16 Derecho internacional privado

Este ltimo incremento en el desarrollo de las convenciones internacio-

nales apunta hacia una mayor uniforrnizacin en las normas que rigen los dife-
rentes aspectos del comercio internacional. En este sector, el nmero de con-
venciones internacionales sobrepasa ya a la normatividad interna en materia
de DlPr.
1.5 ANTECEDENTES HISTRICOS
La concepcin moderna del DIPr se inicia en la Edad Media, con la escuela
.italiana de los posglosadores. Antes de esta poca hay un amplio nmero de
antecedentes, de los cuales nos referiremos slo a tres.
La pluralidad de leyes. Significa que en un momento determinado existe la
posibilidad de aplicar una ley de entre varias que son susceptibles de ser aplica-
!
das. En la Grecia clsica existieron ciudades-Estado con legislacin, institucio-
nes y autoridades propias. Con un considerable trfico de personas y bienes
entre esas ciudades-Estado se produjeron mltiples problemas acerca de qu
. ley aplicar. Hans LEWALD
ll
nos informa de un caso, el de IscRATEs. quien en su
~ famoso discurso "LaEgintica" se refiere a un proceso realizado en Egine sobre
{' la validez de un testamento de un extranjero fallecido en esa ciudad, donde
? estaba domiciliado. En este proceso, IscRATEs menciona que hubo cuatro leyes
{ [ susceptibles de ser aplicadas: la ley de Egine, por ser la ley del ltimo domicilio
\ ~ .
'1; ',r del difunto; una segunda ley, la del lugar de celebracin del testamento; una
) ~ tercera, la del origen del testador (diramos hoy en da: la ley de su nacionali-
dad) y una cuarta ley: la del lugar en donde el heredero estaba domiciliado.
Personalidad de las leyes. Consiste en aplicar la ley en razn de la calidad
de la persona. Esta tradicin nace en Roma donde, durante el Imperio, a los
ciudadanos romanos se les aplicaban las leyes deljus civile ya los extranjeros (a
los peregrinos) eljus gentium que prevea"entre otras cosas, la aplicacin de las
leyes de su origen. Las relaciones entre ciudadanos romanos y peregrinos o
entre peregrinos originarios de ciudades diferentes eran reguladas de acuerdo
con eljus gentium.l;
La aplicacin de varias leyes alcanz su mayor auge durante el ltimo
periodo del Principado, particularmente a raz de la dominacin romana sobre
Egipto (que haba conservado su autonoma jurdica). De esa manera, se produ-
jo la aplicacin del derecho egipcio, del derecho romano y del derecho griego,
que haba sido aceptado en gran medida por los egipcios.P
A la cada del Imperio romano, las tribus que lo haban conquistado
-galos, francos, visigodos, hunos, etc.- convivieron en el mismo territorio y
cada tribu elabor sus propias leyes a partir del derecho romano. Deben de
haberse presentado problemas interesantes en la medida que la ley se aplicaba
de acuerdo con el origen tribal, o la raza de cada individuo.
1
Introduccin al derecho internacional privado 17
En su Historia del derecho, Paul URLIAC seala que el sistema de la per-
sonalidad de las leyes surge en esta poca porque los reyes brbaros, ocupa-
dos en la guerra, trataban de conservar las cosas como estaban, y la forma era
no mezclarse, vivir cada grupo por su lado: brbaros con brbaros, romanos con
fiomanos. El hijo segua la condicin de su padre; las esposas la ley de sus mari-
/ dos; los miembros del clero la ley romana, pero habia muchas personas cuya ley
no estaba fijada con precisin. Eljuez preguntaba a las partes bajo el imperio de
qu ley vivian y las partes, al responder, hacian una professio juris. Despus
de cuatro siglos de vigencia del sistema, en el siglo x la fusin de razas hizo
impracticable el sistema.
Poco a poco la ley personal fue sustituida por la ley real, basada en las
/ostumbres del lugar. Eljuez aplicaba la ley de la mayora de los habitantes. En
cada seoro aparecieron costumbres diferentes. Las costumbres territoriales d1,-
surgieron con los seores feudales. ~
/Territorialismo de las leyes. Consiste en aplicar la misma ley, ley del fofo,
I a todas las personas que se encuentren dentro de un territorio determinado, sin
tomar en cuenta su origen.
Dentro de los territorios del otrora Imperio romano surgi el sistema feu-
da!. El vasallo era titular de los exiguos derechos que el seor feudal le conce-
/
da. Dentro de cada feudo slo rega una ley: la que dictaba el seor feudal. El
. mandato del soberano se aplicaba por igual sobre personas, bienes o litigios
(CAu\SSO, ME.JlERS, BAT1'IFOL, GILISEN).l1 El territorialismo o las tendencias terri-
torialistas, aunque matizadas, volvieron asurgir y desaparecer, sucesivamen-
te, a lo largo de la historia del DIPr.
ESCUELAS DE LA EDAD MEDIA
En el siglo Xl el monje IRNERIO descubri en una biblioteca de Pisa, semiabando-

