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OS ACORDOS PARASSOCIAIS NO DIREITO PORTUGUS

Hugo Daniel Lana Silva Aluno n. 1402/99/005 Beja, 31 de Outubro de 2000

NDICE
I- PREMBULO

4 - Introduo - Perspectiva histrica - Surgimento da questo em Portugal - Esgrimir argumentos acerca da admissibilidade dos acordo 4 6 7 9

II CONSAGRAO LEGISLATIVA - Relao entre o contrato social e o acordo parassocial - Anlise ao artigo 17. CSC - Forma - Durao - Transmissibilidade - Meios de conferir efeito externo aos acordos

16 16 25 34 38 41 42

III- TIPOLOGIA DOS ACORDOS PARASSOCIAS - Acordos de voto - Acordos sobre a transmisso de participaes sociais - Acordos sobre o exerccio do direito informao - Acordos sobre a distribuio de lucros - Acordos sobre o funcionamento dos rgos sociais.

47 48 63 71 71 72

IV- ACORDOS PARASSOCIAS INADMISSVEIS - Acordos sobre a conduta dos rgos sociais - Vinculao a instrues dos rgos sociais 77 - Venda do voto

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81 - Violao das normas de Direito Societrio 84 - Incompatibilidade com o interesse Social 85 - Consequncias da nulidade de um acordo parassocial. 87

V- INCUMPRIMENTO DOS ACORDOS 89 - Clusula Penal

89 - Providncia Cautelar 92 - Aco de Cumprimento 94 - Execuo Especfica

97 - Aco Executiva 101 - Sano Pecuniria Compulsria 102

VI APROXIMAO A UMA POSIO CRTICA BIBLIOGRAFIA

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I- PREMBULO
Introduo 2- Perspectiva histrica 3- Surgimento da questo em Portugal 4- Esgrimir argumentos acerca da admissibilidade dos acordos

1. Introduo 1.1 Tratar este tema no uma escolha inteligente. Dentro do leque de centenas de temas possveis para realizar um trabalho em sede de Direito das Sociedades, este porventura um dos mais proficuamente tratados; conforme salienta RAL VENTURA A bibliografia estrangeira sobre acordos de voto vastssima; a bibliografia mencionada no citado livro de LUBBERT1 aponta mais de 500 obras. E se os problemas relativos a estes acordos so discutidos cerca de 100 anos, natural que tudo esteja visto e revisto, em todos os planos ngulos e facetas, tornando repetitivo cada novo estudo... e se no se chegou a acordo generalizado ...os argumentos repetem-se at exausto, em todos os sentidos possveis... O erro in eligendo tanto maior quando ainda recentemente brotaram cintilante luz das livrarias duas obras, ambas dissertaes de mestrado, que dissecam com inigualvel categoria a temtica que humildemente e, permitamme, insensatamente, procuro analisar. Porque o fao; momentos ouve que senti na elaborao destas linhas a estranha e sdica sensao de caminhar de moto prprio para um abismo tal a dimenso e profundidade dos trabalhos por onde fui deambulando; mas ainda assim encontrava alento na impresso que apesar dos milhes de palavras escritas, palavras e ideias ainda poderiam ser ditas. De quando em quando criticam-se posies de doutrina do mais elevado coturno; no o fao numa atitude arrogante ou presunosa; pretende-se, to somente, contribuir, ainda que humildemente, para uma reflexo, tentando trazer para a mesa da discusso um prisma diferente sobre o instituto.
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O manual citado Abstimmungsvereinbarungen in den Aktien und GmbH-Rechten der EWG-Staaten, der Schweiz und Grossbritasnnienns, apud. RAL VENTURA, Acordos de voto, Estudos vrios sobre Sociedades Annimas, Coimbra, 1992, pp. 17.

1.2 Para terminar esta primeira abordagem pretendo deixar uma nota justificativa sobre o sentido da bibliografia e pesquisa tentada: existe neste trabalho uma pensada opo de cingir o estudo s opinies formuladas pelos autores nacionais; a proliferao de juristas com toda a carga negativa, vezes de mais sublinhada, teve o indesmentvel condo de incrementar a actividade jurdica e a qualidade da mesma; a proliferao de trabalhos teve o inegvel mrito de incrementar a sua qualidade permitindo ao intrprete dispr, na sua prpria lngua e dentro do esprito do seu sistema jurdico de um muito interessante conjunto de obras, de acuidade e pertinncia similar aos trabalhos provenientes de outros sistemas jurdicos: a praxis ainda habitual porque tida por erudita de citar, pelo simples prazer de citar autores de origem estrangeira em detrimento dos cultores nacionais do direito, algo a que se ambiciona fugir. Recorro, mais uma vez, s palavras de RAUL VENTURA
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para sublinhar que

apenas usarei a doutrina e jurisprudncia portuguesas, no s brevitatis causa, mas ainda porque a nossa doutrina condensou e em parte absorveu a experincia e as opinies estrangeiras 1.3 Esta opo assente tambm determinantemente em razo do objecto em estudo: os acordos parassociais no Direito Portugus, e apenas neste. Ainda em sede introdutria importa acrescentar o facto do trabalho, embora com vocao generalista, resvala demasiadas vezes para o tratamento desta problemtica nas sociedades annimas: a justificao resulta de ser naquelas o campo natural de aplicao destes acordos o que leva o intrprete a tomar a parte pelo todo, em mais momentos que os devidos. Assim, proponho-me a tecer sumrias consideraes sobra a gnese desta figura, detendo-nos especialmente no surgimento da querela em Portugal, analisando as posies doutrinrias sobre o tema; esgotada esta apreciao indagaremos acerca da consagrao legislativa dos acordos parassociais no nosso ordenamento jurdico.

RAL VENTURA, Acordos de voto, cit. pp. 65.

Pela sua heterogeneidade e pelas diferentes questes que suscitam entendemos ser imperativo analisar a tipologia dos acordos parassociais, delongando-nos nos mais frequentes: os acordos de voto, que no apenas so mais frequentes como, e sobretudo, so aqueles que mais e maiores querelas suscitam, sendo frequente o lapso doutrinrio de os confundir esta parte com o todo;3 a nossa ateno decair ainda de forma mais intensiva sobre as convenes de bloqueio, igualmente frequentes e no isentas de constrangimentos e dificuldades. Serei, ainda, especialmente sensvel s proibies consagradas pelo legislador, porquanto s cognoscvel a licitude de um acordo parassocial aps indagar sobre os impedimentos existentes. A dissertao inquirir ainda sobre os efeitos do incumprimento tentando colmatar alguma lacuna porquanto, conforme sublinha LUIGI FARENGA4 a doutrina e a jurisprudncia no se ocupam do problema, limitando-se a realar um genrico reconhecimento do direito ao ressarcimento dos danos. Desde j, sublinhamos, a conscincia da conflituosidade das solues preconizadas. 2. Perspectiva Histrica 2.1 Atribusse a OPPO o baptismo dos contratos parassociais, sendo este comummente considerado um percursor no estudo desta temtica, quando em 1942 publicou uma obra com aquele ttulo, que ainda mantm nos nossos dias uma invejvel actualidade. Mas foi basicamente no seio das grandes sociedades annimas que, no ltimo quartel do sculo XIX, nos Estados Unidos e na Inglaterra se desenvolveram certas modalidades de acordos entre os accionistas visando disciplinar o exerccio dos direitos inerentes s suas aces, os quais foram admitidos como lcitos nos pases anglo-saxnicos.5
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A este lapso tambm ns no conseguimos fugir sendo recorrente tratarmos dos acordos parassociais em geral, tendo presentes os circunstacialismos especficos destes acordos. 4 LUIGI FARENGA, Contrati Parasociali, Milano, 1987, pp. 380-381. 5 MIGUEL PUPO CORREIA, Direito Comercial, 6, Lisboa, 1999, pp. 465. A primeira regulamentao legislativa de acordos parassociais, data de 1901 e pertence ao Estado de Nova Iorque. (neste sentido THEOPHILO AZEVEDO SANTOS( Acordo de accionistas, ROA, Ano 47 (1987),I , pp. 186).

