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2. Derecho, justicia y violencia, 1968. (*)

La humanidad entera vive una etapa crtica de su historia. La revolucin cientfica y tecnolgica, la explosin demogrfica, el desarrollo de los medios de comunicacin, transporte y difusin, la desigualdad econmica cada da mayor entre las superpotencias industriales y los dems pueblos, la mayor injerencia de los jvenes en la poltica y movimientos de opinin, la segregacin de importantes grupos humanos y, especialmente, la irrupcin de vastos sectores obreros y campesinos que, conscientes de sus derechos, reclaman cambios profundos en las estructuras y organizacin sociales, han ido creando las condiciones de una aguda tensin social, no solamente dentro de los diversos pases, sino tambin entre naciones o grupos de naciones. Muchos piensan, con razn, que un cruel sistema de explotacin est instalado y se extiende por el mundo. Hay pases que succionan las riquezas de otros pases ms indefensos, y hay algunos hombres que expolian a multitud de otros hombres econmicamente ms dbiles. Frente esta realidad, se enfrentan dos apreciaciones diferentes de la situacin: la de los que gozan de las ventajas del "status" vigente y la de los que soportan las injusticias que de l derivan. Para los primeros, lo que interesa es el "orden establecido" y la. "paz social". Bajo su amparo disfrutan de una situacin privilegiada, bien distinta de la que toca a la inmensa mayora de los dems. Todo lo que pueda trastornar tal "orden" o alterar la "paz" es calificado por ellos como un acto criminal, movido por la envidia de los que no han sido capaces de triunfar dentro del sistema social vigente o de los que no han tenido perseverancia
(*) Artculo publicado en la Revista Mensaje Ns 174, Santiago de Chile, noviembre de 1968.

en el trabajo o sobriedad de vida, dentro de un rgimen en que la libertad e igualdad de posibilidades permitira alcanzar xito a cualquiera que seriamente lo persiguiera. Naturalmente, este xito debe ser entendido -dentro de las bases del sistema- como una gran acumulacin de bienes materiales. Los segundos cuestionan las estructuras sociales mismas. En su opinin, la libertad que stas conceden solamente puede ser aprovechada por el poderoso para enriquecerse ms y para acentuar el sojuzgamiento de los explotados. De ah que la igualdad de posibilidades sea falsa en los hechos. La desventaja en que queda la enorme mayora de los desfavorecidos se extiende a todo el mbito del desarrollo humano y no solamente a la situacin econmica. En salud, educacin, cultura, vida familiar y dems condiciones que permiten el despliegue de las posibilidades del hombre, la diferencia es muy grande y se consolida cada vez ms. VIOLENCIA VERSUS VA ELECTORAL Todo interesado en mantener el "status" social reprueba el empleo de la violencia como medio para lograr cambios o reformas sociales. Cuando manifiesta sustentar principios democrticos, ofrece una va expedita a la que podran recurrir lcitamente los ansiosos de renovacin: la va electoral. Si es cierto que los que quieren cambios en la organizacin social forman mayora -dicen- tienen expedito un procedimiento legal para lograrlos, a travs de la eleccin de gobemantes-y representantes populares dispuestos a llevarlos a cabo. La posicin pareciera impecable y de una elegancia propia del ms refinado espritu cvico. Hay una regla de juego abierta a todos, y a ella es preciso que todos se sometan. Mediante ella puede alcanzarse cualquier cambio social^ siempre que se compruebe realmente, conforme a procedimientos pacficos y reglados por la ley, y que dan garantas a todos por igual, que hay una mayora que quiere tales cambios. La violencia contra el rgimen poltico, contra el sistema econmico o contra la organizacin social es, para estas personas, un medio ilcito, atentatorio contra la expresin de la voluntad mayoritaria de los ciudadanos; por consiguiente, las leyes deben perseguirla y sancionarla severamente.

