Está en la página 1de 188

Contenido /(eneral de la ohra

Tomo 1. (Artculos 1 a 55): Disposiciones g('ncralcs. De la exis-


tencia de la sociedad comercinl. De la f()rma, prueba y pro-
cedimiento. Del rgimen de nulidad. De la sociedad no consti-
tuida regularmente. De los socios. De los socios en sus relaciones
con la sociedad.
Tomo 2. (Artculos 56 a 145): De los socios y los terceros. De la
administracin y representacin. De la documentacin y de
la contabilidad. De la transformacin. De la fusin y escisin.
De la resolucin parcial y de la disolucin. De la liquidacin. De
la intervencin judicial. De la sociedad constituida en el ex-
tranjero. De las sociedades en particular. De la sociedad co-
lectiva. De la sociedad en comandita simple. De la sociedad
de capital e industria.
Tomo 3. (Artculos 146 a 244): De la sociedad de responsabilidad
limitada. De la naturaleza y constitucin. Del capital y de las
cuotas sociales. De los rganos sociales. De la sociedad an-
nima. De su naturaleza y constitucin. Del capital. De las ac-
ciones. De los bonos. De las asambleas de accionistas.
Tomo 4. (Artculos 245 a 279): De las asambleas de accionistas
(continuacin). De la administracin y representacin.
Tomo ,s. (Artculos 280 a Del consejo de vigilancia. De la
fiscalizacin privIlda. D(, la fiscalizacin estatal. De la sociedad
annimn con eHwtal mayoritaria. De la sociedad en
comandita por a(TimWH. De los debentures. De la sociedad acci-
dcntlll o ('n De los contratos de colaboracin em-
prl.'sarill. D,. hlH IIgrllpllcioncs en colaboracin. De las uniones
trnnHitorillH elc' 1'l1IprI'H/lH. De las disposiciones de aplicacin y
tranHitorillH. 1/ fl/ I/'y de sociedades. Las sociedades de
complII","tc'H I./lH Ho('il'dadl's de garanta recproca. Bibliogra-
fllI gC'llI'f'IIl
RICARDO AUGUSTO NISSEN
de derecho 1" Parte, en la Facultad de Derecho y Ciencias
Sociales de la Umversldad de Buenos Aires. Profesor titular de sociedad y
"eguro de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de
Belgrano. Profesor de curso de posgrado en la universidad Notarial Argentina
Ley
de Sociedades
Comerciales
Comentada, anotada y concordada
Ley 19.550 con las modificaciones efectuadas
por las leyes 22.686, 22.903, 22.985,
23.576 Y 23.697
Tomo 2
Artculos 56 a 145
2l! edicin, actualizada y aumentada
Reimpresin
fili
Editorialbaoo de Rodolfo DepaIma
IIIII-:NOS AII!f:S
:l" ,.,hrllI, 1""4
1" 1"'1 111 I'rc,"llI, 111117

EDITORIAL BACO DE RODOLFO DEPALMA S. R. L.
Tucumn 1429, 4 - Buenos Aires
Queda hecho el depsito que previene la ley 11.72:1
I.S.B.N. 950-569-055-X
IMPRESO EN LA ARGENTINA
NDICE GENERAL
DEL SEGUNDO TOMO
DE LOS SOCIOS Y LOS TERCEROS
Art. 56. - Sentencia contra la sociedad: ejecucin con-
tra los socios ................................. 21
173. Responsabilidad de los socios. Beneficio de ex-
cusin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21
Art.57. - Partes de inters. Cuotas y acciones. . . . . 23
174. Derecho de los acreedores de los socios sobre
las participaciones de estos. . . . . . . . . . . . . . . . 23
SECCiN VIII
DE LA ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN
Art. 58. - Representacin: rgimen. Eficacia interna de
las limitaciones .............................. .
Art. 59. - Diligencia del administrador: responsabilidad
175. Administracin y representacin de la sociedad
176. Naturaleza jurdica de las funciones del ad-
ministrador en las sociedades comerciales ...
177. Obligacin de los administradores de rendir
cuentas de su gestin .................... .
178. La representacin de la sociedad. La doctrina
del "ultra vires" y la teora de la apariencia
27
27
28
29
32
36
[8]
Aplicacin pnkticu dtl In dml.ri 1111 dt>1 "ultra
vires" ................................... 39
180. Excepciones al principio gtl/wrlll previsto por
el artculo 5R de In It,y 19.MO . . . . . . . . . . . . . 40
a) Obligaciones contradaH modiunlt Utulos va-
lores ................................. 40
b) Contratos entre ausenteH . . . . . . . . . . . . . . . 40
c) Contratos de adhesin o concluidos median-
te formularios .......... . . . . . . . . . . . . . . . 40
181. Lmites procesales a la invocacin de la doc-
trina del "ultra vires" . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41
182. El uso de la firma social. . . . . . . . . . . . . . . . . . 41
183. La responsabilidad de las sociedades por obli-
gaciones cambiarias contradas por sus repre-
sentantes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42
184. Principio general en materia de actuacin y
responsabilidad de los administradores ..... 46
Art.60. - Nombramiento y cesacin: inscripcin y pu-
blicacin ..................................... 50
185. Registracin de administradores. Carcter .. 50
IX
DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD
Art.61. - Medios mecnicos y otros ............... 55
186. Utilizacin de medios mecnicos de contabili-
dad. Requisitos .......................... 56
Art. 62. - Aplicacin. Principio general. Ajuste..... 57
187. Confeccin de los estados contables. Principios
generales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58
Art. 6:J. Illllllnc(' ............................... 62
IRH. hlllllllW . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64
11) BIIIII IU'PH dI' ('j('r('t'io . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
h) '-:1 hlllIlIH'l' I'Hpl'cill1 .................... 66
Hm. CompoHit'i611 dl'l halal1el' .................. 67
a) \'IIH diHpOllihilidlldl'H ................... 67
h) \'OH hil'llI'H dI' ('llIllhio .................. 6H
[9] NDICE GENERAL
c) Las inversiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68
Art. 64. - Estado de resultados ................... 71
190. Estado de resultados ..................... 73
Art. 65. - Notas complementarias. . . . . . . . . . . . . . . . . 75
191. Importancia de las notas complementarias y
cuadros anexos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78
Art. 66. - Memoria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79
192. Contenido e importancia de la memoria .... 80
Art.67. - Copias: depsito.......... . . . . . . . . . . . . . . 83
193. Derecho de informacin de los socios sobre los
estados contables . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83
Art. 68. - Dividendos ............................ 85
194. El socio y el derecho al reparto peridico de
utilidades. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 86
195. El carcter irrevocable del dividendo aprobado 88
196. Lmites a la percepcin de dividendos. Dere-
cho de la sociedad de afectar las utilidades pa-
ra procurar su autofinanciamiento ......... 90
197. Dividendos ficticios. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95
198. Exigibilidad del dividendo . . . . . . . . . . . . . . . . . 98
Art. 69. - Aprobacin. Impugnacin ............... 98
199. Aprobacin de los estados contables ........ 99
200. Impugnacin de los estados contables ...... 100
Art. 70. - Reserva legal. Otras reservas ........... 102
201. Constitucin de reservas. Clasificacin ..... 103
a) Reservas legales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 103
b) Reservas libres o facultativas ....... . . .. 103
202. Otras reservas ........................... 106
Art. 71. - Ganancias: prdidas anteriores .......... 107
203. Incidencias de las prdidas de ejercicios ante-
riores ................................... 107
Art. 72. - Responsabilidad de administradores y sndi-
cos .......................................... 108
204. Responsabilidad de los administradores y sn-
dicos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 109
Art. 73. - Actas ................................. 109
205. Actas de 101'1 1f'/.{anos colegiados. El problema
de su oponihilidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 110
LEY DE SOCIEDADES [10]
X
DE LA TRANSFORMACIN
Art. 74. - Concepto, licitud y efectos. . . . . . . . . . . . . .. 115
206. Concepto e importancia de la transformacin
de sociedades ............................ 115
207. Transformaciones forzosas y transformaciones
prohibidas ............................... 117
208. Transformacin de sociedades comerciales en
asociaciones civiles o cooperativas y viceversa 118
209. Sociedades civiles ........................ 120
210. Las sociedades en liquidacin. . . . . . . . . . . . .. 121
211. Sociedades accidentales o en participacin .. 121
Art. 75. - Responsabilidad anterior de los socios . . .. 122
Art. 76. - Responsabilidad por obligaciones anteriores 122
212. La transformacin de sociedades y la respon-
sabilidad de los socios .................... 122
Art. 77. - Requisitos ............................. 125
213. Requisitos que deben cumplirse . . . . . . . . . . .. 126
214. El consentimiento del cnyuge al acto de trans-
formacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 128
Art. 78. - Receso ................................ 129
Art. 79. - Preferencia de los socios ................ 130
215. Derecho de receso y preferencia de los socios 130
Art. 80. - Rescisin de la transformacin. . . . . . . . . .. 131
Art.81. - Caducidad del acuerdo de transformacin. 132
216. Rescisin y caducidad del acuerdo de transfor-
macin .................................. 132
XI
m: LA FIJHI(IN Y
Art. 82. -- Concepto. ...................... 135
217. Concepto ch. fusin. Diversas especies. Natu-
raltlzu jurdicll ........................... 135
a) ,,'UNin propinmt'ntt' dicha .............. 135
[11] NDICE GENERAL
b) Fusin por incorporacin ............... 136
218. Posibilidad de fusin entre sociedades comer-
ciales y otros sujetos de derecho ...... . . . .. 138
Art.83. - Requisitos. Compromiso previo de fusin.
Resoluciones sociales. Publicidad. Acreedores: opo-
sicin. Acuerdo definitivo de fusin. Inscripcin re-
gistral ....................................... 139
Art. 84. - Constitucin de nueva sociedad. Incorpora-
cin: reforma estatutaria. Inscripciones en registros.
Administracin hasta la ejecucin. . . . . . . . . . . . . .. 141
219. Requisitos para llevar a cabo la fusin ..... 142
Art.85. - Receso. Preferencias.................... 148
220. Derecho de receso de los socios y mantenimien-
to de sus preferencias .................... 148
Art. 86. - Revocacin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 149
Art. 87. - Rescisin: justos motivos .............. " 150
221. Revocacin y rescisin de la fusin. . . . . . . .. 150
Art. 88. - Escisin. Concepto. Rgimen. Requisitos .. 151
222. Escisin. Concepto. Clases................ 152
a) Escisin incorporacin o escisin con absor-
cin ...... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 153
b) Fusin escisin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 153
c) Escisin propiamente dicha . . . . . . . . . . . .. 153
d) Escisin divisin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 153
223. Requisitos de la escisin .................. 155
S ECC 1 N XII
DE LA RESOLUCIN PARCIAL
Y DE LA DISOLUCIN
Art. 89. - Causales contractuales . . . . . . . . . . . . . . . . .. 157
224. Resolucin parcial del contrato de sociedad.
Concepto ................................ 157
225. Admisibilidad de las clusulas contractuales que
prevean supuestos de resolucin parcial y di-
solucin de la sociedad. El caso del retiro vo-
luntario del socio.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 161
Art. 90. - Muerte de un socio. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 163
[12]
------ ---._.----------
ll6. El fallecimient.o dtll Modo .. , , , . . . . . . . . . . . .. 163
l'27. La muerte del HOcio y tll pudo de ingreso au-
tomtico de 10R ht,redoroH. Hu i nconstituciona-
lidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 164
'228. Unificacin de la perHonel'1l dI' IOH herederos
frente al fallecimiento de un !tocio ......... 168
229. Legitimacin de los herederoH pura ingresar a
la sociedad .............................. 172
230. Valor de la participacin del socio fallecido. 173
231. La muerte del socio en las 80ciedud irregulares
y de hecho .............................. 174
Art. 91. - Exclusin de socios. Justa causa. Extincin
del derecho. Accin de exclusin ............... 175
232. Exclusin de socios. Concepto ............. 175
233. El concepto de justa causa para la exclusin
del socio. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 177
234. Procedimiento para la exclusin del socio ... 179
235. Naturaleza del plazo previsto por el artculo
91 de la ley 19.550 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 180
236. Algunos problemas que suscita el plazo de ca-
ducidad del ejercicio del derecho de exclusin 181
237. La resolucin social que resuelve la exclusin
del socio. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 182
238. Los casos de incapacidad, inhabilitacin, de-
claracin en quiebra o concurso civil del socio 183
239. El concurso de un socio de una sociedad de
responsabilidad limitada. La ejecucin forza-
da de cuotas y el inters del concurso. . . . .. 184
240. La accin judicial de exclusin del socio .... 186
241. Puede amplianw la demanda de exclusin? 188
242. AlIanami('nto y reconvencin. . . . . . . . . . . . . .. 189
'24:1. Acumulacin de acciones .................. 190
244. Medidlls ellul.('lal'(s. La suspensin provisoria
de 10H dl'rochoH d(d Hocio . . . . . . . . . . . . . . . . .. 191
245. Puede ('xcluinw al Hocio durante el proceso
liquidlltol'io? ............................. 192
'246. LII ('xcluHi61l d,,1 so('io PO las sociedades inte-
j.{rnduH pOI' (nll'yIlj.{I'S . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 193
[13] NDICE GENERAL
247. La resolucin parcial y la quiebra de la socie-
dad. ...... .. ...... ........... .. . ... . .... 194
Art. 92. - Exclusin: efectos ...................... 197
248. Efectos de la exclusin. Valor de la parte del
socio excluido ............................ 197
249. La sociedad y el reembolso del valor de la parte
del socio excluido o fallecido. . . . . . . . . . . . . .. 201
Art. 93. - Exclusin en sociedad de dos socios ...... 201
~ 5 0 . La exclusin en la sociedad de dos socios. .. 201
251. Es necesaria la celebracin de una reunin
de socios para resolver la exclusin en estos
casos? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . .. 203
252. La asuncin, por el socio inocente, del activo
y pasivo de la sociedad ................... 204
Art. 94. - Disolucin: causas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 206
253. Disolucin. Concepto y efectos. Diferencia con
la liquidacin ............................ 207
254. Causales de disolucin . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 209
255. Decisin de los socios. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 212
256. Por expiracin del trmino por el cual la so-
ciedad se constituy ...................... 213
257. Por cumplimiento de la condicin a la que se
subordin la existencia de la sociedad ...... 215
258. Por consecucin del objeto para el cual se for-
m, o por la imposibilidad sobreviniente de lo-
grarlo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 215
259. Por prdida del capital social. . . . . . . . . . . . .. 217
260. Por quiebra de la sociedad ................ 219
261. Por fusin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 220
262. Por reduccin a uno del nmero de socios .. 221
263. Sancin firme del retiro de la oferta pblica 222
264. Resolucin firme del retiro de la autorizacin
para funcionar ........................... 223
265. Impedimiento y revocacin de las causales di-
solutorias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 223
Art. 95. - Prrroga: requisitos. Reconduccin ....... 225
266. Prrroga y reconduccin del contrato de socie-
dad ................... , .... . . . . . ........ 226
[14]
Arl. !}(i. Prdida del Cllp\.ul ..................... 231
Arl. 97. - Disolucin jud('nl: ('((\.OH . . . . . . . . . . . . . .. 231
267. La demanda jud id,,1 por d iHol uein de la so-
ciedad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 232
Art. 98. - Eficacia respecto de' tercClrOH . . . . . . . . . . . .. 236
268. Registracin de la disolucin. ...... 236
Art. 99. - Administradores: facultadeH y deberes .... 238
269. Responsabilidad de los administradores luego
de ocurrida la causal disolutoria ........... 238
270. Las sociedades disueltas que ignoran el tr-
mite liquidatorio ......................... 240
Art. 100. - Norma de interpretacin. . . . . . . . . . . . . .. 245
271. La disolucin y la conservacin de la empresa 245
s e CI N XIII
DE LA LIQUIDACIN
Art. 101. Personalidad. Normas aplicables ...... " 249
272. Liquidacin. Concepto. Naturaleza jurdica de
la sociedad en liquidacin ................. 249
273. Personalidad jurdica de las sociedades en li-
quidacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 252
274. Necesidad del trmite liquidatorio. . . . . . . . .. 253
275. Puede simplificarse el trmite liquidatorio? 256
Art. 102. - Designacin de liquidador. Inscripcin. Re-
mocin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 257
276. Designacin de los liquidadores. Carcter de
su registracin ........................... 258
277. Remocin de los liquidadores .............. 260
Art. 103. - Obligaciones: inventario y balance. Incum-
plimiento: sancin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 261
278. El inventario y balance inicial de liquidacin 261
Art. 104. - 1 nformucin peridica. Balance ......... 264
279. Obligacin d" IOH liquidadores de informar so-
bre el estado de In liquidacin............. 264
Art. 10.5. Facul tad(IH. I nHtrucciones a los socios. Ac-
tuacin ...................................... 266
[15] NDICE GENERAL
280. Derechos de los liquidadores .............. .
Art. 106. - Contribuciones debidas ................ .
281. Insuficiencia del activo. Contribuciones debi-
das .................................... .
Art. 107. - Particin y distribucin parcial. Publicidad
y efectos .................................... .
282. Particin y distribuciones parciales ........ .
Art. 108. - Obligaciones y responsabilidades ....... .
283. Responsabilidad del liquidador ............ .
Art. 109. - Balance final y distribucin ........... .
284. El balance final de liquidacin ............ .
285. La particin ............................ .
Art. 110. - Comunicacin del balance y plan de par-
ticin ....................................... .
Art. 111. - Distribucin: ejecucin. Destino a falta de
reclamacin ................................. .
286. Aprobacin e inscripcin del balance final de
liquidacin y proyecto de distribucin ...... .
287. Registracin y ejecucin del balance final y pro-
yecto de distribucin ..................... .
Art. 112. - Cancelacin de la inscripcin. Conservacin
de libros y papeles ........................... .
288. Cancelacin de la inscripcin del contrato so-
cial o estatuto .......................... .
289. Conservacin de los libros y documentacin so-
Art.113.
290.
291.
292.
293.
cial y contable .......................... .
SECCIN XIV
DE LA INTERVENCIN JUDICIAL
Procedencia .......................... .
Preliminar. El instituto .................. .
El rgimen anterior a la ley 19.550 ....... .
La intervencin judicial en la ley 19.550 ... .
Sujetos legitimados para solicitar la medida ..
a) Los socios ........................... .
b) La sindicatura ....................... .
267
269
269
274
274
275
275
276
276
276
278
278
278
280
281
281
283
285
285
287
289
290
290
291
Art.114.
294.
295.
296.
Art.115.
297.
298.
299.
300.
301.
Art.116.
Art.117.
302.
303.
304.
305.
c) La Inspecl"in Oent1rlll d( .. Justicia ...... .
d) Los acreedoreH dt, la Hocidud. La interven-
cin judicial en el Cdigo Procesal ...... .
- Requisitos y pruebu. Criterio restrictivo.
Acreditacin de lo existencia de peligro grave
Prueba de haber agotado 108 recursos previstos
en el contrato social
......................
Promocin de la accin de remocin ....... .
- Clases. Misin. Atribuciones .......... .
Diversas cIases de intervencin judicial .... .
Actuacin del interventor judicial ......... .
Supuestos de procedencia ................ .
Efectos de la intervencin judicial en cuanto
al funcionamiento de los rganos de gobierno
y fiscalizacin de la sociedad ............. .
Legitimacin de los administradores desplaza-
dos .................................... .
- Contracautela
o
- Apelacin ............................ .
Prestacin de la contra cautela ............ .
Honorarios .............................. .
La intervencin judicial en las sociedades irre-
gulares y de hecho ...................... .
La intervencin judicial en las sociedades en
liqui dacin .............................. .
XV
DE LA SOCIEDAD CONSTITUIDA
';N ';L EXTRANJERO
[16]
293
294
295
295
297
297
299
299
301
303
305
306
306
307
307
307
310
311
Art. 118. - Ley aplicable. Actos aislados. Ejercicio ha-
bitual
................... ". ..... . ... ......... 313
306. Nacionalidad de las sociedades ............ 313
307. Anlisis del artculo 118 de la ley 19.550 . " 317
308. El concepto de "acto aislado" en la terminologa
legal .................................. " 318
[17] NDICE GENERAL
309. El ejercicio habitual por la sociedad extranjera
de actos comprendidos en su objeto social. Es-
tablecimiento de sucursal, asiento o cualquier
otra especie de representacin permanente ..
310. El certificado de vigencia exigido por la ley 8867
311. Facultades de la Inspeccin General de Justicia
312. Incumplimiento de las prescripciones estable-
cidas por el artculo 118 de la ley 19.550 .. .
Art. 119. - Tipo desconocido ..................... .
313. Sociedad constituida en el extranjero de tipo
desconocido en el pas ................... .
Art. 120. - Contabilidad ......................... .
314. Obligacin de la sociedad de llevar contabili-
dad separada ........................... .
Art.121. - Representantes: responsabilidades ...... .
315. Responsabilidad de los re.presentantes ..... .
Art. 122. - Emplazamiento en juicio .............. .
316. Emplazamiento en juicio de la sociedad extran-
jera ...... '" ............ " ............. .
Art. 123. - Constitucin de sociedad .............. .
317. Constitucin de sociedad en la Repblica. Ca-
pacidad ................................ .
Art. 124. - Sociedad con domicilio o principal objeto en
la Repblica ................................. .
318. Sociedad extranjera con sede en la Repblica
o cuyo objeto principal est destinado a cum-
plirse en la misma ...................... .
CAPTULO II
DE LAS SOCIEDADES EN PARTICULAR
S f N 1
DE LA SOCIEDAD COLECTIVA
319
321
322
322
323
323
324
324
325
325
326
326
329
329
335
335
Art. 125. Caracterizacin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 339
319. Caractersticas de este tipo societario. . . . . .. 339
[18]
~ - - ----- ~ - - - - - - - - - - - - - - . : . - - . . . :
: t W ~ Responsahilidud de' 101'1 socios ............. .
:t21. El beneficio de' t'x('uHin .................. .
822. Derechos dl11 Modo qllt' hu pagado las deudas
sociales ................................. .
323. Medidas cautl11urtlM (:ontru bienes de los socios
324. Los socios de la Hociedad colectiva y la quiebra
de la sociedad .......................... .
Art. 126. - Denominacin. Modifkacin. Rancin .. .
325. Denominacin y ruzn social de IUM sociedades
colectivas ............................... .
Art. 127. - Administracin: sillmdo del contrato ... .
Art. 128. - Administracin indiHtintll. Administracin
conjunta .................................... .
326. Rgimen de administracin ............... .
Art. 129. - Remocin del administrador ........... .
327. Rgimen de remocin del administrador ... .
328. La accin judicial de remocin de administra-
dores ................................... .
329. El derecho de receso de los socios ......... .
Art. 130. - Renuncia. Responsabilidad ............ .
330. Consecuencias de la renuncia del administra-
dor. Responsabilidad .................... .
Art. 131. - Modificacin del contrato .............. .
Art. 132. - Mayora: concepto .................... .
331. Gobierno de la sociedad. Rgimen de mayoras
Art. 133. - Actos en competencia. Sancin ........ .
3:32. Actos en competencia realizados por los socios.
Consecuencias ........................... .
In: LA SOCIIWA() I':N COMANDITA SIMPLE
Art. 1.14. Carad.t'riz:lcin. Denominacin ........ .
a:1:!. Carad.t'rist.i(as de' la soeiedad en comandita sim-
Art. 1:11,.
:!:J4.
plt'. IlIIport.allcia ........................ .
Aporl.ts 11 .. 1 comanditario .............. .
Aport. .. dI' 101'1 s()('ios comanditarios ........ .
342
342
343
344
344
345
345
346
346
347
349
349
350
352
353
354
354
354
354
356
356
359
359
361
361
[19] NDICE GENERAL
Art.136.
Art.137.
Administracin y representacin. Sancin
Prohibiciones al comanditario socio. San-
ciones ....................................... .
335. Rgimen de administracin. Exclusin de los
comanditarios. Fundamento .............. .
336. Amplitud de la prohibicin al socio comandi-
tario ................................... .
Art. 138. - Actos autorizados al comanditario ...... .
337. Facultades de los socios comanditarios ..... .
Art. 139. - Resoluciones sociales ................. .
338. rgano de gobierno de la sociedad. Mayoras
Art. 140. - Quiebra, muerte, incapacidad del socio co-
manditado. Regularizacin: plazo, sancin ...... .
339. Quiebra, muerte o incapacidad del socio coman-
ditado. Regularizacin ................... .
S BC C IN III
DE LA SOCIEDAD DE CAPITAL E INDUSTRIA
Art. 141. - Caracterizacin. Responsabilidad de los so-
cios ......................................... .
340. Caractersticas e importancia actual de las so-
ciedades de capital e industria ............ .
Art. 142. - Razn social. Aditamento ............. .
341. Nombre societario. Denominacin social o ra-
zn social .............................. .
Art. 143. - Administracin y representacin ....... .
342. Rgimen de administracin de la sociedad ..
Art. 144. - Silencio sobre la parte de beneficios .....
343. Utilidades del socio industrial. Fijacin judi-
cial .................................... .
Art. 145. - Resoluciones sociales. Muerte, incapacidad o
inhabilitacin del socio administrador. Quiebra ..
344. Gobierno de la sociedad. Impedimento del so-
cio capitalista ........................... .
362
362
362
364
366
366
366
367
367
367
369
369
371
372
372
372
374
374
375
375
SECCIN VII
DE LOS SOCIOS Y LOS TERCEROS
Art. 56. - SENTENCIA CONTRA LA SOCIEDAD: EJECUCIN CONTRA
LOS SOCIOS. La sentencia que se pronuncie contra la so-
ciedad tiene fuerza de cosa juzgada contra los socios
en relacin a su responsabilidad social y puede ser eje-
cutada contra ellos, previa excusin de los bienes so-
ciales, segn corresponda de acuerdo con el tipo de socie-
dad de que se trate.
CONCORDANCIAS: LSC: arts.23, 125, 134, 141. LSC Uruguay: arts. 76, 77.
173. Responsabilidad de los socios. Beneficio de
excusin. - La disposicin legal se refiere a aquellas so-
ciedades en las cuales los socios han comprometido su res-
ponsabilidad personal en forma solidaria e ilimitada, y por
.ello la sentencia que se pronuncie contra el ente tiene fuerza
de cosa juzgada contra los socios y puede ser ejecutada contra
ellos previa excusin de los bienes sociales.
Como la obligacin de los socios en estos tipos sociales
es subsidiaria, estos no responden con su patrimonio sino des-
pus de haberse acreditado la insolvencia de la sociedad. Esta
comprobacin, que debe efectuarse con carcter previo, se de-
nomina beneficio de excusin, pero no debe entenderse que
por ello resulte necesuria -como requisito indispensable a los
efectos de ejecutar a 1m, Ho('ioH-, la existencia de una sentencia
judicial no cumplidu por la sociedad. Basta a tal efecto, y
tlrl. (W DISPOSICIONES GENERALES [22]
Holln pi punto la jurisprudencia es pacfica, la comprobacin
dt' 4ue la sociedad ha sido liquidada, o ha cerrado el esta-
blecimiento sin que exista otro local comerciall, la manifes-
tacin del representante legal de la compaa de que esta
carece de bienes, etctera.
La declaracin en quiebra torna asimismo inoponible el
beneficio de excusin. Es la prueba de la imposibilidad de
afrontar el pasivo por su estado de cesacin de pagos 2. En
tal sentido, el arto 164 de la ley 19.551 ratifica el principio
expuesto en el artculo en anlisis, al disponer que la quiebra
de la sociedad importa la quiebra de sus socios con respon-
sabilidad ilimitada.
Debe tambin destacarse que si bien y en principio no
corresponde demandar conjuntamente a la sociedad y a los
socios, pues la responsabilidad de estos es subsidiaria y no
estn solidariamente obligados con la sociedad, la invocacin
del derecho de excusin es meramente facultativa por cada
uno de los socios y no opera de pleno derecho.
Una cuestin controvertida en doctrina es la relativa al
alcance de la intervencin de los socios en la accin promovida
contra la sociedad, pues haba quedado sealado que, a di-
ferencia de lo que acontece en las sociedades irregulares o
de hecho, en donde los socios, por carecer del beneficio de
excusin, podan ser demandados en forma conjunta o inde-
pendientemente del ente, en las sociedades por inters, los
socios no pueden ser demandados simultneamente con la so-
ciedad que integran.
Es necesaria entonces la citacin de los socios en los
trminos de los arts. 90 y siguientes del Cd. Procesal? FARINA
responde a esa pregunta en sentido afirmativo:l, sealando
que el arto 56 en anlisis debe armonizarse con los principios
constitucionales que aseguran el derecho de defensa en juicio,
y con el arto 2023 del Cd. Civil, que establece que no habiendo
intervenido el fiador en las instancias entre el acreedor y de u-
1 FARINA, J. M., Tratado de sociedades comerciales, t.l, p. 146.
2 HALPERIN, l., Curso de derecho comercial, Depalma, 1972, t.l, p.
359.
3 FARINA, J. M., ob. cit., t.l, p.412.
[23] DE LOS SOCIOS Y LOS TERCEROS art.57
dor, las sentencias pronunciadas no le privan de alegar esas
excepciones.
Sin embargo, el texto del arto 56 es claro: "La sentencia
que se pronuncie contra la sociedad tiene fuerza de cosa juz-
gada contra los socios ( .. .) y puede ser ejecutada contra ellos",
y es justo que as sea, pues en los tipos sociales donde el
artculo es de aplicacin estricta, todos los socios tienen en
principio a su cargo la administracin y fiscalizacin de los
negocios sociales, y en consecuencia deben vigilar las activi-
dades realizadas por los administradores u otros socios en
representacin de la sociedad, cargando en caso contrario con
las responsabilidades correspondientes.
Art.57. - PARTES DE INTERS. Los acreedores del socio
no pueden hacer vender la parte de inters; slo pueden
cobrarse sobre las utilidades y la cuota de liquidacin.
La sociedad no puede ser prorrogada si no se satisface
al acreedor particular embargante.
CUOTAS y ACCIONES. En las sociedades de responsabili-
dad limitada y por acciones se pueden hacer vender las
cuotas o acciones de propiedad del deudor, con sujecin
a las modalidades estipuladas.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 95, 156, 219. LSC Uruguay: arts. 78, 154.
174. Derecho de los acreedores de los socios sobre
las participaciones de estos. - Como lgica contrapartida
al principio de que los acreedores sociales no pueden dirigirse
contra los socios, por tener la sociedad personalidad jurdica
(art. 2
Q
, LSC), tampoco los acreedores particulares de aquellos
pueden ejecutar los bienes de la sociedad.
Sin embargo, en tanto la participacin social forma parte
del patrimonio de los socios, constituyendo la prenda comn
de sus acreedores, estos pueden dirigirse contra aquella, a
fin de ver satisfechos sus crditos, aunque con diferentes al-
cances de acuerdo con el tipo societario al que pertenece su
deudor. Si se trata de sociedades de personas, resulta obvio
",.1. (;7 DISPOSICIONES GENERALES [24]
qll(, JlO es procedente la ejecucin forzada de tales participa-
CiOlH'S, debido al fuerte acento personal que caracteriza a estas
compaas, las cuales deben su constitucin a la personalidad
de sus integrantes, a punto tal de que en principio la trans-
ferencia de la parte de inters requiere el consentimiento de
todos los restantes socios (art. 131).
Cmo hace la ley entonces para no desproteger a los
acreedores particulares de los socios, teniendo en cuenta lo
expuesto precedentemente? Muy simple: establece que embar-
gada la parte de inters, los terceros pueden cobrarse sobre
las utilidades y cuota de liquidacin, prohibiendo incluso la
prrroga de la sociedad si no se satisface previamente al acree-
dor particular, pues una decisin social en tal sentido podra
postergar legtimas expectativas (art. 109). Aun cuando ello
no ha sido consagrado legalmente, igual derecho tienen los
acreedores si se resolviera, por el rgano de gobierno de la
sociedad, la reconduccin del contrato social (art.95, in fine,
LSC).
La ley 16.060 de Sociedades Comerciales de la Repblica
Oriental del Uruguay resulta mucho ms clara que su modelo,
la ley 19.550, pues no slo consagra el derecho del acreedor
del socio de las sociedades por parte de inters a oponerse
a la prrroga o reactivacin de la sociedad, sino tambin idn-
tico derecho le asiste en caso de transformacin, fusin y es-
cisin. En cualquiera de estos casos, el arto 78 de la ley 16.060
prescribe que acreedores de los socios podrn pedir la liqui-
dacin de la cuota del socio deudor, aplicndose la norma sobre
rescisin parcial. Esta ltima solucin, si bien privilegia a
los intereses de los terceros, resulta muy gravosa para la so-
ciedad, la cual debe soportar las consecuencias de las deudas
de los socios, con riesgo de perder parte de su capital.
Sin embargo, puede suceder que a los fines de frustar
los derechoH de 10H acreedores particulares de los socios en
las sociedadeH por parte de inters, estos resuelvan en forma
permanente la constitucin de reservas libres con las ganan-
cias de la sociedad, () decidan la capitalizacin de utilidades,
para evitar la diHtrihucin de las mismas y con ello, la per-
cepcin, por 10H IICf'pedon's, de los dividendos del socio deudor.
[25] DE LOS SOCIOS Y LOS TERCEROS art.57
.La ley permite esos procedimientos, como forma de ob-
tener capitales de trabajo, recurriendo a la financiacin in-
terna, pero decisiones como las descriptas en el prrafo pre-
cedente deben estar inspiradas en el inters social (arts. 66
y 70) y no ser adoptadas con el fin de burlar los intereses de
terceros. Si la constitucin de reservas o la capitalizacin
de ganancias tiende a burlar los derechos de los acreedores
del socio, la aplicacin de la norma prevista por el arto 54,
in fine, LSC, es obligatoria, respondiendo todos los que hi-
cieron posible esa maniobra en forma solidaria e ilimitada
por los perjuicios causados.
De todos modos, la norma del arto 57, en cuanto prohbe
la prrroga de la sociedad si no se satisface al acreedor par-
ticular embargante, es insuficiente, pues debi adoptarse idn-
tico criterio frente a cualquier acto societario que implique
volver a la vigencia el contrato social, cuando la sociedad hu-
biera incurrido en alguna otra causal de disolucin (arts. 94,
incs.6 y 8; 95, prr.3 y, 96, LSC).
Distinto es el caso de las sociedades de responsabilidad
limitada y por acciones, en las cuales, atento su propia na-
turaleza, puede procederse a la venta de las cuotas y acciones,
aunque con sujecin a las modalidades estipuladas, como se
ver cuando se analicen las disposiciones concordantes de cada
uno de los tipos societarios. En las sociedades en comandita
por acciones y para los socios comanditados, rige el prr. 1
del arto 57 en anlisis.
SECCIN VIII
DE LA ADMINISTRACIN
Y REPRESENTACIN
Art. 58. - REPRESENTACIN: RGIMEN. El administrador
o el representante que de acuerdo con el contrato o por
disposicin de la ley tenga la representacin de la so-
ciedad, obliga a sta por todos los actos que no sean
notoriamente extraos al objeto social. Este rgimen se
aplica aun en infraccin de la organizacin plural, si
se tratare de obligaciones contradas mediante ttulos
valores, por contratos entre ausentes, de adhesin o con-
cluidos mediante formularios, salvo cuando el tercero
tuviere conocimiento efectivo de que el acto se celebra
en infraccin de la representacin plural.
EFICACIA INTERNA DE LAS LIMITACIONES. Estas facultades le-
gales de los administradores o representantes respecto
de los terceros no afectan la validez interna de las res-
tricciones contractuales y la responsabilidad por su in-
fraccin.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 11 ine. 3, 59, 60, 136, 137; Cd. Civ.: arts. 1715,
1716; ley 20.744: arto 38. LSC Uruguay: arto 79.
Art. 59. - DILIGENCIA DEL ADMINISTRADOR: RESPONSABILIDAD. Los
administradores y los representantes de la sociedad de-
ben obrar con lealtad y con la diligencia de un buen
OISI'( )SI< :IONES GENERALES [28]
homhrt de negocios. Los que faltaren a sus obligaciones
H(m responsables, ilimitada y solidariamente, por los da-
os y perjuicios que resultaren de su accin u omisin.
CON('OIWANCIAS: LSC: arts. 72, 99, 133, 157,271 a 279. LSC Uruguay: arto 83.
175. Administracin y representacin de la socie-
dad. - Antes de entrar al anlisis de los arts. 58 y 59, LSC,
es necesario detenernos en el estudio de los principios que
inspiraron al legislador para la regulacin del rgimen de la
administracin y representacin de las sociedades comerciales.
La administracin de la sociedad, a la cual la ley dedica
el arto 59, previendo pautas de conducta que son requeribles
a todo administrador, cualquiera sea el tipo social de que se
trate, se refiere a la gestin ordinaria y habitual de los ne-
gocios sociales. En otras palabras y en principio, el concepto
de administracin comprende la toma de decisiones dentro de
la faz interna del ente. La representacin de la sociedad es
el medio a travs del cual esta se manifiesta ante terceros
y queda obligada frente a ellos por las obligaciones celebradas
por sus representantes.
Las diferencias entre la administracin y representacin
se advierten slo con nitidez en las sociedades annimas, en
las cuales el legislador ha diferencado entre el rgano de ad-
ministracin, el directorio, cuya actuacin es siempre colegiada
pero cuyos integrantes carecen de la facultad de obligar a la
sociedad frente a terceros, y el rgano de representacin, otor-
gado exclusivamente al presidente del directorio o al vicepre-
sidente, en caso de ausencia o impedimento de aquel.
En las restantes sociedades, la representacin se encuen-
tra implcita en la administracin, y ello surge para las so-
ciedades por parte de inters de los arts. 128 prr.2, 136 y
142, y para las sociedades de responsabilidad limitada, con-
forme lo dispuesto por el arto 157, aunque con la posibilidad
de deslindar ambas funciones en la medida que los socios adop-
ten una gerencia colegiada, lo cual es un supuesto infrecuente.
En las sociedades en comandita por acciones, aunque la
ley 19.550 no detalla el funcionamiento del rgano de admi-
[29] DE LA ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN art.59
nistracin de las mismas, y se encuentren bases en su regu-
lacin para sostener la actuacin de un directorio (art.316),
dicho rgano es, a mi juicio, incompatible con la naturaleza
de estas sociedades, cuya administracin se estructura toman-
do como base las normas de las sociedades en comandita sim-
ple, en las cuales la representacin se encuentra implcita en
la administracin.
En otras palabras: salvo en las sociedades annimas, el
administrador en las restantes sociedades tiene la facultad
de representar a la misma, es decir, de obligar a la sociedad
por las obligaciones asumidas por aquel. Sin embargo, y en
tanto en estas se hubiese estructurado un rgimen de admi-
nistracin plural, los socios pueden prever que, a los fines
de representar a la sociedad, debe requerirse la firma con-
junta de dos o ms de los administradores.
Por el contrario, en las sociedades annimas, es natural
la separacin de ambas funciones, pues como en estas se en-
cuentran presentes intereses de todo tipo, no siempre coinci-
dentes, resulta lgico que sea dentro del seno del rgano de
administracin, el directorio, en donde sus integrantes deli-
beren sobre la gestin de la sociedad. La representacin de
la misma es otorgada, como hemos visto, al presidente del
directorio, quien debe actuar conforme a lo decidido en las
reuniones de ese rgano -cuyas resoluciones deben ser trans-
criptas en acta (art. 73)- y obviamente, de acuerdo con las
pautas del arto 58, LSC.
176. Naturaleza jurdica de las funciones del ad-
ministrador en las sociedades comerciales. - La doc-
trina nacional es pacfica en sostener que la ley 19.550 ha
adoptado la teora organicista u orgnica para explicar la na-
turaleza jurdica de la relacin entre la sociedad y sus admi-
nistradores, pues la teora del mandato, que pareca explicar
esas relaciones a la luz de las disposiciones del Cdigo de Co-
mercio, no se adecua al carcter de sujeto de derecho que el
legislador ha otorgado, sin restricciones, a la sociedad comercial
(art. 2, LSC).
at"I.59 DISPOSICIONES GENERALES [30]
HALPERIN explica la teora del rgano de este modo: "La
sociedad es administrada por un rgano, cuyas funciones son
desempeadas por los socios o los terceros designados por ellos.
Estos socios terceros no son mandatarios de la sociedad, sino
funcionarios de la misma. No son terceros, sino la sociedad
misma que acta mediante la actividad concreta de una o va-
rias personas fsicas, con arreglo a las atribuciones que les
confiere el acto constitutivo y las deliberaciones de la asamblea
de socios (rganos de gobierno de la sociedad)" 1 [D. del A.].
La teora del rgano, que es admitida generalmente por
la moderna doctrina jurdica, es la lgica consecuencia del
carcter de sujeto de derecho que el art.2
v
, LSC, otorga a
las sociedades comerciales.
Al gozar la sociedad comercial de personalidad jurdica,
la actuacin de la misma frente a terceros debe hacerse por
medio de las personas fsicas que han sido designadas por los
socios para administrarla o representarla. Estos administra-
dores no son mandatarios de la sociedad ni del rgano de
gobierno de la misma, sino que forman parte de la sociedad
misma.
La actuacin de cada rgano de la sociedad est perfec-
tamente diferenciada por la ley 19.550 y la competencia que
el legislador otorga a cada uno de ellos es absolutamente in-
dependiente; no puede superponerse ni hay relacin de depen-
dencia entre uno y otro. De tal manera, si bien el rgano de
gobierno de la sociedad (asamblea de accionistas o reunin
de socios) puede impartir instrucciones al rgano de admi-
nistracin, ello no significa que pueda inmiscuirse directamen-
te en el funcionamiento interno de ese rgano ni que pueda
subrogarse en la actuacin del representante legal de la so-
ciedad. Del mismo modo, al rgano de administracin de la
sociedad le est vedado comprometer a la sociedad que repre-
senta con actos que alteren sus condiciones de existencia y
funcionamiento, que son propios del rgano de gobierno.
Durante mucho tiempo se intent encuadrar la relacin
entre los administradores y la sociedad en las normas de la
1 1., Curso de derecho comercial, t.l, p.365.
[31] DE LA ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN art.59
teora de la representacin, y ms concretamente en la nor-
mativa del mandato, pero ello resultaba incompatible con la
naturaleza misma de la sociedad.
En efecto, y como bien se explic en un esclarecedor fallo
2
,
las manifestaciones de voluntad de la direccin y adminis-
tracin de la sociedad son las correspondientes de la voluntad
de la entidad, y las personas que ocupan estos puestos no
son empleados, apoderados o representantes de esta, porque
en este caso los actos del rgano se confunden con los de la
propia sociedad, mientras que los actos de los representantes
son actos suyos propios, cuyos efectos trascienden al repre-
sentado, es decir, actos que se consideran como si partiesen
del poderdante. En otras palabras: en la representacin hay
dos personas distintas, que no se confunden, mientras que
los actos del rgano tienen un carcter unilateral.
El mandato exige la presencia de dos personas, dos vo-
luntades distintas: la del mandante, como titular del inters
y la del mandatario, que expresa la voluntad del primero.
Ello no sucede en el caso de la sociedad, en donde los socios
reunidos en asamblea no pueden dar rdenes que afecten las
atribuciones propias del rgano del administrador
3
, con lo cual
se quiebra un principio fundamental en materia de represen-
tacin, en donde la actuacin directa del mandante reemplaza
la actuacin del mandatario.
Sin embargo, la inaplicabilidad de las reglas del mandato
a los administradores de la sociedad no es absoluta, pues toda
la teora del rgano est estructurada sobre los fundamentos
que inspiraron al legislador al otorgar, sin restricciones a las
sociedades, el carcter de sujeto de derecho, lo cual no pro-
viene, a diferencia de las personas fsicas, del derecho natural
sino de innegables conveniencias prcticas, como hemos ex-
plicado al analizar el art.2
Q
, LSC.
De modo tal que si partimos de esa base, la teora del
rgano, aun cuando se adapta al funcionamiento del negocio
societario y explica las diferencias con el mandato, siempre
2 CNCom., Sala B, 311X/78, "Schimidtz, R. c/Parapugna, P.".
:l HALPERIN, 1., ob. cit., t. 1, p.364.
art.59 DISPOSICIONES UENEHALES [32]
es artificial y obliga a recurrir en trminos generales, y en
lo que resulta compatible, a las normas que gobiernan a este
contrato.
177. Obligacin de los administradores de rendir
cuentas de su gestin. - En trminos generales, ha sido
sostenido reiteradamente por la jurisprudencia, que los admi-
nistradores de sociedades comerciales no rinden cuentas a los
socios, sino que formulan los estados contables anuales previs-
tos por la ley 19.550 (arts. 61 a 66) y el rgimen estatutario 4.
Sin embargo, tambin ha sido sostenido por nuestros tri-
bunales, que existe una ntima relacin entre el balance y la
rendicin de cuentas", si se advierte que aquel cumple idn-
ticos objetivos. Los estados contables, en materia societaria,
suplen la rendicin de cuentas general que es obligacin cuyo
cumplimiento incumbe a todo administrador de bienes ajenos.
En mi opinin, la presentacin de los estados contables
anuales a los socios y accionistas, que es obligacin impuesta
imperativamente a los administradores (arts. 67 y 234, LSC),
constituye un modo de rendir cuentas que se adapta estricta-
mente a las caractersticas del negocio societario, en el cual
no es posible la aplicacin de los principios generales que en
materia de rendicin de cuentas prevn los arts. 68 a 74 del
cd. de Comercio.
Estas disposiciones estn pensadas para reglamentar la
rendicin de cuentas entre sujetos distintos que mantienen
vinculaciones directas, y en donde uno de ellos, por las fun-
ciones que le han sido encomendadas, debe cumplir con esa
obligacin, frente al titular del negocio (mandatario, comisio-
nista, gestor de negocios) pero en forma alguna debe pensarse
que esas normas constituyen la nica y exclusiva manera de
rendir cuentas.
4 CNCom., Sala D, 3N1/87, "Hanomo, M. c/Sassid, J."; dem 14/11/77,
ED, t. 73, p.629; Sala A, 18NI/84, "Macri, E. c/Sielco S.A. en formacin";
Sala B, 29NII/79, "Fernndez, J. clTramanday S.R.L.", ver MAN, A., Y PARDNI,
M., Ley de Sociedades Comerciales, t. 1, ps. 139 y siguientes.
5 CNCom., Sala A, 30/XIII76, ED, t.74, p.702.
[33] DE LA ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN art.59
Es de toda evidencia que los arts. 68 a 74 del Cd. de
Comercio no pueden ser -en principio- aplicados a las socie-
dades mercantiles, pues como consecuencia de su propia per-
sonalidad jurdica, el sujeto receptor de esas cuentas es el
mismo que las formula, slo que son rganos diferentes de
la sociedad los que deben cumplir con tales funciones.
Este es uno de los tantos ejemplos que nos demuestran
que la personalidad de las sociedades es un recurso tcnico
previsto por el legislador para satisfacer necesidades del co-
mercio, personalidad que no puede ser asimilada -como hemos
visto- a la de la personalidad de las personas visibles, pues
si se insiste en esa identificacin, es conclusin evidente que
las sociedades no podran nunca rendir cuentas, salvo que nos
apartramos de la doctrina orgnica y volvisemos a entender
que las relaciones entre los administradores y la sociedad se
gobiernan por las normas del mandato, lo cual hoy se en-
cuentra superado.
Debe entonces compatibilizarse la doctrina orgnica y el
carcter de sujeto de derecho de la sociedad, con la obligacin
de las personas fsicas que integran el rgano de administra-
cin, de rendir cuentas sobre el resultado anual de la gestin,
y creemos que la solucin ideada por el legislador se adecua
perfectamente al contrato de sociedad.
Los estados contables, sobre cuya confeccin la ley 19.550
brinda normas especficas, constituye una verdadera rendicin
de cuentas que el administrador -como integrante de un r-
gano de la sociedad y no a ttulo particular- debe someter a
los socios o accionistas, que son los destinatarios de esa obli-
gacin, tampoco a ttulo individual sino como integrantes del
rgano de gobierno del ente, aunque de sus resultados puedan
derivarse derechos individuales para los accionistas, que los
benefician en su propio patrimonio -utilidades-o Por ello, la
rendicin de cuentas, formulada a travs de la presentacin
de los estados contables, es una obligacin "social" de los ad-
ministradores y es tambin "social" la accin judicial impug-
natoria promovida por un socio o accionista a ttulo singular.
La normativa legal parte de la base de la inconveniencia
de aplicar las soluciones previstas por el Cdigo de Comercio
:1 NI'I'IIIN ',':!
art.59 DISPOSICIONES GENERAU:S [34]
en materia de rendicin de cuentas, a las sociedades comer-
ciales, y por ello no ha previsto la aprobacin tcita de las
mismas (art. 73 de ese ordenamiento), slo pensada para los
casos en donde, se repite, existe una vinculacin directa entre
sujeto activo y el sujeto pasivo de mm rendicin, y como sujetos
de derecho diferentes. En materia societaria, los trminos se
invierten: existe obligacin legal de rendirlas y aprobarlas,
pero a los efectos de evitar la inestabilidad en el funciona-
miento de la sociedad, se prev un brevsimo trmino de pres-
cripcin para la impugnacin de la resolucin social que las
ha aprobado (art. 251, LSC), transcurrido el cual la aprobacin
de los estados contables queda firme.
La presentacin de las cuentas de la gestin de la socie-
dad, que deben ser efectuadas siguiendo las formalidades pre-
vistas por los arts. 63 y siguientes de la leyes, como se ha
dicho, una obligacin que pesa sobre el rgano de adminis-
tracin, pero su eventual desaprobacin puede originar la re-
mocin de todos o alguno de los integrantes de ese rgano y
obligar a la promocin de las acciones sociales de responsa-
bilidad que pudiere corresponder contra ellos. De esto se des-
prende que la rendicin de cuentas puede ser origen de graves
consecuencias para las personas que integran el rgano de
administracin, lo cual constituye un nuevo ejemplo de que
el legislador no ha desatendido que, detrs de la persona ju-
rdica, hay personas fsicas que no siempre tienen intereses
coincidentes con el de la misma sociedad.
Sin perjuicio del principio de la inaplicabilidad de las nor-
mas que, sobre rendicin de cuentas prescribe el Cdigo de
Comercio para las sociedades comerciales regularmente cons-
tituidas, hay supuestos excepcionales en los cuales nuestros
tribunales han admitido la aplicacin de los arts. 68 a 74 del
cd. de Comercio:
a) Cuando la sociedad no lleva sus libros de comercio en
legal forma o sean irregulares sus registraciones contables
6

Se aplic, para llegar a esta conclusin, las mismas normas
que obligan a los administradores de sociedades
6 CNCiv., Sala B, 20NII1/79, "Lpez, C. c/Bex de Goyanarte, S.".
[35] DE LA ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN art.59
o de hecho a rendir cuentas a sus socios en los trminos de
la normativa del Cdigo de Comercio, por resultar inaplicables,
a esta clase de sociedades, la satisfaccin del derecho de in-
formacin a travs de los estados contables, por la imposibi-
lidad de llevar su contabilidad en legal forma.
Este criterio no es sin embargo unnime, pues se ha re-
suelto tambin que las irregularidades en la contabilidad de
la sociedad slo pueden generar la remocin y responsabilidad
de sus administradores, pero no habilitan la va judicial para
solicitar la rendicin de cuentas 7. Por mi parte comparto la
doctrina que, frente a estos supuestos, declara procedente el
procedimiento de rendicin de cuentas, pues mal puede pre-
tenderse que la presentacin de los estados contables supla
el procedimiento previsto por los arts. 68 a 74 del Cd. de
Comercio, cuando la contabilidad de la sociedad -base y fun-
damento de los estados contables- hubiese sido deficiente e
ilegalmente llevada, lo cual, adems, es supuesto de remocin
y eventual responsabilidad de los administradores.
b) Cuando los herederos del socio fallecido tuviesen ve-
dado su acceso a la sociedad, sin posibilidad de ejercer los
derechos sociales -informacin y participacin en los rganos
correspondientes-
8

e) Cuando la sociedad est disuelta y totalmente liqui-
dada, sin activo ni pasivo, y el socio que exige la rendicin
de cuentas se encuentra alejado de la administracin
9
En
este precedente, se orden al administrador de la sociedad,
practicar una cuenta para determinar los crditos que pudie-
ran existir entre las partes.
Contrariamente a lo expuesto, se ha denegado el derecho
a exigir la rendicin de cuentas al socio administrador, cuando
el peticionante integra tambin el rgano de administracin,
aun cuando aquel no ejerciere activamente su cargo 10. Com-
7 CNCom., Sala A, 3001/76, "Amenta, R. clPasquariello, l.", ED, t. 74,
p.702.
8 CNCom., Sala A, 13/XII/83, "Librera Comercial Fernndez S.R.L.
e/Iglesias, R.".
!J CNCom., Sala D, 20/I1/84, "Repun, M. e/Bare, V.".
10 CNCom., Sala D, 3N1/87, "Hanomo, M. c/Sassid, J.".
art.59 DISPOSICIONES GENERALES [36]
partimos esta solucin en trminos generales, pues el admi-
nistrador peticionante puede por s y en forma directa, obtener
la informacin que estime correspondiente.
El procedimiento judicial de rendicin de cuentas se go-
bierna por los arts.652 a 657 del Cd. Procesal y la pres-
cripcin de la accin de rendicin de cuentas dirigida por el
socio contra el administrador de las sociedades regularmente
constituidas es de tres aos, conforme a lo dispuesto por el
arto 848, inc. 1 del Cd. de Comercio, dada su inmediata vin-
culacin al contrato social 11.
178. La representacin de la sociedad. La doctri-
na del "ultra vires" y la teora de la apariencia. - El
arto 58, LSC, se refiere expresamente al rgimen de repre-
sentacin de la sociedad, es decir, a la actuacin de su re-
presentante frente a terceros, estableciendo expresamente que:
"El administrador o el representante que de acuerdo con el
contrato o por disposicin de la ley tenga la representacin
de la sociedad, obliga a sta por todos los actos que no sean
notoriamente extraos al objeto social".
Este dispositivo legal consagra lo que se ha dado en lla-
mar la "doctrina del ultra vires", conforme a la cual la res-
ponsabilidad de la sociedad por las obligaciones celebradas
por sus representantes se limita a los actos comprendidos en
el objeto social.
La doctrina del ultra vires ratifica la trascendencia del
objeto social, que imperativamente debe estar detallado, con
precisin y determinacin, en el contrato social o estatuto
(art. 11, inc. 3, LSC). La inscripcin de este instrumento en
el Registro Pblico de Comercio permite conocer a terceros
cules son los actos que la sociedad puede realizar, de manera
tal que, como consecuencia del rol que el legislador le ha otor-
gado a la inscripcin de actos societarios, esto es, la plena
oponibilidad por la sociedad de las clusulas insertas en el
contrato social, los terceros no podran exigir a la
11 CNCom., Sala C, 6/IV/77, "Naftal, L. clN aftal, G.".
[37] DE LA ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN art.59
el cumplimiento de obligaciones que resultan exorbitantes de
la actividad comprendidas en el objeto social.
En otras palabras, el objeto social seala una importante
limitacin a la capacidad de la sociedad, pero debe tenerse
presente que si bien esta no responde por los actos notoria-
mente extraos al mismo, realizados por sus administradores
o representantes, no siempre resulta sencillo determinar cu-
les son los actos inherentes al giro social, mxime cuando se
ha admitido que la previsin del art. 11, inc.3, LSC, slo
exige ''precisin y determinacin" en el objeto de la sociedad,
pero de ninguna manera la necesidad de un nico objeto.
Ello constituye en definitiva una situacin de hecho que
el juez debe resolver en cada caso conforme a las modalidades
que se presentan en ellos, y en caso de dudas deber consi-
derarse obligada la sociedad, pues debe presumirse que el ad-
ministrador o representante acta con conocimiento de sus
facultades, sin perjuicio de la responsabilidad de estos por
los perjuicios causados a la sociedad y a los socios.
Lo expuesto es consecuencia del principio de apariencia
de legalidad que supone la actuacin de todo administrador
o representante de una sociedad, a la cual nuestra jurispru-
dencia ha recurrido en forma permanente y que pone impor-
tantes lmites a la doctrina del ultra vires. En tal sentido
se ha interpretado que el criterio de la ley 19.550, al obligar
a la sociedad por los actos que no sean notoriamente extraos
al objeto social, debe ser interpretado en forma amplia, por
cuanto debe protegerse a los terceros de eventuales sorpresas,
quienes contratan con la sociedad guindose por la apariencia
que se les ofrece y que se veran defraudados si aquella pu-
diere oponerles hipteticas limitaciones estatutarias a la re-
presentacin de quin firma por la persona jurdica 12.
Del mismo modo, la teora de la apariencia tambin es
aplicable cuando se pretende oponer a terceros la actuacin
de otros rganos de la sociedad que son contrarios al acto
celebrado por el administrador o representante, y ello se pre-
CNCiv., Sala E, 22NIll/84, "Lens, R. c/Alproar S.A. y otro". Los
"urnarioH del fallo aludido pueden consultarse en MAN, A., Y PARDlNI, M.,
oh. ciL, L 1, p. lfil, sumarios 536 y siguientes.
art.59
DISPOSICIONES <lEN ERALES
[38]
senta en la prctica cuando la sociedad invoca un acuerdo
de los socios que deja sin efecto un contrato celebrado por
aquel. Se ha resuelto, y obligando a la sociedad por el cum-
plimiento de sus compromisos, que el tercero que contrata
con la sociedad tiene derecho a presumir que se han cumplido
todas las regulaciones internas y que los actos de sus admi-
nistradores o representantes, gozan de una presuncin de le-
gitimidad la.
y en igual sentido se ha resuelto, obligando a la sociedad
por las obligaciones asumidas por sus administradores o repre-
sentantes, cuando la designacin de los mismos hubiese sido
cuestionada en su legalidad por socios o accionistas de la misma.
En definitiva, y conforme al principio de la apariencia,
la existencia y los alcances del acto con relacin a los terceros
de buena fe deben ser juzgados sobre la base de su manifes-
tacin externa, de modo que esa configuracin produzca con-
viccin respecto de su regularidad y realidad 14.
Pero debe quedar en claro la compatibilidad de la doctrina
del ultra vires, a la cual ha adherido el legislador en el arto 58,
LSC, con el principio de legalidad de la apariencia que genera
la actividad de todo sujeto de derecho. La primera es plena-
mente aplicable cuando el acto realizado por el administrador
o representante de la sociedad no deja margen de dudas sobre
la incompatibilidad del mismo con el objeto de la sociedad.
La teora de la apariencia constituye un principio general de
derecho al cual deber echarse mano en caso de duda sobre
la inclusin o no del acto dentro del objeto social de la so-
ciedad.
En definitiva, y frente a la exorbitancia del objeto social,
cuadra efectuar las siguientes distinciones:
a) Si el acto no encuadra estrictamente en el objeto social,
pero no resulta "notoriamente" extrao al mismo, la sociedad
responder por los actos del administrador, sin perjuicio de
la responsabilidad de este frente a la misma. En este caso, la
la dem nota anterior.
14 eNeom., Sala e, 22/IX/86, "Lpez, A. el elub Sportivo Barracas".
Ver ob. cit., en nota anterior.
[39] DE LA ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN art.59
doctrina de la apariencia juega en favor de los terceros, quie-
nes deben ser favorecidos en caso de duda sobre la naturaleza
del acto para obligar a la sociedad por las consecuencias del
mismo.
b) Si el acto fuere "notoriamente" extrao al objeto social,
los terceros no pueden considerarse defraudados, pues la re-
gistracin del contrato social les impuso del contenido del ob-
jeto de la sociedad, recayendo, en este caso, la proteccin legal
en favor de los socios, sobre quienes, en definitiva, no pueden
recaer los efectos de ese acto.
179. Aplicacin prctica de la doctrina del "ultra
vires". - Un supuesto frecuente que puede dar lugar a la
aplicacin del principio general previsto por el arto 58, LSC,
se presenta cuando el tercero pretende ejecutar contra la so-
ciedad el otorgamiento de avales o fianzas asumidas por su
representante legal, en garanta de obligaciones contradas por
terceros.
Esta hiptesis es moneda corriente en las sociedades de
responsabilidad limitada y en las sociedades annimas "ce-
rradas" o "de familia", en donde estas garantizan con su pa-
trimonio obligaciones personales contradas por sus socios o
administradores. Incumplida la obligacin, y cuando el ter-
cero acreedor intenta ejercer sus derechos, la sociedad le opone
el arto 58, invocando la incompatibilidad de las garantas con el
objeto social de la misma.
La jurisprudencia, acertadamente, ha enmarcado al otor-
gamiento de avales dentro del objeto de la sociedad 15, atento
el carcter abstracto de esa operacin, lo cual es solucin que
se comparte, no slo por ese argumento, sino por cuanto no
podra admitirse que los administradores o socios se amparen
en la solvencia de la sociedad para obtener beneficios perso-
nales y luego invocar, contrariamente a sus actos anteriores,
defectos formales en la celebracin de ese acto. Frente al con-
15 eNeom., Sala E, 13/V/86, "Roberts, M. el Astilleros Puerto Deseado
S.A.".
art.59 DISPOSICIONES [40]
flicto que se presenta en estos casos, entre los derechos de
los terceros y el de la sociedad, siempre es preferible optar
por la proteccin de aquellos, reservando a los integrantes
de la sociedad las acciones de responsabilidad contra quienes
han abusado de sus funciones y obligando a la persona jurdica
en operaciones ajenas a su inters social.
180. Excepciones al principio general previsto por
el artculo 58 de la ley 19.550 - Conforme a los trminos
del arto 58, LSC, la sociedad no slo no queda obligada por
las operaciones celebradas por sus administradores o repre-
sentantes que exorbiten el objeto social, sino tampoco por aque-
llas obligaciones contradas por sus representantes, en las que
no se hubiera respetado el rgimen de representacin previsto
en el estatuto.
Este principio sin embargo sufre algunas excepciones, ba-
sadas en el principio de la apariencia, pero que siempre supo-
nen la existencia de buena fe por parte del tercero contratante:
a) OBLIGACIONES cONTRAlDAS MEDIANTE TiTULaS VALORES. Ello
se explica por la razn de que estos documentos -letras de
cambio, pagars, cheques, etc.- estn destinados a circular,
ya sea a travs de endosos, cesiones o simple tradicin, con-
forme modalidades de su creacin, y no sera lgico oponer
a un tenedor legitimado que reclama su cobro a la sociedad,
una causal de inoponibilidad a la cual es ajeno.
b) CONTRATOS ENTRE AUSENTES. El art.58 ha incluido esta
clase de contratos teniendo en cuenta que por razones de dis-
tancia el tercero contratante no ha podido razonablemente co-
nocer las clusulas del contrato social.
c) CONTRATOS DE ADHESIN O CONCLUIDOS MEDIANTE FORMULARIOS.
Por haber sido redactados en su totalidad por la sociedad,
estos contratos hacen presumir cierta apariencia de regula-
[41] DE LA ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN art.59
ridad. Ello explica que la jurisprudencia sea unnime en el
sentido de interpretar las clusulas de los mismos en favor
del contratante que no particip en la redaccin del mismo,
limitndose a aceptarlo sin discusin.
La Ley de Contrato de Trabajo (ley 20.744), receptando
asimismo la teora de la apariencia, consagra en su arto 38
otra excepcin al principio consagrado en el arto 58, LSC, en
cuanto reputa, a los fines de la celebracin del contrato de
trabajo, actos de las personas jurdicas, las de sus represen-
tantes legales, o "de quienes, sin serlo, aparezcan como (a
cuItados para ello".
181. Lmites procesales a la invocacin de la doc-
trina del "ultra vires". - Fundada en razones procesales,
la jurisprudencia ha declarado la improcedencia de la violacin
de los lmites del objeto social de la ejecutada, invocada en
el marco del juicio ejecutivo, en tanto ello requiere la inda-
gacin de la causa del libramiento del ttulo de crdito, para
compararla con el objeto, en los trminos del art.58, LSC 16.
182. El uso de la firma social. - La expresin "uso
de la firma social" se refiere al ejercicio de la representacin de
la sociedad.
Si bien la ley 19.550 no contiene disposicin concreta so-
bre la forma en que el uso de la firma social debe exteriori-
zarse, para obligar a la sociedad, es evidente, como lo ha sos-
tenido la jurisprudencia en forma reiterada, que la firma o
nombre social mediante la cual se establece la asuncin de
una obligacin por la sociedad, debe presentarse con tal cla-
ridad que indique la actuacin de un ente colectivo y no la
de una o varias personas de existencia visible 17.
16 CNCom., Sala A, 7/1I1/86, "Auditores Publicitarios S.A. e/Resguardo
Ca. Argentina de Seguros S.A.".
17 CNCom., Sala A, 21/XI/77, "Ciem S.R.L. c/Gonzlez, J."; Sala B,
221V1IIRR, "Ferronato, G. c/Sondersthal S.A. y otros"; dem, 29/11/84, "Beg-
art.59 DISPOSICIONES GENERALES [42]
Represe que lo que determina la imputacin del acto a
la sociedad es la claridad en la actuacin de su representante,
quien no debe dejar margen de dudas en cuanto a que su
intervencin lo ha sido a nombre y por cuenta de la sociedad
que representa. La ley no exige frmulas sacramentales ni
prescribe cules deben ser los medios utilizados para efectuar
la aclaracin de que se est actuando en representacin de
un ente colectivo.
Esta cuestin dio origen a un nutrido debate en nuestra
jurisprudencia, referido al uso de la firma social en las letras
de cambio y pagars, como veremos en los prrafos siguientes.
183. La responsabilidad de las sociedades por obli-
gaciones cambiarlas contradas por sus representantes. -
La responsabilidad de la sociedad por las obligaciones con-
tradas en ttulos circulatorios, supone obviamente la nece-
saria aclaracin por parte del firmante de que se obliga en
representacin de aquella, pues de lo contrario, y conforme
a los principios generales que gobiernan esos ttulos, quedar
el suscriptor personalmente obligado a satisfacer la deuda con-
tenida en el documento.
Tanto el decr. ley 5965/63 como la ley 19.550, disponen
coincidentemente, en proteccin de los terceros y del comercio
en general, y atendiendo a la naturaleza y caracteres de estos
ttulos, que la firma de los documentos librados en represen-
tacin de la sociedad que administran o representan, obliga
a esta por las sumas all consignadas, aun cuando se infrinja
el rgimen de representacin plural establecido en el contrato
social o estatuto (art. 58, LSC), sin necesidad de poder especial
para obligarla cambiariamente, en la medida que esa facultad
est implcita dentro de las potestades del representante social
(art. 9, prr.2, decr. ley 5965/63).
Lamentablemente, y habiendo ese decreto ley omitido le-
gislar las formalidades necesarias para tener por acreditada
gini, J. e/Inversora Mercantil S.A.", LL, t. 1985-A, p. 651; dem, 15NI1II85,
"Abdala E. e/Leva S.A.", LL, t. 1986-A, p. 100, etctera.
[43] DE LA ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN art.59
en forma fehaciente esa representacin, nuestros tribunales
comerciales han vacilado sobre el particular, y fundndose en
el carcter formal de los ttulos circulatorios, que exige el es-
tricto cumplimiento de las formas para manifestar la voluntad
creadora del ttulo, se resolvi, en forma reiterada -aunque
con alguna disidencia- que, en tanto la firma del suscriptor
obliga cambiariamente al firmante, aquella debe expresar sin
lugar a dudas, cul es la persona obligada al pago, concluyn-
dose que "la firma debe estar asentada bajo el sello de la so-
ciedad, y expresado el carcter de su representante" 18 , doctrina
esta coincidente con la opinin de WILLIAMS sobre el particular,
quien prescribe al respecto que: "La firma por s sola obliga
cambiariamente al firmante y la posicin de esa firma en el
documento determina la responsabilidad del suscriptor"19
La prctica diaria demuestra que no son pocos los docu-
mentos en los cuales el librador omite estampar el sello que
acredite su carcter de representante, haciendo constar esa
circunstancia, as como el nombre y domicilio en un lugar
preimpreso destinado a aclarar esos datos, y que obra al mar-
gen inferior izquierdo del pagar.
Esa aclaracin, sin embargo, no resulta a juicio de nues-
tros tribunales de virtualidad para obligar a la sociedad, ha-
bindose resuelto que las menciones hechas a la izquierda
de los pagars, sin integrar su texto, carecen de entidad a
tal efect0
20
y ello por cuanto las clusulas all insertas tienen
eficacia cambiara para fijar el domicilio del librador, pero
por resultar extracambiarias, no pueden afectar la declaracin
cartular, en cuanto a la aclaracin del nombre del firmante
que precede a su domicilio. Por ello, la firma o firmas insertas
en la letra o en el pagar deben expresar sin lugar donde se
estampan, quin es el obligado por su declaracin y en caso
de no actuar por derecho propio, en qu carcter acta 21.
18 CNCom., Sala B, 27/I11/74, "Ventagro S.R.L. clNoira S.R.L.".
19 WILLlAMS, J., Letra de cambio y pagar, t. 2, p.244.
20 CNCom., Sala A, 15/111178, "Leal, M. A. e/O'Candil y otro; Sala
C, 12NII/74, "Gonzlez, A. e/Rehon, S.", ED, t.57, p.447.
21 CNCom., Sala B, 150082, "Danubio S.A. de Hilanderas y Teje-
duras e/Emarli S.A.".
art.59 DISPOSICIONES GENERALES [ 44]
En autos "Beggini, J. C. c/Inversora Mercantil S.A." de
fecha 29/Il/84, la Sala B de la Cmara de Apelaciones volvi
a insistir en el mismo criterio, resolviendo que: "La firma o
nombre social mediante la cual se establece la asuncin de
una obligacin por la sociedad, debe presentarse con tal cla-
ridad, que indique la actuacin de un ente colectivo y no la
de una o varias personas de existencia visible. Para que ello
pueda lograrse debe emplearse la firma o razn social y obli-
gndose por medio de mandatario, figurar la firma de este
y la correspondiente indicacin de su situacin legal. Si la
firma que suscribe el pagar en ejecucin no se encuentra
acompaada de indicacin de la cual resulte que el firmante
actu como rgano o representante de la sociedad, resulta res-
ponsable la persona fsica que suscribe la obligacin instru-
mental, sin que a ello obste el aditamento 'presidente' que
acompaa la firma inserta en el ttulo ni la mencin contenida
en el margen izquierdo del documento".
La Sala E del mismo tribunal resolvi, en autos "Banco
Sidesa S.A. (en liquidacin) c/Cementera Comercial S.A. s/eje-
cutivo" de fecha 22NIll/84, en sentido inverso, otorgando ple-
no valor a las inscripciones obrantes en el margen izquierdo
del documento, que integran su texto. Nada impide pues que
la firma olgrafa sea aclarada debidamente en otro lugar del
mismo documento, y con mayor razn en aquel lugar reservado
a identificar al librador. Siguiendo su orientacin se pronun-
ci el 20/Ill/86, la Sala A en autos "Tagliani, E. c/Industrias
Textiles Caube S.R.L.".
La cuestin fue resuelta finalmente por el fallo plenario
dictado en autos "Banco Sidesa S.A." antecitado, en fecha
5/XIl/86, en el cual se sent la siguiente doctrina: "En un
pagar suscripto con una firma que no est precedida o acom-
paada inmediatamente de sello o leyenda alusiva a la re-
presentacin de una sociedad, es idneo como expresin de
representacin, mencionar el nombre de la presunta repre-
sentada en la parte inferior izquierda del formulario empleado
para confeccionar el ttulo, en el espacio determinado por la
impresin de una lnea precedida por la palabra 'Nombre' ".
[45] DE LA ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN art.59
Entonces, a nuestro juicio, la solucin se impone por los
siguientes argumentos:
a) El decr. ley 5965/63 no impone, en ninguno de sus
artculos la utilizacin de sellos aclaratorios como requisito
indispensable y necesario para acreditar una representacin
societaria.
b) La naturaleza jurdica de los ttulos circulatorios no
obsta a esta conclusin pues la literalidad que caracteriza a
estos significa que el documento debe bastarse a s mismo,
acordndosele pleno valor a su propia constancia.
Obsrvese al respecto que el propio decr. ley 5965/63 no
hace diferencia alguna entre esas constancias, y menos an
prescribe el lugar geogrfico donde las mismas se encuentran
ubicadas. En ese sentido, admite CMARA 22 la flexibilidad del
decr. ley 5965/63 el cual si bien prescribe las notas necesarias
e indispensables que las letras y pagars deben contener en
forma alguna excluye otras menciones que pueden en ellos
consignarse, pues la cambial no es moneda ni ttulo emitido
en serie que requiera la unidad de su texto, y por ello admite
en varios de sus artculos la existencia de clusulas faculta-
tivas amparadas por el rgimen de libertad del arto 1197 del
Cd. Civil, que deben siempre admitirse mientras no repugne
la estructura fundamental del ttulo valor.
As entendidas las cosas: cmo puede descartarse la va-
lidez de las inscripciones contenidas dentro de un determinado
margen del documento, cuando el mismo decr. ley 5965/63
en su arto 14 otorga eficacia cambiaria al endoso que consta
en una prolongacin del ttulo "en un papel debidamente unido
a la letra", segn palabras textuales en su texto normativo?
Del mismo modo: no establece la ley la validez de clu-
sulas sobre intereses, cuando su tasa est indicada en la mis-
ma letra, sin mencionar el lugar de insercin de la misma?
No prescribe el decreto ley mencionado que en la letra de
cambio que no indique el lugar de creacin se considera sus-
cripta en el lugar mencionado alIado del nombre del librador,
que conforme con los textos impresos se encuentra en el mar-
22 CMARA, H., Letra de cambio, vale y pagar, t.l, ps. 418 y 419.
art.59 DISPOSICIONES [46]
gen izquierdo del documento? Ningn sentido tiene lo resuelto
por la Sala B de la Cmara Comercial en el fallo ya transcripto
que otorga validez a las menciones obrantes en ese margen,
cuando las mismas se refieran al domicilio del deudor y des-
cartan esa validez para otras menciones frente al silencio de
la ley que ninguna distincin efecta.
c) Finalmente tampoco puede sostenerse que la firma del
representante legal de una sociedad se integre con la iden-
tificacin de su representada y el carcter con que acta, como
parece desprenderse del fallo "Beggini, J. C. cl Inversora Mer-
cantil S.A." pues ello si bien se encuentra prescripto en la
legislacin italiana y japonesa, en donde la firma comprende
el nombre y apellido, o la razn social de aquel que se obliga,
ello no ocurre en el derecho nacional, el cual para la firma
y slo para algunos casos excepcionales exige la indicacin del
nombre y apellido (art. 3633, Cd. Civ.) pues para los restantes
la palabra firma slo es aplicada para denotar el conjunto de
rasgos caligrficos que una persona traza al pie de un docu-
mento, que conforme FONTANARROSA 23 no puede jams identifi-
carse con la nocin de firma alemana o ditta soggettiva del
derecho italiano que se refiere al hombre comercial.
184. Principio general en materia de actuacin y
responsabilidad de los administradores. - El artculo 59,
LSC, seala una pauta de conducta para la actuacin de los
administradores y representantes de la sociedad, quienes de-
ben actuar con la lealtad y diligencia de un buen hombre de
negocios.
Los administradores deben en consecuencia, al obrar con
lealtad, postergar sus intereses personales, evitando actuar
en competencia, salvo consentimiento de los restantes socios,
o aplicacin del art.271 para las sociedades annimas, y ello
es una consecuencia de la naturaleza del contrato de sociedad,
donde los socios se comprometen a "participar" de las utili-
dades (art. 1 ), lo que supone una actividad del administra<lor
23 FONTANARROSA, R., Derecho comercial argentino, t.l, p.292.
[47] DE LA ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN art.59
que debe redundar en beneficio de todos los integrantes de
la misma. Al exigir diligencia, el legislador ha pretendido ido-
neidad, eficiencia en el desempeo de sus funciones, especifici-
dad en la competencia para los negocios objeto de la sociedad 24.
Coherentemente, los responsabiliza en forma ilimitada y so-
lidaria por los daos y perjuicios que resultaren de su accin
u omisin.
La ley 19.550 no contiene disposiciones, en la parte ge-
neral, referida a la responsabilidad de los administradores
salvo en lo que se refiere al estndar de conducta ya
cionado en el prrafo anterior, de cuyo incumplimiento se de-
rivan las responsabilidades correspondientes, por simple apli-
cacin de principios de derecho comn (arts. 1069 y eones.,
Cd. Civ.). .
El arto 274, LSC, si bien referido a las sociedades an-
nimas, pero aplicable a todos los tipos societarios, completa
la norma del art.59, al responsabilizar solidaria e ilimitada-
mente a los directores frente a la sociedad, los accionistas y
los terceros por el mal desempeo de su cargo, segn el criterio
del arto 59, as como por la violacin de la ley, el estatuto o
reglamento y por cualquier otro dao producido por dolo, abuso
de facultades o culpa grave.
Debe recordarse que los administradores son custodios de
bienes ajenos, lo cual les obliga a:
a) Conservar los bienes de la sociedad, lo que significa
mantener los mismos en el patrimonio social y justificar su
enajenacin o transmisin, manteniendo su producido en el
activo o bien dando cuenta de su destino o aplicacin por medio
de su registro en la contabilidad legaF5.
b) Afectar los bienes de cambio al giro ordinario de la
empresa, enmarcado en el objeto social.
c) Evitar, a travs de una poltica comercial prudente,
el agravamiento de la responsabilidad patrimonial de la so-
ciedad. Tngase en cuenta que la ley 19.551, de Concursos,
. ZALDVAR, E. y otros, Cuadernos de derecho societario, t. 1, ps.301
y sIgUIentes.
25 CNCom., Sala D, 10/IXJ92, "Phonotone Co. S.R.L. s/quiebra s/res-
ponsabilidad", "Rev. Doctrina Societaria y Concursal", t. V, p. 615.
art.59 DISPOSICIONES GENERALES
[48]
responsabiliza a los administradores y/o representantes de la
sociedad, en forma solidaria e ilimitada a indemnizar a la so-
ciedad por los daos y perjuicios, por los que se los declare
responsables, cuando en infraccin a normas inderogables de
la ley (como lo es, sin lugar a dudas la pauta de conducta
prevista por el art.59, LSC) produjeren, facilitaren, permi-
tieren, agravaren la responsabilidad patrimonial de la sociedad.
d) Respetar las normas de funcionamiento de la sociedad
y los derechos de todos los integrantes de la misma.
e) Promover las acciones judiciales para evitar que los
rganos de la sociedad adopten resoluciones o sus integrantes
realicen actos que pudieren afectar el desenvolvimiento nor-
mal del ente.
La responsabilidad de los administradores, a tenor del
art.274, LSC, surge del mal desempeo de su cargo, por la
violacin a la ley, el estatuto o reglamento, y por cualquier
otro dao producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave.
Los primeros supuestos de responsabilidad previstos por
esa norma, esto es, el mal desempeo del cargo, o violacin
de la ley, estatuto o reglamento, slo son generadores de res-
ponsabilidad en la medida que esa conducta haya producido
daos a la sociedad, pues, como es sabido, la existencia de daos
es presupuesto imprescindible para toda accin resarcitoria.
Esta circunstancia, sin embargo, no obsta a que la sociedad
o los socios puedan remover por justa causa al administrador
que ha incurrido en tales infracciones, pues para ello, la exis-
tencia o inexistencia de daos y perjuicios es absolutamente
indiferente.
La referencia a la "culpa grave" que hace el arto 274, prr. 1,
LSC no autoriza a sostener la exclusin de la culpa leve o le-
pues la clasificacin de la culpa en grados, de raigambre
romana, ha sido abandonada por nuestro Cdigo Civil, que ha
adoptado un sistema de individualizacin de la culpa que tiene
en cuenta el caso concreto y que debe ser analizado en cada caso,
a la luz de las circunstancias en que el administrador debi actuar
(arts. 512 y 902, Cd. Civ.).
El calificativo de gravedad que la ley 19.550 requiere de
la culpa del administrador, para responsabilizarlo personal-
[49] DE LA ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN art.59
mente, es slo un parmetro para la apreciacin judicial de
su actuacin, pues la ley no olvida que la funcin que cumple
supone la aceptacin permanente de los riesgos que implica
la actividad empresaria. Por ello, la magnitud de la culpa
deber apreciarse en cada caso concreto, tenindose en cuenta
determinados factores, como la dimensin de la empresa, el
objeto de la sociedad, las funciones genricas que le incumben
y las especficas que se le hubieran confiado, las circunstancias
en que debi actuar, etctera 26.
La ley 19.550 completa el panorama de la responsabilidad
de los administradores en forma dispersa, a travs del arto 157,
prr. 3, dedicado a los gerentes de las sociedades de respon-
sabilidad limitada, y de los arts. 274 y siguientes, referidos
a los directores de las sociedades annimas, normas que se
complementan, y que pueden sistematizarse de la siguiente
manera:
a) Si la gestin est a cargo de un solo administrador,
lo cual es supuesto corriente en materia de sociedades de in-
ters, este ser responsable en forma ilimitada por los daos
y perjuicios sufridos por la sociedad por la violacin a las
pautas de conducta previstas por el arto 59.
b) Si la administracin fuere plural, pero no colegiada,
rige lo dispuesto por el arto 157, prr. 4, conforme el cual los
gerentes son responsables en forma individual o solidaria, se-
gn la organizacin de la gerencia y la reglamentacin de su
funcionamiento establecidas por el contrato (gerencia plural
indistinta o conjunta), pero "si una pluralidad de gerentes par
ticiparon en los mismos hechos generadores de responsabili-
dad, el juez puede fijar la parte que a cada uno corresponde
en la reparacin de los perjuicios, atendiendo a su actuacin
personal".
c) Si la administracin fuere colegiada, rige lo dispuesto
para cualquier sociedad, por el arto 274, LSC (art. 157, in fine),
segn el cual "los directores son responsables ilimitada y so-
lidariamente ( .. .) por el mal desempeo de su cargo", pero
la imputacin de responsabilidad se har atendiendo a la ac-
26 1., Sociedades annimas, p.453.
art.60 DISPOSICIONES GENERALES [50]
tuacin individual, cuando se hubiesen asignado funciones en
forma personal en el estatuto, contrato social o por decisin
de socios o accionistas, y se hubiera inscripto esta decisin en
el Registro Pblico de Comercio.
El ejercicio de las acciones de responsabilidad est pre-
visto en los arts. 276 a 279, LSC, que las clasifica en: a) accin
social de responsabilidad, cuando la misma es iniciada por
la sociedad o, en su defecto, por cualquier socio o accionista,
en beneficio del patrimonio social y, b) accin individual de
responsabilidad, que puede ser ejercida por cualquier socio o
tercero por daos sufridos en su patrimonio particular.
En el primer caso, la promocin de la accin social de
responsabilidad requiere la decisin de los socios de promo-
verla, a travs de un acuerdo social o asambleario, adoptado
por mayora simple (arts. 131 prr. 2, 160 in fine y 243) y,
tratndose de sociedades annimas, por decisin de la asam-
blea ordinaria (art. 234, inc. 3, LSC). La resolucin negativa
o la inaccin de los administradores en promover la misma
autoriza a los socios o accionistas a iniciar la accin social
de responsabilidad, transcurridos, en este ltimo caso, tres
meses desde la fecha del acuerdo social que resolviere la ini-
ciacin de tales acciones.
Art. 60. - NOMBRAMIENTO y CESACIN: INSCRIPCIN y PUBLI-
CACIN. Toda designacin o cesacin de administradores
debe ser inscripta en los registros correspondientes e in-
corporada al respectivo legajo de la sociedad. Tambin
debe publicarse cuando se tratare de sociedad de res-
ponsabilidad limitada o sociedad por acciones. La falta
de inscripcin har aplicable el arto 12, sin las excep-
ciones que el mismo prev.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 10, 12, 14, 102. LSC Uruguay: arto 86.
185. Registracin de administradores. Carcter.
U na de las primeras cuestiones a las cuales debi abocarse
la jurisprudencia con motivo de la sancin de la ley 19.550,
[51] DE LA ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN art.59
fue aclarar el alcance del arto 60, que impone la necesidad
de inscribir en el Registro Pblico de Comercio la designacin
y cesacin de los administradores de sociedades comerciales,
pues la deficiente redaccin de este artculo poda dar lugar
a las ms dismiles interpretaciones, y en especial, la remisin
que hace al arto 12 (tambin de escasa factura tcnica), lo
cual poda llevar a sostener, como se sostuvo aisladamente
durante los primeros aos de vigencia de la ley, que la de-
signacin de los administradores no es oponible a los terceros
hasta tanto se registre ese acto.
En puridad, y como bien lo ha sostenido la jurispruden-
cia \ la finalidad del legislador al redactar el arto 60, LSC,
ha sido la proteccin de los derechos de los terceros que han
contratado con la sociedad, con lo cual puede sostenerse -aun-
que no es ello lo que surge del texto legal- que lo que debera
ser objeto de inscripcin es la designacin de los representantes
de la sociedad y no de los administradores. Lo que sucede
es que, debido a que en las sociedades de personas y de res-
ponsabilidad limitada, la administracin implica la represen-
tacin, -salvo la previsin de un rgano de administracin
colegiado, lo cual es hiptesis absolutamente infrecuente- el
legislador ha preferido generalizar la registracin.
La jurisprudencia, en forma pacfica, ha otorgado a la
inscripcin prevista por el arto 60, LSC, carcter declarativ0
2
,
lo cual significa que:
1) Otorga publicidad formal, es decir, cumple con la mi-
sin de informar a terceros del contenido del acto.
2) La eficacia jurdica del mismo, entre las partes y frente
a terceros comienza a partir de su otorgamiento, independien-
1 CNCom., Sala D, 18/X/73, ED, t.53, p.335.
2 CNCom., Sala B, 25/VIIII77, "Financiera Baires S.A. c/Kuperman,
,J."; "Kotch H. y Ca. S.A. e/Gil Pez, O."; 15/XII77, "Talleres Metalrgicos
Haedo S.A. c/Voltage S.A."; Sala A, 151III77, "Caeba S.A. e/Castro, D. E.";
'20/IVI77, "Autobuses Sudamericanos S.R.L. c/Rodegior S.A."; Sala D,
:1I/1I1177, "Contrera, O. c/Vicente Lpez S.A."; Sala B, 20/XI/78, "Aguirre
Mastro y Ca. S.A. c/Galloti, R.", ED, t. 84, p. 134, con comentario de GAI-
IIISS0, C. y N I S S ~ ; N , 'R., Registracin de administradores. Anlisis del ar-
I/,'u!o 60 de la Ley de Sociedades.
art.60 DISPOSICIONES GENERALES [52]
temente de las consecuencias de la omisin de la registracin,
que prevn los arts. 60, ltimo prrafo, en anlisis, y 12, LSC.
Estas conclusiones se fundan en que:
a) La designacin o cesacin de los administradores no
constituye una modificacin d ~ l contrato social en los trminos
del citado arto 12.
b) El administrador designado o reelecto debe aceptar el
cargo personalmente, en forma expresa o tcita, y debe juz-
garse que es requisito para hacer efectiva la registracin pre-
vista por el art. 60
1