No entanto, deve-se ao referido Autor os primeiros passos na anlise do instituto. No seu trabalho OPPO enunciava os traos singulares caractersticos deste contrato, que aparentemente contraditrios, caracterizam e individualizam os contratos para-sociais: independncia e acessoriedade6.

3. Surgimento da questo em Portugal Entre ns a questo surgiu a propsito da Sociedade Industrial de Imprensa, SARL, corria o ano de 1954, e teve por base um acordo que hoje qualificaramos de parassocial, podendo afirmar-se que at ento a doutrina portuguesa se manteve adormecida face a esta problemtica. Tem-se entendido, numa viso que aplaudimos, que o menor desenvolvimento capitalstico da economia portuguesa ser uma explicao plausvel para essa ausncia. Por outro lado, os acordos daquela natureza, que certamente se realizavam, seriam considerados mais como compromissos de honra do que verdadeiras vinculaes jurdicas, o que explicaria a relutncia do recurso s vias judiciais nos casos de incumprimento, por parte de empresrios avessos a trazer para a praa pblica aspectos dos seus negcios que preferiam manter reservados7. A estas motivaes, entendo ser de acrescer, a estrutura social da poca e, nomeadamente, o apego aos compromissos livremente assumidos, o valor dos acordos de cavalheiros que tornavam, as mais das vezes, despiciendo o recurso aos Tribunais pela inexistncia de incumprimentos. Pelo efeito propulsor que teve na nossa doutrina, bem como pelo contedo das clusulas, parece adequado deter-me por instantes na anlise daquele acordo. Das sete clusulas deste acordo, sublinhe-se as que estabeleciam restries transmissibilidade de aces (consentimento e direito de preferncia) a
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FERNANDO GALVO TELES, Unio de contratos e contratos para-sociais, ROA Ano 11, n. 1 e 2, pp. 74. 7 MRIO LEITE SANTOS, Contratos parassociais e Acordos de Voto nas Sociedades Annimas, Lisboa, 1996, pp. 182

distribuio dos rgos sociais, a estatuio de um dividendo mnimo, a limitao ao nmero mximo de aces e uma estratgia para a concertao do voto a emitir na Assembleia Geral. Sublinhe-se que neste acordo coexiste um acordo de voto, uma conveno de bloqueio, normas relacionadas com os rgos sociais e distribuio de lucros, uma enorme heterogeneidade de clusulas. Fruto, quer das importncia dos pactuantes quer da originalidade da lide, este mereceu a ateno da nossa mais ilustrada doutrina. Colocados perante a questo os PROFESSORES FERNANDO OLAVO8, CAVALEIRO FERREIRA9 E BARBOSA DE MAGALHES10 e PALMA CARLOS
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sustentaram a tese tradicionalista, na esteia de FERNANDO GALVO

TELES12, tendo os PROFESSORES FERRER CORREIA, e DOMINGOS DE ANDRADE13 expressado a sua opinio num sentido de sustentarem de modo favorvel a susceptibilidade de realizar acordos parassociais.

4. Esgrimir os argumentos dos que defendem e condenam 4.1 Como ficou indiciado a aceitao pela doutrina deste novo tipo contratual gerou os mais diversos constrangimentos, no faltando quem, frontalmente, se opusesse sua consagrao legislativa. Os crticos aos acordos parassociais comeam por atacar a sua finalidade alegando que h que reconhecer que os pactos dos accionistas so mais uma consequncia da actual tendncia dos accionistas para se desinteressarem da marcha da sociedade e evitar o esforo do debate no seio da Assembleia14.
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FERNANDO OLAVO, Sociedades annimas. Sindicatos de voto, O Direito, Ano LXXXVIII (1956), PP. 187 ss. 9 CAVALEIRO FERREIRA, Acerca do problema do sindicato de voto nas Sociedades Annimas, Obra Dispersa, Lisboa, 1996, pp. 269 ss. 10 BARBOSA DE MAGALHES, Inadmissibilidade dos sindicatos de voto, La societ per azioni alla met del secolo XX, Studi in Memoria di ANGELO SRAFFA, Vol. 1, pp. 23 ss. 11 .Anotao ao Acrdo do Supremo Tribunal de Justia de 4 de Abril de 1967, O Direito, 1971 (ano 103.), pp. 231 ss. 12 FERNANDO GALVO TELES, ob. cit. pp. 37. 13 DOMINGOS DE ANDRADE, Pacto de preferncia de venda de aces, Lisboa, 1955, 29 ss. 14 GARRIGUES apud BARBOSA DE MAGALHES, ob. cit. pp. 27.

Sustentava-se que os acordos de voto eram inadmissveis por contrariarem preceitos imperativos de interesse e ordem pblica15 e nesse sentido insusceptveis de derrogao ou contrariedade no pacto social e, por maioria de razo, nos pactos particulares entre os accionistas16. Enaltece-se uma viso das regras do Direito societrio em geral, e as do direito de voto em particular perseguem razes de interesse pblico, pela concepo do direito de voto enquanto direito potestativo atribudo ao accionista, no tanto no seu exclusivo interesse, como no interesse colectivo da sociedade.17 Entendo-se que o direito de voto concedido ao accionista em ateno ao interesse social, decorre da que ele no pode vincular-se previamente a votar em determinado sentido, pondo tal direito ao servio do interesse do sindicato, ou seja de um interesse que no aquele em ateno ao qual o mesmo direito lhe foi concedido e que deve inspirar o seu voto.18 Pelo exposto sustenta-se que seja de supor e desejar que a lei se preocupe com garantir, no apenas a sua liberdade e exerccio, com o mnimo de restries, mas tambm a sua genuinidade, no podendo as suas normas, por serem de ordem pblica, ser derrogadas ao contrariadas no pacto social, e, por maioria de razo, nos pactos particulares entre os accionistas19 Faz-se a apologia do esprito livre que deve nortear o processo volitivo da determinao do voto, condenando-se a sua emisso que no traduza o librrimo sentir do eleitor e antes seja obra e reflexo de conluios e maquinaes dos votantes20. Subjacente ao que fica escrito a considerao do direito de voto como um direito essencial da qualidade de accionista e, consequentemente inegocivel. Refere-se em consequncia que o sindicato de voto viola as regras imperativas sobre a competncia da Assembleia Geral, na medida em que a vontade social definida por aquele, em vez de ser nesta 21, sendo que o voto deve ser definido consciente e livremente em Assembleia Geral, depois de
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MRIO LEITE SANTOS, ob. cit. pp. 27. BARBOSA DE MAGALHES, ob. cit. pp. 29. 17 MANUEL CAVALEIRO FERREIRA, ob. cit. pp. 277 18 FERNANDO OLAVO, ob. cit. pp. 194. 19 BARBOSA DE MAGALHES, ob. cit. pp. 29. 20 RLx 18-Maio-1955 apud. , Anotao ao Acrdo do Supremo Tribunal de Justia de 4 de Abril de 1967, O Direito, 1971 (ano 103.), pp. 252 21 LUS BRITO CORREIA, Direito Comercial, deliberaes dos scios, III, 1997, pp. 171.

ponderados os argumentos apresentados a favor ou contra a proposta respectiva22 Insurge-se ainda alguma doutrina contra estes acordos por considerar que se o direito de voto concedido ao accionista em ateno ao interesse social, decorre da que ele no pode vincular-se a votar em determinado sentido, pondo tal direito ao servio do sindicato, ou seja de um interesse que no aquele em ateno ao qual, o mesmo direito lhe foi concedido e que deve inspirar o seu voto,23 naquela que usa chamar-se a viso idealista do interesse social. O interesse social dissociava-se assim dos interesses pessoais dos accionistas como se de realidades dspares se tratasse. Sobre esta posio reservamos a nossa posio para momento posterior. O amplo conjunto de autores que condenam a admissibilidade dos acordos parassociais, no discutem os mritos da formao antecipada e consciente da vontade a expressar em Assembleia Geral, comummente designados de acordos parassociais de consulta prvia, sendo a precedente reunio de um grupo de accionistas para concertarem posies um meio extremamente eficaz: o que coloca em causa o surgimento do vnculo de actuar da forma determinada e, sobretudo, a obrigatoriedade de o fazer ainda que contrariando as suas convices. A questo a de que se os fins do pacto so lcitos, e bom o sentido em que os pactuantes se obrigam a dar o seu voto, que necessidade h do vnculo24. Parece-me indubitvel que o receio da sano contratualmente estipulada para o inadimplemento do pacto, regra geral uma clusula penal, funciona como inibidor para o signatrio, servindo o pacto para garantir que os obrigados actuam de acordo com o assumido; no concordamos assim com LOBO XAVIER que justifica o vnculo como meio de impedir o desleixo e deslealdade dos scios agrupados.25
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LUS BRITO CORREIA, Direito Comercial ..., III, cit. pp. 172. FERNANDO OLAVO, ob. cit. pp. 194. 24 VASCO LOBO XAVIER, Sindicatos de voto no Direito Portugus, ROA, Ano 45 (1985) pp. 644. 25 Ob. cit. pp. 645.

