l, si el barco llega a su destino, el mutuario debe devolver la suma prestada. Para estimular a los ciudadanos que destinaran su dinero a estas operaciones comerciales que eran indispensables, pero que los peligros de la navegacin hacan arriesgadas, autoriz a los prestamistas a exigir ciertos intereses por encima de la tasa legal y por un simple pacto. Justiniano redujo al 12 % el inters que se poda cobrar en la pecunia trajecticia y segn fuera la duracin del viaje. EL COMODATO O prstamo de Uso. Def.: "Contrato real, sinalagmtico imperfecto, de buena fe y del jus gentium, en virtud del cual una de las partes, llamada comodante entrega la otra llamada comodatario, gratuitamente una especie o cuerpo cierto mueble o inmueble, para que ste haga uso de ella, con cargo de conservarla en el mismo estado, y restituir la misma especie , terminado el uso o en la poca convenida". REQUISITOS 1. Que haya entrega de la cosa, o sea, que el comodante entregue al comodatario la cosa cuyo uso le va a conceder, pero la entrega no constituye tradicin ,porque el comodante conserva la propiedad y posesin de la cosa, el comodatario pasa a ser mero tenedor de la cosa. Por tanto, el comodante no tiene porqu ser dueo de la cosa que entregada en comodato. 2. Que exista entre las partes la INTENCION mutua, de que el comodatario se sirva de la cosa, si el comodatario no tuviere el uso de la cosa, no habra comodato, habra slo un contrato de depsito. 3. la cosa entregada debe ser una especie o cuerpo cierto, mueble o inmueble, no consumible. Jams recae sobre una cosa genrica y tampoco debe ser consumible . 4. Que el uso concedido sea gratuito. Que el comandante nada cobrara por ese uso .Si el comodante cobra una cantidad de dinero por el uso tendramos un contrato de arrendamiento. 296

Si cobrara otra cosa equivalente, una contraprestacin o servicio cualquiera, sera un contrato innominado, la esencia de este contrato es que sea gratuito. CARACTERISTICAS: 1. Es un contrato real porque se perfeccionan con la entrega de la cosa, de manera que si no hay entrega no hay contrato. 2. Es un contrato de buena fe, protegido por acciones de buena fe, en virtud de las cuales el juez lo puede apreciar libremente conforme a lo que se exige entre personas justas y leales. 3. Es un contrato es esencialmente gratuito. El comodatario recibe beneficio y el comodante no obtiene prestacin alguna. 4. Es un contrato bilateral o sinalagmtico imperfecto, porque al perfeccionarse, queda obligado slo el comodatario. El comodante en este momento a nada se obliga, pero eventualmente puede llegar a obligarse. a) OBLIGACIONES DEL COMODATARIO: 1Puede utilizar y servirse de la cosa, de acuerdo al uso al cual se destina segn su naturaleza o por el acuerdo de las voluntades, de no obrar as incurre en hurto de uso. 2Est obligado a restituir la misma cosa recibida tal como la recibi, con las accesiones y frutos si los hubiere. 3Debe restituirla en el plazo acordado y si no lo hay, una vez terminado el uso. 4Debe conservarla hasta la restitucin ,vale decir lo que en derecho se llama la custodia de la cosa. Por tanto, el comodatario, se hace responsable del deterioro o prdida de la cosa prestada, ocurridos an por su culpa leve in abstracto. Pero no es responsable si ese deterioro o prdida es producido por caso fortuito o fuerza mayor, como incendio, terremoto, etc. Pero hay situaciones en que si el comodatario responde del caso fortuito. 1. Si el comodatario ha hecho de la cosa un uso no autorizado por el contrato . 2. Si habiendo estado expuesto sus propias cosas al mismo peligro que las cosas que tienen en comodato, ha salvado las suyas propias, dejando perecer las cosas que tena en comodato. La rigurosa responsabilidad del comodatario se debe a que es un contrato que cede en su exclusivo beneficio. Se haya sancionada por una accin de buena fe, la ACTIO COMODATI DIRECTA, que se traduce en que el comodante para hacer cumplir sus obligaciones al comodatario se vale de esa accin. B. OBLIGACIONES EVENTUALES del comodante: El comodante no queda obligado inmediatamente de perfeccionado el contrato, pero eventualmente puede resultar obligado, la regla general es que no. 1. Resulta obligado a indemnizar los perjuicios que se le hayan ocasionado al comodatario por los vicios ocultos de la cosa prestada, siempre que haya de su parte dolo o culpa grave .( Ej: si le presta recipientes con 297

agujero.) 2. Debe reembolsarle al comodatario los gastos extraordinarios de conservacin de la cosa. Los gastos ordinarios, eran de cargo y cuenta del comodatario como compensacin por el uso que l haca de la cosa. El comodatario tena un derecho de retencin, ste poda negarse a restituir la cosa prestada al comodante, mientras ste no le indemnizara o reembolsara el importe de los gastos realizados. El comodatario tena tambin la ACTIO COMODATI CONTRARIA, para exigir del comodante el pago de las sumas debidas como reembolso o indemnizaciones. EL DEPOSITO: DEF.: " Contrato real, de buena fe, gratuito, bilateral imperfecto, en virtud en cual una de las partes (depositante), entrega a la otra (depositario), una cosa corporal mueble, para que ste se encargue de guardarla gratuitamente y de restituirla cuando se lo requieran. REQUISITOS del depsito: 1.Entrega de la cosa, del depositante al depositario para que ste la guarde, el depositario tiene la mera tenencia. Se trata de una simple entrega que no constituye tradicin. 2. Que esa entrega se haga con la intencin comn de las partes que sea guardada por el depositario y restituida al depositante cuando ste la pida. 3.Debe ser una especie o cuerpo cierto mueble. El depositario no puede hacer uso de ella. Si el depositario la usaba de mala fe, poda incluso incurrir en FURTUM USO, o sea, penas de hurto. 4.Deba ser restituida la misma cosa recibida, por esta razn deba tratarse de un cuerpo cierto o de cosa considerada en especie. Poco importa que sean de cosas consumibles, porque el depositario no tiene derecho a usarlas y debe devolverlas intactas al depositante. 5La custodia de las cosas debe ser gratuita. Si se acuerda pagar al depositario una remuneracin por el servicio se va a degenerar en arrendamiento o contrato innominado. Efectos del contrato de depsito: Como contrato bilateral imperfecto que produce siempre obligaciones para el depositario, el depositante poda o no llegar a estar obligado. A. Obligaciones del depositario: 1 Restituir en especie o sea, la misma cosa recibida al ser requerido por el depositante.