nado y polvoso, el Codex secundus, que era la codificacin ms acabada del dere-
cho romano. Lo llev a Boloa, donde un nutrido grupo d juristas lo estudiaron
e hicieron sus comentarios (glosas) sobre diversas partes de la obra (MARGA-
DANT). A este movimiento se le llam escuela de los glosadores.
~ y;--..s'"" ~ c - - - - - .
Escuela de los glosadores. Dentro de esta escuela, dos autores establecie-
ron las bases de los estatutos: en el siglo XII AZON, con su obra Summa codicis, y
rolus DE Tocco con su glosa Stotuni non ligat nisi subditos"' (GUTZWILLER).
Por su parte ACURSIO, con su glosa Ordinaria, variante de la anterior, es-
tablece e! principio lex fori conforme al cual la ley debe tener un mbito de
aplicacin en el espacio. De manera ms precisa, dicho principio indica que el
juez debe aplicar invariablemente su propia ley en cuanto al procedimiento. A
su vez, Jacobus BALDUINI establece una distincin importante: en materia de
rocedimientos, el juez debe aplicar su propia ley (ad litem ordinanda) y en
uanto al fondo de! asunto, en materia contractual (ad litem decidendam), la ley
18 Derecho internacional privado
del lugar en donde el contrato se hubiese celebrado. Estos dos autores contribu-
-O yeron de manera considerable en la corriente estatutaria o escuela de los pos-

:-- glosadores (LEREBOURSPIGEONNJRE, BATIFFOL y LAGARDE).