42 EDUARDO NOVOA M. UNA CRTICA DEL DERECHO TRADICIONAL En la legislacin nacional estas ideas tienen plena cabida. La Ley de Seguridad Interior del Estado del ao 1958 desarrolla los preceptos del antiguo Cdigo Penal, ms escuetos y sobrios, prohibiendo no solamente las acciones violentas que tiendan al trastorno institucional, sino aun las manifestaciones de ideas que puedan ser tenidas como manera de difundir, defender o alabar doctrinas, sistemas o mtodos que tiendan a lograr cambios o reformas polticas, econmicas o sociales por medio de la vio: lencia. Tan enrgica es la censura que la ley formula en contra de la violencia poltica o social, que la asimila al crimen, que es la ms grave de las categoras delictuales previstas en la ley. El propsito del legislador aparece claro: un rgimen jurdi-.co basado en los principios republicanos y democrticos representativos repugna que alguien pretenda alterar el sistema sin someterse a los medios que tal rgimen preconiza como los nicos vlidos, o sea, las decisiones mayoritarias adoptadas por representantes populares elegidos conforme a un sistema electoral de representacin proporcional de opiniones y partidos. LA SINCERIDAD DEMOCRTICA Los impugnadores de la organizacin poltica, social y econmica que nos rige manifiestan desconfianza, y a veces hasta rechazo absoluto, por la va electoral. Y esgrimen varias razones, entre ellas, la de que la organizacin existente cuenta con resortes ocultos que impiden que se haga realidad por vas legales la transformacin profunda que es necesaria. La ignorancia y la enajenacin en que son mantenidos extensos sectores del pueblo, que les impiden tomar cabal conciencia de su situacin y de l manera de superarla; la organizada labor de condicionamiento psicolgico y de propaganda que se lleva a cabo por medios masivos de publicidad a favor del sistema; el ofrecimiento de pequeos beneficios inmediatos que tienden a conquistar engaosamente voluntades para mantener el sojuzgamiento de los desposedos, y una estructura legal cuidadosamente armada y dispuesta para inmovilizar cualquier tentativa de autnticos cambios, figuran ciertamente entre ellos. Pero fundamentalmente se afirma que las elecciones democrticas, como va posible, son un mito que los hechos se encargan de poner al descubierto como tal. En efecto, cada vez que las fuerzas popu-

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lares resueltas a una transformacin de las estructuras sociales llegan al poder usando las vas legales, los mismos que proclaman fervorosamente las ventajas y libertades del rgimen democrtico, se valen de procedimientos no legales para desconocer la voluntad popular mayoritaria. Y para no andarse con largos rodeos o recurrir a eufemismos, espetan de inmediato los casos, entre muchos otros que podran mencionarse, de Juan Bosch en Santo Domingo y de Joao Goulart en Brasil, no sin agregar que ambos estaban bien distantes de constituir gobiernos verdaderamente revolucionarios, con un claro propsito de cambios radicales y profundos. Agregan, adems, que aun en Chile, durante las dos ltimas elecciones presidenciales se especul bastante con las consecuencias que para el pas podra tener el triunfo de un candidato de izquierda, hacindose insinuaciones sobre la posibilidad de intervencin armada de otros pases, especialmente de los Estados Unidos, precisamente por los que pregonan la exclusiva utilizacin de las vas electorales. Est claro, en consecuencia, que desde esta posicin se cuestiona no solamente la justicia del rgimen poltico, econmico y social que rige en el pas, sino tambin la sinceridad de los principios que proponen los sostenedores de ste. DICTERIOS ANTUREVOLUCIONARIOS Es inevitable que los disconformes con las estructuras sociales vigentes que as plantean su posicin miren a la va insurreccional como una de las que podran ser utilizadas para establecer otro rgimen que procure ms justicia y bienestar a todos los hombres. Si los caminos legales aparecen cerrados para la sustitucin efectiva del rgimen existente, y ste tiene caracteres que hacen.de l un sistema privilegiado, que beneficia a unos pocos y olvida a los dems, sin permitir sinceramente su modificacin, segn esta apreciacin, ha de lograrse la finalidad perseguida por caminos extralegales. Con ello caen bajo la spera censura que los sostenedores del orden establecido reservan a los que propician la "violencia" como procedimiento poltico. El prestigio de que goza el antnimo "paz", contribuye a acentuar el contenido peyorativo de esta violencia, reprobada con los peores dicterios. Los partida-