e) Por aplicacin de los arts. 130, para las sociedades de
inters, 157 para las de responsabilidad limitada, y 259 para
las accionarias, se establece el principio de la no intempes-
tividad de la renuncia de los administradores, disponiendo es-
te ltimo que el director renunciante deber continuar en fun-
ciones hasta que la prxima asamblea se pronuncie, y no hasta
que se haya dado cumplimiento a lo dispuesto por el arto 60.
d) No surge de la ley 19.550 que el administrador re-
nunciante o saliente debe permanecer en el cargo hasta la
registracin del administrador designado; la solucin que al
respecto brinda el arto 258 para las sociedades annimas no
es de aplicacin al caso, pues contempla una situacin distinta
de la examinada 4.
Cul es entonces la sancin que la ley reserva a la so-
ciedad en caso de incumplimiento de lo dispuesto por el arto 60?
La inoponibilidad a terceros de la designacin del nuevo ad-
ministrador u rgano de administracin no inscripto, y hasta
su respectiva registracin, para desconocer obligaciones con-
tradas por los administradores salientes, aun despus de la
eleccin de aquellos. Por ejemplo: la sociedad no puede des-
conocer una obligacin que le reclama un tercero alegando
que a la fecha en que aquella fue contrada, ya se desempe-
aba un nuevo administrador, si omiti inscribirlo. En con-
secuencia, el ente es responsable por los actos realizados por
los anteriores administradores, aun con posterioridad a la de-
a HALPERIN, l., Sociedades annimas, p.396.
4 GAIBISSO, e., y NlsSEN, R., ob. cit., ED, t.84, p. 134.
[53]
DE LA ADMINISTRACIN Y REPRESENTACI(lN
art.59
signacin del nuevo rgano de administracin, siempre y cuando,
claro est, no excedan notoriamente el objeto social (art. 58, LSC).
Los terceros pueden, sin embargo, demandar el cumpli-
miento de los actos realizados por los nuevos administradores
pese a la falta de registracin, sin que la sociedad pueda a l e ~
gar tal omisin. Por ejemplo, demanda un tercero la ejecucin
de pagars suscriptos por el nuevo administrador, an no ins-
cripta su designacin. La accin es procedente y la sociedad
debe pagar, sin que pueda excepcionarse argumentado la omi-
sin sealada. Se opone a ello el principio de la buena fe,
que exige a las partes una conducta coherente en todos sus
actos.
Sin perjuicio de ello, cabe manifestar que la limitacin
consagrada por el arto 12, LSC, por la cual los terceros no
pueden alegar las modificaciones del contrato social no ins-
criptas en las sociedades por acciones y de responsabilidad
limitada de ms de veinte socios, no rige, en el caso, por ex-
presa disposicin del arto 60, gozando los terceros, en conse-
cuencia, de tal derecho.
Como corolario de lo expuesto puede afirmarse que resulta
innecesaria la presentacin, ante la realizacin de un acto
de la sociedad, de las constancias de la inscripcin registral de
sus administradores, y ello por las siguientes razones:
a) El ente se manifiesta mediante el rgano de repre-
sentacin. Basta entonces para hacer valer la designacin de
los administradores y los cargos -en el caso de directorio u
rgano colegiado-- que los mismos fueron atribuidos a sus miem-
bros, acreditando ello mediante las correspondientes actas 5.
b) En consecuencia, en tanto el inters de la parte es la
certidumbre en la relacin litigiosa, esta no queda debilitada
por la falta de inscripcin del rgano de administracin, en
tanto la sociedad se obliga de tal manera, de modo que esta
5 GmALT FONT, J., Administradores de sociedades. Alcance de su ins-
cripcin y de su omisin, "Rev. del Notariado", 752, abril de 1977: "Parecera
surgir que lo ms trascendente de la registracin como tales de los inte-
grantes del rgano, de administracin lo constituye el hecho de que la
designacin de un nuevo directorio implica la cesacin del anterior".
art.60
DISPOSICIONES GENERALES
[54]
no podr alegar la ausencia de registracin y el tercero carece
de inters para hacerlo.
e) El efecto de la inoponibilidad a terceros de la actuacin
del nuevo rgano de administracin no registrado, de ninguna
manera puede interpretarse en el sentido de que el tercero
que contrat con la sociedad pueda desconocer tales obliga-
ciones, pues quien contrat es el ente por intermedio de sus
representantes legales. Con tales argumentos, se ha recha-
zado la excepcin de falta de legitimacin opuesta por el ter-
cero demandado por la sociedad, que acciona para obtener el
cumplimiento de una obligacin oportunamente contrada con
aquel, fundndose en la falta de registracin del representante
legal 6.
6 dem doctrina y jurisprudencia citadas en nota anterior.
SECCIN IX
DE LA DOCUMENTACIN
Y DE LA CONTABILIDAD
Art.61. - MEDIOS MECNICOS Y OTROS. Podr prescin-
dirse del cumplimiento de las formalidades impuestas
por el arto 53 del Cdigo de Comercio para llevar los
libros en la medida que la autoridad de control o el
Registro Pblico de Comercio autoricen la sustitucin
de los mismos por ordenadores, medios mecnicos o mag-
nticos u otros, salvo el de inventarios y balances.
La peticin deber incluir una adecuada descrip-
cin del sistema, con dictamen tcnico o antecedentes
de su utilizacin, la que, una vez autorizada, deber
transcribirse en el libro de inventarios y balances.
Los pedidos de autorizacin se considerarn auto-
mticamente aprobados dentro de los 30 das de efectua-
dos, si no mediare observacin previa o rechazo fundado.
El libro Diario podr ser llevado con asientos glo-
bales que no comprendan perodos mayores de un mes.
El sistema de contabilizacin debe permitir la in-
dividualizacin de las operaciones, las correspondientes
cuentas deudoras y acreedoras y su posterior verifica-
cin, con arreglo al arto 43 del Cdigo de Comercio. [Tex-
to segn ley 22.903.]
CONCORDANCIAS: Cd. de Com.: arts. 43, 44 (libros de comercio en general:
arts. 43 a 67); Normas de la Inspeccin General de Justicia: arto 83.
LSC Uruguay: arts.88, 91.
art.61 DISPOSICIONES UENERALES [56]
186. Utilizacin de medios mecnicos de contabi-
lidad. Requisitos. - Habamos sostenido, al analizar el viejo
texto del art.61, LSC, que esta disposicin haba dado un
importante paso a los efectos de modernizar el sistema de
tenedura de libros previsto por el Cdigo de Comercio, ratifi-
cando el avance que en este sentido iniciara el decr. ley 4777/63,
que suprimi el libro copiador exigido por aquel cuerpo legal.
La ley 22.903 da un paso adelante en este sentido, fle-
xibilizando el rgimen del art.61, pues elimina muchos de
los requisitos que el texto anterior de este artculo exiga y
que fueron justificados por la innovacin o avance que, para
1972 implic la redaccin de este artculo.
Recordemos que el arto 61, en su texto derogado, autori-
zaba la utilizacin de medios mecnicos en reemplazo o com-
plemento de los libros exigidos por el art. 44 del Cd. de Co-
mercio, excepto los libros de inventario y balances, atento la
relevancia que en nuestro rgimen legal tienen las registra-
ciones contables como medio probatorio, conforme surge de los
arts. 63 y siguientes y arts. 208, inc. 5 y concordante s del C-
digo de Comercio 1. El alcance del derogado arto 61, aunque
ello no surga del texto legal, era obviamente la prescindencia
de las formalidades extrnsecas previstas por el arto 53 del
Cdigo citado -libros encuadernados, foliados, individualiza-
dos y rubricados- permitiendo para ellos el uso de los diversos
mtodos utilizables en materia de procesamiento electrnico
de datos.
Actualmente, y de conformidad con lo dispuesto por el
nuevo arto 61, pueden efectuarse las siguientes consideraciones:
a) Que se han previsto los alcances de la utilizacin de
los medios mecnicos y otros, que no es otro que el sealado
en el prrafo precedente, es decir, la prescindencia de las for-
malidades prescriptas por el arto 53 del Cd. de Comercio.
b) Que, teniendo en consideracin la modificacin que,
en materia de control de legalidad introdujo la ley 22.316,
que puso en la Capital Federal y Territorios Nacionales, en
manos de la Inspeccin General de Justicia, el Registro Pblico
I Vase Exposicin de Motivos.
[57] DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD art.62
de Comercio, el legislador ha suprimido la referencia al Juez de
Registro, reemplazndola por la autoridad de contralor o el Re-
gistro Pblico de Comercio.
e) En tercer lugar, la ley 22.903 ha ampliado los mtodos
de contabilizacin enunciados por el viejo texto del arto 61,
refirindose no slo a los medios mecnicos u otros, sino que
se menciona, luego de la reforma, a los ordenadores y medios
magnticos, sin agotar con ello las posibilidades que la ciber-
ntica pueda, a estos efectos, brindar.
d) Por otro lado, la autorizacin para el empleo de estos
mtodos no es actualmente restrictiva, como pareca surgir
del texto anterior del artculo en anlisis, que exiga resolucin
fundada con dictamen de perito designado de oficio de la au-
toridad de contralor en caso de sociedades por acciones o de
antecedentes de utilizacin, en este caso, si los hubiere. Luego
de la reforma, y a fines de modificar el mtodo de contabilidad
empleado y reemplazarlos por las tcnicas previstas por la
nueva disposicin legal, basta con peticionar esa autorizacin
a la autoridad de contralor, incluyendo una adecuada des-
cripcin del sistema, con dictamen tcnico o antecedentes de
utilizacin, la cual, una vez autorizada, deber transcribirse
en el libro de inventario y balances. Los pedidos de autori-
zacin se considerarn automticamente aprobados dentro de
los treinta das de presentados, si no mediare observacin pre-
via o rechazo fundado, norma a cuya inclusin adherimos, pues
evita que, como consecuencia de demoras administrativas, la
autoridad de contralor prolongue indefinidamente situaciones
que conspiran precisamente contra el buen orden que el co-
merciante debe observar en su propia contabilidad.
Art. 62. - APLICACIN. Las sociedades debern hacer
constar en sus balances de ejercicio la fecha en que se
cumple el plazo de duracin. En la medida aplicable
segn el tipo, darn cumplimiento a lo dispuesto en el
arto 67, primer prrafo.
Las sociedades de responsabilidad limitada cuyo ca-
pital alcanc el importe fijado por el arto 299, inc. 2, y
art.62 DISPOSICIONES GENERALES [58]
las sociedades por acciones debern presentar los esta-
dos contables anuales regulados por los arts. 63 a 65 y
cumplir el arto 66.
Sin perjuicio de ello, las sociedades controlan tes de
acuerdo al art.33, inc. 1, debern presentar como infor-
macin complementaria, estados contables anuales con-
solidados, confeccionados con arreglo a los principios
de contabilidad generalmente aceptados y a ls normas
que establezca la autoridad de contralor.
PRINCIPIO GENERAL. Cuando los montos involucrados sean
de insignificancia relativa, a los efectos de una apropia-
da interpretacin, sern incluidos en rubros de concep-
tos diversos. Con el mismo criterio si existiesen partidas
no enunciadas especficamente, pero de significacin re-
lativa, debern mostrarse por separado.
La Comisin Nacional de Valores, otras autoridades
de contralor y las bolsas, podrn exigir a las sociedades
incluidas en el arto 299, la presentacin de un estado
de origen y aplicacin de fondos por el ejercicio termi-
nado, y otros documentos de anlisis de los estados con-
tables. Entindese por fondos el activo corriente, menos
el pasivo corriente.
AJUSTE. Los estados contables correspondientes a ejer-
cicios completos o perodos intermedios dentro de un mis-
mo ejercicio, debern confeccionarse en moneda constan-
te. [Texto segn ley 22.903.]
CONllOlWANCIAS: LSC: arts. 33, 63 a 66, 234 ine. 1, 299. LSC Uruguay: arto 88.
187. Confeccin de los estados contables. Princi-
pios generales. - Las modificaciones efectuadas por la ley
22.903 al arto 62, LSC, pueden ser definidas como aquellas
de mayor trascendencia en materia de contabilidad y docu-
mentacin, y, como lo veremos oportunamente, ello se advierte
con claridad con slo tomar en cuenta el ltimo prrafo del
mencionado artculo que pone fin, de una vez por todas, al
tan controvertido tema del ajuste de los estados contables por
inflacin.
[59] DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD art.62
El arto 62, en su actual texto, dispone en primer lugar
que las sociedades debern hacer constar en sus balances de
ejercicio la fecha en que se cumple su plazo de duracin, y
en la medida aplicable segn el tipo, darn cumplimiento a
lo dispuesto por el arto 67, prr. P, del cuerpo legal citado.
La primera exigencia no constituye sino una regla de or-
den prctico, como bien se ha sostenido en la Exposicin de
Motivos, pues obliga a los administradores y socios a tener
permanentemente presente la fecha del vencimiento del con-
trato social, para evitar los inconvenientes que esa circuns-
tancia pueda causar, en orden a las dificultades que ocasiona
adoptar un acuerdo de reconduccin, por el riguroso rgimen
de mayoras que establece al respecto el arto 95, prr. 2, LSC.
En cuanto al cumplimiento de lo dispuesto por el primer
prrafo del arto 67, esta disposicin se aplica para las socie-
dades por acciones y para las sociedades de responsabilidad
limitada incluidas en el art.299, inc.2, LSC, y obliga a la
sociedad a poner las copias del balance, estados de resultados
del ejercicio, del estado de evolucin del patrimonio neto y
de notas, informaciones complementarias y cuadros anexos,
a disposicin de los socios o accionistas con no menos de quince
das de anticipacin a su consideracin. Esta obligacin no
le est impuesta a los restantes tipos societarios, en los cuales
rige el arto 55, cuyo contenido hemos examinado.
Resulta obligatorio, para las sociedades de responsabili-
dad limitada cuyo capital social alcance el importe fijado por
el arto 299, inc. 2, LSC, y para las sociedades por acciones,
la presentacin de los estados contables anuales regulados por
los arts. 63 a 65 de la ley, incluyendo la memoria de los ad-
ministradores. Se justifica la diferencia que hace el legislador
en materia de sociedades de responsabilidad limitada, pues en
la medida en que estas superen determinado capital social
hacen presuponer un poder econmico que trasciende el in-
ters individual de los titulares de ese capital social 1.
Por otra parte, la ley 22.903 ha impuesto a las sociedades
controlantes la presentacin, como informacin complementa-
1 Vase Exposicin de Motivos, correspondientes al arto 299.
art.62 DISPOSICIONES (:ENERALES [60]
ria, de los estados contables anuales consolidados, confeccio-
nados con arreglo a los principios de contabilidad general-
mente aceptados y a las normas que establece o establezca
la autoridad de contralor.
La ley prescribe al respecto que los estados contables anua-
les consolidados deben presentarse como informacin comple-
mentaria, y es obligacin que la ley impone a las sociedades
controlantes. El objeto del mismo es la combinacin de los
balances de todas las sociedades que componen un grupo eco-
nmico con compensacin de las cuentas internas existentes
entre las mismas. Debe repararse sobre el punto que la ley
no ha brindado normas tcnicas para la confeccin de este
estado contable, remitindose al respecto a los principios ge-
nerales que gobiernan la materia, lo cual ha sido considerado
beneficioso por la doctrina contable, en la medida que ello
permite la modificacin de criterios que en muchos de los casos
son consecuencia del avance
La ley 22.903 ha dejado intactos los prrafos segundo y
tercero del arto 62, que se encuentran actualmente en los p-
rrafos cuarto y quinto, conforme a la nueva redaccin del ar-
tculo citado. El prrafo cuarto del mismo contiene un prin-
cipio general que tiende a confirmar el principio de claridad
de los estados contables, base de una adecuada informacin.
Dispone en ese sentido que cuando los montos involucrados
sean de insignificancia relativa a los efectos de una apropiada
interpretacin, sern incluidos en rubros de diversos concep-
tos. En el mismo sentido, si existiesen partidas no enunciadas
especficamente, pero de significacin relativa, deber demos-
trarse por separado. Asimismo, y para las sociedades anni-
mas incluidas en el arto 299, la ley prescribe que la Comisin
Nacional de Valores, otras autoridades de contralor y las Bol-
sas podrn exigirles la presentacin de un estado de origen
y aplicacin de fondos, para el ejercicio terminado, estado con-
table que permite la comparacin de dos perodos o momentos
de la vida de la sociedad, exponiendo el movimiento de fondos,
indagando sobre sus fuentes, y determinando sus aplicaciones.
2 Ley 22.903, Exposicin de Motivos.
[61] DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD art.62
Para la elaboracin del mismo, el arto 62 aclara que por fondos
debe entenderse el activo corriente menos el pasivo corriente,
lo que contablemente se denomina capital de trabajo, supe-
rando la polmica que sobre ese trmino se haba desatado
en la doctrina.
El ltimo prrafo del arto 63, de capital importancia, pres-
cribe textualmente: "Ajuste: los estados contables correspon-
dientes a ejercicios completos o perodos intermedios dentro
de un mismo ejercicio, debern confeccionarse en moneda cons-
tante."
De esta manera, la ley 22.903 de reformas a la ley 19.550
ha plasmado legislativamente una importante inquietud for-
mulada reiteradamente por la doctrina y expuesta en los l-
timos congresos y jornadas realizados en el pas, y el ltimo
prrafo del arto 62 tiende a evitar, en forma por dems jus-
tificada, que las cuentas de los estados contables, fundamen-
talmente los balances, se sigan expresando en valores hist-
ricos, que no reflejan, cuando as son confeccionados, sino una
informacin distorsionada que resulta perjudicial para los so-
cios o accionistas de la sociedad y terceros que mantienen
relaciones comerciales con la misma. Por el contrario, el ajus-
te por inflacin tiende a brindar, a travs de la utilizacin de
un mismo criterio para realizar los balances, una informacin
aceptablemente adecuada, como nica forma de hacerlos com-
parables
3

Como se observa, la Ley de Sociedades, luego de su re-
forma, ha llenado un importante vaco que la doctrina haba
advertido en esta materia, y teniendo en consideracin los
largos aos de desvalorizacin de nuestro signo monetario,
ha intentado, con esta norma, paliar los efectos de ese fen-
meno, de amplia repercusin en la vida interna y externa del
ente. Y es obvia su importancia, no slo en materia de derecho
de receso, para el clculo del valor de las acciones del socio
recedente, sino fundamentalmente en proteccin del derecho
:3 LlsDERO, A., Hasta cundo usaremos informacin contable incorrec-
ta?, ponencia prsentada al Segundo Congreso Nacional de Derecho So-
cietario, Mar del Plata, 1979.
art.63
DISPOSICIONES GENERALES
[62]
de informacin del que gozan los integrantes de la sociedad.
Recordemos asimismo que el criterio de la ley 22.903 reconoce
como importante antecedente al arto 7 de la res. 59 de la Co-
misin Nacional de Valores, el cual, en su primer prrafo,
establece que todas las decisiones sociales sobre distribucin
de utilidades o reservas, deban adoptarse teniendo en con-
sideracin un balance ajustado.
Art. 63. - BALANCE. En el balance general deber
suministrarse la informacin que a continuacin se re-
quiere:
1) En el activo:
a) el dinero en efectivo en caja y bancos, otros va-
lores caracterizados por similares principios de liqui-
dez, certeza y efectividad, y la moneda extranjera;
b) los crditos provenientes de las actividades so-
ciales. Por separado se indicarn los crditos con socie-
dades controlantes, controladas o vinculadas, los que
sean litigiosos y cualquier otro crdito.
Cuando corresponda, se deducirn las previsiones
por crditos de dudoso cobro y por descuentos y bonifi-
caciones;
c) los bienes de cambio, agrupados de acuerdo con
las actividades de la sociedad. Se indicarn separada-
mente las existencias de materias primas, productos en
proceso de elaboracin y terminados, mercaderas de re-
venta o los rubros requeridos por la naturaleza de la
actividad social;
d) las inversiones en ttulos de la deuda pblica,
en acciones y en debentures, con distincin de los que
sean cotizados en bolsa, las efectuadas en sociedades
controlan tes, controladas o vinculadas, otras participa-
ciones y cualquier otra inversin ajena a la explotacin
de la sociedad.
Cuando corresponda, se deducir la previsin para
quebrantos o desvalorizaciones;
[63] DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD art.63
e) los bienes de uso, con indicacin de sus amorti-
zaciones acumuladas;
tJ los bienes inmateriales, por su costo con indica-
cin de sus amortizaciones acumuladas;
g) los gastos y cargas que se devenguen en futuros
ejercicios o se afecten a stos, deduciendo en este ltimo
caso las amortizaciones acumuladas que correspondan;
h) todo otro rubro que por su naturaleza correspon-
da ser incluido como activo.
2) En el pasivo:
1. a) las deudas, indicndose separadamente las co-
merciales, las bancarias, las financieras, las existentes
con sociedades controlantes, controladas o vinculadas,
los debentures emitidos por la sociedad, los dividendos
a pagar y las deudas a organismos de previsin social
y de recaudacin fiscal.
Asimismo se mostrarn otros pasivos devengados que
corresponda calcular;
b) las previsiones por eventualidades que se consi-
deren susceptibles de concretarse en obligaciones de la
sociedad;
c) todo otro rubro que por su naturaleza represente
un pasivo hacia terceros;
d) las rentas percibidas por adelantado y los ingre-
sos cuya realizacin corresponda a futuros ejercicios.
11. a) El capital social, con distincin, en su caso,
de las acciones ordinarias y de otras clases y los su-
puestos del arto 220;
b) las reservas legales, contractuales o estatutarias
voluntarias y las provenientes de revaluaciones y de pri-
mas de emisin;
c) las utilidades de ejercicios anteriores y en su ca-
so, para deducir, las prdidas;
d) todo otro rubro que por su naturaleza correspon-
da ser incluido en las cuentas de capital, reservas y re-
sultados.
3) Los bienes en depsito, los avales y garantas, do-
cumentos descontados y toda otra cuenta de orden.
art.63 DISPOSICIONES GENERALES [64]
4) De la presentacin en general:
a) la informacin deber agruparse de modo que
sea posible distinguir y totalizar el activo corriente del
activo no corriente, y el pasivo corriente del pasivo no
corriente. Se entiende por corriente todo activo o pasivo
cuyo vencimiento o realizacin, se producir dentro de
los 12 meses a partir de la fecha del balance general,
salvo que las circunstancias aconsejen otra base para
tal distincin;
b) los derechos y obligaciones debern mostrarse in-
dicndose si son documentados, con garanta real u otras;
c) el activo y el pasivo en moneda extranjera, de-
bern mostrarse por separado en los rubros que corres-
pondan;
d) no podrn compensarse las distintas partidas en-
tre s. [Texto segn ley 22.903.]
CONCORDANCIAS: LSC: arts.54, 62, 65, 66, 68, 69, 71, 77, 83, 88, 103, 104,
109; Cd. de Com.: arts. 44, 48 a 56; Normas de la Inspeccin General
de Justicia: arts. 71 a 82. LSC Uruguay: arto 89.
188. El balance. - Como consecuencia de la obliga-
cin de las sociedades comerciales de llevar una contabilidad
regular, en los trminos de los arts. 43 a 67 del Cd. de Co-
mercio, surge la necesidad de confeccionar el balance general,
que constituye pieza fundamental para apreciar el estado del
activo y pasivo de la sociedad, y permitir, por comparacin
con los balances anteriores, un anlisis de la marcha de los
negocios y apreciacin de su rentabilidad. Su importancia no
slo se mide en relacin con la utilidad que brinda a los socios,
al permitirles apreciar el valor de sus participaciones, sino
tambin y fundamentalmente a los acreedores de la sociedad,
al ofrecerles un instrumento idneo para medir la solvencia
de esta 1.
El balance, que debe descansar necesariamente en un in-
ventario previo que lo complementa, slo da una versin inmo-
vilizada y descriptiva de la situacin del patrimonio en el ins-
1 RII'F.RT, G., Derecho comercial, "Sociedades", t. n, p.493.
[65] DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD art.63
tante de su confeccin, lo que no permite ir ms all de los
datos que en l se contienen. De ah que sea necesario com-
plementarlo con un estado de resultados (art. 64), para esta-
blecer los eventuales beneficios y el origen de los mismos. La
memoria (art. 66), por su parte, si bien no integra ni forma parte
del balance, es elemento imprescindible de interpretacin.
El balance debe destacarse por su claridad. La ley 19.550
ha sido rigurosa en tal sentido, y a ello responden no slo
las normas de los arts. 63 y 64, sino la exigencia de las notas
y cuadros anexos aludidos por el arto 65, LSC, que se consi-
deran parte de aquel.
Debe destacarse que si bien los principios de claridad,
veracidad, exactitud y uniformidad que requiere el arto 51 del
Cd. de Comercio para todos los balances, y los de verdad y
evidencia a que alude el arto 52 del citado cuerpo legal, son
vlidos para los estados contables de todas las sociedades, se
hace ms visible su exigencia en los tipos referidos por el
arto 62 de la ley, en los que la intangibilidad del capital social
se halla elevada a un requisito dogmtico, atento la funcin
que desempea como parmetro para la determinacin de uti-
lidades lquidas y realizadas, reserva legal y en general, el
tutelamiento de los derechos de accionistas y terceros 2.
La ley 19.550 ha clasificado los balances en:
a) BALANCES DE EJERCICIO. SU periodicidad est vinculada
precisamente al ejercicio social, e independiente de su funcin
informativa, propia de los estados contables, persigue los si-
guientes objetivos: 1) ser instrumento de rendicin de cuentas;
2) comunicar la situacin patrimonial y financiera de la so-
ciedad; 3) mostrar la existencia de utilidades a todos los efec-
tos de que ello se derive; 4) informar sobre las prdidas a
fin de adoptar las medidas necesarias; 5) servir de base para
evaluar la participacin del socio que ha ejercido el derecho
de receso; 6) exhibir las participaciones societarias en los tr-
2 SI'IEGUEL, Z., "Consideraciones generales sobre los estados contables
en la Ley de Sociedades Comerciales", en Estudios de sociedades comerciales
en homenaje a Carlos Juan Zavala Rodrtguez, p. 66.
art.63
DISPOSICIONES GENERALES
[66]
minos de los arts. 30 a 33, LSC y, 7) servir de base para las
liquidaciones impositivas a.
b) EL BALANCE ESPECIAL. Por el contrario, es requerido en
determinadas oportunidades, en la necesidad de contar con
sus resultados en un momento preciso. Se requieren balances
especiales en los supuestos de transformacin, fusin, escisin,
exclusin o muerte de alguno de los socios, al iniciarse el pro-
ceso liquidatorio, y para abonar dividendos anticipados en las
sociedades comprendidas en el arto 299.
Debe diferenciarse asimismo de los balances de ejercicio
y especiales, el balance consolidado, que es la combinacin
de los balances de todas las sociedades que componen un grupo
econmico, con compensacin de las cuentas internas entre
aquellas. Dicho balance, exigido por la Inspeccin de
Justicia como requisito para instrumentar el procedImIento
de fusin de sociedades (art. 66, inc. A, punto B, de las Nor-
mas) es actualmente exigido por el arto 62, LSC, en su actual
redaccin.
La relevancia del balance es, obviamente, su funcin in-
formativa. Reiteradamente la jurisprudencia ha sealado la
importancia de la presentacin de los estados contables para
los socios, cuyo incumplimiento es hecho de gravedad
ciente, susceptible de ocasionar perjuicios que justifican la in-
tervencin judicial
4

Cabe sealar, antes de entrar en el anlisis de las dIfe-
rentes cuentas que componen el balance, que la obligacin
de presentar los estados contables impuesta por la ley al r-
gano de administracin no puede ser delegada por este en
ninguna otra persona, y la responsabilidad por
o inexacto recae sobre todos los miembros de ese organo, SI
no se acredita la falta de responsabilidad que personalmente
pueda favorecer a uno de ellos o su discrepancia con las indi-
:J PERROTTA, S., Breves estudios sobre la sociedad comercial. De la
contabilidad y documentacin, LL, t. 1979-B, p. 895.
4 CNCom., Sala D, 18N1/80, "Palazzo, O. e/Industrias Ramallo S.A.".
[67] DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD art.63
caciones contenidas en los documentos presentados a la apro-
bacin de la asamblea de accionistas o reunin de socios.
189. Composicin del balance. - La ley, en el arto 63,
inc. 4, divide el activo y pasivo en corriente y no corriente,
definiendo los primeros como aquellos cuyo vencimiento o
realizacin se producir dentro de los doce meses a partir de
la fecha del balance general, salvo que las circunstancias acon-
sejen otra base para tal distincin. Ello constituye, como bien
lo afirma SPIEGUEL, por lo menos tericamente, a demostrar
el grado de posibilidad de la sociedad para poder hacer frente
a sus obligaciones en el lapso del ejercicio, con los bienes reali-
zables destinados a ese fin, como empresa en marcha, en el
mismo perodo. El artculo ha querido dar pues como norma
general la que en el ciclo operativo normal es de doce meses;
pero si bien esa medida convencional se establece en un ao,
existen una serie de empresas que por el tipo de actividad
que desarrollan, su ciclo operativo excede ese plazo (empresas
avcolas, de hacienda, apicultura, etc.). Por lo tanto, la ley
19.550 al sealar el prinCIpIO general, ha previsto tambin
la posible excepcin, para los casos especiales a que se ha
hecho referencia 5.
El activo corriente est formado por:
a) LAS DISPONIBILIDADES. Estas comprenden dinero en efec-
tivo en caja, saldos en cuentas corrientes bancarias, y otros
valores caracterizados por similares principios de liquidez, cer-
teza y efectividad, moneda extranjera, y crditos provenientes
de las actividades sociales -crditos por ventas o servicios-
indicndose por separado los crditos con sociedades contro-
lantes, controladas o vinculadas, los que sean litigiosos, y cual-
quier otro crdito que no provenga de la actividad habitual
de la sociedad. Cuando corresponda, se deducirn las previ-
!) R.; bAGOS, R., Y CILIIlERTO, J., Ley de Sociedades. Anlisis
jur(dic() contable, p. 199.
art.63 DISPO.'lCIONES GENERALES [68]
siones por crditos de dudoso cobro -previsiones para inco-
brables- y por descuentos o boni.ficaciones.
b) Los BIENES DE CAMIl/(). Son los destinados a la comer-
cializacin, agrupados de acuerdo con las actividades de la
sociedad. Por separado se indicarn las existencias en ma-
terias primas, productos en proceso de elaboracin y termi-
nados, mercaderas de reventa o los rubros requeridos por la
naturaleza de la actividad social.
c) LAS lNVERSlONF:S. Consisten en operaciones efectuadas
por la sociedad de fcil realizacin, con el objeto de obtener
una renta aprovechando un capital disponible, que de otro
modo podra verse afectado por el proceso de desvalorizacin
monetaria. El arto 63 exige que las inversiones en ttulos de
deuda pblica, acciones, o debentures, deben figurar en el ba-
lance, con destinacin de los que sean cotizados en Bolsa, las
efectuadas en sociedades controlantes, controladas o vincula-
das, diferentes participaciones y cualquier otra inversin ajena
a la explotacin de la sociedad. Cuando corresponda, se de-
ducir la previsin para quebrantos o desvalorizaciones.
En el activo no corriente se incluyen: 1) los bienes de
uso, que son los adquiridos con el propsito de usarlos en
forma permanente durante varios ejercicios como las maqui-
narias, instalaciones, etctera. Son tambin denominados bie-
nes del activo fijo, cuyo valor va disminuyendo gradualmente
por la utilizacin de los mismos a travs de los aos. Esa
parte proporcional del valor de costo, que se va produciendo
peridicamente, es conocida como amortizacin. Se indicarn
de conformidad al art. 63, las amortizaciones acumuladas de
los bienes de uso, es decir, no slo las del ejercicio, sino las
de los ejercicios anteriores; 2) los bienes inmateriales: mar-
cas de fbrica, diseos o modelos industriales, concesiones y
franquicias, patentes de invencin y llave del negocio, que de-
ben figurar por su costo, con indicacin de sus amortizaciones
acumuladas; 3) los gastos y cargas que se devenguen en futuros
ejercicios, donde corresponde incluir aquellos gastos o cargas
[69]
DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD
art.63
abonados por adelantado y cuya incidencia abarca varios ejer-
cicios: seguros, alquileres, etc., deducindose las amortizaciones
acumuladas que correspondan.
En el pasivo se incluyen las siguientes cuentas: 1) las
deudas, indicndose separadamente las comerciales, bancarias,
financieras, las existentes en sociedades controlantes, contro-
ladas o vinculadas, los debentures emitidos por la sociedad
los dividendos a pagar y las deudas a organismos de
social y de recaudacin fiscal; 2) las previsiones, que se des-
a eventualidades susceptibles de concretarse en obliga-
CIOnes de la sociedad: previsiones para despidos del personal
o resultados de juicios pendientes; 3) las provisiones, que son
aquellas deudas de la sociedad, de clculo cierto, que no son exi-
gibles a la fecha del balance general, pero que por su natu-
raleza gravitan sobre el mismo. Por ejemplo: impuestos o car-
gas sociales. Cabe apuntar que la ley no hace referencia a
ellas, pero las contempla cuando incluye en el pasivo "todo
otro rubro que por su naturaleza represente un pasivo hacia
terceros"; 4) las rentas percibidas por adelantado y los ingre-
sos cuya realizacin corresponde a futuros ejercicios.
El capital social constituye otro rubro que debe incluirse
en el pasivo, el cual, junto a las reservas y resultados no
distribuidos, expresa la participacin de los socios en la so-
y representa el exceso del activo sobre el pasivo pro-
vemente del aporte de los socios ms las utilidades de ejer-
cicios anteriores, deducindose las prdidas acumuladas (art. 63,
11, a, b, y c). El fundamento de la inclusin del capital social
en el pasivo del balance radica en que el mismo representa
el equivalente de los valores destinados al comercio o apor-
tados por los socios o accionistas, y sirve para balancear la
inscripcin que de esos haberes se hace en el activ0 6
El capital social que figura en el pasivo debe tener su
en los elementos del activo. Sin embargo, no
debe dejarse llevar por la ilusin de que el capital social que
figura en el balance est necesariamente representado por va-
lores del activo, pues pueden haberse perdido, en cuyo caso
" Ih: GIH:(;()HI(), A., Los balances de sociedades annimas, p.379.
art.63 DISPOSICIONES [70]
el contraasiento no es ms que un rubro ilusorio de ganancias
y prdidas del activo 7. Por ello es que la ley obliga a recons-
tituir el capital social, prohibiendo la distribucin de ganan-
cias hasta tanto no se cubran las prdidas de ejercicios an-
teriores (art. 71).
Debe advertirse al respecto que el capital que debe asen-
tarse en el pasivo del balance es el suscripto, aun cuando
medie decisin asamblearia no inscripta que aumente el mis-
m0
8
, debiendo figurar la indicacin de las diversas clases de
acciones en que se divide el capital social y la adquisicin
de sus propias acciones por la sociedad, en los trminos del
arto 220, LSC, discriminando las diversas situaciones que esta
disposicin prev, a los efectos de demostrar en los estados
contables el capital social con la parte de acciones en circu-
lacin.
Dentro del rubro reservas, debern incluirse las legales
(art. 70, prr. l), las estatutarias, las voluntarias, las prove-
nientes de revaluacin, que son las que surgen del ajuste de
los valores de los rubros del balance, y de prima de emisin,
que se constituyen en el caso en que la sociedad emita acciones
por un monto superior a su valor nominal, en cuyo supuesto
la diferencia se denomina "prima de emisin" (art. 202, LSC).
Asimismo, deben figurar en el pasivo las utilidades de
ejercicios anteriores, y en su caso, para deducir, las prdidas,
as como todo otro rubro que por su naturaleza corresponda
ser incluido en la cuenta de capital, reservas y resultados,
utilizando la ley una frmula residual para incluir en el mismo
todos aquellos pasivos que no sean susceptibles de ser inclui-
dos dentro de las clasificaciones sealadas.
Finalmente, el inc. 3 del arto 63 exige la inclusin en el
pasivo de las llamadas cuentas de orden que exteriorizan con-
tingencias que al cierre del ejercicio no influyen en la situacin
patrimonial de la empresa 9. Son rubros que no responden a
un activo o pasivos reales, pero figuran en el balance para
7 G., ob. cit., p. 494.
K l., Sociedades annimas, p.479.
!) RIPERT, G., ob. cit.; VERN, A., Estados contables y libros de comercio,
p.216.
[71]
DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD
art.64
dar a conocer el resultado de operaciones jurdicas efectuadas.
De esta manera, deben figurar en dicha cuenta los bienes en
depsito, los avales y garantas, documentos descontados (art. 63,
punto 3, texto ley 22.903).
En cuanto a la forma de presentacin del balance, el
art.63, en su inc.4, incluye normas expresas que requieren
que la informacin debe agruparse de modo que sea posible
distinguir y totalizar el activo corriente del activo no corriente
y el pasivo corriente del pasivo no corriente. Por su parte:
las deudas y obligaciones debern mostrar por separado los
rubros que corresponden al activo y pasivo en moneda ex-
tranjera, confirmando el art.63 la improcedencia de compen-
sar .los saldos deudores con los saldos acreedores, regla in-
fleXible que, por atentar contra el derecho de informacin, no
admite excepcin alguna.
Debe finalmente tenerse que en materia de balances, la
ley 22.903 ha simplemente reformado los puntos 2, I1, c Y
3, considerndose esa modificacin como de terminologa. En
tal sentido se ha reemplazado el concepto "resultados no dis-
tribuidos" por "utilidades de ejercicios anteriores" y "documen-
tos descontados" por "pagars", trminos que se estiman ms
precisos y adecuados a las cuentas que integran.
Art.64. - ESTADO DE RESULTADOS. El estado de resul-
tados o cuenta de ganancias y prdidas del ejercico de-
ber exponer:
l. a) el producido de las ventas o servicios, agru-
pado por tipo de actividad. De cada total se deducir
el costo de las mercaderas o productos vendidos o ser-
vicios prestados, con el fin de determinar el resultado;
b) los gastos ordinarios de administracin, de co-
mercializacin, de financiacin y otros que corresponda
cargar al ejercicio, debiendo hacerse constar, especial-
mente, de los montos de:
1) retribuciones de administradores, directores y sn-
dicos;
2) otros honorarios y retribuciones por servicios;
art.64
DISPOSICIONES GENERALES
[72]
3) sueldos y jornales y las contribuciones sociales
respectivas;
4) gastos de estudios e investigaciones;
5) regalas y honorarios por servicios tcnicos y otros
conceptos similares;
6) los gastos por publicidad y propaganda;
7) los impuestos, tasas y contribuciones, mostrndo-
se por separado los intereses, multas y recargos;
8) los intereses pagados o devengados indicndose por
separado los provenientes por deudas con proveedores,
bancos o instituciones financieras, sociedades controla-
das, controlantes o vinculadas, y otros;
9) las amortizaciones y previsiones.
Cuando no se haga constar alguno de estos rubros,
parcial o totalmente, por formar parte de los costos de
bienes de cambio, bienes de uso u otros rubros del activo,
deber exponerse como informacin del directorio o de
los administradores en la memoria.
c) las ganancias y gastos extraordinarios del ejer-
cicio;
d) los ajustes por ganancias y gastos de ejercicios
anteriores.
El estado de resultados deber presentarse de modo
que muestre por separado la ganancia o prdida pro-
veniente de las operaciones ordinarias y extraordinarias
de la sociedad, determinndose la ganancia o prdida
neta del ejercicio, a la que se adicionar o deducir las
derivadas de ejercicios anteriores.
No podrn compensarse las distintas partidas en-
tre s.
1I. El estado de resultados deber complementarse
con el estado de evolucin del patrimonio neto. En l
se incluirn las causas de los cambios producidos du-
rante el ejercicio en cada uno de los rubros integrantes
del patrimonio neto. [Texto segn ley 22.903.]
CONCORDANCIAS: LSC: arto 63, 65, 69, 71; Cd. de Com.: art.52. LSC Uru-
guay: arto 90.
[73] DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD art.64
190. Estado de resultados. - Esta cuenta, llamada
tambin cuenta de ganancias y prdidas o cuadro demostrativo
de ganancias y prdidas (decr. 9795/54) est concebida para
que de la presentacin de las distintas cuentas y partidas que
la componen, demuestre: a) el resultado bruto de la explota-
cin; b) el resultado neto obtenido de las operaciones habi-
tuales de la sociedad y, c) los resultados extraordinarios, lle-
gndose as al resultado final del ejercicio l.
El estado de resultados complementa el balance, y su fi-
nalidad radica en hacer conocer a los socios o accionistas el
resultado de la explotacin de la empresa. Su importancia
es esencial para proporcionar una visin dinmica del patri-
monio de la sociedad, destacando las variaciones operadas en
el mismo durante el ejercicio social. Representa pues un com-
plemento indispensable del balance, para quien no se conforma
en conocer el estado actual del patrimonio social, sino que le
interesa conocer tambin todos los resultados de las opera-
ciones de la empresa que han dado lugar al estado actual,
en comparacin con el ejercicio anterior
2

La ley exige que en el estado de resultados deber in-
cluirse: a) el producido de las ventas o servicios, agrupados
por tipo de actividad; del total se deducir el costo de las
mercaderas o productos vendidos o servicios prestados, a fin
de determinar el resultado bruto; b) los gastos ordinarios de
administracin, de comercializacin, de funcionamiento, y otros
que corresponda cargar al ejercicio, debiendo hacerse constar
especialmente los montos de retribuciones a los administra-
dores, sndicos y otros honorarios, y retribuciones por servi-
cios, sueldos y jornales, y contribuciones sociales respectivas,
gastos de estudios e investigaciones, regalas y honorarios por
servicios tcnicos y otros conceptos similares, gastos por pu-
blicidad y propaganda, impuestos, tasas y contribuciones, mos-
trndose por separado los intereses, multas y recargos, los in-
1 R.; LAGOS, R., Y CILIBERTO, J., Ley de Sociedades. Anlisis
jurdico contable, p. 205.
2 A., Los balances de las sociedades annimas, p.437;
FAR(;()SI, H. P., "El j?stado de resultados", en Estudios de derecho societario,
p.
art.64 DISPOSICIONES GENERALES [74]
tereses pagados o devengados, indicndose por separado los
provenientes por deudas con proveedores, bancos o institucio-
nes financieras, sociedades controlantes, controladas o vincu-
ladas y otros, las amortizaciones y previsiones, etctera.
Sobre este ltimo aspecto cabe manifestar que si bien
los aportes correspondientes a las amortizaciones efectuadas
sobre bienes del activo y las diferentes previsiones que se for-
man deben figurar en esta cuenta, ello no proceder cuando
sean parte integrante del costo de las mercaderas, productos
vendidos o servicios prestados, supuestos en los cuales se in-
crementar el costo de los mismos. En tal sentido, el arto 64
expresa que cuando no se haga constar alguno de estos rubros
total o parcialmente, por formar parte de los costos de los
bienes de cambio, bienes de uso u otros rubros del activo,
deber expresarse como informacin del directorio o de los
administradores en la memoria.
Asimismo debern figurar en el estado de resultados: e)
las ganancias y gastos extraordinarios del ejercicio y, d) los
ajustes por ganancias y gastos de ejercicios anteriores, com-
prendiendo la correccin de errores cometidos en el cmputo
de los resultados de ejercicios anteriores o ajustes de sueldos
iniciales de ejercicio, con el propsito de uniformar criterios
de valuacin patrimonial.
La ley, al exigir la indicacin por separado de las ga-
nancias o prdidas provenientes de operaciones ordinarias de
las que arrojaren las operaciones extraordinarias, pretende
aclarar a los socios la medida en que se han constituido estas
al formar el resultado neto del ejercicio, evitando inducir a
error sobre la rentabilidad de la sociedad, por la distribucin
de utilidades que puede practicarse como consecuencia de esas
operaciones (venta de inmuebles) 3.
Por su parte, el arto 64 ha sido modificado por la ley 22.903
exclusivamente en su punto n, exigindose actualmente que
el estado de resultados deber complementarse con el estado
:1 SI'IEGUEL, Z., "Consideraciones generales sobre los estados contables
en la Ley de Sociedades Comerciales" en Estudios de sociedades comerciales
en homenaje a Carlos Juan Zavala Rodrtguez, p. 71.
[75] DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD art.65
de evolucin del patrimonio neto, incluyndose las causas de
los cambios producidos durante el ejercicio en cada uno de los
rubros integrantes del patrimonio neto. Debe concluirse, aten-
to la claridad del texto que, a diferencia de lo dispuesto por
la ley 19.550 que, en su redaccin original exiga la informa-
cin de la evolucin de los estados acumulados, hoy se exige
un anlisis total del patrimonio neto, sin circunscribirse a
uno de sus rubros especficos, como lo es la cuenta de resul-
tados
4

En lo que hace a su presentacin, la ley ratifica los con-
ceptos ya expuestos en el arto 63 para los balances, indicando
en aras de una mayor claridad, mejor informacin del socio
o accionista, que el estado de resultados debe confeccionarse
de modo que muestre por separado las ganancias o prdidas
provenientes de operaciones ordinarias y extraordinarias de
la sociedad, determinndose la ganancia neta del ejercicio, a la
cual se adicionarn o deducirn las derivadas de ejercicios
anteriores, sin poder compensarse las distintas partidas entre s.
Art. 65. - NOTAS COMPLEMENTARIAS. Para el caso que la
correspondiente informacin no estuviera contenida en
los estados contables de los arts. 63 y 64 o en sus notas,
debern acompaarse notas y cuadros, que se conside-
rarn parte de aqullos. La siguiente enumeracin es
enunciativa.
1) Notas referentes a:
a) bienes de disponibilidad restringida explicndo-
se brevemente la restriccin existente;
b) activos gravados con hipoteca, prenda u otro de-
recho real, con referencia a las obligaciones que garan-
tizan;
c) criterio utilizado en la valuacin de los bienes
de cambio, con indicacin del mtodo de determinacin
del costo u otro valor aplicado;
4 QUIAN, R., Aspectos contables a la reforma de la ley 19.550, "Rev.
La Informacin", nov. 1983, t. XLVIII, n 647, p.988.
art.65 DISPOSICIONES GENERALES [76]
d) procedimientos adoptados en el caso de revalua-
cin o devaluacin de activos debindose indicar, ade-
ms, en caso de existir, el efecto consiguiente sobre los
resultados del ejercicio;
e) cambios en los procedimientos contables o de con-
feccin de los estados contables aplicados con respecto
al ejercicio anterior, explicndose la modificacin y su
efecto sobre los resultados del ejercicio;
f) acontecimientos u operaciones ocurridos entre la
fecha del cierre del ejercicio y de la memoria de los ad-
ministradores, que pudieran modificar significativa-
mente la situacin financiera de la sociedad a la fecha
del balance general y los resultados del ejercicio cerrado
en esa fecha, con indicacin del efecto que han tenido
sobre la situacin y resultados mencionados;
g) resultado de operaciones con sociedades contro-
lantes, controladas, o vinculadas, separadamente por so-
ciedad;
h) restricciones contractuales para la distribucin
de ganancias;
i) monto de avales y garantas a favor de terceros,
documentos descontados y otras contingencias, acompa-
adas de una breve explicacin cuando ello sea nece-
sario;
j) contratos celebrados con los directores que requie-
ren aprobacin, conforme arto 271, y sus montos;
k) el monto no integrado del capital social, distin-
guiendo, en su caso, los correspondientes a las acciones
ordinarias y de otras clases y los supuestos del arto 220.
2) Cuadros anexos:
a) de bifmes de uso, detallando para cada cuenta
prindpal los saldos al comienzo, los aumentos y las dis-
minuciones y los saldo . ., al cierre del ejercicio. Igual tra-
tamif'nto ('orn'spondf>r a las amortizaciones y depre-
dadon,>s, indic'nelos(' las diversas alcuotas utilizadas
para ('ada (,/c,SC' elc' bif'nes. Se informar por nota al
pif' elf>l flm'xo c'l elc'sli,w eontable de los aumentos y dis-
[77] DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTAIlILIDAD art.65
minuciones de las amortizaciones y depreciaciones re-
gistradas.
b) de bienes inmateriales y sus correspondientes
amortizaciones con similar contenido al requerido en
el inciso anterior;
c) de inversiones en ttulos-valores y participacio-
nes en otras sociedades, detallando: denominacin de la
sociedad emisora o en la que se participa y caracters-
ticas del ttulo-valor o participacin, sus valores nomi-
nales, de costo, de libros y de cotizacin, actividad prin-
cipal y capital de la sociedad emisora o en la que se
participa. Cuando el aporte o participacin fuese del
50 % o ms del capital de la sociedad o de la que se
participa, se debern acompaar los e ~ t a d o s contables
de sta que se exigen en este ttulo. Si el aporte o par-
ticipacin fuese mayor del 5 % y menor del 50 % citado,
se informar sobre el resultado del ejercicio y el patri-
monio neto segn el ltimo balance general de la so-
ciedad en que se invierte o participa.
Si se tratara de otras inversiones, se detallar su
contenido y caractersticas, indicndose, segn corres-
ponda, valores nominales, de costo, de libros, de cotiza-
cin y de valuacin fiscal.
d) de previsiones y reservas, detallndose para cada
una de ellas, saldo al comienzo, los aumentos y dismi-
nuciones y el saldo al cierre del ejercicio. Se informar
por nota al pie el destino contable de los aumentos y
las disminuciones, y la razn de estas ltimas;
e) el costo de las mercaderas o productos vendidos
detallando las existencias de bienes de cambio al co-
mienzo del ejercicio, las compras o el costo de produc-
cin del ejercicio analizado por grandes rubros, y la exis-
tencia de bienes de cambio al cierre. Si se tratara de
servicios vendidos, se aportarn dCf,tos similares a los
requeridos para la alternativa anterior que permitan
informar sobre el costo de prestacin de dichos servicios;
f) el activ..o y pasivo en moneda extranjera detallan-
do: las cuentas del balance, el monto y la clase de mo-
art.65 DISPOSICIONES GENERALES [78]
neda extranjera, el cambio vigente o el contratado a la
fecha de cierre, el monto resultante en moneda argen-
tina, el importe contabilizado y la diferencia, si exis-
tiera, con indicacin del respectivo tratamiento conta-
ble. [Texto segn ley 22.903.]
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 62 a 69, 71, 294 ne. 5. LSC Uruguay: arto 89.
191. Importancia de las notas complementarias y
cuadros anexos. - Las notas complementarias y cuadros
anexos a que hace referencia el arto 65, LSC, cumplen una
funcin residual, pues la informacin contenida en ellos tiende
a complementar los balances y estados de resultados, aun cuando
la norma en anlisis es categrica en sealar que dichas notas
y cuadros se consideran parte integrante de aquellos.
Las notas complementarias y cuadros de resultados deben
pues contener toda la informacin no suministrada en los es-
tados contables detallados en los arts. 63 y 64, y por ello no
es necesaria su reiteracin en caso contrario; a ello apunta la
ley cuando, al concluir el prr. 1 del arto 65 prescribe que la enu-
meracin es slo enunciativa.
Tanto unos como otros se refieren a informacin general
sobre distintos aspectos que hacen a la marcha de la sociedad,
pero la diferencia entre ambos consiste en que, mientras las
notas se refieren a aclaraciones comentadas o escritas en prosa
y lenguaje corriente, los cuadros o planillas son aclaraciones
sobre cuestiones principalmente numricas, ordenadas en co-
lumnas e hileras l.
Sin perjuicio de lo expuesto sobre el carcter de los mis-
mos, cabe afirmar que la trascendencia de su contenido no
puede ponerse en tela de. juicio, constituyendo irreemplazable
medio de informacin para aquellas sociedades en las cuales
no se admite el control individual de los socios sobre los es-
tados contables y gestin de los administradores. Obsrvese
que son de inclusin necesaria en los cuadros anexos o in-
1 SEGAL, R.; LAGOS, R., Y CILIBERTO, J., Ley de Sociedades. Anlisis
juridico contable, p. 221.
[79] DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD art.66
formacin complementaria, los bienes de disponibilidad res-
tringida, gravados con prenda, hipoteca u otro derecho real,
as como el monto de los avales y garantas en favor de ter-
ceros, documentos descontados y otras contingencias que in-
fluyan en el funcionamiento de la sociedad.
En resumen, puede afirmarse que: 1) los cuadros anexos
y notas complementarias contienen informacin no suminis-
trada en el balance y estado de resultados, pero imprescin-
dibles para una mejor interpretacin de los estados contables;
2) el carcter enunciativo de los rubros exigidos por el art.65,
si bien significa que deben excluirse aquellos incluidos en la
documentacin prescripta por los arts.64 y 65, tambin im-
plica que no pueden estar ausentes cuando se ha omitido en
aquellos la informacin correspondiente.
El nuevo arto 65 ha incorporado dos incisos -los incs. j
y k- a la redaccin original del mismo. El primero de ellos
prescribe la necesidad de informar sobre los contratos cele-
brados por la sociedad con sus directores que requieren apro-
bacin, de conformidad a las pautas del arto 271, vale decir,
aquellas operaciones que no sean de la actividad que la so-
ciedad opere, o que, sindolo, no se realicen en las condiciones
de mercado. La informacin debe detallar el monto de la ope-
racin. La ley 22.903 ha subsanado, de esta manera, una omi-
sin de la ley 19.550, y la reforma efectuada se justifica ple-
namente.
En segundo lugar, el nuevo inc. k del arto 65, exige el deta-
lle, en las notas complementarias, del monto no integrado del
capital social, distinguiendo las acciones ordinarias de otras
clases y, de presentarse algn supuesto de adquisicin de ac-
ciones por la propia sociedad, en los trminos del arto 220,
LSC, su necesario detalle.
Art. 66. - MEMORIA. Los administradores debern in-
formar en la memoria sobre el estado de la sociedad
en las distintas actividades en que haya operado y su
juicio sobre la proyeccin de las operaciones y otros as-
pectos que se considere necesarios para ilustrar sobre
art.66
DISPOSICIONES GENERALES
[80]
la situacin presente y futura de la sociedad. Del in-
forme debe resultar:
1) las razones de variaciones significativas opera-
das en las partidas del activo y pasivo;
2) una adecuada explicacin sobre los gastos y ga-
nancias extraordinarias y su origen, y de los ajustes por
ganancias y gastos de ejercicios anteriores, cuando fue-
ren significativos;
3) las razones por las cuales se propone la consti-
tucin de reservas, explicadas clara y circunstancial-
mente;
4) las causas, detalladamente expuestas, por las que
se propone el pago de dividendos o la distribucin de
ganancias en otra forma que en efectivo;
5) estimacin u orientacin sobre perspectivas de las
futuras operaciones;
6) las relaciones con las sociedades controlantes, con-
troladas o vinculadas y las variaciones operadas en
las respectivas participaciones y en los crditos y deu-
das;
7) los rubros y montos no mostrados en el estado
de resultados -artculo 64 1 b-, por formar parte los mis-
mos, parcial o totalmente, de los costos de bienes del
activo.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 62 a 65, 68, 70, 294 inc. 5. LSC Uruguay: arto 92.
192. Contenido e importancia de la memoria. -
La memoria ha sido definida como aquella informacin com-
plementaria de los estados contables, que expone en forma
subjetiva los hechos, circunstancias, datos y razones vincula-
dos en conjunto con los mismos, a fin de ilustrar al accionista
sobre la gestin pasada, actual y prospectiva de la sociedad l.
La memoria se caracteriza por:
a) No es un estado contable sino informacin complemen-
taria. No forma parte del balance ni podra ampliarse con
1 A., Estados contables y libros de comercio, p.232.
[81] DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD art.66
los datos, hechos e informes integrantes de aquel, pero im-
porta, sin lugar a dudas, un elemento indispensable de in-
terpretacin del mismo.
b) Debe redactarse siguiendo los principios de veracidad y
exactitud con que deben confeccionarse los estados
El arto 235, inc. 12 de la ley 19.551, confirma lo expuesto, al
calificar como fraudulenta la conducta de los administradores
que confeccionen la memoria en forma falsa o inexacta.
c) No versa exclusivamente sobre el ejercicio vencido o
ejercicios anteriores. Por el contrario, debe contener necesa-
riamente referencia a las perspectivas futuras de la empresa.
d) Su insuficiencia o vaguedad puede ocasionar la nulidad
de la decisin asamblearia que aprueba los estados contables.
Ello se aprecia con claridad si se advierte la importancia y
objetivos de los incs. 3 y 4 del arto 66, que como se ver en
el arto 70 tienden a asegurar" el derecho al dividendo de los
socios o accionistas, que slo puede ser dejado de lado, entre
otros requisitos, cuando los administradores expliquen en for-
ma clara, circunstanciada y detalladamente expuestas, en la
memoria, las razones por las cuales las utilidades se destinan
a la creacin de reservas o a un aumento de capital.
e) La inclusin, en el inc. 4 del artculo en anlisis, sobre
la necesidad de que el directorio explique las causas "deta-
lladamente expuestas" por las que se propone el pago de di-
videndos o la distribucin de ganancias en otra forma que
en efectivo, resulta inexplicable, en la medida que este pago
no puede hacerse en otra forma que en dinero efectivo. La
ley hace referencia, en este inciso, de lo que, comn e im-
propiamente se denomina "pago de dividendos en acciones", lo
cual es, como veremos al comentar los arts.68 y 189, LSC,
la ltima etapa del procedimiento de capitalizacin de utili-
dades, que supone una decisin previa de aumentar el capital
social, y la afectacin de las utilidades del ejercicio, o resul-
tados no asignados de ejercicios anteriores, para la suscripcin
de las acciones a emitirse.
2 FAHGOSI, H. P., "El artculo 66 de la ley 19.550", en Estudios de
derecho societario, p. 136.
art.66
DISPOSICIONES GENERALES
[82]
Por ello, la inclusin del nc. del arto 66, LSC, es desa-
certada, pues cuando se resuelve capitalizar utilidades, el di-
rectorio debe explicar, no las causas por las cuales pretende
pagar los dividendos en acciones -lo cual, como se dijo, es
un gravsimo error- sino las razones por las cuales se propone
el aumento del capital social, que es decisin previa indis-
pensable para la capitalizacin de las utilidades.
() El cumplimiento estricto de 10 dispuesto por el arto 66
no descarta obviamente la facultad de los socios o accionistas
de pedir las ampliaciones correspondientes a la sindicatura
o a los administradores en el curso de la asamblea en la cual
se considera la aprobacin de los estados contables, cuando
los datos contenidos en la memoria sean incompletos, vagos
o imprecisos.
En definitiva, la memoria debe ilustrar sobre las distintas
actividades desarrolladas por la sociedad, as como todo otro
dato que signifique poder interpretar no slo la situacin pre-
sente, sino la proyectada y los cambios patrimoniales operados
que presumiblemente habrn de producirse
J