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2 como consecuencia de lo anterior, debe conservarla hasta la restitucin. El depositario slo es responsable de la culpa lata o del dolo. Porque se trata de un contrato que cede en beneficio exclusivo del depositante. Excepcionalmente, era el depositario responsable tambin del deterioro o prdida de la cosa debido a culpa leve, cuando se ofreca voluntariamente a guardar la cosa. 3 Debe guardar la cosa, y no hacer uso de ella, si lo hace comete el delito de Furtum usus. Para obligar al depositario a devolver la cosa , el depositante tiene la ACTIO DEPOSITI DIRECTA, la condena en esta accin importa la nota de infamia. b. Obligaciones del depositante: 1. Indemnizarle al depositario los perjuicios que le haya causado la cosa depositada, por culpa del depositante o a consecuencia del depsito. 2.A reembolsarle las expensas de todo clase . (ordinarias y extraordinarias), hechas con ocasin del depsito. Estas obligaciones se pueden hacer efectivas mediante la ACTIO DEPOSITI CONTRARIA. Esta condena no es infamante. CLASES DE DEPOSITO: 1.Regular u ordinario(es el analizado precedentemente) 2. Necesario o miserable 3. Irregular 4. Secuestro 2.Necesario y miserable: Es el determinado por circunstancias que no dejan al depositante la libre eleccin del depositario. Por ejemplo: En un incendio, terremoto, etc., El depositario, responda de la culpa lata y leve, y si se negaba a restituir la cosa depositada, era condenado a pagar el doble de su valor. En cambio en el depsito ordinario en circunstancia similar era condenado al pago del simplo. Todas estas condenas eran infamantes. 3 Depsito irregular: Es el depsito de cosas fungibles, hecho de modo que resulte clara la intencin del depositante de que el depositario est obligado a restituir, no la misma cosa recibida, sino otro tanto del mismo gnero. Por ejemplo: cuando al depositario se le entrega una cantidad de dinero , slo contndola, porque si se le entrega en sobre cerrado, sera un depsito ordinario o regular. En esta clase de depsito, el depositario, se hace dueo de las cosas recibidas, es una excepcin a la regla general, que el depositario es mero tenedor. Aqu cumple el depositario su obligacin de restituir entregando 299

igual calidad y cantidad de las cosas recibidas. Se diferencia del depsito regular , en que en ste slo se obliga el depositario, es un contrato unilateral. Presenta muchas semejanzas con el mutuo, se diferencia en que el depsito es un contrato de buena fe. Por tanto, en el caso del depsito irregular, la ACTIO DEPOSITI DIRECTA que tiene el depositante le permite cobrar intereses en caso de mora, en cambio si se hubiere pactado un mutuo, como con contrato de estricto derecho que es, el juez no hubiere podido condenar al pago de intereses por el slo mutuo, sino que solamente deba condenar a la devolucin de la suma entregada en mutuo. En definitiva se utiliz esta forma de depsito como una manera de estipulacin. 4 SECUESTRO: "En un DEPOSITO en manos de un tercero (secuestre)de una cosa sobre la cual hay disputa entre dos o ms personas con cargo de conservarla y de entregarla al que obtenga decisin a su favor". Por ejemplo: Hay dos personas que se disputan el dominio de un esclavo y mientras contina el juicio, se le entrega el esclavo en depsito al secuestre y quien lo restituye a quien lo gane en el litigio. DIFERENCIAS CON EL DEPOSITO ORDINARIO: 1. Slo puede hacerse por personas que tengan intereses contrapuestos sobre una misma cosa. 2. La ACTIO DEPOSITI SECUESTRARIA: Para obtener la restitucin de la cosa en depsito, slo la tiene l que ha ganado el juicio. 3. Se aplica tanto para cosas muebles e inmuebles. 4.El secuestre no es mero detentador de la cosa, sino que es poseedor ad interdicto, poseedor para el slo efecto de estar protegido por los interdictos posesorios. L A P R E N D A: Def.: "Contrato real, bilateral imperfecto, de buena fe y accesorio, por el cual el deudor o un tercero, entrega una cosa al acreedor para seguridad de su crdito con cargo para ste, (acreedor) de restituirla en especie una vez extinguida la deuda. La cosa puede entregarla el mismo deudor o un tercero. Es un contrato accesorio que tiene por objeto garantizar el cumplimiento de una obligacin natural o civil. El tratadista Hernndez Tejero dice que: No hay que confundir el contrato de prenda con el Derecho Real de prenda. Una cosa es el jura in re aliena obtenido como garanta de un crdito y otra el contrato por el cual el objeto que sirve de garanta es entregado por el deudor al acreedor comprometindose ste a devolverlo, cuando se cumpla la obligacin o a devolver el excedente del precio de la venta de la cosa dada en prenda, si por incumplimiento de la prestacin debida, hubo de venderse. Tendramos entonces como conclusin que el Contrato Real de prenda sera la manera ms corriente de constituir el Derecho Real de Prenda: 300

Requisitos para el Contrato Real de Prenda.: 1. Entrega de la cosa al acreedor: El acreedor slo es un mero tenedor, pero adquiere la posesin ad interdicta, es un mero tenedor porque jams va a llega a obtener el dominio por Usucapin. El constituyente ya sea un deudor o tercero conserva la propiedad de la cosa en prenda. 2. Que la cosa entregada en prenda fuera mueble o inmueble. Pero en la prctica, tena sobre todo por objeto cosas muebles. 3. que la entrega se haga con la intencin comn de las partes que la cosa sirve de garanta prendaria. CARACTERISTICAS: 1. Real 2.Accesorio, porque tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin que emana del contrato principal. Ej.: Te presto $100.000. mutuo contrato principal y enseguida se exige una garanta como contrato accesorio la prenda. 3. de buena fe. 4.sinalagmtico imperfecto. En principio el nico obligado es el acreedor prendario, pero eventualmente puede resultar obligado el deudor prendario. 5. El acreedor es un poseedor ad interdicta de la cosa pignorada para el solo efecto de conservarla en su poder respecto de cualquier persona, mientras no fuere pagado el crdito garantizado con la prenda. 6.Contrato que beneficia a ambas partes, el acreedor tiene asegurado su crdito, y el deudor tiene ms facilidades para obtener un crdito. EFECTOS: 1. Obligaciones del acreedor prendario. a.Debe restituir la misma cosa que recibi, una vez satisfecho el crdito . b. deba conservar la cosa pignorada hasta la restitucin. Responde hasta la culpa leve in abstracto, por reportar un provecho con el contrato. No responde del caso fortuito o fuerza mayor, salvo las excepciones vistas. Por ej: cuando se constituye en mora. c. no poda usar de la cosa pignorada y si la usaba deba indemnizar de perjuicios ,incluso cometa el delito de hurto de uso, si obraba de mala fe. d. los frutos de la cosa pignorada ,poda imputarlos a los intereses y en seguida del capital y si an sobraba un excedente, deba devolverlo, junto con la cosa pignorada al constituyente de la prenda.Ello cuando se haba celebrado el pacto de anticresis. f. Si se haba visto obligado a vender la cosa pignorada para pagarse del crdito y sobraba dinero, deba 301