44 EDUARDO NOVOA M. UNA CRTICA DEL DERECHO TRADICIONAL ros del empleo de la fuerza para salir de la situacin existente pasan, de esta manera, a ser tenidos por verdaderos bandoleros o forajidos. TAMBIN EL DERECHO UTILIZA LA FUERZA Para examinar el tema debatido con arreglo a principios jurdicos es preciso profundizar un tanto el plano en que lo sitan los polemistas, afn de buscar sus races en la nocin misma de Derecho, El Derecho puede ser conceptuado como un conjunto de normas de conducta destinado a reglar el comportamiento de los hombres que forman una sociedad poltica, tanto en lo que mira a Jas relaciones de los hombres entre s, como a la constitucin de una autoridad que rija esa sociedad para su bien comn y a las facultades que esa autoridad tiene frente a los gobernados. El sentido del Derecho es ser un imperativo necesario para la vida social y l tiene como caracterstica propia la de que puede ser cumplido bajo apercibimiento de coaccin, vale decir, de empleo de la fuerza en contra de quien resista o se oponga a sus mandatos. Por ello el Derecho lleva anexa la coactividad, pues es posible hacerlo valer, en caso de inobservancia, mediante la fuerza. Es la autoridad pblica la encargada de hacer respetar la legislacin positiva concreta que una sociedad se da como sistema jurdico, y para ello cuenta con la colaboracin de gente armada, encargada de imponerse con fuerza fsica a los que intenten eludir o violar sus reglas. En trminos jurdicos, esa gente armada que sostiene coactivamente los preceptos legales se denomina 'Tuerza pblica". No es necesario que cada regla legal sea impuesta por la fuerza (muchas de ellas son cumplidas espontneamente), pero el sistema legal ntegro est asentado en la posibilidad real de aplicar la fuerza fsica para obtener su cumplimiento, aun cuando esa aplicacin de fuerza no necesite siempre traducirse en hechos concretos y permanezca muchas veces como una potencialidad virtual o latente* Es esta coactividad, potencial mientras vigila, y hecha realidad cuando fuerza al desobediente, una caracterstica que dis-

I. TEMAS JURDICOS DEL PLANO CONCEPTUAL 45 tingue al Derecho de la moral y de las normas de buena educacin, por ejemplo, las cuales constituyen tambin preceptos destinados a regir la conducta de los hombres, pero que no estn sancionados mediante fuerza. Como el Derecho es esencial a toda sociedad polticamente organizada, lo anterior significa que la vida social conlleva una utilizacin de a fuerza dentro de su vida normal y ordinaria. Pero este empleo social de la fuerza se justifica asegurando que ella tiene por finalidad obtener la aplicacin de preceptos legales que seran expresin de una voluntad legislativa justa. Podemos agregar que la fuerza a que aludimos no difiere de la violencia, en el sentido en que ella podra ser utilizada en actividades insurreccionales, desde el punto de vista de la forma como es aplicada, aun cuando sean diferentes segn su origen y segn las cubra o no la legalidad vigente. Esto lo afirmamos de una manera general y desde el punto de vista que interesa al tema que se desarrolla, pues desde el punto de vista semntico, hay en ambas palabras algunos matices distintos. VIOLENCIA AMBIVALENTE De lo antes expuesto podemos extraer dos conclusiones importantes, que son: l9 que hay utilizacin de la fuerza para mantener el sistema legal que apoya toda la organizacin y estructura .de la sociedad en que vivimos; 2- que esa fuerza se justifica porque el sistema legal sera expresin de una organizacin social basada en la justicia. En cuanto al primer punto, hemos de convenir, como una consecuencia necesaria, que el empleo de la fuerza no es algo intrnsecamente reprobable, sino que tiene un carcter ambivalente: si se aplica en pro de la justicia es jurdica y moralmente buena; solamente cuando la conculca es inicua. De aqu que todo juicio peyorativo por la aplicacin de la fuerza, o lo que es lo mismo, de violencia, peca de olvido y de precipitacin. De olvido, porque el "orden establecido" se apoya tambin en la fuerza (a tal punto que cuenta para su sostenimiento con "fuerzas armadas"). De precipitacin, porque no cabe censurar la violencia o la fuerza mientras no se dilucide la finalidad con que se aplican. En lo referente al segundo punto, claramente se advierte que todo el problema de la calidad positiva o negativa del empleo de