Mas, tudo o que fica dito, no contraria o facto de os scios signatrios manterem a possibilidade actuarem de como lhes aprouver, a faculdade de votarem de forma distinta quela a que ficaram adstritos, tendo o seu voto total relevncia no sendo a contrariedade com o acordo parassocial motivao para inquinar a validade das deliberaes, sujeitando-se posteriormente s sanes do incumprimento. Face influncia de um acordo parassocial e influncia de expressar o seu voto no sentido que interiormente se refuta mais adequado ao interesse social incumbe ao accionista hierarquizar interesses.26 J no podemos sustentar a opinio daqueles que denigrem este pacto com a argumentao de que o mesmo se substitui Assembleia Geral; sem me debruar sobre o contedo desta, convoco o argumento de que nem o pacto, as mais das vezes, congrega o todo social, nem as suas deliberaes tm qualquer relevncia, de direito, na esfera da sociedade. A doutrina tradicionalista27 apoiava ainda as suas crticas na circunstncia do Cdigo Comercial ser omisso face a esta controversa, s admitindo agrupamentos de scios para os fins previstos nos artigos 183, n. 4, e 18728, que concernem ao agrupamento de pequenos accionistas e ao exerccio do direito de voto dos accionistas residentes no estrangeiro, retirando dessa conjuntura um intuito proibitivo.

4.2 Estes e outros argumentos de modo algum mereciam o acolhimento da faco contrria, que era, assim, levada a admitir a validade de princpio das convenes de voto, quer de iure constituendo, quer de iure constituto,

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A soluo a dar-se a este querela confunde-se com a concepo adoptada para o direito de voto: se este entendido como um meio de atingir o interesse social, como um direito potestativo, o accionista deve alhear-se do acordo parassocial; se, pelo contrrio, pugnamos por uma viso egosta do direito de voto, se entendemos o voto como um direito de propriedade, o signatrio deve expressar o seu voto pelo meio mais eficaz para garantir os seus prprios interesses. 27 Neste sentido ADELINO PALMA CARLOS, Anotao ao Acrdo do Supremo Tribunal de Justia de 4 de Abril de 1967, pp. 236, FERNANDO OLAVO, ob. cit. pp. 193, Embora sem assumir uma posio refuto de pertinente a anotao ao art. 183 do C.Com de ABLIO NETO e CARLOS MORENO, Cdigo Comercial Anotado, Lisboa, 1978, pp. 278-279, que pelas referncias jurisprudenciais e doutrinais indiciam a sua concordncia com a teoria proibicista. 28 ADELINO PALMA CARLOS, ob. cit. pp. 236 .

apelando, em derradeiro termo, para a regra da liberdade negocial formulada no art. 405. do Cdigo Civil29 Neste contexto, pela tese dos subscritores da licitude destes acordos sustentase que a posio da Assembleia Geral no era desvirtuada, avanando-se argumentos de facto e de Direito. Desde logo defende-se que como o pacto apenas tem eficcia entre os seus intervenientes, sendo insusceptvel de afectar a essncia do direito de voto; com efeito, ainda que vinculado ao acordo, os scios dispem da suprema liberdade de actuar de acordo com as suas ntimas convices, usufruindo do seu direito de voto no sentido que mais lhe aprouver, ficando posteriormente sujeito s sanes do incumprimento contratual30. Em smula, da impossibilidade do inadimplemento sustentar a impugnao do voto expresso retira-se a concluso que a natureza inalienvel do direito de voto no atacada31. Ainda como argumentos de facto colocava-se em causa a capacidade esclarecedora das Assembleias, vezes de mais amontoados de posies insusceptveis de produzirem um voto espontneo, que pressupe, alm do mais, no scio singular uma capacidade crtica e uma immediatezza de resoluo que lcito duvidar, , de facto, muitas vezes fruto de uma impresso momentnea ou da incerta psicologia dos grupos que inesperadamente tomam o predomnio na assembleia e pode, por conseguinte, determinar precipitadas e no justificadas32 deliberaes. Com efeito, demasiadas vezes assume-se como prefervel que o voto seja exercido aps cuidada e introspectiva meditao, e no baseado em fenmenos de massas.

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EDUARDO LUCAS COELHO, Direito de Voto dos accionistas nas assembleias Gerais das Sociedades Annimas, 1987, pp. 84-85. 30 Este um argumento com influncia decisiva. No se v razo bastante para impedir, na generalidade, os sindicatos de voto. No mbito das sociedades comerciais, tm funo anloga da disciplina de voto imposta aos deputados dos grupos parlamentares. Os scios podem votar se quiserem e como quiserem, podendo, pois, acordar com outros para votar em certo sentido, que corresponda aos seus interesses. LUS BRITO CORREIA, Direito Comercial, Deliberao dos Scios, III, cit. pp. 172. 31 Esta tese ferozmente contestada por FERNANDO OLAVO (ob. cit. pp. 192-193) que sustenta o facto do accionista no estar evidentemente no momento de emitir o seu voto em condies de liberdade de apreciao, porque o interesse individual de no incorrer na pena convencional ou indemnizao por quebra daquele compromisso o coarcta e tolhe a sua determinao. 32 ADRIANO VAZ SERRA, Assembleia Geral, Boletim do Ministrio da Justia n. 197, Jun1970, pp. 79

No mesmo sentido aluda-se possibilidade das deliberaes unnimes por escrito, admissveis em qualquer tipo de sociedade (art. 54 CSC), as quais no so precedidas de um prvio debate, o que permite demonstrar que o debate pr-deliberativo no pode qualificar-se como um princpio geral do Direito Societrio33. Refira-se ainda que o paralelismo entre as Assembleias Gerais e as Assembleias polticas desadequado uma vez que existem meras analogias extrnsecas meras semelhanas formais -, e que a dignidade dos interesses que esto em causa no voto poltico no encontra paralelo no contexto em que emitido o voto do accionista.34 Em consonncia defende-se que a ideia de ofensa liberdade do direito de voto, que se reprova, assenta, afinal, num mito - o mito da incomercialidade do direito de voto35- e h que desmistifica-la36. Como motivao de ordem jurdica costumam indicar-se as regras da representao de scios na Assembleia Geral. A doutrina tradicionalista entendia os art. 183 e 187 do Cdigo Comercial como normas excepcionais, reforando deste modo a concepo do direito de voto como eminentemente pessoal, como integrando-se no grupo dos direitos corporativos gerais, inderrogvel37 e irrenuncivel38 qualificador do estatuto de scio. Esta viso deve considerar-se desajustada ao actual regulamento societrio, no qual a possibilidade de representao foi alargado39, enfatizando-se as suas potencialidades, sendo actualmente proibido impedir a representao para o exerccio deste direito, quando por pessoas determinadas. 40 Assemelha-se
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No mesmo sentido MRIO LEITE SANTOS, ob. cit. pp. 204-205 VASCO LOBO XAVIER, ob. cit. pp. 646-647. 35 FERRI, apud. PINTO FURTADO, Deliberaes dos scios, Coimbra, 1993, pp. 100. 36 PINTO FURTADO, Deliberaes..., cit. pp. 100. 37 Direitos inderrogveis so aqueles insusceptveis de ser suprimidos por deciso maioritria dos scios. (RODRIGO SANTIAGO, Dois Estudos sobre o Cdigo das Sociedades Comerciais, Coimbra, 1987, pp. 16). 38 So os que nem sequer podem ser coarctados com o consentimento do seu titular (ibidem) 39 Por todos vide EDUARDO VERA-CRUZ PINTO, A representao do accionista para o exerccio do direito de voto nas Assembleias Gerais das Sociedades Annimas, AAFDL, 1988. 40 O art. 380. CSC estatu que o contrato de sociedade no pode proibir que um accionista se faa representar na assembleia geral, contando que o representante seja um membro do conselho de administrao ou da direco da sociedade, o cnjuge, ascendente ou descendente do accionista ou outro accionista.

incontornvel que o contemporneo entendimento do direito de voto se ajusta com a possibilidade de este ser validamente emitido por ente diverso do accionista, derrubando-se desta forma um dos mais caros argumentos dos defensores das teses proibicistas. Ainda como argumentao jurdica refira-se o apelo ao primado da liberdade contratual que legitimaria a admissibilidade dos acordos parassociais. Como argumentao, que podemos denominar de finalista, enfatiza-se a importncia destes acordos, capazes de garantir estabilidade organizativa e de gesto social, face ao risco de maiorias flutuantes41, podendo qualifica-los como um instrumento indispensvel na vida das sociedades42.