La ley 19.550, modificando el rgimen del Cdigo de Co-
mercio ha insistido en detallar el contenido de este instru-
mento, para evitar las frmulas vagas e imprecisas que ca-
racterizaban las memorias durante la vigencia del arto 361
de ese cuerpo legal. Acorde pues con las restantes disposi-
ciones de la citada ley, que requieren claridad en la confeccin
de los estados contables, el arto 66 exige a los administradores
explicacin concreta sobre: 1) las razones de variacin signi-
ficativa operada en las partidas del activo y pasivo; 2) ade-
cuada explicacin sobre los gastos y ganancias extraordinarios
del ejercicio y su origen, y de los ajustes por ganancias y
gastos de ejercicios anteriores, cuando fueren significativos;
3) las razones por las cuales se propone la constitucin de
reservas explicadas clara y circunstanciadamente; 4) las cau-
sa, detalladamente expuestas, por las que se propone el pago
de dividendos o la distribucin de ganancias en otra forma
:1 R.; LAGOS, R., Y CILlIlERTO, J., Ley de Sociedades. Anlisis
jur{dico contable. p. 232.
[83] DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD art.67
que en efectivo; 5) estimacin u orientacin sobre perspectivas
de las futuras operaciones y, 6) los rubros y montos no mos-
trados en el estado de resultados -arto 64, 1, b- por formar
parte de los mismos, parcial o totalmente, de los costos de
los bienes del activo.
Art. 67. - COPIAS: DEPSITO. En la sede social deben
quedar copias del balance, del estado de resultados del
ejercicio y del estado de evolucin del patrimonio neto,
y de notas, informaciones complementarias y cuadros ane-
xos, a disposicin de los socios o accionistas, con no me-
nos de 15 das de anticipacin a su consideracin por
ellos. Cuando corresponda, tambin se mantendrn a
su disposicin copias de la memoria del directorio o de
los administradores y del informe de los sndicos.
Dentro de los 15 das de su aprobacin, las socie-
dades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance
el importe fijado por el arto 299, inc. 2, deben remitir al
Registro Pblico de Comercio un ejemplar de cada uno
de esos documentos. Cuando se trate de una sociedad
por acciones, se remitir un ejemplar a la autoridad
de contralor y, en su caso, del balance consolidado. [Tex-
to segn ley 22.903.]
CONCORDANCIAS: LSC: arts.62 a 66, 77, 83, 88. LSC Uruguay: arts. 95, 96.
193. Derecho de informacin de los socios sobre
los estados contables. - Como complemento del derecho
de informacin que la ley 19.550 acuerda a los socios o accio-
nistas en las sociedades de responsabilidad limitada y socie-
dades por acciones, el art. 67 prescribe que copias del balance,
estado de resultados del ejercicio, de notas e informaciones
complementarias y cuadros anexos, deben quedar a disposicin
de los accionistas con un plazo no menor de quince das de
anticipacin a su consideracin. Ello obedece a la necesidad
de que aquellos tomen un acabado conocimiento de los diver-
HOH que componen los estados contables y les permitan
art.67 DISPOSICIONES GENERALES [84]
adoptar decisin fundada al respecto, ya sea aprobando los
mismos, requiriendo aclaraciones o formulando las impugna-
ciones que pudieran corresponder.
Sin embargo, el cumplimiento de 10 dispuesto por el arto 67
de ninguna manera autoriza a omitir en la asamblea o reu-
nin de socios toda consideracin de los estados contables,
con la deliberacin que ello implica, pues la disposicin en
anlisis, lejos de obviarla, la complementa y facilita.
La falta de cumplimiento de la obligacin impuesta a la
sociedad por el artculo que se trata, y la reticencia en su-
ministrar la informacin que sobre los estados contables le
soliciten los socios o accionistas es justa causa de impugnacin
de la decisin que los aprobare (arts. 69 y 251). En tal sen-
tido, se ha resuelto que la dilacin en los informes solicitados
por el accionista sobre diversos aspectos del balance y cuadro
de resultados, a la sazn aprobados con anterioridad a la in-
formacin, ms concretamente en la propia asamblea, es hecho
de gravedad suficiente susceptible de ocasionar perjuicios, y
apto para justificar la suspensin de la decisin asamblearia
que los aprobara l.
El prr. 2 del arto 67 impone a los gerentes de las socie-
dades de responsabilidad limitada que superen el capital social
previsto por el arto 299 y al directorio o administrador de las
sociedades annimas o en comandita por acciones, respectiva-
mente, a remitir a la Inspeccin General de Justicia, a cargo
del Registro Pblico de Comercio, un ejemplar de la documen-
tacin a que alude el primer prrafo del artculo en anlisis,
y del balance consolidado, en su caso, dentro de los quince
das de .su aprobacin por el rgano de gobierno de la sociedad.
A diferencia de lo dispuesto por el prr. 1 del arto 67,
que tiende a brindar informacin a los socios o accionistas,
1 En tal sentido se ha resuelto que "la dilacin en los informes so-
licitados por el accionista sobre diversos aspectos del balance y cuadro de
resultados, a la sazn aprobados con anterioridad a la informacin, cons-
tituye hecho de gravedad bastante susceptible de ocasionar perjuicios y
apto para justificar la suspensin de la decisin asamblearia que aprobare
los estados contables", CNCom., Sala C, 18/XII/80, "Saunier, R. c/La Casa
de las Juntas S.A.".
[85]
DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD
art.68
el prr. 2 de la misma disposicin legal tiende a dar publi-
cidad de esa documentacin a los terceros en general.
No obstante la enorme importancia que tiene para estos
conocer la situacin patrimonial de una sociedad, la ley 19.550
no ha impuesto sancin especfica alguna al incumplimiento
de esta obligacin, salvo en lo dispuesto en el arto 302, cuando
autoriza a la autoridad de control a aplicar determinadas san-
ciones frente a la violacin, por parte de la sociedad, sus di-
rectores o sndicos, de la ley, estatuto o reglamento.
La ley 19.551, a diferencia del ordenamiento societario,
ha sido ms severa, al tipificar, como conducta culpable de los
administradores y sndico de la sociedad, la omisin de la
presentacin, en tiempo y forma, de memorias, balances, cuen-
tas de resultados, estados contables y documentos anexos. El
arto 236, inc. 8 de la ley aludida, que impone esa calificacin,
parece apuntar ms a la publicidad de los estados contables
frente a terceros y no a los mismos socios, pues el incumpli-
miento de esa carga puede agravar o facilitar la insolvencia
de la sociedad, en la medida que los terceros, de haber tenido
esa informacin, podran haberse abstenido de contratar con
la sociedad, cuando su situacin patrimonial no hubiera sido lo
suficientemente slida.
Art. 68. - DIVIDENDOS. Los dividendos no pueden ser
aprobados ni distribuidos a los socios, sino por ganan-
cias realizadas y lquidas resultantes de un balance con-
feccionado de acuerdo con la ley y el estatuto y aprobado
por el rgano social competente, salvo en el caso previsto
en el arto 224, segundo prrafo.
Las ganancias distribuidas en violacin a esta regla
son repetibles, con excepcin del supuesto previsto en
el art.225. [Texto segn ley 22.903.]
CONCOIUJANCIAS: LSC: arts. 11 inc. 7, 66 incs. 3 y 4, 71, 189,224, 225; Normas
de la Inspeccin General de Justicia: art.27. LSC Uruguay: arts.98
a 102.
art.68 DISPOSICIONES GENERALES [86]
194. El socio y el derecho al reparto peridico de
utilidades. - Si partimos de la idea -sobre la cual no pa-
recen existir dudas en la doctrina nacional y comparada- que
el objeto o elemento causal del contrato de sociedad -cual-
quiera fuera el tipo social adoptado- no es otro que el de
repartir entre los socios las ganancias que pudieren resultar
de la explotacin del objeto social, la participacin en la dis-
tribucin de las utilidades es, precisamente, uno de los de-
rechos ms importantes que confiere el estado de socio.
La ley 19.550 es categrica sobre esa cuestin: el arto 1
establece, como uno de los elementos necesarios del contrato
de sociedad, la participacin en las utilidades o, como con-
trapartida, la soportacin de las prdidas, y el art. 13 de la
misma, fulmina con la nulidad la estipulacin de clusulas
mediante las cuales se excluya a alguno o algunos de los socios
de los beneficios de la sociedad.
Sin embargo, el derecho del socio a la distribucin de
utilidades no es absoluto, ni puede ser ejercido en cualquier
tiempo.
El respeto al sistema operativo de la sociedad, que es
obligacin que pesa tambin sobre todos sus integrantes, y
que prima sobre cualquier otro derecho, obliga a estos a ejer-
cerlos en la forma que el ordenamiento societario impone, en
resguardo de los intereses comprometidos con la actuacin de
la persona jurdica en el mundo de los negocios.
U na primera cuestin que fue objeto de largo debate en
la doctrina se centra en la oportunidad en la cual el socio
puede ejercer su derecho al reparto de las utilidades.
El problema puede ser planteado en el siguiente interro-
gante: existe un derecho al reparto peridico de utilidades
o, por el contrario, ese derecho slo puede ser ejercido al mo-
mento de la liquidacin de la sociedad?
Cierto es, en puridad, que en ese perodo, una vez reali-
zado el activo y cancelado el pasivo, la sociedad a travs de sus
rganos correspondientes, est en la mejor condicin de de-
terminar, en forma correcta y segura, la existencia de ganan-
cias reales en su exacta medida, ya que, como bien lo sostiene
[87] DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD art.68
ODRIOZOLA \ no siempre los balances de ejercicio, aun ajustados
a normas predeterminadas o a formularios especiales, reflejan
con fidelidad el resultado econmico de la empresa, pero no
es menos cierto que en la prctica de las sociedades annimas
en general, el derecho al reparto peridico de las utilidades
se ha consagrado universalmente, a punto tal que se ha sos-
tenido que el reparto anual de utilidades es una de las bases
de la concepcin econmica de las sociedades por acciones 2,
concepto este que puede muy bien trasladarse a cualquiera
de los tipos previstos por la ley 19.550.
Creemos que la discusin ha perdido vigencia con la san-
cin de la ley 19.550, que a diferencia del rgimen previsto
por el Cdigo de Comercio, que prevea la consideracin anual
por los accionistas de las ganancias del ejercicio, pero no su
distribucin, el actual ordenamiento societario consagra, a nues-
tro juicio, el derecho del socio a reclamar el reparto peridico
de utilidades, subordinado, claro est, a la existencia de ga-
nancias en el ejercicio de que se trata.
Varias son las razones que justifican esa conclusin:
1) El arto 68, LSC, aplicable para todas las sociedades
comerciales en concordancia con lo dispuesto por el arto 224,
prr. 1, LSC -prescripto para las sociedades por acciones-
determina que: "Los dividendos no pueden ser aprobados ni
distribuidos a los socios, sino por ganancias realizadas y li-
quidas resultantes de un balance confeccionado de acuerdo con
la ley y el estatuto y aprobado por el rgano social competente".
2) Por otra parte, y pese a la omisin del arto 11, LSC,
no caben dudas de que la fecha de cierre de ejercicio es re-
quisito de todo contrato de sociedad. El arto 10, inc. 10 de
1 ODRIOZOLA, C., "El autofinanciamiento de las empresas, el derecho
a las ganancias y el proyecto de reformas al rgimen de sociedades anni-
mas", en Estudios de derecho societario, Cangallo, 1971, ps. 41 y siguientes.
2 SUSSINI, M., Los dividendos de las sociedades annimas, Buenos
Aires 1951, p.40; ROVIRA, A., El derecho al reparto anual de utilidades y
su proteccin, ED, t.89, ps. 468 y ss.; ZAVALA C., CdiRo de
Comercio comentado, t.l, p. 446; HALPERIN, l., Curso de derecho comercial
"Parte General", t. 1, p. 328. En derecho comparado puede consultarse 11
GmN J., Derecho de sociedades annimas, para quien deben alegarSl!
razone/! /!uficiente/! para justificar la no distribucin de utilidade/!.
art.68 DISPOSICIONF;S GENERALES [88]
dicho cuerpo legal ratifica esa conclusin. La importancia de
ello radica en que la obligatoriedad de establecer en el estatuto
el cierre del ejercicio determina la necesaria consideracin por
los accionistas de los resultados del mismo.
3) En tal sentido, el arto 234, LSC, establece la necesidad
de la convocatoria por parte del directorio de la sociedad, de
una asamblea de accionistas para considerar el balance ge-
neral, estado de resultados, distribucin de ganancias, etc.,
convocatoria que debe ser efectuada dentro de los cuatro meses
del cierre de ejercicio.
4) La necesaria explicacin por parte de los administra-
dores, de aclarar en la memoria sobre las razones que deter-
minan la constitucin de reservas y la distribucin de ganan-
cias en otra forma que en efectivo (art. 66, incs. 3 y 4, LSC).
5) Finalmente, el art. 236, LSC, que establece el derecho
de los accionistas de solicitar la convocatoria a asamblea en
forma judicial, cuando el directorio o la sindicatura omitiere
hacerlo.
Todas esas normas que son aplicables a la totalidad de
los tipos societarios, aun cuando alguna de ellas estn previs-
tas en la normativa dedicada a las sociedades por acciones, por
el carcter armnico de la ley 19.550, que impone la exigencia
de una hermenutica de integracin unitaria, nos ilustran que:
a) Los socios tienen el derecho de exigir la convocatoria
a reunin de socios o asamblea de accionistas para considerar
los estados contables de los cuales surgirn los resultados del
ejercicio, y, en caso positivo, deliberar y resolver sobre la dis-
tribucin de las ganancias.
b) Que, de existir ganancias lquidas y realizadas, con-
forme la terminologa legal, las mismas tienen por destino
natural su distribucin entre los socios, salvo que, mediando
razones concretas y fundadas, se resuelva otorgarles otro des-
tino. Esta es la excepcin y aquella la regla general.
195. El carcter irrevocable del dividendo apro-
bado. - A riesgo de ser considerado reiterativo, vale la pena
insistir en un concepto que debe quedar claro: mientras el
[89] DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD art.68
derecho a la utilidad es de carcter inalienable, y se encuentra
en la esencia misma de la voluntad de constituir sociedad,
el derecho a la percepcin de los dividendos slo puede ser
ejercido por el socio cuando se presentan los requisitos pre-
vistos por el ordenamiento societario en forma expresa: 1) que
se haya confeccionado un balance, ajustado a los parmetros
legales; 2) que de ese balance surja la existencia de utilidades
y, 3) que por decisin de los socios se decida distribuirlas,
en todo o en parte (arts. 68, 234 y concs., LSC).
Slo entonces, es decir, cuando el rgano competente de
la sociedad -asamblea de accionistas o reunin de socios- haya
aprobado la distribucin de utilidades entre los integrantes
de la sociedad, nace el derecho del socio a la percepcin del
dividendo, cuya entrega puede exigir judicialmente, inclusive
con intereses por mora.
En otras palabras, antes de su aprobacin, las ganancias
del ejercicio pertenecen a la sociedad 3, aunque su destino na-
tural es su reparto entre los socios en dinero efectivo, pero
una vez aprobada la distribucin de dividendos, ellos ingresan
al patrimonio del socio u accionista y el ente pierde todo de-
recho sobre esas sumas, aunque prdidas posteriores pudieran
hacer recomendable revocar tal decisin 4.
3 CNCom., Sala A, 22/VII!65 "Karantbeiwell, 1. c/Arditti, K".
4 SUSSINl, M., ob. cit. en nota 2 quien nos da un claro ejemplo de lo
expuesto, cuando se plantea cules seran las consecuencias si, al momento
en que la sociedad deba pagar los dividendos, durante el ejercicio siguiente
a aquel cuyos resultados favorables determinaron el voto de la asamblea,
aquella haya sufrido prdidas que absorben en forma total o parcial los
beneficios declarados en el balance regularmente aprobado y cuya distri-
bucin se haya ordenado. Responde que, ni aun en ese caso, las prdidas
sobrevinientes obstaran a la distribucin del dividendo y no autorizara
a la asamblea a revocar su pago, ya que por haberse producido ese que-
branto con posterioridad al cierre del ejercicio, no deben influir en sus
resultados. En el mismo sentido, ROVIRA, A., ob. cit., y HALPERIN, l., ob.
cit., ambas en nota 2, quien expresa que el crdito sea actual al aprobarse
el balance, y los hechos sobrevinientes no lo afectan, salvo que de ellos
resulten fraude o error en la compilacin del balance. En doctrina ex-
tranjera: ver ASCARELLl, T., Problemas das sociedades annimas em direito
comparado, San Pablo, 1945, p.400; DE GREGORIO, A., El balance en las
socie?-ades annimas. Su rgimen jurldico, ps. 120 y ss., etctera.
arl.68 DISPOSICIONES GENERALES [90]
La jurisprudencia es tambin, desde antiguo, reiterada
en este sentid0
5
, habindose sostenido, como un claro ejemplo
de lo expuesto que: "Aprobada la distribucin de dividendos,
y por ms que el estatuto faculte al directorio a abonar los
mismos a los acdonistas dentro del ejercicio siguiente, no pue-
de la sociedad posteriormente destinar esas sumas para la
constitudn de reservas
ll
La Corte Suprema de Justida de
la Nadn ha ratificado esas conclusiones en el fallo dictado
en el caso "Aduriz S.A." de fecha 90068, en el cual se resol-
viera que: "La aprobacin del dividendo por la asamblea, mo-
difica sustandalmente la posicin del sodo, quien, a partir
de ese momento, adquiere un derecho de crdito con carcter
irrevocable y con abstraccin del da fijado para el pago, de
manera que el acdonista, una vez que ocurre tal determina-
cin, puede comportarse como un tercero frente a la sociedad,
ceder su derecho, transmitirlo, gravarlo e incluso, en caso de
quiebra, actuar como acreedor, ya que el dividendo aprobado
no puede ser afectado por prdidas posteriores"7.
196. Lmites a la percepCIOn de dividendos. De-
recho de la sociedad de afectar las utilidades para pro-
curar su autofinanciamiento. - El derecho de los socios
al reparto peridico de las utilidades y el carcter irrevocable
5 CNCom., Sala B, 6/XII/67, "Jorrat, J. e/Massuh S.A."; dem, Sala
C, 24/11/61, "Irurzun c/Sociedad Annima de Inversiones".
6 CNCom., Sala B, 281IIII69, "Arano, J. R. c/Ecsal S.A., Industrial,
Rural e Inmobiliaria", JA, t. 1969-111, p.313.
7 Ver asimismo, CNCom., 19/X/34, "Mirey, M. V., Destandau de e/Ca.
Introductora de Buenos Aires S.A.". En nuestra doctrina, ver SUSSINI, M.,
ob. cit. en nota 2; HALPERIN, l., ob. cit. en nota 2; y en doctrina comparada:
LANGLE, E., Manual de derecho mercantil espaol, Bosch, t. 1, p. 602, quien
expresa: "Una vez fijado el dividendo nace un derecho de crdito del ac-
cionista contra la sociedad para reclamarle su pago en dinero. A ese efecto,
el accionista aparece como un acreedor de la sociedad". El arto 270 del
Cd. de Comercio de Bolivia reconoce al accionista el derecho de crdito
que confiere el acuerdo de distribucin de ganancias, al disponer que: "La
aprobacin de la distribucin de utilidades por la Junta General de ac-
cionistas confiere al accionista un derecho de crdito para cobrar a la so-
ciedad los dividendos que le correspondan".
[91] DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD art.68
de los mismos, una vez aprobada su distribucin, no autoriza
a sostener que aquellos gocen del derecho de exigir a la so-
dedad el reparto total de las ganancias del ejercicio, pues de
lo contrario se negara la posibilidad de que la sodedad se
procure su autofinandamiento mediante la constitudn de re-
servas, destinadas a afrontar gastos o realizar inversiones en
procura del mejor desarrollo de su objeto sodal.
Pero la cuestin debe ser suficientemente aclarada, pues
la posibilidad con que cuenta la sodedad para conseguir au-
tofinanciamiento no puede ir en desmedro de un sacrifido ili-
mitado de los socios, sino que ambos derechos deben comple-
mentarse para que el ente pueda desarrollar su objeto social
y los socios obtener su dividendo.
Estrictamente, la sociedad para lograr la autofinanciadn
cuenta con dos caminos, previstos expresamente por la ley
19.550:
a) mediante el procedimiento de aumento del capital so-
cial, con efectiva suscripcin e integracin de los socios o me-
diante la capitalizacin de reservas y,
b) a travs de la constitudn de reservas libres o facul-
tativas.
En ambos casos, el legislador ha sido muy cuidadoso en
la reglamentacin de ambos procedimientos, pues partiendo
de la idea de la absoluta necesidad de procurarse fondos sin
recurrir al endeudamiento externo y en la medida que con
ello se tiende a un objetivo de benefido social, ha estableddo
con una serie de normas muy concretas, los derechos de los
accionistas frente a esas alternativas, a fin de que los pro-
cedimientos de autofinandacin no constituyan una forma de
violar derechos esenciales que la ley expresamente les confiere.
Cuando la ley 19.550 contempla el aumento del capital
social en las sociedades annimas, confiere a los acdonistas
el derecho de suscripcin preferente frente a la dedsin asam-
blearia que decide ese incremento (art. 194, LSC), a fin de
evitar que aquellos pierdan su proporcin en el capital acdo-
nario y con ello, la posibilidad de ejercer ciertos derechos que
la ley subordina a la tenencia de determinado porcentaje de
aqueJ capital (arts. 107, 236, 294 incs. 6 y 9, 301, etc.).
art.68 DISPOSICIONB:S GENERALES [92]
Pero la proteccin del legislador, frente al aumento del
capital social, ha sido ms all, pues frente al acuerdo asam-
bleario que resuelve aumentar ese capital, la ley 19.550 con-
fiere a los accionistas disidentes la posibilidad de ejercer el
derecho de receso, cuando ese incremento supere el quntuplo
autorizado en el estatuto (art. 245). De manera tal que frente
a una decisin de tal naturaleza, el accionista puede ejercer o
bien el derecho de preferencia, si desea conservar su parti-
cipacin accionaria y cuenta con fondos para suscribir e in-
tegrar las nuevas acciones a emitirse, en proporcin a su te-
nencia, o ejercer el derecho de receso, para el caso de que el
accionista no cuente con fondos o inters para efectivizar esa
integracin.
Si el aumento del capital social se lleva a cabo a travs
de procedimientos que no impliquen efectivo desembolso por
parte de los socios o accionistas, el arto 189, LSC, prescribe
expresamente que, en tales casos, debe respetarse la propor-
cin de cada uno de ellos. Ello ocurre cuando la sociedad re-
suelve revalorizar el activo o capitalizar reservas o utilidades,
en cuyo caso, la norma citada dispone expresamente que: "De-
be respetarse la proporcin de cada accionista en la capitali-
zacin de reservas y otros fondos especiales inscriptos en el
balance, en el pago de dividendos con acciones y en procedi-
mientos similares por los que deban entregarse acciones inte-
gradas".
La ley contempla en esa norma, varias hiptesis de muy
diferente naturaleza, como son la capitalizacin de reservas
y el impropiamente denominado "pago de dividendos con ac-
ciones" pero unidas por un comn denominador: la entrega
a los accionistas de "acciones liberadas", as denominadas por
cuanto no imponen de aquellos el pago del precio de la sus-
cripcin, aunque, como veremos, y a pesar de lo dispuesto
por la ley 19.550, ello constituye un error, pues en el proce-
dimiento de capitalizacin de utilidades, que concluye con la
entrega de acciones a los accionistas, estos deben efectuar el
desembolso correspondiente a la suscripcin de esos ttulos.
El otro procedimiento con que cuenta la sociedad para
evitar recurrir al endeudamiento externo para procurarse ca-
[93] DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD art.68
pita les, es la constitucin de reservas facultativas, a travs
de una decisin asamblearia que resuelva la no distribucin de
utilidades entre los socios a fin de afectar las mismas a un
destino expreso y determinado, que debe ser efectivamente
cumplido por los administradores (art. 233, LSC).
Este procedimiento, en s plenamente legtimo y fundado,
como bien lo seala ODRIOZOLA 8, en la realidad econmica ac-
tual y generalizada que justifica la necesidad en que se en-
cuentran las grandes empresas para recurrir a su propio fi-
nanciamiento, ha sido objeto de cuidadosa atecin por parte
del legislador, advertido que, durante la vigencia del Cdigo
de Comercio, haban sido numerosos los fallos que haban de-
clarado la nulidad de la constitucin de reservas, efectuadas
al solo efecto de frustrar legtimas expectativas de los socios 9.
En consecuencia, y para constituir reservas que no sean
las legales -a las cuales est la sociedad obligada a consti-
tuirlas (art. 70, prr. 1 )- el arto 70, LSC, establece importan-
tes requisitos en resguardo del derecho del socio o accionista,
para que estos no sean arbitrariamente privados de la dis-
tribucin anual de utilidades, requirindose:
a) Que las mismas sean razonables y respondan a una
prudente administracin.
b) Que el directorio explique, en la memoria, las razones
por las cuales se propone la constitucin de reservas,' expli-
cadas clara y circunstanciadamente (art. 66, inc. 3).
c) Que se obtengan las mayoras especiales previstas en
el prr.4 del art.244, LSC, cuando su monto exceda al del
capital social y las reservas legales: voto favorable de la ma-
yora de acciones con derecho a voto, sin computarse la plu-
ralidad de votos.
d) Reduccin proporcional en las remuneraciones de los
administradores, en la medida que la constitucin de reservas
implica la: no distribucin de dividendos a los socios (art. 261,
inc. 3, LSC).
8 ODRIOZOLA, C., ob. cit. en nota 1.
9 CNCom., Sala B, 6/XII/67, "Jarrat, J. c/Massuh S.A.", LL, t.129,
p. 550 e, dem, "Arano, J. R. c/Ecsal Industrial, Rural e Inmobiliaria", JA,
t. 1 9 6 ~ - I I I , p. 313, entre otros.
art.68 DISPOSICIONES GENERALES [94]
Se tiende con ello a evitar, como es obvio, que la decisin
mayoritaria de los socios accionistas que decidan constituir
las reservas resulte arbitraria o contraria al fin societario que
debe inspirar todos los acuerdos de las asambleas o reuniones
de socios (art.54, in fine, LSC).
De lo contrario, el socio cuenta con el derecho de impugnar
esa decisin, en los trminos del art.251 sin perjuicio de las
posteriores acciones de responsabilidad que puede ejercer con-
tra los directores y sndicos fundadas en el incumplimiento
de la concrecin del destino al cual la constitucin de reservas
estaba destinada (arts. 274 y ss., LSC).
Del mismo modo, el socio accionista cuenta con idntico
derecho de impugnar los acuerdos sociales que resuelvan ca-
pitalizar reservas facultativas constituidas en anteriores ejer-
cicios, si ellas no fueron utilizadas para el fin que se tuvo
en cuenta al momento de su constitucin, y su capitalizacin
no fuera fundada en razones concretas y determinadas, ins-
pirada en el inters social.
La jurisprudencia posterior a la ley 19.550 ha ratificado
el fundamento de esas exigencias legales, mediante fallos ejem-
plarizadores 10, que la doctrina nacional ha ponderado 11.
En cuanto al mal llamado "pago de dividendos en accio-
nes", esa expresin encierra un verdadero contrasentido, en
la medida que el dividendo debe ser, por propia definicin,
abonado en dinero efectivo, malgrado la expresin utilizada
por el arto 66, inc. 4, LSC.
lO CNCom., Sala C, 12/111/79, "Nieto Rivera, E. c/Termoquar S.A." y
fundamentalmente Sala D, 26/XlII79, "Mihura, L. y otra c/Mandataria
Rural S.A.", ED, t. 89, p. 468. De ese fallo, es importante transcribir parte
del voto del Dr. Edgardo Marcelo Alberti, quien expresara textualmente:
"Es inconcebible en el sistema econmico dentro del cual se desempea
una sociedad annima, y gracias al cual existe, pretender retener indefi-
nidamente como 'cuenta nueva' o 'reservas' las ganancias de una empresa
comercial. Si tal proceder prospera, el sistema jurdico que lo autorizara
as, no se distinguira en nada de la ms absoluta expropiacin de todos
los bienes: porque a esto se ha querido llevar al patrimonio de los socios,
cuya utilidad nunca ser entregada".
11 ROIMlsIER, M., El inters social en la sociedad annima, Depalma,
ps. 98 y ss.; RovlRA, A., ob. cit. en nota 2.
[95]
DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD art.68
El dividendo jams puede ser pagado en acciones, pues
la sociedad no puede emitirlas libremente si la misma no est
precedida de un aumento de capital que la justifique. Como
explicaremos pormenorizadamente al analizar el arto 189, no
existe el pago de dividendos en acciones, pues slo debe en-
tenderse por pago al cumplimiento especfico de la obligacin
por el deudor de la prestacin debida, y en consecuencia, si
nos atenemos a lo dispuesto por el arto 68, LSC, que subordina
la distribucin del dividendo a la existencia de "ganancias l-
quidas y realizadas", jams podran abonarse los mismos con
acciones de la propia sociedad.
El "pago de dividendos en acciones" es una impropia ma-
nera de definir a la capitalizacin de utilidades, que consti-
tuye, simplemente, un procedimiento legalmente vlido para
la suscripcin e integracin de las acciones que deben ser emi-
tidas como consecuencia de una decisin social que resuelva
aumentar el capital social y que debe ser adoptada en el mis-
mo acto en que se resuelva el destino de las ganancias del
ejercicio.
197. Dividendos ficticios. - La ley 19.550, en sus
arts. 68 y 224, establece expresamente que los dividendos
no pueden ser aprobados ni distribuidos entre los socios sino
,
por ganancias realizadas y lquidas resultantes de un balance
confeccionado de acuerdo con la ley, o el estatuto, y aprobado
por el rgano social competente. Se prohbe la distribucin
de dividendos ficticios que son llamados as por no corres-
ponder a beneficios obtenidos por la sociedad, y su sancin
se justifica por afectar la intangibilidad del capital, pues me-
diante esa reparticin se restituye a los socios el capital social,
sin respetarse los compromisos contrados frente a los acree-
dores 12.
El dividendo ficticio puede ser el resultado de la falta
de balance e inventario, o por inexactitudes de estos, ya sea
por haberse omitido en el pasivo partidas que deban figurar
G., Derecho comercial, "Sociedades", t. n, p.515.
art.68 (iENERALES [96]
en l o por la sobrevaluacin de las partidas del activo; asi-
mismo pueden efectuarse distrihuyendo el capital propio o no
reteniendo el porcentaje necesario para la formacin de reser-
vas legales, cuya obligatoriedad la ley 19.550 impone (art. 70).
La jurisprudencia ha declarado nulas, de conformidad a
lo expuesto en prrafos precedentes, clusulas contractuales
que prevean el pago de sueldos a los socios, no mediando
trabajo personal a cargo de estos, en el entendimiento que
ellos encubran desvo de utilidades en violacin a lo dispuesto
por el arto 68
1
:l. En el mismo sentido, se ha considerado vio-
latoria de lo dispuesto por el artculo citado, la clusula es-
tatutaria mediante la cual se autorizaba a los socios a que,
con imputacin a sus cuentas particulares, efecten retiros a
cuenta, permitiendo la distribucin de beneficios sin la exis-
tencia de ganancias lquidas y realizadas 14.
Las cantidades as distribuidas deben ser restituidas a
la sociedad, sin perjuicio de la responsabilidad de los admi-
nistradores, que no pueden, en principio, ser considerados de
buena fe, ya que tiene la obligacin legal de comprobar la
realidad de los dividendos 15. Sin embargo, y no obstante lo
expuesto en el prrafo anterior, los arts. 68 y 224, admiten
excepciones al principio general en materia de distribucin
de utilidades, autorizando su reparticin anticipada en las so-
ciedades por acciones comprendidas en el arto 299, aunque res-
ponsabilizando a los directores, sndicos y miembros del con-
sejo de vigilancia en forma solidaria e ilimitada por tales pagos
y distribuciones.
Los dividendos distribuidos en violacin a lo dispuesto
arto 68, LSC, no son repetibles cuando se han percibido de
buena fe, en las sociedades annimas y en las de responsa-
I:J Juz. Nac. 1 Inst. Como de Registro, 8N178, "Casa Tresorras So-
ciedad Colectiva".
14 CNCom., Sala B, 6NIIII80 "Cortina, Bello, Rodrguez, Alonso y
Ca. e/Lorenzo, L.".
15 RODRGUEZ y RODRGUEZ, J., Tratado de sociedades mercantiles, t.
I, p. 326; SANTILLN, J. M., "Algunas consideraciones acerca del reparto de
utilidades ficticias", en Estudios de sociedades comerciales en homenaje a
Carlos ,Juan Zavala Rodrguez, p.131.
[97] DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD art.68
bilidad limitada, que han alcanzado el capital social previsto
por el arto 299, inc.2, LSC ($ 2.100.000), a las cuales la ley
citada impone obligatoriamente la actuacin de una sindica-
tura o consejo de vigilancia como rgano de control, pues a
pesar de que la ley 22.903 derog la redaccin original del
arto 162, que estableca la irrepetibilidad de los dividendos con-
tra los socios de buena fe, cuando la sociedad contara con
ms de veinte socios, como consecuencia de la eliminacin de
la triple subdivisin de este tipo social. Considero que la ex-
cepcin al principio general previsto por el arto 68, se funda
en la inexistencia de un control individual y directo por parte
de los socios sobre la marcha de la gestin social, y por ello,
plenamente aplicable a las sociedades de responsabilidad li-
mitada que han excedido el capital social del arto 299, inc. 2,
LSC 16.
En idntico sentido debe concluirse que, aun cuando la
ley 22.903 no ha modificado lo dispuesto por el arto 224, LSC,
la excepcin a la repetibilidad del dividendo no juega para las
sociedades por acciones, cuando los accionistas han prescindido
de la sindicatura, en los trminos del arto 284, in fine, LSC.
Pero debe quedar en claro que para que resulte procedente
la no repeticin de dividendos, en los tipos sociales en los
cuales no rige el principio general previsto por el art.68, el
socio o accionista debe haberlos percibido de buena fe, lo cual
se presume, e incumbe a la sociedad o a quien invoca la mala
fe, la carga de probarla. Se consagra as una solucin similar
a la prevista en los arts. 2423 y 2425 del Cd. Civil, respecto
del poseedor que hace suyos los frutos, y se explica que as
sea, pues el socio ha gastado ya los dividendos y sera de-
masiado riguroso forzarlo a restituirlos a la sociedad 17.
Debe destacarse tambin que resulta procedente la dis-
tribucin de beneficios, aun cuando el balance no arroje uti-
lidades, desafectando reservas libres o facultativas constitui-
das en anteriores ejercicios, pero destacando que estas deben
figurar en el balance, lo que excluye la posibilidad de que se
16 HALPERIN, 1., Sociedades annimas, p.366, n 111.
17 CNCom., Sala B, 24/XI/80, "Gvozdenovich, D. clMeijide, R.".
art.69 DISPOSICIONES GENERALES [98]
haga distribucin con cargo a reservas ocultas, cuya consti-
tucin prohbe expresamente la ley.
La distribucin de los dividendos ficticios, cuando fue reali-
zada para burlar a los acreedores sociales, permitiendo, agra-
vando o facilitando la insolvencia de la sociedad, puede ser
atacada por los acreedores de la sociedad, en los trminos de
los arts. 123 y 124 de la ley 19.551, siempre y cuando se acre-
dite que los beneficiarios de esos dividendos tenan conoci-
miento del estado de cesacin de pagos de la sociedad.
Ello, sin perjuicio de la tipificacin como fraudulenta de
la conducta de los directores y sndicos que hayan distribuido
o pagado dividendos ficticios de la sociedad, luego fallida, con
conocimiento de su ilegitimidad (art. 235, inc. 7, ley 19.551).
198. Exigibilidad del dividendo. - El dividendo es
exigible desde que la asamblea o reunin de socios lo acuerden,
pero no existe bice para que pueda fijarse un plazo posterior
para su pago a abonarse fraccionadamente, ya sea por expresa
disposicin del contrato social o por resolucin de los rganos
de gobierno o administracin. Puede asimismo delegarse en
este ltimo la fijacin de la poca del pago, pero en tal caso
se entiende que el plazo no puede exceder el siguiente ejercicio
en que se devengaron pues se tratara de un plazo resultante
tcitamente de la naturaleza de la obligacin: arto 509, prr.2.
En caso de silencio al respecto, la disponibilidad de las uti-
lidades debe estar a la orden del socio desde su correspon-
diente aprobacin, sin perjuicio de lo cual la constitucin en
mora slo puede surgir de un modo fehaciente, del que resulte
una interpelacin concreta.
Art.69. - APROBACIN. IMPUGNACIN. El derecho a la
aprobacin e impugnacin de los estados contables y a
la adopcin de resoluciones de cualquier orden a su res-
pecto, es irrenunciable, y cualquier convencin en con-
trario es nula.
[99] DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD art.69
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 71, 251, 252. LSC Uruguay: art. 97.
199. Aprobacin de los estados contables - Co-
mo derecho esencial de los socios de cualquier tipo social, el
legislador ha consagrado a los mismos, la consideracin de
los estados contables de la sociedad, imponiendo a los admi-
nistradores la obligacin de convocar a reunin de socios o
asamblea de accionistas para ello, dentro de los cuatro meses
del cierre de cada ejercicio (art. 234, in fine, LSC, aplicable
a todos los tipos sociales).
Si bien habamos sostenido que la presentacin de los
estados contables a los socios constituye en puridad en forma
de rendicin de cuentas, adaptado al negocio societario, la ley
19.550, a diferencia del sistema previsto por los arts. 68 a
74 del Cd. de Comercio, no admite la aprobacin automtica
de las cuentas de los administradores, sino que expresamente
requiere la consideracin de las mismas, para su aprobacin
o rechazo.
La consideracin de los estados contables no slo tiene
relevancia desde el punto de vista de la informacin de los
socios, sino porque de su aprobacin se derivan otros derechos,
de no menor importancia, como por ejemplo, la percepcin de
los dividendos o la determinacin del valor de la participacin
de los accionistas recedentes, etc. (arts. 68 y 245, LSC).
Por ello es que la ley no slo considera irrenunciable el
derecho de la aprobacin de los estados contables -que com-
prende por obviedad su consideracin- y nula cualquier clu-
sula estatutaria o decisin social que tienda a suprimirlo o
desvirtuarlo, sino tambin su impugnacin, a travs del me-
canismo previsto por los arts.251 y siguientes, LSC, como
veremos en el captulo siguiente.
En cuanto a los administradores, la presentacin de los
estados contables para su aprobacin por los socios, constituye
una obligacin que debe ser efectuada en el plazo previsto
para ello (art. 234, in fine, LSC), cuyo incumplimiento cons-
ti tuye, por s solo, suficiente causal de remocin.
Ahora bien, de la aprobacin de los estados contables,
no se deriva necesariamente la admisin de la gestin de los
art.69 DISPOSICIONES GENERALES [100]
mismos, ni la liberacin de las responsabilidades correspon-
dientes. El arto 72 as lo ratifica expresamente. Por el con-
trario, la remuneracin de los administradores puede ser deter-
minada en funcin de las ganancias del ejercicio (arts. 71, in
fine; y 261, LSC), pero en este caso, deben respetarse los por-
centajes establecidos por el art. 261, LSC, a los fines de evitar
que la retribucin de los mismos absorba la totalidad de las
ganancias, en detrimento del derecho al dividendo del que
gozan los accionistas.
200. Impugnacin de los estados contables. - La
impugnacin de los estados contables presenta una serie de
problemas que es necesario aclarar, pues la naturaleza de la
cuestin ha suscitado algunas controversias en doctrina y ju-
risprudencia.
En primer lugar, la accin de impugnacin de la decisin
que aprueba la documentacin prevista por el arto 234, inc. 1,
LSC, debe ser ejercida dentro del plazo previsto por el arto 251,
prr. 3, LSC; es decir, dentro de los tres meses de clausurada
la asamblea, pues se trata de un supuesto de nulidad o anu-
labilidad relativa, lo cual hace prescriptible la accin judicial
de invalidez.
Pero es necesario aportar claridad al tema, pues pueden
presentarse diferentes supuestos de invalidez: a) violacin del
derecho de informacin de los socios y, b) existencia de fal-
sedades e inexactitudes en los estados contables. En este l-
timo caso, y sin perjuicio de las acciones penales que prescribe
el arto 300, inc. 3, Cd. Penal, la accin de nulidad del acuerdo
asambleario que aprobara los mismos prescribe a los tres me-
ses de clausurada la asamblea, plazo que rige aun para el
accionista que, votando favorablemente ese acto asambleario,
perciba despus la existencia de datos falsos en dicha docu-
mentacin, pues la ley 19.550 ha sido generosa en el otorga-
miento de todos los mecanismos necesarios para que el accio-
nista pueda tomar conocimiento acabado de los datos obrantes
en los estados contables.
Del mismo modo, tampoco existen dificultades en concluir
sobre la prescripcin de la accin de impugnacin de ese acuer-
[101] DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD art.69
do social, cuando ha mediado violacin del derecho de informa-
cin por parte de los rganos encargados de suministrar la
misma, y ello aunque la ley haya conferido a ese derecho el ca-
rcter de inderogable y con rango de orden pblico (art. 69,
LSC).
Creemos que deben ser diferenciadas varias situaciones:
1) Si se trata de una disposicin del estatuto o acuerdo
asambleario que tiende a dejar sin efecto el derecho de los
socios o accionistas de aprobar los estados contables, o que
prescinda del plazo de los quince das con que cuentan los
accionistas para obtener copia de los estados contables, o que
se elimine el derecho de requerir informacin al rgano de
administracin o de fiscalizacin, o se declare inaplicable el
derecho de requerir copia de las actas de los rganos cole-
giados, esos acuerdos caen dentro del campo de la nulidad
absoluta, por afectar normas de indudable orden pblico, im-
puestas por el legislador para el buen funcionamiento de la
sociedad comercial, que es pilar del sistema econmico en el
cual nuestra comunidad se desenvuelve.
2) Pero si no se trata de esos casos, sino de la existencia
de concretas violaciones a derechos que no han sido suprimidos
ni restringidos por va estatutaria, la cuestin cae dentro de
la nulidad o anulabilidad relativa, resultando prescriptible la
accin y confirmable el acto.
En cuanto a la legitimacin para impugnar el acuerdo,
no hay diferencias con las normas generales previstas por el
art.251, LSC, salvo para el caso de que el impugnante sea
un director o el sndico de la sociedad, quienes deben probar
su disconformidad con el previo acuerdo del directorio que
ha aprobado esa documentacin y ha convocado a la asamblea
para su consideracin. Congruentemente, el sndico de la so-
ciedad carece de legitimacin para atacar esa decisin si ha
suscripto el dictamen correspondiente y ha prestado confor-
midad con esa documentacin, dejando a salvo el caso de vicios
de la voluntad, cuya existencia debe ser interpretada con ma-
yor restriccin para esos sujetos que para los accionistas que
han votado favorablemente ese acuerdo y han padecido los
ITlISmOS VICIOS.
art.70 DISPOSICIONES GENEnALES [102]
Otra cuestin que debe ser aclarada, es la necesidad de
impugnar sucesivamente los estados contables posteriores a
aquellos que han sido atacados de nulidad y cuyo proceso de
impugnacin se encuentra en trmite. La jurisprudencia se
ha mostrado negativa y con slidos fundamentos 1, pues la
rectificacin de los estados contables anulados impone, como
consecuencia imprescindible, la inmediata rectificacin de los
posteriores, elaborados con base a sus constancias. De lo con-
trario, de concluirse sobre la necesidad de impugnar todos
los estados contables posteriores a aquel que fuera atacado
de falsedad, debera llegarse a la conclusin de que la apro-
bacin del estado contable inmediato posterior al impugnado
tendra virtualidad confirmatoria de los vicios que adolecen
los anteriores, conclusin que no encuentra respaldo legal en
nuestro ordenamiento societario. En definitiva, cada estado
contable debe ser impugnado si adolece de vicios que lo tornan
inexacto o falso, sin perjuicio de su necesaria rectificacin, a
pesar de la inexistencia de esos vicios, cuando se ha declarado
la nulidad de los estados contables que le han servido de an-
tecedente, lo cual obliga a una posterior y nueva aprobacin.
Art.70. - RESERVA LEGAL. Las sociedades de respon-
sabilidad limitada y las sociedades por acciones, deben
efectuar una reserva no menor del 5 % de las ganancias
realizadas y lquidas que arroje el estado de resultados
del ejercicio, hasta alcanzar el 20 % del capital social.
Cuando esta reserva quede disminuida por cualquier
razn, no pueden distribuirse ganancias hasta su rein-
tegro.
OTRAS RESERVAS. En cualquier tipo de sociedad podrn
constituirse otras reservas que las legales, siempre que
las mismas sean razonables y respondan a una prudente
administracin. En las sociedades por acciones la de-
cisin para la constitucin de estas reservas se adoptar
1 CNCom., Sala C, 13/IX/82, "Mirelman, D. clManufacturas de Seda
S.A."
[103] DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD art.70
conforme al arto 244, ltima parte, cuando su monto ex-
ceda del capital y las reservas legales; en las sociedades
de responsabilidad limitada, requiere la mayora nece-
saria para la modificacin del contrato. [Texto segn ley
22.903.]
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 31, 62 a 66, 68, 189, 244. LSC Uruguay: arts.
93,94.
201. Constitucin de reservas. Clasificacin. - La
formacin de reservas obedece al propsito de la sociedad de
ponerse a cubierto de las contingencias adversas que puedan
sobrevenir en futuros ejercicios, destinando todo o parte de
las utilidades a los fines de su constitucin.
El arto 70 clasifica las reservas en:
a) RESERVAS LEGALES. Son dispuestas obligatoriamente por
el legislador para las sociedades de responsabilidad limitada
y sociedades por acciones, con el objeto de mantener la inte-
gridad del capital social, en beneficio de la sociedad, socios,
o accionistas, as como en defensa de los intereses de terceros
vinculados a la misma. El arto 70 dispone que la sociedad
debe efectuar una reserva no menor al cinco por ciento de las
ganancias realizadas y lquidas que arroje el estado de re-
sultados, hasta alcanzar el veinte por ciento del capital social.
Su importancia consiste en cubrir las prdidas que se pro-
duzcan en uno o ms ejercicios, para evitar la disminucin
del capital social, que de otro modo acrecera fatalmente, pues
la responsabilidad de los socios o accionistas por las deudas
de la sociedad se limita al monto de los aportes a que se
han obligado. De ah que la ley 19.550 dispone que cuando
la reserva legal quede disminuida por cualquier razn, no pue-
den distribuirse ganancias hasta su reintegro.
b) RESERVAS LIBRES O FACULTATNAS. SU formacin la deciden
los socios o accionistas, sacrificando las utilidades del ejercicio
art.70 DISPOSICIONES GENERALES [104]
para afectar las ganancias distribuibles a un destino deter-
minado, en beneficio del inters de la sociedad.
La ley 19.550, si bien permite la constitucin de las mis-
mas, como forma de obtener financiamiento :nterno, ha sido
muy cuidadosa en balancear este derecho de la sociedad, con
la proteccin del dividendo de los socios o accionistas, a los
fines de evitar que, mediante este mecanismo, se frustren le-
gtimas expectativas de los mismos.
Por ello, resulta desde todo punto de vista razonable que
el legislador exija que la constitucin de reservas libres, cual-
quiera sea su monto, deba estar precedida de un informe de
los administradores de la sociedad que aconsejen la no distri-
bucin, en forma total o parcial, de las ganancias del ejercicio,
y que la constitucin de las mismas responda a un criterio
de prudente administracin (arts. 66 y 70, LSC), exigiendo las
mayoras agravadas del arto 244, ltimo prrafo, LSC, cuando
las reservas superen el capital social y las reservas legales,
tratndose de sociedades por acciones, o las mayoras nece-
sarias para la modificacin del contrato social, cuando se trate
de una sociedad de responsabilidad limitada.
Del mismo modo, y con la misma finalidad, el legislador
restringe, en el arto 261, LSC, las remuneraciones a los di-
rectores, cuando no se distribuyan dividendos a los accionistas.
Esas normas de proteccin han sido incluidas por el le-
gislador, frente a la corriente y habitual prctica de nuestras
sociedades, de evitar el pago de dividendos con el simple ex-
pediente de afectar las ganancias a lo que comnmente se
denomina "pase a cuenta nueva", expresin que proviene de
la ciencia contable, pero que jurdicamente no significa abso-
lutamente nada. Esa expresin es a veces reemplazada por
la transferencia de utilidades a "resultados no asignados", la
cual, al igual que la anterior, constituye una manera de evitar
toda explicacin sobre la inconveniencia de pagar dividendos.
Toda cuenta del balance debe tener su explicacin y no
parece adecuado a una correcta tcnica contable explicar la
constitucin de nuevas cuentas, bajo la denominacin a la cual
nos hemos referido en los prrafos anteriores.
[105] DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD art.70
En otras palabras, la constitucin de una "cuenta nueva"
o la "no asignacin" del resultado de uno o varios ejercicios
equivale, en derecho, a la constitucin de una reserva, que
por propia definicin, y en proteccin del derecho al dividendo,
debe estar concretamente justificada y afectada a un fin de-
terminado, bajo pena de nulidad. Bien ha dicho la jurispru-
dencia que: "El diferimiento del destino de las utilidades cons-
tituye una especie de reserva temporaria"!, pero, en definitiva,
una reserva al fin, incluida, en cuanto a los requisitos de su
constitucin, a las expresas previsiones del arto 70, LSC, que
no se refiere nicamente a las reservas libres o facultativas,
sino a todo tipo de reservas que no sean las legales ("Otras
reservas", segn reza el ttulo del prr. 3 del arto 70, LSC).
La utilizacin de las reservas facultativas debe ser jus-
tificada en las reuniones de socios o asambleas de accionistas
posteriores, y la no afectacin de las mismas al destino para
el cual haban sido creadas otorga a los socios o accionistas el
derecho a exigir su inmediata distribucin.
En conclusin, no existe la posibilidad de establecer un
criterio abstracto y rgido para determinar la procedencia de
la constitucin de reservas. De las circunstancias de cada caso
particular ha de surgir si el necesario equilibrio entre los dis-
tintos intereses sociales ha sido afectado. La constitucin de
estas reservas requiere pues como condicin de validez en el
marco de la ley 19.550 que ninguno de los intereses que coexis-
ten en el seno de la sociedad sea ejercido en forma abusiva,
pues si ello as ocurriera, la decisin sera violatoria de la
ley, y por lo tanto, impugnable 2.
Similares argumentos valen tambin para el supuesto de
capitalizacin forzosa de utilidades, donde se obliga a los ac-
cionistas o socios a recibir participaciones sociales en lugar
de dividendos en efectivo. Este sistema favorece el crecimien-
to y expansin de la empresa, cuando la capitalizacin es ra-
1 CNCom., Sala B, 25/VII/89, "Scondras, H. clFerretera Constitucin
S.A.".
2 CNCom., Sala D, 26/XII/79, "Mihura, L. y otros e/Mandataria Rural
S.A.", ED, t.89, p.468.
art.70 DISPOSICIONES GENERALES [106]
zonable, y va en favor del ahorro y desarrollo de la misma,
pero en contra de los intereses de los accionistas individual-
mente
3
, y de ah que el arto 66 exija que los administradores,
en la memoria, expliquen las causas, detalladamente expues-
tas, por las que se propone el pago de dividendos o la dis-
tribucin de ganancias en otra forma que en efectivo.
De lo contrario, la modalidad del pago de dividendos en
acciones no sera ms que una velada forma de privar a los
socios de un derecho patrimonial abstracto, y por ende, si se
admite que existen circunstancias que dan derecho al socio
o accionista para protestar cuando se resuelve destinar las
utilidades a la formacin de reservas, forzoso ser reconocer
que idntico derecho le asiste al mismo, al decidirse el pago
de dividendos en acciones 4.
202. Otras reservas. - Sin perJUIcIO de la clasifi-
cacin que la ley 19.550 ha hecho de las reservas, deben dis-
tinguirse de ellas las reservas llamadas contractuales o esta-
tutarias, creadas, como su nombre lo indica, en el contrato
social, para afectarlas a un fin determinado, delegando en el
rgano de gobierno la fijacin del porcentaje de utilidades que
a ella se destina. Por el contrario, nuestra ley prohbe las
reservas ocultas, las que generalmente son desconocidas por
los accionistas, y que si bien se ha justificado su constitucin
en el entendimiento de que con ellas puede prevenirse cual-
quier circunstancia perjudicial que pueda acontecer, no se du-
da que los peligros que emanan de su origen clandestino las
hacen desaconsejables. El art.63, incs. 1
Q
, h; 2
Q
, 1, c, y 11, d 5,
en tanto prescribe la obligatoriedad de asentar en el activo,
pasivo y cuenta de capital, reservas y resultados, todo rubro
3 ROIMISER, M., El inters social en la sociedad annima, p. 103.
4 BOLLINI SHAW, C., y NISSEN. R. A., Los derechos de las minor(as
en las sociedades annimas y su proteccin en la ley 19.550, ED, t.87,
p.889.
5 ROVIRA, A., El derecho al reparto anual de utilidades y su proteccin,
ED, t.89, p.468.
[107] DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD art.71
que por su naturaleza corresponda ser incluido en ellos, des-
carta la viabilidad de la constitucin de dichas reservas 6.
Finalmente, debe tenerse en cuenta que la ley 22.903 ha
extendido la necesidad de contar con mayoras calificadas para
aprobar su constitucin, cuando su monto exceda el capital
social y las reservas legales, que la ley 19.550 ya prevea para
las sociedades por acciones, a las sociedades de responsabi-
lidad limitada, prescribiendo la necesidad de contar, cualquie-
ra sea el capital de la misma, y como requisito de validez
para una decisin social de esta naturaleza, con las mayoras
establecidas por la ley o por contrato, para reformar el con-
trato social.
Art.71. - GANANCIAS: PRDIDAS ANTERIORES. Las ganan-
cias no pueden distribuirse hasta tanto no se cubran
las prdidas de ejercicios anteriores.
Cuando los administradores, directores o sndicos
sean remunerados con un porcentaje de ganancias, la
asamblea podr disponer en cada caso su pago aun cuan-
do no se cubran prdidas anteriores.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 66, 68, 261. LSC Uruguay: arto 98.
203. Incidencia de las prdidas de ejercicios an-
teriores. - El art.71, en su prr. P, consagra una norma
de evidente proteccin hacia los acreedores de la sociedad,
quienes tienen preferencia sobre los socios de la misma, a
percibir sus acreencias con anterioridad al cobro de los divi-
dendos por parte de estos.
La norma en anlisis impone pues absorber las prdidas
de ejercicios anteriores con las ganancias de los ulteriores, y
slo autoriza la distribucin del remanente entre los socios
una vez acreditado el importe que corresponda a las prdidas
acumuladas.
6 FARGOSI, H. P., "Anotaciones sobre el balance en la Ley de Sociedades
Come!ciales", en Estudios de derecho societario, p. 103.
art.71 DISPOSICIONES GENERALES [108]
Se consagra una solucin idntica a la prevista por el
arto 70, el cual posterga la distribucin de ganancias hasta
el reintegro de las reservas legales, en el caso de que las
mismas hayan quedado disminuidas de su tope legal, por cual-
quier caso.
El principio consagrado por el arto 71 cede sin embargo
en el caso de que los administradores, directores o sndicos
sean remunerados con un porcentaje de ganancias, en cuyo
supuesto el rgano de gobierno de la sociedad podr disponer
el pago de tales retribuciones, aun cuando con las ganancias
del ejercicio no se cubran las prdidas de ejercicios anteriores.
Ello se explica por el carcter oneroso que la funcin de
la administracin implica (arts. 234 y 261, LSC), y si bien la
ley 19.550 autoriza la determinacin de la retribucin de los
administradores a los resultados del giro empresario, con un
porcentaje determinado de las ganancias, nada justifica que
la necesidad de absorber las prdidas de anteriores ejercicios
implica postergar el derecho de aquellos a una adecuada re-
muneracin, pues los acreedores sociales tendrn suficiente
proteccin a travs de compensaciones con las ganancias de
ulteriores ejercicios.
Idntica solucin se consagra para la remuneraClOn de
los sndicos, sin perjuicio de adelantar mi opinin en el sentido
de la improcedencia de retribuir a los mismos con un por-
centaje de las ganancias, en la medida que la labor de los
integrantes de los rganos de fiscalizacin es desde todo punto
de vista independiente de la eficacia de los administradores
en la gestin de la sociedad.
Art. 72. - RESPONSABILIDAD DE ADMINISTRADORES Y SNDICOS.
La aprobacin de los estados contables no implica la
de la gestin de los directores, administradores, geren-
tes, miembros del consejo de vigilancia o sndicos, hayan
o no votado en la respectiva decisin, ni importa la libe-
racin de responsabilidades. [Texto sl?gn ley 22.903.]
[109] DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD art.72
CONCORDANCIAS: LSC: arts.59, 274 a 279. LSC Uruguay: arto 102.
204. Responsabilidad de los administradores y sn-
dicos. - El legislador no ha querido extender las consecuen-
cias de la resolucin social aprobatoria de los estados contables
ms all de una conformidad con los mismos. Ello no altera
pues, las responsabilidades de los administradores, que se man-
tienen inclumes, exigindose para su liberacin decisin ex-
presa y concreta de los socios en tal sentido.
El nuevo arto 72 resulta claro en tal sentido, concretando
idntica solucin que su antecesor, pero goza, a mi juicio, de
mayor claridad, en cuanto no se limita a expresar que la apro-
bacin de los estados contables no implica liberacin de res-
ponsabilidad de los administradores y sndicos, sino que, y
en esto consiste la innovacin de la reforma, tampoco implica
la aprobacin de la gestin de los directores, administradores,
gerentes, miembros del consejo de vigilancia o sndicos, "hayan
votado o no la respectiva decisin". Lo dispuesto por el nuevo
arto 72, amn de adaptar el mismo a lo dispuesto por el art.241,
que permite a e'Stos votar, en tanto accionistas, en la apro-
bacin de los estados contables (lo cual les estaba anterior-
mente vedado), corrige un grave error del texto original de
la ley 19.550, que calificaba como acto de gestin la aprobacin
de los estados contables, conforme surga del derogado art.241,
lo cual resultaba errneo, pues la aprobacin de los mismos
no significaba un acto de gestin, sino un acto de verificacin
o examen de los estados contables 1.
Art.73. - ACTAS. Deber labrarse en libro especial,
con las formalidades de los libros de comercio, acta de
las deliberaciones de los rganos colegiados.
Las actas del directorio sern firmadas por los asis-
tentes. Las actas de las asambleas de las sociedades por
1 ZAMENFELD, V., Algunos temas de la reforma de la ley 19.550, "Rev.
La XLIX, p.389.
art.73
DISPOSICIONES GENERALES
[110]
acciones sern confeccionadas y firmadas dentro de los
5 das, por el presidente y los socios designados al efecto.
[Texto segn ley 22.903.]
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 12, 249; Cd. de Com.: arts. 44, 53, 54. LSC Uru-
guay: arto 103.
205. Actas de los rganos colegiados. El proble-
ma de su oponibilidad. - La disposicin legal en anlisis
impone la obligatoriedad de labrar acta de las deliberaciones
y decisiones de los rganos colegiados en un libro especial
llevado al efecto.
El prr.2 del arto 73 parecera circunscribir el alcance
de dicha norma a las sociedades annimas o sus subtipos,
pero ello no es as, pues las deliberaciones sociales de los
rganos colegiados deben hacerse constar siempre en acta la-
brada en el libro correspondiente, cualquiera que sea el tipo
social de que se trate l.
Los libros de actas, en especial el de asambleas o reunin
de socios, revisten importancia fundamental en la existencia de
la sociedad, pues en ellos deber reflejarse la historia de la
misma, y de sus consecuencias se derivarn derechos y obli-
gaciones de los socios, de los administradores y tambin de-
rechos de terceros 2.
En cuanto al libro de actas del directorio, que slo es
exigido para las sociedades annimas (art. 73, prr.2), aun
cuando la administracin fuera unipersonal, la ley exige que
cada acta, aun en aquel caso, sea suscripta por todos los asis-
tentes y redactada a medida que la reunin se desarrolla.
No obstante lo expuesto, cabe interpretar que por va de re-
glamentacin del estatuto puede determinarse un plazo pa-
ra la redaccin y suscripcin de las mismas y la forma de
extender copias para los administradores o sndicos que las
1 HALPERIN, I., Curso de derecho comercial, t. I1, p.26.
2 Ponencia de los Dres. ARECHA, CORN, LABAT, FAVIER DUBOIS (h-l, y
TONN, Actas de asambleas de sociedades por acciones, presentada en el
Segundo Congreso de Derecho Societario, Mar del Plata, 1979.
[111] DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD art.73
soliciten, por aplicacin analgica de lo dispuesto por el arto
249.
En los restantes tipos societarios, el libro de actas del
rgano de administracin slo debe llevarse cuando el mismo
estuviere organizado en forma colegiada (art. 157, prr. 3),
pero es comn que aun en estos supuestos la sociedad lleve
un solo libro de actas, en el que se vuelcan las deliberaciones
de los rganos de gobierno y administracin.
La relevancia de sus constancias es indiscutible, ya que
el administrador slo puede eximirse de responsabilidad por
las contingencias de los actos celebrados, slo si dej cons-
tancia escrita de su protesta (art. 274, inc. 2). Por otro lado,
el fundamento del arto 73 impone dar fuerza probatoria a sus
constancias, y quien las impugna, debe probar la inexactitud
o falsedad de lo all decidid0
3
.
Tratndose del libro de actas del rgano de gobierno de
la sociedad, la ley slo contiene normas de funcionamiento
relacionadas con las asambleas de sociedades por acciones
(art.249), aunque dichas normas deben aplicarse analgica-
mente a los dems tipos previstos en la ley 19.550, pues el
arto 73, en su prr. l, sienta una regla general aplicable a
todos los rganos colegiados.
El arto 73 prescribe que las actas de las asambleas de
las sociedades por acciones sern confeccionadas y firmadas
dentro de los cinco das por el presidente de la asamblea y
socios designados al efecto. Deben contener, conforme a lo
dispuesto por el arto 249, un resumen de las manifestaciones
hechas en la deliberacin, la forma de las votaciones y sus
resultados, con expresin completa de las decisiones. Cual-
quier accionista puede solicitar a su costa copia firmada del acta.
La importancia del acta de asamblea en las sociedades
por acciones es fundamental, pues constituye el nico instru-
mento previsto por la ley 19.550 apto para modificar el con-
trato social, pudiendo incluso encontrarse la razn del silencio
3 HALPERIN, I., Sociedades annimas, p.419, n 116; SASOT BETES, M.
A., Y SASOT, M. P., Sociedades annimas. El rgano de administracin,
p.397.
art.73
DISPOSICIONES GENERALES
[112]
guardado por el arto 165 de dicha ley -en torno a la instru-
mentacin de las modificaciones del estatuto- en orden a las
formalidades que han de cumplimentarse para la modificacin
del mism0
4
Sin embargo, la relevancia del acta de la deli-
beracin de los rganos colegiados, en especial del rgano de
gobierno, no llega al extremo de admitir, como lo hace cali-
ficada doctrina 5, que aquella es requisito esencial para la va-
lidez de las decisiones adoptadas, pues ello autorizara a la
sociedad a ampararse en su inexistencia -a cuyo cargo la ley
impone la confeccin de la misma- para evitar las consecuen-
cias desfavorables de una decisin asamblearia. Por ello, ad-
hiero a la doctrina que sostiene, fundada en lo dispuesto por
los arts. 245 y 251, LSC -que fijan plazos para ejercer el de-
recho de receso o impugnar decisiones asamblearias a contar
desde la clausura de la asamblea y no desde la suscripcin
del acta-, que la decisin de la asamblea, an no formalizada
el acta, es vlida desde el momento que se aprueba la cuestin
incluida en el orden del da y plenamente oponible entre los
socios presentes, en los trminos del arto 12, LSC, quienes pue-
den invocarla utilizando todos los medios de prueba autori-
zados. Ello no es procedente en relacin con los socios au-
sentes o terceros, a los cuales, para serles opuesta una decisin
social, deber ser formalizada en acta en los trminos del
arto 73, nico modo de posibilitar su conocimient0
6

Finalmente, deben aclararse algunas cuestiones que plan-
tea el arto 73:
a) Que pese a que su segundo prrafo no se refiere al
rgano de fiscalizacin de las sociedades por acciones, ninguna
duda cabe de su aplicabilidad, cuando el mismo se ha orga-
nizado a travs de la creacin de un consejo de vigilancia,
en los trminos de los arts. 280 y siguientes, LSC.
b) La ley 22.903. ha introducido, en relacin al texto an-
terior del arto 73 una modificacin de importancia, aclarando
un tema que resultaba controvertido en vigencia del texto an-
terior del arto 73, LSC, disponiendo al respecto que los libros
4 CNCom., Sala C, 13/II/80, "Serviacero S.A.".
5 HALPERIN, l., Sociedades . .. , p.600.
6 CORN, LABAT, FAVIER DUBOIS (h'), y TONN, oh. cit.
[113] DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD art.73
de actas de los rganos colegiados deben llevarse con las mis-
mas formalidades que los libros de comercio.
Recordemos al respecto que ante el silencio que sobre el
punto guardaba el viejo arto 73, se haba interpretado que di-
chos libros no estaban sometidos a formalidad alguna y, por
ser libros de funcionamiento y no de comercio, su rubricacin
no resultaba obligatoria, a tenor de lo dispuesto por el arto 53
del Cd. de Comercio, mxime cuando la ley 19.550 nada exiga
y teniendo en consideracin que cuando era intencin de la mis-
ma exigir ese requisito, lo haca en forma expresa (art. 213, LSC).
No obstante esos argumentos, nos pronunciamos en vi-
gencia de aquel texto en sentido contrario, pues la rubricacin
constituye, a nuestro juicio, la forma ms idnea para evitar
la utilizacin de un doble juego de libros, sobre todo cuando la
ley no prescribe la firma de todos los accionistas presentes
en el acto. En tal sentido -se repite-, se ha pronunciado la
ley 22.903, exigiendo para los libros de los rganos colegiados,
las formalidades propias de los libros de comercio, entre los
cuales se encuentra, obviamente, la rubricacin.
e) En cuanto a las actas del directorio, el arto 73, ltimo
prrafo, prescribe que sern firmadas por los asistentes, lo
cual parece descartar, atento la redaccin de la norma, y a
diferencia de lo que acontece con las actas de asambleas de
las sociedades por acciones, la posibilidad de que las mismas
sean confeccionadas y firmadas dentro de los cinco das de
clausurado el acto asambleario. La intencin del legislador
ha sido que las actas de directorio se confeccionen a medida
que transcurra la reunin y se firmen al concluir la misma
sin que sea necesario, por aplicacin analgica de lo
por el arto 249, LSC, transcribir textualmente todas y cada
una de las manifestaciones de los asistentes; basta un resu-
men de lo deliberado en ese acto. Pero la forma de la votacin
resultados y la expresin completa de las decisiones
surgir expresamente del texto del acta, bajo pena de nulidad.
d) La posibilidad del socio o accionista de solicitar a su
costa copia firmada del acta de los rganos colegiados, si bien
impuesta por la ley 19.550 (art. 249) para las actas de asam-
bleas, - rige para las de las reuniones de directorio, pues si
H NI"'!I'N '1' /
art.73 DISPOSICIONES GENERALES [114]
se admite, como lo hace la casi generalidad de la doctrina y
jurisprudencia -como veremos oportunamente- la posibilidad
de todo accionista de impugnar las decisiones del directorio,
es de toda evidencia que el derecho de obtener copia de las
actas de ese rgano no puede admitir objeciones.
e) Finalmente, y en cuanto a las actas de los rganos de
gobierno de las sociedades que no sean por acciones, slo para
las cuales la ley contiene una disposicin especfica (art. 249),
valen las siguientes aclaraciones: 1) las mismas deben ser con-
feccionadas a medida que se celebre la reunin de socios y
firmadas al finalizar la misma, pues el plazo de cinco das
previsto por el arto 73, in fine, LSC, rige exclusivamente para
las sociedades por acciones; 2) cualquier socio tiene derecho
de reclamar, a su costa, copia de las actas de las reuniones de
socios y, 3) tratndose de sociedades de responsabilidad li-
mitada, rigen los mismos principios, aunque debe aclararse
que, al admitir la ley 19.550 -luego de la reforma efectuada
por la ley 22.903- la posibilidad de adoptar acuerdos sociales por
escrito y previa consulta de la gerencia a los socios (art. 159),
las respuestas dadas por estos deben ser transcriptas en un
libro de actas, con las formalidades exigidas por el arto 73,
acta que deber ser firmada por los gerentes dentro de los cinco
das posteriores al plazo de diez con que cuentan los socios
para contestar la consulta (art. 162, LSC).
SECCIN X
DE LA TRANSFORMACIN
Art. 74. - CONCEPrO, LICITUD y EFECTOS. Hay transforma-
cin cuando una sociedad adopta otro de los tipos pre-
vistos. No se disuelve la sociedad ni se alteran sus de-
rechos y obligaciones.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 1, 28, 90, 94, 131, 139, 140 prr.2, 145, 160,
244, 245; Normas de la Inspeccin General de Justicia: art.65. LSC
Uruguay: art.104.
206. Concepto e importancia de la transformacin
de sociedades. - Transcribiendo la clsica definicin de FE-
RRARA, la transformacin consiste en la adopcin por la socie-
dad de un tipo distinto al adoptado originalmente, con la con-
secuencia de tener que someterse, en lo sucesivo al rgimen
correspondiente al nuevo tipo, quedando libre de las normas
que la regan hasta ese momento!.
La ley 19.550 otorga a los interesados en la constitucin
de una sociedad comercial una amplia gama de posibilidades
para la organizacin de su empresa, que va desde el sencillo
marco de la sociedad colectiva hasta la complejidad del fun-
cionamiento de la sociedad annima, pensada para albergar
gran cantidad de accionistas, interesados en la concentracin
1 " ~ ; R R A R A , F., Empresarios y sociedades, Madrid, n 270, cit. por ANA
YA, J., -La transformacin de sociedades en la ley 19.550, RDCO, 1978, p.421.
art.74 DISPOSICIONES GENERALES [116]
de capitales, para el desarrollo de un emprendimiento de mag-
nitud.
No es de extraar entonces que los integrantes de una
sociedad colectiva, constituida para una explotacin comercial
modesta, y cuyo funcionamiento se caracteriza por la flexibi-
lidad de sus rganos sociales y la simplicidad en la confeccin
de los estados contables, decida adoptar otro de los tipos pre-
vistos, de mayor aptitud para albergar mayores capitales, aun-
que la realidad de las cosas nos ilustran que el verdadero
propsito de la transformacin de la sociedad, en el ejemplo
dado, lo constituye la necesidad de limitar la responsabilidad
de los socios, desligando su patrimonio personal del resultado
del giro de los negocios, lo cual, en puridad, constituye una
actuacin de los rganos sociales reida con el fin societario
y encuadrada en los claros trminos del arto 54, in fine, LSC.
Lejana se encuentra ya, a tenor de la clara disposicin
del arto 74, LSC, la polmica que dividiera a la doctrina, sobre
la identidad del sujeto de derecho transformado, pues se sos-
tena, frente a la ausencia que toda referencia a la transfor-
macin en el derogado Cdigo de Comercio, que el acto en
anlisis implicaba la extincin de la sociedad transformada
y el nacimiento de un nuevo sujeto de derecho, tesis que se
encuentra hoy plenamente superada, frente a la norma del
arto 74, que expresamente prev que: "La sociedad no se di-
suelve ni se alteran sus derechos y obligaciones".
En decir que, de acuerdo con la ley 19.550, la transfor-
macin no implica la disolucin de la sociedad transformada,
sino que, transcribiendo a MONTOYA MANFREDI, ese acto supone
la continuacin del mismo organismo social modificado en su
forma, aunque con el anterior sustrato personal y patrimonial.
Es el mismo sujeto jurdico titular de los derechos y obliga-
ciones nacidos bajo la forma que se abandona, quien asume
las relaciones jurdicas futuras, aunque aparezca revestido ex-
ternamente de una forma social diferente 2.
Esa construccin, elaborada sobre la identidad del sujeto,
asumida mediante la tcnica de la transformacin, tiene in-
2 MONTOYA MANI'Rml, U., Derecho comercial, t. I, p.275.
[117]
DE LA TRANSFORMACIN
art.74
discutibles ventajas, pues no se opera con el cambio de tipo
social una sucesin de las obligaci9nes, ni una transmisin
de obligaciones, ni tampoco una novacin subjetiva. Hay sim-
plemente una continuidad en el sujeto que se ha transformado,
que se traduce en el mantenimiento de las relacciones jur-
dicas preexistentes en el mismo estado en que se hallaban
con la consiguiente economa de formalidades 3.
207. Transformaciones forzosas y transformacio-
nes prohibidas. - Si bien rige, en la materia que se ana-
liza, el sistema de la libertad para la transformacin, nuestra
ley establece algunas limitaciones para llevar a cabo ese acto:
a) En primer lugar, la transformacin implica que la so-
c ~ e d a d que resuelva ese acto, haya adoptado un tipo legal pre-
Visto y adopte otro de los establecidos legalmente. Ello surge
del claro texto del arto 74, LSC, y constituye un obstculo para
que las sociedades irregulares y de hecho, que no son un tipo
social sino una clase de sociedades, que funcionan en infrac-
cin a las normas de forma previstas por el legislador, puedan
transformarse en sociedades regulares.
Cabe sealar sobre el tema que si bien, y salvo algunos
precedentes aislados\ la doctrina y jurisprudencia eran pacfi-
cas en no admitir la transformacin de sociedades irregulares
o de hecho en sociedades regulares, la ley 22.903 ha admitido,
para aquellas, el instituto de la regularizacin, conforme al cual
pueden adoptar un tipo social previsto en la ley, a travs de
un procedimiento muy similar a la transformacin.
b) Asimismo, hay ciertos lmites previstos legalmente que
obstan a la transformacin de una sociedad en determinados
tipos sociales, como por ejemplo, cuando una sociedad annima
desarrolle una actividad slo permitida a entes constituidos
bajo esta forma (actividades financieras, de seguros, adminis-
tradores de fondos comunes de inversin), no podra trans-
formarse en otro tipo de sociedad, al cual el desarrollo de
:1 ANAYA, J., oh. cit., en nota 1.
4 CApeJ. Civ. y Como San Isidro, 23/111/76, ED, t.68, p.425.
art.74 DISPOSICIONES GENERALES [118]
estas actividades le estuviese prohibido (art. 20, LSC). De la
misma manera, y como ejemplifica CMARA 5, tampoco podra
una sociedad comercial de ms de cincuenta socios, transfor-
marse en una sociedad de responsabilidad limitada, la cual
slo puede albergar, como mximo, esa cantidad de socios,
por expresa previsin legal (art. 146, in fine, LSC).
e) Contrariamente a lo expuesto en los prrafos anterio-
res, hay otros supuestos en que la transformacin de la so-
ciedad es un camino que la ley 19.550 otorga para evitar la
disolucin de la sociedad. Por ello, cuando la doctrina habla
de "transformaciones forzosas u obligatorias", no se est re-
firiendo a supuestos en que la transformacin opera ministerio
legis
6
, sino, como se ha dicho, cuando la transformacin ha
sido prevista como un acto societario necesario para superar
obstculos que colocan a la sociedad en un supuesto de di-
solucin forzosa, y ejemplo de lo expuesto lo encontramos en
lo dispuesto por los arts. 27, 28, 90, 140, 145 Y 324, LSC, a
cuya lectura remitimos.
208. Transformacin de sociedades comerciales en
asociaciones civiles o cooperativas y viceversa. - La
ley 19.550 slo prev que hay transformacin cuando una so-
ciedad adopta otro de los tipos previstos, con lo cual parte
de la idea de que la sociedad que se transforma debe ser
tpica antes de ese acto y el tipo a adoptarse debe tambin
estar previsto legalmente, aunque sin circunscribir el mismo
a los moldes que brinda la ley 19.950.
En consecuencia, el legislador, a tenor del texto del art.74,
ha descartado la posibilidad de que una sociedad tpica mer-
cantil se transforme en otro sujeto de derecho que no sean
aquellos previstos en el Captulo 11 de la ley 19.550. Ello
vale como principio general, pues como excepcin a ello y se-
gn veremos en el pargrafo siguiente, no existira dificultad
5 CMARA. H., Derecho societario, Depalma, 1985, p. 169.
6 ANAYA, J., ob. cit. en nota 1.
[119] DE LA TRANSFORMACIN art.74
para admitir la transformacin de una asociacin civil en una
sociedad mercantil.
La doctrina sin embargo no se ha mostrado coincidente
en el tema, pues ANAYA 7 Y BENSEOR
8
admiten que una sociedad
comercial pueda transformarse en una asociacin civil o so-
ciedad cooperativa, criticando el primero de ellos la norma
del arto 6 de la ley 20.337 de Cooperativas, que prohbe ex-
presa y terminantemente la transformacin de estos entes en
sociedades comerciales o asociaciones civiles. Obviamente, esos
autores se refieren a las asociaciones civiles con personalidad
jurdica, pues el carcter de sujeto de derecho es imprescin-
dible para que exista transformacin.
Las razones expuestas por estos autores no convencen,
pues olvidan que la transformacin slo es una forma de reor-
ganizacin, a travs de la mutacin del tipo, pero que, a travs
de la misma, no pueden alterarse los requisitos esenciales
que caracterizan a una sociedad mercantil.
Es precisamente en la causa del negocio donde se en-
cuentra la dificultad para aplicar el arto 74, LSC, en forma
amplia, pues de acuerdo a lo dispuesto por el arto 1 de la
misma la existencia de una sociedad comercial supone la reali-
zacin de una actividad econmica con el propsito de lucro
para los socios. Ello es, concretamente, el fin societario, a
que se refiere el arto 54, in fine, LSC.
Esa es la razn por la cual el arto 6 de la ley 20.337 de
Sociedades Cooperativas prohbe la transformacin de las mis-
mas en sociedades comerciales o asociaciones civiles, siendo
nula toda resolucin en contrario. Ello se explica por el es-
pritu cooperativo o mutualstico que las caracteriza y en la
exclusin del espritu de lucro por parte de los asociados.
Se ha sostenido que con la exigencia de la unanimidad,
cualquiera sea el tipo social de que se trate u otorgando efectos
ex nunc al acto de transformacin -lo cual es desde todo punto
de vista obvio e impensable de otra manera- los obstculos
quedaran superados, pero ello no es suficiente, pues, se rei-
7 ANAYA, J., ob. cit. en nota 1.
8 N., Transformacin de sociedades, "Rev. del Notariado",
n
Q
784.
art.74 DISPOSICIONES GENERALES [120]
tera, que la transformacin no es un acto previsto para la
modificacin del negocio jurdico, sino para la reorganizacin
del mismo sujeto de derecho.
No puede partirse de la idea de que todos los contratos
asociativos gozan de las mismas caractersticas, y que la aso-
ciacin civil o cooperativa constituyan simples formas de organi-
zacin. Las sociedades comerciales parten de la idea concreta
del propsito de lucro por parte de sus socios, a diferencia del
fin mutualstico o de bien comn que persiguen aquellos su-
jetos de derecho. A ello no obsta la permisin contenida en
el arto 3, LSC, que autoriza a las asociaciones civiles a adoptar
la forma de sociedad bajo uno de los tipos previstos legal-
mente, pues, como hemos explicado al analizar esa norma,
tal disposicin resulta hoy, y luego de la sancin de la ley
22.903, absolutamente incongruente frente a la referencia y
sancin que el arto 54, in fine, LSC, prev para las actuaciones
de las sociedades con fines extrasocietarios.
209. Sociedades civiles. - La posibilidad de trans-
formar una sociedad comercial en sociedad civil o viceversa,
es otro supuesto que ha dado lugar a polmicas, y los argu-
mentos expuestos en los prrafos anteriores no pueden apli-
carse, por cuanto en aquellas, los socios tienen un fin de lucro,
del que carecen las asociaciones civiles o cooperativas.
Creemos que, a los fines de aclarar el tema, debe partirse
de la siguiente base: mientras las sociedades comerciales pue-
den realizar actividades civiles, siempre y cuando las mismas
impliquen la produccin o intercambio de bienes y servicios,
con fines lucrativos (art. 1 , LSC), las sociedades civiles slo
pueden realizar actividades de esa naturaleza, en la medida
que en estas, a diferencia de las comerciales, el objeto y no
su forma, es el que determina su carcter.
Aclarado ello, y atento que la comercialidad, en la ley
19.550, la brinda el tipo adoptado, no existiran obstculos
para admitir la transformacin de una sociedadd civil en una
comercial, sin que a ello pueda oponerse la afirmacin de que
la sociedad civil no sea uno de los tipos previstos por la ley
[121] DE LA TRANSFORMACIN art.74
19.550, en la medida que el art.74 no se limita a los tipos
sealados en la ley citada. El legislador se refiere a "otro de
los tipos previstos", y no caben dudas de que la sociedad civil,
aun regulada en el ordenamiento civil, constituye una sociedad
tpica, desde todo punto de vista.
El supuesto inverso, esto es, sociedad comercial que se
transforma en sociedad civil, no es admisible, pues la sociedad
comercial tiene un rgimen de publicidad registral que no exis-
te para los entes civiles, ya que estos adquieren oponibilidad
con slo su instrumentacin, y como bien advierten Bti:NSEOR
9
y FARINA 10, la transformacin de la sociedad comercial en civil
determinara la cancelacin de la inscripcin en el Registro
Pblico de Comercio, lo que provocara, a tenor de lo dispuesto
por el arto 112, LSC, la extincin de la sociedad. La publicidad
registral, que caracteriza a las sociedades comerciales, en se-
guridad de terceros, no podra eludirse a travs. de un simple
acto de transformacin, pues entonces s este acto afectara
los derechos de estos.
210. Las sociedades en liquidacin. - No creemos
admisible la transformacin de una sociedad en liquidacin,
en la medida que la capacidad de esta, si bien subsiste hasta
la cancelacin de su inscripcin en el Registro Pblico de Co-
mercio (art. 112, LSC), ella debe circunscribirse a la realizacin
de actos liquidatorios, a los. cuales el acto de transformacin
es absolutamente ajeno y revela una intencin de continuidad
en el desarrollo del objeto social.
211. Sociedades accidentales o en participacin. -
La inexistencia de personalidad jurdica que caracteriza a las
sociedades accidentales o en participacin (art. 361, LSC) im-
pide a las mismas transformarse en otro tipo legal y viceversa,
pues no puede haber transformacin cuando en cualquiera de
9 BENSEOR, N., oh. cit. en nota 8.
10 FARINA, J. M., Tratado de sociedades comerciales, .t. 1, p.455.
arl.76 DISPOSICIONES GENERALES [122]
los extremos del proceso no existe un sujeto de derecho, es
decir cuando antes de la transformacin no hay un sujeto
de a transformar o cuando despus de la transfor-
macin, desaparece el sujeto de derecho preexistente 11.
Art.75. - RESPONSABILIDAD ANTERIOR DE LOS SOCIOS. La
transformacin no modifica la responsabilidad solida-
ria e ilimitada anterior de los socios, aun cuando se
trate de obligaciones que deban cumplirse con posterio-
ridad a la adopcin del nuevo tipo, salvo que los acree-
dores lo consientan expresamente. [Texto segn ley 22.903.]
CONCORDANCIAS: LSC: arto 76; Cd. Civ.: arto 1195. LSC Uruguay: arto 105.
Art. 76. - RESPONSABILIDAD POR OBLIGACIONES ANTERIORES. Si
en razn de la transformacin existen socios que asumen
responsabilidad ilimitada, sta no se extiende a las obli-
gaciones sociales anteriores a la transformacin, salvo
que la acepten expresamente. [Texto segn ley 22.903.]
CONCORDANCIA: LSC: arto 75. LSC Uruguay: arto 105.
212. La transformacin de sociedades y la respon-
sabilidad de los socios. - Teniendo en cuenta que la trans-
formacin de la sociedad constituye un acto decidido por los
propios integrantes de la misma, adoptado con las mayoras
previstas para los distintos tipos societarios, parece obvio con-
cluir que ese acto no puede perjudicar a terceros, por apli-
cacin de lo dispuesto por el arto 1195 del Cd. Civil, y es
por ello que la ley mantiene la responsabilidad asumida por
los socios con respecto a las obligaciones contradas con an-
terioridad a la transformacin. No sera pues lgico que quien
contrat con la sociedad, teniendo en cuenta la solvencia per-
11 ANAYA, J., oh. cit. en nota 1.
[123] DE LA TRANSFORMACIN art.76
sonal de los socios, en los casos de integrar estos una sociedad
por parte de inters, vean afectada su garanta por la reali-
zacin de un acto al cual son totalmente ajenos.
Es por ello que el arto 75, tanto en su redaccin original,
como en su nueva formulacin, prescribe categricamente, como
principio general, que: "La transformacin no modifica la res-
ponsabilidad solidaria e ilimitada anterior de los socios, aun
cuando se trate de obligaciones que deban cumplirse con pos-
terioridad a la adopcin del nuevo tipo, salvo que los acree-
dores lo consientan expresamente".
Sin perjuicio de ello, la ley 22.903 ha modificado el texto
del arto 75, resolviendo dos temas de gran inters prctico:
el primero, llenando un vaco que la doctrina haba advertido
con preocupacin, disponiendo la responsabilidad solidaria e
ilimitada de los socios, que no queda modificada para aquellos,
aun cuando se trate de obligaciones que deban cumplirse con
posterioridad a la adopcin del nuevo tipo. El legislador, al
no distinguir entre las diferentes hiptesis que pueden pre-
sentarse, ha incluido en esta salvedad, no slo las contrata-
ciones complementarias, servicios tcnicos o reparaciones 1, si-
no tambin los supuestos de contratos de duracin o ejecucin
continuada, en los cuales las obligaciones de una de las partes
deben ser cumplidas con posterioridad a la transformacin.
En segundo lugar, y como ya fuera anticipado por la Co-
misin en su informe al Ministerio de Justicia, la ley 22.903
ha el segundo prrafo del arto 75, que contemplaba
el consentimiento tcito de los acreedores con el cambio de
responsabilidad de los socios, que poda presentarse en dos
supuestos: 1) si los terceros no se oponan a la transformacin
dentro de los treinta das de notificados personalmente del
acto de transformacin y, 2) si contrataran con la sociedad
luego de haber adoptado el nuevo tipo.
Como se observa, la ley 19.550, en su redaccin original,
prescriba la notificacin personal por la sociedad a sus acree-
dores, pero no como requisito de validez del acto de trans-
1 N., Transformacin de sociedades, "Rev. del Notariado",
separata, 1982.
art.76 DISPOSICIONES GENERALES [124]
formacin, que poda vlidamente efectuarse sin la injerencia
de aquellos, sino para lograr la limitacin de la responsabi-
lidad de los socios en relacin a las obligaciones anteriores
de la compaa.
La reforma efectuada por la ley 22.903 ha prescindido
del rgimen establecido para el consentimiento presunto de
los acreedores, y cuyas engorrosas secuelas pueden soslayarse
-siguiendo la opinin de la Comisin- adoptndose, como regla
general, la necesidad de conformidad expresa de estos, para
que se opere la liberacin de las responsabilidades de los socios
bajo el tipo preexistente. Por ello es que la ley no ha fijado
plazos ni procedimientos para obtener el visto bueno de los
acreedores, que queda librado en definitiva al que fijen los
socios, lo cual constituye a nuestro juicio una acertada solu-
cin, desde que esa conformidad, que, repetimos, no se refiere
al acto sino al cambio de responsabilidad, no peIjudicar ni
obstaculizar la tramitacin pendiente. Lo expuesto explica
asimismo la reforma efectuada al arto 78, que, al contemplar
el derecho de receso para el supuesto que se analiza, suprime
la ltima parte de su primer prrafo, que dispona que el
derecho de receso no podra efectuarse mientras los acreedores
afectados no hubieren aceptado la transformacin, lo cual cons-
titua una incongruencia no slo con lo dispuesto por el art.75,
sino tambin con lo prescripto por el ahora derogado arto 81 en
cuanto dispona la inaplicabilidad, para la transformacin de
sociedades, de las disposiciones de la ley 11.867, de Trans-
ferencia de Fondos de Comercio.
El supuesto inverso se encuentra contemplado por el arto 76,
LSC, que se refiere a la hiptesis que se presenta cuando,
en razn del acto de transformacin, existen socios que asu-
mirn una responsabilidad solidaria e ilimitada. Cul debe
ser la solucin para este caso? El texto legal derogado del
arto 76, que tantas crticas haba originado, dispona que esta
nueva responsabilidad se extenda a las obligaciones anterio-
res a la transformacin, con lo cual se dejaba sin efecto el
fundamento mismo del arto 75, en cuanto este consagraba, en
concordancia con lo dispuesto por el arto 1195 del ordenamien-
to civil, la irrelevancia de la transformacin frente a terceros,
[125] DE LA TRANSFORMACIN art.77
respecto de los contratos celebrados por la firma con anterio-
ridad al acto.
Mortunadamente, el nuevo arto 76 se inclina en sentido
inverso: la responsabilidad ilimitada no se extiende a las obli-
gaciones sociales anteriores a la transformacin, salvo que la
acepten expresamente, aceptacin que obviamente debe ser asu-
mida por los socios, y que no depende de la voluntad de los
terceros.
Art. 77. - REQUISITOS. La transformacin exige el cum-
plimiento de los siguientes requisitos:
1) acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en
contrario o lo dispuesto para algunos tipos societarios;
2) confeccin de un balance especial, cerrado a una
fecha que no exceda de un mes a la del acuerdo de trans-
formacin y puesto a disposicin de los socios en la sede
social con no menos de 15 de das de anticipacin a
dicho acuerdo. Se requieren las mismas mayoras esta-
blecidas para la aprobacin de los balan,ces de ejercicio;
3) otorgamiento del acto que instrumente la trans-
formacin por los rganos competente8 de la sociedad
que se transforme y la concurrencia de los nuevos otor-
gantes con constancia de los socios qUe se retiren, ca-
pital que representan, y cumplimiento de las formali-
dades del nuevo tipo societario adoptado;
4) publicacin por un da en el diario de publica-
ciones legales que corresponda a la sede social y sus
sucursales. El aviso deber contener:
a) fecha de la resolucin social que aprob la trans-
formacin;
b) fecha del instrumento de transformacin;
c) la razn social o denominacin, social anterior
y la adoptada, debiendo de sta resultCl,r indubitable su
identidad con la sociedad que se transforma;
d) los socios que se retiran o incorporan y el capital
que- representan;
art.77 DISPOSICIONES GENERALES [126]
e) cuando la transformacin afecte los datos a que
se refiere el arto 10, aparto a, puntos 4 a 10, la publica-
cin deber determinarlo;
5) la inscripcin del instrumento con copia del ba-
lance firmado en el Registro Pblico de Comercio y de-
ms registros que correspondan por el tipo de sociedad,
por la naturaleza de los bienes que integran el patri-
monio y sus gravmenes. Estas inscripciones deben ser
ordenadas y ejecutadas por el juez o autoridad a cargo
del Registro Pblico de Comercio, cumplida la publici-
dad a que se refiere el apart.4. fTexto segn ley 22.903.]
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 74 a 76. LSC Uruguay: arts. 106, 107, 111, 112.
213. Requisitos que deben cumplirse. - La ley
22.903 si bien ha modificado el arto 77, LSC, que prescriba
-y prescribe- los requisitos que deben ser cumplidos para lle-
var a cabo la transformacin, no ha innovado fundamental-
mente en este procedimiento, pero s, por el contrario, ha acla-
rado algunos aspectos que la doctrina no tena en claro, como
el balance de transformacin, en especial en cuanto a su fecha
de cierre, puesta a disposicin de los socios y mayoras re-
queridas para su aprobacin. La ley 22.903 ha eliminado, co-
mo lo explica la Exposicin de Motivos, la puesta a disposicin
del balance de transformacin a los acreedores, en el enten-
dimiento de su innecesariedad, desde que el cambio de tipo,
de conformidad a lo dispuesto por el arto 75, no altera el r-
gimen de garanta existente.
Concretamente, la ley 22.903 mantiene:
a) El acuerdo unnime de los socios, salvo el pacto en
contrario o lo dispuesto para algunos tipos societarios. Debe
advertirse, y en lo que se refiere a este aspecto, la trascen-
dente modificacin efectuada por el cuerpo legal citado al r-
gimen de las sociedades de responsabilidad limitada, dero-
gando la unanimidad, que se estimaba imprescindible para
las sociedades de ese tipo que contaran con menos de veinte
socios, reemplazndola por la conformidad de las tres cuartas
partes del capital social, que se exige para el caso de silencio
[127] DE LA TRANSFORMACiN art.77
del estatuto, pues los socios pueden vlidamente estipular,
de acuerdo con el nuevo texto del arto 160, que la transfor-
macin sea decidida por una mayora que represente ms de
la mitad del capital social.
b) En cuanto al balance de transformacin, surge hoy cla-
ro que la fecha del mismo deber ser anterior al acuerdo de
los socios que resuelvan ese acto, ya que no resultaba conce-
bible, como bien lo sostena BENSEOR durante la vigencia de la
ley 19.550 en su vieja redaccin, que previamente se adopte
la resolucin de transformacin y luego se confeccione el balan-
ce. La ley 22.903 establece que dicho balance debe ser especial,
lo cual descarta, a mi juicio, el balance de ejercicio y protege
adecuadamente a los socios recedentes, sin perjuicio de sealar
que la norma del inc.2 del art.77 configura una excepcin
al principio general sentado por el arto 245, prr. 5, LSC, con-
forme a la modificacin efectuada por la misma ley 22.903.
El balance de transformacin debe cerrarse en una fecha
que no exceda de un mes a la del acuerdo de referencia, y
puesto a disposicin de los socios en la sede social, con no
menos de quince das de anticipacin al acuerdo de transfor-
macin. No obstante ello, que significa considerar conjuntamen-
te la transformacin y su balance, la ley 22.903 exige diferentes
mayoras para ambos acuerdos: para el acto de transformacin
requiere acuerdo unnime de los socios salvo pacto en con-
trario o lo dispuesto por algunos tipos sociales y para la apro-
bacin del segundo, las mismas mayoras establecidas para
la aprobacin de los balances de ejercicio.
c) En tercer lugar, le ley 22.903 exige el otorgamiento
del acto que instrumente la transformacin, realizado por los
rganos competentes de la sociedad que se transforma y la
concurrencia de los nuevos otorgantes, con constancia de los
socios que se retiran, capital que estos representan y cum-
plimiento de las formalidades del nuevo tipo social adoptado.
Mediante tal instrumentacin se persigue la expresin do-
cumental de todo el proceso, toda vez que el acuerdo de trans-
formacin modifica el primitivo contrato social, disponindose
las bases de organizacin y estructura del nuevo tipo social.
Como. es obvio, la instrumentacin es llevada a cabo por quie-
art.77
DISPOSICIONES GENERALES
[128]
nes se encuentran legitimados para expresar y declarar la
voluntad social
l
.
El acto a que se refiere el inc.3 del art.77, debe ser
otorgado una vez transcurrido el plazo previsto por el arto 78,
prr.2, es decir, pasados quince das de la decisin de los
socios, lo cual se explica fcilmente si se advierte que dicho
plazo se refiere al trmino con que cuentan los socios discon-
formes o ausentes para ejercer el derecho de receso, pues el
acto que instrumenta la transformacin debe dejar constancia,
como hemos visto, de los socios que se retiran y el capital
que representan.
Por otra parte, la circunstancia de que deba dejarse all
tambin constancia de los nuevos otorgantes, obedece a que
estos no se encuentran hasta ese momento, obligados por la
decisin de transformacin, lo cual los obliga a expresar su
consentimiento para ingresar a la sociedad, suscribiendo la
parte que les corresponde para ingresar en la misma. Como
tambin se observa, la ley 22.903 ha eliminado la agregacin,
a ese acto, del balance de transformacin.
d) Por ltimo, debe ponderarse, y en cuanto a los requi-
sitos a cumplirse en el proceso de transformacin, la unifi-
cacin que se ha efectuado con relacin a la publicidad edictal
a que se refera el inc. 3 del arto 77, actualmente inc. 4 del
citado artculo, en el sentido de correlacionar la publicidad
de la transformacin con lo dispuesto por el arto 10, LSC, evi-
tando de esta manera una doble publicacin para las socieda-
des de responsabilidad y las sociedades por acciones, toda vez
que al acto de transformacin, que debe contener todas las
especificaciones mencionadas por el inc. 4 del arto 77, deben
agregarse los datos a que se refiere el arto 10, exclusivamente
cuando hayan sido afectados por el acuerdo de transformacin.
214. El consentimiento del cnyuge al acto de trans-
formacin. - La ley 19.550 no lo requiere, aunque s el
1 BENSEOR, N., Transformacin de sociedades, "Rey. del Notariado",
n
Q
784.
[129] DE LA TRANSFORMACIN art.78
arto 1277 del Cd. Civil trata de sociedades de personas, ex-
tendindola asimismo al caso de fusin de las mismas.
CMARA 2 critica esta exigencia, que consideramos justa,
pues si la transferencia de una parte de inters requiere la
conformidad del cnyugue del cedente, atento la necesidad
de la inscripcin de ese acto en el Registro Pblico de Co-
mercio, la transformacin de una sociedad por parte de inters
en una sociedad annima, con acciones al portador, hace ine-
ludible ese requisito, para evitar el fraude conyugal.
La circunstancia de que la redaccin del arto 1277 del Cd.
Civil sea anterior a la sancin de la ley 19.550 justifica la
poco feliz redaccin de aquella norma, cuyos alcances deben
ser limitados a los casos en que el fraude al cnyuge pueda
constituir un peligro cierto, slo evitable a travs de la con-
formidad del cnyuge al acto en cuestin.
Por ello entendemos que el requisito establecido en el
arto 1277 slo debe ser exigido cuando la transformacin de la
sociedad implique la adopcin de un tipo social en el cual la trans-
misin de las participaciones sociales no requieran la confor-
midad del cnyuge, lo que slo sucede, como hemos visto, en
las sociedades accionarias en donde su capital se divide en ac-
ciones al portador.
Art. 78. - RECESO. En los supuestos en que no se exi-
ja unanimidad, los socios que han votado en contra y
los ausentes tienen derecho de receso, sin que ste afecte
su responsabilidad hacia los terceros por las obligacio-
nes contradas hasta que la transformacin se inscriba
en el Registro Pblico de Comercio.
El derecho debe ejercerse dentro de los 15 das del
acuerdo social, salvo que el contrato fije un plazo dis-
tinto y lo dispuesto para algunos tipos de societarios.
El reembolso de las partes de los socios recedentes
se har sobre la base del balance de transformacin.
~ _ CMARA, H., Derecho societario, p.209.
art.79 DISPOSICIONES GENERALES [130]
La sociedad, los socios con responsabilidad ilimita-
da y los administradores garantizan solidaria e ilimi-
tadamente a los socios recedentes por las obligaciones
sociales contradas desde el ejercicio del receso hasta
su inscripcin. [Texto seMn ley 22.903.]
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 74 H 77, 160, 245. LSC Uruguay: arts. 108, 110.
Art. 79. - PREFERENCIA DI': LOS SOCIOS. La transforma-
cin no afecta las preferencias de los socios, salvo pacto
en contrario. [Texto segn ley 22.903.J
CON('OIWANCIAS: LSC: art.74.
215. Derecho de receso y preferencia de los so-
cios. - Sobre el tema, la Exposicin de Motivos ha expre-
sado textualmente que: "El artculo 78 armoniza el receso con
las modificaciones propuestas para el artculo 245. Se da so-
lucin, por otra parte, al discutido alcance de la solidaridad
establecida en garanta de los socios salientes; y se precisa
el balance sobre cuya base se determinar el contenido pa-
trimonial de la parte de los recedentes. Se suprime, final-
mente, lo relativo a la aceptacin por los acreedores afectados
como requisito para hacer efectivo el receso, toda vez que la
transformacin no puede perjudicar a los acreedores ni queda
supeditada a su conformidad".
Lo expuesto, que se plasma en el arto 78, LSC, en su nue-
va redaccin, mueve a los siguientes comentarios:
a) Que el derecho de receso all previsto no deroga las
normas generales previstas por el arto 245, LSC, sino que lo
reglamenta especficamente para el supuesto que se considera,
pero ello no significa que las lagunas que presenta el arto 78
no deben ser suplidas por aquella disposicin legal, en espe-
cial, en materia de plazo de pago y actualizacin de la deuda.
b) Que, como se afirmara, la ley 22.903 consagra una im-
portante excepcin al rgimen general previsto por el arto 245,
en cuanto a la valuacin de la parte de los socios recedentes,
[131]
DE LA TRANSFORMACIN
art.80
que deber ser calculada a la luz del balance especial que
deber ser confeccionado para la aprobacin del acuerdo de
transformacin.
e) Se ratifica, en el arto 78, la modificacin efectuada por
el legislador al arto 245, en el sentido de conferir este derecho
exclusivamente a los socios que han votado en contra y a los
ausentes, con exclusin de los socios abstenidos quienes no
gozan de este derecho. Por otro lado, y en cuanto aquella
norma remite, en su inc. 2, a lo dispuesto para algunos tipos
societarios, debe concluirse que los socios ausentes carecen del
derecho de receso, cuando la transformacin sea aprobada por
los integrantes de las sociedades de responsabilidad limitada,
de conformidad a lo dispuesto por el prr. 4 del arto 160, LSC.
d) Se determina asimismo que por va contractual o es-
tatutaria, se fijen plazos distintos para el ejercicio del derecho
de receso, posibilidad no admitida para las distintas hiptesis
que dan origen al mismo.
e) Obsrvese tambin que la ley 22.903 ha establecido como
plazo para el ejercicio del derecho de separacin el de quince
das, que es comn para presentes y ausentes, lo cual excepciona
los principios generales que rigen la materia (art. 245, LSC).
f) Finalmente, la ley 22.903 ha modificado parcialmente
el rgimen de la ley 19.550, en cuanto el arto 78, ltimo p-
rrafo, obligaba a los socios que continuaban en la sociedad
en forma solidaria e ilimitada, y frente a los socios recedentes:
por las obligaciones sociales contradas desde el ejercicio del
derecho de receso hasta su inscripcin. Dicha responsabili-
dad, cuyo mantenimiento se justifica en forma plena -mxime
tratndose de sociedades por parte de inters, si se advierte
que el receso slo es oponible a terceros con la inscripcin
del acto de transformacin en el Registro Pblico de Comer-
cio-, es extendida por la ley 22.903 a la sociedad misma y
a sus administradores, pero la limita, en cuanto a los socios, a
aquellos cuya responsabilidad fuere solidaria e ilimitada.
Art.80. - RESCISIN DE LA TRANSFORMACIN. El acuerdo
H o c i a ~ de transformacin puede ser dejado sin efecto
art.81 DISPOSICIONES GENERALES [132]
mientras sta no se haya inscripto. Si medi publica-
cin, debe procederse conforme a lo establecido en el se-
gundo prrafo del arto 81.
Se requiere acuerdo unnime de los socios, salvo
pacto en contrario y lo dispuesto para algunos tipos so-
cietarios. [Texto segn ley 22.90,'J.1
CONCOltDANCIAH: LSC: arts. 81, I:H, HiO, 244. LSC Uruguay: arto 113.
Art.81. - CADUCIDAD DF,L ACUF,RDO DE TRANSFORMACIN. El
acuerdo de transformacin caduca si a los 3 meses de
haberse celebrado no se inscribi el respectivo instru-
mento en el Registro Pblico de Comercio, salvo que el
plazo resultare excedido por el normal cumplimiento de
los trmites ante la autoridad que debe intervenir o dis-
poner la inscripcin.
En caso de haberse publicado, deber efectuarse una
nueva publicacin al solo efecto de enunciar la cadu-
cidad de la transformacin.
Los administradores son responsables solidaria e ili-
mitadamente por los perjuicios derivados del incumpli-
miento de la inscripcin o de la publicacin. [Texto segn
ley 22.903.1
CONCORIlANl'IAS: LSC: arts. 73 a 79.
216. Rescisin y caducidad del acuerdo de trans-
formacin. - A ambas hiptesis se refieren los arts. 80 y
81, LSC, modificados por la ley 22.903, debiendo destacarse
que este cuerpo legal ha introducido, en el ltimo artculo
citado, un plazo de caducidad, tendiendo a dar claridad y cer-
teza a la situacin societaria que, de acuerdo con los mismos
legisladores que la sancionaron, no puede permanecer inde-
finidamente abierta en un procedimiento de transformacin.
En virtud de estas disposiciones legales, el acuerdo de
transformacin puede ser dejado sin efecto mientras el mismo
no se haya inscripto en el Registro Pblico de Comercio. La
[133]
DE LA TRANSFORMACIN art.81
registracin acta, de esta forma, como el punto final para
la rescisin del acuerdo de transformacin, 10 cual se explica
por la aplicacin del arto 12, LSC, desde que, a partir de ese
momento, la transformacin puede ser opuesta por terceros.
La ley 22.903 ha innovado tambin en este aspecto sobre
la ley 19.550 que fijaba como lmite mximo para la rescisin
del acuerdo de referencia, la publicacin de edictos prescripta
por el arto 77, inc. 3
Q
Actualmente, si la sociedad ha efectuado
esa publicidad -ahora prescripta por el inc. 4
Q
del mismo ar-
tculo- el nuevo arto 80 que remite sobre el punto al ltimo
prrafo del arto 81, dispone que deber efectuarse nueva pu-
blicacin de edictos, al solo efecto de anunciar a terceros la
rescisin acordada. Lo expuesto es tambin congruente con
las soluciones previstas por los arts. 75 y 76, en cuanto el
cambio de responsabilidad de los socios, que constituye el ni-
co aspecto en que la transformacin puede perjudicar a ter-
ceros, slo se opera con la inscripcin de la transformacin
en el Registro Pblico de Comercio.
En relacin a la caducidad del acuerdo de transformacin
la misma opera si a los tres meses de celebrado aquel no s ~
inscribi el acto en el Registro Pblico de Comercio, salvo
que el plazo resultare excedido por el normal cumplimiento
de los trmites ante la autoridad que debe intervenir o dis-
poner la toma de razn.
Estimamos, por nuestra parte, la inconveniencia de la so-
lucin adoptada, pues hubiera resultado preferible adoptar la
misma tesitura prevista por los arts. 22 y 95, LSC, en cuanto
exige a la sociedad la solicitud de inscripcin en aquel plazo,
operando en consecuencia la caducidad si han transcurrido
los tres meses desde el momento en que los socios hayan acor-
dado la transformacin, sin haber solicitado la correspondiente
inscripcin. La solucin legal parece pues inconveniente, des-
de que ella obligar a la sociedad a acreditar la demora del
organismo de control, para evitar los efectos y perjuicios que
pudiera ocasionarle la aludida sancin, cuando esta sea soli-
citada judicialmente por alguno de los socios.
Por ltimo, producida la caducidad del acuerdo de trans-
forma<:in, si el mismo hubiera sido publicado en los trminos
art.81
DISPOSICIONES GENERALES [134]
del art. 77, inc.4, LSC, la sociedad deber efectuar nueva
publicacin, al solo efecto de anunciar esa circunstancia. Los
administradores son responsables en forma solidaria e ilimi-
tada por los perjuicios derivados del incumplimiento de la ins-
cripcin o de la publicacin.
SECCIN XI
DE LA FUSIN Y ESCISIN
Art. 82. - CONCEPTO. Hay fusin cuando dos o ms
sociedades se disuelven sin liquidarse, para constituir
una nueva; o cuando una ya existente incorpora a otra
u otras que, sin liquidarse, son disueltas.
EFECTOS. La nueva sociedad o la incorporante adquie-
re la titularidad de los derechos y obligaciones de las
sociedades disueltas, producindose la transferencia to-
tal de sus respectivos patrimonios al inscribirse en el
Registro Pblico de Comercio el acuerdo definitivo de
fusin y el contrato o estatuto de la nueva sociedad o
el aumento de capital que hubiere tenido que efectuar
la incorporante. [Texto segn ley 22.903.]
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 94 ine. 7, 83 a 87; Normas de la Inspeccin Ge-
neral de ,Justicia: arto 62. LSC Uruguay: arts. 115, 117, 118, 123.
217. Concepto de fusin. Diversas especies. Na-
turaleza jurdica. - El arto 82 admite dos formas de llevar
a cabo la fusin de sociedades:
a) FUSIN PROPIAMENTE DICHA. Tiene lugar cuando dos o ms
sociedades se disuelven sin liquidarse para constituir una nue-
va, que en adelante asume la titularidad de los derechos y
obligaciones de aquellas.
art.82
DISPOSICIONES GENERALES
[136]
b) FUSIN POR INCORPORACIN. Se produce cuando una so-
ciedad incorpora a otra u otras que, sin liquidarse, se disuel-
ven, asumiendo la sociedad incorporante la titularidad de los
derechos y obligaciones de aquellas.
La fusin plantea una serie de problemas que es necesario
analizar para una mejor comprensin de su naturaleza jurdica.
En primer lugar, la fusin implica una transferencia del
patrimonio -activo y pasivo- de las sociedades intervinientes,
hacia la sociedad que en ese acto es creada, o de la sociedad
incorporada a la incorporan te.
Esa transferencia podra llevarse a cabo ya sea por una
sucesiva transmisin singular de los elementos que componen
el patrimonio, de acuerdo con la naturaleza de cada bien, o
por una transmisin en bloque, que supone que todos los de-
rechos y obligaciones pasan a la sociedad resultante o ab-
sorbente en forma global y sin transferencia separada de cada
uno de los componentes del patrimonio.' La doctrina se ha
inclinado en este ltimo sentido, criterio que ha receptado el
arto 82, LSC.
En consecuencia, la fusin implica una sucesin a ttulo
universal con iguales efectos que la sucesin por causa de muer-
te l. De ello puede desprenderse que la propiedad o posesin
de los bienes que antes integraban el patrimonio de las so-
ciedades disueltas, pasan a la nueva sin necesidad de que
los administradores de la sociedad que se crea o incorporante
contraten la cesin de cada uno de los crditos, ni se endosen
los ttulos de crdito o se notifique a los deudores cedidos 2.
Los crditos y deudas pasan a la sociedad resultante en las
mismas condiciones, que toma idntica posicin procesal en
los juicios pendientes, y a la cual le sern oponibles las sen-
tencias dictadas en pleito donde los entes disueltos eran parte 3.
1 OTM:UUI, J. C., Fusin de sociedades annimas, JA, t. 1990-1, Secc.
Doct., p.70; COLOMBRES, G., Curso de derecho societario, p. 189; CNCom.,
Sala B, 8NlI/77 , "Carabassa, I. cNiuda de Canale e Hijos S.A.", ED, t. 74,
p.73l.
2 ZALDVAR, E., y otros, Cuadernos de derecho societario, t. III, vol. IV,
p.133.
3 VERGARA DEL CARRIL, ., La transferencia en la fusin de sociedades,
"Rev. del Notoriado", n 743, p. 1589.
[137] DE LA FUSIN Y ESCISIN art.82
En este orden de ideas se ha resuelto que carece de sentido
declarar rebelde a una persona jurdica extinguida, por cuanto
ella no puede contestar demanda, ni hacerlo a travs de nadie,
ya que quienes no son personas no tienen representantes. El
continuador del patrimonio de la persona jurdica extinguida
tiene todos los derechos y obligaciones a nombre propio y no
en representacin del causante 4.
Debe tenerse presente que la fusin no cumple idnticas
funciones ni produce los mismos efectos que la transferencia
de fondos de comercio, procedimientos que no admiten com-
paracin alguna. En la transferencia de negocios, el adqui-
rente toma el activo del establecimiento que se enajena, y
no el pasivo, salvo pacto en contrario. Por otro lado, la venta
de un fondo de comercio no implica la extincin de quien lleva
a cabo la enajenacin, quien puede continuar existiendo sin
mengua en su personalidad jurdica. En la fusin, por el con-
trario, existe una sociedad que se disuelve y otra que asume
su activo y pasivo en forma total, pues no estamos en pre-
sencia de una operacin de esta naturaleza si slo existe trans-
ferencia parcial de bienes.
Procede la fusin cuando una de las sociedades se halla
en estado de liquidacin? Entiendo que no, pues la fusin
supone la participacin de sociedades con personalidad jur-
dica irrestricta (art.82, argo a contrario) y la personalidad
de que goza la sociedad disuelta est limitada a los fines de
la liquidacin. El arto 101, LSC, es terminante en tal sentido,
y la fusin aparecera en consecuencia como un acto extrao
que excede los lmites de la personalidad de la sociedad en
liquidacin 5.
La fusin supone asimismo regularidad en los sujetos in-
tervinientes. No podra concebirse que sociedades no consti-
tuidas regularmente tomen parte en actos de esa naturaleza,
pues en virtud de la precariedad de su personalidad, se tor-
4 CNCom., Sala B, 8NII/77, "Carabassa, I. cNiuda de Canale e Hijos
S.A.", ED, t. 74, p. 731.
5 CNCom., Sala B, 29/XII/76, "Barracas Motor S.A. e/Transportes Cas-
tro Barros", ED, t. 78, p.436.
art.82 DISPOSICIONES GENERALES [138]
nara desacertada la efectivizacin de un procedimiento tan
complejo sobre bases tan inestables
6

