Gustavo Adolfo Campos Flores Coordinador del rea de Inconstitucionalidades Sala de lo Constitucional Febrero de 2008

La derivacin del derecho al medio ambiente en la jurisdiccin constitucional salvadorea.

I. Justificacin. II. Inconstitucionalidad 5-93. II. 1. La Dignidad Humana. 2. Medio Ambiente y Dignidad ms concretamente. 3. Consecuencias. III. Conclusin.

I. Justificacin. Exponer uno de los casos ms emblemticos de derivacin de un Derecho Fundamental en la jurisdiccin constitucional salvadorea, me parece de mucha importancia, principalmente, porque dentro de este tpico se sitan adems otros rasgos elementales en los derechos fundamentales como su definicin y su fundamentacin1. En efecto, la pregunta sobre qu aspecto hace Fundamental a un Derecho Fundamental, puede pasar precisamente por sus diversos modos de anclaje a una norma fundamental, o su vinculacin material con un valor superior del ordenamiento jurdico. Y ello, tambin aplica para los derechos no consagrados expresamente en textos fundamentales, es decir, en derechos implcitos. Resulta a su vez de vital importancia la relacin de esta temtica con la teora de los valores, pues donde stos se presentan de manera ms palpable y manifiestan una utilidad bastante tangible es precisamente en su conexin con los derechos fundamentales,
No en vano la doctrina ha dedicado suficiente espacio para el abordaje de la Fundamentacin de los Derechos Fundamentales, como un rasgo esencial a su definicin. Andrs Ollero Tassara: Derechos Humanos y Metodologa Jurdica. Centro de Estudios Constitucionales. Primera Edicin, Madrid, 1989. Salvador Vergs Ramrez: Derechos Humanos: Fundamentacin. Tecnos. Primera Edicin, Madrid, 1997. Guillermo Escobar: Introduccin a la Teora Jurdica de los Derechos Humanos. Centro de Iniciativas de Cooperacin al Desarrollo. Primera Edicin Trama Editorial, Madrid, 2005. Antonio-Enrique Prez Luo, et alie: Derechos Humanos y Constitucionalismo Ante el Tercer Milenio. Marcial Pons, Coleccin Monografas Jurdicas. Primera Edicin, Madrid, 1996. Dieter Grimm: Constitucionalismo y Derechos Fundamentales. Editorial Trotta. Primera Edicin, Madrid, 2006. German J. Bidart Campos: Constitucin y Derechos Humanos. Su reciprocidad simtrica. Ediar. Primera Edicin, Buenos Aires, 1991. Robert Alexy: Teora de los Derechos Fundamentales. Centro de Estudios Constitucionales. Primera Reimpresin, Madrid, 1997. Juan Carlos Gavara de Cara: Derechos Fundamentales y Desarrollo Legislativo. La garanta del contenido esencial de los derechos fundamentales en la Ley Fundamental de Bonn. Centro de Estudios Constitucionales. Coleccin Estudios Constitucionales. Primera Edicin, Madrid, 1994. Ignacio Gutirrez Gutirrez: Dignidad de la Persona y Derechos Fundamentales. Marcial Pons. Ediciones Jurdicas y Sociales. Primera Edicin, Madrid, 2005. Luigi Ferrajoli: Los fundamentos de los derechos fundamentales. Editorial Trotta. Segunda Edicin, Madrid, 2005. Francisco Bastida Freijedo, et alie: Teora General de los Derechos Fundamentales en la Constitucin espaola de 1978. Tecnos. Primera Edicin, Madrid, 2004.
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y ms precisamente, en la extraccin de nuevas prerrogativas con carcter de derecho a partir de los valores2. Acudir a los valores para la creacin o descubrimiento de nuevos derechos presenta muchas consecuencias en la estructuracin y contenido de los mismos, as como en sus relaciones conflictuales con el resto de derechos proclamados expresamente. El encuadre de este tipo de derivaciones en un sistema de derechos fundamentales no deja de ser problemtico y conviene hacer una revisin de las consecuencias, y tomar conciencia de ellas. No cabe duda que la manera en que se ha abordado el fundamento constitucional del derecho al medio ambiente en la jurisdiccin constitucional salvadorea, puede ser la pauta para la derivacin de otras nuevas expectativas protegibles o exigibles no consagradas expresamente; sobre todo desde prescripciones constitucionales que no las plantea estrictamente como derechos, pero que coinciden con algunos aspectos de estructura normativa con el artculo 117 de la Constitucin (C, en lo sucesivo)3 (seguridad social en el artculo 50 C4, salud en el artculo 65 C5, vivienda en el artculo 119 C6, entre otros declarados como inters social o deber del Estado). En el sistema constitucional salvadoreo, ha sido la jurisdiccin constitucional concentrada -a partir de un pronunciamiento clave- la que se dio a la tarea de ajustar el deber contenido en el artculo 117 C hacia una dimensin subjetiva y catalogarlo como derecho fundamental.

Adems de las precisadas por Francisco Daz Revorio, Valores Superiores e Interpretacin Constitucional, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, Madrid 1997, pginas 161-215. 3 Art. 117.- Es deber del Estado proteger los recursos naturales, as como la diversidad e integridad del medio ambiente, para garantizar el desarrollo sostenible. Se declara de inters social la proteccin, conservacin, aprovechamiento racional, restauracin o sustitucin de los recursos naturales, en los trminos que establezca la Ley. Se prohbe la introduccin al territorio nacional de residuos nucleares y desechos txicos. 4 Art. 50.- La seguridad social constituye un servicio pblico de carcter obligatorio. La ley regular sus alcances, extensin y forma. 5 Art. 65.- La salud de los habitantes de la Repblica constituye un bien pblico. El Estado y las personas estn obligados a velar por su conservacin y restablecimiento. 6 Art. 119.- Se declara de inters social la construccin de viviendas. El Estado procurar que el mayor nmero de familias salvadoreas lleguen a ser propietarias de su vivienda. Fomentar que todo propietario de fincas rsticas proporcione a los trabajadores residentes habitacin higinica y cmoda, e instalaciones adecuadas a los trabajadores temporales; y al efecto, facilitar al pequeo propietario los medios necesarios.
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El anlisis de la sentencia pronunciada en el proceso de Inconstitucionalidad 5-93 (Inc. 5-93, en lo sucesivo) constituye el principal objeto de mi ensayo7. Con l pretendo explicar el modo8 de derivacin del derecho al medio ambiente en el sistema constitucional salvadoreo. Por ello, el objetivo de este estudio no es tanto determinar el contenido constitucionalmente protegido de dicho derecho, sino encontrar las consecuencias del modo a travs del cual la Sala de lo Constitucional (la Sala, en adelante) ha llegado a este derecho implcito.