J
Escuela de los posglosadores. Floreci a finales del siglo XIII y durante el
siglo XIV. Bartola DE SASSOFERRATO es su autor ms destacado y se le considera
. el fundador del DIPr moderno, ya que en sus glosas hace una sntesis de todos
los estatutos que hasta la fecha existan en la materia y los tradujo en los prin-
cipios que iran a regir hacia el futuro. Sus discpulos ms destacados fueron:
Guillaume DE CUN, Baldus UBALDIS, Albericus DE ROSATA, Bartholomeus DE SALI-
CE'I'O, Raphael FOLGOSIUS y Johannes BAP'I'ISTA CACCJOLUPUS.
En Italia el feudalismo no tuvo las races profundas que alcanz en el
resto de Europa. La existencia de ciudades-Estado (principados, ducados, etc.),
con sus propias leyes dentro de un territorio relativamente reducido, y el gran
desarrollo del comercio provocaron la necesidad de contar con un sistema de
solucin al trfico jurdico internacional que ah se dio. De esa poca provienen
gran parte de los principios que an siguen vigentes.
Guillaume DE CUN distingui entre estatutos (leyes) reales, que rigen Jos
bienes, y estatutos personales, que rigen a las personas. Los primeros, con efec-
to territorial: lex rei sitae, es decr, la ley de su ubicacin rige a Jos bienes. Los
segundos, con efecto extraterritorial: lex personae, rigen a las personas de acuerdo
con su origen (lo que hoy en da llamamos nacionalidad) "";::-"'"r.0"
Bartola DE SASSOFEHRATO consider que deba existir un est't"to
dio aplicable a los actos jurdicos y as propuso el principio locus regit actiun,
que equivale a que la ley de la celebracin del acto sea la que lo rija. En cuanto
a los efectos de los actos, Bartola propuso dos principios: Jos actos ilcitos seran
regidos por la lex loci commissi delicti (ley del lugar en donde se comete el
ilcito), y los efectos de los actos por la lex loei soliuionis o lex loci executionis (ley
del lugar de -ejecucin) (MEJIEHS, G1J1'ZWILLER).
Escuela francesa del sglo "'-VI. Esta escuela, tambin conocida como la de
los jurisconsultos coneuetudinarios, tiene importancia en el DIPr en la medida
que dos de sus autores ms destacados, con ideas distintas e incluso contradic-
torias, formularon dos de Ios mtodos que an persisten en la materia.
Charles DUMOLIN (Carolus Mo,INEAUX) (J 5001566), bajo la influencia de 1
los posglosadores, redact Un comentario al titulo de los feudos de la cosuunbre
de Pars. Sus glosas las realiz conforme a un mtodo analtico y universal.
Conforme a este mtodo, no slo desarroll las ideas de los posglosadores, sino
que estableci las bases para el surgimiento de las ideas supranaciona1istas
(LI-:HEBOURS-PIGEONNIHE).
El otro autor, Bertrand D'ARGENTR (1519-1590), de origen noble y con ser-
vador, elabor su glosa con el ttulo La costumbre de Bretaa, y en ella deline
el mtodo dogmtico y la idea sistemtica del territorialismo. Su principio bsi-
co fue finitas potestas, finitas jurisdictio et cognitio."' De ah deriva otros dos
,
Introduccin al derecho internacional privado 19
principios: los bienes inmuebles se rigen por la ley del lugar de su ubicacin
! (lex rei siuiei, las personas se rigen por la ley de su domicilio y los bienes mue- '
/ -bIes por la ley del domicilio de su propietario que, en el siglo XIX, fue traducido
r/ como mobilia. sequntur personam, D'ARGENTR justifica de manera excepcional
la aplicacin de leyes extranjeras con base en los principios de justicia y egui-
d:d (LAlN). ('.,'--"" -::L -,
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Q ,
(' HOLANDESA DEL SIGLO XVII . -. ,.
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i Los Pases Bajos viven durante la primera mitad del siglo XVIl la dominacin
espaola y austriaca, de la que se liberan como consecuencia de la Paz de West-
falia en 1648. Les aos de ocupacin dejan un sentimiento de profundo naciona-
lismo que se combina con una de las principales actividades holandesas: el
Q comerco.
En un ambiente impregnado de sentimientos de independencia, las ideas
territorialistas de D'ARGENTR fueron aceptadas y desarrolladas por Nicols
BURGUNDUS (1588-1649) y Cristian RODENBURG (1618-1688) [BATIFFOL, GUTZWILLER].
Otros tres autores, Paul VOET (1610-1677), Ulrich HUBER (1636-1694) y
Jean VOCT (1647-1714), se encargan de desarrollar las ideas que se conocen
propiamente como la escuela holandesa. Las ideas bsicas son las siguientes: la
/
ley holandesa debe aplicarse de manera general a toda persona y a todo acto
jurdico en territorio holands. Debido a que hay necesidad de combinar ese
territorialismo con el comercio internacional, dichos autores aceptan la aplica-
cin de la ley extranjera con objeto de preservar los derechos adquiridos fuera
de Holanda, teora que en el siglo XIX se desarrolla con el ttulo de los Vested
right.so los derechos adquiridos. Para explicar la aplicacin de la ley extranjera,
estos autores elaboran el principio de la Camitas, por el cual el soberano holan-
ds, en un acto de generosidad, aceptaba la aplicacin de dicha ley en su territo-
_; rio (BATIf'FOL, GUTZWILLER).
POCAS MODERNA Y CONTEMPORNEA
Con objeto de sistematizar las principales ideas de autores del siglo XIX y media-
r
dos del siglo xx y con exclusivamente pedaggicos, a continuacin nos refe,-
rimos a la clasificacin elaborada por Jase DE YANGUAS MESstA, quien distingue
tres grandes tendencias principales:
pf'J a) La que considera que el DIPr debe integrarse por una actividad supranacio-
nal;
b) La que ubica al DIP(en un orden jurdico interno, y
e) La que le atribuye una posicin autnoma en el marco general del derecho.
Dichas tendencias se denominarn, respectivamente, teoras suprcuuicio-
nalistas, internistas y territorialistas y teorios autnomos.
Teoras territoralistas o internistas. Postulan que las normas del DIPr
13
deben tener un carcter nacional pues el derecho nace y se agota en el mbito
J interno. Su origen est en las ideas de D'ARGENTR, ideas que han florecido en
e '1 pocas de sentimientos nacionalistas o independentistas. Actualmente se ob-
.rJ tF serva una clara tendencia a su desaparicin.
0/b
Teoras autnomas. Afirman que el DIPr debe elaborarse tanto con un con-
tenido normativo interno como internacional sobre la base del derecho compa-
rado. Los autores que se adhirieron a estas teoras expusieron sus ideas. entre
los aos 1930-1960, y se considera que son quienes sentaron las bases del DIPr
contemporneo.
El anlisis de las tendencias autnomas se har en la tercera parte de
esta obra.
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11 T : o : : ' : : : 7 ~ : : : ~ : : , Consideran que el DI"' debe tener .0 conte
nido normativo de naturaleza supranacional. Su origen est en DUMOLIN y pasa
~ / a travs de juristas de principios del presente siglo, quienes en esa poca de
1/ manera ideal creian que deba existir una comunidad de estados vinculados
,Y.1" por una normatividad internacional (internacionalistas), y otros que propusieron
'" una comunidad juridica universal de personas (universalistas). La tendencia
"''/7actual ha recibido una influencia muy amplia de estos pensadores en la medida
,/ " ,.J que un nmero cada dia mayor de normas de DIPr provienen de tratados y
~ ~ convenciones internacionales.

~ 1. 7 fUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

En este apartado aludimos a las fuentes del derecho en tanto produccin o crea-
cin normativa. El orden que se sigue en la exposicin, as como las explicacio-
nes correspondientes no obedecen a una jerarqua especial de esas fuentes, sino
slo a la posibilidad de su confrontacin documental. Limitarse a las fuentes
constituye una interpretacin parcial del problema de la creacin normativa;
sin embargo, este tratamiento tiene un claro objeto didctico que ayuda a des-
cribir al DIPr.
Cj
r:: . FUENTES NACIONALES .
La ley. Cada Estado cuenta con un sistema especfico de creacin normativa. La
gran mayora de normas creadas mediante el proceso legislativo o jurispruden-
cial constituye a las normas materiales o sustantivas. En un nmero menor hay
otras normas, las adjetivas, que posibilitan la aplicacin de las primeras, como
es el caso de las normas procesales, o bien, las normas de conflicto, que tienen
por objeto designar a la norma que debe ser aplicable. El DIPr se nutre de am-
bos tipos de normas, como veremos en la segunda parte de esta obra.