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la violencia, que sirve para propugnarla o reprobarla, se traslada, en ltimo trmino, a la dilucidacin de la decisiva cuestin de si el rgimen poltico, social o econmico en que se vive es justo o es injusto. Si el rgimen es justo, la fuerza (o violencia, que utilizamos aqu como sinnimos) que se aplica para mantenerlo no ser suceptible de reparo alguno y s lo ser la fuerza que tienda a subvertirlo. Y si el rgimen es injusto, la solucin ser exactamente la inversa. ALGO DE FILOSOFA CRISTIANA Como no es propsito de estas lneas entrar al enjuiciamiento de los regmenes existentes, no ahondaremos en este sentido. Pero es conveniente referirse a la posicin de filsofos de muy alto prestigio entre los cristianos, a fin de apreciar cmo ellos tuvieron siempre presente la posibilidad de que se llegara a emplear lcitamente la violencia en contra de los que detentan el poder poltico. Los escolsticos espaoles del Siglo de Oro, especialmente Vitoria y Surez (apoyados ambos, en lo sustancial, en Santo Toms de Aquino), consignaron el derecho de los subditos a la resistencia contra el monarca cuando se dictaban o mantenan leyes injustas, y el derecho a resistir activamente'un poder que se ejerciera en contra del bien comn. Esto, expresado en trminos modernos, no es otra cosa que el derecho del pueblo a alzarse en contra de un sistema poltico o social injusto, que oprima a una parte considerable de los ciudadanos y que mantenga de hecho desigualdades inicuas. Estos pensadores cuidaron de precisar -por cierto que la resistencia activa (y en casos extremos, aun el tiranicidio) deba ser resuelta a travs de representantes calificados del pueblo y con la mayor prudencia, a fin de que el empleo de la fuerza no fuera a acarrear mayores males que la tirana que s intentaba derrocar. Si vamos ms atrs, todava, observaremos en San Agustn una idea, que luego desenvolvi Lutero para extraer de ella otras consecuencias, consistente en que fue el pecado el que vino a introducir en las relaciones sociales humanas un poder coactivo, pues sin el pecado el poder social sera acatado libre y espontneamente por los hombres.

No debe olvidarse tampoco, en relacin con el uso de la fuerza, que toda la doctrina tradicional de los telogos catlicos acerca de la guerra justa como una accin lcita, se basa en la tesis general de que es legtimo el empleo de la fuerza cuando se trata de luchar contra la injusticia. LEGALIDAD O LEGITIMIDAD? Inevitablemente el desarrollo del problema nos ha conducido a una discusin necesaria, que da a da adquiere mayor importancia y que ayuda a la comprensin de las dificultades. Se trata del distingo entre legalidad y legitimidad. ' En su sentido originario y propio, la legalidad debe ser concebida como un sistema de reglas jurdicas dictadas por la autoridad competente, que impone a los ciudadanos una normativa de sus conductas en lo que interesa a la vida social.. Tambin se ha empleado el trmino con el significado de obediencia a preceptos jurdicos positivos estatuidos segn el procedimiento usual y formalmente correctos (Max Weber). As entendida, no habra de diferir de la legitimidad, en cuanto sta enmarca las conductas humanas hacia las exigencias de la justicia y de un Derecho apropiado al bien del hombre y de la sociedad. Sin embargo, por razones histricas, originadas parcialmente en trastornos institucionales de algunos pueblos, ambos conceptos han ido adquiriendo una carga especial, suficiente para disociarlos y para atribuir a cada uno sentidos diversos. As, se habla de legalidad para hacer referencia a un mero legalismo pragmtico, privado de espritu de justicia, que se expresa en puras formas extemas, vacas de contenido social positivo, sin otro valor que el de haber sido emitidas por quien detenta el poder. Legitimidad, en cambio, es un trmino que contina correspondiendo a normas que son manifestacin de la razn y de la justicia, que reconocen las prerrogativas del ser humano y que son aptas para llevar a un orden social verdadero. En instantes de cambios polticos o sociales, las leyes que contienen el mandato del orden caduco y que no reflejan las necesidades del nuevo orden requerido, representaran la legalidad. La legitimidad se valorara en funcin de la justicia de un