devolver el exceso al constituyente. Para hacer efectiva estas obligaciones, el constituyente de la prenda tiene la ACTIO PIGNORATICIA DIRECTA, que es una accin personal ,distinta de la que protege el derecho real de prenda. 2. Obligaciones eventuales para el deudor prendario: a. Eventualmente est obligado el deudor prendario constituyente a indemnizar al acreedor pignoraticio de los perjuicios que haya podido causarle por su dolo o culpa. Por ejm: Si le entrega una planta infectada y se le enferman todas las dems, de su propiedad. b. Reembolsarle al acreedor prendario, los gastos necesarios y tiles ,que este hubiere hecho para la conservacin de la cosa pignorada. Para hacer efectiva estas obligaciones tena el acreedor la ACTIO PIGNORATICIA CONTRARIA. Tambin el acreedor gozaba del derecho de retencin, es decir, poda retener la cosa prendada, mientras no se cumplieran estas obligaciones. Paralelo entre los contratos reales: SEMEJANZAS: 1. Todos se perfeccionan con la entrega de la cosa. 2. Todos ellos se obligan a restituir la cosa recibida o el equivalente segn de qu contrato se trate. DIFERENCIAS: 1. El mutuo y el depsito irregular son contratos unilaterales ,slo engendran obligaciones para el deudor, los otros son bilaterales imperfectos, porque si bien es cierto siempre quedaba obligado l que reciba la cosa ,l que la entregaba poda o no poda llegar a resultar obligado, si resultaba obligado ,la causa de la obligacin que deba cumplir, no radicaba en el contrato mismo, sino que en hechos posteriores a la celebracin del contrato, emana de la ejecucin del contrato ya sea por daos causados por la cosa al que le haba recibido o ya se por gastos efectuados por ste en la conservacin de la cosa. 2. La obligacin era de gnero y en cosas fungibles especialmente dinero, en el mutuo y en el depsito irregular, en los dems contratos la obligacin era en especie, vale decir el deudor deba devolver la misma cosa recibida. 3. Por el MUTUO y el depsito irregular, se transfera el dominio de las cosas mutuadas, o depositadas , en cambio en los dems contratos el que recibe es un mero tenedor, salvo en la prenda y secuestro, ya que el que recibe la cosa es un poseedor ad interdictam. 4. El mutuo, comodato, y depsito eran contratos principales y la prenda era accesorio, porque serva de garanta a una obligacin emanada de un contrato principal. 5. El MUTUO era un contrato de estricto derecho y los otros de buena fe. APUNTES DE DERECHO ROMANO.(apunte 30)

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Profesora: Gina Samith Vega LOS CONTRATOS CONSENSUALES Definicin:"Son aquellos que se perfeccionan por el mero consentimiento." Son: 1. COMPRAVENTA 2. ARRENDAMIENTO 3. SOCIEDAD 4. MANDATO Caractersticas comunes: 1. Las obligaciones que emanan de estos contratos, nacen por el slo acuerdo de voluntades, no se requiere para ello solemnidad o formalidad alguna. 2. Todos ellos son sinalagmticos perfectos con excepcin solamente del mandato que es sinalagmtico imperfecto. 3. Son de buena fe y estn protegidos por acciones de buena fe, es decir el juez al interpretar estos contratos debe tomar en cuenta la equidad. 4. son del derecho de gentes. 5. El contrato de sociedad y el mandato, son intuito personae, se celebran en consideracin a los atributos de la persona con quien se crea el vnculo. EMPTIO VENDITIO O COMPRAVENTA DEF.: "Contrato consensual, bilateral perfecto y de buena f, por el cual una de las partes (vendedor) se obliga a entregar a otra (comprador) la posesin pacfica, til y duradera de una cosa y el comprador se obliga a pagarle su precio en dinero". El vendedor hace una venta una VENDITIO. El comprador hace una compra una EMPTIO. Es un contrato consensual, porque se perfecciona con el mero consentimiento, basta con que haya acuerdo de voluntades en cuanto a la cosa y el precio, para que el contrato nazca y produzca todos los efectos jurdicos. La expresin de la voluntad no requiere de ninguna formalidad, puede darse el consentimiento en forma verbal o escrita, personalmente o por medio de mandatarios. EVOLUCION HISTORICA DEL EMPTIO VENDITIO: Primitivamente Se celebra bajo la forma de la MANCIPATIO, que era una venta simblica celebrada entre los ciudadanos romanos, slo cosas mancipi y al contado. La persona que reciba la cosa que la adquira mediante la mancipatio, tomando la cosa mostrndola deca: afirmo que este esclavo me pertenece por derecho quiritario lo he adquirido por esta balanza de metal, etc. 303

Luego en una segunda etapa, se utiliz la Stipulatio para celebrar una compraventa. Operaba celebrando dos Stipulaciones simultneas, sto es, el vendedor le preguntaba al comprador: prometes pagarme 1.000 ases por este burro? si prometo. y acto seguido el otro deca: prometes entregarme tal burro? si prometo. Pero estas dos estipulaciones tenan el grave inconveniente que se hallaban totalmente desligadas entre s y por ende ,el posible incumplimiento de la obligacin de una de las partes, no le otorgaba a la otra el derecho a no cumplir la suya propia y por tratarse de una obligacin civil slo tena la exceptio doli como medio de defensa. En la Tercera etapa, a fines de la Repblica y comienzos del Imperio nos encontramos con una venta consensual, cuando Roma comienza a relacionarse con otros pueblos, las soluciones anteriores del jus civile no servan para las nuevas necesidades comerciales, los otros pueblos, ya reconocan la compraventa consensual, que era del jus gentium, lo cual debi ser reconocido por el derecho civil por sus ventajas. Se acepta que el slo consentimiento de las partes que debe recaer en la cosa y en el precio daba nacimiento a las obligaciones respectivas,esto es el comprador quedaba obligado a pagar el precio y el vendedor a entregar la cosa. CARACTERISTICAS: a. En Roma, y en nuestro derecho la compraventa no transfera el dominio, de este contrato slo nacan derechos y obligaciones personales entre las partes, no nacan derechos reales. Era necesario la tradicin para adquirir el dominio de la cosa comprada. Por tanto la venta de cosa ajena es vlida porque no es necesario que el vendedor sea dueo de la cosa, para que la venta produzca sus efectos, ya que el vendedor slo se obliga a entregar la cosa ,proporcionando el posesin pacfica y duradera de la cosa vendida, pero no est obligado a transferir el dominio. La venta de cosa ajena es justo ttulo, y si el poseedor est de buena fe, puede llegar a adquirir el dominio por usucapin. El verdadero dueo puede recuperar la cosa vendida, ejerciendo la accin reivindicatoria antes de que opere la usucapin. b. La compraventa es un ttulo traslaticio de dominio, porque habilita para adquirirlo a travs de un modo de adquirir. c.Se aplicaba a las cosas mancipi y nec mancipi, y era utilizada tanto por los ciudadanos romanos como peregrinos. d. es un contrato consensual, porque se perfecciona cuando ambas partes estn de acuerdo sobre la cosa vendida (res o merx) y el precio, no obstante an no se haya hecho la entrega de la cosa y el precio. El consentimiento poda manifestarse de cualquier forma, sin formalidades, incluso con gestos concluyentes, tambin por medio de carta o por mensajero. Poda dejarse constancia del consentimiento en documentos escritos, los cuales slo tenan un valor probatorio. e.sinalagmtico perfecto, porque desde que nace crea obligaciones para ambas partes. f. contrato onerosoconmutativo, porque cada una de las partes se obliga en beneficio de la otra y ambas prestaciones son equivalentes. g. principal, de buena fe, nominado, causado patrimonial.