La ley 22.903 ha aclarado, en el prr. 2
Q
del arto 82, el
momento a partir del cual se produce la transferencia total
de los patrimonios de las sociedades disueltas a la nueva so-
ciedad o a la sociedad absorbente, que tiene lugar al inscri-
birse en el Registro Pblico de Comercio el acuerdo definitivo
de fusin y el contrato o estatuto de la sociedad fusionaria
o el aumento de capital que hubiera tenido que llevar a cabo
la sociedad incorporante.
Ello queda an ms aclarado con lo dispuesto por los
prrs. 3
Q
y 4
Q
del arto 84, en cuanto disponen que en ambos
supuestos de fusin, las inscripciones registrales que corres-
pondan por la naturaleza de los bienes que integran el pa-
trimonio transferido, as como sus gravmenes, deben ser or-
denados por el juez o autoridad a cargo del Registro Pblico
de Comercio. La resolucin de la autoridad que ordene la ins-
cripcin y en la que constarn las referencias y constancias
del dominio y de las anotaciones registrales, es, de acuerdo
con el nuevo arto 84, suficiente instrumento para la toma de
razn de la transmisin de la propiedad.
218. Posibilidad de fusin entre sociedades comer-
ciales y otros sujetos de derecho. - La fusin de socie-
dades, como procedimiento de reorganizacin de las mismas,
no admite que puedan participar de ella otros sujetos de de-
recho que no sean sociedades comerciales, salvo el caso de
tratarse de una fusin por incorporacin a una sociedad co-
mercial de una sociedad civii, supuesto que no ofrece incon-
venientes, en la medida que: a) la sociedad civil es un sujeto
de derecho; b) constituye un tipo legal, previsto por el orde-
namiento civil, y e) sus socios tienen nimo de lucro y, a di-
ferencia de las asociaciones civiles con personalidad jurdica
y cooperativas, no tienen el fin mutualstico o altruista que
caracteriza a estas.
6 J. e., oh. cit., p. 153.
[139] DE LA FUSIN Y ESCISIN art.88
La sociedad comercial por el contrario no puede fusionarse
en una sociedad civil ni incorporarsse a la misma, por los
mismos argumentos con los cuales hemos esgrimido para ne-
gar la posibilidad de que una sociedad comercial puede trans-
formarse en una sociedad civil (ver 209).
Art. 88. - REQUISITOS. La fusin exige el cumplimien-
to de los siguientes requisitos:
1) COMPROMISO PREVIO DE FUSIN. El compromiso previo
de fusin otorgado por los representantes de las socie-
dades, que contendr:
a) la exposicin de los motivos y finalidades de la
fusin;
b) los balances especiales de fusin de cada socie-
dad, preparados por sus administradores, con informes
de los sndicos en su caso, cerrados en una misma fecha
que no ser anterior a 8 meses a la firma del compro-
miso, y confeccionados sobre bases homogneas y crite-
rios de valuacin idnticos;
c) la relacin de cambio de las participaciones so-
ciales, cuotas o acciones;
d) el proyecto de contrato o estatuto de la nueva
sociedad o de modificaciones del contrato o estatuto de
la sociedad absorbente, segn el caso;
e) las limitaciones que las sociedades convengan en
la respectiva administracin que sus negocios y las ga-
rantas que establezcan para el cumplimiento de una
actividad normal en su gestin, durante el lapso que
transcurra hasta que la fusin se inscriba.
2) RESOLUCIONES SOCIALES. La aprobacin del compro-
miso previo de fusin y de los balances especiales por
las sociedades participantes en la fusin, con los requi-
sitos necesarios para la modificacin del contrato social
o estatuto.
A tal efecto deben quedar copias en las respectivas
sedes sociales del compromiso previo y del informe del
sndico en su caso, a disposicin de los socios o accio-
art.83 DISPOSICIONES GENERALES [140]
nistas con no menos de 15 das de anticipacin a su
consideracin.
3) PUBLICIDAD. La publicacin por 3 das de un aviso
en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin
de cada sociedad y en uno de los diarios de mayor circu-
lacin general en la Repblica, que deber contener:
a) la razn social o denominacin, la sede social y
los datos de la inscripcin en el Registro Pblico de Co-
mercio de cada una de las sociedades;
b) el capital de la nueva sociedad o el importe del
aumento del capital social de la sociedad incorporante;
c) la valuacin del activo y del pasivo de las socie-
dades fusionantes, con indicacin de la fecha a que se
refiere;
d) la razn social o denominacin, el tipo y el do-
micilio acordado para la sociedad a constituirse;
e) las fechas del compromiso previo de fusin y de
las resoluciones sociales que lo aprobaron.
ACREEDORES: OPOSICIN. Dentro de los 15 das desde la
ltima publicacin del aviso, los acreedores de fecha an-
terior pueden oponerse a la fusin.
Las oposiciones no impiden la prosecucin de las
operaciones de fusin, pero el acuerdo definitivo no po-
dr otorgarse hasta 20 das despus del vencimiento del
plazo antes indicado, a fin de que los oponentes que no
fueren desinteresados o debidamente garantizados por
las fusionantes puedan obtener embargo judicial.
4) ACUERDO DEFINITIVO DE FUSIN. El acuerdo definitivo
de fusin, otorgado por los representantes de las socie-
dades una vez cumplidos los requisitos anteriores, que
contendr:
a) las resoluciones sociales aprobatorias de la fu-
sin;
b) la nmina de los socios que ejerzan el derecho
de receso y capital que representen en cada sociedad;
c) la nmina de los acreedores que habindose opues-
to hubieren sido garantizados y de los que hubieren ob-
tenido embargo judicial; en ambos casos constar la cau-
[141] DE LA FUSIN Y ESCISIN art.84
sa o ttulo, el monto del crdito y las medidas cautelares
dispuestas, y una lista de los acreedores desinteresados
con un informe sucinto de su incidencia de los balances
a que se refiere el inc. 1, aparto b;
d) la agregacin de los balances especiales y de un
balance consolidado de las sociedades que se fusionan.
5) INSCRIPCIN REGISTRAL. La inscripcin del acuerdo
definitivo de fusin en el Registro Pblico de Comercio.
Cuando las sociedades que se disuelven por la fusin
estn inscriptas en distintas jurisdicciones deber acre-
ditarse que en ellas se ha dado cumplimiento al arto 98.
[Texto segn ley 22.903.]
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 12,98,131,139, 145, 160,244,245. LSC Uruguay:
arts. 119 a 122, 125 a 128, 131, 133, 134.
Art. 84. - CONSTITUCIN DE NUEVA SOCIEDAD. En caso de
constituirse sociedad fusionaria, el instrumento ser
otorgado por los rganos competentes de las fusionantes
con cumplimiento de las formalidades que correspondan
al tipo adoptado. Al rgano de administracin de la so-
ciedad as creada incumbe la ejecucin de los actos ten-
dientes a cancelar la inscripcin registral de las socie-
dades disueltas, sin que se requiera publicacin en
ningn caso.
INCORPORACIN: REFORMA ESTATUTARIA. En el supuesto de in-
corporacin es suficiente el cumplimiento de las normas
atinentes a la reforma del contrato o estatuto. La eje-
cucin de los actos necesarios para cancelar la inscrip-
cin registral de las sociedades disueltas, que en ningn
caso requieren publicacin, compete al rgano de ad-
ministracin de la sociedad absorbente.
INSCRIPCIONES EN REGISTROS. Tanto en la constitucin de
nueva sociedad como en la incorporacin, las insccrip-
ciones registrales que correspondan por naturaleza de
los b_ienes que integran el patrimonio transferido y sus
art.84 DISPOSICIONES GENERALES [142]
gravmenes deben ser ordenados por el juez o autoridad
a cargo del Registro Pblico de Comercio.
La resolucin de la autoridad que ordene la inscrip-
cin, y en la que constarn las referencias y constancias
del dominio y de las anotaciones registrales, es instru-
mento suficiente para la toma de razn de la transmi-
sin de la propiedad.
ADMINISTRACIN HA..'lTA LA EJECUCIN. Salvo que en el com-
promiso previo se haya pactado en contrario, desde el
acuerdo definitivo la administracin y representacin
de las sociedades fusionantes disueltas estar a cargo de
los administradores de la sociedad fusionaria o de la
incorporante, con suspensin de quienes hasta entonces
la ejercitaban, a salvo el ejercicio de la accin prevista
en el art.87. [Texto segn ley 22.903.]
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 4, 12, 59, 87, 108, 165, 274 a 279. LSC Uruguay:
arts. 122, 131, 134.
219. Requisitos para llevar a cabo la fusin. -
Para llevar a cabo la fusin se exige el cumplimiento de los
siguientes requisitos:
a) El otorgamiento por los representantes de las socie-
dades del compromiso de fusin en el cual se plasmarn las
condiciones precisas bajo las cuales se realizar la compene-
tracin patrimonial de las compaas que se unen, y en caso
de fusin propiamente dicha, fijando los elementos esenciales
del acto constitutivo de la nueva sociedad 1.
La formulacin del compromiso de fusin implica:
1) El final de la negociacin de gestiones entre los repre-
sentantes de las sociedades que ser parte del procedimiento
de fusin.
2) El sometimiento del mismo a reunin de socios o asam-
blea extraordinaria de accionistas, para su aceptacin o re-
chazo. La aprobacin deber comprender no slo la realiza-
cin del acto, con las mayoras necesarias prescriptas por la
1 ZALDlvAR, E., y otros, Cuadernos de derecho societario, t. III, vol. IV,
p.136.
[143] DE LA FUSIN Y ESCISIN art.84
ley para las modificaciones del contrato social o las previstas
por el arto 244, ltimo prrafo, para las sociedades annimas
en el caso de fusin propiamente dicha, sino tambin un ba-
lance especial que deben necesariamente preparar las socie-
dades intervinientes, y que deben estar cerrados en una mis-
ma fecha, que no sea anterior a tres meses de la firma del
compromiso previo y confeccionado sobre bases homogneas y
criterios idnticos de valuacin. Dicho balance deber ser con-
feccionado como un estado de situacin patrimonial y su uti-
lidad puede medirse desde distintos puntos de vista: 1) para
los acreedores, a fines de que juzguen si el patrimonio de la
sociedad que se constituye garantizar suficientemente las deu-
das que cada una de las sociedades intervinientes tuviera y,
11) para los socios, porque en virtud de los mismos deber
valuarse su participacin, en caso de receder, conforme a lo
dispuesto por el arto 85.
3) La ley 22.903 ha establecido, aclarando algunos as-
pectos que no resultaban lo suficientemente claros en la dis-
posicin derogada, y que resultan de obligatoria inclusin en
el respectivo compromiso, la exposicin de los motivos y fi-
nalidades de la fusin, y la relacin de cambio entre las par-
ticipaciones sociales de las firmas intervinientes, sean partes
de inters, cuotas o acciones. Asimismo, deber incluirse en
este instrumento el proyecto de contrato o estatuto de la nueva
sociedad, tratndose de una fusin propiamente dicha o, en
caso de absorcin, las respectivas modificaciones del contrato
o estatuto de la sociedad absorbente. La ley prescribe, como
de contenido tambin obligatorio en el instrumento que se
analiza, las limitaciones que las sociedades convengan en la
respectiva administracin de sus negocios y las garantas que
establezcan para el cumplimiento de una actividad normal en
su gestin, durante el lapso que transcurra hasta que la fusin
se inscriba.
En relacin con este ltimo aspecto, debe quedar en claro
que, salvo disposicin en contrario contenida en el compromiso
de fusin, desde el acuerdo definitivo, la administracin y re-
presentacin de las sociedades disueltas estarn a cargo de
los administradores de la sociedad fusionaria o incorporante,
art.84 DISPOSICIONES GENERALES [144]
con suspensin de quienes hasta entonces las ejecutaban, con
excepcin del ejercicio de las acciones de rescisin previstas
por el art.87, LSC, tambin modificado por la ley 22.903, que
se analizar oportunamente. Las limitaciones y garantas a
que hace referencia el punto e del inc. 1 del arto 83, tienden
pues a evitar que las sociedades participantes comprometan
su patrimonio en actos que modifiquen su situacin patrimo-
nial durante el lapso que corre desde la aprobacin del com-
promiso de fusin y la firma del acuerdo definitivo de fusin,
pudiendo consistir en un recproco control de las administra-
ciones de ambas, el compromiso tambin recproco de la realiza-
cin exclusiva de los actos ordinarios de gestin, etctera.
Debe advertirse tambin que, tratndose de una fusin
por absorcin, el balance especial debe ser realizado por la
sociedad absorbente, pues sus rubros resultarn de indudable
inters para los acreedores de la sociedad o sociedades incor-
poradas al hacerse cargo aquella de las deudas de estas, pues
no debe olvidarse el derecho de oposicin que la ley les concede
a dichos terceros, en el inc. 3 del artculo que se analiza.
Finalmente, el arto 83 dispone que, a los efectos de la
aprobacin del compromiso previo y del balance especial, las
sociedades participantes tienen la obligacin de poner a dis-
posicin de los socios o accionistas, para su estudio, copia de
los respectivos documentos, que deben encontrarse en la sede
social con no menos de quince das de anticipacin a su consi-
deracin. La omisin de esta obligacin por parte de los ad-
ministradores puede ocasionar la nulidad del respectivo acuerdo
(arts.251 y ss., LSC).
b) En materia de publicidad, se crea un sistema particu-
lar, que si bien se asemeja al previsto por la ley 11.867, a
cuyo texto remita el derogado arto 83, no resulta aplicable
luego de la reforma efectuada por la ley 22.903, lo cual alivia
sin dudas la tramitacin del procedimiento de fusin, desde
que evita la exigencia de los certificados de libre deuda de
las sociedades disueltas; esto resulta lgico, pues la circuns-
tancia de transferirse los derechos y obligaciones a la nueva
sociedad o sociedad incorporante, impiden el incumplimiento
[145] DE LA FUSIN Y ESCISIN art.84
de las obligaciones previsionales o municipales por parte de
la sociedad disuelta o incorporada.
Prescribe la ley al respecto la publicacin por tres das
de un aviso en el diario de publicaciones legales de la juris-
diccin de cada sociedad, y en uno de los diarios de mayor
circulacin general en la Repblica, que deber contener: 1) la
razn social o denominacin, la sede social y los datos de la ins-
cripcin en el Registro Pblico de Comercio de cada una de
las sociedades; 2) el capital de la nueva sociedad o el importe
del aumento de capital de la sociedad incorporante; 3) la va-
luacin del activo y del pasivo de las sociedades fusionantes,
con indicacin de las fechas a que se refiere; 4) la razn social
o denominacin, el tipo y el domicilio acordado por la socie-
dad a constituirse y, 5) las fechas del compromiso previo de
fusin y de las resoluciones sociales que lo aprobaron.
Dentro de los quince das desde la ltima publicacin del
aviso, los acreedores de fecha anterior pueden oponerse a la
fusin, oposicin que no impide la prosecucin de las opera-
ciones de fusin pero obstan a la realizacin del acuerdo de-
finitivo, que no podr otorgarse sino hasta veinte das despus
del vencimiento del plazo indicado, a fin de que los oponentes
que no fueren desinteresados o debidamente garantizados por
las fusionantes puedan obtener el embargo judicial. Queda
pues en claro que la oposicin de los acreedores no se refiere
a la fusin propiamente dicha, sino a la asuncin, por parte
de la sociedad fusionante o fusionaria del crdito de que aque-
llos son titulares.
De lo expuesto se desprende que la fusin significa un
acto que producir la exigibilidad del crdito por parte de
cada uno de los acreedores, que podrn solicitar su cancelacin
como si fuesen de plazo vencido.
Cumplido el procedimiento de publicidad y oposicin, se
otorgar el acuerdo de fusin que deber contener:
1) Las resoluciones sociales aprobatorias de la fusin.
2) La nmina de los socios que ejerzan el derecho de re-
ceso y el capital que representan en cada sociedad.
3) La nmina de acreedores que, habindose opuesto, hu-
bieran _sido garantizados y de los que hubieran obtenido em-
111 Nr"'WN T 'J.
art.84 DISPOSICIONES GENERALES
[146]
bargo judicial; en ambos casos constar la causa o ttulo, el
monto del crdito y las medidas cautelares dispuestas y una
lista de los acreedores desinteresados con un informe sucinto
de su incidencia en los balances especiales que resultaron apro-
bados al considerarse el compromiso previo de fusin.
4) La agregacin de los balances especiales y de un ba-
lance consolidado de las sociedades que se fusionan, requisito
ya exigido en nuestra jurisdiccin por la Inspeccin General
de Justicia.
Finalmente exige la ley la inscripcin del acuerdo defi-
nitivo de fusin en el Registro Pblico de Comercio, y cuando
las sociedades que se disuelven por la fusin se encuentren
inscriptas en distintas jurisdicciones, deber acreditarse que
en ellas se ha dado cumplimiento al arto 98. Obsrvese que al
respecto la ley 22.903 ha suprimido, a diferencia del rgimen
derogado, la publicidad de la disolucin de las sociedades di-
sueltas, as como la publicidad de los nuevos administradores,
en los supuestos de fusin propiamente dicha, salvo las ex-
cepciones a que se ha hecho referencia precedentemente. Para
el supuesto de fusin por absorcin, es suficiente el cumpli-
miento por parte de los administradores de la sociedad ab-
sorbente de las normas atinentes a la reforma del contrato
social o estatuto. La ejecucin de los actos necesarios para
cancelar la inscripcin registral de las sociedades disueltas,
que en ningn caso requiere publicacin, competen al rgano
de administracin de la sociedad absorbente.
En caso de constituirse sociedad fusionaria, el instrumen-
to de constitucin deber ser otorgado por los rganos com-
petentes de las sociedades intervenientes, con cumplimiento
de las formalidades que correspondan al tipo adoptado. Al
rgano de administracin de la sociedad as creada incumbe
la ejecucin de los actos tendientes a cancelar la inscripcin
registral de las sociedades disueltas, sin que tampoco se re-
quiera la publicacin en ningn caso (art.84, prr. 1, LSC).
Finalmente, y en cuanto a la participacin de los socios
de las sociedades disueltas, corresponde manifestar que las
partes sociales, cuotas o acciones de la nueva sociedad o so-
ciedad incorporante, se adjudican directamente a los socios
[147] DE LA FUSIN Y ESCISIN art.84
de los entes disueltos, como contraprestacin por las respec-
tivas partes sociales de dichas sociedades que son canceladas.
En otras palabras, tanto en la fusin propiamente dicha como
en la fusin por incorporacin, se opera un intercambio de
ttulos asociativos, ya que la nueva sociedad o la absorbente
debern entregar a los socios de las sociedades disueltas, las
participaciones correspondientes al aporte recibido. En la fu-
sin por absorcin, el intercambio de acciones deber hacerse
sobre la base de un estudio que indique el nmero de acciones
o ttulos asociativos de la sociedad incorporante que corres-
ponda a las acciones o ttulos asociativos de la sociedad in-
corporada. Obviamente, en la fusin propiamente dicha, las
acciones de las sociedades disueltas debern anularse 2.
En cuanto a la administracin y representacin de las
sociedades que participan en el procedimiento de fusin pro-
piamente dicho, o de la sociedad absorbida, la ley prescribe
que, salvo pacto en contrario establecido en el compromiso
de fusin, aquellas funciones quedan a cargo de los adminis-
tradores de la nueva sociedad o de la incorporante, con sus-
pensin de quienes hasta entonces la ejercitaban, teniendo
estos slo legitimacin para el ejercicio de la accin de res-
cisin prevista por el art.87, LSC.
Esa solucin deja muchas veces desprotegido al socio o
accionista de las sociedades fusionan tes disueltas o incorpo-
radas, pero ha de entenderse que los mismos conservan, en
ellas, y hasta la inscripcin del acto de fusin en el Registro
Pblico de Comercio, el ejercicio de todos sus derechos. En
tal sentido se ha resuelto que: "Si los administradores no die-
ran cumplimiento a alguna de sus obligaciones legales, el socio
de la sociedad fusionada, puede reclamarles su responsabili-
dad en los trminos del primer prrafo del arto 84 de la ley
19.550 y solicitar la convocatoria a asamblea extraordinaria
de la sociedad fusionada a los efee..tos de plantear la corres-
pondiente remocin o la rendiCIn de cuentas acerca de la
ejecucin del compromiso de fusin. A este respecto debe ad-
vertirse que la suspensin dispuesta por el arto 84 de la ley
~ 1{OIMISER, M., La fusin de sociedades, RDCO, 1975, p.59.
art.85 DISPOSICIONES GENERALES [148]
19.550 se refiere al rgano de administracin de la sociedad
disuelta, pero no a la asamblea, que puede ser convocada a
los efectos de tratar temas relativos a la fusin"a.
Art. 85. - RECESO. PREFERENCIAS. En cuanto a receso y
preferencias se aplica lo dispuesto por los arts. 78 y 79.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 7H, 79, L60. 245. LSC Uruguay: arts. 123, 124,
129, 130.
220. Derecho de receso de los socios y manteni-
miento de sus preferencias. - En los supuestos en que
no se exije unanimidad para la adopcin de la resolucin pre-
vista por el arto 83, inc. 2, los socios disidentes y los ausentes
tienen derecho de receso, en los trminos del arto 78, LSC
-texto este modificado por la ley 22.903-, debiendo ser ejercido
dentro de los quince das del respectivo acuerdo, salvo que
el contrato fije uno distinto, y lo dispuesto para algunos tipos
societarios. El reembolso de las partes recedentes se har so-
bre la base del balance especial previsto por el arto 83, y la
sociedad, los socios con responsabilidad ilimitada y los admi-
nistradores garantizan solidaria e ilimitadamente a los socios
recedentes por las obligaciones sociales contradas desde el
ejercicio del receso hasta su inscripcin (art. 78, lt. prr.).
El arto 245 del cuerpo legal citado deja a salvo del derecho
de receso, en materia de fusin: a) a los accionistas de la
sociedad incorporante en la fusin y, b) en las sociedades que
hacen oferta pblica de sus acciones o se hallan autorizadas
para la cotizacin de las mismas, los accionistas no podrn
ejercer el derecho de receso si las acciones que deban recibir
en su consecuencia estuviesen admitidas a la oferta pblica
o para la cotizacin, segn el caso, pero podrn ejercerlo si la
inscripcin bajo dichos regmenes fuese desistida o denegada.
Cul es la razn de permitir a los socios de la sociedad
incorporada el derecho de receder y la exclusin del mismo
:J CNCom., Sala C, 18/3/77, "Gainza Paz, G. e/La Prensa S.A. y otros".
[149] DE LA FUSIN Y ESCISIN art.86
para los de la sociedad incorporan te? Se ha sostenido que la
respuesta est en que para los socios del ente fusionado se
habra producido un cambio en la sociedad en que participan,
a diferencia de lo que ocurre en la sociedad incorporante, en
la cual la fusin, al traducirse en un aumento de capital, no
implica en modo alguno un cambio de sociedad l. Dicho ar-
gumento no puede ser compartido si se advierte que el arto 245,
en su actual redaccin, ha admitido dicho aumento como cau-
sal de receso en forma expresa, terminando con la polmica
desatada durante la vigencia del derogado arto 245.
Encuentro, pues, desacertada la exclusin legal respecto
de los socios de la sociedad incorporante por dos razones: a) que
mediante la fusin la sociedad incorporante o absorbente so-
portar las deudas de que son titulares la o las sociedades
absorbidas, como consecuencia de la sucesin universal que
la fusin implica y, b) que tratndose de sociedades por ac-
ciones o de responsabilidad limitada, en cuanto el aumento
de capital puede llevar a los socios a ver diluida su partici-
pacin, por estar ella directamente relacionada con los dere-
chos que pueden ejercer los que pueden verse cercenados por
la aprobacin de una resolucin de esa naturaleza.
Art.86. - REVOCACIN. El compromiso previo de fu-
sin puede ser dejado sin efecto por cualquiera de las
partes, si no se han obtenido todas las resoluciones so-
ciales aprobatorias en el trmino de 3 meses. A su vez
las resoluciones sociales pueden ser revocadas, mientras
no se haya otorgado el acuerdo definitivo, con recaudos
iguales a los establecidos para su celebracin y siempre
que no causen perjuicios a las sociedades, los socios y
los terceros. [Texto segn ley 22.903.]
CONCOIWANClAS: LSC: arto 254. LSC Uruguay: arto 132
I VITOLO, D., Derecho de receso: derecho del accionista?, ED, t.89,
p.75:1.
art.87 DISPOSICIONES GENERALES [150]
Art. 87. RESCISIN: JUSTOS MOTIVOS. Cualquiera de las
sociedades interesadas puede demandar la rescisin del
acuerdo definitivo de fusin por justos motivos hasta el
momento de su inscripcin registral.
La demanda deber interponerse en la jurisdiccin
que corresponda al lugar en que se celebr el acuerdo.
[Texto segn ley 22.903.]
CONCORDANCIAS: Cd. de Com.: arto 216. LSC Uruguay: arto 132.
221. Revocacin y rescisin de la fusin. - Haba
quedado establecido que, en relacin con el rgimen de ad-
ministracin, y salvo pacto en contrario contenido en el com-
promiso de fusin, desde el acuerdo definitivo la administra-
cin y representacin de las sociedades disueltas estarn a
cargo de los administradores de la sociedad fusionaria o in-
corporante, con suspensin de quienes hasta entonces la eje-
cutaban, con excepcin del ejercicio de las acciones de rescisin
prevista por el arto 87, LSC, tambin modificado por la ley
22.903, que dispone que cualquiera de las sociedades intere-
sadas puede demandar la rescisin del acuerdo de fusin, con
justos motivos para ello hasta el momento de la inscripcin
registral. Como se advierte, se ha aclarado un aspecto que no
se encontraba lo suficientemente claro en el rgimen anterior.
La demanda de rescisin debe interponerse ante el juez
de la jurisdiccin que corresponda al lugar de celebracin del
acuerdo definitivo.
Finalmente, el arto 86, y legislando sobre la revocacin o
desistimiento del compromiso de fusin, deja de lado el prin-
cipio general sentado por el derogado texto del artculo citado,
segn el cual dicho compromiso poda ser dejado sin efecto
si no se haba otorgado el acuerdo definitivo. Actualmente,
y de conformidad a lo prescripto por el nuevo artculo citado,
el compromiso de fusin slo puede ser dejado de lado por
cualquiera de las partes, si no han obtenido todas las reso-
luciones sociales aprobatorias en el trmino de tres meses de
suscripto aquel. Por otra parte, las resoluciones sociales pue-
den ser revocadas mientras no se haya otorgado el acuerdo
[151] DE LA FUSIN Y ESCISIN art.88
definitivo, con recaudos iguales a los establecidos para su ce-
lebracin, siempre y cuando no causen perjuicios a la sociedad,
socios y terceros. Es decir, que si pese a no celebrarse el acuer-
do definitivo de fuSin, se realizaron actos en firme respecto
de algunas sociedades, de acreedores o socios disidentes, la
revocacin no puede perjudicar esos actos 1.
Art.88. - ESCISIN. CONCEPTO. RGIMEN. - Hay escisin
cuando:
1) una sociedad sin disolverse destina parte de su
patrimonio para fusionarse con sociedades existentes o
para participar con ellas en la creacin de una nueva
sociedad;
1I) una sociedad sin disolverse destina parte de su
patrimonio para constituir una o varias sociedades nue-
vas;
III) una sociedad se disuelve sin liquidarse para
constituir con la totalidad de su patrimonio nuevas so-
ciedades.
REQUISITOS. La escisin exige el cumplimiento de los
siguientes requisitos:
1) resolucin social aprobatoria de la escisin del
contrato o estatuto de la escisionaria, de la reforma del con-
trato o estatuto de la escindente en su caso, y del balance
especial al efecto, con los requisitos necesarios para la
modificacin del contrato social o del estatuto en el caso
de fusin. El receso y las preferencias se rigen por lo
dispuesto en los arts. 78 y 79;
2) el balance especial de escisin no ser anterior
a 3 meses de la resolucin social respectiva, y ser con-
feccionado como un estado de situacin patrimonial;
3) la resolucin social aprobatoria incluir la atri-
bucin de las partes sociales o acciones de la sociedad
escisionaria, a los socios o accionistas de la sociedad es-
I RICHARD, E.; ESCUTTI, l., y ROMERO, J., Manual de derecho societario,
p.160.
art.88 DISPOSICIONES GENERALES [152]
cindente, en proporcin a sus participaciones en sta,
las que se cancelarn en caso de reduccin de capital;
4) la publicacin de un aviso por 3 das en el diario
de publicaciones legales que corresponda a la sede so-
cial de la sociedad escindente y en uno de los diarios
de mayor circulacin general en la Repblica que de-
ber contener:
a) la razn social o denominacin, la sede social y
los datos de la inscripcin en el Registro Pblico de Co-
mercio de la sociedad que se escinde;
b) la valuacin del activo y del pasivo de la socie-
dad, con indicacin de la fecha a que se refiere;
c) la valuacin del activo y pasivo que componen
el patrimonio destinado a la nueva sociedad;
d) la razn social o denominacin, tipo y domicilio
que tendr la sociedad escisionaria;
5) los acreedores tendrn derecho de oposicin de
acuerdo al rgimen de fusin;
6) vencidos los plazos correspondientes al derecho
de receso y de oposicin y embargo de acreedores, se otor-
garn los instrumentos de constitucin de la sociedad
escisionaria y de modificacin de la sociedad escindente
practicndose las inscripciones segn el arto 84.
Cuando se trate de escisin-fusin se aplicarn las
disposiciones de los arts. 83 y 87. [Texto segn ley 22.903.]
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 78, 79, 83, 85 a 87, 203 a 206. LSC Uruguay:
arts. 116 a 124, 13C a 142.
222. Escisin. Concepto. Clases. - Con toda lgica,
la ley 22.903 ha dejado de lado el sistema de remisin previsto
por el derogado art.88, LSC, que a tantas y tan variadas
interpretaciones dio lugar, reemplazndolo por un extenso ar-
tculo que no slo define o caracteriza los diferentes supuestos
de escisin, sino que ha aclarado el procedimiento, prescri-
biendo los requisitos que deben observarse para llevar a cabo
ese acto de reorganizacin empresaria.
La ley 22.903 ha definido, pues, las siguientes formas de
escisin:
[153] DE LA FUSIN Y ESCISIN art.88
a) ESCISIN INCORPORACIN O ESCISIN CON ABS()RCION. Tiene
lugar cuando una sociedad sin disolverse destina parte de su
patrimonio a otra sociedad ya existente (art. 88, inc. 1, primera
parte). Ello implica para la sociedad que se escinde una re-
duccin del capital proporcional al patrimonio afectado o fu-
sionado con la sociedad absorbente, mientras que esta ltima
deber incrementar su capital para dar cabida a tal patri-
monio y poder distribuir la correspondiente participacin so-
cial a los socios de la sociedad escindida l.
b) FUSIN ESCISIN. Existe cuando una sociedad participa
con otra en la creacin de una nueva sociedad con parte de
sus patrimonios. Implica para las sociedades que se escinden
una reduccin de su capital proporcional al patrimonio des-
tinado a la creacin de una nueva compaa. Los socios de
ambas sociedades adquieren la calidad de socios de la nueva
sociedad 2.
c) ESCISIN PROPIAMENTE DICHA. Es aquella en la cual una
sociedad destina parte de su patrimonio para la creacin de
una nueva sociedad o varias de ellas (art. 88, inc. 11). Dicho
acto se resuelve en forma unilateral por la sociedad escindida,
otorgndose el instrumento de constitucin del nuevo ente en
la asamblea o reunin de socios que apruebe la escisin.
d) ESCISIN DIVISIN. Resulta ese supuesto incorporado por
la ley 22.903, en el inc. 111 del arto 88, y existe cuando una
sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir nuevas so-
ciedades con la totalidad de su patrimonio.
Como se observa, y salvo en este ltimo supuesto en que
la sociedad se disuelve, como consecuencia de destinar la to-
talidad de su patrimonio a las sociedades que se constituirn
por dicha escisin, en las restantes hiptesis las sociedades
1 ZALDlvAR, E., y otros, Cuadernos de derecho societario, t.lIl, vol. IV,
p. 171.
_ ~ dem nota anterior.
art.88 DISPOSICIONES GENERALES [154]
escindidas no se disuelven ni las escindentes asumen el activo
y pasivo de aquellas, y cada cual mantiene su personalidad
jurdica sin mengua de ninguna especie.
Recordemos que, salvo el supuesto de escisin divisin,
que seguidamente abordaremos, la escisin no supone una trans-
misin a ttulo universal, pues parece indiscutible sostener
que dicha operacin supone la transferencia de una parte del
patrimonio de la sociedad escindente en favor de la escisio-
nara, a diferencia de lo que ocurre con la fusin, donde hay
una o ms sociedades que se disuelven y otras que asumen
el activo y pasivo de aquellas.
En cuanto a la escisin divisin, ha sido considerada como
el tipo ms puro de escisin, desde que conduce a la creacin
de dos o ms sociedades nuevas por divisin del activo de la
sociedad escindente, que debe disolverse por aplicacin del
inc. 5 del arto 94, LSC, aunque sin liquidarse, pues esa de-
saparicin se acompaa de la entrega de su patrimonio a las
sociedades nuevas, de la cual cada una recibe su parte a ttulo
universal
3
, recibiendo tambin cada accionista de la sociedad
desmembrada y a cambio de sus acciones en la misma, una
participacin accionaria de las nuevas sociedades.
Debe tambin tenerse presente que las partes sociales y
acciones correspondientes a la participacin en la sociedad que
se crea o que recibe parte del patrimonio del ente dividido
no se adjudican a esta, sino que se atribuyen directamente
a sus socios o accionistas. Queda pues establecido que estos
son los titulares de tales ttulos y no la sociedad que se es-
cinde, lo cual se encuentra hoy ratificado por el inc. 3 del
arto 88, el cual, enumerando los requisitos necesarios para la
escisin, exige "la resolucin social aprobatoria que incluir
la aprobacin de las partes sociales o acciones de la sociedad
escisionaria, a los socios o accionistas de la sociedad escin-
dente, en proporcin a sus participaciones en esta, las que se
cancelarn en caso de reduccin de capital". Con ello se ha
:J ZAVALA RODRGUEZ, C. J., Fusin y escisin de sociedades comerciales.
En el mismo sentido, PETERSON, M. R. Y JUNQUElRA, G., Escisin. Reduccin
total del patrimonio. Disolucin, ponencia presentada al Tercer Congreso
de Derecho Societario, Salta, 1982.
[155] DE LA FUSIN Y ESCISIN art.88
querido evitar la aplicacin de los arts. 30 a 33, LSC. La Ex-
posicin de Motivos de la ley 19.550 ha sido concluyente sobre
el tema y a sus fundamentos me remito.
Sin perjuicio de ello, nada obsta a que los socios del ente
escindente puedan adjudicar las participaciones a determina-
dos socios, sin respetar las proporciones que en aquella tenan,
pero dicho convenio requiere el consentimiento de todos los
socios, por afectarse sus derechos.
223. Requisitos de la eSClSlOD. - En su segunda
parte, y luego de definir los supuestos de escisin, el nuevo
arto 88 prescribe los requisitos que deben ser llevados a cabo
para perfeccionar la escisin, que se aplican para todos los
supuestos, con excepcin de la escisin fusin, al cual se le
aplican las disposiciones de la fusin -arts. 83 a 87- (art. 88,
lt. prr., LSC, modificada por la ley 22.903).
Los requisitos son los siguientes:
a) Resolucin aprobatoria de la escisin del contrato so-
cial o estatuto de la sociedad escisionaria, de la reforma del
contrato o estatuto de la escindente en su caso, y del balance
especial, que debe confeccionarse al efecto, con los requisitos
necesarios para la modificacin del contrato social o del es-
tatuto en caso de fusin (art. 83, inc. 2). El balance especial
de escisin no ser anterior a tres meses de la resolucin
social respectiva, y ser confeccionado como un estado de si-
tuacin patrimonial. La ley remite, para el ejercicio del de-
recho de receso y para las preferencias, al rgimen establecido
por los arts. 78 y 79 que, recordemos, legislan sobre trans-
formacin de sociedades.
b) La resolucin social aprobatoria incluir la atribucin
de las partes sociales, o acciones de la sociedad escisionaria
a los socios o accionistas de la sociedad escindente, en pro-
porcin a sus participaciones en esta, las que se cancelarn
en caso de reduccin de capital.
c) La publicacin de un aviso por tres das en el diario
de publicaciones legales que corresponda a la sede social de
la sociedad escindente y en uno de los diarios de mayor cir-
art.88 DISPOSICIONES GENERALES [156]
culacin general de la Repblica, aviso que deber contener:
la razn social o denominacin, sede social y los datos de ins-
cripcin en el Registro Pblico de Comercio de la sociedad
que se escinde; la valuacin del activo y pasivo de la sociedad,
con indicacin de la fecha a que se refiere; la valuacin del
activo y pasivo que com ponen el patrimonio destinado a la
nueva sociedad y la razn social o denominacin, tipo y do-
micilio que tendr la sociedad escisionaria.
d) Los acreedores tendrn dereho de oposicin, de acuer-
do al rgimen de fusin. Vencidos los plazos correspondientes
al derecho de receso y de oposicin y embargo de acreedores,
se otorgarn los instrumentos de constitucin de la sociedad
escisionaria y de modificacin de la sociedad escindente, prac-
ticndose las inscripciones previstas por el arto 84.
SECCIN XII
DE LA RESOLUCIN PARCIAL
Y DE LA DISOLUCIN
Art. 89. - CAUSALES CONTRACTUALES. Los socios pueden
prever en el contrato constitutivo causales de resolucin
parcial y de disolucin no previstas en esta ley.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 11 ine. 9, 91, 94. LSC Uruguay: arts. 143, 144.
224. Resolucin parcial del contrato de sociedad.
Concepto. - En la Seccin XII -arts. 89 a 100-, la ley 19.550
estructura el rgimen de la resolucin parcial y de la diso-
lucin del contrato de sociedad, lo cual constituye un grave
error, en la medida que ambos institutos no slo no resultan
compatibles ni complementarios, sino que contrariamente, re-
solucin parcial y disolucin implican dos conceptos diferentes
e incluso contrapuestos.
En efecto, mientras la resolucin parcial importa la des-
vinculacin de un socio y supone la continuacin de la acti-
vidad de la sociedad con los restantes, la disolucin marca
el principio del fin de la existencia de la persona jurdica,
abriendo automticamente el perodo liquida torio, en donde
la sociedad slo existe, como sujeto de derecho, a los fines
de su liquidacin. Puede afirmarse, siguiendo un precedente
judicial, que constituye un error sealar que la llamada re-
solucin parcial siempre conduce a la disolucin, porque en
los plurilaterales de organizacin, como 10 es el de
art.89 DISPOSICIONES GENERALES [158]
sociedad, el sistema opera exactamente al revs: la salida del
socio (voluntaria o no), no disuelve el contrato ni extingue el
sujeto de derecho 1.
La resolucin parcial del contrato de sociedad opera, si-
guiendo a CMARA, cuando se produce alguna reduccin en el
elenco de los integrantes de la misma, modificndose el acto
constitutivo sin afectar la entidad 2.
La resolucin social abreva pues del carcter contractual
de la sociedad por una parte y del principio de conservacin de
la empresa por el otro, pues nada justifica que el derecho
constitucional de asociarse y mantenerse unidos por ese vncu-
lo pueda alterarse por la desvinculacin de uno de sus integran-
tes, cuando los restantes socios tienen intencin de continuar
en ese estado, a los efectos de lo dispuesto por el arto P, LSC.
La resolucin parcial del contrato de sociedad tiene lugar
en caso de fallecimiento, exclusin o retiro de uno o varios
socios. Los arts. 90 a 93 se refieren a los dos primeros su-
puestos, mientras que el tercero -retiro de socios- no est
contemplado en la ley, pero su admisibilidad no puede ponerse
en duda, de acuerdo con lo dispuesto por el arto 1197 del Cd.
Civil y puede adems preverse ello contractualmente, de con-
formidad con lo dispuesto por el arto 89, LSC.
La ley 19.550, cuando se refiere a la resolucin parcial
por fallecimiento o exclusin de alguno de los socios, la admite
para las siguientes sociedades: sociedad colectiva, de capital
e industria, en comandita simple, accidental o en participa-
cin, de responsabilidad limitada y en comandita por acciones,
aunque slo para los socios comanditados o solidarios (arts. 90
y 91).
Como se observa, la resolucin social ha sido descartada
para las sociedades annimas y en comandita por acciones,
en lo que se refiere a los socios comanditarios, y ello ha sido
defendido por la doctrina, con el argumento de que el destino
circulatorio de las acciones hacen que en estas sociedades el
rgimen de la resolucin parcial sea en principio inaplicable.
1 CNCom., Sala A, 27001/78, "Carmio Trigo, M. c/Garca, J.".
2 CMARA, H., Disolucin y liquidacin de sociedades mercantiles, p. 19.
[159]
DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 89
La jurisprudencia mayoritaria se orienta en este sentido, prohi-
biendo la inclusin en los estatutos de las sociedades por ac-
ciones, clusulas que prevean supuestos de resolucin parcial,
fundados precisamente en el carcter transferible de la accin,
como requisito tipificante de las mismas:!.
Esos argumentos sin embargo, no convencen pues:
a) La ley 19.550 prev un supuesto de resolucin parcial
para las sociedades annimas, como lo es el derecho de receso
(art. 245, LSC) y admitida su procedencia, aun a un solo su-
puesto, los fundamentos esgrimidos para sostener la incom-
patibilidad de este instituto con las sociedades por acciones,
indudablemente se relativizan.
b) No creo que la divisin del capital social de las so-
ciedades annimas en acciones y el carcter transferible de
estas pueda ser inconciliable con la posibilidad de resolver
parcialmente el contrato de estas sociedades. No parece, al
menos para las sociedades annimas "cerradas", que consti-
tuyen ms del noventa y ocho por ciento de las sociedades
annimas que funcionan en el pas, que el carcter circulatorio
de las acciones pueda inutilizar, como se ha dicho, la accin de
exclusin de un accionista, quien, al poder transferir sus ac-
ciones en cualquier momento, podra enervar la utilidad o con-
secuencias de esa demanda, pues bastara la anotacin de una
medida cautelar -prohibicin de innovar o contratar, por ejem-
plo- en los libros de la sociedad y notificada al accionista
infractor, para evitar que este enajene sus ttulos durante el
trmite del juicio de exclusin.
e) Si, por el contrario, se pretende que con la posibilidad
de transferir las acciones, el accionista se abstendr de reali-
zar actos en perjuicio de la sociedad o que simplemente in-
cumpla con sus obligaciones, optando por aquel camino cuando
carezca de affectio societatis, ello es tan inocente que no so-
porta el menor anlisis, pues como es sabido, el mercado en
las sociedades annimas cerradas es tan escaso como el de las
3 Res. de la IGJ, 4/IV/84, "O'Farrell Hermanos"; CNCom., Sal!l C.
22N/87, "Kukiewicz, 1. clEstablecimientos Metalrgicos Cavanna H.A . .Y
otro".
art.89
DISPOSICIONES GENERALES
[160]
partes de inters de sociedades de personas o cuotas de so-
ciedades de responsabilidad limitada.
Estoy convencido que detrs de esos argumentos tan d-
biles que deniegan la resolucin parcial para las sociedades
por acciones, hay otro motivo, nunca escrito pero siempre pre-
sente, por lo menos en la mente de quienes se enrolan en la
teora "de la institucin, que prioriza los intereses de la em-
presa por sobre los de los accionistas, subordinando los de-
rechos de estos a las conveniencias econmicas de la sociedad,
que consiste en evitar la descapitalizacin que para el ente
supone el retiro de cualquiera de los socios y que implica siem-
pre el pago a los mismos, o a sus herederos, del valor de la
parte del socio retirado, excluido o fallecido. Ello explica tam-
bin la escasa posibilidad de ejercer el derecho de receso en
la sociedad annima y las pautas que brinda la ley 19.550
para el clculo del valor de las acciones y la imposibilidad, para
estas sociedades, de incluir clusulas estatutarias que permi-
ten el retiro voluntario de la sociedad, conforme lo ha resuelto,
como lo hemos visto, la jurisprudencia mayoritaria de nuestros
tribunales.
Esa manera de pensar, como todo lo que predica la doc-
trina de la institucin, es corta de alcances, pues con el pro-
psito inmediato de beneficiar a la empresa, a la larga la
perjudica y desalienta su constitucin. La sociedad, como ins-
trumento para la concentracin de capitales, no puede existir
ni sobrevivir si no se repara en los derechos de quienes la
integran. Basta detenerse en el caso que nos ocupa para ad-
vertir los beneficios que otorgara, para las sociedades an-
nimas cerradas, el instituto de la resolucin parcial, pues con
ella podra evitarse el ingreso directo de los herederos del
accionista fallecido, quienes por lo general carecen de todo
nimo de colaboracin y subordinacin al inters social, per-
mitiendo adems la posibilidad de excluir al accionista que
incurra en grave incumplimiento de sus obligaciones sociales.
El mantenimiento, dentro de la sociedad, de los herederos del
socio fallecido y del accionista infractor, conduce a un per-
manente estado de conflicto dentro de los rganos de la en-
[161] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 89
tidad, tema sobre el cual nuestros tribunales deben perma-
nentemente resolver.
225. Admisibilidad de clusulas contractuales que
prevean supuestos de resolucin parcial y disolucin de
la sociedad. El caso del retiro voluntario del socio. -
La ley 19.550 admite, como hemos visto, la validez de las
clusulas contractuales, en el contrato constitutivo, que pre-
vean supuestos de resolucin parcial y de disolucin no pre-
vistos en el ley.
En trminos generales, la inclusin de esas clusulas no
son frecuentes en nuestro medio, pero a ellas puede recurrise,
por ejemplo, cuando la personalidad o aporte de alguno de
los socios fuere fundamental para la existencia y funciona-
miento de la sociedad, en cuyo caso, podra preverse la diso-
lucin de la sociedad frente al fallecimiento del mismo.
El retiro voluntario del socio constituye quizs el supuesto
ms relevante para el anlisis del arto 89, en la medida que
la inclusin de clusulas permisivas de esa conducta no eran
infrecuentes durante la vigencia de la ley 11.645 de Sociedades
de Responsabilidad Limitada.
En primer lugar, debe sealarse que el retiro voluntario
del socio no debe ser confundido con el derecho de receso,
que es otorgado por la ley 19.550 en forma expresa cuando
por decisin del rgano de gobierno de la sociedad se resuelve
alterar o modificar sustancialmente el contrato constitutivo,
actuando ese derecho como un mecanismo de defensa para
el socio que no presta su consentimiento para continuar en
una sociedad, diferente en alguna manera, de aquella que in-
tegraba. El arto 245 lo admite expresamente para la sociedad
annima, y obliga a la misma a reembolsar al socio rece dente
el valor de su participacin, a travs de un mecanismo que
aquella disposicin legal minuciosamente legisla. Esta norma
es aplicable asimismo para las sociedades de responsabilidad
limitada (art. 160) y con respecto a las sociedades de inters,
a pesar de la inexistencia de una norma especfica, el ejercicio
de e s ~ derecho se considera sobreentendido (arts. 78 y 85).
art.89 DISPOSICIONES GENERALES [162]
Pero debe quedar en claro, para diferenciar debidamente
al derecho de receso del supuesto de retiro voluntario del socio,
que aquel acta frente a ciertas y determinadas decisiones
del rgano de gobierno de la sociedad, modificndose sustan-
cialmente el contrato constitutivo (transformacin, fusin, cam-
bio fundamental de objeto, transferencia del domicilio al ex-
tranjero, prrroga o reconduccin de la sociedad, aumento del
capital social, etc.). El retiro voluntario del socio, si bien como
aquel, constituye ejemplo de resolucin parcial del contrato
de sociedad, no puede ser identificado con el derecho de receso,
en la medida que el retiro voluntario opera por voluntad ex-
clusiva del socio, sin depender de actuaciones o decisiones del
ente que integra.
El retiro voluntario del socio se concreta pues como una
decisin unilateral de este, que no requiere expresin de causa.
Se ha discutido mucho su admisibilidad, en la medida
que su ejercicio, de alguna manera quiebra el acuerdo original,
conforme al cual los socios se obligan a mantenerse unidos
durante todo el plazo de vigencia de la sociedad. Sin embargo,
ese argumento no es trascendente, pues si se admite que los
socios pueden convenir la disolucin anticipada de la sociedad
(art. 94, inc. 1 ) no se encuentra obstculo para que, contrac-
tualmente, se permita a los socios separarse de la misma cuan-
do ms les convenga a sus intereses.
La inclusin de una clusula que permita el retiro vo-
luntario del socio debe ser objeto de especial cuidado, pues
la sociedad debe tener, como contrapartida, el derecho de reem-
bolsar la parte del socio, en una forma que no implique para
ella una verdadera descapitalizacin. Ello, obviamente, sin vio-
lar el derecho de aquel de obtener el justo precio por su participa-
cin y sin incurrir en lo dispuesto por el arto 13, inc. 5, LSC.
El retiro voluntario del socio slo es posible mediante una
clusula contractual expresa que autorice esa conducta, pues
de lo contrario, el requerimiento del legislador contenido en
el arto 11, inc. 5, LSC, que exige la determinacin de un plazo
de duracin del contrato de sociedad, pierde parte de su sentido.
Ello, sin embargo, no obsta a que uno de los socios, du-
rante la vigencia del contrato social, acuerde con la sociedad
[163]
DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 90
su desvinculacin de la misma, mediante el reembolso, en bie-
nes o en dinero, del valor de su participacin social. Son dos
supuestos que deben diferenciarse, pues el retiro voluntario
del socio implica, como hemos visto, un acto unilateral del
mismo, mientras que este ltimo caso encuadra en lo dispuesto
por el arto 1197 del Cd. Civil, requirindose, para hacerse
efectiva la desvinculacin del socio, un acuerdo entre este y
la sociedad que integraba.
Art. 90. - MUERTE DE UN SOCIO. En las sociedades co-
lectivas, en comandita simple, de capital e industria y
en participacin, la muerte de un socio resuelve par-
cialmente el contrato.
En las sociedades colectivas y en comandita simple,
es lcito pactar que la sociedad contine con sus herede-
ros. Dicho pacto obliga a stos sin necesidad de un nue-
vo contrato, pero pueden ellos condicionar su incorpo-
racin a la transformacin de su parte en comanditaria.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 92, 155. LSC Uruguay: arts. 144, 146, 158.
226. El fallecimiento del socio. - El fallecimiento
del socio es una causal de resolucin parcial que tiene en la
ley 19.550 distinto tratamiento segn el tipo de sociedad de
que se trate:
a) En las sociedades colectivas y en comandita simple,
la muerte de un socio resuelve parcialmente el contrato social
,
pero es lcito pactar que la sociedad contine con sus here-
deros, lo cual obliga a estos a ingresar a la misma sin ne-
cesidad de un nuevo contrato, pudiendo slo condicionar su
incorporacin a la transformacin de su parte en comanditaria.
~ ; R t a solucin es la que rige asimismo para los socios coman-
ditados en las sociedades en comandita por acciones.
b) En las sociedades de capital e industria y accidentales
(1 en participacin, la muerte del socio siempre resuelve el
contra.to de sociedad, con lo cual, los herederos del mismo no
art.90
DISPOSICIONES GENERALES
[164]
ingresan a la misma, por va sucesoria, quienes tienen derecho
a recibir el valor de la parte del socio fallecido.
e) En las sociedades de responsabilidad limitada, el con-
trato social puede establecer que la muerte de un socio re-
suelva parcialmente el mismo, pudiendo preverse asimismo la
incorporacin de los herederos del socio, el cual ser obliga-
torio para estos y para los socios (art. 155, LSC). Sin embargo,
y si dicho contrato estableciera limitaciones a la transferibi-
lidad de las cuotas, lo cual puede perjudicar a los herederos,
en la medida que su ingreso a la sociedad es forzado, como
consecuencia de un pacto en el cual no participaron, la ley
19.550 establece la inoponibilidad de aquellas limitaciones por
el plazo de tres meses contados desde su incorporacin.
Debe quedar en claro que, no habindose pactado el in-
greso de los herederos, lo cual debe ser considerado excep-
cional, y en caso de silencio del contrato social, la muerte
del socio en las sociedades de responsabilidad limitada re-
suelve parcialmente el mismo.
d) En las sociedades annimas y en comandita por ac-
ciones, para los socios comanditarios, la muerte del socio o
accionista nunca resuelve el contrato, aun cuando las acciones
de que el mismo era titular, revistan el carcter de nomina-
tivas o escriturales. El heredero debe ingresar siempre a la
sociedad, lo cual acontecer en forma automtica, cuando las
acciones fueran al portador, o cuando acrediten su carcter
de tales, si las acciones revistieran el de nominativas o es-
criturales.
227. La muerte del socio y el pacto de ingreso au-
tomtico de los herederos. Su inconstitucionalidad. -
Analizaremos ahora el problema de la situacin del heredero
que, frente al fallecimiento de un socio en las sociedades colec-
tivas, en comandita y de responsabilidad limitada, deben in-
gresar derechamente a la misma, como consecuencia de lo pac-
tado por los socios fundadores, segun lo disponen los arts. 90
y 155, LSC.
[165] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 90
Conforme habamos sealado, el o los herederos del socio
fallecido no podran oponerse a su ingreso en la sociedad, pero
los artculos citados les otorgaban los siguientes derechos:
a) En las sociedades colectivas y en comandita simple -obvia-
mente para los herederos del socio comanditado-, la trans-
formacin de su parte en comanditaria.
b) En las sociedades de responsabilidad limitada, la inopo-
nibilidad de las clusulas limitativas de la transferencia de
cuotas, por un trmino de noventa das, de manera tal que
los herederos podrn enajenar las mismas libremente, salvo
el derecho de los socios sobrevinientes de ejercer la opcin
prevista por el arto 155, LSC, esto es, adquirir las cuotas al
mismo precio que el pactado entre los herederos y el tercero
oferente.
Obviamente, tales derechos deben ser ejercidos por los
herederos desde que acrediten, ante la sociedad su carcter
de tales, mediante la exhibicin de la declaratoria correspon-
diente (art. 155, LSC), derechos de que carecen los adminis-
tradores de la sucesin del socio fallecido, que slo deben li-
mi tarse al ejercicio de los derechos que al mismo le hubiesen
correspondido, pero no los previstos por los arts. 90 y 155 de
la ley mencionada, que deben ser ejercidos por cada uno de los
herederos.
La pregunta que debe formularse es la siguiente: el ejer-
cicio de esos derechos constituye suficiente proteccin para
los herederos del socio fallecido?
Estoy convencido que no, pues aun de ejercerse los mis-
mos, segn el tipo social de que se trate, el heredero debe
ingresar a la sociedad, lo cual es deseable evitar, por lo menos,
sin recabrsele su opinin al respecto. De lo contrario, se trans-
forma en lo que comnmente se denomina un "socio a palos",
cuyo actuar es, por lo general, incompatible con el nimo de
colaboracin que el estado de socio supone, y mucho ms cuan-
do se trata de sociedades en las cuales el carcter personal
del socio constituye elemento caracterizante.
La permisibilidad de tales clusulas ha sido seriamente
cuestionada por nuestra doctrina, por colisionar claras normas
It'galcfl, y, entre ellas, el arto 14 de la Constitucin Nacional.
art.90 DISPOSICIONES GENERALES [166]
Ha expresado GUASTAVINO \ que la admisin del pacto en
anlisis resulta desacertada, en cuanto impone a los herederos
del socio muerto la obligacin de ingresar en la sociedad, pues
esta modalidad se ha pretendido apoyar con el argumento de
no diferir la situacin del sucesor socio a la del sucesor deudor,
y que nadie puede tener derecho a heredar un patrimonio
activo sin obligaciones, por lo cual, del mismo modo que el
heredero debe responder por las deudas del causante tambin
debe cumplir la obligacin de incorporarse a la sociedad.
Sin embargo, y siempre a juicio de GUASTAVINO, en manera
alguna cabe admitir tal razonamiento. El contrato de socie-
dad supone al menos, en los tipos a que aluden los arts. 90
y 155, LSC, el elemento de la affectio societatis, como requisito
esencial, e impone obligaciones muy particulares, por lo que
sera inadmisible incorporar a los herederos en forma forzosa
a una sociedad. Lo comprendi Vlez Srsfield al consignar,
en la nota al arto 1670 del Cd. Civil, que nadie puede ser
socio por herencia o de otra manera contra su voluntad. Pre-
ver, como nico medio de eludir la incorporacin a la sociedad,
el camino de la renuncia es altamente inconveniente, pues
ello implcitamente forzara a los herederos a ingresar como
socios, contra su ntima voluntad o predisposicin, para perder
la herencia, y al faltar la affectio societatis, es probable que
las actividades societarias se resientan de un modo pronun-
ciado.
La Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, en
un antiguo fallo, anterior a la ley 19.550, en el caso "Columba
Hermanos S.R.L."2, declar nula la clusula de un contrato
social que pretendi imponer a los herederos continuar en la
sociedad con el socio sobreviviente, fundndose el tribunal en
que el heredero, conforme con la nota al arto 1761 del Cd.
Civil, es una persona incierta, y no puede subsistir una obli-
gacin de tener sociedad con una persona que an no existe
o puede ser que no se conozca.
1 GUASTAVINO, E., Cuestiones sucesorias en las leyes 19.550 y 19.551,
LL, t. 147, p. 1065.
2 CNCom., 30/XIII47, "Columba Hermanos", LL, t. 50, p. 146.
[167] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 90
La norma del arto 90, prr. 2
Q
, LSC, consagra, por otra
parte, una excepcin al principio general en materia contrac-
tual previsto por los arts. 504 y 1195 del Cd. Civil, que pre-
vn, como requisito indispensable para la validez de una es-
tipulacin en favor de terceros, la expresa aceptacin, por parte
de estos, excepcin que no tiene fundamento que lo explique,
ya que resulta inadmisible prescindir de la aceptacin del he-
redero para ingresar a la sociedad.
Con toda razn se han pronunciado otros autores, de la
talla de CASTILW
3
y YADAROLA 4 para quienes las clusulas en
anlisis slo son admisibles si son aceptadas por los herederos,
una vez que acrediten su carcter de tales, con lo cual se
coincide que la validez del pacto de continuacin de la sociedad
con los herederos del socio fallecido debe estar necesariamente
condicionada a la expresin de voluntad de estos de ingresar
a la sociedad, una vez acaecido el supuesto de resolucin par-
cial a que se refiere la norma.
Como hemos expresado, la Exposicin de Motivos de la
ley 19.550 refleja la intencin del legislador al aceptar la va-
lidez de esas clusulas, expresando que, a los fines de que
ese pacto pueda ir en detrimento de los sucesores, en cuanto
se les impondra una responsabilidad personal, se dispone que
puedan condicionar su incorporacin a la transformacin de
su parte en comanditaria. De esa manera, el legislador repara
exclusivamente en la faz patrimonial y no en la personal, que
no obstante su importancia en las sociedades de que se trata,
ni siquiera tuvo en cuenta, y en tal sentido se preocup en
brindar a los sucesores del asociado la prerrogativa de limitar
su responsabilidad por el pasivo social, exigiendo la transfor-
macin de la sociedad, o de su parte en comanditaria.
Coincido plenamente con la doctrina que he citado, pues
no se trata de alivianar la posicin del heredero en la sociedad,
en orden a su responsabilidad por las deudas sociales, sino
de admitir su ingreso forzoso, obligndolo a sujetarse a clu-
:J CASTILLO, R., Curso de derecho comercial, t. n, p.350, n 486.
4 YADAROLA, M., Las clusulas de continuacin de la sociedad con
los herederos del socio, "Rev. Jurdica de Crdoba", ao 3, n 11, ps. 37 y
siguientes.
art.90 DISPOSICIONES GENERALES [168]
sulas contractuales a las cuales ha sido ajeno, y entre ellas
el plazo de duracin, hasta cuyo vencimiento, y aun ms to-
dava, mientras dure la etapa liquidatoria, deber esperar pa-
ra obtener el reembolso de su capital y la correspondiente
cuota de liquidacin, sin olvidar adems que si bien es derecho
del heredero limitar su responsabilidad y revestir el carcter
de comanditario, este deber efectuar las contribuciones ne-
cesarias en la etapa liquidatoria, para el caso de que los fondos
sociales sean insuficientes para satisfacer las deudas de la
sociedad, de manera tal que el argumento central del legis-
lador es, en cierta medida, relativo.
La posibilidad de evitar su ingreso, renunciando a la he-
rencia es, coincidiendo con Vlez Srsfield, una hiptesis impen-
sable, pues ello puede ocasionarles un considerable perjuicio.
Predicar semejante posibilidad para evitar esa alternativa, su-
pone tanto como sugerir la posibilidad del divorcio para evitar
incurrir en la prohibicin prevista por el art.27, LSC, que
sanciona con la nulidad la sociedad constituida o integrada
por cnyuges, con excepcin de las sociedades de responsabi-
lidad limitada o por acciones, lo cual carece de toda seriedad.
228. Unificacin de la personera de los herede-
ros frente al fallecimiento de un socio. - Otro problema
que abordar lo constituye la clusula de unificacin de la
personera de los herederos en forma permanente, que gen-
ralmente se insertan en los contratos de sociedad para evitar
la integracin de la misma, frente al fallecimiento de un socio,
por una pluralidad de personas, que en los casos de la sociedad
de responsabilidad puede hasta hacer perder el requisito ti-
pificante previsto por el arto 146, prr. 2
Q
, LSC, que establece
que estas sociedades deben tener un mximo de cincuenta
socios.
Para evitar esa alternativa, es que resulta clusula fre-
cuente la previsin de continuacin de la sociedad con los he-
rederos del socio muerto, subordinando el ingreso de estos a
la unificacin de la personera en forma permanente en uno
[169] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 90
de ellos, quien en adelante ser el que ejerza la totalidad de
los derechos que el estado de socio confiere.
Esta clusula es, a mi juicio, igualmente invlida, y rati-
fica, con nuevos argumentos, la invalidez del pacto de conti-
nuacin con los herederos, como veremos a continuacin.
La ley 19.550 slo admite la unificacin de la represen-
tacin para ejercer los derechos y cumplir con las obligaciones
sociales, en los arts. 156 y 209, referidos a la copropiedad de
las cuotas sociales o acciones, cuando las mismas resulten
indivisibles.
Pero es de toda evidencia que la solucin expuesta, que
se justifica plenamente para esos supuestos, no es asimilable
al caso que nos ocupa, toda vez que teniendo en consideracin
lo dispuesto por los arts. 3410 y 3417 del Cd. Civil, los he-
rederos entran en posesin de la herencia desde el mismo
da de la muerte del causante, siendo propietarios, acreedores
o deudores de todo lo que el difunto era propietario, acreedor
o deudor con lo cual resulta evidente concluir que la parti-
cipacin del socio fallecido se divide entre los herederos que
devienen socios en proporcin a su participacin hereditaria.
Explicaba el profesor espaol GIRN TENA
5
, refirindose a
la posicin jurdico societaria de cada heredero, que el pro-
blema se traduce en el hecho de que una sola participacin,
la del causante, es la base de la participacin plural, conclu-
yendo que lo patrimonial divisible, compuesto por la parte
del capital heredado, as como la participacin en los beneficios
proporcional a aquella y derechos administrativos configura-
dos en proporcin a la participacin capitalista, se dividen,
salvo estipulacin en contrario, entre los herederos, que devie-
nen socios en proporcin a su participacin hereditaria. Por
el contrario, los derechos administrativos no configurados pro-
porcionalmente se asumen en su totalidad por cada nuevo so-
cio, y ello origina una multiplicacin de poder, que no obstante
se entiende que ha debido ser prevista y querida, por lo que,
salvo tratamiento en contrario, debe reputarse vlida.
" GI!(()N TENA, J .. "La muerte del socio en las sociedades personalistas",
/';sllu/ios juridicos en homenaje a Rodrigo Uria, p.201.
art.90 DISPOSICIONES GENERALES [170]
Coincidiendo con esta opinin, no pueden caber dudas que
la unificacin de la representacin en uno de los herederos
implica la cesin de los derechos y obligaciones correspondien-
tes a la calidad de socio en forma permanente; derechos que,
como es sabido, son personales e indelegables en trminos
generales. Es por ello que la doctrina de nuestro pas es coin-
cidente en sostener la invalidez' de mandatos irrevocables otor-
gados por los socios o accionistas, para ejercer los derechos que
la calidad de socio supone, lo que demuestra, como conclusin,
que no resulta de ningn modo escindible la calidad de socio con
el plexo de derechos y obligaciones que ese estado confiere 6.
La unificacin de la representacin de los herederos en
uno de ellos supone afectar los derechos de propiedad de aque-
llos, pues una vez socios, al fallecer el causante se vern im-
posibilitados, pr los efectos de la unificacin de la represen-
tacin, de disponer de su parte correspondiente en el capital
social de la sociedad, pues resulta difcil pensar en un ad-
quirente de esa parte de inters o cuotas de una sociedad de
responsabilidad limitada, cuando un heredero no puede, por
efecto de la delegacin efectuada, ejercer sus derechos de so-
cios que su calidad de tal le confiere 7.
En conclusin, la unificacin de la personera de los he-
rederos frente al fallecimiento de un socio importa una limi-
tacin o restriccin al ejercicio de los derechos del socio, pues
obliga a los herederos a mantener una indivisin forzosa o
condominio obligatorio por todo el tiempo de duracin de la
sociedad.
Debe, pues, interpretarse que el cumplimiento de la obli-
gacin de unificar la personera implica, para la sociedad, l
de mantener indivisa la herencia recibida por los herederos,
lo cual se encuentra en oposicin con lo dispuesto por el arto 3452
del Cd. Civil, que autoriza a estos a pedir en cualquier mo-
mento la participacin de la herencia, no obstante cualquier
prohibicin del testador o convenio en contrario, prohibicin
6 HALPERIN, l., Sociedades annimas, p.577; SASOT BETES, M. A., Y
SASOT, M., Sociedades annimas, Las asambleas, p. 184.
7 DE LA CMARA LVAREZ, M., Estudios de derecho societario, t. 11, p.432.
[171] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 90
que el legislador reitera para el condominio, en el art. 2692
del Cd. CiviP.
Si adems de ello tenemos en cuenta lo dispuesto por el
art.3451 del Cd Civil, en cuanto dispone que ninguno de
los herederos tiene el poder de administrar los intereses de la
sucesin, y que la decisin y los actos de mayor nmero no
obligan a los otros coherederos que no han prestado su con-
sentimiento a la realizacin de esos actos o adopcin de esas
resoluciones, surge evidente que la clusula de unificacin de
la personera ocasiona, entre los herederos, conflictos que pue-
den trascender a la misma sociedad.
Puede, quizs, afirmarse que la imposicin de los socios
de unificar la personera no altera el derecho de los herede-
ros de dividir la herencia, pidiendo la divisin del condominio
de las cuotas sociales para su posterior venta o subasta ju-
dicial, teniendo presente, adems, que los herederos del socio
fallecido, conforme con lo dispuesto por el arto 155, prr.2,
LSC, tienen el derecho de ceder sus cuotas a terceros, y que
las clusulas de limitacin a la transferencia de las mismas
le son inoponibles durante los tres meses siguientes a su in-
corporacin a la sociedad, pero esos argumentos no convencen,
pues no parece acertado sostener que el inters de la sociedad,
cuyo funcionamiento puede verse perjudicado por el incremen-
to del nmero de socios, deba primar sobre la situacin de
los herederos del socio fallecido, quienes deben ceder el ejer-
cicio de sus derechos de socio en virtud de una clusula con-
tractual de cuya redaccin no han participado ni han prestado
consentimiento, y ello hasta el dictado de una sentencia ju-
dicial que culminara con la venta forzada de las cuotas so-
ciales, para as obtener la divisin de la herencia.
Se suma a estos inconvenientes la escasa predisposicin
que demuestran los terceros para incorporarse, por la va de
la subasta judicial, a una sociedad de responsabilidad l i ~ i
tada, lo cual lleva al resultado final de que los adquirentes
resultaran, por lo general, los restantes socios o la misma
x _ Res. de la IGJ, n
Y
335, 16NII1I84, "Artesanas S y H S.R.L,",
art.90 DISPOSICIONES GENERALES [172]
sociedad, por un precio muy inferior al valor real de esa par-
ticipacin.
Por ltimo, el argumento de que el aumento del nmero
de socios por va de transmisin hereditaria de la participacin
del socio fallecido puede afectar el funcionamiento de la so-
ciedad, es slo vlido -y relativamente vlido- para las socie-
dades de responsabilidad limitada, en las cuales el legislador
ha previsto un nmero mximo de socios que, a mi juicio,
carece de todo fundamento. Bastara, para enervar la fuerza
de ese argumento, pactar contractualmente la necesidad de
transformar la sociedad frente a una alternativa que, como
la expuesta, pueda poner a la sociedad en peligro de nulidad
por atipicidad (art. 17, LSC), transformacin que no encon-
trara las dificultades que son propias a las sociedades de
personas, en orden a la aprobacin de ese acto, que requieren
la unanimidad de los socios, salvo pacto en contrario, sino
un rgimen de mayoras ms flexible, previsto por el arto 160,
LSC, aunque lo ideal sera, se reitera, la eliminacin del tope
mximo de socios, previsto por el arto 146 de la ley citada.
229. Legitimacin de los herederos para ingresar
a la sociedad. - El ingreso de los herederos a la sociedad,
como consecuencia de clusulas insertas en el contrato social,
es previsto por la ley 19.550, en los arts. 90 y 155 y se hace
efectiva cuando aquellos acrediten tal calidad, e nterin actua-
r en su representacin el administrador de la sucesin.
La ley 19.550 es categrica en cuanto a la necesidad de
la declaratoria de herederos o auto aprobatorio del testamento
(arts. 700 y 708, Cd. Proc.) para ingresar a la sociedad, con
lo cual descarta la tesis que tiene por suficiente la presen-
tacin de las partidas necesarias a los fines de acreditar el
vnculo de los herederos con el causante 9.
Ello de manera alguna desprotege los derechos de los su-
cesores del socio muerto pues la misma ley 19.550 prev la
9 CNCom., Sala B, 291XI1/77, "Placeres Fernndez de Arbide, R. y
otra e/Talleres Electromecnicos Cassagne S.R.L.".
[173] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 90
actuacin del administrador provisorio o definitivo, para el
ejercicio de los derechos, tanto polticos como patrimoniales,
que otorgan la participacin social del socio fallecido. La ac-
tuacin de este concluye con la efectiva particin de los bienes
hereditarios y mientras tanto, las relaciones entre los here-
deros se rigen por las normas que gobiernan el condominio.
230. Valor de la participacin del socio fallecido. -
No pactndose contractualmente el ingreso directo de los here-
deros del socio fallecido, estos tienen el derecho de percibir, de
la sociedB;d, el valor de la participacin de que este era titular.
Ello supone una serie de problemas que es necesario ana-
lizar:
a) Por una parte, el deceso del socio genera la obligacin
de la s o c i e d ~ d de liquidar la participacin a los herederos,
segn "balance especial" que determine el haber del premuerto
a la fecha del fallecimiento y si ocurrida la muerte, la sociedad
sigue operando algn tiempo, por ms prolongado que fuera,
corresponde recurrir a los libros del ente para determinar el
valor en cuestin a esa fecha, debindose actualizar la cifra
resultante, lo cual es justo y lgico, porque no se puede obligar
a los herederos, ni ellos pueden pretenderlo, a participar en
los resultados negativos o positivos de una empresa social a
la que el causante dej de pertenecer desde el mismo momento
de su muerte. El arto 92, si bien referido a la exclusin, ra-
tifica estas conclusiones.
b) Aclarado lo expuesto, parece obvio sealar que la muerte
del socio, y a salvo el supuesto de ingreso de sus herederos
a la sociedad, obliga a realizar un inventario y balance de
separacin o "de determinacin de parte", como lo denomina
GIRN TENA 10. A tal efecto, la jurisprudencia en forma pacfica
ha resuelto que para la valuacin de la parte del socio fallecido
debe tomarse el valor de una empresa en marcha, no repa-
rando en los valores inscriptos en los libros, con fines fiscales
o para el clculo de las ganancias, sino el verdadero valor,
10 GIRN TENA, J., ob. cit. en nota 5.
art.90 DISPOSICIONES GENERALES [174]
esto es, el que tendra la sociedad en caso de una enajenacin
total o lo ms ventajosa posible 11, con lo cual se incluye el
valor llave y de la empresa en marcha, en la medida que la
expectativa de lucro futura no puede beneficiar exclusivamen-
te a los socios suprstites, aprovechndose de las aptitudes
actuales de la empresa a la cual el socio fallecido ha contri-
buido a conformar.
Es de lamentar, sin embargo, que la ley 19.550 haya sido
tan parca con respecto a esta problemtica que se presenta
cotidianamente. Las referencias que el arto 92 hace con res-
pecto a la valuacin de la parte del socio excluido, permiten,
con las salvedades que corresponde efectuar atento la diferen-
cia que implican ambas causales de resolucin parcial, llenar
las lagunas que presenta sobre el tema nuestro ordenamiento
societario, pero hubiese sido necesario, para ambos casos, es-
tablecer un plazo de pago del valor de la participacin del
socio fallecido o excluido, que contemple los intereses de la
sociedad y de los herederos o del socio sancionado, como lo
hace el arto 245, LSC, que otorga a la sociedad un plazo de
un ao para hacer efectivo el mismo.
231. La muerte del socio en las sociedades irre-
gulares y de hecho. - En las sociedades no constituidas
regularmente, la muerte del socio no resuelve parcialmente
el contrato, pues no resultando procedente la resolucin par-
cial del mismo, como consecuencia de lo dispuesto por el arto
23, prr. 2, LSC, que veda a los socios invocar entre s o
frente a la sociedad los derechos o defensas nacidos del con-
trato social, parece lgico sostener que los herederos del socio
fallecido no pueden tener mejores derechos que el causante
(arg. arto 3270, Cd. Civ.).
La muerte del socio en esta clase de sociedades importa
siempre causal disolutoria de las mismas y los herederos del
11 CNCom., Sala B, 6NII/56 , JA, t. 1957-1, p.203; CNCiv., Sala E,
16NI164, ED, t. 8, p. 318; GARO, F., Sociedades comerciales, t. 1, vol. 11, ps. 187
y 188; CMARA, H., Disolucin y liquidacin de sociedades mercantiles, p. 154.
[175] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA IJI HOI.\I ( 'I(IN (".,. 91
socio fallecido debern reclamar judicialmente la liquiducill
judicial de la misma, si los socios sobrevivientes cont.inliull
el giro social, ignorando el trmite liquidatorio.
Art.91. - EXCLUSIN DE SOCIOS. Cualquier socio en las
sociedades mencionadas en el artculo anterior, en las de
responsabilidad limitada y los comanditados de las en
comandita por acciones, puede ser excluido si mediare
justa causa. Es nulo el pacto en contrario.
JUSTA CAUSA. Habr justa causa cuando el socio incu-
rra en grave incumplimiento de sus obligaciones. Tam-
bin existir en los supuestos de incapacidad, inhabi-
litacin, declaracin en quiebra o concurso civil, salvo
en las sociedades de responsabilidad limitada.
EXTINCIN DEL DERECHO. El derecho de exclusin se ex-
tingue si no es ejercido en el trmino de 90 das siguien-
tes a la fecha en la que se conoci el hecho justificativo
de la separacin.
ACCIN DE EXCLUSIN. Si la exclusin la decide la so-
ciedad, la accin ser ejercida por su representante o
por quien los restantes socios designen si la exclusin
se refiere a los administradores. En ambos supuestos
puede disponerse judicialmente la suspensin provisoria
de los derechos del socio cuya exclusin se persigue.
Si la exclusin es ejercida individualmente por uno
de los socios, se sustanciar con citacin de todos los
socios.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 15,37,46,54,89. LSC Uruguay: arts. 147 a 149,
158.
232. Exclusin de socios. Concepto. - En princi-
pio, puede afirmarse que la exclusin de socios es un remedio
con que cuenta la sociedad a los fines de separar de su seno
al socio que no cumple con las obligaciones que la ley 19.550
le impone.
art.91 DISPOSICIONES GENERALES [176]
Sin embargo, ese criterio sancionatorio, que emana del
arto 92, LSC, no es excluyente, pues el legislador ha previsto
tambin ese remedio para mantener el elenco original de los
socios, cuidando la necesaria coherencia en la marcha de la
sociedad. Por ello es que la exclusin tambin est prevista
para los casos de incapacidad, inhabilitacin, quiebra o con-
curso civil de uno de los integrantes de la sociedad.
Aun considerada la exclusin como represin a una in-
fraccin contra la sociedad, ello de manera alguna autoriza
a la misma a privar al socio infractor del valor de su parti-
cipacin y del lucro ganado 1.
La ley 19.550 determina, en primer lugar, cules son las
sociedades a las que se aplica el instituto de la exclusin:
las sociedades colectivas, de capital e industria, accidentales
o en participacin, de responsabilidad limitada, en comandita
simple y por acciones, en relacin con los socios comanditados.
Se excluye nicamente a las sociedades annimas y a los socios
comanditarios de las sociedades en comandita por acciones,
por las razones expuestas al referirnos a la resolucin parcial
del contrato de sociedad, con las cuales, como hemos visto,
no concuerdo.
Sin embargo, es necesario efectuar ciertas aclaraciones:
a) La inconducta del socio puede originar su exclusin
en todas las sociedades mencionadas en el prrafo anterior.
b) Sin embargo, la incapacidad, inhabilitacin, quiebra o
concurso civil, slo puede originar la exclusin en las socie-
dades por parte de inters, en las comandita por acciones con
respecto a los socios comanditados, y en las sociedades de
responsabilidad limitada, slo cuando el socio ha accedido al
carcter de tal como consecuencia de la adquisicin de cuotas
sociales e inscripta la transferencia de las mismas en los tr-
minos del arto 152, prrs.2 y 3, LSC.
e) Por el contrario, cuando el socio de la sociedad de res-
ponsabilidad limitada ha adquirido su carcter de tal como
consecuencia de la suscripcin del contrato social, o accedido
1 CNCom., Sala D, 30N/78, "Americantur Argentina S.R.L. c/Laborde
Cestau, C.".
[177] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 91
a la sociedad como consecuencia de un aumento del capital
social o fallecimiento de un socio, la declaracin judicial de
incapacidad o inhabilitacin, declaracin en quiebra o concurso
civil no configuran causales de exclusin de este socio.
Es realmente difcil compartir la solucin de la ley 19.550,
pues no se entienden las razones por las cuales se autoriza
la exclusin del socio incapaz, inhabilitado, fallido o concur-
sado cuando este ha accedido a la sociedad como consecuencia
de una adquisicin posterior de cuotas sociales y no cuando
su carcter de socio proviene de la misma constitucin de la
sociedad. La solucin, en todo caso debi ser la inversa, pues
si aquellas circunstancias justifican la exclusin, por las ca-
ractersticas personales del socio y la importancia de su ac-
tuacin personal, que no podra ser reemplazado por el curador
o sndico, es de toda evidencia que el remedio que se analiza
quedara ampliamente justificado cuando la incapacidad afecta
al socio fundador y no al cesionario de sus cuotas.
Considero que la exclusin del socio, por el acaecimiento
de la declaracin de incapacidad, inhabilitacin, quiebra o con-
curso civil, se justifica para todos los socios de la sociedad
de responsabilidad limitada, cualquiera haya sido el ttulo de
adquisicin de su carcter de socio, pues admitido que esta
sociedad no constituye un instrumento de concentracin de
capitales con prescindencia de la personalidad de su apor-
tante, el fuerte elemento personal que las caracteriza justifica
la aplicacin de la solucin prevista por el arto 91, prr.2,
LSC.
233. El concepto de justa causa para la exclusin
del socio. - El art.91, LSC, utilizando una frmula gen-
rica, evita enumeraciones que nunca podran ser taxativas,
difiriendo en el tribunal la apreciacin de la causa de la ex-
clusin invocada. Basta para el legislador la existencia de grave
incumplimiento de las obligaciones por parte de uno de los
socios, para quedar expedita la accin judicial correspondiente.
En consecuencia, y como la exclusin la decide el juez com-
p e t e n t ~ y no los socios, salvo el supuesto del arto 37, LSC
art.91 DISPOSICIONES GENERALES [178]
(mora en la integracin de los aportes), es aquel quien debe
merituar la virtualidad de los antecedentes de la causa in-
vocada a tal fin.
La jurisprudencia, orientada en base al art.419 del Cd.
de Comercio, que contena una enumeracin ejemplificativa de
lo que deba entenderse por justa causa de exclusin, haba
admitido a tales fines la provocacin continua entre los socios,
inidoneidad e incompetencia para el desempeo de funciones
conferidas en el contrato social, descrdito personal de los so-
cios por la ejecucin de delitos y en general, por la prdida
de la affectio societatis, cuando no existe una causa concreta
y de suficiente entidad, pero surge aquella a travs de la con-
ducta permanente de uno o varios socios.
La ley 19.550, independiente de la frmula genrica em-
pleada por el art. 91, prev la procedencia de la exclusin del
socio en determinados casos:
a) en el caso de mora en el cumplimiento del aporte
(art. 37);
b) en el caso de eviccin en el aporte efectuado (art. 46),
aunque el aportante podra enervar esa sancin si reemplaza
el bien por otro de igual especie y calidad (art. 47), derecho
del cual no goza cuando el aporte ha sido efectuado a ttulo
de usufructo (art.48) y,
c) en el caso de realizacin, por el socio de una sociedad
colectiva, de capital e industria, comandita simple o accidental
o en participacin, de actividades en competencia con la so-
ciedad (art. 133). Este causal no rige para los socios de las
sociedades de responsabilidad limitada, como hemos visto al
analizar el arto 54, LSC.
La jurisprudencia posterior a la ley 19.550 ha admitido
la existencia de justas causales de exclusin en los siguientes
casos:
a) cuando un socio ha incurrido en distraccin del patri-
monio social en provecho propio 2;
2 CNCom., Sala E, 28/V/84, "Alaniz, H. e/La Llave S.R.L.".
[179]
DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN art.91
b) cuando un socio no cumple con su deber de colabora-
cin para la adopcin de acuerdos sociales que se estiman
imprescindibles para el desenvolvimiento de la sociedad 3.
c) cuando un socio ha perturbado el normal funcionamien-
to de la sociedad, haciendo imposible la confianza" que debe
existir entre los socios 4;
d) la oposicin sistemtica a todas las iniciativas de sus
compaeros 5;
e) la notoria inconducta de alguno de los socios, capaz
de afectar a la empresa 6 y,
f) la inasistencia permanente de uno de los socios, en una
sociedad de dos socios, en los cuales ambos revisten el carcter
de gerentes 7.
234. Procedimiento para la exclusin del socio. _
Determina el art.91, prr.3, LSC, que: "El derecho de ex-
clusin se extingue si no es ejercido en el trmino de 90 dlas
siguientes a la fecha en que se conoci el hecho justificativo
de la separacin".
Qu debe entenderse por "el derecho de exclusin"?
Creemos que la ley 19.550 no slo se refiere a la adopcin
del acuerdo social que resuelva promover la correspondiente
accin judicial, sino tambin a la efectiva promocin de la
demanda orientada a excluir al socio. La redaccin del arto 91,
prrs. 4 y 5, ratifica esta conclusin, y en consecuencia, aun
cuando la sociedad, a travs de su rgano de gobierno, no
adopte decisin al respecto, frente a una inconducta grave
del socio, cualquiera de ellos, en forma individual, pero en
inters de la sociedad, puede promover la misma, siempre que
lo haga dentro del plazo de noventa das siguientes a la fecha
en la que fuera conocido el hecho justificativo de la separacin.
:, CNCom., Sala B, 311X/78, "Sehmidt, R. e/Parapugna, P."; dem,
:!O/IX/H6, "Mostarda Sangiovanni. A. c1Mareoni, G.".
I eNCom., Sala B, 311X/78, "Sehmidt, R. e/Parapugna, P,",
fdpm fallo citado en nota 4.
1; dpm (iJlo cit.ado en nota 4,
I CNC:orn, Sula B, :lO/IXlH6, "Mostarda Sangiovanni, A. c1Marconi, G,",
art.91 DISPOSICIONES GENERALES [180]
Para clarificar el panorama: la existencia de justa causa
de exclusin, por inconducta de cualquiera de los socios o por
incapacidad, inhabilitacin, declaracin en quiebra o concurso
civil, autoriza a la sociedad a resolver, a travs de una expresa
decisin de su rgano de gobierno, y con las mayoras previstas
para la reforma del contrato social (arts. 131, 139, 14q, 160
Y 366), la promocin de las acciones judiciales necesarias para
obtener la exclusin de aquel. Esta decisin y la promocin
de la correspondiente demanda deben ser adoptadas y hechas
efectivas dentro del plazo previsto por el arto 91, prr. 3, LSC,
y ello rige para el caso de que el rgano de gobierno de la
sociedad no haya sido convocado o la decisin social de ex-
clusin no haya obtenido resolucin favorable, en cuyo caso,
el socio individualmente deber promover las acciones judi-
ciales dentro del mismo plazo.
235. Naturaleza del plazo previsto por el artculo
91 de la ley 19.550. - A pesar de la opinin en contrario
de ZAVALA RODRGUEZ 8, quien considera que el plazo previsto
por el art.91, LSC, constituye un supuesto de prescripcin,
considero que se trata de un caso de caducidad, y as lo ha
entendido la doctrina mayoritaria y la jurisprudencia en forma
unnime 9, pues se presentan, conforme la redaccin del ar-
tculo en anlisis, todos los supuestos que caracterizan a la
caducidad, esto es, referencia expresa al ejercicio de un de-
recho y no a la promocin de una accin judicial, y debida
8 ZAVALA RODRGUEZ, C., Cdigo de Comercio y leyes complementarias;
t. VI, p. 323.
9 ZALDVAR, E. y otros, Cuadernos de derecho societario, t. IV, p.217;
l., Sociedades de responsabilidad limitada, p. 285; ESCUTTI, l.,
Receso, exclusin y muerte de un socio, p. 75; ARECHA, M. y GARCA CUERVA,
H., Sociedades comerciales, p. 152; ZUNINO, J. O., Sociedades comerciales.
Disolucin y liquidacin, t. 1, p. 181; CNCom., Sala B, 24NIII/79, "Mantra
S.R.L. c/Snchez, C."; Sala A, 14NIII/79, "Roth, J. clBaulies, C. F."; Sala
A, 23/XIII86, "Establecimientos Galvanotcnicos Amalfi S.R.L. cNiglione,
J. J."; CApel. Civ. y Como Lomas de Zamora, Sala 1, 16/V/89, "Salgado,
R. c/Polleschi, A".
[181] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN art. 91
realizacin de un acto extrajudicial (resolucin asamblearia)
como requisito imprescindible para promover esa demanda 10.
La consideracin como caducidad del plazo previsto por
el art.91, LSC, es relevante por las consecuencias que se de-
rivan del funcionamiento de ese instituto, cuyo transcurso no
admite suspensin o interrupcin ni cabe, a diferencia de la
prescripcin, la dispensa del arto 3980 del Cd. Civil 11.
236. Algunos problemas que suscita el plazo de
caducidad del ejercicio del derecho de exclusin. - El
comienzo del trmino de caducidad, sobre el cual la leyes
expresa y se computa desde la fecha en que fuera conocido
el hecho justificativo de la separacin, ha sido ratificado por
la jurisprudencia sin formular salvedades, restndose impor-
tancia a la persistencia en el tiempo de la conducta de los
socios infractores 12, lo cual resulta discutible, al menos como
principio general, pues no son todas idnticas las situaciones
que pueden motivar la exclusin de un socio.
Valga un ejemplo: si la exclusin se funda en la falta de
colaboracin de un socio, quien sin motivos valederos no con-
curre a formar la voluntad social, o se opone sin fundamentos
a acuerdos necesarios para la marcha de la sociedad, hechos
estos que la jurisprudencia ha consagrado como justas cau-
sales de exclusin, como hemos visto, el criterio legal parece
acertado, pues la transgresin a su deber de colaboracin se
ha verificado en cada oportunidad en que ese socio debi cum-
plir con sus obligaciones, sirviendo la anterior conducta omi-
siva como antecedente necesario para acreditar la causal de
exclusin. Pero diferente es el caso, y diferente debera ser
la solucin, cuando el socio se encuentra en mora en el cum-
plimiento de su aporte o haya utilizado fondos o bienes sociales
10 NISSEN, R. A., Impugnacin judicial de actos y decisiones asam
Mearias, Depalma, 1979, p. 160.
11 CNCom., Sala A, 5/1II/87, "Acerbo, A., e/Banco Popular Argentino",
"Rev. Doctrina Societaria y Concursal", t.l, p.506.
CNCom., Sala A, 14NlIIl79, "Roth, J. c/Baulies, C.", y CApel. Civ.
y Como .Lomas de Zamora, Sala 1, 16N189, "Salgado, R. e/Polleschi, A.".
art.91 DISPOSICIONES GENERALES [182]
en su exclusivo provecho, que retiene indefinidamente. En es-
tos supuestos, el criterio legal no parece acertado y as lo ha
entendido la jurisprudencia, en algn precedente 13.
237. La resolucin social que resuelve la exclu-
sin del socio. - Hemos dicho ya que, como principio ge-
neral, es la propia sociedad la que decide, a travs de su
rgano de gobierno, la promocin de las acciones judiciales
tendientes a excluir al socio infractor.
Salvo en el supuesto de mora en la integracin del aporte,
que constituye el nico caso en donde la ley 19.550 (art. 37),
permite a la sociedad excluir al socio moroso, sin necesidad
de promocin de acciones judiciales, la sentencia judicial para
obtener la exclusin del mismo es requisito imprescindible,
pues de lo contrario, esto es, de convertir a la sociedad en
rbitro exclusivo de la separacin del socio, ello se prestara
al mayor de los abusos, en donde una mayora de socios que
represente, a su vez, una mayora de capital, impongan ar-
bitrariamente su inters en separar un socio dando como cier-
tas causales de exclusin inexistentes 14.
La decisin social que impone la promocin de las acciones
judiciales tendientes a excluir al socio debe ser adoptada con
las mayoras previstas por la ley para las sociedades en las
cuales se admite este remedio (art. 91), necesarias para la
modificacin del contrato social, pues aquella resolucin im-
porta una alteracin o reforma sustancial de los trminos del
mismo. El socio excluido, si bien tiene inters contrario en
la respectiva decisin y ello le impone abstenerse de participar
en la votacin respectiva (art. 248, LSC); de ninguna manera
debe dejar de ser citado o notificado de la realizacin de la
reunin de socios en donde su conducta ser objeto de anlisis
y sancin, pues su participacin en ese acto hace a su derecho
13 CNCom., Sala B, 24NIIl/79, "Mantra S.R.L. c/Snchez, C.".
14 CApe!. Civ. y Como Lomas de Zamora, Sala 1, 16N/89, "Salgado,
R. c/Polleschi, A.".
[183] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN art.1I1
de defensa, y es all donde debe ser escuchado y merituuduH
sus alegaciones.
238. Los casos de incapacidad, inhabilitacin, de-
claracin en quiebra o concurso civil del socio. - Nos
hemos referido en parrfos anteriores a la procedencia de la
accin de exclusin frente a estas alternativas, que se fundan
en la imposibilidad del socio afectado de cumplir personal-
mente con sus obligaciones sociales.
La declaracin judicial de incapacidad, inhabilitacin, quie-
bra o concurso civil altera el elenco original de los socios,
que el legislador se ha preocupado en mantener y conservar,
y su reemplazo por un curador o sndico puede agraviar a
los restantes socios, en la medida que, se reitera, ello puede
afectar el rasgo personal de las sociedades en las cuales el
legislador admite la procedencia de la exclusin.
Sin embargo, estas causales de exclusin no operan auto-
mticamente, y la declaracin judicial de incapacidad, inha-
bilitacin, quiebra o concurso civil no produce, ipso iure, la
desvinculacin del socio afectado, con derecho al reembolso
del valor de su participacin. La ley 19.550 no hace diferen-
cias sobre el particular, y por ello, la exclusin del mismo
requiere idntico procedimiento que el previsto para la ex-
clusin por inconductas del socio, esto es, decisin del rgano
de gobierno de la sociedad y promocin de la accin judicial
correspondiente, en la medida que los restantes integrantes
de la sociedad pueden aceptar la presencia del sndico o cura-
dor y evitar con ello la descapitalizacin de la sociedad.
Lo expuesto en el prrafo anterior descarta la posibilidad
de que el curador del socio afectado puedan exigir la auto ex-
clusin de la sociedad, pues la continuacin de aquel en la
misma, bien bajo la actuacin de su representante necesario,
es resorte exclusivo de los restantes integrantes de la entidad.
Puede sostenerse sin embargo que, a diferencia de lo que
acontece en el caso de la incapacidad o inhabilitacin del socio,
el sndico, en el caso de declaracin de quiebra o concurso
civil del mismo, debe realizar la participacin social de este,
art.91 DISPOSICIONES GENERALES [184]
a los fines de satisfacer a la masa de acreedores, como lo
requieren los arts. 197 y siguientes de la ley 19.55l.
Ello no se presenta en el caso de tratarse de un socio
de una sociedad por parte de inters, en la medida que los
acreedores del socio no pueden hacer vender su participacin
social (art.57, prr. l
Q
, LSC), como consecuencia del carcter
intuitu personae de cada uno de los integrantes de esas so-
ciedades, pero tratndose de una sociedad de responsabilidad
limitada, y a tenor de lo dispuesto por el arto 57, prr. 2
Q
y
153, in fine, LSC, la solucin es otra, pues ambas disposiciones
legales admiten el derecho de los acreedores del socio de ven-
der las cuotas de este, por lo cual, la obligacin del sndico
de enajenar las cuotas de que es titular el socio quebrado o
concursado resulta imperativa, presentndose un conflicto en-
tre las normas de las leyes 19.550 y 19.551 que sern ana-
lizadas a continuacin.
239. El concurso de un socio de una sociedad de
responsabilidad limitada. La ejecucin forzada de cuo-
tas y el inters del concurso. - La declaracin de quiebra
o concurso civil de un socio en las sociedades de responsabi-
lidad limitada ocasiona los siguientes efectos: a) la sociedad
puede excluirlo, cuando esa alternativa hubiese sido prevista en
el contrato social o cuando se trata de la hiptesis prevista
por el arto 152, prr. 3, LSC, y, b) el sndico debe realizar
las cuotas sociales a los fines de la distribucin de su pro-
ducido entre los acreedores, luego de cumplimentar los requi-
sitos previstos en los arts. 212 y siguientes de la ley 19.551.
Tcnicamente, la cuestin no ofrecera dificultades, toda
vez que: a) si la sociedad resuelve la exclusin, el valor del
reembolso del socio fallido o concursado se destina a satisfacer
sus deudas y, b) si esa exclusin no es resuelta, el sndico
podr recurrir al procedimiento de venta forzada de las cuotas
sociales, a tenor de lo dispuesto por los arts. 57 y 153, LSC,
y 202, ley 19.55l.
Sin embargo, la hiptesis planteada presenta dificultades
en su concrecin prctica, pues no siempre la venta forzada
[185]
DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN t,rl. 11 I
de las cuotas sociales satisface el inters del concurso, " 1"
luz de lo dispuesto por el arto 198, prr. 1 Q de la ley concurHIlI.
La importancia de la persona de cada uno de los socios en
las sociedades de responsabilidad limitada, y el escaso inters
que produce para terceros su ingreso en una sociedad de ca-
ractersticas tan personalistas, hacen que la venta forzada de
cuotas sociales, y la obtencin, en la subasta judicial, de un
precio aunque ms no sea aproximado al valor real de las
mismas, constituye un supuesto por dems infrecuente -casi
imposible de imaginar-, por lo que, en definitiva, son los res-
tantes socios los que terminan adquiriendo las cuotas sociales
a un valor irrisorio.
Ello, como se ha visto, ocasiona perjuicios al socio que-
brado o concursado y a sus acreedores, y para evitarlos, los
arts. 91 y 92, LSC, referidos a la exclusin del socio, parecen
brindar la respuesta adecuada, toda vez que:
a) El valor de la participacin del socio excluido debe ser
calculado "en una suma de dinero que represente el valor de
la parte a la fecha de la invocacin de la exclusin" (art. 92,
inc. 1
Q
), lo cual supone la confeccin de un balance especial
a esa fecha, en el cual se incluye necesariamente el valor
llave de la empresa 15.
b) El arto 244 de la ley 19.551, que legisla sobre los efec-
tos personales de la quiebra, vinculados con la calificacin
de conducta, dispone que el fallido no rehabilitado no puede
ejercer el comercio por s o por interpsita persona, ni ser
socio, administrador, gerente, sndico o liquidador de socieda-
des comerciales o civiles, ratificando en consecuencia la ley con-
cursal la causal de exclusin prevista por el arto 91, prr.2
Q
,
LSC.
c) El imperativo legal impuesto para el sndico concursal
por el arto 198, prr. 1 Q de la ley 19.551, en cuanto le obliga
a realizar los bienes del fallido en la forma ms ventajosa
para los intereses del concurso, descarta la venta forzada de
15 GARO, F., Sociedades comerciales, t. 1, vol. 11, ps. 187 y 188; CMARA,
H., Disolucin y liquidacin de sociedades mercantiles, p.154; ZALDlvAR,
~ ~ . y otros, ob. cit., t.llI, vol. IV, p.239.
art.91 DISPOSICIONES GENERALES [186]
las cuotas sociales frente a otra alternativa, como lo es la
opcin del procedimiento de exclusin que le asegura el con-
curso un valor ajustado a la realidad.
d) La legislacin concursal debe primar sobre el ordena-
miento societario y sobre las normas de derecho comn en general,
como lo ha sostenido invariablemente la jurisprudencia 16.
En consecuencia, creemos que el sndico concursal desig-
nado en la quiebra o concurso civil liquidatorio del socio de
una sociedad de responsabilidad limitada puede exigir la ex-
clusin del mismo, activando el procedimiento previsto por los
arts. 91 y 92, LSC, pudiendo promover la accin judicial pre-
vista por el prr. 4'-' del arto 91, cuando la resolucin social
del rgano de gobierno de la sociedad sea denegatoria.
240. La accin judicial de exclusin del socio. -
Obtenida la resolucin social que decida la exclusin del socio,
y dentro del trmino previsto por el art.91, prr. 3
Q
, la so-
ciedad deber promover la accin judicial correspondiente, que
deber ser iniciada por ante el juez en lo Comercial del do-
micilio de la sociedad y que tramita por las normas del juicio
sumario (art. 15, LSC).
La accin de exclusin podr ser promovida:
a) Por el representante de la sociedad, cuando la accin
de exclusin haya sido resuelta por decisin del rgano de
gobierno de la sociedad.
b) Por un representante ad hoc o por un nuevo repre-
sentante o administrador, cuando el socio excluido revista tam-
bin ese carcter en forma exclusiva. Si los administradores
fueran varios y cualquiera desempeara ese cargo en forma
indistinta, estos se encuentran legitimados para promover la
accin en anlisis.
e) Por el sndico de la sociedad, cuando se tratara de una
sociedad de responsabilidad limitada, en la cual se haya pre-
16 eNeom., Sala A, 16NIII/78, LL, t. 1978-D, p. 300; Sala e, 260077,
JA, t. 1978-I-Sntesis; Sala e, 30NII/76, JA. t. 1977-A-Sntesis; Sala A,
20IXI/74, LL, t. 1975-A, p.648.
[187] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 91
visto ese rgano de control (art. 158, LSC), y siempre que se
presente la hiptesis prevista por el arto 152, prr. 3'-', LSC.
d) Por cualquiera de los socios, cuando el rgano de go-
bierno de la sociedad no se haya pronunciado o haya resuelto
en contra de la promocin del juicio, siempre y cuando aquel
no hubiere votado en contra de la exclusin, en este ltimo
caso (arg. arto 251, LSC).
La accin de exclusin de un socio es siempre social, aun
cuando la misma sea promovida por el socio en forma indi-
vidual, en el sentido de que su nico beneficiario es la propia
sociedad.
Se ha discutido en doctrina si la accin de exclusin ejer-
cida individualmente por un socio es independiente o subsi-
diaria de la accin social, habindose sostenido la primera
de las tesis, con variedad de fundamentos 17. Creemos que ha-
biendo tomado conocimiento un socio de una causal de exclu-
sin que afecta a otro integrante de la sociedad, debe informar
de la misma a la sociedad, a los fines de que ella adopte las
medidas sancionatorias correspondientes. Esa obligacin de
informar, y contrariamente a lo sostenido por ZUNINO 18 no es
simplemente una mera comunicacin que no condiciona el ca-
rcter independiente de la accin individual, como sostiene
ese autor, sino que constituye un ejemplo de la necesidad de
agotar previamente los recursos previstos en el contrato social,
principio que se encuentra implcito en la ley 19.550 (art. 114).
Por ello entendemos que la accin de exclusin, ejercida
individualmente, debe ser promovida frente a la inaccin de
la sociedad en sancionar al socio infractor o frente a una deci-
sin social negativa. Iniciada por la sociedad la accin de ex-
clusin, parece obvio que el socio no puede intentarla al mismo
tiempo.
Cuando la accin es promovida individualmente por uno
de los socios, dispone el arto 91, in fine, que la misma se sus-
tanciar con citacin de todos los socios, los cuales debern
ser llamados como terceros interesados, en los trminos de
17 ZUNINO, J., oh. cit., ps. 167 y 176.
1M ZUNINO, J., oh. cit., p.176.
art.91 DISPOSICIONES GENERALES [188]
los arts. 90 y siguientes del Cd. Procesal, citacin que ha
sido justificada por HALPERIN, por cuanto la sentencia de ex-
clusin afectar a la sociedad, modificando el elenco de los
socios 19, y obligar a la misma a reintegrar al socio excluido
el valor de su participacin social.
Sobre el particular, recuerdan ARECHA y GARCA CUERVA
20
,
que la citacin de los restantes socios no implica requerirles
la conformidad con la accin promovida, sino la notificacin
a los mismos, ya que pueden no estar de acuerdo con el socio
accionante.
Las razones expuestas, que se comparten, hubieran jus-
tificado la necesidad de citar asimismo a la sociedad, la cual,
como sujeto de derecho independiente de sus integrantes (art. 2
Q
,
LSC), es quizs la persona ms afectada por una sentencia
de exclusin, pues es sobre quien recaern los efectos de la
misma, en la medida que deber reembolsar al excluido el
valor de su participacin. Por ello estimamos que, a diferencia
de lo que acontece con los restantes socios, en donde la in-
tervencin de los mismos es meramente accesoria y subordi-
nada a la parte a quien apoyare (art.90, inc. 1
Q
, Cd. Proc.),
la sociedad intervendr como litisconsorte necesaria, en los
trminos de los arts.89, 90 inc.2
Q
, y 91 prr.2
Q
del mismo
ordenamiento.
241. Puede ampliarse la demanda de exclusin? -
Para responder a este interrogante deben diferenciarse dos
supuestos:
a) Si la ampliacin se funda en los mismos hechos con
los cuales se ha promovido la demanda original -lo cual vale
tambin para una eventual ampliacin de la prueba ofrecida-
ello no resulta posible, atento el plazo de caducidad previsto
por el art.91, LSC, siempre y cuando la ampliacin de la de-
manda fuera interpuesta ya extinguido aquel plazo. Recurdese
que, por tratarse de un plazo de caducidad, este no queda
19 HALPERIN, l., Sociedades de responsabilidad . .. , p.286.
20 ARECHA, M., y GARCA CUERVA, H., ob. cit., p. 152.
[189] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN art.91
suspendido ni interrumpido por la promocin de una demanda.
El vencimiento del trmino establecido por aquella norma, ex-
tingue el derecho.
b) Si la ampliacin de la demanda se fundare en nuevas
inconductas del socio infractor, la demanda podr ser amplia-
da, siempre y cuando ello ocurra dentro de los noventa das
de conocido el acaecimiento de tales hechos. Para ello no es
necesario acreditar una nueva resolucin social, pues el acuer-
do de exclusin comprende, por obviedad, las inconductas pos-
teriores al mismo.
242. Allanamiento y reconvencin. - La necesidad
de una sentencia judicial que resuelva la exclusin del socio
no autoriza a sostener, como lo ha resuelto nuestra jurispru-
dencia, en forma equivocada 21, que la promocin de la deman-
da y el dictado de la misma resulten indispensables, aun en
el caso de que el socio infractor acate la decisin social que
ha resuelto promoverle la accin judicial de separacin forzosa.
Esta manera de pensar parece congruente con los trmi-
nos literales del arto 91, en tanto se repare que la sociedad
no resuelve la exclusin sino la promocin de las acciones
judiciales tendientes a ese fin y que slo una sentencia judicial
es la que resolver parcialmente el contrato.
Pero ello supone un dispendio absurdo de actividad ju-
risdiccional que siempre es preferible evitar, pues nada im-
pide, promovida la accin, que el socio demandado se allane
a la misma, con lo cual, el juez deber dictar sentencia, en
los trminos del arto 307 del Cd. Procesal, sin estar obligado
a continuar el proceso, por no estar comprometido el orden
pblico.
Creemos que ambas posiciones pueden ser conciliadas de
la siguiente forma: si partimos de la idea de que la resolucin
parcial por exclusin slo puede ser ordenada judicialmente,
21 CApel. Civ. y Como Lomas de Zamora, Sala 1, 16N/89, "Salgado,
R. c/Polleschi, A.", y CNCom., Sala A, 23/XII/86, "Establecimientos Gal-
vanotc.nicos Amalfi S.R.L. cNiglione, J. J".
art.91 DISPOSICIONES GENERALES [190]
parecera que el rgano de gobierno de la sociedad no podra
adoptar un acuerdo que tenga virtualidad resolutoria. Sin em-
bargo, nada obsta a que en ese acto, si el socio infractor acepta
la desvinculacin de la sociedad y el pago del valor de su
parte, ello no pueda ser concretado, a la espera de una accin
y resolucin judicial que carece de todo sentido. Ese acuerdo
tendr todos los efectos del arto 1197 del Cd. Civil, y se pro-
ducir en consecuencia, un supuesto de retiro voluntario del
socio, cuya admisibilidad no puede ponerse en dudas.
En cuanto a la reconvencin, nada obsta a su procedencia,
y es supuesto frecuente que el socio demandado por exclusin
reconvenga por disolucin, invocando a tal fin un estado de
permanente discordia entre los socios. Del mismo modo, y coin-
cidiendo con ZUNIN0
22
, la reconvencin tambin sera factible
cuando el socio demandado por exclusin en una sociedad de
dos socios, invocara contra el restante socio inconductas que
justificaran la separacin del actor, en cuyo caso el juez de-
bera en puridad, excluir al socio ms culpable aunque la ex-
periencia demuestra que, en estos casos, y aun cuando ello
no haya sido solicitado por ninguna de las partes, la sentencia
declara la disolucin de la sociedad con fundamento en lo dis-
puesto por el art.94, inc.4
Q
, LSC.
243. Acumulacin de acciones. - Nada obsta tam-
poco a la acumulacin de las acciones de exclusin y de re-
sarcimiento de daos y as lo admite el arto 133, LSC, cuando
uno de los socios de una sociedad por parte de inters realice
actividades en competencia con la sociedad.
Se trata pues de dos acciones que si bien independientes,
se complementan entre s: la accin de exclusin, que persigue
la separacin del socio por inconductas que tornan imposible
su continuacin dentro del elenco de la sociedad y la accin
resarcitoria, que tiende a obtener, por la sociedad, el recono-
cimiento y satisfaccin, por aquel, de los daos y perjuicios
causados a la sociedad por dolo o culpa (art. 54, LSC).
22 ZUNINO, J., ob. cit., p. 178; ESCUTTI, 1., ob. cit., p.76.
[191] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 91
244. Medidas cautelares. La suspensin proviso-
ria de los derechos del socio. - El art.91, prr.4, ad-
mite la suspensin provisoria de los derechos del socio cuya
exclusin se persigue, como medida cautelar especfica para
este tipo de juicios, a los fines de evitar que la actividad de
este pueda peIjudicar al ente durante la sustanciacin del
juicio de exclusin.
La jurisprudencia se ha mostrado, en la aplicacin con-
creta de esta norma, en forma sumamente restrictiva 23, e in-
cluso, en algunos supuestos, ha suspendido alguno de los de-
rechos del socio, manteniendo subsistentes los restantes
24
Se
trataba, en el caso, de un socio que se opona sistemticamente
a un aumento del capital social, que se prob como imprescin-
dible para el desarrollo del objeto social, invocando slo la
imposibilidad de afrontar nuevos desembolsos. Como la par-
ticipacin de este socio era esencial a los fines de poder obtener
decisin favorable, el tribunal resolvi la suspensin de los
derechos del mismo, en cuanto a su injerencia en la adopcin
de dicho acuerdo social, manteniendo inclumes los restantes.
Si se resuelve la suspensin provisoria de los derechos
del socio demandado, este no podr ejercer sus derechos en
la sociedad, tanto polticos como patrimoniales, salvo que, co-
mo hemos ejemplificado en el prrafo anterior, la medida pre-
cautoria se limite al ejercicio de un derecho determinado. Re-
chazada la demanda, el socio accionado reasume sin ms el
ejercicio de sus derechos, retrotrayndose los de naturaleza
patrimonial al momento en que hubiese sido notificado de aque-
lla cautelar (arg. arto 245, prr. 4, LSC). Cabe sealar que
si durante la vigencia de la suspensin provisoria, el rgano
de gobierno de la sociedad hubiera adoptado alguna resolucin
que originara el derecho de receso, el socio acusado, luego
inocente, podr ejercer ese derecho, dentro de los plazos que
la ley otorga al socio ausente para ejercer el mismo y de acuer-
do con las modalidades previstas para cada tipo de sociedad.
2:l CApel. Civ. y Como Baha Blanca, Sala l, 3/V179, "Distribuidora
Malvinas S.R.L. e/Olmos, A.".
24 _eNCom., Sala C, 29/llI/83, "lndusan S.R.L. clCasalnuovo, A.".
art.91 DISPOSICIONES GENERALES [192]
Ha sido sostenido por la jurisprudencia y doctrina 25, que
la suspensin provisoria de los derechos del socio no es pro-
cedente cuando la accin de exclusin es promovida por uno
de los socios y no por la sociedad, y slo admisible en este
ltimo supuesto.
Esa doctrina slo puede encontrar fundamento que la ava-
le en la interpretacin literal del arto 91, pero ninguna si ad-
vertimos la finalidad del legislador, que es pauta prioritaria
en la debida interpretacin de una ley. La accin de exclusin
promovida por el socio, frente al desinters, negativa o com-
plicidad de la sociedad con el socio infractor, no es una accin
individual que beneficie slo al socio demandante, sino que
la misma reviste siempre, como hemos visto, el carcter "so-
cial", pues sus efectos recaen sobre la misma sociedad, cuya
defensa ejerce aquel socio. Por ello, si el fundamento de la
accin de exclusin es el grave incumplimiento de las obli-
gaciones por parte de un socio, que con su conducta ha oca-
sionado daos a la sociedad, poco importa si el sujeto activo
de la accin es la sociedad o uno de sus socios, pues de lo
que se trata con la medida cautelar es hacer cesar las con-
secuencias de esa conducta para beneficio del patrimonio o
funcionamiento de la propia entidad.
245. Puede excluirse al socio durante el proceso
liquidatorio? - La cuestin no es sencilla, pues a primera
vista el procedimiento de exclusin y el pago del valor de la
parte del socio excluido son ajenos al trmite liquidatorio de
una sociedad, y es norma legal que la misma conserva su per-
sonalidad exclusivamente a los fines de la liquidacin (art. 101,
LSC). De manera tal que si la liquidacin tiende a la reali-
zacin del activo, cancelacin del pasivo y reembolso del ca-
pital social y pago de cuota liquidatoria a todos los socios,
parece evidente que el reembolso anticipado de la cuota liqui-
25 eNeom., Sala e, 4fX.I177, "Bernhardt, M. clWainstein de Horischnil,
L."; Sala D, 23N178, "Giordano, e. clPosetti, A."; ZUNINO, J. O., oh. cit., ps.
179 y siguientes.
[193] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 91
datoria a uno de los socios no es procedimiento incluido en
el trmite de liquidacin.
Estas conclusiones, que son plenamente aplicables al su-
puesto de muerte, retiro anticipado o convencional de alguno
de los socios, no lo son tanto cuando la inconducta de alguno de
los mismos perjudica al trmite liquida torio , aunque recono-
cemos que, en la prctica, esta hiptesis es de muy difcil
presentacin, pues la oposicin infundada a la adopcin de
resoluciones sociales, o la inasistencia injustificada a las reu-
niones de socios, que no permita avanzar en el trmite liqui-
datorio, son supuestos casi impensables atento que la ley 19.550
no exige mayoras especiales ni agravadas durante el trmite
de liquidacin (arts. 101 a 112, LSC).
De todos modos y producido un supuesto de inconducta
que justifique la accin de exclusin, el socio excluido gozar
de los derechos y obligaciones que le impone el arto 92, que
deben ser compatibles con los que el legislador impone a cada
uno de los socios durante el trmite liquidatorio, como por
ejemplo, contribuir proporcionalmente a las prdidas para sa-
tisfacer el pasivo de la sociedad, cobrando el valor de su par-
ticipacin una vez que las obligaciones sociales hubiesen sido
suficientemente garantizadas (art. 107), pero a la vez slo res-
ponder por las deudas sociales contradas hasta la inscripcin
de la resolucin parcial (esto es, la sentencia de exclusin)
en el Registro Pblico de Comercio 26.
Estas conclusiones son obviamente aplicables a los su-
puestos de que la liquidacin se encuentre a cargo de sus
autoridades naturales, pero no en caso de disolucin por quie-
bra de la sociedad, pues en este caso rige el arto 153 de la
ley 19.551, que veda expresamente la liquidacin de la parte
de un socio, cualquiera fuere la causa que origine esa reso-
lucin parcial.
246. La exclusin del socio en las sociedades in-
tegradas por cnyuges. - Si bien el art.27, LSC, no in-
26 ~ U N I N ( ) , J., oh. cit., p.62.
art.91 DISPOSICIONES GENERALES [194]
cluye la posibilidad de excluir a uno de los cnyuges, inte-
grantes de una sociedad en la cual ambos esposos no pueden
formar parte, ello es solucin evidente, frente a la imposibi-
lidad de lograr la transformacin de la sociedad o el consen-
timiento de los restantes socios para la cesin por parte de
uno de los cnyuges a un tercero, como forma de evitar la
nulidad del contrato social (art. 29, LSC.)
Las alternativas previstas por el legislador para evitar
tan grave -e incongruente- consecuencia requieren la decisin
del rgano de gobierno de la sociedad, a travs del riguroso
sistema de mayoras que el arto 131 impone, el cual, y a salvo
el supuesto de convencin contractual diferente, requiere el
consentimiento, esto es, unanimidad, de todos los socios.
La decisin social de excluir a un socio, si bien importa
una reforma del contrato social, no presenta, en principio, los
obstculos que ofrecen las restantes alternativas previstas por
el art.27, LSC (transformacin de la sociedad o cesin de la
parte de inters a otro socio), pues el socio que se pretende
excluir no podr emitir su voto, por tener inters contrario
al de la sociedad (art.248, LSC).
Podra argumentarse que la dificultad reside, en este caso,
en determinar cul es, de los cnyuges, aquel que debe ser
excluido, pero la respuesta a ese interrogante no es difcil:
aquel que, con su ingreso a la sociedad ha puesto en peligro
la subsistencia de la misma. Ello, si bien no importa una
inconducta, pues la incorporacin de aquel puede haber sido
forzosa, es motivo suficiente para evitar la nulidad del contra-
to social, lo que, desde ya, justifica la aplicacin de ese ex-
cepcional instituto. Recordemos, a mayor abundamiento, que la
exclusin del socio no ha sido reservada exclusivamente para
el caso de graves incumplimientos de un socio, sino que tam-
bin ha sido expresamente prevista para el caso de incapa-
cidad, inhabilitacin, quiebra o concurso de uno de los socios.
247. La resolucin parcial y la quiebra de la 80-
ciedad. - A ello se refiere el arto 153 de la ley 19.551, cuan-
do dispone lo siguiente: "Producida la quiebra de la sociedad,
[195] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 91
cesa la facultad de los socios de ejercitar o hacer efectivo su
derecho de receso. Si el receso se ejercita estando la sociedad
en cesacin de pagos, los recedentes deben reintegrar al con-
curso todo lo que han percibido por ese motivo. El reintegro
puede requerirse en la forma y condiciones establecidas por
el artculo siguiente, prrafo segundo".
Si bien la norma se refiere al derecho de receso la doc-
trina ha entendido que la solucin del arto 153 de la l e ~ 19.551
se aplica necesariamente a todos los casos de resolucin par-
cial, inclusive al caso de la muerte de un socio 27, con lo cual
no coincido, como explicar en los prrafos siguientes.
La idea de los legisladores de la ley 19.551 ha sido la
de evitar el fraude a los acreedores de la sociedad, cuyos socios
podran acudir a la va del receso, cuando teniendo conoci-
miento de las dificultades econmicas por las que atraviesa
la empresa, se desvinculan por esa va de la sociedad, poniendo
a resguardo su participacin en el capital 28.
No formulamos reparos en cuanto a la primera parte del
arto 153 de la ley 19.551, en cuanto que, siendo la declara-
cin de quiebra de la sociedad causal disolutoria de la misma
(art. 94, inc. 6
Q
, LSC), la posibilidad de resolverse parcialmente
el contrato social durante la etapa liquidatoria, y en la cual
se debe mantener la integridad del patrimonio de la fallida
en resguardo de los acreedores, constituye una hiptesis inad-
misible, inconciliable con la naturaleza y finalidad del proce-
dimiento concursal.
Pero la segunda parte del arto 153 de la ley 19.551 ofrece,
por el contrario, gravsimos reparos, en tanto que la ley pre-
sume, sin admitir prueba en contrario, que el receso ejercitado
durante la etapa de cesacin de pagos, constituye un acto frau-
dulento, obligando al recedente a reintegrar al concurso todo
lo que hubiera percibido por ese motivo.
La ley asimila al ejercicio del derecho de receso, con los
actos enumerados en el art.122 de la ley 19.551, que son
aquellos que el fallido ha realizado a ttulo gratuito, y sin
27 ESCUTTI, l., ob. cit. pS. 163 y siguientes.
. 2M ROITMAN, H., Efectos jurCdicos de la quiebra sobre los contratos pre-
eXIstentes, Lerner, pS. 153 y siguientes.
art.91 DISPOSICIONES GENERALES [196]
contraprestacin alguna y sobre los cuales pesa una presun-
cin iuris et de iure de nimo defraudatorio, por lo que los
declara ineficaces de pleno derecho, sin necesidad incluso de
pronunciamiento judicial.
Es evidente que el ejercicio del derecho de receso no puede
ser asimilado a los actos a ttulo gratuito, pago anticipado
de deudas por entrega de bienes o constitucin de preferencias
con respecto de obligaciones que originariamente no tenan
esa garanta, que son aquellos supuestos fulminados con la
sancin prevista en el art. 122 de la ley 19.551.
Parecera que esa forma de resolucin parcial tiene mayor
semejanza con los actos descriptos en el arto 123 de ese or-
denamiento legal, en cuanto declara ineficaces, pero mediante
expresa decisin judicial, aquellos actos realizados en el pe-
rodo de sospecha cuando se acredite que el tercero tena co-
nocimiento del estado de cesacin de pagos del deudor.
Podra afirmarse quizs, en apoyo de la solucin legal,
que obliga directamente al socio rece dente a "reintegrar", sin
necesidad de declaracin judicial que le impoga esa obligacin
y sin obligacin de escucharlo previamente, que el socio nunca
puede desconocer el estado de cesacin de pagos de la sociedad
que integra, pero ello no es necesariamente as, cuando aquel
se encuentra alejado de la administracin del ente. A mayor
abundamiento, recurdese que el arto 225, LSC, establece que
no son repetibles los dividendos percibidos de buena fe.
La injusticia de la solucin legal se advierte con mayor
nitidez si se repara que la doctrina ha asimilado el derecho
de receso, a los efectos previstos por el arto 153 de la ley 19.551,
con cualquier supuesto de resolucin parcial, incluso el caso
de fallecimiento del socio, en cuyo caso, y de compartirse esa
asimilacin, los herederos del socio, beneficiarios del valor de
la parte del mismo, deberan reintegrar a la sociedad lo re-
cibido en tal concepto, pues sobre ellos pesa tambin la pre-
suncin, iuris et de iure, del conocimiento del estado de ce-
sacin de pagos de la sociedad que el causante integraba, lo
cual resulta sencillamente impensable.
El legislador del arto 153 de la ley 19.551 ha incurrido
en el tan reiterado error de legislar para la patologa, es decir
[197]
DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 92
que, presumiendo que una determinada actuacin puede ser
fuente de abusos, directamente la prohbe o la declara ineficaz,
sin salvedad alguna. De esa forma, siempre pagan justos por
pecadores, y quienes se han retirado de buena fe de la sociedad
durante el perodo de sospecha, deben reintegrar derechamen-
te lo percibido en consecuencia, sin posibilidad de alegar de-
fensa alguna, compartiendo la suerte de quienes, en la ma-
yora de los casos, son los que han conducido a la sociedad
a la declaracin de falencia.
Art. 92. - EXCLUSIN: EFECTOS. La exclusin produce los
siguientes efectos:
1) el socio excluido tiene derecho a una suma de
dinero que represente el valor de su parte a la fecha
de la invocacin de la exclusin;
2) si existen operaciones pendientes, el socio parti-
cipa en los beneficios o soporta sus prdidas;
3) la sociedad puede retener la parte del socio ex-
cluido hasta concluir las operaciones en curso al tiempo
de la separacin;
4) en el supuesto del arto 49, el socio excluido no po-
dr exigir la entrega del aporte si ste es indispensable
para el funcionamiento de la sociedad y se le pagar
su parte en dinero;
5) el socio excluido responde hacia los terceros por
las obligaciones sociales hasta la inscripcin de la modi-
ficacin del contrato en el Registro Pblico de Comercio.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 13 ine. 5, 91; ley 19.551: arto 164. LSC Uruguay:
arts. 153 a 155.
248. Efectos de la exclusin. Valor de la parte del
socio excluido. - Como acto que modifica el contrato so-
cial, la sentencia que haga lugar a la exclusin solicitada debe
inscribirse en el Registro Pblico de Comercio para tener efec-
tos frente a terceros en los trminos del arto 12, LSC. En su
defectg, el socio continuar respondiendo por las obligaciones
art.92 DISPOSICIONES GENERALES [198]
sociales, pudindosele incluso extender la quiebra de la so-
ciedad en los trminos del arto 164 de la ley 19.551. El socio
excluido podr sin embargo proceder a la registracin de dicho
acto a los efectos de evitar tales inconvenientes.
La ley prescribe que el socio tiene derecho a una suma
de dinero que represente el valor de su parte "a la fecha de
la invocacin de la exclusin". De esta manera preserva sus
derechos, impidiendo maniobras sociales tendientes a mini-
mizar su parte social mediante sucesivos aumentos del capi-
tal social o cualquier actuacin de la sociedad que implique
una descapitalizacin, lo cual puede adquirir gravedad cuando
es resuelta judicialmente la suspensin provisoria de sus de-
rechos.
Queda pues en claro que si bien es el juez quien, por
sentencia judicial, resuelve la exclusin, ella tiene efectos re-
troactivos al acto en que la exclusin fuera invocada, es decir,
en la reunin de socios en que su conducta fuera juzgada y
resuelta la accin judicial y, tratndose de una demanda indi-
vidual de exclusin, desde la fecha de promocin de la misma,
si la reunin de socios aludida no hubiera sido celebrada.
La controversia sobre el valor de liquidacin parcial no
prolonga el vnculo del socio excluido o retirado con la socie-
dad, pues la determinacin econmica de su participacin es
una consecuencia natural y necesaria de la resolucin parcial
y, como bien se ha expresado en un fallo judicial, aquella
slo puede efectuarse luego de resuelto el vnculo social}.
Prescribe el arto 92, inc. 2, que el socio participa en el
riesgo de las operaciones pendientes, pero la sociedad puede
retener la parte del socio excluido (fallecido o retirado) hasta
cubrir las operaciones en curso al tiempo de la separacin.
Ello ha llevado a la doctrina a calificar debidamente lo
que debe entenderse por "operaciones pendientes", habindose
definido a estas como aquellos negocios en curso de ejecucin,
vale decir, promovidos antes de la exclusin que no hayan
concluido definitivamente o que, formalizados, no fueran rea-
} CNCom., Sala C, 5/IX/88, "San Eduardo Estacin de Servicio S.R.L.
c/Barreiro, J.".
[199] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 92
lizados
2
De all que, como acertadamente lo manifiesta Es.
CUTTI, el ex socio o los herederos del socio fallecido puedan
fiscalizar todo lo referente a las operaciones pendientes, con
pleno derecho de informacin e incluso, con posibilidad de so-
licitar la designacin de un interventor informante:!.
La ley 19.550 no es clara ni se explaya sobre la liquidacin
del valor de la parte del ex socio o del socio fallecido, lo cual
origina una serie de problemas, a diferencia de lo que ocurre
con el derecho de receso, en donde el legislador no slo se
refiere a la forma de la determinacin del valor de la parte
del socio recedente, sino que tambin otorga a la sociedad
un plazo determinado para abonar el mismo (art. 245, LSC).
En cuanto al primer problema, esto es, el procedimiento
para la determinacin de la parte del ex socio o del socio
fallecido, resulta evidente la realizacin de un inventario y
balance especial de liquidacin parcial que, atento al silencio
de la ley y aplicando criterios analgicos previstos en el mismo
ordenamiento societario, deben ser efectuados en los plazos
previstos por el arto 103, LSC.
Ese balance de liquidacin parcial, o de situacin patri-
monial, como lo denomina VERN\ no constituye un balance
de ejercicio ni uno de liquidacin que atienda a valores de
realizacin o enajenacin del activo, ya que aquel tiende a
mostrar el valor real de la empresa 5. La valuacin de los
bienes del activo deben ser expresados "por el valor comercial
vivo", esto es, el valor que tendran ventajosa y conveniente-
mente posible, con lo cual se incluye el valor llave y de la
empresa en marcha, en la medida que la expectativa de lucro
no puede beneficiar exclusivamente a los restantes integrantes
de la sociedad, aprovechndose de las aptitudes actuales de
la empresa a la cual el socio excluido, retirado o fallecido ha
contribuido a conformar.
A mayor abundamiento, el arto 13, inc. 5 de la ley, prev
pautas para la determinacin del precio del socio saliente, y,
2 CMARA, H., Disolucin y liquidacin de sociedades mercantiles, p. 166.
3 ESCUTTI, l., Receso, exclusin y muerte de un socio, p. 90.
4 V ~ ; R N , A. V., Sociedades annimas de familia, t.lI, p. 174.
5 REYES, R. H., Derechos individuales del socio, p. 144.
art.92 DISPOSICIONES GENERALES [200]
aunque esa norma se refiere a la ilicitud de las clusulas
del contrato social que prevean la adquisicin de la parte de
un socio por otro, "que se aparte notablemente de su valor
real al tiempo de hacerla efectiva", vale para el caso en an-
lisis el principio general all contenido.
Si bien el balance especial de liquidacin debe ser efec-
tuado por los administradores de la sociedad, ello no excluye
la participacin del socio saliente (o de sus herederos), a
quien le asiste un amplio derecho de control y de revisin
judicial.
En cuanto al pago de la parte del ex socio, valen las con-
clusiones efectuadas al tratar el valor de la parte del socio
fallecido, resultando de lamentar que el legislador no haya
otorgado un plazo a la sociedad para hacer efectivo el mismo,
pero, en ausencia de clusula contractual al respecto, plena-
mente admisible a tenor de lo dispuesto por el arto 89, LSC,
no sera exagerado predicar la aplicacin analgica de lo dis-
puesto por el art.245, LSC, esto es, un ao desde el falleci-
miento del socio o de la sentencia de exclusin, con derecho
del ex socio o sus herederos de exigir la actualizacin de ese
valor a la fecha de su efectivo pago.
Finalmente, el arto 92, inc. 4
Q
establece un criterio slo
aplicable a la resolucin parcial por exclusin, prescribiendo
que el socio excluido no podr exigir la entrega del aporte si
este es indispensable para el funcionamiento de ia sociedad,
y se le pagar su parte en dinero.
Ello es una consecuencia del carcter sancionatorio que,
en principio, caracteriza a la exclusin del socio, y tiende ade-
ms a la conservacin de la empresa, que no puede quedar
afectada por las inconductas de un socio.
Sin embargo, ese criterio parece exagerado cuando la ex-
clusin se origina en la declaracin de incapacidad, inhabili-
tacin, quiebra o concurso civil liquidatorio de un socio, atento
la naturaleza accidental de estos supuestos. Creemos que el
legislador debi dejar a salvo estos supuestos, que bien pueden
asimilarse, a los efectos previstos por el arto 92, a la hiptesis
del fallecimiento del socio.
[201] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 93
249. La sociedad y el reembolso del valor de la
parte del socio excluido o fallecido. - El reembolso por
la sociedad de la parte del ex socio puede ser realizado de la
siguiente manera:
a) Mediante reservas libres o utilidades lquidas y reali-
zadas (arts. 153 y 220, inc. 2
Q
, LSC). En este caso, la sociedad
podr enajenar las partes sociales o cuotas adquiridas, den-
tro del plazo previsto por el arto 221, LSC, aplicable por ana-
loga.
b) Mediante la reduccin de su capital social, en cuyo
caso, y tratndose de sociedades de responsabilidad limitada,
debe cumplirse con lo dispuesto por los arts. 203 y 204, LSC,
en proteccin de los acreedores sociales. Idnticos requisitos
deben cumplirse tratndose del ejercicio del derecho de receso
en las sociedades annimas. Tratndose de las llamadas so-
ciedades por parte de inters, la responsabilidad ilimitada y
solidara de los socios torna innecesario el rgimen de publi-
cidad y oposicin previsto por aquella norma.
Art. 93. - EXCLUSIN EN SOCIEDAD DE DOS SOCIOS. En las
sociedades de dos socios procede la exclusin de uno de
ellos cuando hubiere justa causa, con los efectos del
arto 92; el socio inocente asume el activo y pasivo socia-
les, sin perjuicio de la aplicacin del arto 94, inc. 8.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 82, 84, 91, 92, 94 ine. 8, 100. LSC Uruguay:
arto 156.
250. La exclusin en la sociedad de dos socios.
Aplicando una solucin diferente a la prevista por el arto 16,
prr.2
Q
, LSC, conforme al cual, tratndose de una sociedad
de dos socios, el vicio de la voluntad que afecte a uno de
ellos hace anulable el contrato social, el arto 93 prev que la
exclusin de socios es posible en una sociedad de esas carac-
tersticas, asumiendo el socio inocente el activo y pasivo so-
c i a l e ~ , sin perjuicio de la aplicacin del art.94, inc. 8
Q
, LSC.
art.93 DISPOSICIONES GENERALES [202]
Esta solucin es, ms all de la problemtica que en la
prctica presenta, la que debi ser aplicada para el caso de
anulabilidad del vnculo de un socio en una sociedad de dos
integrantes, pues el principio de conservacin de la empresa,
que caracteriza a la solucin prevista en el artculo en anlisis,
es aplicable a ambos casos.
Si bien el art.93 que comentamos, se refiere a la exclu-
sin, este puede ser aplicado sin dificultades a los otros su-
puestos de resolucin parcial del contrato de sociedad, pues
no se advierten motivos que justifiquen la solucin prevista
por esa norma exclusivamente al supuesto de exclusin. Por
el contrario, la justicia de la norma se advierte con mayor
nitidez en el caso de fallecimiento de uno de los socios, y,
como bien advierte la profesora BARRAU, de la Universidad de
Mar del Plata, la restriccin de la posibilidad de la aplica-
cin de la misma a los casos estrictamente contemplados en
la legislacin, impedira que la empresa fuera conservada en
situaciones que merecen el mismo trato protector 1.
En consecuencia, frente a la muerte, exclusin o retiro
de un socio, en una sociedad de slo dos integrantes, el socio
restante tiene las siguientes opciones, a tenor de lo dispuesto
por el art.93, LSC:
a) Asumir el activo y pasivo sociales, continuando su ac-
tividad como empresario individual, como exclusivamente due-
o de la empresa que anteriormente giraba bajo la titularidad
de una sociedad en la cual se ha perdido la pluralidad 2.
b) Optar por la disolucin y liquidacin inmediata de la
sociedad, pues nada le obliga a esperar el plazo de tres meses
previsto por el art.94, inc.8, para iniciar los trmites liqui-
datorios.
e) Continuar como nico integrante de la sociedad, por
un plazo de tres meses, buscando la reconstitucin de la plu-
ralidad de socios. Durante ese lapso, ser responsable en for-
ma ilimitada con sus obligaciones sociales. Si transcurrido
1 BARRAU, M., Exclusin de un socio en una sociedad de dos. Posi-
bilidad de continuar la empresa por el socio restante, "Rev. Doctrina So-
cietaria y Concursal", t. IV, p. 296.
2 BARRAU, M., ob. cit., p.299.
[203] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 93
ese trmino, opta por la disolucin y liquidacin, por no haber
recompuesto la pluralidad, retoma la responsabilidad propia
del tipo social que integraba hasta el acaecimiento de la causal
resolutoria.
De esa manera pues se logra la compatibilidad de las
soluciones previstas en los arts. 93 y 94, inc. 8, LSC.
251. Es necesaria la celebracin de una reunin
de socios para resolver la exclusin en estos casos? -
La doctrina no es coincidente en este tema, prescindiendo
de la misma autores como ZALDVAR
3
y ZUNINO\ para quienes
basta la demanda judicial promovida por el socio inocente.
Por el contrario, exigiendo con carcter previo a la promocin
de esa accin, la necesaria resolucin del rgano de gobierno
de la sociedad, se pronuncia BARRAU
5
, quien no obstante acepta,
con un criterio de practicidad, que basta la consulta al socio
culpable requiriendo su opinin sobre la aceptacin de su ex-
clusin, la cual, acatada, torna innecesaria la decisin de aquel
rgano y obviamente la demanda judicial.
A mi juicio, la decisin del rgano de gobierno de la so-
ciedad, que resuelva la promocin de la accin judicial de un
socio es siempre imprescindible, aun tratndose de una so-
ciedad de dos socios, pues as lo impone el respeto al principio
de la personalidad jurdica de la sociedad, a tenor del arto 2,
LSC, en donde la voluntad de un socio o del controlante, no
puede nunca suplir la voluntad de la sociedad, que, en el caso
es propia, exclusiva y excluyente. Contra ello no parece aten-
dible que pueda sostenerse la irrelevancia de una decisin
de la sociedad en tal sentido, o la falta de practicidad de
convocar al rgano de gobierno de la sociedad, con el simple
argumento de que el socio inocente tiene, facultades de iniciar
la demanda como tal y no como representante de la sociedad,
3 ZALDlvAR, E. y otros, Cuadernos de derecho societario, t. III, vol. IV,
p.222.
4 ZUNINO, J., Sociedades comerciales. Disolucin y liquidacin, t.l,
p.166.
~ BARI!AU, M., ob. cit., p.303.
art.93 DISPOSICIONES GENERALES [204]
pues como se ha visto, la jurisprudencia otorga diferentes efec-
tos a la demanda de exclusin promovida por la sociedad con
respecto a la iniciada por el socio, en especial, en cuanto a
la inadmisibilidad de la medida cautelar prevista por el arto 91,
prr. 4, LSC, para este ltimo cas0
6