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procedimiento o actuacin, considerada en su relacin con los cambios necesarios. Dentro de esta nomenclatura, para los crticos del orden social capitalista y burgus, el derecho positivo existente sera en su mayor parte una legalidad vacua, en contra de la cual podra obrarse aun con empleo de la fuerza, en caso estrictamente necesario, si se procede con legtima disposicin de reformar dicho orden para sustituirlo por otro basado en la razn y la justicia. DEFENSORES O ATACANTES? De lo que se ha expresado se infiere qu la fuerza aplicada a la mantencin de una organizacin social injusta, con arreglo a los cnones de una legalidad puramente formal, est contra la legitimidad. Esa fuerza es una violencia contraa justicia, en su ms cabal sentido, por cuanto mantiene fuera de su posibilidad de realizarse a la natural tendencia humana a buscar formas sociales ms racionales y justas. Toda consideracin de la violencia en el plano social, por consiguiente, debe tomar en cuenta, primero, que puede haber violencia tanto de parte de los que apoyan el rgimen establecido, como de los que lo atacan y, segundo, que ser la justicia de las respectivas posiciones lo nico que permitir resolver cundo hay una violencia reprobable y cundo hay un uso legtimo de la fuerza. Violencia, por lo tanto, es algo que puede estar aplicando el mismo que lanza despectivamente la expresin en contra de un revolucionario que persigue la justicia, sin que la posicin de aqul quede mejorada porque la imponga con el nombre de fuerza, mediante cuerpos armados al servicio de ma pura legalidad formal. Y esa violencia se aplicar con escaso riesgo y podr estar animada de poco idealismo, lo que no abona mucho la gallarda de la posicin.

3. El Derecho Natural y su decadencia. 1967. (*)

Una iglesia comprometida.- -La Iglesia Catlica fue llevada por su jerarqua a ligarse de lleno con la doctrina tradicional del Derecho Natural. Los catlicos haban de creer en la existencia de un orden superior y anterior a toda ley positiva, derivado de un conjunto orgnico de normas reguladoras de su conducta social, asentado en la naturaleza del hombre, estable y perpetuo; verdadera roca inconmovible de la ordenacin de las comunidades polticas. Sus preceptos deban permanecer siempre y nunca podran ser discutidos ni desconocidos. Para ello utiliz una concepcin filosfica esencialista que arranca del pensamiento platnico-aristotlico, reforzada por conceptos estoicos relativos al orden del universo. De aqu naci, a impulsos de la escolstica, lo que se denomin la "philosophia perennis", pretendida expresin de la verdad absoluta en el plano de lo racional, que deba durar para siempre. Ese Derecho Natural, por encontrarse asentado en la verdad absoluta, deba tenerse por vlido, reconocible y aplicable por todos "los hombres, de cualquier tiempo y de cualquier pueblo. Haba de ser admitido aun por los no creyentes, y sobre su base la Iglesia podra entrar en contacto con todos los hombres de buena voluntad del mundo, los cuales haban de allanarse, sin duda alguna, a admitir tales normas de regulacin de la vida humana. La Iglesia pas a apropiarse de esa doctrina sobre Derecho Natural. A ella le corresponda pronunciarse en ltima instancia sobre cualquier cuestin que surgiera en torno a l, y una de sus principales misiones era resguardar su integridad.
(*) Este texto corresponde al captulo XXI de la obra Qu queda del Derecho Natural?, editada por Depalma, Buenos Aires y Behavides-Lopez, Santiago, 1967,