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ELEMENTOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA: 1. el consentimiento. 2. la cosa (merx) 3. el precio. 1. el Consentimiento: Es un elemento esencial de la Compra venta, y que debe recaer en la cosa que se vende y en el precio que se conviene. El consentimiento no requiere formalidades y los partes pueden hacerlo constar en un documento escrito, como medio probatorio, pero el contrato sigue siendo consensual. Sin embargo Justiniano estableci dos reglas especiales: a. Arras: es una cantidad de dinero que el vendedor o un tercero entrega al comprador en garanta de la celebracin del contrato. En este caso las partes pueden desistirse de la compraventa. Si se desiste el que las recibi, las debe restituir dobladas, si se desiste el que dio las arras, las pierde. b. Escritura: Si las partes se comprometieron a extender una escritura, pueden desistirse hasta la suscripcin del contrato. Si las partes acordaban celebrarlo por escrito, segua siendo consensual, pero se perfecciona al momento de otorgarse el instrumento, antes cualquiera de las partes poda arrepentirse. 2. LA COSA:( requisitos) a. comerciable, todas las cosas que estn en el comercio humano, corporales o incorporales, singulares o universales, por ejm: se puede vender una herencia despus de diferida, es decir despus de fallecido el difunto, el heredero es llamado a aceptarla o repudiarla. b.real, pero no slo las cosas que existan al momento de celebrarse el contrato, sino tambin las cosas futuras que no existen , pero se espera que existan. Aqu hay que distinguir si lo que se compra es la cosa esperada( rei esperatae) por ejem: Comprar la prxima cosecha de porotos, aqu la venta es condicional, y se espera que la cosa misma llegue a existir, si lo hace el contrato queda perfecto, pero si los porotos no germinan, el contrato, no produce efecto alguno. En cambio si se compra la suerte o esperanza( emptio spei) ejm: el nmero de la lotera, aqu la venta es aleatoria, porque est sujeta a una contingencia incierta de ganancia o de prdida. Aqu la compraventa es pura y simple desde que se acord, porque lo que se compr fue el alea, la suerte, y no gan la lotera, igual el comprador deber pagar el precio. c. determinada o determinable: Es decir debe ser una especie o cuerpo cierto o una cantidad determinada o determinable de un cierto gnero. d. Que la cosa vendida no pertenezca al comprador, porque si le pertenece , la Compraventa carecera de causa. Si el comprador no saba que la cosa comprada le perteneca poda pedir la devolucin del precio pagado como indebitum. Dijimos que se poda vender una cosa ajena, ya que el vendedor slo se obliga a entregar la cosa proporcionando la posesin pacfica, til y duradera de la cosa vendida, pero no a transferir el dominio. El verdadero dueo poda recuperarla ejerciendo la accin reivindicatoria antes de que el comprador la adquiera 305

por usucapin. El cual deber ser indemnizado de perjuicios que le provoque esta devolucin.(saneamiento de la eviccin) Si el vendedor obr de mala fe, sabiendo que la cosa era ajena, el comprador puede de inmediato reclamar la resolucin del contrato, aunque el verdadero dueo no haya interrumpido la posesin duradera y pacfica de la cosa. Si el vendedor actu de buena fe, ignorando que la cosa era ajena, aqu el comprador no puede pedir la resolucin del contrato, slo puede reclamar la interrupcin de la posesin pacfica y duradera de la cosa, es decir el saneamiento de la eviccin. e. podan ser objeto de venta, tanto las cosas mancipi como nec mancipi, del contrato de Compra Venta slo se generan obligaciones personales, por tanto para adquirir el dominio de las cosas mancipi se requera un modo de adquirir del jus civile, (mancipatio, in jure cessio), y para adquirir el dominio de las cosas nec mancipi, bastaba la tradicin. Con Justiniano, desapareci la diferencia entre cosas mancipi y nec mancipi, y la tradicin fue suficiente para transferir el dominio de toda clase de cosas, pero para que la entrega transfiriera el dominio, se requiere que el vendedor sea dueo y capaz de enajenar. 3. EL PRECIO: No hay compraventa sin precio, que es el dinero que el comprador da por la cosa vendida, es decir la contraprestacin que el comprador debe entregar al vendedor por la cosa recibida. El precio distingue a la compraventa de la permuta. El precio es un elemento esencial, que debe cumplir los siguientes requisitos: 1Que se pacte en dinero ( pecunia numerata). El precio es el valor que se estima de una cosa, y que se determina en dinero. Basta que se pacte en dinero, pero no es forzoso que se pague en dinero ( datio in solutum).Si el precio no se pacta en dinero estamos frente a una permuta. 2.Debe ser cierto: es decir la cantidad de dinero que constituye el precio debe estar determinada en el contrato, o bien determinable por antecedentes conocidos o contenidos en el contrato. La determinacin del precio no puede quedar al arbitrio de uno de los contratantes, pero las partes pueden acordar que lo fije un tercero( un perito). 3.Debe ser serio: Es decir verdadero , no simulado. Tampoco puede ser irrisorio, que es aqul que no guarda ninguna proporcionalidad con el valor de la cosa vendida. Por ejm. Te vendo mi fundo en 2000 pesos, aqu las partes no tienen la intencin seria de que el precio sea exigible. 4. Debe ser justo. Justiniano agreg este requisito, y cuando no lo era ,se poda anular el contrato por lesin enorme, para el caso de que el vendedor de un inmueble pruebe que lo vendi a un precio inferior a la mitad de su valor real. Si el comprador aprovechndose de la necesidad del vendedor lo compra a este precio, el vendedor poda exigir la rescisin del contrato, (nulidad relativa) y resolver el contrato. Producida la resolucin del contrato, el vendedor poda intentar recuperar la cosa vendida, ofreciendo devolver el precio recibido, el comprador poda restituirle en ese caso la cosa, o bien abonarle lo que falte del precio, para que ste sea justo y quedarse con la cosa. No opera respecto de cosas muebles. OBLIGACIONES DEL VENDEDOR EN EL CONTRATO DE COMPRAVENTA:

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1 Deber de custodia: Guardar la cosa hasta la entrega. Desde la celebracin del contrato hasta la entrega, el vendedor debe conservar la cosa, y es responsable de su dolo o culpa leve in abstracto. Si la cosa se deteriora o perece por caso fortuito o fuerza mayor, el vendedor no es responsable, ya que los riesgos de la cosa vendida son de cargo del comprador. Si la cosa perece o se deteriora por un hecho de un tercero, no es imputable al vendedor, tampoco es responsable, pero debe entregar slo lo que reste de la cosa, si lo hubiere, pero tiene derecho a exigir el total del precio convenido, pero debe ceder al comprador las acciones para perseguir al autor del dao. Por tanto, es el comprador l que soporta el riesgo de la cosa, pues si sta se destruye o deteriora antes de la entrega, igual resulta obligado a pagar el precio. Pero a este comprador, le corresponden todos los incrementos que experimentado la cosa, entre la celebracin del contrato y la entrega, es decir se hace dueo de los frutos y accesiones de la cosa. 2 Entregar la cosa: El vendedor cumple con su obligacin de entregar la cosa al comprador, proporcionndole la posesin pacfica, tranquila y duradera de la cosa vendida. Por tanto, el vendedor no se obliga a transferir el dominio de la cosa, sino a proporcionar la posesin pacfica y duradera de la cosa, ponindola a disposicin del comprador. Ahora bien, si el vendedor es dueo de la cosa vendida, s le transfiere el dominio, utilizando un modo de adquirir apto. Si se trata de una cosa mancipi, lo har por la mancipatio o in jure cessio, y si es una cosa nec mancipi, por tradicin. Con Justiniano cualquier clase de cosas, su dominio se transfera por la tradicin. Si el vendedor no es dueo de la cosa, el comprador al recibirla, pasa a ser poseedor civil pro emptore, pudiendo llegar a adquirir su dominio por usucapin, si est de buena fe. En consecuencia, la venta de cosa ajena es vlida, sin perjuicio de los derechos del dueo, que puede reivindicarla, antes de que el comprador pueda usucapir. 3 Obligacin de saneamiento de la cosa vendida: a)Saneamiento de la eviccin: El vendedor debe garantizar al comprador una posesin pacifica, y duradera, es decir, el comprador no debe ser perturbado en su posesin, con acciones que terceros hagan valer respecto de la cosa vendida, para privarlo de ella en todo o parte en virtud de una sentencia judicial. b)Saneamiento de los vicios redhibitorios: El vendedor debe entregarle al comprador una posesin til, es decir que la cosa est exenta de vicios ocultos que afecten el uso de la cosa, o disminuyan considerablemente su valor. Evolucin de la eviccin en el derecho Romano: En los primeros tiempos, cuando la venta se materializa a travs de la mancipatio, el vendedor responda frente al que adquira la cosa contra la privacin total, por sentencia judicial , por demanda reivindicatoria entablada por un tercero, dueo de la cosa. Si el vendedor no asuma la defensa del comprador o bien esa defensa no tena xito, el comprador poda ejercer la actio Autoritatis, y obtener el doble del valor de la cosa vendida a ttulo de indemnizacin.