II. Inconstitucionalidad 5-93. La Sala parte afirmando que el artculo 117 C. expresa el carcter concentrado de los mandatos constitucionales, bsicamente equiparndolo en su descripcin con el carcter de principio, que precisamente se manifiesta en una Poltica de incentivos, una Poltica normativa y en un inters social que busca realizarse y como tal tiene una doble funcin: interpretativa dado su carcter teleolgico y una labor crtica en tanto que legitimadora segn su realizacin o no. Posteriormente, la interpretacin del artculo comentado se encuadra dentro de su ubicacin y contexto; as, la Sala advierte que la disposicin constitucional comentada se encuentra dentro de la regulacin del Orden Econmico, y las implicaciones que ello trae en la determinacin de los contenidos de dicho artculo. Finalmente, para lo que al presente estudio interesa, la Sentencia de Inc. 5-93, bajo la denominacin implicaciones materiales subjetivas, sostiene que si bien no ha sido consagrado de manera expresa como derecho fundamental, las obligaciones prescritas por el artculo 117 C no estn previstas para proteger a los recursos naturales como entidades autnomas, sino que estn a favor de la persona humana. Ello es evidente sostiene la Sala, si se consideran algunos aspectos integrados como la dignidad humana prembulo de la Constitucin, el derecho a la vida artculo 2

No voy a detallar los alegatos de los actores, ni las justificaciones de la autoridad demandada en el proceso, sino solamente me referir al Considerando Jurdico relacionado con el contenido del artculo 117 de la Constitucin. 8 He preferido utilizar el trmino modo para no hacer alusin a un mtodo, pues una de las conclusiones en este trabajo es -entre otros- hacer ver que la manera en que la Sala ha derivado este derecho al medio ambiente, ha carecido de cierto rigor argumental u orden; siendo, que segn la 22 edicin del Diccionario de la Lengua Espaola, mtodo -en su primera acepcin- es un modo de hacer o decir con orden (el resaltado es mo).
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C, la consideracin de la persona humana como el origen y fin de la actividad del Estado artculo 1 C y el aseguramiento a todas las personas de una existencia digna como tendencia del Orden Econmico artculo 101 C. En ese sentido, concluye que el derecho a la vida integrado con el resto de aspectos mencionados implica una existencia en la que el entorno ambiental y ecolgico juega un papel primordial.

II. 1. La Dignidad Humana. Como puede advertirse, el modo utilizado por la Sala en la derivacin del derecho al medio ambiente, ha sido establecer su relacin con la dignidad humana y otras disposiciones relacionadas con la existencia y vida digna9; ello, a pesar que la dignidad misma presenta sus propios problemas de anclaje constitucional. En efecto, la Constitucin de El Salvador consagra expresamente la dignidad en cuatro apartados distintos: a. En el prembulo10, b. En el artculo 4 C, relacionado con la libertad11, c. En el artculo 10 C, como imposicin al Legislador12; y d. En el artculo 11 C, cuando se establece la posibilidad de interponer el hbeas corpus correctivo13.

Una especie de mezcla entre las dos vas a travs de las cuales -segn Daz Revorio- se puede llegar a la creacin de nuevos derechos, para dar un mayor apoyo constitucional en la misma. Daz Revorio, Ob. Cit., pgina 458. 10 Nosotros, representantes del pueblo salvadoreo reunidos en asamblea constituyente, puesta nuestra confianza en dios, nuestra voluntad en los altos destinos de la patria y en ejercicio de la potestad soberana que el pueblo de el salvador nos ha conferido, animados del ferviente deseo de establecer los fundamentos de la convivencia nacional con base en el respeto a la dignidad de la persona humana, en la construccin de una sociedad mas justa, esencia de la democracia y al espritu de libertad y justicia, valores de nuestra herencia humanista, decretamos, sancionamos y proclamamos, la siguiente CONSTITUCIN. 11 Art. 4.- Toda persona es libre en la Repblica. No ser esclavo el que entre en su territorio ni ciudadano el que trafique con esclavos. Nadie puede ser sometido a servidumbre ni a ninguna otra condicin que menoscabe su dignidad. 12 Art. 10.- La ley no puede autorizar ningn acto o contrato que implique la prdida o el irreparable sacrificio de la libertad o dignidad de la persona. Tampoco puede autorizar convenios en que se pacte proscripcin o destierro. 13 Art. 11.- Ninguna persona puede ser privada del derecho a la vida, a la libertad, a la propiedad y posesin, ni de cualquier otro de sus derechos sin ser previamente oda y vencida en juicio con arreglo a las leyes; ni puede ser enjuiciada dos veces por la misma causa. La persona tiene derecho al habeas corpus cuando cualquier individuo o autoridad restrinja ilegal o arbitrariamente su libertad. Tambin proceder el habeas corpus cuando cualquier autoridad atente contra la dignidad o integridad fsica, psquica o moral de las personas detenidas.
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De estas cuatro menciones, la Sala centra su anlisis nicamente en la primera, pues parece tener presente que solamente en sta, la dignidad se presenta con el carcter de valor constitucional como fundamento de la convivencia nacional14. Ahora bien, la Inc. 5-93 deriva el derecho al medio ambiente desde la dignidad humana en integracin con otros contenidos constitucionales relacionados sin esgrimir alguna nocin concreta sobre la misma, y sin que pueda acudirse a pronunciamientos previos para encontrar dicha nocin. Ello constituye a mi criterio el primer error metodolgico en este modo de derivacin15, pues solamente se hace alusin a una idea alegrica de dignidad, sin que pueda advertirse o adscribirse a la misma la derivacin de un derecho nuevo o implcito16. Y es que, debe tenerse en cuenta que, en la interpretacin constitucional que busque la especificacin de conceptos jurdicos indeterminados, la labor del intrprete se desenvuelve como concretizacin y supone la creacin de un sistema de normas subconstitucionales (), que opera como una nueva norma-marco para sucesivas funciones de subsuncin17 y suministra al resto de poderes pblicos herramientas y criterios de actuacin18. Ahora bien, la interpretacin de la Sala, tampoco debe verse slo como el resultado en la derivacin de derechos implcitos, sino que tambin importa el proceso argumental que pudiera llegar a ser til para futuras proyecciones de la dignidad en nuevas prerrogativas fundamentales de la persona. Pues siguiendo a Ernesto Benda en un sistema de derechos humanos deben precisarse los contenidos concretos de la dignidad, que