9. Apesar de outros autores terem vindo juntar a sua voz queles que sustentavam a licitude destes acordos (PINTO FURTADO43, MRIO RAPOSO44, AMNDIO DE AZEVEDO45) a jurisprudncia manteve-se inclume na condenao destes acordos, reafirmando a tese proibicista sempre que teve a possibilidade de se pronunciar sobre a temtica46. A resposta querela relacionada com estes acordos no pode ser avaliada segundo um cnone unitrio de avaliao, mas ao invs, mediante referncias a critrios multiformes, identificados umas vezes na conformidade com o interesse social, outras na boa-f e na correco contratual, em alguns casos com as normas organizativas societrias47
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LOBO XAVIER, ob. cit. pp. 645. FERRER CORREIA e MANUEL DE ANDRADE, Pacto de preferncia na venda de aces, Lisboa, 1955, pp. 29. Esta posio no unnime, no faltando autores, como BARBOSA MAGALHES, que mesmo encarando-os sob o aspecto econmico, h que reconhecer a sua inconvenincia, produzindo mais prejuzos que benefcios (ob. cit. pp. 26). 43 PINTO FURTADO, Cdigo Comercial anotado (comentrio ao art. 183. do C.Com), II, Coimbra, 1979, pp. 510 ss. 44 MRIO RAPOSO, O poder de domnio nas sociedades annimas, separata da Revista de Direito administrativo, XIV, n. 3, 1970. 45 AMNDIO DE AZEVEDO, Sindicatos de voto, Porto, 1974. 46 A jurisprudncia portuguesa condenava rotundamente a contrariedade aos bons costumes dos pactos de voto (VASCO LOBO XAVIER, ob. cit. pp. 644). 47 SANTONI, apud. Mrio Leite Santos, ob. cit. pp. 16

II CONSAGRAO LEGISLATIVA
1- Relao entre o contrato social e o acordo parassocial 2- Anlise ao artigo 17. CSC 3Forma 4- Durao 5- Transmissibilidade 6Meios de conferir efeito externo aos acordos

1. Relao entre os acordos parassociais e o contrato de sociedade.

1.1 A ligao entre o contrato de sociedade e os acordos parassociais, revelase, desde logo com a nomenclatura assumida, que exprime a ligao intensa entre ambos, sendo insofismvel a afirmao de que o parassocial no existe sem que o social exista, que embora marginal face quele mas estando dependente para a prossecuo da sua finalidade. Prova de que a existncia de um acordo parassocial tem reflexos na prpria sociedade so os efeitos indirectos emergentes daquele. Sem preocupao de exaustividade, exemplificativamente refira-se o regime de responsabilidade solidria dos scios com as pessoas que por ele eleitas para exercem cargos sociais, quando a eleio resulta do estabelecido num acordo parassocial, pelos prejuzos que este origine para com a sociedade, com fundamento na culpa in eligendo48. Sobre este tema merece reflexo a sua conjugao com a obrigao de sigilo impostas em alguns acordos parassociais49: com efeito e ainda que esta restrio no esteja estatuda um lugar comum afirmar-se a dificuldade em conhecer estes acordos: este facto suscita a dificuldade em imputar esta responsabilidade aos scios obrigados, em princpio, nicos detentores dos meios de provar a existncia do acordo, mas com todo o interesse em que esta no se produza de modo a desonerarem-se da referida responsabilidade.

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Sobre o tema RAL VENTURA, Acordos..., cit. pp. 38 ss. e MARIA GRAA TRIGO, Os acordos parassociais sobre o exerccio do direito de voto, , Lisboa, 1998, pp. 140 ss. 49 Corolrio deste facto foi a sua denominao de pactos secretos ou reservados que lhe foi atribuda por CUNHA GONALVES, Comentrios ao Cdigo Comercial Portugus, 1914, 1, pp. 226 e JOS TAVARES, Sociedades e Empresas Comerciais, 1924, pp. 335, conforme sublinha PINTO FURTADO, Curso de Direito das Sociedades, 2 Edio, , pp. 99.

Ainda enquanto efeito indirecto dos acordos parassociais na disciplina societria relaciona-se com a possibilidade de estes permitirem uma relao de domnio de uma sociedade para com outra, porque esta seria uma das modalidades de exercer uma influncia dominante, concebendo-se ainda, pelo secretismo destes acordos, a faculdade de contornar as disposies limitativas relacionadas com o domnio de sociedades50. Tambm no Regime Geral das Instituies de crdito e Sociedades Financeiras51 encontramos reflexos da existncia de acordos parassociais, nomeadamente a obrigatoriedade de registar no Banco de Portugal os acordos parassociais relativos ao direito de voto, sob pena da sua ineficcia,52 disposio que porque pioneira reveste especial interesse. Ainda em sede de consagrao legislativa refira-se, pelo seu especial interesse, o facto de a no comunicao da existncia de acordos parassociais nas sociedades abertas ser cominado como contra-ordenao grave.53

1.2 Ligao com a relao social, a sua acessoriedade face relao social54 Apesar de autnomos face ao contrato de sociedade o pacto em anlise visa complementa-lo, seja atravs de regulamentaes autnomas em temticas quele colaterais ou visando integra-lo ou, mesmo, altera-lo,55 visando a integrao ou superao da regulamentao estatutria das atravs da criao

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Por todos vide JOS ENGRCIA ANTUNES, Os grupos de sociedades Estrutura e organizao da empresa plurisocietria, 1993, passim. Escreve o Autor que em tal caso, se certo que a sociedade no dispe de um poder (maioritrio) de voto prprio, tambm certo que possui, pelo menos, um poder derivado (pp. 378). 51 Decreto-Lei n. 298/1992 de 31 de Dezembro de 1992. 52 Redaco do art. 111, n. 1 do D/L supra referido. 53 Pelo disposto na alnea b) do n. 1 do art. 390 do Cdigo de Mercado de valores Mobilirios. (Decreto-Lei n. 486/1999 de 13/11/1999. 54 Sobre o tema vide por todos GIUSEPPE RESCIO, LA distinzione del sociale dal parasociale, Rivista delle Societ, Milano, 1991, pp. 596 ss. 55 Neste sentido pertinente a distino avanada por GIUSEPPE SANTONI, entre os acordos colaterais que concretizam actos de disposio dos direitos dos scios e os complementares que concretizam assunes de obrigaes perante outros scios (ou terceiros) em favor da sociedade.

de vnculos individualmente assumidos pelos scios, entre eles ou perante a sociedade, ou face a terceiros. Assim, estes acordos so passveis de serem caracterizados por terem como finalidade permitir aos scios regular os seus interesses na sociedade, nomeadamente as suas relaes recprocas e as suas relaes com a sociedade. E suma, o que releva desta posio a necessidade do pacto se debruar sobre a sociedade, embora sem confundir-se com esta; o acordo parassocial no existe sem a sociedade; neste contexto merece referncia a posio de ORLANDO GOMES, com a qual nos identificamos, quando explica existirem contratos que dependem da existncia de outros. Seria mais correcto qualificlos de contratos dependentes, mas o uso consagrou a expresso contratos acessrios56