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En un segundo periodo, cuando la Compraventa se materializa a travs de una doble stipulatio, el vendedor responda de la eviccin, obligndose mediante la stipulatio pagar el doble del precio recibido por la cosa vendida. Se llamaba Stipulatio Duplae. Finalmente con Justiniano , estas estipulaciones accesorias pasan a ser un elemento de la naturaleza de este contrato, y el comprador poda ejercer la Actio Empti y obtener la indemnizacin correspondiente, si haba sufrido eviccin. LA EVICCION: Def.: Es la privacin total o parcial de la cosa vendida, que el comprador sufre en virtud de una sentencia judicial, por causa anterior a la celebracin del contrato. La Obligacin de saneamiento de eviccin se descompone en 2 partes: 1 Obligacin de amparo: El vendedor debe defender judicialmente al comprador, cuando se pretende privarlo total o parcialmente de la cosa vendida por sentencia judicial. 2 Obligacin de indemnizar al comprador si la cosa fuere evicta. REQUISITOS PARA QUE OPERE EL SANEAMIENTO DE LA EVICCION: 1. Que el comprador sea privado de todo o parte de la cosa comprada. Situacin que se da por ejemplo cuando un tercero dueo de la cosa la reivindica o bien cuando se declara a favor de un tercero la existencia de un derecho anterior que limite su dominio, por ej: un derecho de usufructo o de hipoteca , una servidumbre etc. 2. Que ese despojo se produzca a virtud de sentencia judicial. No existe eviccin en caso de despojo violento. 3. Que se produzca por una causa anterior a la venta. Es decir, si el comprador sufri la privacin total o parcial, por algn defecto, o alguna falta grave en el derecho del vendedor, ya sea porque vendi una cosa que no le perteneca, o que estaba gravada con hipoteca o usufructo. 4. (requisito de orden procesal) El comprador que se vea atacado en su derecho por un tercero, hubiera hecho la citacin de EVICCION vale decir, que hubiera notificado al vendedor comunicndole la existencia de un juicio en su contra y del cual se podra producir la eviccin, para que concurra a defenderlo en el proceso. El vendedor citado por el comprador atacado, tiene la obligacin de apersonarse en el juicio y asistirlo en el proceso, sto es lo que se llama la citacin de eviccin. Efectos De la Eviccin: Si el vendedor no comparece a defenderlo o compareciendo la cosa es evicta, debe indemnizarle al comprador los perjuicios sufridos como consecuencia de haber sufrido la eviccin. Hay casos en que el vendedor no est obligado a sanear la eviccin: a. Cuando el comprador ha comprado la cosa a sabiendas del vicio que la afecta. 308

b. Cuando el comprador no ha informado oportunamente el vendedor del peligro de eviccin en que se encuentra para que el vendedor lo asista en el proceso iniciado, es decir, cuando no ha citado de eviccin al vendedor. Por excepcin, el vendedor, no obstante no haber sido citado de eviccin responde, cuando se acredita que an con su presencia y defensa en el juicio, de todas maneras se habra producido la eviccin. MONTO DE LA INDEMNIZACION : Dependa de la accin que hiciere valer el comprador. 1. Si produca la eviccin el comprador haca valer la ACTIO STIPULATIO obtendra, la suma estipulada que generalmente era el doble de lo que pago la cosa. Esta accin era de estricto derecho, y slo poda deducirse por eviccin total. 2. En cambio si haca valer la actio empti, accin de buena fe, tena derecho a la reparacin de los daos que haya sufrido, por eviccin total o parcial y el juez fijara el monto de esta indemnizacin. Con Justiniano sta no poda ser superior al doble del precio de venta de la cosa. El vendedor poda ser liberado de esta obligacin, mediante clusula expresa por ser un elemento de la naturaleza. La responsabilidad por eviccin cesa despus de la usucapin. b)SANEAMIENTO DE LOS VICIOS REDHIBITORIOS: Sufri una evolucin histrica parecida a la eviccin. En los primeros tiempos el comprador poda asegurarse contra los posibles vicios ocultos mediante una estipulacin. La stipulatio Duplea: Prometes pagarme el doble del precio de venta, si el animal que me vendiste es enfermo? si prometo. Si faltaba esta estipulacin, el vendedor no tena responsabilidad por los vicios redhibitorios. Los Ediles curules reglamentaron el principio general de que los vendedores deban responder por los vicios ocultos de la cosa vendida, deban declararlos previamente, en lo que respecta a la venta de esclavos y animales tomaron una serie de medidas en inters de los compradores, que se extendieron a toda la compraventa. 1. ACTIO REDHIBITORIA 2. ACTIO QUANTIMINORIS A principios del Imperio, la COMPRAVENTA que llega a ser un contrato consensual y de buena fe por medio de la ACTIO EMPTI, se pona al comprador a resguardo del posible dolo del vendedor por los vicios ocultos. vicios Redhibitorio o vicios ocultos: Son todos aquellos defectos que presenta la cosa vendida mueble o raz y que la hacen impropia para el fin que se le destina o que disminuye considerablemente su valor. REQUISITOS PARA QUE OPERE LA OBLIGACION DE SANEAMIENTO POR LOS VICIOS 309

REDHIBITORIOS: 1. Que sea grave: Que la cosa en razn del vicio se haga impropia para el uso al cual est destinado o disminuye considerablemente su valor. 2. Que el vicio haya existido al momento de contratar. Es decir con anterioridad a la venta. 3. Que sea oculto: No debe ser manifestado por el vendedor, si los declara se libera de toda responsabilidad. Los juristas dicen que el vicio no lo haya conocido el comprador al momento de la venta y que sea tal que el comprador haya podido ignorarlo sin negligencia grave de su parte. El comprador debe descubrir los vicios manifiestos, porque la ley no protege a los negligentes. Acciones que poda ejercer el comprador frente a los vicios redhibitorios : En los primeros tiempos, para exigir esta obligacin de responder por los vicios ocultos, haba que celebrar una Stipulatio, y la accin para exigirlo era la actio stipulatio y era obligado el vendedor a pagar el doble del precio de la cosa vendida. Posteriormente, los ediles curules concedieron a los compradores dos acciones: La actio redhibitoria y la quantis minoris: El comprador puede ejercer a su arbitrio cualquiera de las dos acciones , pero no ambas a la vez. La Actio Redhibitoria: tiene por objeto resolver la compraventa, colocando a las partes en el estado anterior a la celebracin del contrato, el vendedor vencido debe restituirle al comprador el precio recibido, con los intereses y los gastos necesarios y tiles que haya incurrido por la cosa vendida. El comprador debe restituirle al vendedor la cosa con sus frutos, y aumentos ,e indemnizarlo por el uso que le haya dado y por los deterioros sufridos. Poda ejercerse dentro de los seis meses siguientes a la celebracin del contrato. La actio Quantis minoris o aestimatoria, le permita al comprador exigir la disminucin proporcional en el precio que pag por la cosa, o que iba a pagar, manteniendo firme el contrato. Esta accin duraba un ao a partir de la fecha de venta y poda ejercerse tantas veces cuantos vicios ocultos descubriera el comprador. Si el comprador ejerca la actio empti tena derecho a exigir la rescisin del contrato y/o la indemnizacin de perjuicio. Las partes por clusula expresa pueden liberar al vendedor de responder de los vicios redhibitorios, por ser un elemento de la naturaleza del contrato. Salvo que el vendedor hubiere actuado con dolo. OBLIGACIONES del comprador: 1. Pagar el precio convenido, con los intereses y reajustes a contar del da en que recibi la cosa vendida, transfiriendo el dominio del dinero al vendedor. 2. Recibir la cosa. Si se pone en mora de recibir, asume el riesgo del caso fortuito o fuerza mayor. 3. Deba indemnizar al vendedor los gastos necesarios de conservacin de la cosa desde el da de la 310