Mal llamado en la sentencia de Inc. 5-93 como principio de dignidad. Y no es que afirme que la dignidad humana no tenga la idoneidad de cumplir esta funcin de clusula abierta de la que se deriven nuevos derechos, sino que su abordaje ha resultado limitado. 16 Naturalmente no puede exigirse a un Tribunal Constitucional que desarrolle una funcin acadmica en todos los casos sometidos a su conocimiento; pero s coincido con Luis Lpez Guerra que la defensa de la Constitucin no es la nica ni la ms importante de las funciones de un Tribunal Constitucional, sino que actualmente resalta mucho la labor interpretativa que implica creacin del orden constitucional por sobre la de defensa, Las Sentencias Bsicas del Tribunal Constitucional, BOE-CEPC, Madrid 1998, 2 edicin, 1998, pginas 18 y 19. Criticado por Antonio Troncoso Reigada en Revista Espaola de Derecho Constitucional n 61, Enero/Abril 2001, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, Madrid, 2001, quien a pesar de la crtica formulada sostiene en la pgina 398 que no pueden entenderse de manera completa los derechos fundamentales si no se tiene en cuenta la importancia de la jurisprudencia en la delimitacin de su contenido. 17 Enrique Alonso Garca, La Interpretacin de la Constitucin, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1984, pginas 1-3. 18 Luis Lpez Guerra, Ob. Cit. Pgs. 17-18.
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sobre cada derecho fundamental irradia, para poder definir los lmites de su normativa limitabilidad19. Reconozco que, adems de los problemas de anclaje constitucional, la dignidad presenta la dificultad de su concrecin, pues no puede llegarse a un grado de tal que pudiera reducir su contenido solamente a situaciones muy especficas de no vulneracin -como en su proyeccin de no instrumentalizacin20-; pero tampoco puede esbozarse de manera muy abstracta que no llegue a significar nada concreto21. Con la reciente sentencia de Inconstitucionalidad 18-98, de 20 de noviembre de 2007, la Sala ha llegado a detallar en alguna medida las manifestaciones de dicho valor en el sistema constitucional salvadoreo. As, sostiene que la dignidad afirma el carcter instrumental o servicial del Estado, se postula adems como encabezado de la declaracin de derechos que se contiene en la Constitucin, y se desenvuelve de manera que corresponda a una idea social del orden poltico. De la conjuncin de estas tres manifestaciones, la Sala afirma que la dimensin nuclear de la dignidad de la persona humana es el mnimo invulnerable y constante, en relacin con un trato que no contradiga su condicin de ser racional, igual y libre, capaz de determinar su conducta, que no sea tratado como un objeto o instrumento de parte del Estado o los dems, y que no se le convierta en mera entidad sustituible. Las implicaciones que derivan de la dignidad humana, al ser considerada como valor se expresan en las siguientes: (i) se ubica en el ms alto rango normativo, lo que supone gozar de una serie de prerrogativas que se concretan por la supremaca constitucional; (ii) se convierte en una norma definitoria del contenido constitucional, en atencin a su capacidad fundante y legitimadora sobre los principios estructurales o axiolgicos del tipo de Estado existente, en dos planos, uno impeditivo como mandato de respeto a todos los rganos o entes del Estado, al prohibirles la produccin de normas o actos con efecto degradante o negativo en el individuo de la especie humana; y otro
Ernesto Benda, et alie, Manual de Derecho Constitucional, Marcial Pons, Segunda Edicin, Madrid 2001, pginas 122 y 123. Quien adems sostiene que a la hora de establecer la relacin entre derechos y dignidad de lo que se trata es de inferir consecuencias prcticas a partir de la decisin a favor del ser humano como persona libre y moralmente responsable. 20 La simple interdiccin de instrumentalizar al hombre no permite acotar positivamente para el derecho a la dignidad un mbito de proteccin especfico. Su peculiaridad induce a la doctrina alemana a adoptar una perspectiva negativa, que se limita a identificar ciertas conductas como lesiones del mismo. En Ignacio Gutirrez Gutirrez, ob. cit., pgina 32. 21 Ibdem pgina 33.
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positivo como verdadero contenido finalista, con capacidad para determinar la orientacin de los objetivos o tareas del Estado hacia polticas institucionales favorecedoras del desarrollo de la persona. En la misma lnea Jess Gonzlez Prez sostiene que la dignidad presenta las mismas dimensiones que los derechos fundamentales22, de tal manera que se plantea como el reconocimiento de la personalidad y las consecuentes obligaciones del Estado de respeto -que se extiende tambin hacia los particulares-, proteccin -preventiva y reparadora- y promocin -como garanta de condiciones mnimas-23. En ese sentido, la dignidad tiene la capacidad de cumplir con las siguientes funciones: fundamentacin, orientacin de la interpretacin e integracin del ordenamiento jurdico, y como norma de conducta y lmite del ejercicio de derechos24. Ahora bien, en el entendido que no constituye en un Derecho Fundamental, me interesa destacar una de las funciones que dicho autor atribuye a la dignidad: su instrumentalidad. Mediante ella, la dignidad se presenta como un principio de interpretacin de los derechos, ya sea para ampliar sus mbitos de proteccin, para limitarlos -paradjicamente- y orientar la proporcionalidad25. En este contexto, y volviendo la mirada a la jurisprudencia constitucional salvadorea -emitida un mes despus de la Inc. 5-93- se puede encontrar una manifestacin ms especfica de la dignidad en la Inconstitucionalidad 4-97, del 26 de agosto 1998, en la que se sostiene que la dignidad de la persona comprende la afirmacin positiva del pleno desarrollo de la personalidad de cada individuo26. Tal afirmacin coincide con Prez Luo, quien sostiene adems que este pleno desarrollo significa el reconocimiento de la total autodisponibilidad de las posibilidades de