1.3 Distino do contrato social, a sua extrincidade ao contrato social Contrato de sociedade e acordo parassocial so duas realidades dspares e inconfundveis, a despeito de grande confluncias intrnsecas; desde logo os efeitos de um estendem-se ao social, enquanto que no outro o vnculo se cinge aos seus participantes. Estamos perante negcios jurdicos com autonomia prpria, regidos por normas que lhe so peculiares57, pois s assim se explica a diversidade de efeitos e de regime jurdico que lhe so imputveis58 Neste sentido ensina OPPO que os acordos parassociais se distinguem do contrato social, pelo carcter individual e pessoal do vnculo que produzido pelo negcio em contraposio ao carcter social das obrigaes assumidas pela lei das sociedades comerciais, de modo que ficam excludas para aqueles a particular eficcia nas relaes internas e nas relaes com terceiros tem o regulamento social (legal ou estatutrio) da relao social59 , formando-se no
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ORLANDO GOMES, Contratos, Rio de Janeiro, 1998, pp. 92. FERNANDO GALVO TELES, ob. cit. pp. 74. 58 MRIO LEITE SANTOS, ob. cit. pp. 26. 59 GIORGIO OPPO, Contratti parasociali, Diritto delle Societ, scritti giuridici II, Milo, 1993, pp. 2-3

mbito individual dos scios e os seus efeitos apenas se repercutem na esfera pessoal dos que a eles se submetem60. 1.4 Tudo o que se disse transforma em premissas lgica duas realidades: o contrato de sociedade e o acordo parassocial so institutos diversos; mas apesar da diversidade no so realidades estanques, sendo que um deles, por definio, se relaciona com o outro. Assim, caracterstica individualizadora dos acordos parassociais, a sua conexo com o pacto social, que os justifica, legitima e lhes confere razo de ser; com efeito, para que um acordo possa beneficiar da qualificao de parassocial tem de gravitar sobre temticas relativas sociedade, de molde a complementar a regulamentao jurdica que norteia o ente societrio. Para a compreenso exacta desta conexo importante realar os traos distintivos destes dois contratos. No sendo exaustivo, importa destacar os mais pertinentes elementos distintivos: i) Em relao constituio: - o contrato de sociedade tem se ser celebrado por escritura pblica61 e carece de registo, sendo que estas so formalidades ad substanciam como se depreende do art. 5 e 7 CSC; para o acordo parassocial vigora o princpio da liberdade de forma, de acordo com as disposies do art. 219 CC; Das formalidades exigveis para a celebrao de cada um destes contratos usam retirar-se importantes consequncias; assim, como consequncia da necessidade de o contrato de sociedade ser obrigatoriamente constitudo por escritura pblica, que posteriormente registado e publicado no jornal oficial, alega-se a sua eficcia erga omnes, facto que se justifica pela
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MARIO LEITE SANTOS, ob. cit. pp. 17-18 O que se afirma no , actualmente, inteiramente correcto, uma vez que a exigncia de escritura pblica no engloba a totalidade dos tipos sociais; com efeito, a sociedade unipessoal por quotas pode constituir-se por documento escrito. Ainda assim, faz-se apelo a este critrio de distino, no s por usual na doutrina, mas, e sobretudo, pela excepcionalidade do regime das sociedades unipessoais. Refira-se tambm, que nestas sociedades a dogmtica dos acordos parassociais quase inexistente, devendo-se este factor pouca relevncia social e econmica destas sociedades e especialmente, pela insusceptibilidade material da maioria dos acordos parassociais se debruar sobre estas sociedades.

susceptibilidade de os terceiros poderem conhecer o contedo contratual; no que concerne aos acordos parassociais, regra geral, o seu regime apenas conhecido pelos seus intervenientes, fundamentando a sua inaplicabilidade a terceiros. No obstante constatarmos a existncia de diferenas no que concerne constituio dos institutos em anlise, no as elevamos a factor decisivo para a sua diferenciao, do que releva no podermos concordar com LUIGI FARENGA quando sustenta licito afirmar que o contrato parassocial aquele contrato que tendo por objecto uma disciplina de situaes jurdicas derivadas da estipulao de um contrato de sociedade...do qual no foram respeitados os requisitos formais ou substanciais (ou ambos) previstas na lei societria62 ii) Em relao eficcia: - conforme se indiciou, este tem sido um plano privilegiado pela doutrina para discernir as realidades em anlise, enaltecendo a caracterstica de o contrato de sociedade gozar de eficcia real, enquanto o acordo parassocial tem eficcia meramente obrigacional63; desta premissa decorre que a violao destes tm distintas consequncias, sendo as do contrato social suficientes para inquinar os actos desconformes e as do acordo parassocial apenas conducentes aos preceitos que estatuem o incumprimento contratual e, por consequncia, indiferentes s vicissitudes societrias. iii) Em relao modificalidade:

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LUIGI FARENGA, ob. cit. pp. 185. No mesmo sentido RESCIO (La distinzione del sociale dal parasociale, Revista delle Societ, Anno 36 (1991), marzo-giugno 2-3, MIlano, pp. 602-603) ensina que a parcial inobservncia das regras procedimentais no passvel de ser valorada como indicativo de parassocial, sendo simplesmente um vcio do contrato social. No mesmo sentido escreve MRIO LEITE SANTOS que sustenta que 2o parassocial no pode ser confundido com o social viciado.(ob. cit. pp. 42). 63 Sobre o tema MARIO LEITE SANTOS ob. cit. pp. 18 ss. A diversidade derivada dos efeitos gerados fica plenamente demonstrada pelo circunstancialismo de um pacto de preferncia para a venda de participaes sociais se realizar no seio da sociedade ou num acordo parassocial; a violao do primeiro torna a cesso inoponvel sociedade e a do segundo, ainda que emergente de um pacto em que todos os scios se vincularam, obriga a sociedade a reconhecer a qualidade de scio do adquirente.

- o contrato de sociedade, regra geral, pode ser modificado por maioria e os acordos parassociais apenas por unanimidade. As formalidade, requeridas para a constituio do pacto, repetem-se para a sua modificao, embora esta tenham a especificidade de no carecer da adeso da totalidade dos scios, sendo possveis alteraes a despeito da vontade de alguns dos seus scios, justificando-se este facto pelo caracter dinmico da sociedade. No que respeita aos acordos parassociais, e salvo estipulao em contrrio, exigir-se- a concordncia dos contratos em anlise. iiii) Em relao finalidade: - o contrato de sociedade tem, nas palavras de SANTONI, um significado organizacional, nos quais o scio um terceiro face ao agir societrio, enquanto os acordos parassociais tutelam relaes num plano meramente individual, no se incluindo naquele ainda que sejam concludos pelos mesmos sujeitos que estipularam o contrato social e com referncia mesma actividade econmica de empresa colectiva regulada por este64. Sublinha-se com esta construo o carcter institucional que caracterizaria o contrato social, inexistente nos acordos parassociais, porquanto estes visam os interesses egostas dos scios enquanto tais, que atravs deste meio procuram incrementar as suas vantagens sociais. Com apelo a este critrio distintivo torna-se compreensvel a possibilidade de a incluso material de uma regra no contrato de sociedade no ser por si suficiente critrio para lhe ser atribuda a natureza de norma societria.65 iiiii) Em relao interpretao da totalidade dos signatrios para introduzir alteraes no seu contedo, consistindo este num outro factor diferenciador

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GIUSEPPE SANTONI apud. MRIO LEITE SANTOS, ob. cit. pp. 37. MRIO LEITE SANTOS, ob. cit. pp. 28. RAUL VENTURA,( Alterao do contrato de Sociedade, 2 Edio, Coimbra, 1996, pp. 32-33) exemplifica com a necessidade de fazer constar no contrato as vantagens concedidas aos scios e eventuais indemnizaes ou retribuies devidas a estes ou a terceiros (art. 16. CSC) qual deve negar-se a natureza social.