Por otra parte, se reitera, el acatamiento del socio cul-
pable de la causal de exclusin invocada contra l, y su retiro
de la sociedad contra el reembolso de su participacin, no im-
plica en puridad, un supuesto de exclusin sino de retiro vo-
luntario por convencin entre las partes (art. 1197, Cd. Civ.),
pues para que la exclusin, como supuesto especfico de la reso-
lucin parcial produzca los efectos propios, es necesario siem-
pre la existencia de una sentencia judicial que as lo resuelva.
252. La asuncin, por el socio inocente, del activo
y pasivo de la sociedad. - La sentencia de exclusin pro-
duce automticamente la asuncin por el socio inocente del
activo y pasivo de la sociedad. El art.93, LSC, es categrico
sobre este punto, y coincide con ello lo dispuesto por el arto 94,
inc. 8, LSC.
La solucin legal se inspira en la necesidad de la plura-
lidad de socios como requisito esencial para la existencia de
la sociedad, y el legislador, con ella, pretende superar toda
discusin en punto a la pretendida legitimidad de las socie-
dades de un solo socio. Por ello, si el socio inocente no encara
directamente la liquidacin del ente, y contina con la explo-
tacin empresaria, asume en consecuencia la responsabilidad
que le corresponde como un comerciante individual.
Es verdad, como lo sostiene BARRAU, que con ellos los acree-
dores de la sociedad, cuando esta fuere de aquellas en las
cuales la responsabilidad de los socios es limitada, pueden
verse beneficiados, pero no debe olvidarse que, para evitar
la responsabilidad ilimitada que el art.93 impone, el socio
inocente cuenta con dos alternativas: a) disolver la sociedad
de inmediato y liquidarla, en cuyo caso, la responsabilidad
6 Ver nota 25 al arto 91.
[205] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 93
propia del tipo social se mantiene, o b) reconstituir la plu-
ralidad de socios, en cuyo caso, la responsabilidad amplia slo
se extiende desde la sentencia de exclusin hasta la incorpo-
racin del nuevo socio, lo cual slo ser oponible a terceros
desde la inscripcin de esta incorporacin en el Registro P-
blico de Comercio.
La asuncin del activo y pasivo por parte del socio ino-
cente o socio nico implica la extincin de la sociedad, que
se disuelve sin liquiparse, pues el procedimiento liquidatorio
carece de sentido en tanto se repare que todo el patrimonio
social se .incorpora al patrimonio del nico socio, que asume
una responsabilidad ilimitada por las deudas de la sociedad.
El arto 93, LSC, contempla un supuesto casi idntico al de la
fusin por absorcin 7, pues si bien el supuesto que se analiza
no puede considerarse tcnicamente una fusin, por ser ne-
cesaria, para la existencia de este instituto, la participacin
de dos sociedades (art. 82, LSC.) no pueden caber dudas de
que las disposiciones de la fusin por absorcin le resultan
aplicables por analoga, y en especial, en lo que se refiere a
la incorporacin de los bienes registrables de la sociedad al
patrimonio del socio nico, que debe ser ordenada por el fun-
cionario a cargo de la autoridad de control, en el trmite ins-
criptorio de la disolucin de la sociedad (art. 84, prr. 3, LSC).
La inscripcin de la disolucin de la sociedad en el Re-
gistro Pblico de Comercio implica tambin la registracin de
la cancelacin de la misma, cumplindose simultneamente
las registraciones previstas por los arts. 98 y 112, LSC. Esta
inscripcin cumple funciones meramente declarativas, en cuanto
a que la absorcin del patrimonio de la sociedad por el socio
nico no depende de este acto registral, pero slo a travs
de este el socio obtendr la transferencia de los bienes sociales
en su favor.
Puede suceder que el socio nico no adopte ninguna de
las vas previstas en la ley 19.550, esto es, que deje pasar
el tiempo sin inscribir la disolucin de la sociedad, ni incor-
porar un nuevo socio como forma de evitar la extincin del
7 ~ A R R A U , M., ob. cit., p. 314.
art.94 DISPOSICIONES GENERALES [206]
ente. La respuesta a ese interrogante es simple, pues como
la asuncin del activo y pasivo de la sociedad se produce en forma
automtica y no requiere decisin alguna del socio nicos, la
ausencia de todo trmite registral disolutorio y la falta de
transferencia de los bienes registrables de la sociedad en ca-
beza del socio nico no implica nunca la subsistencia de la
sociedad, que ha quedado extinguida de pleno derecho con el
acaecimiento de la causal resolutoria. En consecuencia, los
acreedores sociales podrn agredir a los bienes del socio nico
desde ese momento, entre los cuales se encuentran los bienes
que pertenecieron a la sociedad, e iguales derechos les co-
rresponde a los acreedores particulares del mismo.
Art. 94. - DISOLUCIN: CAUSAS. La sociedad se disuelve:
1) por decisin de los socios;
2) por expiracin del trmino por el cual se cons-
tituy;
3) por cumplimiento de la condicin a la que se subor-
din su existencia;
4) por consecucin del objeto para el cual se form,
o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo;
5) por prdida del capital social;
6) por declaracin en quiebra. La disolucin que-
dar sin efecto si se celebrase avenimiento o concordato
resolutorio;
7) por su fusin en los trminos del arto 82;
8) por reduccin a uno del nmero de socios, siem-
pre que no se incorporen nuevos socios en el trmino
de 3 meses. En este lapso el socio nico ser responsable
ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales
contradas;
9) por sancin firme de cancelacin de oferta p-
blica o de la cotizacin de sus acciones. La disolucin
podr quedar sin efecto por resolucin de asamblea ex-
8 BARRAU, M., ob. cit., p.320.
[207] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 94
traordinaria reunida dentro de los 60 das de acuerdo
con el arto 244, cuarto prrafo;
10) por resolucin firme de retiro de la autorizacin
para funcionar cuando leyes especiales la impusieren
en razn del objeto. [Texto segn ley 22.903.]
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 1, 11 incs.3 y 5, 74, 82, 88, 89, 93, 95, 96, 100,
131, 139, 140, 145, 160, 244. LSC Uruguay: arto 159.
253. Disolucin. Concepto y efectos. Derencia con
la liquidacin. - A diferencia de la resolucin parcial del
contrato de sociedad, que afecta el vnculo de uno o varios
socios con la misma, la disolucin implica el punto final de
su vida activa y una profunda mutacin del fin societario,
pues como consecuencia del acaecimiento de una casual di-
solutoria, la sociedad dejar de realizar, como actividad es-
pecfica, aquella enmarcada en el objeto social, para reem-
plazarla por una actuacin encaminada a la venta de los bienes
sociales, cancelacin de su pasivo y eventual distribucin del
remanente entre los socios.
Puede pues definirse a la disolucin, siguiendo a BENSE-
OR 1, como el acto o instante dentro del iter societario, que
detiene el cumplimiento del objeto social y hace ingresar a
la entidad en la etapa de la liquidacin.
La disolucin de la sociedad es un acontecimiento moti-
vado por diversas causas, a diferencia de la liquidacin, que
es un procedimiento encaminado a la extincin de aquella, y
en el cual la sociedad debe concluir sus relaciones pendientes,
realizando el activo y cancelando el pasivo.
Es importante destacar que la disolucin no pone fin a
la vida de la sociedad, sino que, como veremos, slo abre el
camino a la etapa liquidatoria, y la sociedad slo se consi-
derar extinguida, como sujeto de derecho, con la inscripcin
de la cancelacin de la inscripcin en el Registro Pblico de
Comercio. En otras palabras, la gran importancia que reviste
1 N., Rgimen de actuacin de las sociedades disueltas,
trabajo presentado a las XXI Jornadas Notariales Argentinas, celebradas
en Melldoza, del 26 al 28 de mayo de 1988.
art.94 DISPOSICIONES GENERALES [208]
la disolucin consiste en poner fin a la actividad dinmica y
empresaria que la misma desarrollaba, subsistiendo la socie-
dad al solo efecto de la conclusin de sus relaciones pendientes
y la realizacin de su activo. Por ello, a partir del acaeci-
miento de la causal disolutoria, los socios pierden el derecho
de percibir sus dividendos, a la espera del reembolso del ca-
pital aportado y eventualmente, de la cuota liquidatoria.
Hemos dicho que la disolucin abre el camino de la li-
quidacin, y ello vale como principio general, con excepcin
de algunos supuestos muy especficos, en donde puede acon-
tecer una causal disolutoria de la cual no se siga el proce-
dimiento liquidatorio, como es el caso de la fusin, en donde
las sociedades intervenientes en ese proceso, o la sociedad
incorporada, en la fusin por absorcin, "se disuelven sin li-
quidarse" (art. 82, LSC), lo cual se explica porque la nueva
sociedad (en el caso de fusin propiamente dicha) o la sociedad
incorporante, asume el activo y pasivo de las sociedades in-
tervinientes o sociedad incorporada, respectivamente, conti-
nuando aquellas con las relaciones jurdicas preexistentes de
estas ltimas. Lo mismo acontece en el caso de de la escisin,
divisin prevista por el arto arto 88, punto III, en el cual una
sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir una o varias
sociedades nuevas.
Inversamente a lo explicado en el prrafo anterior, hay
casos excepcionales en que la sociedad puede entrar en liquida-
cin sin que sea menester una causal disolutoria, y ello aconte-
ce en los casos de declaracin judicial de nulidad de la sociedad
(arts. 16 a 20, LSC), aun cuando, en puridad, esa sentencia
constituye una causal disolutoria, a pesar de no estar incluido
ese supuesto en las hiptesis previstas por el arto 94 de la
ley en anlisis.
Obviamente, la disolucin no implica por s la extincin
de la sociedad, pues la actividad desplegada por esta ha ge-
nerado relaciones de muy diversa ndole que, siguiendo pa-
labras de CMARA 2, no pueden quedar en el aire por el acae-
2 CMARA, H., Disolucin y liquidacin de sociedades mercantiles,
p. 188.
[209] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 94
cimiento de una causal disolutoria. A partir de all comienza
el perodo liquidatorio (salvo los excepcionales supuestos pre-
vistos en prrafos anteriores), en el cual la sociedad subsiste
limitada a los efectos de su liquidacin y el giro de la misma
slo debe continuar para finalizar los negocios pendientes y
concluir de esa manera, las relaciones jurdicas existentes, con
la prohibicin que pesa sobre los liquidadores y la propia socie-
dad de exorbitar la liquidacin mediante actos aislados.
El acaecimiento de la causal disolutoria tampoco afecta
el funcionamiento de los rganos sociales, ni implica para los
administradores la automtica cesacin en sus cargos. La ley
19.550 ha previsto lo que en doctrina se ha denominado como
"principio de la continuidad", conforme al cual el rgano de
administracin existente mantiene interinamente sus funcio-
nes hasta que sea designado el liquidador, y mientras tanto,
conserva la representacin social, con los lmites previstos por
el arto 99 de la ley en anlisis.
254. Causales de disolucin. - El arto 94, LSC, reali-
za una enumeracin de ciertas causales de disolucin, que
de ninguna manera puede considerarse taxativa, de acuerdo
con lo establecido por el arto 89, que autoriza a los socios a
prever, en el contrato constitutivo o estatuto, causales de di-
solucin no previstas en la ley. Ejemplo de ello lo constituyen
las clusulas contractuales o estatutarias que prevn la di-
solucin de la sociedad frente a la muerte de un socio, cuya
actuacin o prestacin los socios consideren esencial, o frente
a una hiptesis de conflicto entre los socios, que tornen im-
posible el desarrollo de la operatoria social.
Las causales de disolucin previstas en el arto 94 tampo-
co agotan la enumeracin de aquellas prescriptas legalmente,
pues independientemente de ellas, existen disposiciones de
la ley 19.550 que mencionan otras causales disolutorias. Por
ejemplo, el arto 22 lo hace para las sociedades no constituidas
regularmente; el arto 32 dispone que cuando no se reduzca el
capital integrado mediante participaciones recprocas -que la
ley pr9hbe expresamente-, dentro del trmino de tres meses,
art.94 DISPOSICIONES GENERALES [210]
la disolucin se produce de pleno derecho; el arto 140, referido
a las sociedades en comandita simple y por remisin a las
sociedades en comandita por acciones, prescribe que la socie-
dad se disuelve si no se regulariza o transforma dentro del
plazo de tres meses de que se produzca la quiebra, muerte,
concurso, incapacidad o inhabilitacin de todos los socios co-
manditados y, el arto 347 mediante el cual admite
la posibilidad de que una asamblea de debenturistas pueda
resolver la disolucin de la sociedad.
Si bien la doctrina ha realizado varias clasificaciones de
las causales de disolucin, slo una de ellas reviste inters
prctico, y es la que divide a las mismas en causales diso-
lutorias que se producen de pleno derecho y aquellas deno-
minadas "potestativas", que requieren una expresa decisin
de los socios para considerar disuelta a la sociedad.
La disolucin de pleno derecho se produce cuando no es
requerible una decisin de los socios para que se opere la
disolucin ni es tampoco necesaria una comprobacin del acae-
cimiento de la causal disolutoria.
Ello ocurre en varios supuestos, como por ejemplo, el ven-
cimiento del plazo de duracin (art. 94, inc. 2); la declaracin
en quiebra (art. 94, inc. 6); la reduccin a uno del nmero
de socios si no se reconstituye la pluralidad despus de tres
meses (art. 94, inc. 8); la sancin firme de cancelacin de ofer-
ta pblica o cotizacin de sus acciones (art. 94, inc. 9); la reso-
lucin firme del retiro de la autorizacin para funcionar, cuando
leyes especiales la impusieran en razn de su objeto (art.94,
inc. 10); la notificacin disolutoria fehaciente por un socio en
una sociedad irregular o de hecho (art. 22); la no reduccin
del capital integrado mediante participaciones recprocas den-
tro del trmino de tres meses de efectuado ese aporte (art. 32)
y, la no regularizacin de la sociedad en comandita dentro
del plazo de tres meses, frente al fallecimiento, inhabilita-
cin, quiebra, concurso o incapacidad de todos los socios co-
manditados.
En estos casos, en que la disolucin de produce de pleno
derecho o ipso iure, la apertura de la etapa liquidatoria se
produce inmediatamente, sin necesidad de declaracin de su
[211] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 94
acaecimiento por los socios, aun contra su voluntad y pese a
la renuencia de los mismos en reconocerla o admitirla, lo cual,
como bien lo seala no influye en su produccin.
En consecuencia, si los administradores no se limitan a aten-
der los asuntos urgentes y adoptar las medidas necesarias
para iniciar la liquidacin! son responsables en forma solidaria
e ilimitada frente a los terceros y los socios, sin perjuicio de
la responsabilidad de estos (art.99, LSC).
Las causales potestativas, por el contrario, requieren una
declaracin de los socios (obviamente reunidos en el rgano
de gobierno) o una comprobacin del suceso que ha producido
la disolucin de la sociedad, y hasta tanto ello no suceda, las
facultades de los administradores no varan y no compre meten
la responsabilidad amplia y solidaria prevista por el arto 99,
LSC. Ejemplo de las causales disolutorias potestativas lo en-
contramos, obviamente, en la voluntad disolutoria de los socios
prevista por el arto 94, inc. 1 , la prdida del capital social,
que requerir en principio la elaboracin de balances o estados
patrimoniales que acreditan esa circunstancia, el agotamiento
o imposibilidad de lograr el objeto social o el cumplimiento
de la condicin a la que se subordin la constitucin de la
sociedad (art. 94, incs. 3 y 4).
Pero de la necesidad de la declaracin o comprobacin
por los socios de dichas causales disolutorias no se deriva ne-
cesariamente que la disolucin no se haya producido, pues
cualquiera de los socios puede invocar el acaecimiento de esa
causal disolutoria en sede judicial, si la asamblea o reunin
de socios fuere remisa en declararla o considerare no produ-
cida la misma, en cuyo caso la cuestin queda diferida a la
contienda judicial (art. 97), no obstante las responsabilidades
emergentes de quienes eludieren reconocer la causal efecti-
vamente producida 4.
Aclarado ello, corresponde abocarnos al anlisis de las
causales disolutorias previstas por el arto 94, LSC.
:\ N., ob. cit. en nota 1.
4 N., ob. cit. en nota 1.
art.94
DISPOSICIONES GENERALES
[212]
255. Decisin de los socios. - El arto 94, inc. 1 Q co-
mienza la enumeracin de las causales disolutorias, otorgando
tal virtualidad a la "decisin de los socios" en tal sentido.
Una primera lectura de esa norma, parecera indicarnos
que la disolucin anticipada de la sociedad slo ?odra tener
lugar cuando ha mediado un acuerdo de los
en reunin o asamblea, con el qurum y mayorIas prevIstos
legalmente para adoptar una decisin tal Y
como resulta de toda evidencia que la dlsoluclOn antIcIpada
implica una modificacin sustancial del contrato social es-
tatuto, las mayoras que deben computarse son las
en los arts. 131, prr. 1
Q
para las sociedades por parte de In-
ters; 160, prrs. 2
Q
y 3
2
y, 244, ltimo prrafo, LSC.
Sin embargo, la jurisprudencia no ha limitado el acaeci-
miento de la causal disolutoria en anlisis, a la hiptesis pre-
cedentemente indicada, sino que ha declarado operativa a esa
causal cuando durante el curso de un proceso promovido por
la situacin de conflicto existente entre los socios, todos ellos
se han mostrado coincidentes en sostener su voluntad disolu-
toria
5
, orientacin que compartimos y que extendemos asimis-
mo, cuando el consenso de los socios en el sentido de que la
sociedad no puede mantenerse vigente, surge de manera fe-
haciente, aun cuando no se haya promovido pleito entre ellos.
La declaracin de los socios de disolver anticipadamente
a la sociedad es una clara y categrica manifestacin del ca-
rcter contractual del acto constitutivo del ente social, que,
al ser creado por la voluntad de sus integrantes, es susceptible
de ser extinguido por la misma va. Por ello, una decisin
en tal sentido no requiere en principio fundamentacin, por-
, 6 '
que los socios son soberanos al adoptar esta conducta, razon
por la cual no podra impugnarse la razonabilidad de ese acuer-
do -salvo vicios formales en la adopcin de la misma-, pues
no podra obligarse a los socios a continuar asociados, cuando
han manifestado su opinin en sentido contrario 7. Sin em-
5 CNCom., Sala A, 2/I1I/87, "Ferrari, A. e/Parada, R."; dem, 23/XII/83,
"Santilln, F. e/Faleone, E.".
6 CMARA, H., ob. eit. en nota 2.
7 HALPERIN, l., Curso de derecho comercial, t. n, p. 161.
[213] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 94
bargo, estas conclusiones ceden cuando el propsito de quienes
han votado favorablemente la disolucin anticipada de la so-
ciedad persiguen un fin extra societario , que por lo general
se presenta cuando quienes han aprobado ese acuerdo, cons-
tituyen una nueva sociedad para la realizacin de una idntica
o similar actividad, prescindiendo de alguno o varios socios
(art. 54, in fine, LSC.
La disolucin anticipada debe ser inscripta en el Registro
Pblico de Comercio, para producir efectos respecto de terceros
(art. 98, LSC).
256. Por expiracin del trmino por el cual la so-
ciedad se constituy. - Al analizar el arto 11, inc. 5
Q
, LSC,
habamos precisado las razones por las cuales el legislador
exiga a los socios fundadores la precisin de un plazo de du-
racin del contrato social, obedeciendo ello a la necesidad de
conocer fehacientemente el tiempo durante el cual dicho con-
trato mantiene su vigencia y la sociedad su personalidad jur-
dica irrestricta. En consideracin a la importancia de la inser-
cin del plazo de duracin en el acto constitutivo, es que el
arto 17, LSC, sanciona con la nulidad al contrato social que
carezca de ese dato, entendiendo que el plazo de duracin es
un requisito esencial no tipificante del mismo.
La ley 19.550, en su versin original, estableca un criterio
que se caracterizaba por su poca flexibilidad, pues no habiendo
acordado los socios la prrroga del mismo (y requerida la ins-
cripcin de ese acto modificatorio del contrato sociaD, la so-
ciedad deba entrar necesariamente en el perodo liquidatorio,
sin posibilidad alguna de volver a la actividad ordinaria.
El legislador de 1972 slo prevea la posibilidad de cons-
tituir una nueva sociedad, aportando el activo y pasivo de la
sociedad disuelta (art. 44, LSC), y mediante la publicidad es-
tablecida por la ley 11.867 para la transferencia de los fondos
de comercio, lo cual era hiptesis prcticamente imposible,
frente a la oposicin que los organismos estatales formulan
en todos los casos en que acontece una transmisin de esta-
blecimieI}tos comerciales o industriales, oposiciones que slo
art.94 DISPOSICIONES GENERALES [214]
pueden quedar sin efecto mediante la presentacin de certi-
ficados de libre deuda expedidos por aquellos organismos, que
implican, por lo general, la realizacin de trmites que insu-
men largos meses.
Ello dio origen a una unnime crtica por parte de la
doctrina, y que culmin primero con el dictado del fallo "La
Distribuidora Musical S.R.L." por parte de quien era Juez en
lo Comercial de Registro, por ese entonces, el Dr. Enrique
Butty, en fecha que admiti la legitimidad de la "reacti-
vacin" de la sociedad, como hiptesis distinta a la prrroga
del contrato social, y posteriormente con la modificacin efec-
tuada por la ley 22.903 al art.95, consagrando legislativa-
mente esa "reactivacin", que fue denominada en esa norma
como "reconduccin".
De manera tal que, segn la actual redaccin de la ley
19.550, las posibilidades con que cuentan los socios para evitar
la liquidacin de la sociedad por el vencimiento del plazo de
duracin y son las siguientes:
a) Resolver con las mayoras necesarias para la modifi-
cacin del contrato social o estatuto (arts. 131, prr. 1; 160,
prrs.1 y 2 y, 224, in fine, LSC), la prrroga del contrato
social pero ello slo es posible si la decisin correspondiente,
dentro del rgano de gobierno de la sociedad, y la inscripcin
de ese acto societario se requieren antes del vencimiento del
plazo de duracin (art.95, prrs. 1 y 2, LSC).
b) Acordar, con las mayoras sealadas en el art. 95,
prrs. 3 y 4, la reconduccin del contrato social, decisin que
puede ser resuelta con posterioridad al vencimiento del plazo
de duracin de la sociedad.
Al analizar el arto 95, LSC, nos abocaremos al anlisis
de la prrroga y reconduccin del contrato social, con mayor
detenimiento, pero vale la pena aclarar que, consciente el le-
gislador de que el vencimiento del plazo de duracin se produ-
ca muchas veces por olvido de los socios, impuso la necesidad
de insertar, en los estados contables de la sociedad, la fecha
8 Juz. Nac. 1 Inst. Como de Registro, firme, 4N1/80, "La Distri-
buidora Musical S.R.L.", ED, t.88, p.819.
[215] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 94
del vencimiento del plazo de duracin de la misma (arts. 62,
prr. 1).
A diferencia de lo que acontece en los casos en que la
disolucin social resulta inesperada para los terceros, lo cual
acontece en todos los supuestos previstos por el arto 94, con
excepcin del inciso que nos ocupa (disolucin por vencimiento
del plazo), la doctrina y jurisprudencia han interpretado, que
la inscripcin de la disolucin de la sociedad en este caso ,
no resulta procedente 9.
257. Por cumplimiento de la condicin a la que
se subordin la existencia de la sociedad. - Como se
advirti al estudiar el plazo de duracin de la sociedad ( 64
y ss.), el legislador, al establecer en el arto 94, inc. 3, como
causal disolutoria, el cumplimiento de la condicin a la cual
se subordin la existencia de la sociedad, parecera haber au-
torizado la vigencia de la misma supeditada al acontecimiento
de un hecho futuro e incierto, en contradiccin a lo dispuesto
por el arto 11, inc. 5, que exige expresamente la determinacin
del plazo. Por ello es que entiendo en principio inaplicable
esta causal disolutoria, salvo, claro est, que los socios hayan
fijado contractualmente un plazo de duracin, previendo una
condicin como causal de disolucin anticipada, clusula cuya
validez surge en virtud de lo dispuesto por el arto 89, LSC.
258. Por consecucin del objeto para el cual se for-
m, o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo. -
Se refiere el inc. 4 a la consecucin del objeto para el cual
la sociedad se form, o por la imposibilidad sobreviniente de
lograrlo.
El inciso se refiere nica y exclusivamente al supuesto
en que el objeto social se limite a la realizacin de una o
varias negociaciones determinadas, claramente individualiza-
das, finalizadas las cuales, la sociedad entra en el perodo
fJ Ver comentario al art.98, LSC.
art.94 DISPOSICIONES GENERALES [216]
liquidatorio, sin perjuicio de reiterar lo ya expuesto en cuanto
se sostuvo que la inclusin de un objeto social determinado
no puede suplir la indicacin de un plazo de duracin, transcu-
rrido el cual la sociedad se disuelve, calificndose como liqui-
datorios los actos necesarios para cumplir el objeto social 10.
En cuanto a la imposibilidad sobreviniente de lograr el
objeto social, existen, en torno a su interpretacin, dos co-
rrientes jurisprudenciales contradictorias: a) por un lado, se
ha declarado que la segunda parte del inc. 4 del arto 94, LSC,
debe ser interpretado de una manera amplia, en el sentido
de que si determinadas circunstancias impiden el ulterior cum-
plimiento de la actividad productiva o de intercambio de la
sociedad, esta carece de causa y corresponde su disolucin 11;
b) por otra parte, y contrariamente a ello, ha sido sostenido
que la venta del fondo de comercio que integra el patrimonio
social, no importa por s sola la disolucin y liquidacin de
la sociedad, por cese de su objeto social a la explotacin de un
ramo determinado y no precisar la actividad en lugar deter-
minado, la enajenacin del fondo de comercio no impide la
explotacin del objeto social en otra ubicacin.
Coincido con que la venta del nico establecimiento co-
mercial o industrial no implica, por s sola, causal autnoma
de disolucin de la sociedad, pues como bien ha sido resuelto 12,
siempre existe la posibilidad de iniciar una nueva explotacin,
cuando el objeto social no se ha limitado a una operacin de-
terminada, pues si el objeto es amplio, comprensivo de acti-
vidades generales, los socios cuentan con la mayor de las fa-
cultades para continuar la actividad comercial.
Por ello, la disolucin por operatividad de la causal pre-
vista por el arto 94, inc. 4, in fine, LSC, slo puede tener lugar
cuando, enajenado el activo social en una parte tan sustancial
que impida la prosecucin de su operatoria, existe una total
inactividad por parte de los administradores y socios que re-
10 TURATI, M. T., Y NISSEN, R. A., ponencia presentada a las Segundas
Jornadas Nacionales de Derecho Societario, Buenos Aires, octubre de 198!.
11 CNCom., Sala D, 20/11/84, "Repun, M. clBare, V.".
12 CNCom., Sala C, 15/XII77, "Matos, S. clFontn, J. M.".
[217] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 94
vele su intencin de no continuar con la ejecucin de los actos
no comprendidos en el objeto social.
Ello nos lleva al problema de determinar si la inactividad
es suficiente causal disolutoria, y ello no slo con referencia
a lo ejemplificado en el prrafo anterior, que suma la inac-
tividad a la venta previa del principal activo de la sociedad,
sino a aquellos casos, en que, existiendo bienes suficientes
para encarar cualquier explotacin, existe una falta absoluta
de actividad societaria por quienes pudieron ejercerla o inducirla.
En este sentido, la jurisprudencia ha admitido sin reparos
la inclusin de la inactividad dentro del concepto genrico de
"imposibilidad de lograr el objeto social", con suficiente vir-
tualidad disolutoria, siempre y cuando esa falta de actuacin,
mensurada por el tiempo transcurrido, pueda hacer presumir .
la inexistencia de intencin, por parte de los socios o admi-
nistradores, de encarar cualquiera actividad mercantil 13.
Para concluir sobre esta causal disolutoria, debe desta-
carse que para implicar la disolucin de la sociedad, debe tra-
tarse de una imposibilidad total y definitiva de alcanzar el
objetivo perseguido, no bastando cualquier interrupcin tran-
sitoria en el desenvolvimento de la actividad social.
259. Por prdida del capital social. - Esta causal
disolutoria se explica fcilmente, si se advierte la importancia
del capital social en el desenvolvimiento de la sociedad, pues
la prdida del mismo priva a esta de un elemento impres-
cindible para la obtencin de sus fines.
Esta causal disolutoria, casi inoperativa en los hechos,
pues no se registran precedentes jurisprudenciales que abor-
den el tema, se encuentra deficientemente regulada por la
ley 19.550, la cual incorrectamente se refiere a la prdida
del capital social, cuando en puridad lo verdaderamente tras-
cendente, a los fines disolutorios, es la prdida del patrimonio
1:1 CNCom., Sala A, 2/1I1/87, "Ferrari, A. e/Parada, R."; Sala D, 20/11/84,
"Repun. M. c/Bare, V."; Juz. Nac. 1 Inst. Com., n 6, firme, 10NII/78,
"Nieto ~ i v e r a , E. clTermofer S.C.A.", ED, t.80, p.588.
art.94 DISPOSICIONES GENERALES [218]
social, entendido este como el conjunto de bienes con los cuales
la sociedad podr hacer frente a sus deudas.
La prdida del capital social puede advertirse en cualquier
momento, aun antes del cierre del ejercicio 14, pero a los fines
disolutorios, se requiere que dicha prdida no sea circunstan-
cial y superable posteriormente, o, transcribiendo a HALPERIN 15,
cuando la prdida resulte del estado patrimonial no suscep-
tible de variacin en el curso de los negocios, pues de lo con-
trario, la disolucin estara sujeta al resultado transitorio de
un negocio desfavorable, sin tener en cuenta el resultado de las
dems operaciones en trmite.
La constatacin por los administradores o socios de la
prdida del capital social, a los fines del arto 94, inc. 5, LSC,
requiere la necesaria revalorizacin del patrimonio social, sal-
vo que esa comprobacin surja de la simple lectura de los
estados contables, atento la clara exigencia prevista por el
arto 62, in fine, de dicha ley, que impone la confeccin de los
estados contables a moneda constante.
Por otra parte, la prdida del capital social debe ser ab-
sorbida en primer trmino por las reservas legales, por las
reservas derivadas de revalos legales y por otras reservas,
para luego, agotadas todas ellas, se proyectar su remanente
sobre el capital suscripto 16.
La ley 19.550 no define a la cuanta de la prdida del
capital social, pero ello es irrelevante, pues lo verdaderamente
trascendente es, como hemos visto, que las prdidas incurridas
imposibiliten definitivamente la consecucin del objeto social,
con lo cual y de alguna manera, la prdida del capital social
constituye una hiptesis de imposibilidad sobreviniente de lo-
grar el objeto social, previsto como causal disolutoria en el
art.94, inc.4, LSC.
La constatacin de la prdida del capital social requiere
en todos los casos (esto es, durante un ejercicio o al finalizar
14 CARBONE Y URIEN, Compendio de sociedades annimas, t. 11, pS. 956
y 957.
15 HALPERIN, l., Manual de sociedades annimas, p.373.
16 ODRIOZOLA, C., "La disolucin de la sociedad annima por prdida
del capital", en Estudios de derecho societario, ps. 19 y siguientes.
[219]
DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 94
el mismo) una expresa decisin de los socios, adoptada con
las mayoras necesarias para la reforma del contrato, de de-
clarar disuelta la sociedad por tal motivo, pues la misma ley
19.550, en su art.96 prescribe la posibilidad de superar esa
contingencia, a travs de la decisin de los socios de reintegrar
el capital social, en forma parcial o total, o su aumento, y
sin perjuicio, claro est, de la facultad de los socios de resolver
la reduccin del capital social, cuando la prdida no sea total
(art. 205, LSC).
260. Por quiebra de la sociedad. - La declaracin
en quiebra de la sociedad produce su disolucin pues a raz
del estado de cesacin de pagos en que se encuentra, se hace
necesario liquidar los bienes que componen su patrimonio, a
los efectos de satisfacer a sus acreedores, situacin que des-
carta, en principio, la continuacin de las operaciones habi-
tuales.
Esta causal disolutoria ofrece ciertos matices que, en cuan-
to a sus consecuencias, la diferencia de los restantes supuestos
contemplados por el arto 94, ya que merecen ser destacados:
a) El proceso liquidatorio no es llevado a cabo por sus
rganos naturales, sino por el rgano del concurso, el sndico
de la quiebra, quien es el nico legitimado para realizar los
actos de administracin o disposicin que sean necesarios a
los efectos de llevar adelante la realizacin de los bienes so-
ciales.
Los administradores de la sociedad slo pueden realizar
los actos conservatorios que estimen correspondientes en re-
lacin con los bienes desapoderados, en defecto del sndico,
pero no deben minimizarse sus funciones, pues en sus manos
queda provocar la extincin de la causal a travs del ofreci-
miento de un avenimiento o acuerdo resolutorio en los tr-
minos de los arts.222 y 225 de la ley 19.55l.
b) Operada la causal de disolucin, hay supuestos en don-
de puede existir la continuacin de los actos que hacen a su
objeto social ordinario, y es el caso previsto por los arts. 182
y s)guientes de la Ley de Concursos -continuacin de la em-
art.94 DISPOSICIONES GENERALES [220]
presa- a travs de un mecanismo que tiende a la continuacin
de la explotacin de esta como manera de conservacin del
valor de su patrimonio, actividad que desarrolla el sndico,
en beneficio de la masa de acreedores, a quienes representa.
e) Es de destacar asimismo que este supuesto de diso-
lucin es inaplicable para ciertas sociedades: de economa mix-
ta (art. 11, ley 12.962), sociedades annimas con participacin
estatal mayoritaria (art. 314, LSC) y sociedades del Estado
(art. 5, ley 20.705).
El art.94, inc. 6, establece a continuacin que la diso-
lucin quedar sin efecto si se celebrare avenimiento o con-
cordato resolutorio (arts. 222 y 225, ley 19.551), excluyndose
sin razn que lo justifique, al pago total, en los supuestos
de que la existencia de un remanente permita la continuacin
del objeto social supuesto que podra darse, mxime si tenemos
en cuenta que no es necesaria la pluralidad de acreedores a
los efectos de la declaracin de falencia (art. 85, lt. prr., ley
19.551).
El acuerdo por cesin de bienes importa la disolucin de
la sociedad por las causales del arto 94, incs. 4 y 5, aun cuan-
do los acreedores acuerden formar sociedad por acciones entre
ellos (art. 79, ley 19.551), porque ser otra sociedad, y no la
convocataria o fallida. La aceptacin de la propuesta de cons-
titucin de sociedad con los acreedores acarrear la disolucin
por las mismas razones, salvo el supuesto, tambin compren-
dido en el arto 42 de la Ley de Concursos, que se aumente
el capital del ente, mediante el aporte de los acreedores de
sus respectivas acreencias.
Resta destacar que slo provoca la disolucin de la so-
ciedad la sentencia de quiebra que se encuentra firme, aun
cuando los actos efectuados por el sndico, de conservacin y
administracin de los bienes sociales, son vlidos y oponibles
al deudor (art. 102, ley 19.551).
261. Por fusin. - De conformidad a lo dispuesto
por el art.82, tanto en la fusin propiamente dicha como en
la absorcin, con exclusin, en este caso de la sociedad ab-
[221] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 94
sorbente, las sociedades intervenientes se disuelven, aun cuan-
do a diferencia de lo acontecido en otros supuestos, no se pro-
duce la liquidacin subsiguiente, sino que el patrimonio de
las mismas se incorpora a una nueva sociedad o a la absor-
bente, en su caso.
262. Por reduccin a uno del nmero de socios. -
Fiel a la definicin del contrato de sociedad comercial, prevista
por el arto 1, LSC, que no ha admitido a las sociedades de
un solo socio, el legislador ha sancionado con la disolucin a
aquella sociedad, cuyo nmero de socios ha quedado reducido
a uno, cualesquiera que sean las razones que han llevado a
tal situacin, ya sea fallecimiento, retiro o exclusin del otro
socio. Sin embargo, y en aras de la conservacin de la em-
presa, el arto 94, inc. 8, determina que esta causal slo opera,
a modo de condicin suspensiva, transcurrido el plazo de tres
meses sin que el socio haya incorporado nuevos integrantes.
Durante ese lapso, el socio ser responsable en forma so-
lidaria e ilimitada por las obligaciones sociales contradas, en-
tendindose por ello que tal responsabilidad slo comprende
a las obligaciones contradas durante el lapso que media entre
la reduccin a uno y la incorporacin de nuevos socios, pero
no por las deudas anteriores a aquella situacin.
Esa responsabilidad no rige, en consecuencia, cuando el
socio nico inicia de inmediato el trmite liquidatorio, sin es-
perar el plazo de los tres meses previsto por el arto 94, inc.
8, LSC.
La asuncin, por parte del socio nico, de la responsa-
bilidad ilimitada y solidaria por las obligaciones, sociales con-
tradas desde que el elenco de los socios ha quedado reducido
a un solo integrante (y siempre y cuando no inicie de inme-
diato el trmite liquidatorio), presenta una serie de problemas
que es necesario analizar.
En primer lugar, es evidente que la solidaridad por las
obligaciones contradas lo es con la sociedad, atento la inexis-
tencia de otros socios, teniendo en cuenta que la sociedad no
deja_ de existir por el acaecimiento de esa causal disolutoria,
art.94 DISPOSICIONES GENERALES [222]
sino que la misma entra en el perodo liquidatorio, conser-
vando su personalidad jurdica a ese efecto (art. 101, LSC).
En segundo lugar, corresponde analizar si la asuncin de
esa responsabilidad es automtica o bien requiere una previa
decisin del socio manifestada por su accin o por su omisin,
lo cual ha sido predicado por alguna doctrina 17, con intere-
santes fundamentos, pero que, a mi juicio, no se compadecen
con la letra y el espritu de la ley 19.550, la cual ha impuesto
la responsabilidad ilimitada y solidaria del socio nico, no
como una sancin al mismo, sino para preservar el carcter
plurilateral del contrato de sociedad y el rgimen de respon-
sabilidad que consagra nuestro derecho patrimonial, que no
admite la limitacin de la responsabilidad a menos que ella
surja como beneficio por un tipo social elegido.
263. Sancin firme del retiro de la oferta pbli-
ca. - Este inciso tiende a proteger al inversor, que ha adqui-
rido acciones de una compaa que cotiza en Bolsa, motivado
por la circunstancia de su rpida venta, cuando lo considere
conveniente, a travs de las operaciones burstiles. La san-
cin prevista por el inc. 9 del arto 94, que en nuestro medio
slo puede ser impuesta por la Comisin Nacional de Valores
por imperio de lo dispuesto en el art.6, inc. a del decr. ley
17.811/70, lo priva de ese derecho, con los consiguientes in-
convenientes y perjuicios que ocasiona toda venta de acciones
en una sociedad annima cerrada. Independientemente de ello,
la norma tiene importancia pues constrie a los directores a
cumplir con los reglamentos de la Comisin Nacional de Va-
lores y Bolsas de Comercio, para evitar sanciones tan graves
como la que se comenta.
El segundo prrafo de este inciso establece que la diso-
lucin podr quedar sin efecto por resolucin de asamblea ex-
traordinaria, reunida dentro de los sesenta das, de acuerdo
17 BARRAU, M., Reduccin a uno del nmero de socios. Anlisis del
artculo 94, inciso 8 de la ley 19.550, "Rev. Doctrina Societaria y Con-
cursa!", noviembre de 1990, ps. 433 y siguientes.
[223] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLlTClN arto 94
con el arto 244, prr. 4, es decir que los accionistas podrn
decidir continuar con los negocios sociales, sin hacer oferta
pblica de sus acciones, pero deja a salvo, conforme lo diR-
puesto por el arto 245, el derecho de los socios disidentes de
hacer uso de la facultad de receder, es decir, de separarse
de la sociedad con reembolso del valor de sus acciones.
264. Resolucin firme del retiro de la autoriza-
cin para funcionar. - El inc. 10 del arto 94, LSC, incor-
porado por la ley 22.903, ha incluido una solucin ya prevista
por otros cuerpos legales (art. 49, ley 20.091), lo cual ha sido
explicado y justificado por los legisladores en la Exposicin
de Motivos de la ley 22.903, sosteniendo que si la existencia de
la sociedad est sujeta a una autorizacin expresa en cuanto
a su admisin a un determinado sector de la actividad em-
presaria, la cancelacin firme de su autorizacin debe acarrear
necesariamente su disolucin, pues de lo contrario perduraran
estructuras como meras formas, inhbiles para el cumplimien-
to del objeto de su creacin.
265. Impedimento y revocacin de las causales di-
solutorias. - La ley 19.550, y ms an luego de la sancin
de la ley 22.903 que admite el procedimiento de reconduccin,
ha admitido en algunos casos que los socios puedan impedir
la liquidacin de la sociedad ya sea antes o despus de pro-
ducida una causal disolutoria, teniendo por objetivo la con-
servacin de la sociedad, conforme al principio rector previsto
por el arto 100 de la mencionada ley.
Varios son los ejemplos que encontramos en la ley 19.550:
a) En el arto 32, que otorga a los socios, cuyo capital ha
sido formado mediante participaciones recprocas, el plazo de
tres meses para reducir el capital indebidamente integrado,
a los fines de evitar la disolucin.
b) En el art.94, inc.6, que establece la posibilidad de
dejar sin efecto la disolucin de la sociedad por declurnei6n
art.94 DISPOSICIONES GENERALES [224]
de quiebra, mediante la formulacin de avenimiento, acuerdo
resolutorio y, aunque la ley no lo menciona, el pago total.
e) En el art.94, inc.8, que otorga al socio nico la po-
sibilidad de recomponer el nmero de socios durante tres me-
ses a contar desde el fallecimiento, retiro o exclusin del res-
tante socio, tambin como forma de evitar el acaecimiento de
la causal disolutoria prevista en ese inciso.
d) En el arto 94, inc. 9, que prev la disolucin de la so-
ciedad por sancin firme de cancelacin de oferta pblica o
de la cotizacin de sus acciones, disolucin que puede ser de-
jada sin efecto mediante el acuerdo de los accionistas, adop-
tado en asamblea extraordinaria, que resuelva continuar con
las actividades sociales, sin obviamente la cotizacin de las
acciones de la sociedad.
e) En el art.95, referido a la reconduccin del contrato
social, pues mediante este procedimiento, los socios pueden
acordar, mediante determinadas y rigurosas mayoras, la con-
tinuidad de la sociedad en la actividad empresaria, acordando
un nuevo plazo de duracin.
() En el art.96, que permite evitar la disolucin de la
sociedad por prdida del capital social, si los socios acuerdan
el reintegro parcial o el aumento del mismo.
g) Finalmente, y tratndose de sociedades no constituidas
regularmente, el arto 22, LSC, luego de la reforma efectuada
por la ley 22.903, admite la regularizacin de la sociedad fren-
te al pedido disolutorio de un socio.
Del mismo modo, la disolucin de las sociedades fusio-
nadas, en el procedimiento de fusin propiamente dicha, o
en el caso de la sociedad absorbida, en el mecanismo de la
fusin por absorcin, puede quedar sin efecto, en los casos
de revocacin y rescisin del compromiso previo o acuerdo de-
finitivo de fusin (arts. 86 y 87, LSC).
A la luz de las disposiciones legales examinadas, parece
evidente concluir que el legislador no ha querido otorgar al
acaecimiento de una causal disolutoria, el carcter de irrevo-
cable ni ha impuesto la liquidacin de la sociedad, sin esta-
blecer un camino de retorno. Esa manera de pensar, como
hemos expresado, es fiel al principio general consagrado por
[225] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 95
el arto 100, que establece que en caso de duda sobre la exis-
tencia de una causal de disolucin, se estar en favor de la
subsistencia de la sociedad y no viola, por otro lado, lo dis-
puesto por el arto 101 de la ley en anlisis, que establece que,
ocurrida la causal disolutoria, la sociedad conserva su perso-
nalidad jurdica a los efectos de la liquidacin, toda vez que,
ms all de las dismiles interpretaciones que esta norma ha
ocasionado y que examinaremos oportunamente, todo acuerdo
social, que resuelva la vuelta a la vida dinmica de la socie-
dad, nunca puede ser considerado como exorbitante al trmite
liquida torio, pues esa decisin trasciende a la mera gestin
de liquidacin, al restituir el objeto social a su plenitud, ''ha-
bida cuenta, adems, que de la extincin de la sociedad nadie
saca provecho.
De manera tal que, interpretando la voluntad del legis-
lador, es vlido afirmar que, como principio general, y atento
el carcter contractual del acto constitutivo de la sociedad,
toda causal disolutoria es siempre revocable y susceptible de
ser evitada. Lo expuesto vale no slo para los supuestos en
que la ley prev expresamente esa posibilidad sino tambin
para todos aquellos casos en que la ley 19.550 no ha prohibido,
expresa o implictamente, esa posibilidad (arts. 18 a 20, LSC).
De tal manera que, aun frente al silencio de la ley 19.550,
los socios pueden revocar el acaecimiento de las causales di-
solutorias previstas por los incs. 3, 4 y 10, LSC, pues bastara
con una reforma contractual o estatutaria que modifique el
objeto social, para admitir la revocacin de esas causales de
disolucin, siempre y cuando los socios disconformes (nicos
interesados en la liquidacin del ente) y en forma anloga a
lo que sucede cuando la ley 19.550 expresamente prev la
revocacin del acuerdo disolutorio, aquellos gocen del derecho
de receso con reembolso del valor de sus participaciones.
Art. 95. - PRRROGA: REQUISITOS. La prrroga de la so-
ciedad requiere acuerdo unnime de los socios, salvo pac-
to en contrario y lo dispuesto para las sociedades por
accio1)es y de responsabilidad limitada.
art.94 DISPOSICIONES GENERALES [224]
de quiebra, mediante la formulacin de avenimiento, acuerdo
resolutorio y, aunque la ley no lo menciona, el pago total.
e) En el art.94, inc.8
Q
, que otorga al socio nico la po-
sibilidad de recomponer el nmero de socios durante tres me-
ses a contar desde el fallecimiento, retiro o exclusin del res-
tante socio, tambin como forma de evitar el acaecimiento de
la causal disolutoria prevista en ese inciso.
d) En el arto 94, inc. 9, que prev la disolucin de la so-
ciedad por sancin firme de cancelacin de oferta pblica o
de la cotizacin de sus acciones, disolucin que puede ser de-
jada sin efecto mediante el acuerdo de los accionistas, adop-
tado en asamblea extraordinaria, que resuelva continuar con
las actividades sociales, sin obviamente la cotizacin de las
acciones de la sociedad.
e) En el arto 95, referido a la reconduccin del contrato
social, pues mediante este procedimiento, los socios pueden
acordar, mediante determinadas y rigurosas mayoras, la con-
tinuidad de la sociedad en la actividad empresaria, acordando
un nuevo plazo de duracin.
() En el arto 96, que permite evitar la disolucin de la
sociedad por prdida del capital social, si los socios acuerdan
el reintegro parcial o el aumento del mismo.
g) Finalmente, y tratndose de sociedades no constituidas
regularmente, el arto 22, LSC, luego de la reforma efectuada
por la ley 22.903, admite la regularizacin de la sociedad fren-
te al pedido disolutorio de un socio.
Del mismo modo, la disolucin de las sociedades fusio-
nadas, en el procedimiento de fusin propiamente dicha, o
en el caso de la sociedad absorbida, en el mecanismo de la
fusin por absorcin, puede quedar sin efecto, en los casos
de revocacin y rescisin del compromiso previo o acuerdo de-
finitivo de fusin (arts.86 y 87, LSC).
A la luz de las disposiciones legales examinadas, parece
evidente concluir que el legislador no ha querido otorgar al
acaecimiento de una causal disolutoria, el carcter de irrevo-
cable ni ha impuesto la liquidacin de la sociedad, sin esta-
blecer un camino de retorno. Esa manera de pensar, como
hemos expresado, es fiel al principio general consagrado por
[225] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 95
el arto 100, que establece que en caso de duda sobre la exis-
tencia de una causal de disolucin, se estar en favor de la
subsistencia de la sociedad y no viola, por otro lado, lo dis-
puesto por el arto 101 de la ley en anlisis, que establece que,
ocurrida la causal disolutoria, la sociedad conserva su perso-
nalidad jurdica a los efectos de la liquidacin, toda vez que,
ms all de las dismiles interpretaciones que esta norma ha
ocasionado y que examinaremos oportunamente, todo acuerdo
social, que resuelva la vuelta a la vida dinmica de la socie-
dad, nunca puede ser considerado como exorbitante al trmite
liquida torio, pues esa decisin trasciende a la mera gestin
de liquidacin, al restituir el objeto social a su plenitud, 'ha-
bida cuenta, adems, que de la extincin de la sociedad nadie
saca provecho.
De manera tal que, interpretando la voluntad del legis-
lador, es vlido afirmar que, como principio general, y atento
el carcter contractual del acto constitutivo de la sociedad,
toda causal disolutoria es siempre revocable y susceptible de
ser evitada. Lo expuesto vale no slo para los supuestos en
que la ley prev expresamente esa posibilidad sino tambin
para todos aquellos casos en que la ley 19.550 no ha prohibido,
expresa o implictamente, esa posibilidad (arts. 18 a 20, LSC).
De tal manera que, aun frente al silencio de la ley 19.550,
los socios pueden revocar el acaecimiento de las causales di-
solutorias previstas por los incs. 3
Q
, 4
Q
Y 10, LSC, pues bastara
con una reforma contractual o estatutaria que modifique el
objeto social, para admitir la revocacin de esas causales de
disolucin, siempre y cuando los socios disconformes (nicos
interesados en la liquidacin del ente) y en forma anloga a
lo que sucede cuando la ley 19.550 expresamente prev la
revocacin del acuerdo disolutorio, aquellos gocen del derecho
de receso con reembolso del valor de sus participaciones.
Art. 95. - PRRROGA: REQUISITOS. La prrroga de la so-
ciedad requiere acuerdo unnime de los socios, salvo pac-
to en contrario y lo dispuesto para las sociedades por
acciolJes y de responsabilidad limitada.
art.95 DISPOSICIONES GENERALES [226]
La prrroga debe resolverse y la inscripcin solici-
tarse antes del vencimiento del plazo de duracin de la
sociedad.
RECONDUCCIN. Con sujecin a los requisitos del pri-
mer prrafo puede acordarse la reconduccin mientras
no se haya inscripto el nombramiento del liquidador,
sin perjuicio del mantenimiento de las responsabilida-
des dispuestas por el arto 99.
Todo ulterior acuerdo de reconduccin debe adop-
tarse por unanimidad sin distincin de tipos. [Texto se-
gn ley 22.903. J
CONCOIUlANCIAS: LSC: arts. 11 ne. 5, 94 ne. 2, 99, 131, 139, 145, 160, 244.
LSC Uruguay: arts. 161, 166.
266. Prrroga y reconduccin del contrato de so-
ciedad. - Hemos explicado, al analizar el inc. 2 del arto 94
( 255), las diferencias existentes entre la prrroga y recon-
duccin del contrato de sociedad.
Los dos primeros prrafos del arto 95, LSC, se refieren
a la prrroga del contrato social, la cual puede ser definida
como el acuerdo de los socios, adoptado en reunin o asamblea,
conforme al tipo social de que se trate, y con las mayoras
previstas legalmente para la reforma del contrato o estatuto,
mediante el cual, y con anterioridad a la fecha de vencimiento
del plazo de duracin, deciden ampliar el trmino de vigencia
de la sociedad.
La prrroga del contrato social o estatuto debe ser re-
suelta en primer lugar con las mayoras necesarias para la
reforma del contrato social, esto es, con las mayoras reque-
ridas por los arts. 131, prr. 1 , para las sociedades por parte
de inters; 160, primeros prrafos, para las sociedades de res-
ponsabilidad limitada y, 244, in fine, para las sociedades por
acciones, con derecho de receso para los socios disconformes,
excepto para los accionistas de las sociedades annimas que
hacen oferta pblica o cotizacin de sus acciones (art. 244, in
fine, LSC).
Dicho acuerdo social debe adoptarse antes del vencimiento
del plazo de duracin, y tambin antes de este acontecimiento
[227] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 95
debe ser solicitada la inscripcin de esa reforma estatutaria,
con lo cual el legislador ha querido otorgar certeza y seguridad
jurdica a los socios y terceros, exigiendo, a los efectos de lo-
grar una continuacin en los negocios sociales por la misma
persona jurdica, que la prrroga del plazo de duracin del
contrato social sea resuelta y solicitada su registracin antes
de acontecer la causal disolutoria prevista por el arto 94, inc.
2, LSC, pues a partir de ese momento, segn la filosofa del
legislador de 1972, y habiendo entrado en la etapa liquida-
toria, la sociedad carece de posibilidad para resolver la am-
pliacin del trmino de vigencia del contrato social o estatuto,
atento la personalidad restringida con que goza la sociedad
durante esa etapa (art. 101, LSC).
Represe que el arto 95, LSC, no exige la efectiva ins-
cripcin de la prrroga del contrato social, en los trminos
del arto 12, sino slo la solicitud de inscripcin en el Registro
Pblico de Comercio, lo cual si bien ha ocasionado crticas
de parte de la doctrina nacional!, por entender que dicho acto
es un hecho puramente privado que no trasciende a terceros,
ello se explica en la necesidad de evitar que las demoras del
organismo de control puedan afectar la subsistencia dinmica
de la sociedad.
Como hemos ya explicado ( 255), la rigidez de la norma
del arto 95, en su versin original, fue motivo de serias crticas
por parte de la doctrina, pues la realidad demostraba que el
vencimiento del plazo de duracin de la sociedad se operaba
por olvido de los socios, y que, en la mayor parte de los casos,
estos carecan de la menor intencin y voluntad de disolver
la sociedad, con el agravante de que la ley 19.550 (en su ver-
sin original), no permita ninguna posibilidad de que los so-
cios revocaran la causal disolutoria.
La realidad de los hechos impona una modificacin al
texto legal, pues no se advertan razones de orden pblico
que justificaran una sancin tan drstica, que impona la li-
quidacin de una sociedad sin beneficio para nadie.
1 CMARA, H., La prrroga de las sociedades comerciales, "Rev. del
Notariado", n
V
764.
art.95 DISPOSICIONES GENERALES [228]
Si bien la ley 22.903 consagra el instituto de la "recon-
duccin" del contrato social, incorporando dos nuevos prrafos
al arto 95, cabe manifestar que, con anterioridad a ello, la
jurisprudencia de nuestro Juzgado Nacional de Registro, luego
de varios pronunciamientos adversos a ese institut0
2
, admiti
lo que en doctrina se denominaba "reactivacin", estableciendo
claras diferencias entre esta y la prrroga del contrato social.
El cambio de jurisprudencia se produjo luego del fallo "La
Distribuidora Musical S.R.L.", dictado por el entonces Juez
N acional de Primera Instancia en lo Comercial de Registro,
Dr. Enrique Butty, en fecha 4NI/80, en el cual este magistrado
estableci las diferencias entre prrroga y reactivacin, que
eran, a su juicio, dos supuestos ontolgicos y jurdicamente
diferentes: en la prrroga, los socios la deciden antes del ven-
cimiento del plazo de duracin, operndose la continuacin
de la vida normal del ente societario, mientras que en la re-
activacin existe un perodo intermedio (el transcurrido desde
el vencimiento del plazo de duracin y la decisin de los socios
de "reactivar" la sociedad), que importa suficiente diferencia
impeditiva de asimilacin.
En la primera edicin de este trabajo, sostuve mis crticas
a ese pronunciamiento, pues no consideraba suficientes las
diferencias entre uno y otro instituto, entendiendo, en ese mo-
mento que entre ambas slo exista una diferencia termino-
lgica, ms all de predicar la necesidad de una reforma le-
gislativa, para flexibilizar la rgida solucin que, hasta 1982,
consagraba la ley 19.550.
La ley 22.903, como se afirmara, admite expresamente
la reconduccin del contrato social, y al anlisis de los nuevos
prrs. 3 y 4 del arto 95 debemos abocarnos. Establece ac-
tualmente la ley 19.550, en su nueva redaccin: "Reconduccin.
Con sujecin a los requisitos del primer prrafo puede acor-
darse la reconduccin mientras no se haya inscripto el nom-
bramiento de liquidador, sin perjuicio del mantenimiento de
2 CNCom., Sala B, 22/11/77, "Olimpo S.R.L. s/inscripcin"; dem,
30IXII/77, "Metal Lux S.R.L. s/inscripcin"; dem, 8NIII77 , "Alezur S.C.A.
s/inscripcin"; Sala D, 14/XlI/79, "Refinera Metalrgica Campana S.A.".
[229] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN art.95
las responsabilidades dispuestas por el arto 99. Todo ulterior
acuerdo de reconduccin debe adoptarse por unanimidad sin
distincin de tipos".
Son en consecuencia requisitos de viabilidad de la recon-
duccin los siguientes:
a) Acuerdo unnime de los socios en las sociedades por
parte de inters, salvo pacto en contrario; las mayoras pre-
vistas por el arto 160 para las sociedades de responsabilidad
limitada, y las previstas por el arto 244, prr. 4'" para las so-
ciedades por acciones, siempre y cuando no se haya inscripto
el nombramiento del liquidador.
b) Si la reconduccin se resuelve una vez registrado el
rgano mencionado, dicho acuerdo se adoptar por unanimi-
dad, sin distincin de tipos.
c) Mantenimiento, para el primer caso -ausencia de ins-
cripcin del liquidador- y desde el acaecimiento de la causal
disolutoria de las responsabilidades impuestas por el art.99,
LSC, que textualmente dispone en su prr. 2: "Responsabi-
lidad. Cualquier operacin ajena a esos fines [asuntos urgen-
tes y medidas necesarias para iniciar la liquidacin] los hace
responsables ilimitada y solidariamente [a los administrado-
res] respecto a los terceros y los socios, sin perjuicio de la
responsabilidad de stos".
El nuevo texto del arto 95, LSC, que admite la reconduc-
cin del plazo de duracin de la sociedad es susceptible de
las siguientes crticas:
a) No se entienden las razones por las cuales la recon-
d uccin slo puede ser adoptada con las mayoras necesarias
para la reforma del contrato social, slo hasta la inscripcin
dl'1 nombramiento del liquidador, y desde all slo es admisible
I'I'Holverla por unanimidad, cualquiera sea el tipo social de
qtH' se trate, en la medida que la reconduccin no es una
Holucin prevista exclusivamente para aquellos casos en que
IOH socios hayan olvidado el vencimiento del plazo de duracin,
HIII ocuparse de prorrogarla por olvido, negligencia o desidia,
HillO qllt' es un instituto que permite a los socios resolver la
Vlll'ltll dt' la sociedad a la actividad dinmica empresaria, y
1'11 la inscripcin del liquidador, como tope m-
art.95 DISPOSICIONES GENERALES [230]
ximo para acordar la reconduccin por las mayoras previstas
por los arts. 131, 160 Y 244, in fine, LSC, carece de todo sen-
tido.
Intentar, con un ejemplo, dar mayor claridad a lo ex-
puesto. Supngase que los socios haban decidido dejar vencer
el plazo de duracin de la sociedad para abocarse directamente
a la liquidacin de la misma, llegando a inscribir al liquidador
en el Registro Pblico de Comercio, conforme lo prescribe el
arto 102, prr. 3, LSC, pero luego resuelven cambiar de opi-
nin, coincidiendo en la necesidad de que la sociedad contine
su actividad habitual. No parece pues razonable que ese cam-
bio de actitud, aun manifestado luego de la ejecucin de un
acto liquida torio, como lo es la registracin del liquidador,
pueda justificar el cambio de mayoras necesario para adoptar
el acuerdo reconductorio, exigiendo la unanimidad, que, en
la casi generalidad de las veces se constituir en un obstculo
insalvable para lograr ese acuerdo.
Por otra parte, no explica la ley qu sucede en los casos
en que la inscripcin del liquidador no es requerida por la
ley, como en el caso en que el contrato social o estatuto pres-
cribe que la liquidacin estar a cargo de los mismos admi-
nistradores. Cul sera, en este caso, el acto liquidatorio que
determine el cambio de mayoras por la unanimidad? No pa-
rece muy acorde con la filosofa de la ley, que tiende a la
continuacin de la actividad empresaria, suponer que, en esta
hiptesis, la unanimidad ser siempre requerible, desde el acae-
cimiento de la causal disolutoria, pues esa interpretacin tor-
nara, en la gran mayora de los casos, inviable, la procedencia
del instituto, pues, como hemos visto, no hay nada ms alejado
al principio mayoritario, que la exigencia de la unanimidad
para la adopcin de un acuerdo social.
b) Asimismo, tampoco la ley 22.903 ha aclarado hasta
cuando es posible resolver la reconduccin del contrato social
y no encontramos obstculo en sostener que la misma puede
ser resuelta hasta la cancelacin de la inscripcin de la so-
ciedad en el Registro Pblico de Comercio, el cual constituye
el punto final de la vida de la sociedad. Hasta ese momento
la reconduccin puede ser resuelta, aun cuando la sociedad
[231] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUciN arto 97
carezca de patrimonio, como consecuencia de la venta de los
bienes o su distribucin entre los socios, pues nada obsta al
reintegro por parte de los socios, del capital social, en los
trminos de los arts. 96 y 235, inc. 2, LSC.
c) Finalmente, debemos destacar la omisin del legislador
que ha olvidado modificar el texto del arto 57, el cual, en pro-
teccin del acreedor del socio de una sociedad por parte de
inters, ha dispuesto que si bien aquel no puede hacer vender
la participacin de este, puede cobrarse sobre las utilidades
y la cuota de liquidacin, pero la sociedad no puede ser pro-
rrogada si no satisface al acreedor particular embargante. Co-
mo es obvio, debi incluirse dentro de esta disposicin a la
reactivacin de sociedades, cuyo acuerdo, y teniendo en cuenta
los derechos de aquel acreedor particular, perjudica notoria-
mente sus intereses, que se veran indefinidamente poster-
gados si no se adopta una solucin idntica a la prevista por
la ltima parte de aquel artculo.
Art. 96. - PRDIDA DEL CAPITAL. En el caso de prdida
del capital social, la disolucin no se produce si los so-
cios acuerdan su reintegro total o parcial del mismo o
su aumento.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 94 ine. 5, 204, 205. LSC Uruguay: arto 160
Habindose ya considerado lo expuesto en los arts. 95 y
96 en oportunidad de comentar el art.94, corresponde remi-
tirse a lo all expresado.
Art. 97. - DISOLUCIN JUDICIAL: EFECTOS. Cuando la di-
solucin sea declarada judicialmente la sentencia ten-
dr efecto retroactivo al da en que tuvo lugar su causa
generadora.
CON('OIUlANCIAS: LSC: arts. 15, 22, 98, 99. LSC Uruguay: arto 162
art.97 DISPOSICIONES GENERALES [232]
267. La demanda judicial por disolucin de la so-
ciedad. - Producida una causal disolutoria, en aquellos su-
puestos en que las mismas operan de pleno derecho, o no
declarada o verificada por la causal disolutoria potestativa
por reunin de socios o asamblea de accionistas, puede suceder
que los socios o administradores ignoren, en el primer caso,
el acaecimiento de la disolucin de la sociedad, o en la segunda
hiptesis, s e ~ la asamblea o reunin de socios remisa para
declararla o considere no producida la misma. En esos casos,
nace para el socio o accionista el derecho de solicitar judicial-
mente la declaracin del acaecimiento de la causal disolutoria,
la cual, conforme lo dispuesto por el arto 97, LSC, tendr efecto
retroactivo al da en que tuvo lugar su causa generadora.
La retroactividad prevista por dicha norma permite san-
cionar a los administradores y socios por las consecuencias
de la exorbitacin del trmite liquidatorio, responsabilizn-
dolos en forma solidaria e ilimitada por las operaciones ajenas
a dicho trmite (art. 99, LSC).
La jurisprudencia se ha preocupado, a travs de nume-
rosos precedentes, de llenar las lagunas que la ley 19.550 ofre-
ce, pues, salvo la norma del arto 97, no existe otra disposicin
legal que se refiera a la accin judicial de disolucin.
En primer lugar, y tratndose de una accin social, es
requerible del actor la acreditacin del carcter de socio o
accionista, por ser estos, fundamentalmente, los principales
interesados en la liquidacin de la sociedad, a los fines de
la percepcin del reembolso del capital aportado y, even-
tualmente de la cuota liquidatoria. Sin embargo y excepcio-
nalmente, la ley 19.550 concede a terceros la legitimacin ac-
tiva para requerir judicialmente la disolucin de la sociedad.
Ello ocurre con la Inspeccin General de Justicia, la cual pue-
de, a tenor de lo dispuesto por el arto 303, inc. 3, LSC, requerir
la disolucin y liquidacin de la sociedad, en los casos previstos
por el arto 94, incs. 3 a 5, 8 y 9 y la liquidacin de la misma,
en el caso del inc. 2 de dicho artculo.
La legitimacin pasiva en el juicio de disolucin ha dado
lugar a una controvertida jurisprudencia de nuestros tribu-
nales, pues si bien existe consenso en la necesidad de de-
[233] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA 11ISOL\JCI()N arto 97
mandar a todos los socios, no es la cuestin pacfica la ac-
tuacin de la propia sociedad. Por una parte He ha resuelto
que la sociedad debe necesariamente ser sujeto pasi vo de la
demanda disolutoria, formndose con el resto de los socios
un litisconsorcio necesario \ pero la jurisprudencia mayoritaria
se inclina en sentido inverso, declarando la innecesariedad
de la intervencin de la sociedad en ese litigio, si todos los
socios han intervenido en el pleit0
2
; lo contrario importara,
siguiendo otro fallo, enrolado en esta ltima manera de pen-
sar, un inadmisible exceso ritual 3.
Creo que es imposible establecer un criterio nico, apli-
cable para todos los tipos sociales y frente a cualquier causal
disolutoria.
Entiendo innecesaria la citacin de la sociedad cuando
se trata de un pleito promovido por un socio que pretende
la disolucin de la sociedad, motivado por la existencia de un
grave conflicto entre ellos, o por la falta de voluntad, de todos
los socios de continuar asociados. Al respecto, los argumentos
brindados por la jurisprudencia que han entendido que la falta
de citacin a la sociedad, cuando todos los socios han sido
citados y han comparecido a juicio, constituye un requisito
formal inadmisible, pues el dogma de la personalidad jurdica
de la sociedad no puede ser invocado para predicar la nece-
saria comparencia del sujeto de derecho, pues l no es invo-
cable en un conflicto desatado entre los socios en donde se
debate una cuestin que tiene por fin extinguir el vnculo so-
cial habido entre ellos. As lo ha resuelto la jurisprudencia,
en un esclarecedor fallo, en el cual se resolvi que: "El dogma
de la personalidad de las sociedades tiene otro sentido, que
no conduce a suponer que junto a las personas individual-
mente asociadas, exista un sujeto diferente de ellas mismas,
cuando la materia por dirimir resida en un conflicto entre
los socios, que lleva a la extincin del vnculo societario" 4.
1 CNCom., Sala B, 12/VI/87, "Tarantino, L. clOrtuondo, J. y otros
s/disolucin" .
2 CNCom., Sala D, 10/V/84, "Lojo, M. c/Kibudi, M.".
:1 CNCom., Sala C, 18/V/78, "Carto, A. c/Arvalo, M.".
4 Ver fallo citado en nota 2.
art.97 DISPOSICIONES GENERALES [234]
Esta manera de pensar ha sido adoptada por la ley 19.550,
al legislar sobre el derecho de los socios de entes irregulares
a disolver la sociedad en cualquier momento, que solamente
impone la necesidad de notificar esa voluntad a la totalidad
de los socios, pero no a la sociedad, a pesar de que la misma
goza de personalidad jurdica independiente a la de sus in-
tegrantes. En estas sociedades, en donde todos los socios son
administradores y representantes de la sociedad, el criterio
adoptado por la ley resulta acertado.
Pero todos esos argumentos no son aplicables cuando lo
que se debate en el pleito es el acaecimiento de determinadas
situaciones que deben ser constatadas por la sociedad, a travs
de una decisin de su rgano de gobierno, previo conocimiento
de los restantes rganos de la sociedad. Me estoy refiriendo
a aquellas causales que la doctrina ha denominado "causales
potestativas" de disolucin, en las cuales es requerible la cons-
tatacin de determinadas circunstancias por parte de la socie-
dad, para tener por disuelta la misma. Ejemplo de lo expuesto
lo encontramos en los casos de que un socio pretenda la di-
solucin de la sociedad por prdida del capital social, cum-
plimiento total del objeto de la misma o imposibilidad de de-
sarrollarlo; en estos casos, no parece que pueda prescindirse
de la citacin de la sociedad al pleito disolutorio, pues nadie
mejor que ella para aportar elementos de conviccin sobre el
acaecimiento de tales causales de disolucin. Ello obviamente,
con excepcin de los entes irregulares, en donde al socio slo
le basta expresar su voluntad disolutoria para poner fin a la
vida activa de la sociedad, sin invocar otro fundamento que
su propia decisin.
Por otra parte, todos los fallos que han predicado la inne-
cesariedad de citar a la sociedad en el pleito disolutorio, cuan-
do todos sus integrantes han comparecido al mismo, han sido
citados en litigios en donde se trataba de la disolucin de
sociedades de personas o de responsabilidad limitada y tam-
poco han descartado la legitimacin pasiva de la sociedad.
Slo han rechazado el planteo de nulidad esgrimido por la
sociedad frente a la falta de citacin de la misma en el pleito
[235] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 97
disolutorio, aclaraciones que son necesarias a los fines de for-
marse conviccin sobre el tema que nos ocupa.
En definitiva, la comparecencia de los socios en la de-
manda de disolucin de la sociedad siempre es indispensable,
formndose entre ellos un litisconsorcio necesario, en los tr-
minos y con los alcances del arto 89 del Cd. Procesal, el cual
debe ser integrado por la sociedad, en los casos en que co-
rresponda su necesaria citacin
5
.
Otro tema que despierta inters se presenta cuando la
disolucin es reclamada por un socio por va de reconvencin
e incluye en la misma a quien no ha sido parte en la promocin
de la demanda, supuesto que ha ocurrido cuando al sujeto
pasivo de la contrademanda se le adjudica el carcter de socio
oculto del ente que se pretende disolver. Ello, si bien se en-
cuentra en colisin con las normas procesales que establecen
que la reconvencin slo puede ser articulada exclusivamente
contra el actor (art. 357, Cd. Proc.), ha sido admitida por la
jurisprudencia fundada en razones de economa procesal, pues
la promocin de otro pleito contra el socio oculto, fundado en
los mismos hechos que el primero, obligaran al juez inter-
veniente a acumularlos, con lo cual se llegara a idntico re-
sultad0
6