Aunque tanto Ignacio Gutirrez Gutirrez (Ob. Cit. pgina 91), como Luis Mara Diez-Picazo (Sistema de Derechos Fundamentales, Thomson Civitas, Segunda Edicin 2005, pgina 70) coinciden en que la dignidad humana no implica el reconocimiento de un derecho fundamental. 23 Resumido en Ignacio Gutirrez Gutirrez, Ob. Cit., pgina 77. 24 Jess Gonzlez Prez, La Dignidad de la Persona Humana, Citivas, Primera Edicin Madrid 1986, pginas 8394. 25 Ibdem, pginas 83-87. 26 Al respecto dicha sentencia tambin se centra en la relacin de la dignidad con las exigencias de un nivel que facilite la procura de las condiciones materiales para el goce de los restantes derechos fundamentales, pues el asunto en dicho pronunciamiento est vinculado con el derecho a la seguridad social. En idntico sentido puede verse la Sentencia de inconstitucionalidad de 23 de febrero de 2002, pronunciada en el proceso de Inconstitucionalidad 19-98 y la pronunciada el 19 de abril de 2005, pronunciada en el proceso de Inconstitucionalidad 44-2003.
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actuacin propias de cada hombre, y la autodeterminacin que surge de la libre proyeccin histrica de la razn humana27. Ello acarrear notables consecuencias que sern abordadas a continuacin.

2. Medio Ambiente y Dignidad ms concretamente. Vista as la dignidad, queda menos que apuntar sus relaciones con el medio ambiente de una manera ms concreta; pues, a mi criterio, son aspectos que tambin debieron ser abordados en la Inc. 5-93. Es decir, se debi ahondar un poco ms sobre los espacios conexos entre dignidad y medio ambiente, pues como se apuntar luego ello reportara notables consecuencias en la adecuada compresin de dicho derecho. La nocin axiolgica del medio ambiente, dada su conexin con la dignidad, hace que el mismo deje de ser considerado como un bien de explotacin econmica y se convierten un bien de proteccin jurdica, y encuentra su expresin adecuada en un concepto de calidad de vida. En efecto, existe una relacin estrecha entre la calidad de vida ambiental y los valores dignidad y libre desarrollo de la personalidad, pues stos se veran amenazados mediante graves atentados contra el ambiente28. Para Ignacio Gutirrez Gutirrez, y Prez Luo, en materia de medio ambiente, la dignidad de la persona se presenta como valor trascendente porque cada cual tiene el derecho inalienable de habitar en su entorno29. Pero esta conexin entre dignidad y medio ambiente, no slo se presenta como derecho a habitar un entorno cualquiera, sino que de acuerdo con Antonio Vercher el medio ambiente se presenta como un derecho si bien exterior a la persona concerniente a todas las condiciones de existencia que se consideren indispensables o vitales30.
Antonio-Enrique Prez Luo, Teora el Derecho. Una concepcin de la experiencia jurdica. Cuarta Edicin. Tecnos, Madrid 2005, pginas 223-225. Y aunque esto no parezca un error, segn Luis Mara Diez-Picazo, ambas presentan un contenido distinto. As, para dicho autor la dignidad es una afirmacin de la prioridad de la persona que implica, a su vez, que los poderes pblicos son instrumentos al servicio del ser humano; por su parte, libre desarrollo de la personalidad implica que las personas tienen la capacidad de trazar por si mismas su proyecto de vida, sin que el Estado deba interferir. La primera, operara por tanto en su versin negativa de no instrumentalizacin, y la segunda reporta una autntica clausula general de libertad que afirma que todo lo que no est prohibido u ordenado est permitido. Luis Mara Diez-Picazo, Ob. Cit, pgina 68-71. 28 Antonio Enrique Prez Luo, Derechos Humanos, Estado de Derecho y Constitucin, Tecnos, 9 Edicin, Madrid 2005, pgina 506. 29 Ignacio Gutirrez Gutirrez, Ob. Cit., pgina 98. Antonio Enrique Prez Luo Ob. Cit., pgina 507; ambos citando la Sentencia del Tribunal Constitucional espaol 102/1995. 30 Antonio Vercher: Medio Ambiente, Derechos Humanos e Instituciones Europeas. En Revista del Poder Judicial n 29, Consejo General del Poder Judicial Marzo 1993, pginas 97-111.
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Este tipo de conexin, entonces, garantiza algo ms que la mera existencia, abarca tambin un mnimo de calidad en las condiciones ambientales de vida, de acuerdo con la concepcin social de la dignidad31, que implica la actualizacin histrica del concepto como tarea permanente y dinmica32. De una afirmacin similar parte Ral Canosa Usera en su explicacin de la integracin del medio ambiente en el constitucionalismo social, bajo la idea que la densidad material de la Constitucin en este tipo de aspectos sociales no pretende la conservacin de una situacin social, econmica o cultural estable; sino que denotan una aspiracin de transformacin de la realidad. As, el Estado Social se ocupa de las condiciones de vida que son incorporadas como intereses jurdicos como un ente asegurador de un mnimo vital para todos33, pues, cada poca presenta sus necesidades histricas, muchas veces concretados en nuevos derechos; son valores y necesidades afirma Canosa Usera, citando a Ferrajoli histrica y culturalmente determinadas34. En sntesis, el abordaje de los fundamentos constitucionales del derecho al medio ambiente, necesariamente pasa por el concepto de vida y existencia dignas, atinadamente relacionadas por la Sala con la integracin del prembulo con los artculos 2 y 101 de la Constitucin, y el fin personalista del Estado consagrado en el artculo 1 C. De esta manera, es vlido comprender que el ejercicio del deber prescito por el artculo 117 C. se ha instaurado, no slo como un elemento del Orden Econmico, sino en aras de las adecuadas condiciones ambientales en las que el ser humano est destinado a desenvolverse. Se proclama la adecuacin ambiental al servicio del desarrollo de la persona, con base en los presupuestos personalistas del artculo 1 de la Constitucin, que implica que la accin de los poderes pblicos se desenvuelva en virtud y al servicio de la persona y de su desarrollo vital. No se trata solamente de un deber de proteccin a travs de polticas de libre configuracin, pues nos encontramos ahora frente a un derecho vinculado con el mnimo existencial para el adecuado desarrollo de la persona humana, y como tal, presenta notables exigencias de orden constitucional.