- a interpretao do contrato de social deve fazer-se segundo um critrio fundamentalmente objectivo na hermenutica da fonte da relao social, para a qual despicienda a vontade das partes que procederam constituio da sociedade Por seu turno, as regras interpretativas a aplicar ao acordo parassocial so as regras gerais de interpretao de negcios jurdicos, com estatuio legal no art. 236. CC. 1.5. Na esteia de GIORGIO OPPO entendo ser oportuno uma sumria anlise incidncia dos acordos parassociais sobre o pacto social, nomeadamente as repercusses que o primeiro exerce sobre o segundo66. Desde logo individualizam-se os acordos sobre temticas estranhas ao estatuto social, no se diagnosticando quaisquer consequncias sociais. Aponte-se os exemplos de os scios regularem os direitos e obrigaes que lhe assistem nessa qualidade, nomeadamente a distribuio dos lucros em termos dspares ao estipulado no pacto e algumas regras relativas transmisso das participaes sociais. Da sua irrelevncia face sociedade tem-se concludo que nada obsta sua validade e eficcia entre os intervenientes, sempre que no estejam em oposio com normas legais imperativas67. Um segundo conjunto de acordos encerram a faculdade de obterem-se vantagens especiais para a sociedade a expensas dos scios; ser o caso de um ou mais scios se vincularem a conceder emprstimos sociedade ou a aumentarem o capital social, a escoar o produto social ou a angariar parceiros estratgicos, entre uma infinidade de possibilidades, com o denominador comum de se traduzirem num benefcio para a sociedade no plasmado no contrato social. Bem mais perniciosa a capacidade de os scios se aglutinarem num sentido que possa produzir um prejuzo para a sociedade ou demais scios, ora regulamentando a determinao do sentido de voto, ou a constituio dos rgos sociais, exercendo uma directa influncia no ente social.
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Esta construo esboada entre ns por FERNANDO GALVO TELES, ob. cit. pp. 76 ss. e RAL VENTURA, Acordos..., cit. pp. 11. 67 Seria o caso de, entre outros, o acordo parassocial consagrar um pacto leonino.

fundamentalmente sobre este que deve deter-se a interpretao da doutrina num esforo para detectar as vinculaes admissveis e as condenveis, de molde a expurgar a possibilidade de os scios se agruparem para a prossecuo de finalidades intolerveis face ao quadro do direito societrio. 1.6 Ainda na anlise das relaes entre o acordo parassocial e o contrato social, dissequemos um ponto que, na minha modesta opinio, parece central e prende-se a influncia do primeiro sobre a validade do segundo. Trato da possibilidade de o estatuto social tecer consideraes acerca do pacto: se o faz para determinar a sua licitude, para permitir que os scios se agrupem deste modo, a norma desnecessria, porque redundante, em relao letra da lei68. Problema mais complexo o de o contrato social proibir a existncia de acordos parassociais; entre ns RAUL VENTURA69 proclama a validade destas clusulas que defendem estaturem-se com base no princpio da liberdade contratual, no violando qualquer norma legal. MARIA GRAA TRIGO, embora sem tomar uma posio definitiva inclina-se, alicerada na doutrina alem, pela tese oposta. Com o devido respeito pela posio em contrrio, no vejo como se possa inquinar a validade de uma clusula societria proibitiva de acordos parassociais: os scios ao inclurem determinada clusula no contrato social, ao darem o seu consentimento para que esta clusula se insira no pacto, fazem-no de moto prprio, ao abrigo do princpio da autonomia contratual, fazem emergir a obrigao de cumprirem pontualmente o resultado do seu acordo de vontades. Posto isto, resta averiguar se esta previso contraria as regras que disciplinam a legalidade dos contratos, ou mais concretamente, se estamos perante uma disposio imperativa ou facultativa; inclino-me, sem receio, para a concepo de que o preceituado no art. 17. do CSC est ao alcance da disponibilidade das partes, nada obstando a que os scios em sede contrato de sociedade disponham a ilicitude de realizar este tipo de acordos.
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A anlise clusula que esboamos era muitssimo pertinente face ao silncio da lei, nomeadamente face posio maioritria da doutrina que condenava a validade destes acordos: com a consagrao legal da licitude deste tipo contratual a temtica perdeu por completo a acuidade. 69 Acordos..., cit. pp. 37.

A posio preconizada alarga-se estatuio social de clusula que obrigue os scios a comunicar sociedade ou aos seus scios da existncia de um destes acordos. Assim, mais do que a prpria ilicitude da norma em si mesma, sublinhe-se a dificuldade em descortinar os efeitos do inadimplemento: face ao quadro legal actual e devido aos argumentos anteriormente aduzidos, indefensvel a sustentao de que o contrato seria nulo.70 Dogmaticamente mais atraente resulta a faculdade de o contrato social alargar o campo de aplicao destes acordos, derrogando a disposio legal, nomeadamente parassociais. Sobre o tema MARIA GRAA TRIGO ensina que a hiptese deve ser recusada na medida em que desrespeitaria a regra geral imperativa da ineficcia dos acordos perante terceiros 71. Em nossa opinio a resposta a esta querela encontra-se prejudicada pela soluo adoptada para dois distintos problemas, a saber: a considerao do art. 17 como uma norma imperativa ou facultativa; o sentido em que entendemos o princpio da inoponibilidade consagrado na referida disposio legal. Sobre o primeiro dos problema enunciados j ficou expressa a nossa posio; no que respeita ao segundo, reservamos uma tomada de posio para a parte que encerra o estudo72. atravs da estatuio da oponibilidade dos acordos

2. Anlise ao Artigo 17 CSC

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No obstante o que fica escrito, no condenamos a possibilidade de se exigir no pacto social a comunicao de eventuais acordos parassociais, cominando-se o incumprimento desta clusula com uma qualquer sano, desde que, no inquine a validade dos acordos. 71 RAL VENTURA, Acordos..., cit. pp. 151. 72 Sobre o tema vide infra ponto 2.1 captulo V.

2.1 A despeito de uma posio prevalecente na doutrina e pacfica na jurisprudncia73 o legislador portugus ps termo ciso doutrinal, regulamentando a matria. A regulamentao legislativa dos acordos parassociais, teve o condo de deslocar a doutrina dos problemas relacionados com a validade destes acordos, agora um dado adquirido, para se centrar na anlise do regime legal vigente, tentando dissecar os limites legalmente impostos sua validade. Ainda sobre o modo como se consagrou a admissibilidade dos acordos parassociais faz-se eco com a mais recente doutrina que critica, acertadamente, a inexistncia de trabalhos preparatrios publicados, que dificultam o intrprete na sua tarefa de compreenso do instituto e nomeadamente dos motivos que determinaram a sua consagrao legal. Sobre o teor da redaco legislativa pode afirmar-se que a mesma consistiu em admitir a validade dos acordos parassociais em geral, detendo-se posteriormente na problemtica dos acordos de voto, que expressamente so admitidos, ainda que no sem reservas; com efeito, alguns destes so cominando com a nulidade. O modo como se produziu esta admissibilidade causou estranheza, mesmo nos seus mais entusisticos defensores, que no duvidam em qualificar a redaco adoptada de demasiado ousada.74 Assim, os acordos parassociais gozam de consagrao legislativa, desde 1986, pelo disposto no art. 17 Cdigo das Sociedades Comerciais (CSC). Esta estatuio legal veio por termo controvrsia doutrinal e jurisprudencial, dirimindo-a deste modo. Mas a estatuio legal da validade dos acordos parassociais no encerra a discusso acerca do seu contedo, incumbido doutrina examinar os seus contedos, nomeadamente a tarefa de determinar os seus limites, e indagar
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VASCO LOBO XAVIER, ob. cit. pp. 643 Neste sentido VASCO LOBO XAVIER, ob. cit. pp. 651. Tambm MARIA GRAA TRIGO entende que a forma como o princpio da admissibilidade foi introduzido no direito portugus se caracteriza por uma certa artificialidade considerando o carcter precipitado da nova regulamentao legal (ob. cit. pp. 139).