La sentencia judicial que se dicte acogiendo la demanda,
slo tiene por efecto declarar operada la disolucin de la so-
ciedad, a la fecha en que la misma fue invocada, considern-
dose a la sociedad disuelta desde aquel momento. De all,
como hemos visto, el efecto retroactivo previsto por el artculo
en anlisis y las responsabilidades de los administradores que
ignoraron la causal disolutoria, prescripta por el arto 99, LSC,
cuyos efectos se retrotraen tambin a la fecha en que el juez
considera disuelta a la entidad.
En cuanto a los honorarios del juicio de liquidacin, es-
timamos que, por tratarse de una accin social, dicho litigio
5 CNCom., Sala B, 12/VI/87, "Tarantino, L. c/Ortuondo, J. y otros
s/disolucin"; dem, Sala E, 6/II1183, "Dattola, M. c/Cappo Faria, R. s/su-
mario".
6 CNCom., Sala E, 6/111/83, "Dattola, M. c/Cappo Faria, R. s/su-
mario".
art.98 DISPOSICIONES GENERALES [236]
carece de monto determinado y resulta inaplicable lo dispuesto
por el arto 6, inc. a, de la ley 21.839. Ello no obstante, y exis-
tiendo una corriente jurisprudencial -sobre la cual discre-
pamos- que admite tomar en cuenta, a los fines meramente
referenciales, el monto implcitamente involucrado en la de-
manda (criterio aceptado en los juicios de impugnacin de asam-
bleas), jams debe tomarse en cuenta el patrimonio neto de
la sociedad, y a lo sumo, como se ha aceptado en algn pre-
cedente, la diferencia entre el activo y pasivo de la sociedad 7.
Art. 98. - EFICACIA RESPECTO DE TERCEROS. La disolucin
de la sociedad, se encuentre o no constituida regular-
mente, slo surte efecto respecto de terceros desde su ins-
cripcin registral, previa publicacin en su caso. [Texto
segn ley 22.903.]
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 10, 11 ine. 5, 22, 97, 99. LSC Uruguay: arto 163.
268 Registracin de la disolucin. Efectos. - El
artculo impone la registracin de la causal disolutoria en el
Registro Pblico de Comercio para que la misma sea oponible
a terceros. Los efectos que otorga el cumplimiento de este
artculo son importantes, pues en tal caso los terceros no pue-
den demandar a la sociedad el cumplimiento de los actos aje-
nos a la liquidacin, realizados por sus administradores, sien-
do inoponible por la sociedad la disolucin no inscripta para
desconocer tales obligaciones l.
Se discute sin embargo la aplicacin del arto 98 en los
casos de disolucin de sociedades por vencimiento del plazo
de duracin establecido en el contrato constitutivo.
La cuestin no ofreca dificultades durante la vigencia
del Cdigo de Comercio, pues el arto 429 estableca en forma
7 eNCom., Sala B, 2/X1/89 , "Guari seo de Paz, M. c/Curiel S.A.".
1 NISSEN, R. A., Registracin de la disolucin de sociedades comer-
ciales. Una correcta interpretacin del artculo 12 de la ley 14.499, ED,
t. 88, p. 304.
[237] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 98
expresa que para tal supuesto resultaba improcedente la re-
gistracin de la disolucin acaecida por tal circunstancia. La
ley 19.550, por el contrario, no contiene una disposicin si-
milar sino que parecera adoptar la posicin contraria, cuando
en el arto 98 no hace excepciones al principio general que sien-
ta. Advirtase que hasta las sociedades no constituidas regu-
larmente estn sometidas a dicha carga por expresa disposi-
cin del art.22. En tal sentido se han pronunciado HALPERIN
2
,
y la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, en autos
"Mastromarino y Catalano S.R.L.", Sala A, en fecha 15NI/77.
La solucin opuesta es a mi entender la ajustada a de-
recho. El plazo de duracin de la sociedad constituye un requi-
sito esencial del contrato constitutivo, que a partir de su re-
gistracin se hace oponible entre los socios y frente a terceros,
con las consecuencias previstas por el arto 57, dando seguridad
a los acreedores particulares de los socios en las sociedades
de inters, dadas las limitaciones de la ejecutabilidad de las
partes sociales.
De ah la necesidad de que el plazo de duracin est pre-
visto contractualmente, en forma "determinada" (art. 11, inc.
5), y en ese entendimiento la jurisprudencia ha rechazado
la registracin de contratos cuyo trmino de vigencia estaba
supeditado a la voluntad de los socios o prevean clusulas
automticas de renovacin.
La registracin de la disolucin hace saber a los terceros
tal circunstancia, y es lgica su publicidad cuando la misma
es inesperada, como sucedera en el caso de resolverse anti-
cipadamente, o por prdida del capital social, pero no cuando
la disolucin acontece por vencimiento del plazo contractual,
toda vez que los terceros conocen de antemano al inscribirse el
contrato social, cundo ocurrir tal evento, lo que permite afir-
mar que el arto 11, inc. 5, contiene una excepcin al art.98,
LSC.
El criterio opuesto deja, por otro lado, sin sustento el
arto 95, en cuanto dispone que la prrroga de la sociedad debe
solicitarse antes del vencimiento del trmino de duracin, pues
2 HALPERIN, l., Curso de derecho comercial, t.I, p.266.
art.99
DISPOSICIONES GENERALES
[238]
a partir de all las expectativas de los terceros y la respon-
sabilidad de los administradores resultan diferentes 3.
Resta sealar que el arto 10, LSC -modificado por la ley
21.357- aporta un argumento ms en favor de la posicin
que sustento, en cuanto dispone que para aquellas sociedades
en las que se hace necesaria la publicacin legal del contrato
o sus modificaciones, entre otros actos, "debe publicarse un
aviso que deber contener en oportunidad de la modificacin
del contrato social o disolucin ( .. .) la fecha de la resolucin
que aprob la misma", supuesto que obviamente descarta la
disolucin por vencimiento del plazo contractual, que se pro-
duce de pleno derecho.
Resulta lamentable que la ley 22.903, que ha modificado
el texto del arto 98, al solo efecto de adecuarlo al nuevo arto 22,
no haya brindado solucin a la cuestin analizada, eximiendo
expresamente de inscripcin cuando la disolucin de la socie-
dad se produjo por el vencimiento del plazo de duracin.
Art.99. - ADMINISTRADORES: FACULTADES y DEBERES. Los ad-
ministradores, con posterioridad al vencimiento del pla-
zo de duracin de la sociedad o al acuerdo de disolucin
o a la declaracin de haberse comprobado alguna de
las causales de disolucin, slo pueden atender los asun-
tos urgentes y deben adoptar las medidas necesarias pa-
ra iniciar la liquidacin.
RESPONSABILIDAD. Cualquier operacin ajena a esos fi-
nes los hace responsables ilimitada y solidariamente res-
pecto a los terceros y los socios, sin perjuicio de la respon-
sabilidad de stos.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 23, 59, 97, 102, 274. LSC Uruguay: arto 164.
269. Responsabilidad de los administradores lue-
go de ocurrida la causal disolutoria. - El arto 99 impone
3 CNCom., Sala C, 9N1/80, ED, t.89, p. 381, con nota de NISSEN,
R.A., Dos cuestiones vinculadas a la disolucin de sociedades comerciales.
[239] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 99
una lnea de conducta a los administradores en el supuesto
de acaecer la causal disolutoria: atender los asuntos urgentes
y las medidas necesarias para iniciar la liquidacin de la so-
ciedad.
Cuando la ley se refiere a la atencin de los asuntos ur-
gentes, debe entenderse por ello el cumplimiento de las re-
laciones jurdicas existentes, o como bien sostiene OTAEGUI 1,
aquellos actos cuya omisin en atenderlos pueda producir una
disminucin patrimonial o signifique el incumplimiento de su
obligacin. Quedan entonces excluidas las operaciones nove-
dosas o cuya finalidad se inserten exclusivamente en procurar
una ganancia no vinculable con la gestin ordinaria de la so-
ciedad
2

En cuanto a las medidas necesarias para iniciar la li-
quidacin, deben incluirse entre ellas, la inscripcin de la di-
solucin en el Registro Pblico de Comercio (art. 98), asumir
la liquidacin efectiva, si de acuerdo con la ley o con el con-
trato social, la misma est a su cargo; poner en posesin del
cargo al liquidador, si este estuviese designado en el contrato
social o estatuto, o convocar a reunin de socios o asamblea
para la designacin del liquidador (art. 102).
Cualquier operacin ajena a esos fines, dice el arto 99,
LSC, los hace responsables ilimitada y solidariamente respecto
a terceros y los socios, sin perjuicio de la responsabilidad de
estos.
Para interpretar adecuadamente esta norma, es necesario
distinguir varias situaciones:
a) Que no siempre resulta claro diferenciar entre las ope-
raciones habituales de la sociedad y los actos que exorbiten
el trmite liquidatorio, habida cuenta, adems, que para fa-
cilitar la realizacin total del activo, no toda nueva adquisicin
de mercaderas debe ser considerada como acto ajeno a esta
etapa de la vida de la sociedad. Por ello, consideramos ade-
cuada la tesis que predica la aplicacin del arto 1906 del Cd.
1 J., Administracin societaria, p.429.
2 BENSEOH, N., Rgimen de actuacin de las sociedades disueltas,
trabajo presentado a las XXI Jornadas Notariales Argentinas, realizadas
en la ciudad de Mendoza, del 26 al 28 de mayo de 1988.
art.99 DISPOSICIONES GENERALES [240]
Civil que prescribe que no existe violacin al mandato, cuando
este se cumple de una manera ms ventajosa
3

b) Que la responsabilidad de los administradores slo es
exclusiva de ellos y no trasciende a los socios, cuando la exor-
bitacin ha sido por la realizacin de actos aislados o perma-
nentes, pero efectuados en la etapa liquidatoria, no ignorada
por aquellos. De lo contrario, si existe un total deconocimiento
de la causal disolutoria ocurrida, continuando la sociedad con
su operatoria habitual, nos encontramos ante un problema
diferente, que ser analizado en los pargrafos posteriores.
270. Las sociedades disueltas que ignoran el tr-
mite liquidatorio. - Finalmente, nos referiremos a la si-
tuacin en que se encuentra la sociedad que, habiendo incu-
rrido en causal de disolucin por vencimiento del plazo, ignora
el trmite liquidatorio, y contina con las operaciones habi-
tuales que hacen al objeto de la sociedad.
La doctrina, durante la vigencia del Cdigo de Comercio,
era coincidente en sostener que, al continuar la actividad co-
mercial por parte de la sociedad disuelta, esta deba ser con-
siderada como irregular, originndose una situacin que poda
ser calificada como "irregularidad sobreviniente". Lajurispru-
dencia, aun luego de sancionada la ley 19.550, era conteste
en ese criterio 4.
Sin embargo, esta doctrina fue cuestionada seriamente
con posterioridad al Primer Congreso Nacional de Derecho So-
cietario, celebrado en La Cumbre en 1977. Se entendi que
el arto 99, LSC, ha contemplado la hiptesis en estudio,
tenindose jurisprudencialmente que: "La doctrina elaborada
a la luz de las reglas del Cdigo de Comercio, que sostuvo
que se originaba una sociadad irregular ante el incumplimien-
to de las disposiciones legales sobre disolucin y liquidacin,
resulta de discutible aplicacin ante la nueva disciplina que
3 BENSEOR, N., ob. cit. en nota anterior.
4 SCBA, 8N/73, ED, t. 50, p. 565; CNCom., Sala B, 22/11/77, "Olimpo
S.R.L.", LL, t. 1977-D, p. 540; CNCom., Sala A, 18NII/66, ED, t. 16, p. 412.
En el mismo sentido: HALPERIN, l., Curso de derecho comercial, t. 1, p. 267.
[241] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 99
para tal supuesto se establece en el arto 99 de la ley 19.550".
En consecuencia, para esta corriente de opinin, la actividad
de la sociedad disuelta, ajena a los fines liquidatorios, no im-
plica convertirla en sociedad irregular o de hecho, sino que
genera una responsabilidad solidaria de los administradores
para con los terceros y socios, ya que las sanciones de res-
ponsabilidad ilimitada de los ltimos debe surgir de una nor-
ma expresa de la ley, que slo la impone a aquellos 5.
Por mi parte, me adher sin reservas a la primera po-
sicin 6 entendiendo aplicable la normativa prevista por los
arts. 23 y siguientes, LSC, en especial, en lo que se refiere
a la inoponibilidad de los derechos y defensas nacidos del con-
trato social y al rgimen de responsabilidad all consagrado,
pero aclarando concretamente que no se trataba de una so-
ciedad irregular diferente a la sociedad disuelta, sino que era
la misma sociedad, pero cuyos socios, precisamente por ignorar
el trmite liquidatorio, no podan invocar las clusulas del
contrato social, por haber perdido vigencia como consecuencia
del acaecimiento de la causal disolutoria, clusulas que slo
podan ser invocadas hasta la extincin de la sociedad, slo
si la misma entraba efectivamente en el perodo liquida torio.
Sostuve asimismo que el fundamento de la posicin adop-
tada poda encontrarse en la resp1lesta al siguiente interro-
gante: cul es la razn por la cual las clusulas del contrato
constitutivo resultan inoponibles a los terceros antes de su
inscripcin en el Registro Pblico de Comercio? Precisamente,
es la ausencia de publicidad que implica el registro del con-
trato social, lo cual impide a los terceros conocer las clusulas
del referido instrumento. Pero dicho contrato, que debe con-
tener necesariamente el plazo de duracin, entre otros requi-
5 CNCom., Sala C, 9N1/80, ED, t.88, p. 818. En el mismo sentido,
ponencia presentada al Primer Congreso Nacional de Derecho Societario,
celebrado en La Cumbre, 1977, en especial, el trabajo presentado por QUIN.
TANA FERREIRA, ROMERO, ESCUTTI y RICHARD; ARECHA, M., Consideraciones
sobre la reactivacin de sociedades de plazo vencido, ED, t. 88, p. 818.
6 NISSEN, R. A., Dos cuestiones vinculadas a la disolucin en socie-
dades comerciales, ED, t.89, p.381. En el mismo sentido, ponencia pre-
sentada junto con el doctor Daniel Roque VITOLO a las Segundas Jornadas
de Derecho Societario, Buenos Aires, septiembre de 1981.
art.99 DISPOSICIONES GENERALES [242]
sitos esenciales, bajo sancin de invalidez, es oponible mien-
tras se encuentra vigente y se cumple la etapa liquidatoria,
hasta la inscripcin de la cancelacin del contrato en el Re-
gistro Pblico de Comercio en los trminos del arto 112, LSC.
Pero no puede pretenderse oponer a un acreedor de la sociedad
una clusula limitativa de la responsabilidad, bien sea el be-
neficio de excusin o la responsabilidad limitada de sus socios,
cuando el contrato o estatuto que contena esas clusulas no
rige por haber ocurrido una causal de disolucin que pone
fin a la vida activa de la sociedad, y evitando sus socios entrar
en la etapa liquidatoria, continuando ellos en forma indefinida
con su actividad habitual.
Dije tambin que el contenido del arto 99, LSC, lejos de
constituir un obstculo a lo expuesto, como sealaba la doc-
trina que combata, brindaba un argumento ms en favor del
carcter irregular de las sociedades de plazo vencido que ig-
noran el trmite liquidatorio, pues de la norma citada pueden
extraerse la conclusiones siguientes:
a) Que la situacin contemplada es la de la actuacin
de los administradores designados contractualmente, que con-
tinan desarrollando la actividad inherente al objeto social
con el consentimiento de los dems socios, o cuando estos ig-
noraren tal circunstancia.
b) Que los administradores responden en forma solidaria
e ilimitada respecto de los terceros y socios. Se establece una
solucin idntica -en cuanto a su responsabilidad ante ter-
ceros- a la consagrada por el arto 23, aplicable a las sociedades
no constituidas regularmente, en tanto sanciona a los socios
"y a quienes contrataron en nombre de la sociedad" en forma
solidaria por las operaciones sociales. Con relacin a la res-
ponsabilidad de los administradores ante los socios, la ltima
parte del arto 99 dice: "sin perjuicio de la responsabilidad de
stos". Obviamente, no se refiere a la responsabilidad de los
socios de acuerdo con el tipo social que integran, porque sera
redundante, sino a la circunstancia de verse privados del be-
neficio de excusin consagrado por el arto 56 para las socie-
dades regulares, al resultar inoponible a los terceros las clu-
[243] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 99
sulas de limitacin de la responsabilidad, por haber perdido
vigencia el contrato del cual formaban parte.
En contra de lo expuesto, se sostuvieron entonces, los cri-
terios siguientes:
a) El arto 99 no asigna responsabilidad amplia a los so-
cios, pudiendo interpretarse vlidamente la referencia a ellos
en el sentido de que lo sern segn el tipo social, o en el
mejor de los casos, en la medida de su consentimiento de la
situacin 7. No creemos que resulte razonable interpretar el
arto 99 en tal sentido, pues de su lectura parece ms acertado
concluir que el legislador ha querido modificar el rgimen de
responsabilidad de los socios y no concluir con una frase que
es -como reitero- innecesaria y redundante, si se considera
que la responsabilidad de ellos es idntica a la asumida du-
rante la vigencia del contrato de sociedad.
b) Resulta difcil considerar como irregular a una socie-
dad matriculada, pues de acuerdo a lo dispuesto por el art.21,
LSC, es presupuesto de la irregularidad la no constitucin
regular de ella 8. Tampoco este es decisivo, ya que el arto 386,
LSC, conforme ley 22.903 (antes arto 369), en su inc. h, prev
la aplicacin de las normas sobre sociedades no constituidas
regularmente a aquellas sociedades por acciones que, forman-
do parte de sociedades que no sean por acciones, no hayan
enajenado sus cuotas o partes de inters en el plazo de diez
aos a que hace referencia dicha disposicin legal.
c) Admitir que la sociedad, tras el vencimiento del plazo
de duracin, sea una sociedad irregular implica reconocer la
tcita reconduccin del contrato en materia de sociedades que
no tiene cabida en nuestro derecho 9. El argumento es equi-
vocado, pues en cuanto nos detengamos en su anlisis obser-
varemos que revierte en contra de quien lo utiliza para cues-
tionar nuestra tesitura. Tambin existir tcita reconduccin
si se admite que la sociedad contine su actividad habitual
7 FAVIER DUBOIS, E. (h.), Disolucin y regularidad, ponencia presen-
tada a las Segundas Jornadas Nacionales de Derecho Societario, Buenos
Aires, septiembre de 1981.
K ROMERO, J. l., Sociedades irregulares y de hecho, p.203.
H J. l., ob. cit., ps.203 y 204.
art.99 DISPOSICIONES GENERALES [244]
indefinidamente, una vez expirado el plazo de duracin, sin
otra consecuencia que la mayor responsabilidad de sus ad-
ministradores.
d) Finalmente FARINA 10 ha opinado que la incorporacin
del instituto de la reconduccin ha puesto fin a la polmica,
pues el nuevo arto 95, inc. 2, LSC, establece que la sociedad
puede volver a la vida mediante un acuerdo social de esas
caractersticas, adoptado mediante el sistema mayoritario com-
putado por capital y no por personas, a diferencia el sistema
de la regularizacin de las sociedades irregulares o de hecho,
previsto por el art.22 de la citada ley. El argumento no me
convence, pues, como hemos expresado, la sociedad de plazo
vencido e ignorante del trmite liquidatorio no es una nueva
sociedad irregular diferente de la anterior, sino que se le apli-
ca a la misma el rgimen de responsabilidad e inoponibilidad
previsto por el arto 23, LSC. Por ello, el trmite de regula-
rizacin no es el adecuado para las sociedades que incurren
en dicha irregular actuacin sino precisamente el de recon-
duccin, pero en el nterin, esto es, el perodo que corre entre
la disolucin y el acuerdo de reconduccin, la inoponibilidad
de las clusulas contractuales y la responsabilidad de los so-
cios debe juzgarse a la luz de aquella disposicin legal.
Estoy convencido que quienes niegan la aplicacin, en lo
compatible con el caso que nos ocupa, de las normas de la
irregularidad a las sociedades de plazo vencido que continan
con su actividad dinmica, soslayando todo trmite liquida-
torio, lo hacen teniendo en cuenta el riguroso rgimen que
prev la ley para las sociedades no constituidas regularmente,
pero no han advertido que la continuacin de la actividad
social en esas caractersticas hace perder a la sociedad un
requisito esencial no tipificante, como lo es su plazo de du-
racin, de indispensable inclusin en el contrato social. La
falta de vigencia del plazo de duracin, por el acaecimiento
de una causal disolutoria, pone en funcionamiento el arto 17,
10 FARINA, J. M., Las sociedades irregulares en el nuevo rgimen legal
argentino, "Rev. del Notariado" n 1861, p. 762.
[245] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 100
prr.2, LSC, que declara anulable el contrato social sin ese
requisito, con las consecuencias que ello implica.
La solucin que predicamos contempla por otro lado los
intereses de los terceros, que son, como tantas veces hemos
sostenido, quienes no pueden ser nunca perjudicados por las
irregularidades del funcionamiento de la sociedad. Si el con-
trato social no tiene ms vigencia por haber ocurrido una cau-
sal disolutoria y si la sociedad debi entrar en liquidacin y
no lo ha hecho, la inoponibilidad de las clusulas sociales que
beneficiaban a la responsabilidad del socio es conclusin evi-
dente y son los socios los nicos responsables de ese hecho,
al cual pueden poner fin en cualquier momento mediante el
instituto de la reconduccin. De lo contrario, la exigencia del
plazo de duracin prevista por el arto 11, LSC, perdera todo
sentido pues la responsabilidad limitada de los socios sera
indefinida, a pesar de la desobediencia, por los socios y ad-
ministradores, de la clara normativa legal que les impone la
necesidad del trmite liquidatorio.
Art.100. - NORMA DE INTERPRETACIN. En caso de duda
sobre la existencia de una causal de disolucin, se estar
en favor de la subsistencia de la sociedad.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 1, 89, 94 a 96, 140. LSC Uruguay: arto 165.
271. La disolucin y la conservacin de la empre-
sa. - Uno de los pilares bsicos sobre los cuales se erige
la concepcin filosfica de la Ley de Sociedades es el tan di-
cutido principio de la conservacin de la empresa, consagrado
definitivamente por la Ley de Concursos. El mismo obedece
a que la sociedad se ha concebido como el medio tcnico por
el cual se hace posible la actuacin colectiva en una actividad
econmica, normalmente organizada como empresa. En los pa-
ses industriales de Occidente, la empresa privada ha sido el
principal instrumento de desarrollo econmico y cambio social,
desde 'a revolucin industrial hasta nuestros das.
art.100 DISPOSICIONES GENERALES [246]
De all que no pueda considerarse la sociedad como un
mero instrumento jurdico del que los particulares se sirven
para la satisfaccin de intereses personales. Un concepto ms
evolucionado, que trasciende las esferas de los simples o meros
socios, hace que la sociedad sea un instrumento del desarrollo
econmico en cuya existencia, permanencia y continuidad se
encuentra involucrado el inters general.
Esto no significa que operada una de las causales de di-
solucin la empresa no debe disolverse, pero lo que induda-
blemente trae aparejado el concepto social en la poltica le-
gislativa es que ante la duda de la existencia de una causal
de disolucin, se est en favor de la subsistencia de la sociedad.
El principio consagrado por el arto 100, tal como se es-
pecifica en la Exposicin de Motivos, en modo alguno lesiona
la libertad individual ni el principio de la autonoma de la
voluntad, sino que la ley fija una pauta para resolver una
duda de interpretacin, hacindolo en favor de la perduracin
de la sociedad. Por otra parte, es en la misma interpretacin
analgica, al concebirse la sociedad como un contrato de la
norma establecida por el arto 218, inc. 3 del Cd. de Comercio,
donde, siguiendo el viejo principio jurdico, la ley se pronuncia
por la validez de los actos en detrimento de su invalidez o
inexistencia.
Podran sealarse otras normas que dejan traslucir en
su atenta lectura, concordancias con el principio que prescribe
el arto 100: ellos son el art.94, en sus incs. 6, 8 y 9, y el
140, LSC.
Ya en el ao 1970, conocindose el Anteproyecto de Ley,
HALPERIN, en un comentario sobre el rgimen de la nulidad
de las sociedades, aclaraba que la orientacin legislativa ge-
neral fijaba una regulacin propia en la materia, inspirada
en los principios de proteccin a los terceros que trataron con
la sociedad y en los de salvar la subsistencia de la misma,
como fuente de produccin y trabajo l.
1 HALPERIN, l., El concepto de sociedad en el Proyecto de Ley de So
ciedades, RDCO, 1969, p.270.
[247] DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN arto 100
La norma, en mi concepto, es positiva. Reafirma la im-
portancia que ocupa en el desenvolvimiento econmico y social,
el instrumento jurdico denominado sociedad, pero sin dejarse
de advertir, que esa proteccin es asegurada por la ley, cuando
detrs de la misma se encuentra una organizacin que asegure
el real ejercicio de los derechos de los socios, y la produccin
o intercambio de bienes o servicios. Ello no sucede con las
sociedades no constituidas regularmente, en las que el arto 100
es inaplicable e incompatible con lo dispuesto por el arto 22, LSC.
SECCIN XIII
DE LA LIQUIDACIN
Art.101. - PERSONALIDAD. NORMAS APLICABLES. La socie-
dad en liquidacin conserva su personalidad a ese efec-
to, y se rige por las normas correspondientes a su tipo
en cuanto sean compatibles.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 2, 22, 99, 105. LSC Uruguay: arts. 167, 168.
272. Liquidacin. Concepto. Naturaleza jurdica
de la sociedad en liquidacin. - A diferencia de la di-
solucin, la liquidacin no es un fenmeno instantneo, sino
que se desarrolla en el curso de un determinado perodo de
tiempo, a los efectos de cancelar el pasivo y liquidar el activo,
lapso durante el cual la sociedad subsiste y acta, conservando
su personalidad, aunque a esos nicos fines.
La ley 19.550 sigue, en la Seccin XIII, los lineamientos
del Cdigo de Comercio, en especial lo dispuesto por el arto 435,
que luego de declarar que la sociedad slo se considera exis-
tente a efectos de la liquidacin, agregaba que "el uso de la
firma social por el liquidador slo importa la facultad de li-
quidar y contraer obligaciones que sean consecuencia natural
e inmediata de la liquidacin", concordando con lo dispuesto
a su vez por el ltimo prrafo del arto 422 del citado cuerpo
legal, el cual dispona que "en todos los casos debe continuar
la sociedad solamente para finalizar los negocios pendientes,
a la liquidacin de los finalizados".
art.101 DISPOSICIONES GENERALES [250]
El arto 101, LSC, recepta este criterio, en tanto dispone
que: "La sociedad en liquidacin conserva su personalidad a
ese efecto", significando con ello que el ente sobrevive para
ser liquidado. No se produce con la disolucin el nacimiento
de una sociedad nueva, sucesora de la anterior, ni se crea de
inmediato una simple comunidad; es la misma sociedad, con
su misma personalidad, pero con una transformacin en sus
fines. La ley se enrola, en consecuencia, en la denominada
teora de la identidad.
El procedimiento liquida torio est enderezado pues a la
enajenacin de los bienes del activo, a los efectos de deter-
minar la cuota de liquidacin correspondiente a cada socio,
pero sin embargo debe observarse que no existen pautas r-
gidas para que ese procedimiento pueda ser llevado a cabo
mediante criterios uniformes, que descalifiquen toda nueva
adquisicin de mercaderas. Por el contrario, como lo afirma
MALAGARRIGA \ lo que puede hacerse en el curso de la liqui-
dacin es algo que queda librado a la prudencia y habilidad
del liquidador, el que muchas veces deber renovar sus exis-
tencias, aunque en forma parcial, a los efectos de facilitar la
realizacin del total de su activo.
La liquidacin puede efectuarse a travs de la venta ais-
lada de cada uno de los bienes que componen el activo de la
empresa -supuesto corriente en caso de tratarse de negocios
minoristas-, o mediante la enajenacin del fondo de comercio,
a un tercero o en favor de alguno de los socios, procedimiento
ventajoso por la inclusin del valor llave en el monto de la
operacin, pero cumplindose en ambos casos con lo dispuesto
por la ley 11.867, y desinteresando posteriormente a los acree-
dores sociales que hayan efectuado oposicin en los trminos
del arto 4
Q
de la citada ley. Este procedimiento asimismo pue-
de ser utilizado por parte de los socios para aportar parte
del patrimonio en liquidacin a una nueva sociedad que ellos
consti tuyan
2

1 MALAGARRIGA, C., Tratado elemental de derecho comercial, t. 1, p.825.
2 CNCom., Sala B, 13/1X/77, "Olimpo S.R.L. s/inscripcin de reforma".
[251] DE LA LIQUIDACIN art.101
La segunda parte del arto 101, LSC, al referirse a que
la sociedad se rige por las normas correspondientes a su tipo
en cuanto sean compatibles, ratifica la plena oponibilidad, du-
rante el trmite liquidatorio, de las clusulas contractuales
y asimismo, ratifica la continuidad de los rganos de admi-
nistracin, gobierno y fiscalizacin de la sociedad, los cuales
mantienen su competencia, pero obviamente acotados a la con-
clusin de las relaciones jurdicas pendientes. A ello la doc-
trina denomina "el principio de continuidad"3.
Los liquidadores, si bien restringen sus funciones a la
realizacin de los actos liquidatorios, conservan su indepen-
dencia de actuacin y no quedan sometidos a la decisin de
los socios, sin peIjuicio de su deber de consulta a los mismos,
frente a ciertas y determinadas circunstancias (art. 105, LSC),
las cuales pueden presentarse cuando se trata de enajenar
los principales activos de la sociedad. Pero de ello no se deriva
que la ley requiera, para la venta de esos bienes, la autori-
zacin del rgano de gobierno de la sociedad como condicin
de validez del acto, toda vez que no existe, dentro de la ley
19.550, norma alguna que permita sostener que el liquida-
dor, para enajenar bienes inmuebles deba requerir autoriza-
cin asamblearia o de la reunin de socios
4