Francisco Velasco Caballero, Revista Espaola de Derecho Constitucional n 45, Centro de Estudio Polticos y Constitucionales, 1995, pgina 314. 32 Ignacio Gutirrez Gutirrez, Ob. Cit., pgina 54 33 Ral Canosa Usera, Constitucin y Medio Ambiente, Jurista Editores, Lima 2004, pgina 42. 34 Ibdem, pgina 43.
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3. Consecuencias35. A. La primera consecuencia que merece ser apuntada en la derivacin del derecho constitucional al medio ambiente desde la dignidad humana, es la dotacin del mismo del carcter de derecho fundamental36. As lo ha entendido la Sala, en la Inconstitucionalidad 24-97, donde se afirma que son derechos fundamentales los que se encuentran intrnsecamente conectados con la dignidad de la persona humana37. Canosa Usera, tambin advierte esta consecuencia en la formulacin jurisprudencial del derecho al medio ambiente consagrado en el artculo 45.1 de la Constitucin espaola, y advierte que la fundamentalidad advertida deriva de su conexin con la dignidad y no del grado de proteccin que dicho derecho reciba en el ordenamiento jurdico 38. En definitiva, la proclamacin de un derecho subjetivo refuerza la imperatividad de los principios y mandatos constitucionales que en el artculo 117 C. se contemplan. Al atribuirle a este derecho el carcter de fundamental, tambin se producen dos consecuencias notables, una de orden jurisdiccional y otra legislativa; en la medida que ahora se puede predicar del mismo su necesaria proteccin a travs del proceso de Amparo, y la limitada disponibilidad legislativa del mismo. a. Respecto de la primera, vale la pena advertir que tres aos despus de la Inc. 593, se present una demanda de amparo, resuelta en el ao 2003, y que ha forzado a la Sala a esgrimir unas manifestaciones ms concretas sobre el derecho al medio ambiente. Me refiero a la sentencia de Amparo 242-2001.

Estas consecuencias apuntadas, bien pudieran ser sostenidas respecto de los derechos fundamentales, en su calidad de tales; sin embargo, considero, al igual que Daz Revorio que algunas de ellas son producto de su dimensin axiolgica, y por tanto son el resultado de la constitucionalizacin de los valores que los informan. Das Revorio, Ob. Cit., pgina 387. 36 Sin embargo, tambin es preciso sealar que esta consecuencia arroja una primera cuestin, pues es muy probable encontrar un vnculo tan genrico con la dignidad en diversas expectativas que aparecen catalogados como derechos. Es decir, como herramienta para determinar la fundamentalidad de un derecho, la dignidad puede llegar ser utilizada de manera arbitraria y engrosar la lista de derechos fundamentales. En igual sentido, Ral Canosa Usera, Ob. Cit., pgina 117. 37 Conexin que, segn la Sala, es deducible desde el punto de vista positivo, tanto del Prembulo de la Constitucin Salvadorea como del art. 1 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos (DUDH), del Prembulo del PIDCP, del Prembulo de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (DADDH), y del Prembulo de la CADH. 38 Ral Canosa Usera, Ob. Cit., pgina 315. Comentando la insuficiente construccin del derecho al medio ambiente adecuado, esbozada en la STC 102/1995. As tambin, menciona la STC 64/1982, en la que el Tribunal Constitucional espaol afirma que las medidas tuitivas del entorno sirven al mejor desarrollo de la persona y a mejorar la calidad de vida.
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Dicha sentencia, si bien desestimatoria, inicia sus consideraciones jurdicas con la pretensin de plasmar una nocin de derechos fundamentales, a travs de su conceptualizacin, sus dimensiones -objetiva y subjetiva- y su clasificacin en explcitos e implcitos. Sobre el primer aspecto, la Sala afirma que derechos fundamentales son aquellas facultades o poderes de actuacin reconocidos a la persona humana, como consecuencia de exigencias tico-jurdicas derivadas de la libertad, la igualdad y la dignidad. Respecto de las dimensiones de los derechos fundamentales, la Sala ubica una funcin de los mismos en cada dimensin; as, desde la dimensin subjetiva, los derechos fundamentales han actuado como garanta de la libertad individual, de aspectos sociales y colectivos; mientras que -desde la dimensin objetiva- el contenido de los derechos fundamentales coadyuva a la consecucin de los valores constitucionales. Posteriormente, tambin para lo que interesa a este estudio, la Sala expone la distincin, pertinente al caso, entre derechos explcitos e implcitos; estableciendo que los primeros encuentran su enunciado constitucional de manera expresa como tales, mientras que los segundos pueden desprenderse como tales del contexto axiolgico de ciertas disposiciones constitucionales. En ese contexto la Sala aborda el artculo 117 C desde las relaciones entre el derecho subjetivo y el deber jurdico, con el esquema de opuestos y correlativos. As, dicha disposicin constitucional expresa un deber para el Estado de proteger los recursos naturales y con ello implcitamente reconoce el correlativo derecho de las personas a la proteccin de los mismos. Ahora bien, luego de remitirse a la fundamentacin de la Inc. 5-93 ya expuesta, la Sala acota la anterior idea solamente a aquellos deberes que estn en conforme con la definicin de derechos fundamentales apuntada al inicio, especficamente, en cuanto a su conexin con las exigencias tico-jurdicas derivadas de la dignidad, libertad e igualdad. Con base en ello, la Sala ahonda un poco ms en los contenidos del derecho que dejaron de ser expuestos en la primera sentencia comentada y lo vincula esta vez tambin con el libre desarrollo de la personalidad. Se desglosa as en dos vertientes: una personalsima o subjetiva que implica el derecho a no ser molestado en el disfrute del