sobre o seu verdadeiro campo e mbito de aplicao, de molde a proceder ao seu aprofundamento. A redaco do artigo corresponde apresentada no projecto elaborado por RAUL VENTURA; nesta foi descurado, por ventura erradamente, a contribuio de VAZ SERRA75, que anos antes defendera a consagrao legal deste instituto, embora com uma diferente redaco. Pela sapincia tcnica e pela coincidncia com as opinies que formularemos, reputamos de reproduzir esta proposta.
1. nulo o contrato pelo qual o accionista se obrigue, para com a sociedade ou terceiro, a exercer o seu direito de voto segundo instrues da sociedade ou da administrao, da direco ou do conselho de vigilncia ou fiscal da sociedade, ou segundo instrues de uma empresa dependente, ou a votar as eventuais propostas de algum desses rgos da sociedade, ainda que tal contrato obrigue os accionistas entre si. 2. So, porm, vlidos os contratos pelos quais os accionistas se obriguem, por escrito, para com a sociedade entre si, a votar uniformemente nas assembleias gerais, salvo se tais contratos violarem um princpio das sociedades por aces ou puderem prejudicar o interesse da sociedade; estes contratos no podem valer por mais de trs anos, limitando-se a sua durao a este perodo quando no for determinada. 3. No pode ser exigido judicialmente o cumprimento dos contratos previstos no nmero anterior, mas s a indemnizao ou a pena convencional por no cumprimento deles. 4. Se os referidos contratos forem nulos, no so por esse motivo invlidas as deliberaes da assembleia geral em que a maioria se tenha formado mediante a espontnea observncia do contrato; se forem vlidos, a sua inobservncia no afecta a validade das deliberaes da assembleia geral.

pertinente

A redaco legal que vingou para a problemtica em anlise recebeu influncia decisiva da lei societria alem - AktG Alem de 1965 -, que por sua vez j influenciara a proposta da V Directiva da CEE de 198376.
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ADRIANO VAZ SERRA, Assembleia Geral..., cit. pp. 86-87. A redaco da Directiva de 1983 era a seguinte: So nulas as convenes pelas quais um accionista se obriga a votar: a) seguindo sempre as instrues da sociedade ou de um dos seus rgos; b) aprovando sempre as propostas feitas por eles; c) exercendo o seu direito de voto em determinado sentido ou, pelo contrrio abstendo-se de o exercer em contrapartida de vantagens especiais.

2.2 Aps algumas consideraes preliminares entendo ser oportuno iniciar um ensaio em concreto aos acordos parassociais, tal qual foram recebidos no nosso ordenamento jurdico. Pela anlise do preceito legal estes definem-se com acordos celebrados entre todos ou alguns dos scios pelo qual aqueles, nessa qualidade, se obriguem a uma conduta, permitida por lei. Da definio que o legislador nos oferece encontramos alguns aspectos que carecem de uma apreciao mais detalhada com base nas dificuldades que destacam. Num primeiro momento importa tecer sumrias consideraes sobre as partes existentes neste acordo: ensina-nos o artigo que o acordo parassocial celebrado por dois ou mais scios, que correspondam ou no totalidade dos scios da sociedade. Pela redaco adoptada assume-se, sem margem de risco, a possibilidade de existirem contratos, outorgados por todos os scios, mas, e apesar deste facto, extrnsecos ao contrato social. Assim, afastada a questo da admissibilidade destes pactos, merece reflexo determinar a sua finalidade, inquirir sobre o que move a totalidade dos scios a celebrarem entre si um outro contrato, autnomo mas conexionado com o contrato social, qual a finalidade prosseguida pelos scios nestes acordos, insusceptvel de ser conseguida no contrato social77. A correcta resposta a esta questo baseia-se na considerao de que a par das disposies societrias so enunciveis outras motivaes que carecem da convergncia dos scios, mas distintas do pacto social, passveis de realizarem melhor a sua funo tpica se prevista num instituto diferente daquele, nomeadamente em termos de formalismos, publicidade e eficcia, ou ainda a necessidade de acordar sobre temticas que, no obstante se dirigirem ao ente social, no tm a natureza de disposies sociais.

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A questo despicienda quando o contrato no engloba a totalidade dos scios, por se vislumbrarem diversas motivaes para a sua unio.

Retomando uma abordagem subjectiva ao preceito legal, merece, desde logo cuidada reflexo, a identificao das pessoas que podem celebrar tais acordos. Numa primeira e apressada anlise somos empurrados a considerar que acordos parassociais so convenes entre scios, dependendo a sua validade da conformidade com os preceitos imperativos de direito societrio. Esta viso prejudica a qualificao como parassociais de acordos em que intervenham no scios, e, por maioria de razo, em que no intervenham scios. Uma segunda leitura admissvel, consiste em considerar que de todos os acordos parassociais possveis o legislador se limitou a disciplinar aqueles em que intervm scios78. De forma sinttica refira-se que os acordos parassociais so uma realidade da praxis econmica que os diversos legisladores se viram obrigados a regulamentar. Estamos assim perante um tipo legal que visou regulamentar um tipo extralegal ou tipo social, i e, sobre metodologias contratuais que eram tpicas nas relaes societrias. Assim, na prtica societria so comuns os acordos celebrados entre scios de uma dada sociedade com terceiros face quela sobre temticas relacionadas com o ente social: sem dificuldade poderemos exemplificar com a realizao de um acordo para um financiamento, pactos para a realizao de uma nova entrada, ou para escoar produo, entre inmeras outras possibilidades. No se vislumbram motivaes para inquinar a validade em geral destes e de outros acordos de semelhante escopo, sufragando a sua licitude como corolrio do princpio da autonomia contratual. A questo reside em considerlos ou no como acordos parassociais. Numa deambulao pelos autores que analisaram o tema que agora nos preocupa deparamos com frequentes exemplos de situaes idnticas a estas tratadas no mbito dos acordos parassociais, o que revela, ainda que inconscientemente, a sua qualificao como acordos parassociais, num sentido coincidente com o nosso pensamento.

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Com respeito pela avalizada voz de RAL VENTURA (Acordos..., cit. pp. 13) no podemos concordar em estar perante uma mera definio de uma categoria dogmtica. Existe tambm um problema material de elevado interesse, que se prende com o facto de aquilatar se o legislador, ao referir-se a acordos celebrados entre scios, exclui os acordos em que os scios no intervm da disciplina legal, ou, se pelo contrrio, os ter reputado de inaceitveis.

Opinamos pois, que a referncia legislativa aos acordos celebrados entre scios no curou de excluir os acordos celebrados com terceiros, mas somente pretendeu regulamentar uma parte de todos os acordos parassociais possveis. Entendemos estar perante um tipo contratual legal que no corresponde a um tipo social79, nada obstando validade dos referidos acordos. Resta analisar o regime legalmente aplicvel a estes acordos. Postulamos da opinio que o art. 17. CSC aplicvel analogicamente a estes acordos: soluo inversa seria inaceitvel porque se traduziria na consagrao de um regime mais restritivo para os acordos em que s interviessem scios em relao a semelhantes acordos em que alguns ou todos os intervenientes no possuem aquela qualidade. No que concerne finalidade prosseguidas pelas partes que celebram este contrato, podemos encontrar um objecto, relacionado com interesses que gravitem volta da sociedade, uma vez que um contrato que com esta no se relacione no deve considerar-se parassocial. Precise-se o facto de o texto legal exigir que os scios se obriguem nessa qualidade. A ratio desta preciso prende-se com o contedo das obrigaes que so admissveis, sendo que estas, se limitam s decorrentes do estatuto de scio. Pelo afirmado, a possibilidade dos scios de vincularem entre si, tem como limite as suas atribuies sociais enquanto scio, excludo-se por este meio quaisquer outras que aquele circunstancialmente possua, mas independentes da sua qualificao como scio, v. g. como a circunstncia de cumular aquela qualidade com a de gerente e pretender vincular-se a uma determinada conduta tpica desta condio. A ratio legis do artigo foi consagrar legalmente um princpio da admissibilidade dos acordos parassociais, dentro dos limites do artigo e dentro do leque das suas proibies, bem como consagrar o princpio da sua ineficcia perante a sociedade e demais scios. Pela outorga de um acordo parassocial surge para aqueles que se vinculam uma obrigao jurdica, sendo este o efeito pretendido pelas partes. Esta obrigao pode ser positiva, sendo este o caso de o scio se vincular a exercer
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PEDRO PAIS DE VASCONCELOS, Contratos Atpicos, Coimbra, 1995, pp. 59.