celebracin del contrato hasta la entrega. ACCIONES QUE EMANAN DE LA COMPRAVENTA: La actio empti, accin que tiene el comprador para exigir al vendedor el cumplimiento de sus obligaciones. la actio venditi, accin que tiene el vendedor para exigir al comprador el cumplimiento de sus obligaciones. La ley garantizaba al vendedor en las ventas al contado contra la posible insolvencia del comprador de dos diversas maneras. 1. El vendedor no puede ser obligado por el comprador a entregarle la cosa vendida mientras no le haya pagado el precio o mientras no se allane a pagarlo, es decir tena derecho a retencin de la cosa. 2. En Roma ,en las ventas al contado, si el vendedor, dueo de la cosa vendida la entrega al comprador antes de que ste le pague el precio, esta tradicin que le hizo el vendedor al comprador no transfiere el dominio de la cosa mientras el comprador no le pague el precio, se entenda que el vendedor continuaba siendo dueo y por tanto poda reivindicar la cosa, mientras el otro no la adquiera por usucapin. Estas dos situaciones operan slo en las ventas al contado, no se aplican en consecuencia en las ventas a plazo ni tampoco si el vendedor haba aceptado una garanta de parte del comprador para el pago de ese precio.En estos casos la tradicin produca sus efectos de inmediato. PACTOS Accesorios que se le pueden insertar al contrato de Compraventa. 1 PACTO DE MEJOR COMPRADOR: Las partes convienen en dejar sin efecto la compraventa, si el vendedor prefiere aprovechar una mejor oferta ,a menos que el comprador se allane a igualar esa oferta. 2 PACTO DE RETROVENTA: Por este pacto el vendedor se reserva la facultad de dejar sin efecto la compraventa sin expresin de causa ,dentro de un cierto plazo , restituyendo al comprador el dinero que hubiese pagado u otro que se determine. 3 PACTO DE REVENTA: Faculta al comprador para dejar sin efecto la venta , devolviendo la cosa al vendedor, si dentro de un cierto plazo no hubiere resultado de su agrado y exigiendo al vendedor la restitucin del precio. 4 PACTO COMISORIO (LEX COMISORIA): Se faculta al vendedor a resolver el contrato si el comprador no paga el precio dentro de un cierto lapso de tiempo. Es una facultad del vendedor, por tanto puede optar por exigir el cumplimiento o resolver el contrato. Si llegado el da del pago , ste no se efecta , y con posterioridad ste acepta el pago, se entiende que renuncia a la lex comisoria.(condicin resolutoria tcita expresada) Conforme al principio bsico del derecho civil romano el pacto no daba accin para exigir el cumplimiento sino que daba excepcin. Pero la jurisprudencia modific este criterio, en favor de los pactos adjecta, que las partes aaden como accesorios a los contratos de buena fe. Estos pactos y otros en la compraventa se consideran parte integrante del contrato y su cumplimiento poda perseguirse por medio de la misma accin que emanaba del contrato, vale decir, mediante la actio empti si el pacto favoreca al comprador, mediante la actio venditi si el pacto favoreca al vendedor. RIESGOS en el contrato de compraventa.:

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La teora de los riesgos tiene como objeto establecer quien debe sufrir el deterioro o la prdida de la cosa vendida. Si sta ocurre por caso fortuito o fuerza mayor, entre la celebracin del contrato hasta la entrega de la cosa al comprador. Hay que distinguir entre la venta pura o simple o a plazo y la venta a condicin. VENTA PURA Y SIMPLE o a PLAZO: Si la cosa vendida es una especie o cuerpo cierto y se destruye por caso fortuito entre la celebracin del contrato y el momento de la entrega, la prdida la soporta el comprador: debe pagar el precio de todas maneras, y no recibe la cosa. Puede haber pacto en contrario. Si se vende un gnero: (10 sacos de trigo), la prdida la soporta el vendedor, y debe pagar con otros porque el gnero no perece. Si estos sacos estaban individualizados , la obligacin pasa a ser de especie o cuerpo cierto y se aplica el principio anterior. VENTA SUJETA A CONDICION: La condicin suspensiva suspende el nacimiento del derecho, por tanto si la cosa vendida se destruye completamente por caso fortuito o fuerza mayor antes de que se cumpla la condicin, el vendedor asume el riesgo. El contrato no puede perfeccionarse por falta de objeto. Por ej: Le vendo mi casa en 100 ases, si el prximo mes llega a Roma un barco procedente de Egipto, pero al da siguiente, se quema la casa, aunque llegue a Roma el barco procedente de Egipto, yo no tendr derecho a recibir el precio, porque al momento de nacer mi obligacin y el derecho del comprador, ya no haba objeto. Si se deteriora la cosa por caso fortuito el vendedor cumple con su obligacin entregndola en el estado en que ella se encuentre, no pudiendo el comprador exigir una disminucin de precio al respecto. Las reglas anteriores pueden ser cambiadas por expresa convencin de las partes y en todo caso el vendedor corre con los riesgos desde que est en mora de hacer la tradicin. LOCATIO CONDUCTIO O ARRENDAMIENTO Locatio: proviene colocar algo a disposicin de otro. Conductio, conducere: significa llevar consigo, disfrutar algo. DEF.: "Contrato consensual bilateral perfecto y de buena f, en que una parte se obliga procurar a la otra ,el goce temporal de una cosa, o a ejecutar una obra o a prestar un servicio y la otra se obliga a pagar por ese goce, obra o servicio un precio determinado." REQUISITOS: 1. Es necesario que una de las partes (locator) se obligue a proporcionar a la otra conductor o arrendatario cualquiera de estas cosas.: 1.1. Goce o disfrute de una cosa 1.2. Ejecutar cierta obra 312