medio ambiente y otra prestacional39 u objetiva como obligacin del Estado de preservar el medio ambiente. Finalmente, la Sala esboza los principios ambientales que vinculan al Estado en la proteccin estatal del medio ambiente, relacionados con la proteccin medidas preventivas, conservacin que implica exclusin del mercado de ciertos bienes ambientales y restauracin regeneracin del mismo. Todo ello informado adems por la garanta de la utilizacin racional de los recursos naturales vinculada a su vez con el desarrollo sostenible. b. As tambin, el carcter fundamental de un derecho implica su eficacia normativa, incluso frente al Legislador40. En efecto, los derechos fundamentales tienen la fuerza propia de la norma que los proclama -expresa o implcitamente-, y es acertado afirmar, en consecuencia, que el rasgo ms peculiar de los derechos fundamentales es que operan, principalmente, frente al legislador. En el caso del derecho al medio ambiente, tal carcter se expresa en una limitacin al poder de legislador para imponer lmites al ejercicio del derecho a gozar del entorno, que se resume en la proscripcin de hacerlo imposible o de desfigurarlo hasta hacerlo irreconocible. Pero tambin, la poltica ambiental que dispone el art. 117 plantea -entre otros aspectos- la remisin al legislador secundario para que desarrolle, mediante leyes especiales, las actividades relacionadas con los recursos naturales y el medio ambiente; es decir, la Constitucin pretende, con carcter general y abierto, establecer las lneas bsicas a desarrollarse en el marco normativo secundario, con el fin de regular o racionalizar la utilizacin de los recursos naturales por los particulares y el Estado. Hay que resaltar, pues, que las proclamaciones constitucionales cuando se refieren a un ambiente adecuado o sano, estn condicionando la tarea legislativa y orientando toda la actuacin de los poderes pblicos. Al referirse a la adecuacin del entorno, nuestra
Aunque la palabra prestacional no se encuentra en el 22 edicin del Diccionario de la Lengua Espaola de la Real Academia Espaola, ni la jurisdiccin constitucional salvadorea se haya dado a la tarea de explicar los caracteres de esta dimensin de los derechos, con ella se pretende hacer referencia a las prestaciones que cada posicin iusfundamental de una norma de derecho fundamental ampara y exige para su realizacin. Ello siguiendo a Robert Alexy, Teora de los Derechos Fundamentales, Centro de Estudios Constitucionales, Primera Reimpresin, Madrid, 1997 pginas 194 y 428. Sobre esto volver cuando se mencionen las consecuencias del estos modos de derivacin en estudio. 40 Daz Revorio, Ob. Cit., pgina 388.
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Constitucin traza el objetivo de todas las actividades ambientales de los poderes pblicos con consecuencias an ms precisas, ya que el grado de adecuacin/nivel de proteccin se pone al servicio del ejercicio de un derecho constitucional. Esta consecuencia se ha manifestado tambin en la admisin de una demanda de Inconstitucionalidad por omisin por no desarrollarse legalmente las obligaciones del Estado en el manejo de recursos naturales y medio ambiente41. B. Otra de las consecuencias que la derivacin del derecho al medio ambiente debera reportar, a travs de su conexin con la dignidad humana, sera la dotacin de un mayor peso de dicho derecho al momento de ser ponderado42. Ahora bien, en el caso del medio ambiente, esta consecuencia apuntada debe ser tratada con sumo cuidado, pues en definitiva no puede hablarse de una ponderacin zanjada en abstracto que termine el conflicto entre bienes constitucionales antes del conflicto mismo; pues ello sera indudablemente jerarquizar43. De lo que se trata -sostiene el Tribunal Constitucional espaol- es de conjugar, desde la situacin jurdica creada -por el conflicto-, ambos derechos o libertades, ponderando cada uno, para dar preeminencia al que ms se ajuste al sentido y finalidad que la Constitucin seala explcita o implcitamente44. Lo que se pretende con esta idea -importada de la doctrina estadounidense de las preferred rights en su sentido amplio y ms concretamente mediante el uso del mtodo interpretativo balancing test- es someter a un examen ms estricto a la ley que restringa un derecho preferente, y se concreta en la inversin de la presuncin de constitucionalidad de la ley, en la precisin normativa de sta y su proporcionalidad -en el sentido que sea la medida menos restrictiva posible en el derecho preferente-45.