En cuanto al rgano de gobierno de la sociedad (asamblea
de accionistas o reuniones de socios), el mismo subsiste aun
cuando la disolucin haya sido consecuencia de una sentencia
de quiebra, pues aquel debe resolver, en todo caso, la con-
clusin del procedimiento falencial, a travs de los mecanismos
previstos por la ley 19.551.
Finalmente, y en lo que se refiere a la sindicatura, la
importancia de su actuacin durante el perodo liquidatorio
cobra relevancia trascendental, atento al control de legalidad
de los actos societarios que le compete, en virtud de lo dis-
puesto por el arto 294, inc. 9
Q
, LSC, por lo que debe extremar
sus cuidados, frente a la actuacin del rgano liquidador, en
3 BENSEOR, N., Rgimen de actuacin de las sociedades disueltas,
trabajo presentado a las XXI Jornadas Notariales Argentinas, realizadas
en la ciudad de Mendoza, del 26 a 28 de mayo de 1988.
4 !3ENSEOR, N., dem nota anterior.
art.lOl DISPOSICIONES GENERALES [252]
la realizacin del activo social y en la total cancelacin de
los pasivos.
273. Personalidad jurdica de las sociedades en
liquidacin. - El arto 101, LSC, expresa textualmente que:
"La sociedad en liquidacin conserva su personalidad a ese
efecto".
Con ello ha querido significarse que durante la etapa de
la liquidacin, la personalidad jurdica de la sociedad, distinta
a la de cada uno de sus socios, sigue existiendo, aunque li-
mitada a sus propios fines. En consecuencia con ello, slo el
liquidador es el representante necesario de la sociedad, la cual
sigue siendo titular de sus bienes. En cuanto a la situacin
de los acreedores sociales no vara, pues continan gozando
del derecho al cobro de sus crditos con preferencia a los acree-
dores personales de los socios, quienes no adquieren, como
consecuencia de la liquidacin, ningn derecho sobre los bie-
nes, fondos o efectos de la sociedad, sino que slo mantienen
una expectativa al reembolso de su capital social y a la per-
cepcin de la cuota liquidatoria.
Sin embargo, la interpretacin de la norma del arto 101,
LSC, ha dado lugr a una importante polmica, de enorme
trascendencia prctica.
Por un lado se sostiene que la ley 19.550, al referirse a
que la sociedad conserva su personalidad "a ese efecto>;', est
predicando que todo acto ajeno a la liquidacin de la sociedad
resulta inoponible a la misma, en la medida que ella, como
persona independiente de sus socios, slo responder, con su
patrimonio, por las actuaciones de los liquidadores que en-
cuadren en el trmite liquidatorio. Esa manera
de pensar coincide con la especial naturaleza de la persona-
lidad jurdica de las sociedades, cuyo reconocimiento obedece
exclusivamente al criterio del legislador, quien puede restrin-
girla en ciertos y determinados aspectos.
En sentido contrario, se sostiene que con la frmula em-
pleada por el arto 101, 1 parte, LSC, el legislador ha querido
simplemente, superando polmicas desatadas durante la vi-
[253] DE LA LIQUIDACIN arto 101
gencia del Cdigo de Comercio, sealar que la sociedad en
liquidacin es la misma sociedad disuelta, y que su pen;ona-
lidad propia e independiente se mantiene durante toda la eta-
pa liquidatoria, aunque sin restricciones de ninguna especie.
Revisando posiciones asumidas anteriormente, coincido por
mi parte con esta ltima manera de pensar, pues la inimpu-
tabilidad a la sociedad de los efectos de los actos exorbitantes
de sus liquidadores -no otra cosa implica la restriccin a la
personalidad jurdica a que se refiere la primera doctrina-
dejara desprotegidos a los terceros quienes deberan sufrir
los perjuicios de esos actos, con la nefasta consecuencia de
verse privados de accionar contra la sociedad. Si se advierte
que la personalidad jurdica de las sociedades ha sido otorgada
por el legislador fundamentalmente en beneficio de los ter-
ceros, tambin beneficiarios de la complejidad impuesta al tr-
mite liquidatorio, no parece razonable ni ajustado a derecho
que los efectos de los problemas internos de la sociedad, como
lo son la designacin de sus liquidadores y la vigilancia en
el cumplimiento de sus funciones, deben ser soportados por
los terceros vinculados con la entidad.
A mayor abundamiento debe repararse que el art.99, LSC,
establece cules son las consecuencias de la exorbitacin del
trmite liquidatorio: la responsabilidad solidaria e ilimitada
de los administradores frente a terceros y socios, lo cual revela
que no ha sido intencin del legislador liberar a la sociedad
por las consecuencias de esos actos, toda vez que los socios
slo se encontraran afectados si la sociedad slo debe responer
por tales actos.
274. Necesidad del trmite liquidatorio. - La di-
solucin de la sociedad es, como hemos sostenido, un hecho
jurdico que, al verificarse, introduce a la sociedad en estado
de liquidacin, perodo durante el cual la sociedad conserva
su personalidad jurdica, su estructura y su patrimonio, con
las limitaciones que le impone el cambio de objeto que la di-
solucin implica.
art.101 DISPOSICIONES GENERALES [254]
La ley 19.550 ha sido muy minuciosa en reglamentar cada
una de las etapas del procedimiento liquida torio, as como
los derechos, obligaciones y responsabilidades de los liquida-
dores y socios, en el convencimiento de que la cristalinidad
de dicho procedimiento no slo interesa a los socios, a los
fines de una justa distribucin de la cuota liquidatoria, sino
que ha sido establecido fundamentalmente en salvaguarda de
los derechos de los acreedores de la sociedad, previndose a
tal efecto expresas normas que impiden la distribucin del
activo entre los socios si previamente no se garantizan las
obligaciones sociales (art. 107, LSC).
Pero, lamentablemente, la prctica demuestra que no es
infrecuente la omisin, por parte de los socios y liquida<)ores,
de toda actividad liquidatoria, limitndose estos ltimos a ena-
jenar el poco activo que tienen y, a partir de all dejar ab-
solutamente inactiva a la sociedad, pretendiendo con ello, de-
salentar a los acreedores sociales. Esa manera de actuar es
ilegtima, pues, como lo ha expresado la jurisprudencia, no
puede darse por "terminada" la vida de una sociedad, me-
diante la destruccin de toda su documentacin socia1
5
o, acae-
cida la causal disolutoria, mediante la simultnea liquidacin
de los bienes del activo y la distribucin de su producido entre
los socios
6
, sin respeto a las reglas impuestas por la ley 19.550
para la liquidacin de la sociedad, que, como hemos visto,
constituye un procedimiento que no ha sido establecido para
la mera conveniencia de los socios, sino en resguardo de los
acreedores de la sociedad.
La situacin apuntada nos lleva al problema de lo que
he denominado en alguna oportunidad "el caso de las socie-
dades desaparecidas"7, que se presenta frecuentemente frente
a la promocin de pleitos contra la sociedad, en los cuales
sus acreedores pretenden el cobro de sus crditos.
5 CNCom., Sala B, 2/IV/74, ED, t. 55, p. 599 (voto del Dr. Csar Agus-
tn Gaibisso).
6 CNCom., Sala C, 28001/78, "Oneto, 1. dSupermercados Caning S.R.L.".
7 NISSEN, R. A., El caso de las sociedades desaparecidas, "Rev. Doc-
trina Societaria y Concursal", t. IV, p. 1.
[255] DE LA LIQUIDACIN art.101
No es extrao que, cuando el acreedor pretende notificar
una demanda de contenido patrimonial contra la sociedad deu-
dora, se encuentre con la realidad de que el ente no tiene
all su domicilio. Esta situacin es incluso mucho ms fre-
cuente cuando lo que se pretende notificar es la promocin
de un pedido de quiebra, y la sociedad es citada en los tr-
minos del art.91 de la ley 19.551.
La declaracin de quiebra de dicha sociedad y las dili-
gencias posteriores que son su consecuencia, revelan tambin
por lo general, que los administradores de esa persona jurdica
han devuelto el local a sus propietarios o han procedido a
enajenarlo y que no han dejado noticias sobre su mudanza
o posterior cambio de domicilio, y mucho menos de los bienes
que integraban su patrimonio. Obviamente, tampoco se ad-
vierten en estos casos, el cumplimiento de las normas regis-
trales impuestas por el legislador en torno a la inscripcin
del cambio de domicilio (art. 11, inc. 2, LSC). En otras pala-
bras, la sociedad simplemente "ha desaparecido", aunque tam-
poco es infrecuente que los mismos socios desarrollen la misma
actividad cerca de donde tenan instalada su sede social o
establecimiento industrial o comercial, aunque bajo otra de-
nominacin social, situacin esta ltima, subsumible en los
trminos de los arts.54, 274 y 279, LSC.
En ambos casos, la omisin del trmite liquidatorio de
la sociedad "desaparecida" implica grave responsabilidad para
los administradores y para los socios, por cuanto la obliga-
cin de conservar el activo e informar sobre el destino dado
a los bienes, no slo interesa a la sociedad administrada y a
los socios, sino tambin a los terceros ajenos a la sociedad pero
acreedores de la misma, que tienen inters en la conserva-
cin de la llamada "prenda comn" que garantiza y permite
el cobro de sus crditos.
Puede pues afirmarse, siguiendo importantes precedentes
judiciales, que la omisin de la informacin sobre el destino
de los bienes de la sociedad constituye una grave violacin
a los deberes de lealtad y diligencia que son previstas en el
arto 59, LSC, lo cual hace a los administradores responsables
por l o ~ daos y perjuicios causados por la omisin de los cui-
art.101 DISPOSICIONES GENERALES [256]
dados ms elementales, y que configura la responsabilidad
por culpa grave y obviamente, por dolo (arts. 274 y ss., LSC)8,
la cual debe serIe extendida al sndico, para quien no es ex-
cusable la omisin por los administradores del proceso liqui-
datorio, en la medida en que su trnsito constituye imperativo
legal, cuyo cuidado pone la ley en manos del funcionario sin-
dical (arts.294 inc.9, 296 y 297, LSC).
No obstante lo expuesto sobre la necesidad del trmite
liquidatorio, la jurisprudencia, en alguna oportunidad ha ad-
mitido la prescindencia del mismo, mediando clusula contrac-
tual en la cual se prev el derecho del socio suprstite de
continuar a ttulo personal con los negocios sociales, abonando
el haber correspondiente a los deudos del socio fallecido 9.
275. Puede simplificarse el trmite liquidato-
rio? - Como hemos sealado, los beneficios del trmite li-
quidatorio son los terceros acreedores de la sociedad en forma
prioritaria, y los socios, interesados en el reembolso de su
capital y la percepcin, eventualmente, de su cuota liquida-
toria.
Para la proteccin de esos intereses la ley 19.550 prev
lo siguiente:
a) En cuanto a los terceros, el arto 107 prohbe toda par-
ticipacin de los bienes sociales entre los socios, salvo que
todas las obligaciones de la sociedad estuvieren canceladas o
suficientemente garantizadas.
b) En cuanto a los socios, mediante la confeccin, por par-
te de los liquidadores, de informes peridicos sobre el estado
de la liquidacin (art. 104), as como los proyectos es distribu-
cin parcial, balance final y proyecto definitivo de distribucin,
que deben ser puestos a disposicin y conocimiento de todos
8 CNCom., Sala D, 25/11/93, "Loschi, A. clChannel One S.A. s/suma-
rio", "Rev. Doctrina Societaria y Concursal", t. V, ps. 604 y SS.; dem, 101IX/92,
"Phonotone Co. S.R.L."; Sala B, 5/X1I93, "Paramio, J. M. clParamio, P. y
otros s/sumario".
9 CNCom., Sala C, 1900/76, ED, t.74, p.708.
[257] DE LA LIQUIDACIN art.102
los socios, para su aprobacin, a los fines de controlar la ac-
tuacin de aquellos (arts. 109 y 110, LSC).
Armonizadas dichas normas, nada impedira que, frente
a la inexistencia de pasivo (lo cual debe surgir obviamente
del balance de liquidacin previsto por el arto 103, o de cual-
quier estado patrimonial de comprobacin), los liquidadores
pueden obviar la realizacin de ciertos trmites liquidatorios,
y proceder los socios a la aprobacin, en un mismo acto, del
balance final y proyecto de distribucin, suscribiendo incluso
simultneamente la documentacin correspondiente, si se re-
suelve adjudicar los bienes sociales a los socios en condomi-
nio 10, lo cual obviamente no releva a los liquidadores de las
obligaciones registrales previstas por los arts.98, 101, 111 y
112, LSC, inscripciones que, cumplimentadas, extinguen a la
sociedad en forma definitiva, la cual desaparece como sujeto
de derecho, salvo dolo. En tal sentido, la jurisprudencia ha
admitido el reembolso del aporte del socio, slo subordinado
a la cancelacin del pasivo del ente 11, lo cual es aplicacin
del principio general previsto por los arts.3474 y 3475 del
Cd. Civil, establecido para el caso de divisin de la herencia,
que la jurisprudencia ha entendido aplicable por analoga a
la liquidacin de la sociedad, y conforme a la cual resulta
impuesto el pago a los acreedores antes de la distribucin
del activo 12.
Art.102. - DESIGNACIN DE LIQUIDADOR. La liquidacin
de la sociedad est a cargo del rgano de administra-
cin, salvo casos especiales o estipulacin en contrario.
En su defecto, el liquidador o liquidadores sern nom-
brados por mayora de votos dentro de los 30 das de
haber entrado la sociedad en estado de liquidacin. No
designados los liquidadores o si stos no desempearen
10 CNCiv., Sala A, 28/I1/74, ED, t. 55, p.559.
11 CNCom., Sala C, 5/V1I87 , "Capon, C. clValdivieso, A.".
12.CNCom., Sala D, 15/XIII75, ED, t.68, p. 151.
art.102 DISPOSICIONES GENERALES [258]
el cargo, cualquier socio puede solicitar al juez el nom-
bramiento omitido o nueva eleccin.
INSCRIPCIN. El nombramiento del liquidador debe ins-
cribirse en el Registro Pblico de Comercio.
REMOCIN. Los liquidadores pueden ser removidos por
las mismas mayoras requeridas para designarlos. Cual-
quier socio, o el sndico en su caso, puede demandar la
remocin judicial por justa causa.
CONCORDANCIAS: LSe: arts. 15, 59. 60, 113 a 117, 129, 131, 139, 145, 160,
235. LSe Uruguay: arts.170, 171, 182.
276. Designacin de los liquidadores. Carcter de
su registracin. - Salvo disposicin contractual o estatu-
taria en contrario, o lo dispuesto para algunas situaciones
especiales, como por ejemplo, en el caso de quiebra de la so-
ciedad, liquidacin de algunas sociedades sujetas a determi-
nado control estatal o disolucin de la misma por declaracin
judicial de nulidad, la liquidacin est a cargo del rgano de
administracin en funciones al momento de la disolucin, el
cual debe, en virtud de la transformacin del objeto social
producto de esa circunstancia, adecuar su actuacin a los tr-
minos de los arts. 101 y siguientes, LSC.
Si el estatuto o contrato social previera expresamente la
designacin de un liquidador diferente de quienes ejercan,
hasta la disolucin, la administracin de la sociedad, la ley
19.550 establece que el nombramiento de los mismos ser por
mayora de votos en asamblea o reunin de socios, que deber
ser celebrada dentro de los treinta das de haber entrado la
sociedad en estado de liquidacin.
Si bien la ley no es clara sobre el rgimen de mayoras
necesarias para la designacin de los liquidadores, conside-
ramos suficiente la mayora simple prevista para las socie-
dades por parte de inters por los arts. 131 in fine, 139 y
145, y tratndose de sociedades de responsabilidad limitada,
por analoga, el rgimen mayoritario previsto por el ltimo
prrafo del arto 160 del citado cuerpo normativo.
En las sociedades por acciones, la solucin viene impuesta
por el arto 235, inc. 4, que somete al nombramiento, remocin,
[259] DE LA LIQUIDACIN art.102
retribucin de liquidadores, y consideracin de la gestin de
los mismos a la competencia de la asamblea extraordinaria,
por lo que el rgimen mayoritario para estas sociedades est
previsto por el arto 244, LSC.
Puede ocurrir que, acaecida la causal disolutoria, el r-
gano de administracin, a cuyo cargo se encuentra la liqui-
dacin de la sociedad (por no existir clusula en contrario),
no adecue su conducta a los trminos del art.99, LSC, ni
convoque, en caso contrario, a asamblea o reunin de socios
para designar al o los liquidadores. En tales casos, asiste el
derecho a los socios, sin merituar su porcentaje en el capital
de la sociedad, de exigir al juez la designacin de un liqui-
dador, pues la omisin de la adecuacin de la conducta de
los administradores a los estrictos lmites de la liquidacin,
importa el incumplimiento de sus obligaciones especficas
(arts. 59 y 274, LSC), lo cual autoriza su remocin e inmediato
desplazamiento. En tal sentido, lo dispuesto por el prr. 2
del artculo en estudio debe interpretarse de acuerdo con las
normas de los arts. 113 a 117, LSC.
Tambin puede acontecer que, designados los liquidado-
res, estos no acepten su cargo o no cumplan su cometido en
forma inmediata, en cuyo caso cualquier socio puede exigir
una nueva eleccin, exigiendo de los administradores la in-
mediata convocatoria a reunin de socios o asamblea de ac-
cionistas para ello, pero el incumplimiento de tal obligacin
no torna aplicable lo dispuesto por el arto 236, LSC, sino que
autoriza directamente la designacin de un liquidador judicial.
El liquidador no debe esperar la registracin de la diso-
lucin de la sociedad y su nombramiento para asumir el cargo,
pues, al igual que lo que sucede con los administradores, quie-
nes conservan su cargo "hasta ser reemplazados", la inscrip-
cin de los mismos en el Registro Pblico de Comercio tiene
carcter declarativo; por lo tanto, el liquidador, aun no re-
gistrado, es hbil para ejecutar la voluntad social, y sus actos
son plenamente oponibles para la sociedad y frente a terceros,
como ha sido sostenido por nuestra jurisprudencia 1.
I GNCom., Sala D, 30079, "La Mara Ganadera S.C.A.".
art.l02
DISPOSICIONES GENERALES
[260]
La publicidad e inscripcin de los liquidadores no es sin
embargo exigible cuando estos reciben su cargo por la l
ey
2,
o cuando la liquidacin de la sociedad se encuentra a cargo
del mismo rgano de administracin, pues en este caso, la
publicidad de la actuacin de los mismos surge directamente
del acto constitutivo, que fue objeto de inscripcin y publicidad
oportuna (arts. 7 y 10, LSC).
277. Remocin de los liquidadores. - En cuanto
a la remocin de los liquidadores, el arto 102, in fine, autoriza
el desplazamiento de los mismos sin invocacin de causa, bas-
tando las mismas mayoras requeridas para designarlos.
Los liquidadores pueden ser tambin removidos con in-
vocacin de justa causa, pues adems de la causal de remocin
prevista especficamente por el arto 103, rigen los principios
generales previstos por los arts.59 y 274, LSC, a los cuales
remite indirectamente el arto 108, cuando dispone que "las obli-
gaciones y responsabilidades de los liquidadores se rigen por
las disposiciones establecidas para los administradores, en to-
do cuanto no est dispuesto en esta seccin", con lo cual se
predica que los liquidadores deben actuar con los deberes, fa-
cultades y responsabilidades de los administradores, a quienes
le son exigibles las conductas impuestas por los arts. 59 y
274, LSC.
El incumplimiento de las obligaciones impuestas por la
ley 19.550 al liquidador de la sociedad autoriza a esta a re-
moverlo con invocacin de causa, rigiendo al respecto, para
el liquidador socio de la sociedad, la inhabilidad prevista por el
arto 241, LSC. Si el rgano de gobierno de la sociedad fuere
remiso en removerlo, no obstante el incumplimiento de sus obli-
gaciones, el arto 102 autoriza a cualquier socio a exigir judi-
cialmente esa remocin, e idntico derecho le otorga al sndico
de la sociedad, con lo cual el legislador ampla considerable-
mente las facultades de este funcionario, quien, con anterio-
2 CNCom., Sala C, 21NI/74, ED, t.57, p.671.
[261] DE LA LIQUIDACIN art.103
ridad a la disolucin de la sociedad, careca de lal prerro-
gativa.
Obviamente, el derecho del socio o del sndico de la so-
ciedad de exigir la remocin del liquidador mediando justa
causa, lo autoriza a echar mano al remedio de la intervencin
judicial, que es la medida precautoria especfica para todo
juicio de remocin, en el caso de que los liquidadores realicen
actos o incurran en omisiones que pongan en peligro grave
a la sociedad (art. 113, LSC).
Art.103. - OBLIGACIONES: INVENTARIO y BALANCE. Los li-
quidadores estn obligados a confeccionar dentro de los
30 das de asumido el cargo un inventario y balance
del social, que pondrn a disposicin de los
socios. Estos podrn, por mayora, extender el plazo hasta
120 das.
INCUMPLIMIENTO: SANCIN. El incumplimiento de esta obli-
gacin es causal de remocin y les hace perder el derecho
de remuneracin, as como les responsabiliza por los da-
os y perjuicios ocasionados.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 63 a 66, 104, 105, 108. LSC Uruguay: arto 174.
278. El inventario y balance inicial de liquida-
cin. - El arto 103 inicia la enumeracin de una serie de
obligaciones impuestas al liquidador de la sociedad, cuyo in-
cumplimiento lo hace pasible de remocin y responsabilidad
por los perjuicios causados derivados de su incumplimiento.
Esa obligacin es, conforme lo seala CMARA, esencial pa-
ra quien administra un patrimonio ajeno, pues constituye una
precaucin de seguridad personal el saber, con exactitud, cu-
les bienes integran el patrimonio que ser administrado a par-
tir del momento en que el liquidador asuma sus funciones \ entre
las cuales se encuentra la custodia de los bienes de la sociedad.
1 CMARA, H., Disolucin y liquidacin de sociedades mercantiles,
p. 4:lH.
art.103 DISPOSICIONES GENERALES [262]
Por ese mismo fundamento, el inventario y estado patrimonial
inicial de liquidacin es requerible aun cuando los liquidadores
son los mismos administradores, y el balance ordinario de ejer-
cicio hubiera sido confeccionado en una fecha muy cercana
al momento de la disolucin. En otras palabras, mediante el
inventario y estados contables previstos por el arto 103, LSC,
se establece una separacin entre la gestin de la adminis-
tracin anterior, ms amplia en cuanto a sus alcances, y la de
la liquidacin, circunscripta, en trminos generales, a la venta
de los bienes del activo, para la cancelacin del pasivo y dis-
tribucin del remanente entre los socios, si lo hubiera.
Sobre el tema la doctrina ha sealado:
a) Si bien existen legislaciones que imponen un criterio
de valoracin de los bienes conforme a un valor probable de
realizacin inmediata, nuestros autores parecen inclinarse por
la inconveniencia de cambiar el sistema de valuacin corriente ,
por el escaso tiempo que la ley otorga para la redaccin del
inventario y balance de liquidacin, y por la circunstancia de
que estos muestran el estado de la sociedad desde su ltimo
.
b) Deben confeccionarse con intervencin y participacin
directa de los socios y ex administradores, pues ello facilitar
la gestin de los liquidadores y coadyuvar a su pronta con-
clusin:J.
La ley, como qued sealado, fija un plazo de treinta das
a los liquidadores para confeccionar el inventario y balance
inicial de liquidacin, plazo que puede ser extendido hasta
ciento veinte das como mximo, mediando decisin mayori-
taria de los socios.
Estas mayoras, como se ha sealado al analizar el arto
102, son aquellas previstas por los arts. 131 prr. 2, 139, 145
y 160, in fine, para las sociedades de personas y de respon-
sabilidad limitada, respectivamente. En cuanto a las socie-
dades por acciones, debe recordarse que el art.235, inc.4,
LSC, establece, como de competencia de las asambleas ex-
2 CMARA, H., ob. cit., p.440.
:J ZAVALA RODRGUEZ, C. J., Cdigo de Comercio y leyes complemenUt-
rias, t. 1, p. 553.
[263] DE LA LIQUIDACIN urt. 103
traordinarias, las decisiones asamblearias referidas al "nom
bramiento, remocin y retribucin de los liquidadores, I'sClsin,
consideracin de las cuentas y dems asuntos relacionados con
la gestin de stos en la liquidacin social, que deban ser objeto
de resolucin aprobatoria de carcter definitivo", por lo que
en principio, y ms all de la deficiente redaccin de la norma
debe considerarse como de competencia exclusiva de esta
de asambleas, todo lo relacionado con la gestin de los liqui-
dadores de la sociedad.
El plazo otorgado por el arto 103, LSC, para la confeccin
del inventario y balance inicial de liquidacin debe ser com-
putado desde que los liquidadores aceptaron el cargo, en forma
expresa o implcita, cumplidos los cuales, y salvo la prrroga
prevista en esta norma, deben proceder a ponerlos a dispo-
sicin de los socios en la sede social.
Represe que el legislador no exige la aprobacin del in-
ventario y balance inicial de liquidacin por parte del rgano
de gobierno de la sociedad, sino slo su puesta a disposicin de
los socios, sin hacer ninguna referencia a los derechos que
le asisten a los mismos en caso de disconformidad con las
cuentas de dichos instrumentos.
Corresponde pues utilizar el mtodo analgico para com-
pletar las lagunas que presenta el texto legal, considerando
aplicables al caso las reglas establecidas por el arto 110, que
se refieren, concretamente, a los derechos de los socios frente
a la presentacin del balance final por los liquidadores, otor-
gando a los socios un plazo de caducidad de quince das para
impugnarlos en forma extrajudicial. Si esas impugnaciones
no fueran atendidas por el liquidador, o fueran rechazadas,
el impugnante debe promover la correspondiente accin judi-
cial dentro del trmino de sesenta das de vencido el plazo
establecido para la impugnacin extrajudicial, acumulando to-
das las impugnaciones en una causa nica.
La obligacin del liquidador de cumplir con la puesta a
disposicin del inventario y balance inicial de liquidacin a los
socios, rige para todas las sociedades, cualquiera sea el tipo
social adoptado. Ello ha sido consagrado por la ley 22.903,
que modificara el texto original del arto 104, el cual, en las
art.104 DISPOSICIONES GENERALES [264]
sociedades por acciones y de responsabilidad limitada de vein-
te o ms socios, supla la presentacin de dichos instrumentos
a los socios, mediante la obligatoriedad de ponerlos a consi-
deracin del rgano de fiscalizacin, por ese entonces obliga-
torio para dichos tipos societarios.
El sistema previsto actualmente por la ley 19.550, luego
de la referida reforma, nos parece ms aconsejable, sin per-
juicio de destacar que, existiendo rgano de fiscalizacin, el
funcionario a cargo del mismo tendr necesaria injerencia en
el anlisis de esos instrumentos, as como legitimacin activa
indiscutible para impugnarlos, si se advierte que ese anlisis
integra la obligacin de controlar la legalidad de los actos
societarios, como lo predica, sin excepciones, la norma del
arto 294, inc. 9
Q
, LSC.
El incumplimiento de esta obligacin por parte del liqui-
dador constituye suficiente causal de remocin, y le hace per-
der el derecho de remuneracin, as como los responsabiliza
por los daos y perjuicios ocasionados.
Art.104. - INFORMACIN PERIDICA. Los liquidadores de-
bern informar a los socios, por lo menos trimestral-
mente, sobre el estado de la liquidacin; en las socie-
dades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance
el importe fijado por el arto 299, inc. 2, y en las socie-
dades por acciones, el informe se suministrar a la sin-
dicatura.
BALANCE. Si la liquidacin se prolongare, se confec-
cionarn adems balances anuales. [Texto segn ley 22.985.]
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 67, 103, 294. LSC Uruguay: arts. 174.
279. Obligacin de los liquidadores de informar
sobre el estado de la liquidacin. - Esta obligacin se
encuentra prevista por el arto 104, LSC, conforme a la cual
los liquidadores debern informar a los socios, por lo menos
trimestralmente, sobre el estado de la liquidacin, confeccio-
[265] DE LA LIQUIDACIN art.104
nando, adems, los balances anuales, si la liquidacin de la
sociedad se prolongare en el tiempo.
A diferencia de lo que acontece con el inventario y balance
inicial de liquidacin, el arto 104 prev que, tratndose de una
sociedad de responsabilidad limitada que supere el capital pre-
visto por el art.299, inc.2
Q
, LSC, y en las sociedades por ac-
ciones, los informes previstos por aquella disposicin se su-
ministrarn exclusivamente a la sindicatura y no a los socios
individualmente.
La informacin peridica prevista por el arto 104, LSC,
constituye una verdadera rendicin de cuentas sobre la liqui-
dacin de la sociedad, que deber ser presentada conforme a
los trminos de los arts. 68 a 74, LSC. La omisin en el cum-
plimiento de esta obligacin autoriza a la remocin del liqui-
dador, aunque nada impide que los socios puedan prorrogar
los plazos previstos legalmente, o simplemente dejar sin efecto
la obligacin que pesa sobre ese funcionario de informar peri-
dicamente, quien sin embargo no puede quedar relevado de
confeccionar los balances anuales parevistos por el ltimo p-
rrafo del arto 104 (art. 68, LSC), si la liquidacin se prolongare.
Constituye cuestin controvertida en nuestra jurispruden-
cia la titularidad de la legimitacin activa en las acciones
judiciales que deben ser promovidas contra los liquidadores que
no cumplen con su obligacin de informar. Por una parte,
se ha considerado que los socios, en forma individual y por
tlerecho propio no se encuentran legitimados para conducirla,
sino que es la propia sociedad la que debe promover la accin
judicial correspondiente \ criterio que ofrece algunas dudas,
pues olvida que la promocin de una demanda de tal contenido
implica poner en prctica el ejercicio de un derecho funda-
mental que es inherente al carcter de socio, quien como tal
debe actuar como rgano de defensa de la sociedad, en sal-
vaguarda de las bases fundamentales de la misma, que son
el estatuto y la propia ley.
Precisamente por tratarse de una "accin social", no puede
descartarse sin ms el derecho del socio o accionista de de-
1 CNCom., Sala A, ll1V/82, "Marczyk, M. cNerzolatti. C.".
art.105 DISPOSICIONES GENERALES [266]
mandar al liquidador que incumple con sus obligaciones, para
obtener una condena judicial de cumplimiento o remocin, pero
para ello deber agotar previamente los recursos previstos por
el contrato social (art. 114, LSC), exigiendo la convocatoria
del rgano de gobierno de la sociedad, para que todos los socios
resuelvan la adopcin de las medidas del caso. En consecuen-
cia, y frente al incumplimiento por parte del liquidador de
las obligaciones que le son impuestas por el arto 104, LSC,
es la sociedad, a travs de su rgano de administracin y/o
representacin, la que deber promoverle al liquidador remiso
la accin judicial de rendicin de cuentas y/o de remocin, y
slo en caso de inaccin del rgano correspondiente, el socio
podr promover las mismas, no para satisfacer su inters in-
dividual, sino en defensa del funcionamiento de la misma so-
ciedad y en proteccin de todos quienes integran el ente.
Si la sociedad contara con sindicatura o consejo de vigi-
lancia, estos rganos son quienes deben promover las acciones
judiciales tendientes a obtener, del liquidador, el cumplimiento
de sus obligaciones de informacin y eventualmente su remo-
cin (art. 102).
Finalmente, cabe sealar que la jurisprudencia ha con-
sagrado, acertadamente, el derecho del liquidador de requerir
del coliquidador que administr los fondos sociales, los infor-
mes pertinentes para dar cumplimiento a lo establecido por
el arto 104, LSC y aun de requerirle la rendicin de cuentas,
actuando a nombre y representacin de la sociedad 2.
Art.105. - FACULTADES. Los liquidadores ejercen la
representacin de la sociedad. Estn facultados para
celebrar todos los actos necesarios para la realizacin
del activo y cancelacin del pasivo.
INSTRUCCIONES DE LOS SOCIOS. Se hallan sujetos a las ins-
trucciones de los socios, impartidas segn el tipo de so-
ciedad, so pena de incurrir en responsabilidad por los
daos y perjuicios causados por el incumplimiento.
2 dem fallo citado en nota anterior.
[267] DE LA LIQUIDACIN art.105
ACTUACIN. Actuarn empleando la razn social o de-
nominacin de la sociedad con el aditamento "en liqui-
dacin". Su omisin les har ilimitada y solidariamen-
te responsables por los daos y perjuicios.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 58, 59, 10l. LSC Uruguay: arts. 169, 175.
280. Derechos de los liquidadores. - El liquida-
dor ejerce en forma exclusiva y excluyente la representacin de
la sociedad, aunque con la limitacin resultante del cambio
de objeto acaecido por la disolucin. Estn facultados para
ejercer todos los actos necesarios para la realizacin del activo
y cancelacin del pasivo, desarrollando la actividad necesaria
para la conservacin de los bienes sociales, llevando la con-
tabilidad legal, haciendo efectivos los crditos, ejerciendo las
acciones judiciales contra los deudores morosos, e incluso, con-
forme lo dispuesto por el art.5 de la ley 19.551, pueden so-
licitar concurso preventivo. Las acciones judiciales iniciadas
contra la sociedad deben serIe notificadas en el domicilio de
esta, asumiendo su defensa por s o a travs de los manda-
tarios que designe.
Debe sin embargo actuar empleando la razn social o de-
nominacin de la sociedad con el aditamento en liquidacin,
pero su omisin no lo responsabiliza frente a terceros en forma
solidaria e ilimitada con la sociedad, pues no sera propio afir-
mar que esa ausencia permita oponer la ignorancia de ese
estado, que los terceros deben inferir del hecho de haberse
efectuado la disolucin 1; su omisin lo har responsable por
los daos y perjuicios ocasionados. Por otro lado, la jurispru-
dencia tiene dicho, en torno a una disposicin similar conte-
nida n el arto 434 del Cd. de Comercio, que la ausencia del
aditamento en liquidacin no autoriza la excepcin de falta
de personera 2
Un tema de inters lo constituye la situacin de los man-
datos otorgados por los administradores con anterioridad a
1 GARO, F., Sociedades comerciales, t. 1, vol. 11, p.234.
2 MALAGARRIGA, C., Tratado elemental de derecho comercial, t.l, p.335.
art.105 DISPOSICIONES GENERALES [268]
la disolucin, sostenindose que, como principio general, los
mismos permanecen vigentes aun cuando el liquidador goza
de la facultad de revocarlos ad nutum en forma expresa o tcita;
pero se excluye de aquel principio a los gerentes o adminis-
tradores, cuya persistencia en la funcin resultara incompa-
tible con la del liquidador. En cuanto a los poderes otorgados
a los factores, los mismos persisten hasta la conclusin del
proceso liquidatorio (art. 112, LSC), pero estos vern reducidas
sus facultades a los actos de liquidacin, no pudiendo concluir
nuevos negocios a nombre de la sociedad 3; sin embargo sus
actos obligarn siempre a la misma si la disolucin no fue
inscripta en la jurisdiccin de la sucursal donde el factor se
desempee.
En cumplimiento de sus funciones, el liquidador est ob-
viamente facultado para efectuar los actos necesarios para reali-
zar el activo, y aunque siempre se halla sujeto a las instruc-
ciones de los socios (art. 105, prr. 2
Q
), se entiende que ellas
se refieren al modo o condiciones de llevar a cabo su actividad,
y no a autorizacin alguna, pues ellas se entienden presu-
puestas por el estldo en que se encuentra la sociedad. En
consecuencia, no necesita conformidad alguna para efectuar
actos de disposicill, ni aun en caso de inmuebles, salvo dis-
posicin contractual en contrario; pero ha entendido la doc-
trina que debe requerirse autorizacin en caso de venta del
establecimiento en bloque, por tratarse de una operacin de
singular importancia para los intereses de los socios y de la
sociedad
4

Por otro lado, la liquidacin no significa, como afirma ZA-
VALA RODRGUEZ 5, que la sociedad deba cerrar sus puertas y
terminar de improviso sus negocios. Los liquidadores deben
tratar de que el paso de la vida de la sociedad a su desapa-
ricin sea paulatino y sin producir trastornos, y con esos ob-
jetos deben contraer las obligaciones que sean consecuencia
3 GARO, F., oh. cit., p. 244.
4 ZALDlvAR, E. y otros, Cuadernos de derecho comercial, t. III, vol.
IV, p. 379, Y HALPERIN, l., Sociedades de responsabilidad limitada, p.293.
5 ZAVALA RODRIGUf:Z, C. J., Cdigo de Comercio y leyes complementa-
rias, t.l, p.552.
[269] DE LA LIQUIDACIN art.106
natural e inmediata de la liquidacin, celebrando incluso nue-
vas compras, adquiriendo mercaderas de ms rpida venta
para favorecer la realizacin de otros productos o para prestar
adecuadamente los servicios comprometidos.
La celebracin de nuevas operaciones ajenas al trmite
liquida torio es inoponible a la sociedad, y ello es una conse-
cuencia de lo dispuesto por el arto 98, LSC; rige al respecto
lo dispuesto por el arto 58, al cual me remito, pero debe se-
alarse que la calificacin de la nueva operacin, o si ella
est relacionada con el proceso liquidatorio, constituye una
cuestin fctica que el juez deber resolver teniendo en con-
sideracin las circunstancias de cada caso, sin perjuicio de
que el tercero de buena fe pueda demandar al liquidador por
los perjuicios ocasionados, en los casos en que la inoponibilidad
a la sociedad de los actos celebrados por aquel, resulte pro-
cedente.
Art. 106. - CONTRIBUCIONES DEBIDAS. Cuando los fondos
sociales fueran insuficientes para satisfacer las deudas,
los liquidadores estn obligados a exigir de los socios
las contribuciones debidas de acuerdo con el tipo de la
sociedad o del contrato constitutivo.
CONCORDANCIAS: LSC: arto 103. LSC Uruguay: arto 176.
281. Insuficiencia del activo. Contribuciones de-
bidas. - Teniendo en cuenta que es funcin primordial del
liquidador la cancelacin total del pasivo, recurriendo a los
fondos sociales, la ley 19.550, en su arto 106, obliga al liquida-
dor a requerir de los socios los montos necesarios cuando aquel
fuere insuficiente para satisfacer las deudas de la sociedad.
Se trata de una verdadera obligacin del liquidador, como
se desprende del propio texto legal, pero el arto 106 la limita
exclusivamente a aquellas sociedades en las cuales exista res-
ponsabilidad ilimitada y solidaria de los socios por las obli-
gaciones sociales, o cuando as se ha pactado en forma su-
plementaria (art. 151, LSC).
art.106 DISPOSICIONES GENERALES [270]
La decisin del liquidador de exigir las contribuciones pre-
vistas por el arto 106, LSC, no est sujeta a aprobacin previa
de los socios, ni deben serIe suministradas explicaciones a
estos, pues el liquidador debe actuar como juez exclusivo de
las exigencias de la liquidacin. As lo expresaba GARO 1, co-
mentando el arto 437 del Cd. de Comercio -antecedente del
arto 106, LSC-, para quien "el liquidador debe obrar impar-
cialmente, hasta defender a veces los derechos de los acree-
dores sociales, en contraposicin con los de los socios, y siem-
pre cumpliendo con los deberes que le impone la ley. Si obrare
abusivamente o en forma dolosa, la va judicial estar abierta
en procura de rectificaciones y reparaciones, pero 'a posteriori'
de la entrega de los fondos, no 'apriori'. No es el juez a quien
la ley faculta a apreciar de modo inmediato si procede o no
el reclamo de los fondos, solamente juzgar la justicia como
del 'quantum' reclamado y oblado".
Por el contrario, en aquellas sociedades en las cuales los
socios limitan su responsabilidad al aporte efectuado, el li-
quidador slo puede reclamarles la integracin de los aportes
comprometidos (art. 154, LSC), pero nada ms, lo cual cons-
tituye, a mi juicio, un grave error, pues entiendo que la obli-
gacin de contribuir para la satisfaccin del pasivo debe com-
prender no slo a los integrantes de aquellas sociedades que
se obligan en forma solidaria e ilimitada por las deudas so-
ciales, sino a todos los socios de cualquier sociedad mercantil.
Me explico: el principio de la limitacin de la responsa-
bilidad de los socios por las obligaciones sociales, que la ley
19.550 establece para los integrantes de las sociedades por
acciones -con excepcin de los socios comanditados en las so-
ciedades en comandita por acciones- y de responsabilidad li-
mitada, debe ser considerado como un privilegio que constituye
una excepcin al principio de unidad del patrimonio consa-
grado por el ordenamiento comn.
Histricamente, el beneficio de la limitacin de la res-
ponsabilidad para los integrantes de sociedades comerciales,
nace como consecuencia del trfico mercantil a las Indias Oc-
1 GARO, F., Sociedades comerciales, t. 1, vol. 11, p. 249.
[271] DE LA LIQUIDACIN art.106
cidentales, erigindose en un privilegio excepcional otorgado
por los reyes de Espaa frente a los riesgos que suponan
tales emprendimientos y las dificultades en la obtencin de
capitales para llevar a cabo ese comercio de ultramar.
Posteriormente, y ya en el siglo XIX, ese beneficio se extien-
de a todas las sociedades annimas, que, por propia definicin
y caractersticas, suponen la concentracin de capitales para
el desarrollo de empresas de gran envergadura.
En nuestro pas, el Cdigo de Comercio y la ley 19.550
consagraron sin salvedades ese principio para las sociedades
annimas -arto 163 de este ordenamiento legal- y para las
sociedades de responsabilidad limitada (art. 146), aunque de-
jando a salvo el legislador, para estas ltimas sociedades, el
supuesto excepcional del arto 150, que consagra la responsa-
bilidad solidaria e ilimitada de los socios por la integracin
de los aportes.
La excepcionalidad del otorgamiento de la limitacin de
la responsabilidad deriva de las propias caractersticas de las
sociedades annimas, que requiere la concentracin de apor-
tantes de capital, que exceden, por lo general, la capacidad
econmica de un comerciante individual. En consecuencia, to-
do el funcionamiento de la sociedad annima est inspirado
en la existencia de un gran nmero de accionistas, que se
encuentran desvinculados de la administracin de la sociedad,
participan slo peridicamente del gobierno de la misma, y
ejercen su derecho de control en forma indirecta, a travs de
un rgano profesional independiente.
Ese alejamiento de la administracin de la sociedad, cuya
integracin est reservada para quienes tienen una partici-
pacin accionaria relevante, susceptible de la formacin de
las mayoras en las asambleas de accionistas, justifica la li-
mitacin de la responsabilidad, y es por esa circunstancia tam-
bin, que el Cdigo Civil ha establecido idntica responsabi-
lidad para los asociados de las asociaciones civiles (art. 39,
Cd. Civ.), salvo pacto en contrario.
Es decir, que si se piensa en que el accionista de una
sociedad annima se asimila ms a un inversor que a un socio
de una sociedad personal, no parece admisible extender su
art.106 DISPOSICIONES GENERALES [272]
responsabilidad por las deudas de la sociedad, ms all de
sus aportes.
Sin embargo, es fenmeno reconocido en nuestro medio,
que las sociedades annimas se constituyen para cualquier
emprendimiento, y que la aspiracin de los legisladores de
1972, de adaptar la empresa a los moldes societarios previstos
en ese ordenamiento y reservando, en consecuencia, el molde
de las sociedades annimas para las grandes empresas, no
tuvo xito alguno entre nuestros comerciantes, quienes pre-
fieren la limitacin de la responsabilidad a las complicaciones
que ofrece la normativa societaria referida a las sociedades
por acciones, que, tratndose de sociedades cerradas o de fa-
milia, y por las razones mencionadas, es raramente respetada.
En consecuencia, si bien la limitacin de la responsabi-
lidad de los socios en materia de sociedades por acciones es
rasgo tipificante de las mismas, la desnaturalizacin de la
utilizacin de este tipo societario en nuestro medio ha sido
el origen de innumerables abusos, que ha tenido como vctimas
a los terceros acreedores de la sociedad, quienes frecuente-
mente se ven imposibilitados de percibir sus acreencias por
la insolvencia de una sociedad annima con la cual han con-
tratado.
Esa lamentable circunstancia, tan repetida en nuestro me-
dio, y cuya mejor prueba lo constituye el abarrotamiento de
quiebras de sociedades annimas en nuestros tribunales, sin
patrimonio alguno para liquidar, perjudica el crdito, cuya pro-
teccin debe ser atendida por el legislador en forma prioritaria
al respeto de un tipo societario, cuando la experiencia acu-
mulada desde hace muchos aos nos ensea que este ha sido
desnaturalizado.
El derecho a la limitacin de la responsabilidad tiene co-
mo contrapartida inescindible la obligacin de los socios o ac-
cionistas de aportar fondos a la sociedad cuando la misma
se encuentra impotente para la satisfaccin de sus deudas.
Del mismo modo, y en apoyo de la tesis que se sostiene, no
parece razonable que sean los terceros quienes deben soportar
las consecuencias de la insolvencia de la sociedad, pues la
simple aplicacin de normas de derecho comn, compatibles
[273] DE LA LIQUIDACIN art.106
con el orden natural de las cosas, obliga a concluir que deben
ser los mismos socios quienes deben soportar las consecuencias
del actuar de una sociedad que ellos mismos han constituido,
haciendo uso de un instrumento legal que el legislador ha
otorgado con fines eminentemente prcticos.
Las consecuencias de la desnaturalizacin del uso de la
sociedad annima ha llevado a la exigencia, por los acreedores,
del aval o garanta personal de los administradores y accio-
nistas de estas sociedades por las deudas de la sociedad, cuan-
do estas son de cierta y determinada magnitud.
Todas estas realidades imponen una inmediata reforma
a la legislacin societaria, que ponga el nfasis en la proteccin
de los terceros acreedores de la sociedad sobre los intereses de
quienes la integran, y en tal sentido hemos propuesto 2:
a) Mantener el principio de la limitacin de la respon-
sabilidad para aquellas sociedades que hagan oferta pblica
de sus acciones, y para aquellas sociedades annimas que su-
peren un determinado capital social, de tanta importancia que
haga presumir la necesidad de concentracin de capitales para
la consecucin de su objeto social.
b) Para las restantes sociedades annimas, que son la
gran mayora en nuestro pas, y que comnmente se las de-
nomina "sociedades cerradas" o "de familia", dicho principio
debe ser respetado hasta la etapa liquidatoria, sugirindose
en consecuencia, la modificacin del arto 106, LSC, extendien-
do el derecho de los liquidadores de solicitar a los socios, las
contribuciones debidas a los efectos de satisfacer las obligacio-
nes sociales, sin hacer distinciones de tipos sociales, con las
nicas excepciones previstas en el prrafo precedente.
Dicha modificacin obliga asimismo al sndico concursal
a cumplir con la obligacin de requerir las contribuciones a
los socios, pues la declaracin de quiebra constituye causal
disolutoria, a tenor de lo dispuesto por el arto 94, inc. 6, LSC.
2 NISSEN, R. A., Necesidad de reformular el rgimen de responsabilidad
de los socios para ciertos tipos societarios, ponencia presentada a las Pri-
meras Jornadas Iberoamericanas de Derecho Societario, V Jornadas Na-
cionales de Derecho Societario, Huerta Grande, Crdoba, octubre de 1992.
art.l07 DISPOSICIONES GENERALES [274]
Podra argumentarse, finalmente, que una propuesta co-
mo la efectuada puede desalentar la constitucin de sociedades
en nuestro medio y afectar el comercio en general, pero no
creo que ello necesariamente deba ocurrir de esa manera pues
la solucin que se propugna podra llevar por fin al conven-
cimiento de que la sociedad annima debe ser utilizada ex-
clusivamente para grandes emprendimientos, y que la limi-
tacin de la responsabilidad, como mvil determinante de la
constitucin de las sociedades por acciones o de responsabi-
lidad limitada, ha llevado a los abusos que hemos descripto.
Resulta necesario que, de una vez por todas se comprenda
que la constitucin de una sociedad annima no puede ser
instrumento de fraude a terceros, gozando del beneficio de la
limitacin de la responsabilidad slo aquellos que merecen tal
privilegio, lo cual supone la obligacin de mantener solvente
a la sociedad durante la vigencia del contrato social.
Art.l07. - PARTICIN y DISTRIBUCIN PARCIAL. Si todas las
obligaciones sociales estuvieren suficientemente garan-
tizadas, podr hacerse particin parcial.
Los accionistas que representen la dcima parte del
capital social en las sociedades por acciones y cualquier
socio en los dems tipos, pueden requerir en esas con-
diciones la distribucin parcial. En caso de negativa
de los liquidadores la incidencia ser resuelta judicial-
mente.
PuBLICIDAD y EFECTOS. El acuerdo de distribucin par-
cial se publicar en la misma forma y con los mismos
efectos que el acuerdo de reduccin de capital.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 83 inc. 2, 204; ley 11.867: arts. 1 a 13. LSC Uru-
guay: arto 177.
282. Particin y distribuciones parciales. - Slo
si todas las obligaciones sociales estuvieran suficientemente
garantizadas, depositndose cantidad necesaria para su pago
(art.442, Cd. de Com.), el liquidador puede, ya sea espon-
[275] DE LA LIQUIDACIN arto 108
tneamente o a requerimiento de los socios, efectuar diHtri-
buciones parciales.
Sin embargo, tomando en consideracin el tipo social de
que se trate, ha dispuesto que en las sociedades por acciones
slo pueden peticionarlo los accionistas que representen la d-
cima parte del capital social, y cualquier socio en las restantes
sociedades, dejndose a salvo la demanda judicial en caso de
negativa del liquidador a efectuar las distribuciones parciales
solicitadas, accin que tramitar conforme a las pautas pres-
criptas por el arto 15, LSC.
En el ltimo prrafo del arto 107, la ley impone al liqui-
dador la confeccin de un acuerdo de distribucin parcial, que
deber publicarse en los trminos del arto 2 de la ley 11.867
-cinco das en el Boletn Oficial y en uno o ms diarios del
lugar de la sede de la sociedad-, gozando los terceros acree-
dores del derecho de oposicin a la efectivizacin de la dis-
tribucin parcial, en los trminos del arto 4 de la citada ley
(arts. 83, inc. 2, y 204, prr. 1 , LSC).
Art.l08. - OBLIGACIONES y RESPONSABILIDADES. Las obli-
gaciones y la responsabilidad de los liquidadores se
rigen por las disposiciones establecidas para los admi-
nistradores, en todo cuanto no est dispuesto en esta sec-
cin.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 59, 271 a 279. LSC Uruguay: arto 172.
283. Responsabilidad del liquidador. - Sin per-
juicio de sealar que las funciones del liquidador son dife-
rentes a las del administrador, en razn de la mutacin del
objeto social ocurrido como consecuencia de la disolucin, no
debe olvidarse que el liquidador est a exclusivo cargo de la
representacin de la sociedad, desplazando a los administra-
dores de la misma. Por ello, si bien con las limitaciones pro-
pias de esta etapa, debe aquel sujetar su cometido a las pautas
de conducta previstas por el arto 59, actuando con la lealtad
y diligencia de un buen hombre de negocios. En caso contrario
art.109 DISPOSICIONES GENERALES [276]
es responsable en forma ilimitada y solidaria con los restantes
liquidadores por los daos y perjuicios que resultaren de su
accin y omisin. En las sociedades por acciones rige lo dis-
puesto por los arts.274 y siguientes, siendo competencia de
la asamblea extraordinaria lo relativo a su responsabilidad,
por aplicacin lo dispuesto por el arto 235, inc.4, LSC.
Art.109. - BALANCE FINAL Y DISTRIBUCIN. Extinguido el
pasivo social, los liquidadores confeccionarn el balan-
ce final y el proyecto de distribucin; reembolsarn las
partes de capital y, salvo disposicin en contrario del
contrato, el excedente se distribuir en proporcin a la
participacin de cada socio en las ganancias.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 11 ine. 7, 49, 63 a 66. LSC Uruguay: arto 178.
284. El balance final de liquidacin. - El balance
final de liquidacin debe registrar:
a) la inexistencia de deudas de la sociedad, cuyo pasivo
debe estar cancelado totalmente .. No puede hablarse de ba-
lance final, en caso contrario;
b) el producido de la enajenacin y disposicin de los bie-
nes que integraban el activo;
c) el reembolso del capital aportado por los socios y,
d) eventualmente, el excedente o cuota liquidatoria, la
que se distribuir conforme fuera establecido en el contrato
social o estatuto, o, en ausencia de toda estipulacin sobre
el particular, en la proporcin a la participacin de cada socio
en las ganancias.
285. La particin. - La ley 19.550 no contiene re-
glas especficas para que los socios efecten la particin de
los bienes sociales, y si bien constituye hecho habitual que
la cuota liquidatoria se pague en dinero efectivo, nada impide
que aquellos opten por distribuir los bienes sociales que han
quedado como remanente activo, sin que sea forzoso reducirlos
[277] DE LA LIQUIDACIN art.109
previamente en su totalidad. En tal sentido, tiene dicho la
jurisprudencia desde antiguo, que en la particin de socieda-
des ha de observarse lo dispuesto sobre la divisin de las
herencias, salvo disposicin en contrario y obviamente, en lo
que resulte compatible l.
En tal sentido, resultan compatibles las disposiciones que
sobre particin de la herencia contienen los arts. 3449 y si-
guientes del Cd. Civil y en caso de que existiesen dudas o
controversias sobre el valor de los bienes sociales a repartirse,
se proceder a la tasacin por peritos, nombrados por las par-
tes, o en su defecto por el juez (art. 3466, Cd. Civ.). Nada
obsta tampoco a que los socios liciten algunos de los bienes
sociales, ofreciendo tomarlos por mayor valor que el de la ta-
sacin 2, ni obstculo legal que impida adjudicar en condominio
a los socios los bienes registrables ni que un socio se adju-
dique, con exclusividad, la totalidad de los bienes sociales,
desinteresando a los restantes.
En caso de existir bienes aportados en uso y goce, debe
estarse a lo dispuesto por el arto 49, LSC y en consecuencia,
debe asimilarse al socio aportante con cualquier tercero, dis-
poniendo de accin para separar el bien aportado del patri-
monio social desde que la sociedad se disuelve, sin esperar
que se solventen las obligaciones asumidas por la sociedad,
con la aclaracin de que recibe los bienes en el estado en
que se encuentren, porque el dueo sufre los deterioros oca-
sionados por la accin del tiempo, conforme con las normas
generales 3.
Por el contrario, si los bienes fueron aportados en pro-
piedad, los socios no pueden solicitar la restitucin del aporte
efectuado, pues aquel ha pasado a integrar el patrimonio de
la sociedad en forma definitiva (art. 2, LSC), salvo claro est,
como ha sido expresado, que el socio licite el mismo bien a
su valor de realizacin
4

1 CNCom., Sala D, 15001/75, ED, t.68, p. 151.
2 GARO, F., Sociedades comerciales, t. 1, vol. 11, p. 307.
3 CNCom., Sala C, 9/11/79, "Tagle, E. elFernndez Diz, L.".
4 Ver nota 2.
art.111 DISPOSICIONES GENERALES [278]
Art. 110. COMUNICACIN DEL BALANCE Y PLAN DE PARTICIN.
El balance final y el proyecto de distribucin suscriptos
por los liquidadores sern comunicados a los socios, quie-
nes podrn impugnarlos en el trmino de 15 das. En
su caso la accin judicial correspondiente se promover
en el trmino de los 60 das siguientes. Se acumularn
todas las impugnaciones en una causa nica.
En las sociedades de responsabilidad limitada, cuyo
capital alcance el importe fijado por el art.299, inc.2,
y en las sociedades por acciones, el balance final y el
proyecto de distribucin suscriptos tambin por los sn-
dicos, sern sometidos a la aprobacin de la asamblea.
Los socios o accionistas disidentes o ausentes, podrn
impugnar judicialmente estas operaciones en el trmino
rUado en el prrafo anterior computado desde la apro-
bacin por la asamblea. [Texto segn ley 22.903.]
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 15, 109, 160, 235. LSC Uruguay: arto 179.
Art.111. - DISTRIBUCIN: EJECUCIN. El balance final y
el proyecto de distribucin aprobados se agregarn el
legajo de la sociedad en el Registro Pblico de Comercio,
y se proceder a su ejecucin.
DESTINO A FALTA DE RECLAMACIN. Los importes no recla-
mados dentro de los 90 das de la presentacin de tales
documentos en el Registro Pblico de Comercio, se de-
positarn en un banco oficial a disposicin de sus ti-
tulares. Transcurridos 3 aos sin ser reclamados, se
atribuirn a la autoridad escolar de la jurisdiccin res-
pectiva.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 9, 110. LSC Uruguay: arto 180.
286. Aprobacin e inscripcin del balance final de
liquidacin y proyecto de distribucin. - En cuanto a
la aprobacin del balance final de liquidacin y proyecto de
[279] DE LA LIQUIDACIN arl. 111
distribucin o plan de particin, la ley establece procedirniml-
tos diferentes, segn el tipo de sociedad que se trate.
a) Si se trata de una sociedad colectiva, de capital o in-
dustria, en comandita simple y de responsabilidad limitada
(no incluida en el supuesto del arto 299, inc. 2, LSC), el arto 110
establece que dichos instrumentos deben ser suscriptos por
los liquidadores y comunicados a los socios, quienes pueden
impugnarlos dentro del plazo de quince das de haber recibido
aquella comunicacin.
Dicha impugnacin debe ser realizada ante el mismo r-
gano de liquidacin, quien podr atender o no la objecin for-
mulada, para lo cual la ley 19.550 no establece ni fija plazo
alguno, aclarando sin embargo que dentro del plazo de sesenta
das de formulada la impugnacin extrajudicial sin obtener
respuesta a su cuestionamiento, o rechazada la misma dentro
de ese plazo, el socio debe promover la accin judicial corres-
pondiente, accin que tramitar bajo las formas del proce-
dimiento sumario (art. 15, LSC) acumulndose todas las im-
pugnaciones efectuadas para obtener el dictado de una nica
sentencia.
El plazo previsto por el arto 110, LSC, para la promocin
de la accin judicial (sesenta das computados desde la im-
pugnacin extrajudicial del balance final y plan de particin)
constituye un caso tpico de un supuesto de caducidad y no
de prescripcin, pues presenta todas las caractersticas que
tipifican a la caducidad, esto es, necesidad de gestin o dili-
gencia privada para adquirir un derecho y suma brevedad
para la promocin de la accin judicial.
En otras palabras, la omisin de la impugnacin extra-
judicial, ante el mismo rgano liquidador, impide la promocin
de la accin judicial tendiente a rectificar el balance final y
proyecto de distribucin, pues el legislador ha exigido aquella
gestin como requisito previo e indispensable para el naci-
miento del derecho de recurrir judicialmente en tal sentido.
b) Si se trata de una sociedad de respnsabilidad limitada
cuyo capital alcance el importe fijado por el art.299, inc.2
v
,
o una sociedad por acciones, el balance final y el proyecto de
distribucin debern ser tambin firmados por el rgano de ti,,-
art.111 DISPOSICIONES GENERALES [280]
calizacin, y sometidos a la aprobacin de la asamblea de so-
cios o accionistas.
Aprobado el mismo por el rgano de gobierno de la so-
ciedad, este acuerdo puede ser impugnado judicialmente, ri-
giendo lo dispuesto por los arts. 251 a 254, LSC, con las si-
guientes excepciones:
a) Slo pueden promover la accin judicial de impugna-
cin los socios o accionistas disidentes o ausentes, pero no
los socios o accionistas abstenidos, aun cuando los mismos
no hayan contribuido a formar mayora en la aprobacin de
esos' instrumentos.
b) El plazo para la promocin de la demanda impugna-
toria es de sesenta das a contar de la clausura de la reunin
de socios o asamblea de accionistas que hubieran aprobado
el balance final y proyecto de distribucin y no de tres meses,
que es el trmino establecido por el legislador para impugnar
cualquier resolucin asamblearia (art. 251, LSC).
287. Registracin y ejecucin del balance final y
proyecto de distribucin. - Aprobados implcita o expl-
citamente los documentos referidos, segn el tipo de sociedad
de que se trate, los liquidadores debern agregarlos al legajo de
la sociedad en el Registro Pblico de Comercio y proceder a
su ejecucin, esto es, abonar a cada uno de los socios la cuota
liquidatoria, entendiendo por tal el excedente -en bienes o
en dinero efectivo- que pudiera resultar luego de la venta
de los bienes del activo y la cancelacin total del pasivo.
Represe que la ley 19.550 no habla de "inscripcin" de
tales documentos, sino slo de agregacin de los mismos al
legajo de la sociedad, por lo que no corresponde ejercer sobre
ellos el control de legalidad impuesto por el arto 6
Q
de la ley
referida, ni impone tampoco publicidad complementaria.
La ejecucin del proyecto de distribucin, como se ha visto,
implica la distribucin del excedente o cuota liquidatoria entre
los socios o accionistas, en proporcin a la participacin de
cada socio en las ganancias, salvo distribucin diferente pac-
tada en el contrato social o estatuto.
[281] DE LA LIQUIDACIN (11". IIJI
Los liquidadores, en consecuencia, debern llbonllr 11 lo ..
socios su cuota liquidatoria, en dinero efectivo () (lO hi(lna".
cuando as hubiera sido convenido, procediendo 108 liquida-
dores a inscribir el acto de transmisin de dominio cuando
se hubiesen adjudicado a alguno de los socios bienes de natu-
raleza registrable. Si se tratara de dinero en efectivo, los 80-
cios cuentan con un plazo de tres aos para percibir de 108
liquidadores el importe de su cuota liquidatoria -plazo que coin-
cide con el ordinario de prescripcin previsto por el arto 848,
inc. l
Q
(Cd. de Com.), para todas las acciones judiciales que
deriven del contrato de sociedad-, y que se computan desde
la agregacin del balance final y plan de particin en el Re-
gistro Pblico de Comercio, pero el arto 111, LSC, autoriza a
los liquidadores a depositar los importes no reclamados dentro
de los noventa das de esa fecha en un banco oficial, a dis-
posicin de sus titulares, a los fines de deslindar su respon-
sabilidad.
Transcurridos tres aos sin ser reclamados, los importes
correspondientes a la cuota liquidatoria de los socios se atri-
buirn a la autoridad escolar de la jurisdiccin respectiva.
Art.112. - CANCELACIN DE LA INSCRIPCIN. Terminada
la liquidacin se cancelar la inscripcin del contrato
social en el Registro Pblico de Comercio.
CONSERVACIN DE LIBROS Y PAPELES. En defecto de acuerdo
de los socios el juez de registro decidir quin conser-
var los libros y dems documentos sociales.
CONCORDANCIAS: LSC: art. 2; Cd. de Com.: arto 67. LSC Uruguay: arts.: 181,
183.
288. Cancelacin de la inscripcin del contrato so-
cial o estatuto. - La cancelacin de la inscripcin de la
sociedad en el Registro Pblico de Comercio, prevista por el
arto 112, LSC, constituye el ltimo acto del proceso de liqui-
dacin y determina la extincin de la sociedad como contrato
y sujeto de derecho.
arto 112 DISPOSICIONES GENERALES [282]
Sin embargo, puede suceder que un acreedor, omitido su
pago en el proceso liquida torio, pretenda la percepcin de su
crdito, una vez cancelada la inscripcin de la sociedad, en
los trminos del arto 112, LSC. Se plantea en doctrina 1 si esta
hiptesis puede reabrir el proceso liquidatorio, interrogante
que debe ser contestado en sentido afirmativo, toda vez que:
a) La existencia de deudas de una persona jurdica pre-
supone su existencia como sujeto de derecho, pues como es
sabido, el patrimonio de la sociedad (aun cuando el mismo
est integrado por dbitos) es atributo de su personalidad ideal.
b) Que la inscripcin de la cancelacin de la sociedad,
en los trminos del arto 112, LSC, nunca puede ser considerado
un medio de extincin de obligaciones, los cuales estn taxa-
tivamente enumerados por el Cdigo Civil.
En consecuencia, la aparicin de un nuevo acreedor lleva
implcita la nulidad del balance final de liquidacin y del pro-
yecto de distribucin, que deben ser necesariamente rectifi-
cados. Si se tratare de una sociedad en la cual los socios
responden en forma solidaria e ilimitada por las obligaciones
sociales, es obligacin de quien fue liquidador (el cual reasume
automticamente su cargo ante dicha circunstancia) exigir de
los socios las contribuciones debidas para la satisfaccin del
crdito de quien se presenta como acreedor (art. 106, LSC);
por el contrario, si se tratare de una sociedad de responsa-
bilidad limitada o sociedad por acciones (con excepcin de los
socios comanditados en las sociedades en comandita por ac-
ciones, quienes respondern conforme a lo dispuesto por el
arto 106), deber diferenciarse entre quienes han percibido la
cuota liquidatoria de buena o de mala fe, haciendo aplicacin
analgica de lo dispuesto por los arts. 224 y 225, LSC.
Si se tratare de socios o accionistas que, de buena fe,
han percibido su cuota liquidatoria, la misma no es repetible,
pero de ello no se deriva perjuicio para el acreedor omitido,
pues los liquidadores y el sndico, en forma solidaria e ilimi-
tada, debern responder frente al mismo, por la totalidad del
crdito reclamado.
1 MONTOYA MANFREDl, U., Derecho comercial, t.l, p.301.
[283] DE LA LIQUIDACIN art.112
289. Conservacin de los libros y documentacin
social y contable. - La segunda parte del arto 112 se re-
fiere a la conservacin de los libros y documentacin de la
sociedad, que estar a cargo de quien designen los socios, o
en su defecto, de quien decida la autoridad de contralor, obli-
gacin que persiste hasta diez aos despus de la fecha de
cancelacin de la inscripcin del contrato social (art. 67, Cd.
de Com.). Debe recordarse que el transcurso de dicho trmino
no quita fuerza probatoria a los libros de comercio, sino que
extinguido dicho plazo, no puede ser compelido a exhibirlos,
pero si fueran presentados en juicio, tanto espontneamente
como a pedido de la parte contraria, conservarn todo su valor
probatorio, pues su eficacia demostrativa no se afecta por el
tiempo transcurrido 2.
~ FONTANARROSA, R., Derecho comercial argentino, t. 1, p. 341.
SECCIN XIV
DE LA INTERVENCIN JUDICIAL
Art.113. - PROCEDENCIA. Cuando el o los administra-
dores de la sociedad realicen actos o incurran en omisio-
nes que la pongan en peligro grave, proceder la inter-
vencin judicial como medida cautelar con los recaudos
establecidos en esta seccin, sin perjuicio de aplicar las
normas especficas para los distintos tipos de sociedad.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 15, 59, 114, 129, 157, 303; C6d. Civ.: arto 1654;
C6d. Prac.: arts. 222 a 227; ley 19.551: arto 92; ley 21.839: arts.7, 15,
16. LSC Uruguay: arto 184.
290. Preliminar. El instituto. - Dentro de la am-
plia temtica referente a los conflictos que pueden suscitarse
durante el transcurso del desarrollo de la actividad societaria,
puede destacarse como uno de los ms complejos aquel que
se vincula con la gestin de los administradores, y ello, por
ser el rgano de administracin, por definicin, quien resulta
destinatario de la obligacin configurada por realizar, o tender
a realizar, y materializar la actividad econmica que consti-
tuye el objeto social. Para ello se encuentra dotado de las
facultades inherentes a sus funciones comprendiendo un doble
aspecto: la gestin y la representacin.
Del acierto o desacierto con que se desenvuelva en el ejer-
cicio de esas funciones depender en gran medida, el cum-
plimiento o no del fin social previsto.
art.113 DISPOSICIONES GENERALES [286]
Si tuviramos que configurar, de alguna manera, la impor-
tancia de su gestin, necesariamente deberamos hacer referen-
cia a diversas caractersticas de la misma, entre las cuales
consideramos como relevantes la adecuacin de su conducta
a una norma y la discrecionalidad de sus decisiones. Hemos
hecho especial hincapi en este aspecto, ya que la adecuacin
de la conducta de los administradores a lo establecido por la
ley, el contrato, los estatutos y reglamentos, adquiere especial
importancia al haberse establecido que los actos realizados
por ellos, dentro de la esfera de sus atribuciones legales y
estatutarias, son jurdicamente actos de la sociedad y no de
las personas fsicas que en su representacin actan por ha-
berse concebido el rgano de administracin como un ente dis-
tinto de las personas que lo integran, como instrumento apto 1
para emitir declaraciones de voluntad y llevarlas a ejecucin
en las relaciones internas y externas de la sociedad.
Del mismo modo, el rgano de administracin se encuen-
tra investido de la discrecionalidad en cuanto a la oportunidad
y bondad de los actos sociales los que no pueden ser vetados
en su sustancia, ni aun en los casos en que la ley determine
su necesaria coexistencia con otro rgano de fiscalizacin de
carcter permanente, el que slo podr pronunciarse sobre sus
atribuciones y el rgimen de adecuacin de la conducta a la
ley y los estatutos 2.
1 SASOT BETEs, M., y SASOT, M., El rgano de administracin, baco,
Buenos Aires, 1980, p. 31: "Significa igualmente que los actos cumplidos
por el director o el directorio, dentro de la esfera de sus atribuciones legales
y estatutarias, son jurdicamente actos de la sociedad y no de las personas
fsicas que en nombre de la sociedad los realizan, lo que como veremos
ms adelante, implican que aquellos no contraen ninguna responsabilidad
frente a terceros, si su gestin y representacin se mantiene dentro del
marco de la ley y de los estatutos". Igualmente, citando a RUBIO, J., Curso
de derecho de sociedades annimas, p. 232, en cita que nosotros tambin
habamos seleccionado: "Los administradores son rganos de informacin
de la voluntad social en la esfera de su competencia, como gestores de
la empresa. Funcin tanto ms indispensable cuanto la junta general, r-
gano discontinuo y amorfo, los administradores representan al rgano per-
manente constituido en vista a una accin inmediata y eficaz".
2 VrI'OLO, D. R., La sindicatura como rgano de control, "Rev. del
Derecho Comercial y de las Obligaciones", 1980, ps.587 y siguientes.
[287] DE LA INTERVENCIN JUDICIAL art.113
Pero este reglmen de administracin, concebido para el
funcionamiento ideal del ente societario puede, en la prctica,
llevar al abuso, la negligencia y aun, a la violacin de las
normas que guiaron su concepcin, mediante la realizacin
de actos o incurrencias en omisiones que pongan en peligro
grave a la sociedad, con un significativo perjuicio potencial
o efectivo, para ella y los socios.
Es as que, ante la urgencia de tal situacin, la ley ha
concebido un rgimen de excepcin que consiste en la intro-
misin de un tercero en la esfera de actividad de ese rgano
a efectos de que informe sobre las pretendidas irregularidades,
concurra a la administracin, o -en el supuesto caso- lo sus-
tituya por decisin judicial.
El objeto de tales decisiones se encuentra vinculado a la
celeridad con que se desarrollan los actos de administracin
en el rgimen societario, y su dinamismo, pues el contralor
definitivo que ejerce, naturalmente, el rgano de gobierno, lle-
gar, en la mayora de los casos, tarde y con el perjuicio ma-
terializado.
291. El rgimen anterior a la ley 19.550. - En las
disposiciones del Cdigo de Comercio no se encontraban nor-
mas especficas, ni disposiciones concretas, que configuraran
el instituto, ni que admitieran el rgimen de intervencin ju-
dicial en las sociedades comerciales. Sin embargo, en doctrina
y jurisprudencia, se sostuvo la posibilidad que, por decisin
judicial, se procediera a decretar la sustitucin del rgano de
administracin de la sociedad mediante la aplicacin de nor-
mas de derecho comn, pero siendo su interpretacin suma-
mente restrictiva, ya que se efectuaba por extensin de un
conjunto de normas, aplicables supletoriament.
3 Sobre los antecedentes ver: FARINA, J. M., Sociedades comerciales,
Zeus, p. 173; MASCHERONI, F., Ley de Sociedades Comerciales, Cangallo, p.
135; FARGOSI, H., Suspensin de administradores en sociedades comerciales,
Buenos Aires, 1960; PERROTTA, S., La intervencin judicial en
comerciales, Buenos Aires, 1965; ODRIOZOLA, C. S., Intervencin judidal l'
art.118 DISPOSICIONES GENERALES [288]
Seala ODRIOZOLA 4 que en el rgimen anterior a la actual
Ley de Sociedades Comerciales, se presentaban dos puntos
de partida perfectamente diferenciados, que devinieron en dos
caminos que la doctrina y jurisprudencia perfilaron con pre-
cisin:
a) aquellas sociedades en las que, a semejanza del rgi-
men del Cdigo Civil, era necesaria la justa causa para fun-
damentar la remocin del socio administrador designado en
el contrato social (art.409, Cd. de Com.) y,
b) aquellas otras en que expresamente se prevea la reac-
cin ad nutum del administrador social (caso de las sociedades
de responsabilidad limitada -arto 13, ley 11.645- y de las so-
ciedades annimas -art.336, cd. de Com.- y de todas las
dems en las que el administrador no revesta las dos condi-
ciones indicadas de ser socio y designado en el contrato social).
As se consider viable la aceptacin de la medida soli-
citada cuando se exiga justa causa para la remocin del ad-
ministrador, y se rechaz -generalmente- cuando por voluntad
de los socios poda sustiturselo.
Dos fueron los fallos que, en ese sentido, ha recogido la
doctrina como clsicos en la materia. El primero de ellos fue
dictado en plenario por la Cmara Nacional de Apelaciones
en lo Comercial de la Capital Federal, en autos "Uman, S.
c/Seglin, G. y otros", centrndose la justificacin de la medida
en la defensa de la integracin del patrimonio social, efec-
tuando una caracterizada distincin entre diversos regmenes
de intervencin sean dispuestos para sustituir al administra-
dor de la sociedad, para vigilar, o en su caso coadministrar,
o finalmente para dar cumplimiento a funciones determinadas.
Se formulan algunas observaciones accesorias referentes a la
intervencin administrativa de las sociedades, Cuadernos de Derecho So-
cietario, t.llI, vol. IV, cap. X; FERNNDEZ, R., Cdigo de Comercio (comen-
tado) de la Repblica Argentina, 1943, t.l, p.501; OTAEGUI, J., Adminis
tracin societaria, baco, p. 453; FALCN, E., Intervencin y administracin
provisoria judicial, RDCO, ao IV, p. 715; SATANOWSKY, M., "Intervencin
judicial en sociedades annimas", Estudios de derecho comercial, t. 1, p. 303;
VIDELA ESCALADA, F., Las sociedades civiles, Buenos Aires, 1962.
4 ODRIOZOLA, e., ob. cit., ps. 393 y siguientes.
[289] DE LA INTERVENCIN JUDICIAL arto 11.'1
competencia de la asamblea para remover a los adminiHlru-
dores, en el caso de las sociedades annimas y la improce-
dencia de la medida sin haber acreditado la imposibilidad de
aplicar el arto 13 de la ley 11.645, para el caso de las socie-
dades de responsabilidad limitada 5.
El segundo fallo es el pronunciado por la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin, en los autos caratulados "Feune de
Colomb, D. clLa Esmeralda S.A.", donde se admiti la apli-
cacin del arto 1684 del Cd. Civil a una sociedad annima,
ante el cuestionamiento de la constitucin y funcionamiento
de una asamblea por impugnacin de la validez de los ttulos
que invocaban parte de sus componentes 6.
En esta etapa, previa a la sancin de la ley, slo ocasio-
nalmente fueron admitidas las medidas de intervencin y con
un carcter de restriccin pronunciado, viabilizando la solici-
tud ante la existencia no ya de peligro, sino de un verdadero
dao o perjuicio ocasionado efectivamente.
292. La intervencin judicial en la ley 19.550. -
Recogiendo, pues, la vasta experiencia judicial, y los impor-
tantes antecedentes doctrinarios sobre el tema, la ley 19.550
ha legislado esta figura, pero circunscribindola aparentemen-
te al supuesto de mala administracin del ente, como com-
plementaria de la accin de remocin, tutelando los derechos
de los socios hasta que recaiga en dicho litigio la correspon-
diente sentencia definitiva.
Sin embargo, y sin desconocer que ello constituye el su-
puesto ms frecuente de administracin judicial, no pueden
ignorarse otros casos en donde la medida en estudio resulta,
asimismo, viable, con independencia de toda accin de remo-
cin como sucedera en el caso de total vacancia en la admi-
nistracin y fiscalizacin de la sociedad por fallecimiento o
ausencia de sus integrantes, situacin que define un supuesto
5 LL, t. 53, p. 193, remitimos a la lectura del fallo para su anli.1i!l.
6 LL, t. 90, p. 392, remitimos a la lectura del fallo para su anli!liH.
art.113 DISPOSICIONES GENERALES [290]
de extrema gravedad para el ente societario y sus rganos,
que slo puede ser remediada por va jurisdiccional 7.
Asimismo, y como recuerda MALAGARRIGA
8
, existen otros ca-
sos en que se ha admitido el pedido de intervencin por apli-
cacin de normas procesales. Son los supuestos en que se ha
declarado la validez de la designacin de un interventor ju-
dicial para que se convoque una asamblea (CNCom., Sala B,
5N161), con cuya realizacin cesa la jurisdiccin del juzgado,
o a pedido de un gerente de una sociedad de responsabilidad
limitada, al que no se le permita el ejercicio de su cargo,
para establecer el estado patrimonial de la empresa (CNCom.,
Sala C, 12IIV/62).
La medida, tal como lo fuera sealado anteriormente, re
viste el carcter de cautelar, por lo que su procedencia deber
ser acreditada inaudita parte, es decir, sin necesidad de or
a la sociedad sobre el particular. Con ello se tiende a evitar
que esta adopte las medidas necesarias para tornar ilusioria
la futura sentencia, pero conlleva el riesgo de que, en caso
de ser denegada en primera instancia y acordada por el Su-
perior, deje sin recurso de apelacin a la sociedad intervenida,
por existir pronunciamiento definitivo sobre el tema.
293. Sujetos legitimados para solicitar la medi-
da. a) Los SOCIOS. En primer lugar, el arto 114 exige la
acreditacin, por el peticionante de su calidad de socio, lo que
resulta lgico, pues no se encuentra habilitado para pedir una
intervencin judicial, de tan importantes consecuencias, quien
carece de un inters legtimo en la remocin de los adminis-
tradores.
La prueba de la calidad de socio variar conforme el tipo
o clase de sociedad que integren, resultando sumamente difcil
en las sociedades de hecho, por la inexistencia de contrato
7 Juz. Nac. 1 Inst. Como n 24, Capital Federal, firme, 8NI/78, "Arra-
bito, E. c/Forgiant, S.A.".
8 MALAGARRIGA, C., Tratado elemental de derecho comercial, t. 1, ps. 713
y siguientes.
[291] DE LA INTERVENCIN .JUDlCIAL arl.II:1
escrito, aun cuando puedan, a tal efecto, recurri r a cua Iq 11 jt'r
medio probatorio (art. 25, LSC)9.
b) LA SINDICATURA. Se ha discutido si el sndico puede 1'40-
licitar la intervencin judicial en aquellas sociedades en laH
cuales la sindicatura se encuentre a cargo de la fiscalizacin
de la sociedad, en forma obligatoria u optativa. Al respecto
se ha afirmado, negndole legitimacin activa, que ese fun-
cionario slo puede vigilar que los rganos sociales den aca-
bado cumplimiento de las disposiciones legales o estatutarias
o las decisiones asamblearias correspondientes, e incluso efec-
tuar denuncias ante el rgano de control en los trminos de
los arts. 299, 301 y concordantes, LSC, pero no existe norma
alguna que autorice a presumir facultades del rgano de con-
trol interno para pedir la medida cautelar prevista por los
arts. 113 y siguientes, LSC
JO