1.3.prestar un servicio. 2. La otra parte debe obligarse a pagar por el goce de esa cosa, por la confeccin de esa obra o por los servicios prestados un precio, este precio debe ser cierto, serio y en dinero. Si el precio no es serio: no hay contrato de arrendamiento, poda ser un Comodato o Donacin. Si el precio no se fija en dinero(Pecunia Numerata) poda ser un contrato innominado. Sin embargo, si se trata del arrendamiento de un fundo puede perfectamente fijarse la renta a pagar en una cierta cantidad de productos ya sea una cantidad fija de ellas o de un porcentaje o cuota de la produccin del Predio, esta institucin jurdica es la que el Derecho Romano da el nombre de COLONIA PARCIARIA. 3 Consentimiento, acuerdo de las partes en que debe recaer en el objeto del contrato y sobre el precio, La manifestacin de este consentimiento no requiere formalidad, por ser un contrato consensual. Es Sinalagmtico perfecto porque ambas partes resultan obligadas al momento de perfeccionarse el contrato, del cual nacen acciones directas y de buena fe, para ambas partes: El arrendador tiene la ACTIO LOCATI, para hacer efectiva las obligaciones que pesan sobre el arrendatario. El arrendatario tiene la ACTIO CONDUCTI, para hacer efectiva la obligacin de Arrendador. En Roma se contemplaban dos clases de ARRENDAMIENTO, que resultan ser tres.: 1. ARRENDAMIENTO de Cosas.(Locatio conducti rei) 2. ARRENDAMIENTO de Servicios ,que puede ser: Locatio Conductio Operarum(Contrato de Trabajo) Locatio Conductio Operis(Contrato de Obra). LOCATIO CONDUCTIO REI:(arrendamiento de cosas) Tiene como caractersticas el ser sinalagmtico perfecto, ser principal, consensual, oneroso, de buena fe, conmutativo (no esencial). Definicin.: "Contrato por el cual el locator se obliga a proporcionar al conductor el goce temporal de una cosa y el conductor se obliga a pagar un precio en dinero. 1. El consentimiento de las partes debe recaer sobre el goce las cosas y sobre este precio. 2. En cuanto a la cosa, el contrato puede recaer sobre cualquier clase de cosas intracommercium, mueble o inmueble .No se acepta la cosa que se consume por el uso .Pueden arrendarse cosas propias o ajenas. Se arrendaban los predios urbanos (casas) y el arrendatario tomaba el nombre de inquilino y los predios rsticos(fundos)y el arrendatario toma el nombre de colono. Obligaciones del Arrendador: locator 1Entregar la cosa al arrendatario por la cual pasa a ser mero tenedor de la cosa dada en arrendamiento. 313

2Procurarle al arrendatario el uso y goce de la cosa por el tiempo de duracin del contrato de arrendamiento, entonces tiene derecho a usar de la cosa y hacer suyos los frutos que produzca el mismo. 3 Debe mantener la cosa en el estado en que ella pueda servir el uso convenido, y a efectuar las reparaciones necesarias. 4Debe responder por los vicios redhibitorios que disminuyen la utilidad de la cosa. 5 Debe garantizar contra la eviccin al arrendatario. 6 Debe reembolsarle al arrendatario las mejoras necesarias y tiles que haya hecho en la cosa. 7 Debe pagar los impuestos que gravan la cosa. En el cumplimiento de estas obligaciones el arrendador es responsable de culpa lata y leve. Obligaciones del arrendatario: 1 Usar de la cosa segn los trminos del contrato o segn el uso natural de la cosa arrendada y emplear la diligencia de un buen padre de familia , es decir responde de la culpa leve in abstracto. 2Debe hacer de las cosas las reparaciones locativas, reparaciones que por la costumbre son de cargo del arrendatario. 3Debe pagar la renta convenida. en el lugar y tiempo convenido.(Transfiriendo el dominio al arrendador). 4 Restituir la cosa al trmino del contrato en el mismo estado en que la recibi, salvo los deterioros que haya sufrido la cosa por caso fortuito, o por el uso legtimo de la cosa. Para asegurar al arrendador el cumplimiento de las obligaciones del arrendatario. La ley le conoce a tal arrendador una hipoteca sobre los frutos del fundo arrendado y si se trata de un predio urbano sobre las cosas que el arrendatario ha introducido en el predio o en la casa. LOS RIESGOS: Los riesgos en el contrato de arrendamiento, son para el arrendador, es decir si la cosa perece por caso fortuito, o fuerza mayor, el arrendatario queda liberado de su obligacin de devolver la misma cosa recibida, as como liberado del pago de la renta, porque en el fondo la renta se paga por el goce de la cosa y no se puede pagar renta de una cosa de la cual no se goza. Si la cosa se ha daado por caso fortuito el arrendatario puede pedir una reduccin proporcional de la renta. Extincin de Locatio Conductio Rei: 1. Llegada del plazo convenido. Sin embargo, si al trmino del plazo estipulado, el arrendatario sin oposicin del arrendador contina gozando y usando de la cosa arrendada, se entiende prorrogado el contrato en iguales condiciones que antes, se llamaba tcita reconduccin. Se entenda renovado de ao en ao. 2. Prdida de la cosa arrendada. 3. Mutuo Disenso, mutuo acuerdo de las partes.

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4. la resolucin del contrato lo puede pedir el arrendador virtud de cualquiera de las siguientes causales: a) no pago de la renta por dos aos. b) Necesidad del arrendador para habitarla el mismo o repararla. c)por abuso (mal uso) de la cosa arrendada. 5. Resolucin del contrato de arrendamiento, obtenido por el arrendatario por: a) Retardo por parte del arrendador a entregar el uso y goce de la cosa. b) Defecto que tenga la cosa que impide su uso. LOCATIO CONDUCTIO OPERARUM:(o arrendamiento de servicios) Def.: " Es un contrato en virtud del cual una persona (locator o arrendador)se obliga a prestar determinados servicios(operae) en favor de otra (conductor o arrendatario) por un cierto tiempo y mediante el pago de una suma de dinero llamada merces. Se requiere que la obligacin de prestar servicios no sea perpetua y que los servicios sean susceptibles de estimarse el dinero. El locator u obrero u operario, debe prestar servicios al conductor a la manera y por el tiempo convenido. Su origen fue el arrendamiento de esclavos, y su objeto pasa a ser el trabajo manual hecho por un hombre libre , estn excluidos los operae liberales, propias del hombre libre tales como abogado, mdico, agrimensor, que se consideraban no susceptibles de estimacin econmica, para las cuales se utilizaba el mandato. Si en el caso que el operario no hubiera podido prestar sus servicios por caso fortuito, los riesgos los asume el conductor del trabajo, el patrn an cuando no reciba nada a cambio, debe pagar la merces. EXTINCIN: 1. Expiracin del plazo estipulado. 2. Muerte del operario (trabajador) 3.muerte del empleador slo cuando es intuito personae. Porque la regla general es que sus obligaciones pasen a sus herederos. LOCATIO CONDUCTI OPERIS:(Contrato de confeccin de obra). "Es un contrato en virtud del cual una persona (locator) suministra materiales a otra (conductor) para que, con ellos, realice, en su inters, una obra(opus)mediante un precio(merces). Ej.: Te encargo la construccin de una casa.