Auto de admisin de 15 de mayo de 2005, emitida en el proceso de Inconstitucionalidad 37-2004. Cuya sentencia ha sido pronunciada con posterioridad a este estudio el 26-I-2010. 42 Ignacio Gutirrez Gutirrez, Ob. Cit., pgina 102. En igual Sentido, Daz Revorio, Ob. Cit., pgina 390. 43 Y es que, a pesar de que se apunta como una consecuencia del modo de derivacin de este derecho desde la dignidad, resulta particularmente difcil sostener que un derecho implcito tenga un mayor peso que los expresamente consagrados en la Constitucin. A ello se puede contestar sosteniendo que el peso viene dado por su vinculacin con la dignidad humana y no por su consagracin constitucional como derecho de manera expresa. 44 STC 321/1994, Fundamento Jurdico 2. 45 Daz Revorio, Ob. Cit., pgina 237.
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En el balancing test, esta doctrina de las preferred rights resulta relativizada, en la medida que niega el carcter absoluto de los derechos preferentes y admite la posibilidad de ser limitadas mediante regulaciones que encuentren justificacin en otros intereses46. En el caso del derecho al medio ambiente, es necesario advertir un problema en la ya apuntada densidad de las clusulas sociales, pues dicho derecho resulta ser uno de los bienes que presenta una mayor tendencia conflictual con otros intereses, y es que, en su derivacin de la idea de calidad de vida -como mnimo existencial derivado de la dignidad humana- las exigencias merecedoras de proteccin se expanden cada vez ms47. Ante ello, la definicin precisa del contenido al medio ambiente no parece dar una contribucin notable que evitara su desgaste48. En efecto, me parece que el problema en la compaginacin de este tipo de intereses, generalmente y dependiendo del derecho con el que se confronte, el sacrificio del derecho al medio ambiente no se verifica tanto en su contenido, pues este puede ser concretamente derivado y expandido segn cada caso, la ponderacin del mismo tiene su principal flaqueza en las garantas que sobre el mismo se instauran. Una visin demasiado expansiva del derecho acabara por disolverlo, no por su contenido, si porque la proteccin de bienes ambientales alcanza su verdadera garanta con medidas muy precisas de proteccin y si no vienen aparejadas a la expansin del contenido del derecho poco efectivo resultar en el juego con otros intereses. Ante ello, resulta una paradoja que los postulados generalmente atribuidos como consecuencia de la existencia de un derecho al medio ambiente -vale decir, sus garantas-, se esgrimen -en la Inc. 5-93- contra el Estado como polticas pblicas de libre configuracin legal. Con este argumento la Sala concluye con un pronunciamiento desestimatorio. Y a pesar de que estoy de acuerdo en que la Sala no es la sede en la cual se definan los mecanismos precisos de proteccin, conservacin y reparacin del medio ambiente, ni es el
Ibidem, pgina 241. Tomando en cuenta los peligros advertidos por Enrique Alonso Garca, citado por Daz Revorio, pgina 243. 47 Ral Canosa Usera, Ob. Cit., pgina 47. No deja de ser paradjico que, en la vinculacin con la dignidad -al dotarle de una mayor densidad y expansin-, tambin acarrea el debilitamiento del derecho al medio ambiente. Y ello obedece principalmente a que las zonas conflictuales con otros intereses tambin se expande con las exigencias que dicho derecho ampara. 48 Esta opinin coincide con Canosa Usera, a pesar que no advierta expresamente que el derecho se ve mermado realmente, no por la ausencia de manifestaciones concretas de ejercicio, sino por la falta de garantas adecuadas para el ejercicio de las posiciones fundamentales que el derecho ampara.
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ente competente para describir las garantas ms idneas a tales fines; s considero que desde el momento en que la Constitucin contiene prescripciones con carcter jurdico que se imponen a los poderes pblicos -y principalmente al Legislador- no cabe entender ya la Constitucin como un marco totalmente abierto de posibilidades ante el cual el Legislador valora tales opciones libremente49. Es as que, la derivacin del derecho al medio ambiente, en dicha sentencia, desde una nocin escueta de dignidad, llev a la Sala a diluir las exigencias de proteccin que dicho derecho ampara en una muy amplia la discrecin legislativa. No dudo que tal discrecin no puede ser objeto de valoracin jurisdiccional, pero considero que no es tan amplia como la Sala afirma50. C. Una tercera consecuencia que se puede advertir de esta derivacin axiolgica del derecho al medio ambiente, se manifiesta en su dimensin erga omnes, pues su tutela no opera solamente frente al Estado, sino tambin en las relaciones entre particulares -lo que se ha denominado eficacia horizontal de los derechos fundamentales-51. Los derechos fundamentales -sostiene la Sala- son categoras jurdicas que constituyen el ncleo central de la esfera jurdica del individuo, exigibles frente a otros sujetos de derecho Estado y particulares, que engendran en estos ltimos deberes y obligaciones; es decir, se trata de verdaderos derechos generadores de una situacin activa de poder concreto, que se traduce en exigencias deducibles al Estado y a los otros particulares52. Esta naturaleza dual de ciertos derechos fundamentales ha sido justificada por la Sala de lo Constitucional bajo la idea que no responde slo a intereses del titular, sino tambin al inters comunitario53. El ejercicio del derecho al medio ambiente -afirma Canosa Usera- solamente puede resultar efectivo si los particulares tambin cumplen con el deber de conservacin. En efecto, la derivacin de este derecho a disfrutar el medio ambiente implanta una serie de
Daz Revorio, Ob. Cit., pgina 211. Quien adems sostiene que ha de intentarse armonizar la presencia de valores en la Constitucin -con pleno carcter jurdico- y el mantenimiento de un grado de apertura para el Legislador y los poderes pblicos. Pgina 213. 50 Resulta decisivo -afirma el Tribunal Constitucional espaol- el grado de conexidad con la dignidad humana que mantiene un concreto derecho dado que el legislador goza de una limitada libertad de configuracin al regular los derechos imprescindibles para la garanta de la dignidad humana. STC 236/2007. 51 Antonio Enrique Prez Luo, Derechos Humanos, Estado de Derecho y Constitucin, Ob. Cit., pgina 513. 52 Inconstitucionalidad 15-95, Considerando III. 53 Inconstitucionalidad 28-2002, Considerando III.
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necesarias limitaciones a las libertades de disposicin de los particulares sobre bienes ambientales54. Ello obedece tambin a las caractersticas de este derecho, pues siendo tan difuso como se ha visto, tan expansivo conforme se expandan las exigencias de la calidad de vida, su deterioro y conflicto con otros bienes, ha llegado incluso a exigir que resulte oponible incluso frente a particulares55. No en vano, en la Constitucin argentina56, el derecho al medio ambiente se consagra como derecho y como deber. Al respecto, sostiene Bidart Campos que este deber jurdico convierte a todos los habitantes -delimitado al espacio ambiental del que cada persona forma parte- en agentes pblicos en el cuidado ambiental57. La proclamacin constitucional del derecho al medio ambiente, articula as obligaciones a los poderes normativos de precisar las correspondientes obligaciones jurdicas de preservacin y restauracin del derecho en mencin que se encuadren en las esferas de los particulares, ya sea por el incumplimiento del deber constitucional apuntado, o por impedir a otros el goce de un medio ambiente adecuado58. Una vez fijados estos grados de proteccin de la calidad-adecuacin de los bienes ambientales mediante su determinacin normativa, todos, particulares y poderes pblicos, habrn de respetarlos.