No coincidimos con esta conclusin, por varias razones:
a) Por cuanto, al ser la intervencin judicial medida pre-
cautoria accesoria a la accin de remocin de los administra-
dores, parece evidente que todos aquellos que se encuentran
legitimados para promover esta accin de fondo, pueden so-
licitar la intervencin judicial como cautelar de esta. Pues
bien, estando la sociedad en la etapa liquidatoria, el arto 102
autoriza al sndico a solicitar la remocin de los liquidadores
mediando justa causa, por lo que, malgrado el silencio del
art. 114 sobre la legitimacin de la sindicatura, es evidente
que el rgano de control, al menos en esta etapa, puede re-
querir la designacin de un interventor judicial, en cualquiera
de sus grados.
b) Que si la funcin primordial de la sindicatura es la
vigilancia para que los rganos sociales den debido cumpli-
miento a la ley, estatuto, reglamento o decisiones asamblea-
rias, debiendo impugnar los acuerdos sociales cuando los mis-
mos no se encuentran ajustados a esos cuerpos normativos
9 NISSEN, R. A., Administracin e intervencin judicial en las socie-
dades irregulares o de hecho, ED, t. 76, p. 445.
JO SASOT Bt;TES, M., y SASOT, M., ob. cit., p.481.
art.113 DISPOSICIONES GENERALES [292]
(art. 251, LSC), mal podra dicho funcionario cumplir con sus
funciones si sus obligaciones concluyen con slo asentar su
protesta en el caso de que los administradores, violando la
ley, estatuto o reglamento, pusieran a la sociedad en peligro
grave. Creemos, por el contrario, que el sndico, frente a tal
supuesto, y ante la inactividad o complicidad de los accionis-
tas, debe promover la accin de remocin de los administra-
dores, pues como custodio de la legalidad del funcionamiento
de todos los rganos sociales, no le cabe otro camino, para
cumplir adecuadamente con sus responsabilidades.
c) Tampoco debe olvidarse que el sndico, conforme rei-
terada y pacfica doctrina, est obligado a impugnar las de-
cisiones sociales que colisionen a la ley, estatuto o reglamento,
por lo que, si constatadas irregularidades en la administracin
de la sociedad, no puede obtener una decisin favorable de
los socios que disponga la remocin de los administradores
que incurrieran en tales conductas, debe proceder de inme-
diato a impugnar de nulidad ese acuerdo, pues jams puede,
quien por ley tiene la obligacin de custodiar la legalidad en
el funcionamiento de una sociedad, sentirse vinculado u obli-
gado por una decisin asamblearia carente de toda validez.
d) A mayor abundamiento, represe que el arto 297, LSC,
responsabiliza al sndico, en forma solidaria con los directores ,
por los hechos y omisiones de estos, cuando el dao no se
hubiera producido si hubiera actuado de conformidad con lo
establecido en la ley, estatuto, reglamento o decisiones asam-
blearias. De ello se deriva que frente a la existencia de daos
concretos sufridos por la sociedad por el actuar doloso o ne-
gligente de los directores, debe el sndico necesariamente adop-
tar las medidas del caso para hacer cesar este estado de cosas,
y frente a la inactividad, pasividad o complicidad de la asam-
blea, no le queda otro camino que la accin de remocin de
los mismos, con las cautelares correspondientes, para dejar
a salvo su responsabilidad.
Sin perjuicio de ello, debe sealarse que en alguna opor-
tunidad, la jurisprudencia ha admitido la legitimacin del sn-
dico para solicitar la intervencin judicial frente a determi-
nados supuestos, como por ejemplo, en caso de vacancia en
[293] DE LA INTERVENCIN JUDICIAL art.113
la administracin de la sociedad, cuando el rgano de gobierno
no adopte decisiones al respecto para corregir esa anomala,
sea por desinters, por existir grupos antagnicos en el seno
del mismo, que impidan adoptar resoluciones vlidas o por
ser los administradores los mismos accionistas de la sociedad
y encontrarse aquellos en imposibilidad de actuar por ausen-
cia, incapacidad, fallecimiento, etctera. En dichos casos, no
podra cuestionarse la facultad del sndico o consejo de vigilan-
cia para solicitar la intervencin judicial, aunque ms no sea
al slo efecto de solicitar la disolucin y posterior liquidacin
de la sociedad intervenida, pues si bien la ley 19.550, en su
arto 114 no incluye a ese funcionario como sujeto legitimado
para solicitar la intervencin judicial, el arto 258 de la citada
ley parecera admitirlo, cuando lo faculta para nombrar los
administradores en caso de vacancia, derecho que se impone
como nsito en SU atribucin de defender y representar a los
accionistas y como rgano de contralor de la administracin 11,
Advirtase que no puede sostenerse, finalmente, que la
posibilidad que la ley le otorga a la sindicatura de efectuar
las denuncias a la autoridad de contralor pueda suplir los
efectos de la intervencin judicial, en tanto la Inspeccin Ge'-
neral de Justicia slo puede pedir judicialmente esa medida
tratndose de sociedades que hagan oferta pblica de sus ac-
ciones o realicen operaciones financieras o bancarias, como
se ver en el punto siguiente.
c) LA INSPECCIN GENERAL DE JUSTICIA. Este organismo pue-
de tambin solicitar al juez del domicilio de la sociedad com-
petente en materia comercial, la intervencin de su adminis-
tracin, cuando en estas se hayan adoptado resoluciones de
sus rganos -asambleas, directorio, sindicatura o consejo de
vigilancia-, violatorias de la ley, estatuto o reglamento con-
trarias al inters pblico, cuando el ente haga oferta pblica
de sus acciones o debentures o realice operaciones de capi-
talizacin, ahorro o en cualquier otra forma requiera dinero
11 CNCom., Sala E, 22Nl/81, "Arroniz, J. M. e/Alczar, S.A. ...
art.113 DISPOSICIONES GENERALES [294]
o valores al pblico con promesa de prestaciones o beneficios
futuros. La autoridad de contralor deber fundar, en su re-
solucin correspondiente, las causales que motivarn la pre-
sentacin judicial, y su intervencin tendr por objeto reme-
diar las causas que la motivaron, y si ello no fuere posible,
su disolucin y liquidacin (art. 303, LSC).
Cabe recordar que como las facultades de la Inspeccin
General de Justicia no se hallan concebidas para resguardar
el inters de la sociedad, sino el inters general, no es por
ello dable extremar las exigencias que son propias de las de-
cisiones cautelares.
d) Los ACREEDORES DE LA SOCIEDAD. LA INTERVENCIN .JUDICIAL
EN EL C(DIGO PROCESAL. Debe tenerse presente que si bien la
intervencin judicial legislada por la ley 19.550 es quizs la
especie ms frecuente de esa medida cautelar, los supuestos
previstos por los arts. 114 y siguientes, de dicho cuerpo legal
no agotan su procedencia, pues aquella puede ser decretada
asimismo a pedido de acreedor: 1) a los fines de facilitar la
percepcin de un crdito o la ejecucin de una sentencia, en
supuestos en los cuales la designacin de un interventor es
el nico medio apto para el cobro de esa acreencia. Ello ocurre
en el caso de tratarse la sociedad deudora de empresa de pres-
tacin de servicios, en la cual podran no existir bienes de
cambio ni de uso pero s el producido de aquellos -boletera
de cines, espectculos deportivos, etc.- 12; 2) para que el fun-
cionario designado d noticia acerca del estado de los bienes
objeto del juicio, u operaciones o actividades efectuadas. El
Cdigo de Procedimientos en Materia Civil y Comercial de
la Capital -reformado por ley 22.434- contempla ambas fi-
guras, llamndolas "interventor recaudador" (art. 223) e "in-
terventor informante" (art. 224), pero aclarando expresamente
que la medida cautelar de administracin e intervencin ju-
dicial autorizada por las leyes sustanciales, quedan sujetas
al rgimen establecido por ellas. Vale decir, mientras que la
12 CARVAJAL, J. C., La intervencin judicial de las sociedades comer-
ciales en la ley 19.550 y en el Cdigo Procesal, ED, t. 78, p. 843.
[295] DE LA INTERVENCIN .JUDICIAL arto 114
ley 19.550 legisla esta medida exclusivamente en proll'('('w1/
de los socios o la sociedad, para supuestos en los clwll'.'i los
actos de los administradores pogan en peligro sus der('chos,
el Cdigo Procesal la contempla para cautelar legitimos inte
reses de terceros, a falta de otra medida precautoria eficaz,
sin perjuicio de contener, de este cuerpo legal, disposicioneH
comunes a ambas intervenciones.
Art.114. - REQUISITOS y PRUEBA. El peticionante acre-
ditar su condicin de socio, la existencia del peligro
y su gravedad, que agot los recursos acordados por el
contrato social y se promovi accin de remocin.
CRITERIO RESTRICTIVO. El juez apreciar la procedencia
de la intervencin con criterio restrictivo.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 25,59, 160, 234; Cd. Proc.: arts. 222 a 227. LSC
Uruguay: arto 185.
294. Acreditacin de la existencia de peligro gra-
ve. - En segundo lugar, la ley 19.550 exige la prueba de
la existencia del peligro y su gravedad, ocasionada, conforme
a lo dispuesto por el arto 113, por actos u omisiones del o los
administradores, as como el peligro en la demora.
Un anlisis de la jurisprudencia demuestra que los tri-
bunales han sido siempre exigentes en la apreciacin de los
hechos invocados a tal fin, fundamentndose en el criterio res-
trictivo, que el art. 114, ltimo prrafo, LSC, seala, a tal
efecto, y que el arto 225, inc. 1 del Cd. Procesal -reformado
por la ley 22.434- reitera. As tambin se advierte que la
apreciacin del cumplimiento de los requisitos exigidos por
la ley se hace tanto ms severo tratndose de sociedades an-
nimas, en las cuales se han resuelto que las cuestiones que
all se plantean deben ser sometidas a las decisiones de los
rganos naturales, conforme la ley y los estatutos.
Dichas conclusiones no se comparten pues el peligro de
la sociedad es uno de los supuestos que hacen procedente eHtll
medida, pero no el nico, ya que tambin deben ser objeto
art.114 DISPOSICIONES GENERALES
[296]
de proteccin los derechos de los socios, que pueden ser afec-
tados a travs de innumerables medios y vas, sin menosca-
barse el patrimonio social. Es el supuesto tan frecuente que
se presenta cuando el grupo de control adopta una serie de
medidas que frustran el ingreso de la minora a la adminis-
tracin de la sociedad, casos en que la intervencin judicial
resulta procedente en alguna de sus formas previstas por el
arto 115, pues en tales casos se desva el fin perseguido por
la creacin de la sociedad, en favor de quienes pueden obte-
ner las mayoras necesarias en la formacin de la voluntad
social l.
Los argumentos esgrimidos por la jurisprudencia en re-
lacin a las sociedades annimas tampoco tienen, a nuestro
entender, fundamento inconmovible, pues es sabido que pocas
veces el rgano de fiscalizacin cumple sus funciones en forma
imparcial e independiente del de administracin, del cual cons-
tituye la casi generalidad de las veces un mero apndice que
slo toma a su cargo el informe a que se refiere el arto 294,
inc.5
Q
, LSC2, y que para el cabal cumplimiento de sus fun-
ciones debe ser muchas veces compelido judicialmente.
Finalmente, la inclusin de una disposicin como la con-
tenida en el ltimo prrafo del arto 114, que establece la apre-
ciacin del pedido de intervencin judicial "con criterio res-
trictivo" -criterio reiterado por el nuevo arto 225, inc. 1 Q, Cd.
Procesal- nos parece de dudoso acierto. El juez no debe estar
sujeto a pautas rgidas o preestablecidas para la apreciacin
de la intervencin judicial solicitada, a cuyo efecto deber re-
solver conforme el grado de conviccin que le hayan produci-
do los hechos invocados y las pruebas ofrecidas, teniendo en
cuenta que deber proveer conforme dichos elementos, pues
la misma, al ser una medida cautelar, se decreta inaudita
parte, es decir, sin or a la. sociedad, para no frustrar su
esencia.
l BOLLINI SHAW, C, y NISSEN, R. A., Los derechos de las minorfas en
las sociedades annimas y su proteccin en la ley 19,550, ED, t,87, p,889,
2 VTOLO, D, R., La sindicatura como rgano de control, "Rev, del
Derecho Comercial y de las Obligaciones", 1980, ps,587 y siguientes,
[297] DE LA INTERVENCIN JUDICIAL arl. 114
295. Prueba de haber agotado 108 recurs08 pre-
vistos en el contrato social. - Se respeta, en eRta formu,
la vigencia del rgimen contractual. Tanto la ley en su ur-
ticulado, como las partes en las clusulas del contrato, prevn
mecanismo de contralor y potestades emplazatorias para el
ejercicio del derecho a exigir el cumplimiento de las disposi-
ciones que rigen la vida societaria. La intervencin judicial,
como medida de excepcin acta como el ltimo resorte a dis-
posicin del socio, para evitar un dao inminente. Es el re-
curso que la ley asigna al socio que, habiendo agotado los
medios previstos no ha logrado detener la ejecucin del acto,
ni rectificar la conducta de los administradores.
La ley exige pues, a los efectos de evitar la proliferacin
de pleitos de naturaleza societaria, que se acredite el haber
agotado los recursos acordados por el contrato social, pero la
jurisprudencia, mitigando ese recaudo, exime del cumplimien-
to del mismo cuando la proporcin que poseen los peticionan-
tes en el capital social tornara infructuosa la defensa de sus
intereses dentro del marco de la sociedad que integran 3. No
podra exigirse, en consecuencia, al socio peticionante que acre-
dite la convocatoria a asamblea en una sociedad annima,
como recaudo previo para solicitar la intervencin judicial,
cuando su porcentaje accionario no alcanza el cinco por ciento
del capital social, porcentaje mnimo exigido a tal efecto por
el arto 236, LSC, salvo que los estatutos hayan fijado una pro-
porcin menor.
296. Promocin de la accin de remocin. - Co-
mo medida cautelar accesoria, la intervencin judicial no puede
concebirse sin una accin de fondo que sustente su implan-
tacin. Quizs debamos detenernos en este tem relacionn-
dolo, estrechamente, con el carcter restrictivo de interpre-
tacin que pesa sobre el juez interviniente.
Si bien la intervencin judicial ha sido concebida corno
medida cautelar que acompaa a una accin de fondo, carae-
3 CNCom" Sala B, 27/XIII78, "Zadoff, C. c/Dyckstein, J,",
art.114 DISPOSICIONES GENERALES [298]
tersticas especiales del rgimen de sociedades comerciales,
hacen que no pueda asimilrsela a aquellas medias cautelares
ordinarias, con cuya implementacin se persigue asegurar la
percepcin de un crdito o garantizar el cumplimiento de una
obligacin.
En el caso en estudio, estamos ante un supuesto especial,
donde la medida cautelar, si bien accesoria por su naturaleza
intrnseca dentro del contexto de la accin principal, se plasma
integrativamente a la demanda, sin que pueda sostenerse que
pueda correr su propia suerte, aunque prospere la accin de
remocin. La accesoriedad deriva de la imposibilidad de so-
licitar la intervencin judicial sin haber accionado por remo-
cin. Es decir, que estamos frente a una medida accesoria
por el solo hecho de que resulta improcedente autnomamente
pero no estamos en presencia de una medida accesoria desde
el punto de vista de la litis, una vez que la misma ha sido
acompaada a la accin principal.
Nos encontramos pues, frente a una accesoriedad origi-
naria, pero no frente a una accesoriedad sustancial. La me-
dida accesoria al momento de entablar la demanda, se funda
en ella una vez entablada incorporndose en una suerte de
unin para ligarse a la misma tramitacin procesal y debiendo,
juntamente con la accin de remocin, ser considerada, sin
que pueda separarse de aquella, ni aquella de esta. No podra
entonces sostenerse que los informes de un veedor, por ejem-
plo, dando cuenta de las irregularidades en la administracin
de la sociedad, no integran la demanda de remocin. Por el
contrario, la fundan y sostienen. Denegada entonces la me-
dida cautelar por el juez interviniente, y apelada, no corres-
ponder formar incidente a efectos de continuar con la normal
tramitacin de la accin de fondo. Por el contrario, la ape-
lacin de esta medida cautelar, a diferencia de lo que ocurre
con el resto de ellas, no significar que la demandada utilice
el tiempo transcurrido en la tramitacin de dicho recurso para
oponer, una vez revocada la decisin denegatoria el juez de
primera instancia, caducidad de instancia frente a la accin
de fondo no notificada, a la espera de la resolucin favorable
del Superior.
[299] DE LA INTERVENCIN JUDICIAL art.115
En sntesis: el logro de una intervencin judicial -cual-
quiera sea su extensin- y el cumplimiento de los requisitos
para ello -contracautela- demuestran la continuidad del tr-
mite tendiente a conocer el real estado del negocio societario
completando, quizs, algunas presunciones esbozadas en el es-
crito de demanda, que sern analizadas y valoradas por las
partes en el curso del pleito y por el sentenciante en la opor-
tunidad de la resolucin definitiva. La medida cautelar no
constituye, pues, una presuncin de desinters por parte del
peticionante en la continuacin del pleito, presupuesto, este,
fundamental para hacer aplicable la caducidad de instancia.
Sostener lo contrario no sera ms que desnaturalizar la
va que la ley otorga al socio para evitar el perjuicio de la so-
ciedad, pues notificado de la accin de fondo el rgano de
administracin, y conociendo este la existencia de una medida
cautelar pendiente de resolucin, no vacilar en cubrir sus
actos u omisiones, a efectos de evitar que, ordenada la medida,
algo puedan probarle, ayudando de esta forma la interpretacin
jurisprudencial a la materializacin del dao, con el agravante
de poner aviso a su autor material con la debida anticipacin.
Art.115. - CLASES. La intervencin puede consistir
en la designacin de un mero veedor, de uno o varios
coadministradores, o de uno o varios administradores.
MISIN. ATRIBUCIONES. El juez fijar la misin que de-
bern cumplir y las atribuciones que les asigne de acuer-
do con sus funciones, sin poder ser mayores que las otor-
gadas a los administradores por esta ley o el contrato
social. Precisar el trmino de la intervencin, el que
slo puede ser prorrogado mediante informacin suma-
ria de su necesidad.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 113, 114; ley 21.839: arts. 7, 15, 16. LSC Uruguay:
arto 186.
297. Diversas clases de intervencin judicial. -
Conforme los hechos invocados, la intervencin judicial puede
art.115 DISPOSICIONES GENERALES [300]
tener diversos alcances, que van desde el desplazamiento total
de los administradores, quienes son reemplazados por un in-
terventor judicial, hasta la designacin de un veedor, cuya
misin consiste simplemente en controlar la gestin de aque-
llos e informar al juez sobre la misma, contemplando como
figura intermedia la del coadministrador, que no sustituye a
quien o a quienes ocupan la administracin, sino que inter-
vienen necesariamente en la marcha de la gestin social, pu-
diendo incluso necesitar el administrador su consentimiento
a los efectos de obligar a la sociedad.
La primera de las formas es la ms grave, y procede cuan-
do el patrimonio de la sociedad corre inmediato peligro y es,
entre otros, el supuesto en el cual los administradores han
realizado maniobras fraudulentas o cometido delitos en per-
juicio del ente, en cuyo caso el interventor judicial pasa a
ejercer idnticas funciones que las desempeadas por aquellos,
las cuales surgirn del contrato social o en su defecto, de la ley.
La designacin de un coadministrador o veedor judicial
es procedente cuando la urgencia en la suspensin del admi-
nistrador no resulta tan claramente de la presentacin judi-
cial, o cuando se han menoscabado los derechos de los socios
minoritarios sin afectarse el patrimonio de la sociedad. La
jurisprudencia ha coincidido en la necesidad de la actuacin
de un veedor en los casos de retacearse a los asociados el
derecho de informacin de los negocios sociales, a travs de
la no presentacin de los estados contables o de la rendicin
de cuentas, conforme a la clase de sociedad de que se trate.
Es cuestin controvertida el alcance de las funciones del
veedor judicial. Debe dicho funcionario controlar simplemen-
te la marcha de la gestin o debe suministrar pautas para
el desarrollo de la misma, interviniendo en la toma de deci-
siones empresarias?
Consideramos que el veedor judicial no es administrador
ni participa en la tarea del respectivo rgano; no integra, ni
parcial, ni totalmente el rgano de administracin, ni puede
tomar medida que no sea de contralor 1. La tarea del veedor
1 ETCHEVERRY, R., El veedor judicial ante las sociedades comerciales
LL, t. 1976-B, p. 481. '
[301] DE LA INTERVENCIN JUDICIAL art.115
consiste en observar y fiscalizar las tareas del rgano admi-
nistrador: para ello tiene indudablemente el derecho de asistir
a las reuniones correspondientes y el deber de pedir todas
las informaciones que sean necesarias para llevar a cabo su
cometido. Por ello, y atento el origen judicial de su investi-
dura, el veedor no desplaza a los integrantes del rgano de
administracin ni suple los derechos de las partes, as como
tampoco realiza pericias contables, en cuanto a los hechos in-
vocados.
La importancia de las funciones del veedor judicial no
pueden ponerse en duda pues tienden a proteger los derechos
de la parte que solicit su designacin, evitando que los mis-
mos puedan ser menoscabados durante la tramitacin del jui-
cio. Por ello, si de los informes realizados por el veedor surgen
anomalas en el desenvolvimiento de la administracin social,
la parte podr solicitar informacin complementaria o amplia-
cin de la medida, transformndola en otra de las previstas
por el arto 115, LSC, pero no puede pretenderse que dicho
funcionario imparta las directivas propias de la gestin em-
presaria, que por la naturaleza de las funciones que le fueron
encomendadas, le estn vedadas.
Finalmente, es de advertir que el juez no se encuentra
limitado al alcance que la parte pretenda otorgar a la medida
solicitada. Por el contrario, puede limitar la intervencin so-
licitada, designando un funcionario con menores atribuciones,
cuando las circunstancias del caso as lo aconsejen (art. 204,
Cd. Proc.).
298. Actuacin del interventor judicial. - El in-
terventor judicial debe desempear personalmente el cargo,
no pudiendo delegar sus funciones y cumplir su cometido de
conformidad a las pautas sealadas en la providencia que lo
designe. La ley (art. 226, inc. 2
Q
, Cd. Proc.) le exige la presen-
tacin de informes peridicos en la forma dispuesta por el
juzgado, y uno final al concluir el trmino de duracin por
el cual fue designado. Sin perjuicio de ello, resultan aplica-
bles al interventor las disposiciones generales de la Ley de
art.115 DISPOSICIONES GENERALES [302]
Sociedades contenidas en los arts. 59 y 271 a 273, que imponen
pautas de conducta al administrador, cualquiera sea su inves-
tidura.
Las funciones del interventor judicial deben, como afir-
mamos, estar sealadas en el auto de designacin, y en caso
de silencio, no pueden ser mayores a las concedidas por el
contrato social a los administradores naturales, debiendo evi-
tar la adopcin de medidas que no sean estrictamente nece-
sarias para el cumplimiento de su funcin (art. 266, inc.3,
Cd. de forma). Tratndose de gastos extraordinarios, deben
ser autorizados por el juez, previo traslado a las partes, salvo
cuando la demora pudiere causar perjuicios, en cuyo caso el
interventor deber informar al juzgado, dentro del tercer da
de realizados (art. 225, Cd. Proc.).
Qu debe entenderse por gastos extraordinarios? Por ta-
les debe entenderse toda erogacin o contratacin que exceda
el giro habitual de los negocios de la empresa intervenida,
pero ello no significa necesariamente que deba continuar la
poltica empresaria de sus antecesores, cuya remocin, a tra-
vs de la medida cautelar en anlisis bien pudo obedecer a
falta de idoneidad de los mismos. Nuestros tribunales se han
orientado en la casi generalidad de las veces en favor de la
capacidad del interventor y no a la inversa, habindose re-
suelto que la contratacin de una auditora -para ordenar con-
tablemente a la sociedad- no constituye gasto extraordinario
en los trminos del art.225 del Cd. ProcesaF.
Como es lgico, la conducta del administrador judicial est
slo sujeta a las instrucciones del juez y no a la deliberacin
de los socios, cuya conducta escapa a la competencia de la
asamblea o reunin de socios, los que carecen de facultades
para resolver sobre su responsabilidad. La jurisprudencia es
reiterada en el sentido que la justicia no debe convertirse en
revisor directo de cuanta decisin administrativa adopte el
interventor, cuyo abuso o torpeza puede ser motivo de remo-
cin, pero en tanto no sea ese el caso, debe reconocrsele un
2 CNCom., Sala D, 23/XIl/80, "Productos Sudamericanos, S.C.A. c/lwe-
co, Isidoro Weil y Ca S.A.", ED, t. 92, p. 700.
[303] DE LA INTERVENCIN JUDICIAL art.115
mlmmo de aptitud funcional no sometido al contralor espe-
cfico y circunstanciado
J

Finalmente, el arto 225 del Cd. Procesal en su ltima
parte autoriza al funcionario judicial a designar auxiliares pre-
via autorizacin del juzgado, designacin que no puede obvia-
mente recaer en ninguno de los administradores removidos
precautoriamente, pues ello compromete su imparcialidad cons-
tituyendo vlida causa de remocin por ejercicio abusivo de
su cargo, en los trminos del art.227 del cd. Procesal, que
lo sanciona con la prdida de su derecho a cobrar los hono-
rarios por la labor desarrollada hasta entonces.
299. Supuestos de procedencia. - La jurispruden-
cia, en materia de intervencin judicial es muy rica, habin-
dose declarado procedente la intervencin judicial con despla-
zamiento de sus autoridades naturales, frente a las siguientes
circunstancias:
a) en caso de acefala en la administracin 4;
b) ante una permanente prctica de subfacturacin por
parte de los administradores 5;
e) existencia de irregularidades graves que inciden direc-
tamente sobre los ingresos reales de la sociedad 6;
d) comprobacin de circunstancias que ponen de mani-
fiesto el irregular funcionamiento de la sociedad 7;
e) confeccin de estados contables falsos
8
;
f) retencin por parte de los administradores de las ac-
ciones de accionistas que representan el cincuenta por ciento
3 CNCom., Sala D, 26N/81, "Productos Sudamericanos, S.C.A. c/Iwe-
co, Isidoro Weil y Ca S.A.", ED, t.92, p.700.
4 CNCom., Sala E, 14/XIl/88, "Flah, L. e/Bono Compra S.A. y otros
s/sumario"; Juz. Nac. 1 ~ Inst. Com., n 24, firme, 8NI/78, "Arrabito, E. y
otros clForgiant S.A. y otros".
5 CNCom., Sala C, 30NIIV88, "Elola, J. clFrigorfico Generl Deheza S.A.".
6 CNCom., Sala E, 25/X/89, "Ferenczy, R. e/Molino Harinero San Ca-
yetano S.A. s/incidente de apelacin".
7 dem fallo citado en nota anterior.
8 CNCom., Sala B, 14NIII/78, "Mariscotti, L. c/Brenno S.A.".
art.115 DISPOSICIONES GENERALES [304]
del capital social, a los efectos de evitar el ejercicio, por estos,
de sus derechos societarios
9
y,
g) la irreductible distancia ci n entre los directores de una
sociedad annima agravado por la existencia de querellas cri-
minales mutuas lO.
En otras oportunidades, se meritu procedente la inter-
vencin judicial, tambin con desplazamiento de sus adminis-
tradores, frente a una serie de circunstancias que, sumadas,
llevaron a la conviccin del tribunal sobre la necesidad de
disponer esa medida cautelar. En tal caso se meritu la asun-
cin por el presidente, de la totalidad de la administracin
de la sociedad, el atraso en la contabilidad, desconocimiento
por parte del presidente del paradero de los libros sociales,
la existencia de cuentas bancarias a nombre de los accionistas
con los cuales operaba la firma, depsitos a plazo fijo a nombre
del presidente, etctera 11.
La designacin de un coadministrador judicial fue consi-
derada procedente, por ejemplo, ante las desavenencias sus-
citadas entre los gerentes de una sociedad de responsabilidad
limitada que posean un poder compartido, que afectaban a
la sociedad, incapacitndola para tomar decisiones por la bi-
furcacin de actitudes de aquellos 12.
No se ha considerado procedente la intervencin judicial,
por el contrario, mediando la circunstancia de llevar los ad-
ministradores los libros en forma irregular, mxime cuando
el peticionante es tambin responsable de la irregularidad 13,
las discrepancias o desinteligencias entre los socios 14, la falta
de cancelacin de los impuestos en trmino 15. Es importante
destacar que muchas veces se ha aplicado en esta cuestin
9 CNCom., Sala A, 22/XII/77, "Chomik, O. c/Chomik Hermanos S.A.".
10 CNCom., Sala B, 181I1/77, "Zadoff, C. clDykstein, J.".
11 Ver fallo citado en nota 9.
12 CNCom., Sala D, 23/XII/77, "Costa, M. clMicos S.R.L.".
13 CNCom., Sala D, 2/11/77, "Garrido, A. e/lvarez y Garrido S.R.L.".
14 CNCom., Sala E, 22/11/88, "lvarez Amuchstegui, J. c/lvarez
Amuchstegui Productores Asesores de Seguros Sociedad de Hecho"; dem,
Sala A, 28/XII/93, "Santilln, F. c/Falcone, E. D. Y otros".
15 CNCom., Sala E, 121XI1/88, "Bucchianeri de Bernasconi, M. e/Doa
Facunda S.R.L.".
[305] DE LA INTERVENCIN JUDICIAL art.115
la doctrina de los propios actos, denegndose la intervencin
judicial cuando el peticionante ha desatendido sus propias obli-
gaciones de control y participacin societaria 16, criterio que
resulta discutible, atento a que la intervencin judicial es me-
dida cautelar legislada en inters y beneficio de la sociedad
y no del peticionante 17, pues los requisitos que hacen admisi-
ble la medida estn previstos por el arto 114, LSC, y poco
importa la forma en que el socio peticionante haya ejercido
sus derechos.
Hay veces en que los hechos invocados como presupuesto
para la procedencia de la medida no son de tan extrema gra-
vedad que justifiquen el desplazamiento del rgano de admi-
nistracin o la designacin de un coadministrador. En tales
casos, se echa mano a la designacin de un veedor judicial,
lo que ocurre frecuentemente para asegurar a los socios el
ejercicio de su derecho de informacin 1H, o frente a irregula-
ridades en la contabilidad 19, ante el enfrentamiento personal
entre varios socios 20, cuando se impide a uno de ellos el cono-
cimiento de los negocios sociales 21, etctera. La designacin de
un veedor judicial ha sido tambin utilizada en casos en donde
la accin sustancial, que sirve de base a la medida cautelar,
posee un objeto que no es totalmente compatible con el puntual
cumplimiento de los recaudos exigidos por el arto 114, LSC
22

300. Efectos de la intervencin judicial en cuanto
al funcionamiento de los rganos de gobierno y fisca-
lizacin de la sociedad. - La intervencin judicial, aun
16 Ver fallo citado en nota anterior.
17 CNCom., Sala D, 2/IX/79, "Favre, L. c!Worldwide Financial Corp.
Ltda.".
1H CNCom., Sala E, 12/XII/88, "Buchianeri de Bernasconi, M. e/Doa
Facunda S.R.L."; dem, Sala C, 30/VIII/88, "Elola, J. e/Frigorfico General
Deheza S.A.".
19 CNCom., Sala B, 27/XII/79, "Perelstein de Bravslavsky, B. e/Gior-
dano, L.".
20 CNCom., Sala B, 14/V1/83, "Lanfranconi, B. c/Lanfranconi, J. C.".
21 CNCom., Sala D, 23/VIII/78, "Cardona, J. clMarino S.R.L.".
22 CNCom., Sala E, 230089, "Said Kattan, J. c/Said, A. s/medidas
cautelares".
'):0 NI""I'N T ~ '
art.116 DISPOSICIONES GENERALES [306]
cuando los hechos que la funden sean de extrema gravedad,
nunca supone el desplazamiento del rgano sindical, salvo que
se invoquen razones que justifiquen precaverse del obrar de
los sndicos societarios
2J
, como por ejemplo, frente a la com-
plicidad evidente de este funcionario, que permiti, por accin
o inaccin, el dao ocurrido a la sociedad por la actuacin
de sus administradores.
La designacin de un administrador judicial, por el con-
trario, no desplaza jams al rgano de gobierno de la sociedad,
pues las irregularidades habidas en el seno de las asambleas
o reuniones de socios encuentran remedio y cautela suficiente
en los arts. 251 y 252, LSC.
301. Legitimacin de los administradores despla-
zados. - Si bien la ley contiene un importante vaco en este
aspecto, la jurisprudencia ha otorgado a los administradores
removidos provisionalmente la legitimacin procesal para ejer-
cer la defensa de la sociedad en la demanda de remocin pro-
movida por un socio o accionista y que diera origen a la medida
cautelar 24. Esta doctrina judicial es discutible, si se tiene en
cuenta que la intervencin de la sociedad es remedio excep-
cional frente a la comprobacin de graves transgresiones de
los administradores, los cuales, no obstante, y a tenor de esta
doctrina, conservan la facultad de representar a la misma.
La solucin adecuada frente a tal caso, podra encontrarse
en lo dispuesto por el arto 253, LSC, debiendo tenerse pre-
sente que aquellos no pierden la oportunidad de ser odos,
toda vez que los administradores deben ser parte necesaria-
mente en la accin de remocin promovida contra ellos.
Art.116. - CONTRACAUTELA. El peticionan te deber
prestar la contracautela que se fije, de acuerdo con las
2a CNCom., Sala B, 14/IV/89, "Fbricas y Refineras de Aceite SAFRA
s/incidente de medidas cautelares".
24 CNCom., Sala D, 26/VIll/85, "Tobal, R. y otros c/Jurca S.A.";
CNFed. Cont. Adm., Sala IV, 13/XIl/88, "Permanente Ca. Financiera S.A.".
[307] DE LA INTERVENCIN JUDICIAL arl. 117
circunstancias del caso, los perjuicios que la medida pue-
da causar a la sociedad y las costas causdicas.
CONDORDANCIAS: LSC: arto 252; Cd. Proc.: art. 199. LSC Uruguay: IIrt. IHH.
Art.117. - APELACIN. La resolucin que dispone la
intervencin es apelable al solo efecto devolutivo.
CONCORDANCIAS: Cd. Proc.: arto 198. LSC Uruguay: arto 188.
302. Prestacin de la contracautela. - A los fines
de cubrir los eventuales perjuicios que la medida pueda oca-
sionar en caso de haber sido solicitada sin derecho, y para
responder por las costas causdicas -incluidos obviamente los
honorarios del interventor-, teniendo en consideracin que la
misma se decreta sin or a la contraparte, la ley 19.550 ha
impuesto como requisito complementario a los legislados por
el arto 114, el depsito de una suma de dinero, que el juez
debe previamente fijar, graduada de conformidad a las cir-
cunstancias del caso.
Dicha contracautela, que bien puede ser sustituida ofre-
ciendo a embargo un bien inmueble, por la seguridad que estos
ofrecen, e incluso por las propias acciones de la sociedad in-
tervenida, al constituir hiptesis diferente a la prevista por
el arto 256, LSC, debe ser prudentemente fijada por el juez
de conformidad al grado de conviccin o certidumbre que los
elementos de prueba arrimados le hayan producido, pero no
debe convertirse en un medio de tornar imposible el ejercicio
de un derecho que ha sido ya reconocido al peticionante al
admitirse la intervencin de la sociedad.
303. Honorarios. - Al tema se refiere el arto 227 del
Cd. Procesal, y los arts. 15, 16 y 51 de la ley 21.839, de
Aranceles para Abogados y Procuradores.
El administrador judicial -cualquiera sea el alcance de
la medida- goza del derecho de remuneracin por la labor
cumplida, pero no ya de conformidad al rgimen establecido
art.117 DISPOSICIONES GENERALES [308]
por el arto 261, LSC, sino de acuerdo a las pautas del Cdigo
de forma y de la ley de arancel sealadas en el prrafo pre-
cedente.
Exige el nuevo arto 227 del Cd. Procesal -siguiendo en
este sentido las pautas del arto 227 derogado- que el inter-
ventor slo percibir los honorarios a que tuviera derecho,
una vez aprobado judicialmente el informe final de su gestin.
Sin embargo, pese a la falta de aclaraciones que debieron, a
nuestro entender, efectuarse, parecera dirigida esa exigencia
a supuestos tales como la administracin o retencin de fondos
que requiera aprobacin de cuentas finales, pero no cuando
se trate de simple vigilancia en los negocios sociales, cuya
misin parecera agotarse con la presentacin de los informes
previstos en el auto de designacin l.
Por otro lado, el principio consagrado por el arto 227 puede
ser dejado de lado cuando la actuacin del interventor pudiere
prolongarse por un plazo considerable de tiempo. En tal su-
puesto, y a criterio del juzgador, podr este autorizar el pago
de anticipos, previo traslado a las partes, que se fijarn en
adecuada proporcin al eventual importe total de sus hono-
rarios. El nuevo arto 227 en tal sentido ha invocado con res-
pecto a lo preceptuado por el arto 226 derogado, que autorizaba
al interventor la percepcin de adelantos, pero una vez trans-
curridos seis meses de actuacin.
Para la determinacin de las pautas de regulacin de ho-
norarios definitivos, la ley establece que deber tenerse en
consideracin la naturaleza y modalidades de la intervencin,
el monto de las utilidades realizadas -entendidas estas no
en el sentido tcnico contable utilizado por el arto 68, LSC,
sino ms bien referido al monto de los ingresos obtenidos en
el lapso de su funcin- la importancia y eficacia de su gestin,
la responsabilidad en ella comprometida, el lapso de actuacin
y dems circunstancias del caso.
Se han determinado pues, diferentes criterios para la re-
gulacin de honorarios, pero en la generalidad de las veces
1 CNCom., Sala C, 20/XII/79, "Chuler de Naidig, I. e/Establecimientos
Metalrgicos Jape S.A.".
[309] DE LA INTERVENCIN JUDICIAL arto 117
el monto de las utilidades resulta la pauta ms
para la determinacin del mismo utilizndose las restantes Pllll-
tas para determinar los porcentajes prescriptos por el Ilrt. 7"
de la Ley de Arancel, a cuya lectura remitimos. No obslllnlt'
ello, puede ocurrir que el monto de los ingresos sea excesi-
vamente elevado por haberse enajenado durante su gestin
parte importante de bienes del activo, o manifiestamente re-
ducidos como sera el caso en que el interventor administre
una empresa deficitaria o que no produzca renta alguna, en
cuyos casos podra tomarse en consideracin el monto del cau-
dal administrado. Advirtase que si bien la ley ha sealado
el lapso de actuacin como pauta de regulacin, entendemos
que su valor es relativo, pues una actuacin breve puede ser
desempeada en forma eficaz, y por ello ninguna razn exis-
tira para que esa circunstancia tenga virtualidad a los efectos
de reducirse el honorario correspondiente.
El administrador removido por ejercicio abusivo del cargo
(contratacin como colaboradores a los administradores remo-
vidos, celebracin de pacto de honorarios, administracin frau-
dulenta, etc.) pierde el derecho de cobrar los honorarios por
la labor desarrollada a diferencia del interventor removido
por negligencia cuyos honorarios sern regulados en la pro-
porcin que estime el juez de la causa.
Por ltimo, el arto 227 parte final del Cd. Procesal, y
sin perjuicio de su virtualidad como causal de remocin, de-
clara nulo el pacto de honorarios celebrado por el interventor,
en concordancia con lo dispuesto por el arto 51 de la ley 21.839.
Dichas disposiciones legales, pese a la falta de aclaraciones,
deben entenderse referidas al convenio de honorarios celebra-
do por el interventor con anterioridad, a la finalizacin de
su gestin, pero no una vez aprobada la misma, pues el le-
gislador no podra evitar que se convinieran y abonaran los
mismos, solicitando el interventor la regulacin de honorarios
a los fines de cumplimentar una formalidad necesaria. Sin
embargo, en este supuesto quien haya satisfecho los mismos
no podra oportunamente repetir el monto de lo abonado al
condenado en costas en la sentencia definitiva, sino hasta el
lmite de la suma regulada en caso de ser menor, pues el con-
art.117 DISPOSICIONES GENERALES [310]
venio celebrado resulta obviamente inoponible por quien no
particip en su conclusin.
304. La intervencin judicial en las sociedades
irregulares y de hecho. - La procedencia de la interven-
cin judicial en las sociedades irregulares y de hecho (arts. 21
a 26, LSC) no se puede apreciar desde la misma ptica que
lo que sucede con las sociedades regularmente constituidas,
pues los arts. 113 y siguientes, LSC no son enteramente com-
patibles con las normas que regulan aquellas sociedades.
No debe olvidarse, como lo analizramos al estudiar el
arto 23, LSC, que la normativa legal prohbe a los socios in-
vocar entre s y frente a la sociedad los derechos y acciones
establecidos en el contrato social, y que la nica accin au-
torizada entre los socios era la disolutoria, prevista por el
arto 22 de aquel cuerpo legal.
Por ello, y al carecer el socio de la posibilidad de agotar
los recursos previstos en el contrato social e incluso promover
acciones de remocin contra los administradores del ente irre-
gular, las facultades de aquel de reemplazar judicialmente a
los administradores se encuentra seriamente acotada.
Pero ello no significa que el legislador haya desprotegido
a la sociedad o a sus integrantes, frente a la realizacin, por
parte del administrador, de actos u omisiones que la coloquen
en una situacin de peligro grave, como lo define el arto 113,
LSC, pues si bien el socio no podr iniciar las acciones de
remocin, como es permitido en las sociedades regularmente
constituidas, nada obsta a que aquel requiera la disolucin
del ente irregular, demandando asimismo la remocin del ad-
ministrador y su reemplazo, a travs del mecanismo previsto
por los arts. 113 y siguientes, por un liquidador provisori0
2
,
lo cual no implica prejuzgamiento por parte del juzgador, en
la medida que la peticin disolutoria del socio constituye un
derecho inderogable que el legislador le otorga al socio del
ente irregular, y cuya procedencia no admite controversias.
2 CNCom., Sala A, 27/lV/62, ED, t. 3, p. 318.
[311] DE LA INTERVENCIN .JUDICIAL arto 117
Ante la demanda disolutoria, y frente a la situacin plan-
teada por el arto 113, LSC, cualquiera de las variantes d t ~ lu
intervencin judicial previstas por el arto 115, LSC, resulta
factible, habiendo echado mano la jurisprudencia a la desig-
nacin de un veedor judicial, remedio que encuadra asimismo
en los trminos del arto 227 del Cd. Procesal, cuando el ca-
rcter de socio del demandante es cuestionad0
3

305. La intervencin judicial en las sociedades en
liquidacin. - La jurisprudencia ha reconocido, como no
poda ser de otra manera, la procedencia de la intervencin
judicial en las sociedades en liquidacin, con fundamento en
lo dispuesto por el arto 102, ltimo prrafo, LSC, en cuanto
autoriza a cualquier socio a demandar la remocin judicial
del liquidador, existiendo justa causa para ello.
Esa conclusin resulta evidente, aunque el fundamento
no se encuentra en lo dispuesto por el artculo mencionado,
sino en el 108 que prescribe expresamente que las obligaciones
y la responsabilidad de los liquidadores se rigen por las dispo-
siciones establecidas para los administradores, en todo cuanto
no est dispuesto en la Seccin XIII de la ley 19.550, con lo
cual lo dispuesto por el arto 102 no es sino un ejemplo de
ese principio general.
De todas maneras, lo verdaderamente destacable del arto
102, LSC, radica en que el legislador ha concedido legitimacin
activa para solicitar la remocin del liquidador al sndico de
la sociedad, lo cual no acontece con la accin de remocin de
los administradores, para lo cual, y a tenor del arto 114, LSC,
slo se encuentran legitimados los socios o accionistas.
La designacin de un interventor judicial en las socieda-
des en liquidacin debe pues estimarse totalmente procedente,
:J CNCom., 21/VlIIl46, JA, t. 1946-lV, p. 856 Y jurisprudencia citada
por MALAGARRIGA, C., Tratado elemental de derecho comercial, t. l, p. 736,
n. 32, en coincidencia con el fallo citado, en el cual se resolvi que: "HaRta
tanto sea reconocida la existencia del contrato de sociedad, resulta pron"
dente la designacin de un controlador que vigile la gestin". dem, CNCortl ..
Sala D, 30/lX/77, "Pala, J. c/Pala Hermanos y Ca.", ED, t. 76, p.447.
art.117 DISPOSICIONES GENERALES [312]
el cual, bajo la denominacin de "liquidador judicial", se en-
cuentra sometido a todos los derechos, obligaciones y responsa-
bilidades previstos para el administrador o interventor judicial,
debiendo circunscribir obviamente su actividad a la realizacin
de las actividades liquidatorias, abstenindose de exorbitar
las mismas. El incumplimiento de esta obligacin constituye
justa causa de remocin, a tenor de lo dispuesto por el arto 102,
LSC.
SECCIN XV
DE LA SOCIEDAD CONSTITUIDA
EN EL EXTRANJERO
Art.118. - LEY APLICABLE. La sociedad constituida en
el extranjero se rige en cuanto a su existencia y forma
por las leyes del lugar de constitucin.
ACTOS AISLADOS. Se halla habilitada para realizar en
el pas actos aislados y estar en juicio.
EJERCICIO HABITUAL. Para el ejercicio habitual de actos
comprendidos en su objeto social, establecer sucursal,
asiento o cualquier otra especie de representacin per-
menente, debe:
1) acreditar la existencia de la sociedad con arreglo
a las leyes de su pas;
2) fijar itn domicilio en el Repblica, cumpliendo
con la publicacin e inscripcin exigidas por esta ley
para las sociedades que se constituyan en la Repblica;
3) justificar la decisin de crear dicha representa-
cin y designar la persona a cuyo cargo ella estar.
Si se tratare de una sucursal se determinar adems
el capital que se le asigne cuando corresponda por las
leyes especiales.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 122, 123; Normas de la Inspeccin General di'
Justicia: arto 70. LSC Uruguay: arts. 192, 193.
306. Nacionalidad de las sociedades. - Antes dE.l
entrar en el anlisis de la normativa que la ley 19.550 dedica
art.118 DISPOSICIONES GENERALES [314]
a la actuacin en la Repblica Argentina, de la sociedad cons-
tituida en el extranjero, debemos hacer obligatoria referencia
al problema de la nacionalidad de las sociedades, que ha dado
lugar a una de las ms apasionantes polmicas y que todava
divide a la doctrina.
Esta polmica es de antigua data, y los argentinos -con
muchsima razn- siempre nos hemos identificado con la tesis
negatoria de la nacionalidad de las sociedades, a partir de
la "doctrina lrigoyen", conforme a la cual, en el ao 1875, el
Ministro de Relaciones Exteriores de nuestro pas, Bernardo
de Irigoyen, desestim una protesta del gobierno ingls refe-
rida al cierre de la sucursal del Banco de Londres en Rosario
y el procesamiento de su gerente dispuesto por el gobierno
de la provincia de Santa Fe, a lo cual se lo consider como
una gravsima injuria cometida por el gobierno de un pas
contra sbditos de otro.
La respuesta del canciller lrigoyen fue terminante: "Las
personas jurdicas deben su existencia exclusivamente a la
ley del pas que las autoriza, y por consiguiente, no hay en
ellas nacionales ni extranjeras". Se dijo asimismo que: "La
sociedad annima es una persona moral completamente dis-
tinta de los individuos que contribuyen a formarla y aunque
sea formada exclusivamente por ciudadanos extranjeros, no
tienen derecho a proteccin diplomtica porque no son las per-
sonas las que se ligan, asocindose solamente los capitales,
bajo forma annima, lo que importa, como la palabra lo indica,
no haber nombre, responsabilidad ni nacionalidad individual
comprometida".
Esta doctrina, considera como la posicin oficial argentina
en la materia, fue sostenida luego por nuestra doctrina, entre
los que se cuentan Saavedra Lamas, Amancio Alcorta, Zavala
Rodrguez, Halperin, Colombres, etc., y ratifica la independen-
cia de nuestra conducta internacional.
Contrariamente a esa manera de pensar, se encuentra
la tesis que admite la nacionalidad de las sociedades de mu-
,
cho apego en el derecho continental europeo, a travs, fun-
damentalmente, de las enseanzas de Mazeaud, Thaler, Ripert
y otros autores de enorme prestigio. Conforme predica esta
[315] DE LA SOCIEDAD CONSTITUIDA EN EL EXTRAN.JERO arto 118
teora, el reconocimiento de la nacionalidad de las sociedades
no importa otra cosa que derivacin de su carcter de sujeto
de derecho independiente al de sus socios y en consecuencia,
admitida la personalidad jurdica de las sociedades, no existe
razn para negar la relacin de dependencia que une a una
persona con el Estado, lo cual es el fundamento mismo de
la nacionalidad.
Sin embargo, la tendencia actual en la materia, que ha
pretendido quitar de este tema toda connotacin poltica, y
a la cual adscribe la doctrina mercantil argentina moderna,
consiste en llegar a un punto intermedio entre las posiciones
extremas mencionadas, evitando identificar a la nacionalidad
como atributo de la personalidad de las sociedades, sino re-
conociendo la nacionalidad de las mismas, pero centrando el
verdadero inters de la calificacin en la obtencin de deter-
minados efectos, de modo que ciertas entidades sean acree-
doras de beneficios que no es factible acordarles a otras o de
impedir que estas puedan intervenir en la explotacin de ac-
tividades reservadas a aquellas 1.
En virtud de ello, y como precisamente muchas leyes ar-
gentinas tienen en cuenta la nacionalidad o el origen de los
capitales de la sociedad para otorgar ciertos beneficios, o, por
el contrario, brindar prioridades a sociedades de capital na-
cional, es que se habla de nacionalidad de las sociedades, pero,
se reitera, a los nicos efectos de plasmar normativamente
diferentes regmenes entre sociedades de diferentes orgenes.
Claro est que esta doctrina lleva implcita el problema
de identificar a la sociedad extranjera y diferenciarla de la
sociedad nacional, pero puede afirmarse que existe un con-
senso entre la doctrina nacional moderna, expuesta fundamen-
talmente por autores como ZALDVAR y ROVIRA
2
, que ha superado
ese inconveniente partiendo de la base de lo que se denomina
comnmente como la doctrina del control econmico, que cons-
1 N., y P:;REZ LOZANO, N., Rgimen legal y actuacin de
las sociedades extranjeras, aporte del Colegio de Escribanos de la Provincia
de Buenos Aires a las Segundas Jornadas Notariales del Cono Sur.
2 ZALIlVAR, E., Rgimen de las empresas extranjeras en la Rl'prJh/im
Argentina, p. 84 y, ROVIRA, A., Sociedades extranjeras, p.
art.118 DISPOSICIONES GENERALES [316]
tituye el punto de partida para determinar cuando una socie-
dad puede ser considerada como nacional o extranjera.
Esta doctrina surge en toda su plenitud durante la Pri-
mera Guerra Mundial, en la necesidad de adoptar medidas
que evitaran infiltraciones patrimoniales o personales de otros
Estados con los cuales se mantena estado de beligerancia,
protegiendo la estructura poltica y econmica. Esta doctrina
ha trascendido el marco blico en el cual fue concebida, en-
contrndose en la actualidad estrechamente vinculada a los
intereses polticos y econmicos, y/o a la seguridad del Estado,
y en este marco se sancionaron leyes como las 18.061; 18.875,
de Preferencia para la Produccin Local; 21.342, de Inversio-
nes Extranjeras, la cual adopta como criterio de determinacin
la participacin accionaria o capitalista, considerando como
empresa local de capital extranjero a aquella sociedad domi-
ciliada en territorio de la Repblica, en la cual personas fsicas
o jurdicas domiciliadas fuera de ella, sean propietarias en
forma directa o indirecta, de ms del cuarenta y nueve por
ciento del capital social o cuenten, tambin directa o indirec-
tamente, con la cantidad de votos necesarios para prevalecer
en las asambleas de accionistas o reuniones de socios.
La doctrina del control econmico, que es la que ms se
ajusta a los fines perseguidos en la diferenciacin entre so-
ciedades nacionales o extranjeras, ha dejado de lado otras teo-
ras, que basaban esas diferencias en la nacionalidad de la
mayora de sus socios, el lugar de autorizacin otorgado a la
sociedad para funcionar, el de constitucin de la misma, el
de su domicilio, o el de la suscripcin de su capital social,
tesis estas que fueron abandonadas paulatinamente, por las
dificultades prcticas que su aplicacin supone.
Como conclusin de todo lo expuesto, la nacionalidad de
la sociedad implica la insercin de la misma en un determi-
nado rgimen legal, respecto del cual depender jurdicamen-
te; implica la determinacin del status jurdico y le otorga
la calidad de sujeto de derecho, delinea su capacidad y esta-
blece las normas que rigen su organizacin, funcionamiento
y extincin. Esto permite relativizar el concepto de naciona-
lidad, que no implica un atributo de su personalidad jurdica,
[317] DE LA SOCIEDAD CONSTITUIDA EN EL EXTRANJERO arto 118
sino ms bien una subordinacin jurdica al pas donde de-
sarrolla sus actividades.
La ley 19.550, al denominar a la Seccin XI "De la so-
ciedad constituida en el extranjero", ha evitado tomar posicin
en la polmica, limitndose a determinar en qu medida le
es aplicable a las sociedades constituidas en el extranjero, el
rgimen legal argentino, cuando desarrollan su actividad en
el mbito de nuestro pas.
307. Anlisis del artculo 118 de la ley 19.550. -
La primera parte del arto 118, LSC, somete la existencia y
forma de las sociedades constituidas en el extranjero al de-
recho del lugar de su constitucin, es decir, al pas en que
la entidad ha cumplimentado las formalidades prescriptas por
las leyes para obtener su reconocimento como persona jurdica
o sujeto de derecho.
Cuando el artculo en estudio se refiere a la existencia,
apunta concretamente a su personalidad jurdica y capacidad,
es decir, su carcter de sujeto de derecho independiente al
de sus socios y los lmites que las leyes de su pas de origen
fijan para su actuacin. En cuanto a la forma, parece evidente
su referencia a las solemnidades exigidas para su constitucin
y funcionamiento, pero fundamentalmente a su tipicidad, res-
petando la ley argentina los tipos sociales que determinan
cada uno de los ordenamientos legales forneos.
De manera que, en lo que se refiere a su formalidad,
capacidad, personalidad y tipicidad, el arto 118, LSC, deter-
mina que ellas se rigen por las leyes del lugar de constitucin,
siempre y cuando, por simple aplicacin de principios gene-
rales de derecho, la sociedad extranjera no haya sido consti-
tuida con el nico fin de burlar derechos de terceros o sea
un mero instrumento para burlar la ley argentina, en cuyo
caso, la aplicacin de los arts. 2 y 54, in fine, LSC, es in-
discutible.
El artculo en anlisis contempla cuatro supuestos de uc-
tuacin territorial de la sociedad extranjera:
art.118 DISPOSICIONES GENERALES [318]
a) La realizacin, por la sociedad extranjera, de actos ais-
lados.
b) La realizacin habitual de actos comprendidos en el
objeto social y el establecimiento, por parte de la sociedad
extranjera, de sucursales, asientos o cualquier tipo de repre-
sentacin permanente en el pas.
e) La sociedad extranjera que participe en una sociedad
argentina, ya sea como socia fundadora o por adquisicin POS-
terior de las acciones de esta.
d) La sociedad extranjera constituida en fraude a la ley,
es decir, aquella constituida en un pas cualquiera pero que
realiza en la Argentina toda su actividad comercial.
A los cuatro tipos de sociedad, la ley 19.550 les otorga
un tratamiento diferenciado e independiente, como veremos
a continuacin.
308. El concepto de "acto aislado" en la termino-
loga legal. - El arto 118, LSC, autoriza a la sociedad ex-
tranjera a realizar actos aislados y a estar en juicio, no im-
ponindoles, en tal caso, la registracin de su acto constitutivo
ni la acreditacin registral de su representacin.
La ley 19.550 no define al acto aislado, aunque por con-
trario, puede llamarse tal a aquel cuya realizacin no requiere
para su ejecucin la designacin de un representante perma-
nente o la instalacin de una sucursal, agencia o asiento de
sus negocios.
Pero esa simple definicin no aclara las dudas, pues mu-
chas veces la ejecucin de un acto aislado puede suponer una
actividad permanente. La doctrina y jurisprudencia nacional
se inclinan por interpretar el concepto aludido en forma res-
trictiva ~ , reservndose para aquellos actos desprovistos de sig-
nos de permanencia y que, en definitiva, se caracterizan por
lo espordico y accidental. Tal ha sido la orientacin de la
jurisprudencia de la Capital Federal, registrndose en el ao
:l ZALlJVAR. E., oh. cit. en nota 2; ROVIRA, A., oh. cit. en nota 2 y,
BENSEN(lf{, N., y PF:RI';Z LOZANO, N., oh. cit. en nota 1.
[319] DE LA SOCIEDAD CONSTITUIDA EN EL EXTRANJERO arto 118
1920 un fallo plenario de la Cmara Civil, denegando la ins-
cripcin en el Registro de la Propiedad Inmueble de una hi-
poteca sobre una propiedad ubicada en la Capital Federal.
Se sostuvo en ese caso, que siendo la acreedora hipotecaria
una sociedad extranjera, ese carcter le impona la realizacin
de una serie de actos -ya fueran conservatorios o ejecutorios
de su crdito- que la colocaban fuera de los lmites del acto
aislad0
4

En sentido contrario, aunque en forma aislada, se pro-
nuncia BOGGIAN05, quien dando al concepto de acto aislado un
sentido amplio, interpreta que la calificacin como tal depende
de las circunstancias que se presenten, pero su apreciacin no
puede conducir lisa y llanamente a la derogacin del arto 118,
por va de una interpretacin sustancialmente restrictiva, que
no se ajusta a la intencin del legislador.
La habilitacin de la sociedad extranjera para estar en
juicio como consecuencia de la realizacin de un acto aislado
es un tema que no est exento de dificultades, pues aunque es
de toda evidencia que aquella podr demandar a terceros el
cumplimiento de las obligaciones emergentes de ese acto, ello
debe ser puesto en sus justos lmites, pues de lo expuesto no
se deriva el necesario sometimiento de las consecuencias del
acto aislado a la jurisdiccin de los tribunales argentinos, pues
para ello se requiere que exista jurisdiccin internacional ar-
gentina para entender en la controversia a que el acto aislado
dio lugar 6.
309. El ejercicio habitual por la sociedad extran-
jera de actos comprendidos en su objeto social. Esta-
blecimiento de sucursal, asiento o cualquier otra espe-
cie de representacin permanente. - Ello supone, por
4 JA, t. 6, p. 46.
5 BOGG\ANO, A., El derecho internacional privado en las sociedades
comerciales, ED, t.66, p.849.
6 CNCom., Sala A, 5NIIII83, "Icesa S.A. c/Bravox S.A.", en MAN, A.,
Y PAIWINI, M., Ley de Sociedades Comerciales, Ad-Hoc, 1992, t.I, p.2!)o,
sumo 1086.
arto 118 DISPOSICIONES GENERALES [320]
la sociedad extranjera, una actividad permanente en nuestro
pas.
Los requisitos que deben cumplir las mismas son los si-
guientes: a) acreditar la existencia y la regular constitucin
de la sociedad en el extranjero y conforme a las leyes de su
pas; b) fijar un domicilio en la Repblica Argentina; e) cumplir
con las normas de publicidad y registracin exigidas por la
ley 19.550 para las sociedades que se constituyan en la Re-
pblica; d) justificar la decisin de crear dicha representacin
y designar a la persona a cuyo cargo ella estar y, e) si se
tratare de una sucursal, se le asignar un capital, cuando
corresponda por las leyes especiales.
Cuando el arto 118 se refiere a la necesidad de justificar
la decisin de crear la representacin en nuestro pas, no se
refiere a autorizacin alguna por parte de la autoridad de
control ni la necesidad de demostrar la conveniencia de que
deban justificarse las razones por las cuales se crea esa repre-
sentacin o sucursal, sino que la ley se refiere a la acreditacin
por la sociedad extranjera, de la documentacin social de la
misma con l cual consta la necesidad de crear la represen-
tacin en la Repblica.
Aunque ello parezca innecesario, cabe formular las siguien-
tes aclaraciones a lo dispuesto por el arto 118, prr. 3:
a) Para la fijacin del domicilio en la Repblica, debe
tenerse presente el concepto que, de domicilio, establece el
arto 11, inc.2, LSC, esto es, no la direccin precisa y deter-
minada de la administracin de la sucursal, asiento o repre-
sentacin, sino la jurisdiccin en donde la sede social se en-
cuentra.
b) Las formalidades de publicidad e inscripcin se lleva-
rn a cabo conforme a las normas de la ley 19.550. Es decir,
que las sociedades extranjeras cuya registracin se solicite de-
ben cumplir con la publicidad edictal prevista por el arto 10
de dicha ley, slo si su tipo social es de aquellos a los cuales
el ordenamiento legal les requiere tal publicidad. Del mismo
modo, estn sometidas a tal publicidad las sociedades extran-
jeras previstas por el art. 119.
[321]
DE LA SOCIEDAD CONSTITUIDA EN EL EXTRANJERO arto 118
e) La designacin de la persona a cuyo cargo estar la
sucursal o representacin, obliga a su registracin en los tr-
minos del arto 36, inc. 4 del Cdigo de Comercio, as como
su revocacin, con los efectos previstos en esta norma, y es
a este a quien debe hacerse el emplazamiento en caso de ac-
cin judicial contra la sociedad extranjera (art. 122, inc. b).
Los restantes supuestos de actuacin de sociedad extran-
jera en nuestro pas -constitucin de sociedad en la Repblica,
participacin en la misma y sociedad constituida en fraude
a la ley- sern estudiados al analizar el arto 123.
310. El certificado de vigencia exigido por la ley
8867. - Un problema interesante es el planteado por la doc-
trina en lo relativo a la exigencia del certificado que el arto 2
de la ley 8867 exiga a las sociedades extranjeras que deseaban
instalar sucursal o representacin en el pas, mediante el cual
acreditaban que su pas de origen admita la reciprocidad.
En relacin con el mismo, algunos autores consideran sub-
sistente su vigencia, pues la ley 19.550 no incluye la ley 8867
en la enumeracin de los cuerpos legales derogados 7. Por mi
parte adhiero a la posicin contraria, sostenida por autorizada
doctrina 8, en base a los siguientes argumentos: a) la ley 8867
era complementaria de los arts.285 y 287 del Cd. de Co-
mercio, que s se encuentran expresamente derogados por la
ley 19.550; b) dicha ley tena su razn de existencia en el
sistema de la autorizacin concedido por el Poder Ejecutivo
a las sociedades extranjeras que establecieran sucursal, agen-
cia o representacin en el pas, pero resulta inaplicable en
el actual sistema normativo de la ley 19.550 y, e) por ltimo,
la circunstancia de que la ley 18.805 sobre organizacin de
7 COLOMBRES, H., El enigma de la ley 8867 Y la ley 19.550, LL, t. 147,
p. 1013; S., Acotaciones a la ley 19.550, LL, t. 149, p.865.
8 ZALDlvAR, E., ob. cit., p. 90; KELLER DE ORCHANSKY, B., Ls sociedades
comerciales en el derecho internacional privado argentino, LL, t. 147, pS.
1201 y SS.; ROVIRA, A., ob. cit., p. 992; G., Reciprocidad para f'l
establecimiento de sucursales en la Repblica de sociedades
en f'l extranjero, ED, t.76. p.867.
ZI NI'1'-i"N T '1.
art.1l8 DISPOSICIONES GENERALES [322]
la Inspeccin General de Personas Jurdicas haga expresa re-
ferencia a la ley 8867 en su arto 3.4.1 no aporta un argumento
decisivo, como se pretende; en primer lugar, por tratarse de
una ley anterior a la 19.550, y actualmente, por haber sido
derogada por la ley 22.315, que en su arto 8
Q
, ninguna refe-
rencia hace al certificado de reciprocidad.
311. Facultades de la Inspeccin General de Jus-
ticia. - Corresponde sealar que la actual Inspeccin Ge-
neral de Justicia, en uso de las facultades otorgadas por la
ley 22.315, deber controlar y conformar el cumplimiento de
los requisitos establecidos por el arto 118, LSC y fiscalizar asi-
mismo en forma permanente el funcionamiento, disolucin y
liquidacin de las agencias y sucursales de sociedades cons-
tituidas en el extranjero, y ejercer las facultades y funciones
enunciadas en el arto 7
Q
de la misma, es decir, conformando
el contrato constitutivo, sus reformas y reglamentos, controlar
las variaciones de capital, su disolucin y liquidacin, la apro-
bacin de la emisin de debentures, y solicitar, cuando co-
rrespondiere, al juez competente en materia comercial del do-
micilio de las sociedades, las medidas previstas por el arto
303, LSC (art 7
Q
, incs. a, b, c, e, y f, ley 22.315).
312. Incumplimiento de las prescripciones esta-
blecidas por el artculo 118 de la ley 19.550. - Aun cuan-
do la ley 19.550 no se refiera al caso, la doctrina parece coin-
cidente en sostener la aplicacin de las normas de los arts. 21
a 26 de dicho ordenamiento legal a las sociedades extranjeras
infractoras de lo dispuesto por el arto 118, considerndolas irre-
gulares respecto de los actos que celebren en la Repblica 9,
pudiendo los terceros prevalerse de ello para repeler las ac-
ciones de los socios que se funden en la existencia de dichas
sociedades 10.
9 HALPERIN, l., Curso de derecho comercial, t. 1, p. 300.
10 ROVIRA, A., ob. cit., p.64.
[323] DE LA SOCIEDAD CONSTITUIDA EN EL EXTHAN.lI.;RO arto 119
No comparto esa orientacin, que resulta desmedida desde
todo punto de vista. En primer lugar, por cuanto el art. 118
prescribe que las sociedades constituidas en el extranjero se
rigen, en cuanto a su existencia y forma, por las leyes del
lugar de su constitucin, por lo cual mal puede la ley argentina
cambiar el status de la sociedad extranjera, sometindolas a
las normas de los entes irregulares, conforme a las cuales,
cualquier socio puede disolverlas en cualquier momento, sin que
ninguno de los socios o la sociedad pueda invocar, entre ellos,
los derechos y defensas nacidos del contrato social. Ello hace
al funcionamiento de la sociedad, y no parece que, como sancin
a lo dispuesto por el arto 118, el legislador puede afectar los
derechos de los socios integrantes de la sociedad extranjera.
La sancin a la infraccin a lo dispuesto por el arto 118,
LSC, no puede ser otra que la ininvocabilidad de la existencia
de la sociedad extranjera en nuestro pas, o en otras palabras,
su falta de legitimacin para reclamar los derechos y obligacio-
nes emergentes de los contratos celebrados por aquella. Ello
es consecuencia de la falta de inscripcin registral de la docu-
mentacin que el arto 118 requiere, y se justifica, en la medida
que, como sostiene autorizada doctrina 11, la aludida disposi-
cin legal acta como lmite local del orden pblico al principio
de la extraterritorialidad.
Art. 119. - TIPO DESCONOCIDO. El arte 118 se aplicar
a la sociedad constituida en otro Estado bajo un tipo
desconocido por las leyes de la Repblica. Corresponde
al juez de la inscripcin determinar las formalidades
a cumplir en cada caso, con sujecin al criterio del m-
ximo rigor previsto en la presente ley.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 1, 17, 118, 121. LSC Uruguay: arto 196.
313. Sociedad constituida en el extranjero de tipo
desconocido en el pas. - La ley no asimila la sociedad
11 l., ob. cit., p. 300.
art.121 DISPOSICIONES GENERALES [324]
atpica a la que posea caracteres similares de acuerdo con la
ley argentina, sino que le impone las formalidades mximas
establecidas para las sociedades constituidas en el pas 1, vale
decir, que la autoridad de contralor deber someter a la so-
ciedad de tipo desconocido a las disposiciones pertinentes pre-
vistas para las sociedades annimas, lo que se explica, pues
mientras mantengan su domicilio en el pas extranjero, deben
juzgarse legtimamente constituidas, porque se rigen, en cuan-
to a su forma, por las leyes del lugar de su constitucin.
En la prctica, el "mayor rigor" a que se refiere el arto 119,
LSC, se limita exclusivamente al cumplimiento de la publi-
cidad edictal prevista por el arto 10 de dicho ordenamiento
legal.
Art. 120. - CONTABILIDAD. Es obligatorio para dicha
sociedad llevar en la Repblica contabilidad separada
y someterse al contralor que corresponda al tipo de so-
ciedad.
CONCORDANCIAS: Cd. de Com.: arto 145. LSC Uruguay: arto 194.
314. Obligacin de la sociedad de llevar contabili-
dad separada. - En primer lugar, corresponde puntualizar
que el arto 120 se refiere a los supuestos previstos por el arto
118, prr. 3
Q
y no al caso de la sociedad de tipo desconocido
previsto por el arto 119, pese a la redaccin del arto 120 en an-
lisis. La Exposicin de Motivos, en cuanto seala que el arto
118 se complementa con el arto 120 es terminante al respecto.
Ya contemplando la obligacin que impone la norma, de
llevar una contabilidad separada en la Repblica, ella es con-
gruente con lo dispuesto por el arto 145 del Cd. de Comercio,
que obliga al factor a observar las mismas reglas de conta-
bilidad que se prescriben generalmente para los comerciantes,
y que en este caso adquiere mayor relevancia en consideracin
1 KELLEH DE ORCHANSKY, B., Las sociedades comerciales en el derecho
internacional privado argentino, LL, t.147, p.1202.
[325] DE LA SOCIEDAD CONSTITUIDA EN EL Jo:XTUAN.IJo:UI I "",. tJlJl
no slo de la sociedad y terceros acreedores, sino del int.ers
general, representado por el Estado, para el supuesto de que
sea necesario reconstruir la actuacin del comerciante para
el ejercicio de su poder de polica, para el caso de quiebra y
tambin para el resultado de esa actividad en la percepcin
de impuestos 1.
Art.121. - REPRESENTANTES: RESPONSABILIDADES. El repre-
sentante de sociedad constituida en el extranjero contrae
las mismas responsabilidades que para los administra-
dores prev esta ley y, en los supuestos de sociedades
de tipos no reglamentados, las de los directores de so-
ciedades annimas.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 59, 60, 271 a 279.
315. Responsabilidad de los representantes. -
Conforme a este artculo, el representante de la sociedad ex-
tranjera debe ajustar su conducta al arto 59, LSC, contrayendo
las mismas responsabilidades que los administradores de so-
ciedades (arts. 276 y ss., LSC), y en los supuestos de tipos
no autorizados (art. 119), las de los directores de las socie-
dades annimas.
BOGGIANO acertadamente ha sealado los lmites de la nor-
ma del artculo en anlisis, pues resulta difcil pensar que
la accin de responsabilidad contra los representantes de una
sociedad extranjera y con sede tambin en el extranjero se
pueda regir por la ley argentina, si los jueces argentinos no
tuvieron jurisdiccin internacional para entender en ella 1. Es
por ello que el arto 121 parece circunscripto a la hiptesis pre-
vista por el arto 124 y al supuesto del arto 166 de la ley 19.551
-responsabilidad de los administradores en caso de quiebra-,
pues en este caso es al sndico a quien corresponde promo-
1 l., Curso de derecho comercial, t. I. p. 180.
1 BOGGIANO, A., El derecho internacional privado en las
comerciales. ED, t. 74, p.737.
art.122 DISPOSICIONES GENERALES [326]
verlas, aunque claro est, si se da el supuesto contemplado
por el arto 2, inc.5 de la Ley de Concursos 2.
Consideramos, adems de lo expuesto, que la redaccin
del arto 121, LSC, es insuficiente, pues el legislador slo se
refiere exclusivamente a las "responsabilidades" del repre-
sentante de la sociedad extranjera, cuando debi incluir ne-
cesariamente a las "atribuciones" del mismo, en el sentido
de obligar a la sociedad por los actos por l celebrados, en
los trminos del arto 58, LSC, aunque a dicha conclusin se
puede arribar sin dificultades a travs de una interpretacin
finalista y armnica del ordenamiento societario.
Art. 122. - EMPLAZAMIENTO EN JUICIO. El emplazamien-
to a una sociedad constituida en el extranjero puede cum-
plirse en la Repblica:
a) originndose en un acto aislado, en la persona
del apoderado que intervino en el acto o contrato que
motive el litigio;
b) si existiere sucursal, asiento o cualquier otra es-
pecie de representacin, en la persona del representante.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 118, 123. LSC Uruguay: arto 197.
316. Emplazamiento en juicio de la sociedad ex-
tranjera.- Habamos sealado que la ley 19.551 confiere a
la sociedad extranjera la facultad de actuar en territorio na-
cional, con sujecin a diversos requisitos, segn la clase de
actos que pretenda realizar y la habitualidad con que los prac-
tique.
El arto 122, LSC, establece, a los efectos del emplazamien-
to en juicio de la sociedad extranjera, el siguiente rgimen:
a) Si ese emplazamiento se origina en un acto aislado,
ello debe hacerse en la persona del apoderado que intervino
en el acto o contrato que motive el litigio. La interpretacin
2 Es decir, siempre que existieran bienes de la sociedad extranjera
en el pas, requisito esencial para la declaracin en concurso de la sucursal.
[327] DE LA SOCIEDAD CONSTITUIDA EN EL EXTRAN.JERO arto 122
de la norma no ofrece dificultades, pero debe tenerse en cuenta
que, como lo ha previsto la jurisprudencia, el art. 122, inc. a,
LSC, no conduce al necesario sometimiento a la jurisdiccin
de los tribunales argentinos, pues para ello se requiere que
exista jurisdiccin internacional argentina para entender en
la controversia a que el acto aislado dio lugar, y en conse-
cuencia, como regla general, ha de sealarse que los empla-
zamientos del arto 122 suponen la existencia de jurisdiccin
internacional argentina para entender en la causal.
b) Si existiere sucursal, asiento o cualquier otra especie
de representacin, en la persona del representante, a fin de
interpretar los alcances del arto 122, inc. b, LSC, es menester
correlacionarla con el arto 118 del mismo cuerpo legal, cuando
reglamenta la actuacin no aislada de la sociedad extranjera
en nuestro pas, a travs del ejercicio habitual de los actos
comprendidos en su objeto social o el establecimiento de su-
cursal, asiento u otra especie de representacin permanente.
Para este caso exige el nombramiento de un representante,
previsin que debe ser debidamente instrumentada, efectun-
dose la inscripcin registral del respectivo poder.
En este ltimo supuesto, el emplazamiento de la sociedad
para estar en juicio, podr cumplirse en la Repblica, en la
persona de aquel representante, con el efecto y extensin que
le otorga la constitucin del domicilio especial que impone el
inc. 2 del arto 118, conforme al arto 90 inc. 4 del cd. CiviP.
Por otro lado, para que ello sea viable, es necesario ade-
ms que la controversia verse sobre un negocio celebrado por
medio de la sucursal, agencia o representacin existente en
el pas o se trate de un acto celebrado por esta 3.
El problema se presenta, como se ha puesto de manifiesto
en varios precedentes jurisprudenciales, cuando la sociedad
extranjera, que debi registrarse en los trminos del arto 118,
LSC, por cumplir una actividad no aislada en el pas, no lo
ha hecho, y el acreedor nacional, siempre y cuando corres-
1 CNCom., Sala A, 5NII/83, "Icesa S.A. c/Bravox S.A.".
2 ROVIRA, A., Sociedades extranjeras, p.62.
;; ROVIRA, A., ob. cit., p.88.
art.122 DISPOSICIONES GENERALES [328]
ponda la jurisdiccin nacional para entender en la causa, debe
notificar la demanda contra el contratante extranjero.
Sobre el tema se han propuesto dos soluciones:
a) Por una parte, una tesis restringida, que, basndose
en la importancia y trascendencia que requiere toda notifi-
cacin de una demanda, la exige en el pas de origen de la
sociedad extranjera 4. En tales casos, se meritu la circuns-
tancia que el supuesto representante de la sociedad extran-
jera, aleg no tener autorizacin para estar en juicio de la
sociedad fornea.
b) Por la otra, una tesis amplia, que obliga a merituar
la conducta de la supuesta representante de la sociedad ex-
tranjera, y en consecuencia, para el caso de que de los an-
tecedentes del proceso surja inequvocamente la existencia de
representacin en el pas, deber aceptarse que la notificacin
de la demanda se efecte en el domicilio de aquella, careciendo
de relevancia si la sociedad extranjera se ha inscripto en la
Repblica Argentina 5.
Esta tesis es la que mejor ampara, a nuestro juicio, los
diversos intereses que se encuentran en juego, pues parece
evidente concluir que el incumplimiento por parte de la so-
ciedad extranjera de sus obligaciones registrales en nuestro
pas, no puede generarle mejores derechos que los que le hu-
biesen correspondido de haber cumplido con las prescripciones
legales imperativas de nuestro ordenamiento societario.
Represe que el arto 122, inc. b, LSC, obliga a emplazar
en juicio a la sociedad extranjera, en la persona de su re-
presentante, cuando existiere "cualquier otra especie de repre-
sentacin", por lo que no parece adecuado exigir al supuesto
representante de la sociedad fornea expresas autorizaciones
4 CNCiv., Sala F, 23/IX/86, "Editorial Claridad S.A. e/Editorial Diana
S.A."; CNCiv., Sala B, 12/IV/77, "Paliares C. e/Socit d'Entreprises G-
nral e lectronique Sonectro", JA, t. 1977 -B, p. 632.
5 CABANELLAS, G. (h), y PANJAGUA MaLINA, L., El emplazamiento a una
sociedad constituida en el extranjero frente al artculo 122 de la ley de
sociedades comerciales, ED, t. 125, p. 631; dem, voto en disidencia del Dr.
Vernengo Prack, "Paliares, C. c/Socit d'Entreprises Gnral e lectroni-
que Sonectro", JA, t. 1977-B, p.632.
[329] DE LA SOCIEDAD CONSTITUIDA EN EL arto 123
o poderes de esta para considerarlo notificado de una demanda
promovida contra la sociedad extranjera que ha representado,
a los fines de contratar.
Por simple aplicacin de los principios generales de de-
recho, si la sociedad extranjera ha permitido o facilitado su
actuacin a travs de representantes en este pas, generando
en los terceros una presuncin de actuacin, mal puede exigir
beneficios en su favor, que la ley 19.550 ni siquiera otorga
a las sociedades extranjeras que cumplen su objeto social en
la Repblica para las cuales el emplazamiento en juicio por
los actos celebrados en el pas debe ser efectuado en la persona
de su representante.
La falta de inscripcin registral de una sociedad extran-
jera, que estaba obligada a cumplirla, atento el grado de su
actividad en el pas, no puede constituir sino una presuncin
en contra de la misma, y por ello, frente a la duda que pueda
generar la amplitud de las facultades de su supuesta repre-
sentante, debe interpretarse a la sociedad extranjera obligada
frente a la actuacin de aquella, y vlido el emplazamiento
en juicio efectuado a la entidad fornea en el domicilio de
quien la ha representado.
Art. 123. - CONSTITUCIN DE SOCIEDAD. Para constituir
sociedad en la Repblica, debern previamente acredi-
tar ante el juez de registro que se han constituido de
acuerdo con las leyes de sus pases respectivos e inscribir
su contrato social, reformas y dems documentacin ha-
bilitante, as como la relativa a sus representantes le-
gales, en el Registro Pblico de Comercio y en el Registro
Nacional de Sociedades por Acciones, en su caso.
CONCORDANCIAS: LSC: arts. 118, 122.
317. Constitucin de sociedad en la Repblica. Ca-
pacidad. - El arto 123, LSC, exige a las sociedades extran-
jeras que participen, como socias, en la constitucin de una
sociedad local, la acreditacin de que se han constituido d('
art.123 DISPOSICIONES GENERALES [330]
acuerdo con las leyes de sus pases y se inscriba su contrato
social, reformas y dems documentacin habilitante, as como
la relativa a sus representantes legales. No se exige, a di-
ferencia de lo dispuesto por el arto 118, LSC, la obligacin de
llevar una contabilidad separada -como lo exige para la ins-
talacin de sucursales- ni constituir un domicilio en la Re-
pblica.
Aun cuando la redaccin del art. 123, LSC, puede originar
alguna confusin, no caben dudas sobre la aplicacin de la
norma a la participacin posterior en sociedades locales, pues
de lo contrario, de interpretarse restrictivamente el verbo "cons-
tituir", ello implicara despojar de todo sentido a la norma,
tornarla ilusoria y fcilmente vulnerable 1.
La jurisprudencia ha seguido, desde antiguo, los linea-
mientos del fallo de la Sala A de la Cmara Nacional de Ape-
laciones en lo Comercial, de fecha 900/59, en el caso "Roure
Dupont S.R.L.", en el sentido que la constitucin de una so-
ciedad no importa la realizacin de un "acto aislado", sino
que, por el contrario, implica el desarrollo de las ms amplias
y diversas actividades mercantiles, al integrarse a la vida eco-
nmica del pas a travs de su incorporacin a una sociedad
local. Esta es la orientacin pacfica y reiterada de nuestra
doctrina, aun cuando merece destacarse el fallo de la Suprema
Corte de Justicia de la N acin, en el caso "Corporacin El
Hatillo S.A s/tercera de dominio" en autos "Potos S.A c/Coc-
caro, A", del 29/lIIl63, en el cual se resolviera que la parti-
cipacin en una sociedad comercial local importa, para la so-
ciedad extranjera, la realizacin de un acto aislado, no sujeto
a registracin.
Si se llega a la conclusin, que comparto, de que la cons-
titucin de una sociedad local por una sociedad extranjera,
o, lo que es lo mismo, la participacin de esta en el capital
1 ZALDfvAR, E. y ROVIRA, A., El art(culo 123 de la ley 19.550. Una
polmica concluida en torno a su alcance, RDCO, 1979, p. 731; CNCom.,
Sala D, 20NIU78, "Scaab Scania Argentina S.A.", ED, t. 79, p.730; Sala
D, 110078, "Squibb S.A."; Sala B, 2M/77, "Parker Hannifin Argentina
S.A."; Sala C, 21/111/78, "Huyck Mati S.A.", ED, t. 77, p. 746; Sala C,
21/111/78, "Firestone de la Argentina S.A."
[331] DE LA SOCIEDAD CONSTITUIDA EN EL EXTRAN.JERO arto 123
de aquella, no importa la realizacin de un "acto aislado",
sino el ejercicio de los derechos patrimoniales y polticos que
confieren el estado de socio, y que deben ser ejercidos en forma
permanente y no aislada, la necesidad de inscripcin de la
sociedad extranjera en los registros mercantiles locales es de-
rivacin forzosa de esa conclusin, sin que deba importar la
naturaleza o quntum de esa participacin.
Jurisprudencialmente, se han advertido varios criterios:
a) La sociedad extranjera que participa de una sociedad
local debe inscribirse en todos los casos. As lo ha resuelto
la Cmara Nacional de Apelaciones en los casos "Scaab Scania
Argentina" y "Squibb S.A."2.
b) La registracin de la sociedad extranjera no es reque-
rible si se trata de una sociedad annima que no tiene por
objeto el control de la sociedad participada o integra el direc-
torio o consejo de vigilancia. Tal es el criterio del precedente
"Parker Hannifin Argentina S.A" y "A. G. Mc Kee S.A."3.
c) Slo es exigible la inscripcin de la sociedad extranjera
cuando esta adquiere acciones para participar activamente en
la sociedad emisora o cuando esa participacin le otorga una
posicin de control, de hecho o de derecho 4.
d) No es necesaria la inscripcin de la sociedad extranjera
cuando la misma slo ha efectuado "adquisiciones circunstan-
ciales de acciones, como pueden ser las inversiones a breve
trmino de sobrantes financieros" 5.
Para fundar las excepciones al principio general previsto
por el arto 123, LSC, se han sostenido varios argumentos:
1) El primero, de mera exgesis de dicha norma, en la
medida que el arto 123, LSC, se refiere a la "constitucin" de
sociedades y no a la adquisicin posterior de acciones. A ello
se le ha contestado, como razn, que la expresin "constituir
sociedad" empleado por el legislador debe entenderse con un
2 CNCom., Sala D, 20NII/78, "Scaab Scania Argentina", ED, t.79,
p. 390; dem, 110078, "Squibb S.A.".
a CNCom., Sala B, 2NI/77, "Parker Hannifin Argentina S.A."; dem,
Sala C, 21/111/78, "A. G. Mc Kee Argentina S.A.".
4 CNCom., Sala A, 13/11/80, "Hierro Patagnico de Sierra Grande S.A.".
5 CNCom., Sala C, 21/I1I/78, "Huyck Mati S.A.", ED, t.77, p.476.
art.123 DISPOSICIONES GENERALES [332]
criterio amplio coherente con el sentido que la ley 19.550 ha
dado a la regulacin de sociedades extranjeras. Por ello, no
slo queda comprendido en la norma el participar en el acto
de fundacin, sino adquirir posteriormente participacin de
cualquier tipo en sociedad local
6
Bastara pues soslayar la
etapa fundacional de una sociedad y recurrir a la llamada
"compra" de sociedades ya cDnstituidas, e inclusive, a veces,
constituidas con la sola finalidad de ser puestas en venta 7.
2) Que la adquisicin de paquetes societarios irrelevantes
o sobrantes financieros, que no otorgan el control de hecho o
de derecho, no puede ser considerada una participacin so-
cietaria que impone la carga de inscribirse al ente extranjero.
Esta manera de pensar no es congruente con la finalidad del
legislador, pues, como he sostenido, todo se limita a considerar
la naturaleza de la inversin societaria del ente extranjero en
una sociedad local, pues si se interpreta, como lo he hecho, que
esa operacin no constituye un acto aislado, sino permanente
-y as lo confirma la necesidad de ejercer continuamente los
derechos de socio- nada justifica discriminar sobre la magnitud
de tal participacin o el grado de ejercicio de tales derechos.
Cabe sealar que las limitaciones impuestas por los arts.
30 y 31, LSC, no rigen para las sociedades extranjeras, pues
ellas han sido pensadas para la proteccin de los socios o
accionistas integrantes de la sociedad participante. Por ello,
si recordamos que la sociedad extranjera se rige en cuanto
a su existencia y forma por las leyes del lugar de constitucin
(art. 118, prr. 1 ) consagrando, aquellas normas, concretos
supuestos de incapacidades de derecho, ellas valen exclusiva-
mente para aquellas sociedades cuya existencia se rige por
la ley local, y no para los entes extranjeros, para los cuales
las normas nacionales que rigen la capacidad de los integran-
tes de una sociedad comercial no les resultan aplicables 8.
6 CNCom., Sala B, 2NI/77, "Parker Hannifin Argentina S.A.; dem,
Sala C, 211III/78, "Huyck Mati S.A.", ED, t. 77, p. 746.
7 CNCom., Sala C, 21/IIII78, "Huyck Mati S.A.", ED, t. 77, p. 746.
8 Juz. Nac. 1 Inst. Como de Registro, 240080, "The Advertisers Aso-
ciados S.A.", ED, t. 92, p. 252. Ver ROVIRA, A., Sociedades extranjeras, Abe-
ledo-Perrot, 1985, p.85 Y nota 147.
[333] DE LA SOCIEDAD CONSTITUIDA EN EL EXTRANJERO arto 123
Un problema interesante se presenta cuando una sociedad
local pretende inscribir una reforma estatutaria, y de la docu-
mentacin arrimada para tal fin surge que uno de los accionis-
tas participantes en la asamblea que resolviera esa modifi-
cacin es un ente extranjero no inscripto en nuestros registros.
Puede el funcionario encargado del Registro Pblico de Co-
mercio exigir la registracin de la sociedad fornea como requi-
sito previo a ordenar la toma de razn de la reforma esta-
tutaria?
Ese problema es el que, precisamente, ha originado la
enorme polmica jurisprudencial en torno a la inscripcin de
sociedades extranjeras partcipes en sociedades locales, pues
es normalmente en tal oportunidad cuando se advierten las
inversiones societarias extranjeras y se plantea el problema
de su registracin.
Creemos que avalan la necesidad de exigir la inscripcin
de las sociedades extranjeras comO requisito previo a la ins-
cripcin de los actos societarios en los cuales aquellas han
participado, principios de soberana y control de entidades mer-
cantiles, as como de publicidad, pues con ello se permite co-
nocer la seriedad del partcipe extranjero, para juzgar la even-
tual responsabilidad por el pasivo social
9
Por otra parte, si
concluimos, como lo veremos en el prrafo siguiente, que a
la sociedad extranjera no inscripta, le son aplicables, en lo
pertinente, algunas normas de la irregularidad (art. 23), y en
especial, aquella que veda a las sociedades no inscriptas re-
gularmente invocar respecto de cualquier tercero los derechos
y defensas nacidos del contrato social, la exigencia de su re-
gistracin previa es ineludible.
Cules son las consecuencias de la falta de inscripcin
de la sociedad extranjera que participa en una sociedad na-
cional?
Es evidente que no podemos hablar de nulidad de esta
sociedad (art. 118), ni puede aplicarse el arto 16, LSC, que se
refiere a la nulidad o anulacin que afecte el vnculo de alguno
9 CNCom., Sala D, 1l/X/78, "Squibb S.A."; dem, 20NII/78, "SCRRh
Scania Argentina S.A.", ED, t. 79, p.390.
art.123 DISPOSICIONES GENERALES [334]
de los socios, pues no se trata de un problema de capacidad
de derecho de la sociedad fornea, que, por otro lado, recor-
demos, se gobierna por las leyes de su pas. Estamos, como
ya lo hemos explicado, frente a un caso de falta de legitimacin
de la sociedad extranjera para ejercer sus derechos de socio,
pues no otra cosa predica la falta de registracin de sus an-
tecedentes, que tornan plenamente aplicable lo dispuesto por
el segundo prrafo del arto 23, LSC.
La sociedad extranjera no inscripta no podr pues invocar
su existencia respecto del ente nacional participado, y por lo
tanto, no podr ejercer ninguno de sus derechos de socio, tanto
polticos como patrimoniales, hasta que no cumpla con la carga
impuesta por el arto 123, LSC. Pero esa falta de inscripcin
tampoco puede ser invocada en beneficio del ente extranjero
infractor y sus representantes o quienes hayan contratado en
nombre de ellas quedarn solidariamente obligados por las
operaciones que las mismas han celebrado, sin poder invocar
las limitaciones que se funden en el contrato social (art. 23,
prr. 1 , LSC).
La aplicacin de determinadas normas previstas por la
ley 19.550 para las sociedades no constituidas regularmente
a la sociedad extranjera infractora de lo dispuesto por el arto
123, LSC, no implica considerar a la misma como sociedad
irregular o de hecho 10, pues la regularidad o irregularidad
de las mismas se rige por las leyes del pas de origen de la
misma (art. 118), pero ello no implica sostener la inaplicabi-
lidad absoluta de las normas previstas por los arts.21 a 26,
LSC, cuando ellas son la exclusiva consecuencia de la infrac-
cin a las normas de publicidad exigidas por el legislador, y
en t