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El objeto del contrato no es el trabajo del hombre en s, como en la locatio operarum, el objeto de este contrato era su resultado (corpus aliquod perfectum).ejm: la construccin de la casa, u otra cosa . El que encargaba la obra es el locator o capitalista o arrendador y no pagaba el precio mientras la obra no estaba terminada a su satisfaccin por el conductor ,empresario, contratista o arrendatario. EXTINCIN: 1. Ejecucin del trabajo encomendado. 2. Excepcionalmente, por muerte del conductor o empresario si se hizo intuito personae. APUNTES DE DERECHO ROMANO. ( Apunte 31) Profesora: Gina Samith Vega. LA SOCIEDAD Y EL MANDATO: Caractersticas: 1. Son contratos intuito personae, se celebran en consideracin a la persona. 2. La condena pronunciada a cualquiera de estos contratos lleva la pena de tacha de infamia.Ello en el caso de incumplimiento de sus obligaciones. 3. Ambos son contratos sinalagmticos, pero la sociedad es sinalagmtico perfecto,y el mandato es sinalagmtico imperfecto. 4. Ambos son contratos consensuales. 5. Son de buena f. LA SOCIEDAD Definicin.: Contrato consensual sinalagmtico perfecto, por el cual dos o ms personas estipulan poner algo en comn ,con miras de repartirse entre s, las utilidades que de ello provengan. Las partes que intervienen se llaman socios. CARACTERSTICAS: 1.Es un contrato principal: subsiste por s mismo. 2.bilateral perfecto, al momento de perfeccionarse, todos los socios estn obligados a efectuar el aporte. 3.oneroso , la obligacin de aportar hace que sea oneroso para todos los socios. 4.del derecho de gentes 5.de buena fe 316

6.intuito personae 7.su condena lleva a la tacha de infamia. 8.consensual. Son contratos de sociedad cuando se persigue una utilidad apreciada en dinero. Requisitos del contrato de sociedad: 1. Se requiere que cada socio se obligue a hacer un aporte, o sea, aportar algo ya sea en dinero, cosas muebles o inmuebles o tambin aportar su trabajo personal. Todos los socios deben entonces hacer el aporte, pues si no lo hacen hay donacin para el que no lo hace. 2. Es preciso que se persiga un objetivo lcito y de utilidad comn. 3. Affectio societatis, o sea, la intencin de constituir una sociedad, es muy importante en derecho romano porque la sociedad no requera exigencias formales de ningn tipo. Era un contrato consensual que se perfeccionaba por el slo consentimiento. El consentimiento deba caer sobre los dos elementos anteriores, es decir sobre la obligacin de aportar y sobre el fin lcito y comn. 4. participacin de todos lo socios en los beneficios, segn la forma establecida en el contrato o en partes iguales, porque se presume la igualdad de los aportes. No puede pactarse una sociedad en que un socio participe slo en las prdidas y quede excluido de las ganancias.( sociedad leonina) Clases de Sociedad: 1 Atendiendo a la extensin de los aportes que los socios se comprometen a efectuar: a. Sociedades universales. b. Sociedades particulares. a.SOCIEDAD Universal: Se daba cuando los socios convenan en poner en comn , la totalidad de sus bienes o una parte de ellos o de sus rentas o ganancias . Se subdividen en: a.1. OMNIUM BONORUM: cuando los socios se obligan a aportar sus bienes presentes o futuros, ya sea en su totalidad o parte de ellos. En Roma, era frecuente que la celebraran los hijos a la muerte del pater familia, tambin los cnyuges cuando desapareci la Manus. a.2. OMNIUM QUAE EX QUESTIUM( sociedad de ganancias):Los socios se comprometen a aportar todo lo que adquieran con su trabajo, proveniente de las futuras actividades productivas de los socios, excluyndose las adquisiciones a ttulo gratuito, los bienes presentes y gastos personales. 317

En esta sociedad era comn que la celebraran los libertos, por lo comn nada tenan cuando recin quedaban libres. SOCIEDADES PARTICULARES: Los socios se comprometen a aportar bienes determinados, revisten dos variantes. a. SOCIETATES UNIUS REI, tenan por objeto la realizacin de un objeto determinado, y una vez cumplido , la sociedad termina y se reparten las utilidades. Por Ejm: Comprar un Fundo y despus venderlo. b. SOCIETATES ALICUIUS NEGOTIATIONIS, Cuando la sociedad se forma para la realizacin de varias operaciones de la misma naturaleza.Se mencionan a este respecto, la sociedad entre adjentaris (banqueros) las empresas de transporte, de venta de vino, etc. 2 Considerando la naturaleza de los aportes: Societates Rerum: Los socios aportan slo bienes. Societates Operarum: Los socios aportan su trabajo. Societates Mixtae: Si algunos socios aportan bienes y otros su trabajo. EFECTOS DE LA SOCIEDAD: En Roma, los efectos eran muy distintos a los actuales, los romanos no aceptaron la personalidad jurdica de la sociedad, es decir no es una persona distinta de los socios. En consecuencia, las obligaciones de la sociedad recaan sobre los socios individualmente considerados. Sin perjuicio de esta responsabilidad frente a terceros, los socios tuvieron obligaciones para con la sociedad y entre ellos. I Obligaciones de los socios: 1. Aportar lo que cada socio se comprometi al constituir la sociedad. Si se trataba de bienes corporales deba transferirle a los dems socios, la propiedad mediante un modo de adquirir apto. Si se aportaba un crdito, el socio deba ceder sus acciones a los dems socios. El aportante debe responder contra la eviccin y los vicios ocultos que pueda tener la cosa aportada. 2. Gestin de los Negocios Comunes: la administracin le corresponde a todos los socios de consuno, y los efectos de los actos que realizan se radicaban en el patrimonio de todos ellos en la proporcin convenida y a falta de convenio por partes iguales. Sin embargo , tambin se encomendaba la administracin a un socio(el gerente que representa la sociedad), los efectos de los actos que realizaba se radicaban en l, por tanto debera transferir a los dems, los derechos que adquiri. El socio que se oblig en inters de la sociedad responde personalmente frente a terceros acreedores, los terceros que contratan con un socio, no tienen acciones contra los dems socios. Los dems socios debern proveerle los fondos para que pague, o bien reembolsarle lo gastado. 3.Participacin de todos los resultados obtenidos. Todos los socios tienen derecho a participar de las ganancias de la sociedad si las obtuvo y tambin la obligacin de soportar las prdidas. 318

Si no hay convencin especial, esta participacin es por partes iguales, porque se presume la igualdad de aportes . 4. Responsabilidad de los socios. Los socios responden de su dolo o culpa leve in concreto, en las gestiones que llevan a cabo respecto a la sociedad .Pueden eximirse de esa responsabilidad si prueban que fueron diligentes en la gestin respectiva. El riesgo por prdida o deterioro por caso fortuito de las cosas sociales es comn a todos los socios. IISITUACION de la sociedad frente a terceros: En el derecho romano, respecto de terceros no existe la sociedad, ni los socios, a los terceros no les interesa que haya o no sociedad entre los individuos que la celebran. Frente a estos terceros hay individuos que haban contratado con ellos. La sociedad en Roma, no formaba como ahora, una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados. En consecuencia, si uno de los socios adquira algo de un tercero, ese socio adquira para s. ACCIONES ENTRE LOS SOCIOS: a)Actio pro socio: Es una accin de buena fe, infamante, destinada a obtener el cumplimiento de las obligaciones de los respectivos socios, como el cumplimiento de los aportes, traspasar los efectos de los actos jurdicos celebrados por ellos, en inters de la sociedad, rendicin de cuentas por la administracin, indemnizaciones por perjuicios causados por dolo o culpa de un socio, reembolsos de los gastos realizados en los negocios sociales. La sociedad se extingue cuando se entabla esta accin, ya que se pierde la confianza debida entre los socios. Tambin puede emplearse esta accin una vez terminada la sociedad, al momento de liquidarla. b) Actio Comuni Dividundo: destinada a dividir los bienes sociales y comunes entre los socios. DISOLUCION DE LA SOCIEDAD: 1. Por cumplimiento de la condicin resolutoria o la llegada del plazo fijado para ello. 2. Por la real