Ral Canosa Usera, Ob. Cit., pgina 141. Doctrina que surge con la paradigmtica sentencia del Tribunal Constitucional Federal alemn en el caso Luth (BVerfGE, 7, 198, de enero de 1958). En la que se expresa la nocin de derechos fundamentales como principios, y en tanto que tales relevantes en todas las reas del Derecho. 56 Art. 41.- Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo. El dao ambiental generar prioritariamente la obligacin de recomponer, segn lo establezca la ley. Las autoridades proveern a la proteccin de este derecho, a la utilizacin racional de los recursos naturales, a la preservacin del patrimonio natural y cultural y de la diversidad biolgica, y a la informacin y educacin ambientales. Corresponde a la Nacin dictar las normas que contengan los presupuestos mnimos de proteccin, y a las provincias, las necesarias para complementarlas, sin que aqullas alteren las jurisdicciones locales. Se prohbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos, y de los radiactivos. 57 Germn Bidart Campos, Tratado Elemental de Derecho Constitucional Argentino, Tomo I-B, Nueva Edicin ampliada y actualizada a 2000-2001, Primera Reimpresin, Ediar, Buenos Aires 2006, pgina 231. 58 Canosa Usera, Ob. Cit., pgina 295.
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III. Conclusin59. Los valores -se apunt- se presentan de manera ms palpable y manifiestan una utilidad bastante tangible, en su conexin con los derechos fundamentales, y ms precisamente, en la extraccin de los valores de nuevas prerrogativas con carcter de derecho. La manera en que se abord el fundamento constitucional del derecho al medio ambiente en la jurisdiccin constitucional salvadorea, puede ser la pauta para la derivacin de otras nuevas expectativas protegibles o exigibles no consagradas expresamente. El abordaje de los fundamentos constitucionales del derecho al medio ambiente, necesariamente pasa por el concepto de vida y existencia dignas y el fin personalista del Estado. De esta manera, el ejercicio del deber prescito por el artculo 117 C., se ha instaura en aras de las adecuadas condiciones ambientales en las que el ser humano est destinado a desenvolverse. En efecto, la nocin axiolgica del medio ambiente, dada su conexin con la dignidad, hace que el mismo deje de ser considerado como un bien de explotacin econmica y se convierten un bien de proteccin jurdica, y encuentra su expresin adecuada en un concepto de calidad de vida. La primera consecuencia apuntada en la derivacin del derecho constitucional al medio ambiente desde la dignidad humana, ha sido la dotacin del mismo del carcter de derecho fundamental. Con base en la Inc. 5-93, dicho derecho ahora resulta protegible por la va del Amparo, y -con ello- la Sala se vio forzada a esgrimir unas manifestaciones ms concretas sobre el derecho al medio ambiente. As tambin, el carcter fundamental de un derecho ha denotado su eficacia normativa frente al Legislador, en una doble vertiente: como prohibicin al legislador de imponer lmites exacerbados al ejercicio del derecho a gozar del entorno, que se resume en la proscripcin de hacerlo imposible o de desfigurarlo hasta hacerlo irreconocible; y como una obligacin para que desarrolle, mediante leyes especiales, las actividades relacionadas con los recursos naturales y el medio ambiente. Ello dio lugar -a su vez- a la admisin de una inconstitucionalidad por omisin por no desarrollarse legalmente las obligaciones del Estado en el manejo de recursos naturales y medio ambiente.
La conclusin realmente se presenta como una mera recapitulacin de las consecuencias ya apuntadas, pues el objetivo de este trabajo ha sido trazado en el decurso de cada apartado, que merecen ser recalcados.
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Otra de las consecuencias -y quiz la ms complicada- que la derivacin del derecho al medio ambiente debiera reportar, dada su conexin con la dignidad humana, sera la dotacin de un mayor peso de dicho derecho al momento de ser ponderado. Aunque como se ha expuesto, esta afirmacin resulta relativizada, luego de constarse que el medio ambiente resulta ser uno de los bienes que presenta una mayor tendencia conflictual con otros intereses, y es que, en su derivacin de la idea de calidad de vida -como mnimo existencial derivado de la dignidad humana- las exigencias merecedoras de proteccin se expanden cada vez ms. Pero sin duda que esta consecuencia a dejado en descubierto que la ponderacin del medio ambiente con otros bienes tiene su principal flaqueza en las garantas que sobre el mismo se instauran y si no vienen aparejadas a la expansin del contenido del derecho poco efectivo resultar en el juego con otros intereses. La derivacin del derecho al medio ambiente, en la sentencia comentada, desde una nocin escueta de dignidad, llev a la Sala a diluir las exigencias de proteccin que dicho derecho ampara en una muy amplia la discrecin legislativa. No dudo que tal discrecin no puede ser objeto de valoracin jurisdiccional, pero considero que no es tan amplia como la Sala afirma. Una tercera consecuencia que se puede advertir de esta derivacin axiolgica del derecho al medio ambiente, se manifiesta en su dimensin erga omnes, pues su tutela no opera solamente frente al Estado, sino tambin en las relaciones entre particulares. Ello implicara la actuacin normativa de los poderes pblicos sobre esferas privadas que pudieran alterar el ejercicio del derecho en cuestin, ya sea en los mbitos administrativos como en los penales.

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