o seu direito de voto com um determinado contedo, ou negativa se consiste em abster-se de votar ou de alienar as suas participaes sociais. Assim, o efeito til da norma legal em anlise foi desde logo esclarecer as dvidas que concerniam sua licitude, e consequentemente submetendo as suas violaes aos ditames da responsabilidade contratual. No que diz respeito ao seu mbito de aplicao entendo que estes acordos podem relacionar-se com um qualquer tipo social; se indesmentvel que a prtica ensina e demonstra que esto normalmente conexionados com as sociedades annimas, nada obsta a que se relacionem com uma sociedade de tipologia diversa. Se dvidas subsistissem, haveria a possibilidade de argumentar que a sua insero na parte geral do CSC, esclarece a sua potencialidade de nortear os comportamentos dos scios independentemente do tipo social que adoptem.80 Seguindo o raciocnio assumido, e em obedincia aos princpios fundamentais que norteiam os argumentos que defendem a licitude do instituto, nomeadamente o reincidente argumento que a sua conformidade como o Direito de baseia no postulado da liberdade contratual, talvez o mais adequado local de sede legislativa da admissibilidade dos contratos parassociais se situase no Cdigo Civil pela sua potencialidade de adaptao a qualquer tipo de sociedade, abstraindo-se da sua comercialidade. Com efeito, no se vislumbram motivaes materiais para que um acordo parassocial verse sobre uma sociedade civil. 2.3 Um outro elemento que importa considerar prende-se com a nomenclatura adoptada, nomeadamente a expresso acordos inusual na nossa cultura jurdica. O PROFESSOR RAUL VENTURA, embora desvalorize a questo ... chamar-lhe acordos, convenes, contratos, no faz grande diferena termina entendendo que a qualificao de contrato se ajusta a este instituto.81
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No mesmo sentido MARIA GRAA TRIGO, ob. cit. pp. 146. Esta afirmao, no entanto, no prejudica a considerao de que no seio das sociedades annimas que estes acordos tm maior acutilncia, o que sugere a alguns autores limitarem a este tipo social o estudo dos acordos parassociais; ainda neste sentido vide FERNANDO GALVO TELES, ob. cit. pp. 75 e MRIO LEITE SANTOS, ob. cit. que se limita a anlise destes acordos neste tipo societrio. 81 RAUL VENTURA, Acordos..., cit. pp. 31

Com a devida vnia no me parece que a questo seja to simplista como apresentada, tanto mais que, o receio da adopo da expresso contratos patenteia-se num amplo conjunto de ambiguidades que norteiam este instituto, num receio, fundado ou no, de conferir dignidade plena a este instituto jurdico, ou mecanismo econmico da vida societria82. Corolrio do que se afirmou a particularidade singular dos acordos parassociais, tais como estes existem luz do jus constituto, a sua inoponibilidade face ao contrato social. inequvoco o art. 17 CSC em determinar que com base no incumprimento de um acordo parassocial no podem ser impugnados actos da sociedade ou dos scios para com a sociedade. O legislador confere-lhes uma eficcia mitigada, no sentido em que, se, por um lado, proclama a sua validade, a sua eficcia entre os intervenientes, por outro, a sua inobservncia, em princpio, no pode consubstanciar em algo mais que uma singela indemnizao. Sustenta-se, por esta forma, que este contrato tem mera eficcia entre os seus signatrios, sendo a violao impotente para inquinar um qualquer acto da sociedade ou dos scios para com a sociedade. O que aqui se salienta que existindo uma discrepncia entre, por um lado, um acto praticado pela sociedade ou por um scio, e, por outro lado, a obrigao assumida no acordo parassocial83, prevalece a emitida no seio da sociedade. assim estabelecida uma barreira entre o acordo e o contrato de sociedade; as relaes jurdicas criadas por aquele no vo afectar as relaes criadas por este, designadamente, tm de contentar-se com as suas sanes prprias e no podem contar com as sanes prprias das relaes

82

Em sentido similar MRIO LEITE SANTOS (ob. cit. pp. 176-180) considera que o legislador pesou intencionalmente o alcance das palavras, com vista expresso da sua vontade. Mais do que a opo pelo vocbulo acordo no se pode considerar desprovido de significado o terse evitado a utilizao da palavra contrato. Refira-se finalmente que a opo pela, expresso contratos para qualificar a situao em anlise no inaudita no nosso direito, sendo utilizada no projecto VAZ SERRA; no mesmo sentido lapidar FERNANDO GALVO TELES (ob. cit. pp. 82) ao afirmar que todos os negcios para-sociais so,...em suma, contratos. 83 RAUL VENTURA, Acordos..., cit. pp. 14.

societrias, nem para impugnao de actos sociais, nem para reforar a eficcia do acordo. 84 Mas a inoponibilidade dos acordos parassociais face ao contrato social deve ainda ser observado numa diferente perspectiva; se o incumprimento do pacto no pode afectar a deliberao social, tambm os vcios do pacto social so irrelevantes para as vicissitudes da sociedade; parece incontestvel que se o facto estiver ferido de nulidade mas, no obstante, os pactuantes espontaneamente o cumprirem axiomtica a validade da deliberao verificada, ainda que realizada na convico errnea da vinculabilidade do acordo, sendo esta mais uma decorrncia da independncia entre estas figuras. 2.4 Obviamente que a impossibilidade de impugnar actos da sociedade com base na violao de um acordo parassocial seria um dos aspectos nucleares para incrementar a eficcia destes acordos, compreendo-se a preocupao legislativa de, expressamente, aniquilar essa susceptibilidade. Mas, como bem sublinha RAL VENTURA no o nico, sendo tambm concebvel a faculdade de se fazer intervir os rgos da sociedade no funcionamento do acordo. Esta possibilidade terminantemente afastada pelo ilustre professor citado; pensamos que se exige alguma reflexo. Na defesa da sua posio RAUL VENTURA exemplifica com a inadmissibilidade de, no caso de um acordo parassocial pretender limitar a circulao de participaes sociais, no pode prever que se exige o consentimento da sociedade para a transmisso ou o no reconhecimento por esta de uma alienao com violao do pactuado. Mas, avancemos uma outra hiptese: alguns dos scios acordam entre si que votaro de acordo a uma proposta de ciso, se os administradores concordarem com o mesmo. Neste caso, a regulamentao do acordo inclui um rgo da sociedade que, ainda que indirectamente, determinar o sentido de voto dos signatrios do acordo: no exemplo aduzido nada obsta licitude do pacto. A posio que agora se defende decorrente da interpretao a contrario sensu da alnea a) n. 3 do art. 17. CSC, que ao estatuir a proibio
84

Ibidem, pp.. 15.

das convenes de voto nas quais os scios se obrigam a exercer este seu direito seguindo sempre as instrues da sociedade ou de um dos seus rgos, deixa aberta a possibilidade de se verificar uma situao paralela referida, que se consubstancia em fazer intervir a sociedade ou alguns dos seus rgos no acordo parassocial celebrado entre os scios. Por tudo, opinamos que o efeito til da frase no podem ser impugnados actos da sociedade ou dos scios para com a sociedade deve cingir-se a impedir a anulao de deliberaes sociais com base no incumprimento de um qualquer acordo parassocial, e no a impedir qualquer interveno da sociedade na regulamentao parassocial85.

3. A forma exigida para os acordos parassociais

3.1 Os acordos parassociais no carecem de qualquer formalidade legal, aplicando-se-lhe assim o princpio da consensualidade ou liberdade de forma previsto no art. 219 CC. Esta opo legislativa antagnica proposta do PROFESSOR VAZ SERRA que exigia a forma escrita86. Modestamente adiro a esta douta opinio. A relevncia destes acordos no se compadece com a insegurana da forma oral87. Sendo certo que todos os acordos parassociais que alcanaram a barra dos Tribunais estavam plasmados na forma escrita, de modo a facilitar ou permitir a prova da sua existncia, algumas dvidas invadem-me o espirito, uma vez que tambm certo que a exigncia de uma dada forma legal no se relaciona unicamente com a sua funo probatria, mas igualmente com a preocupao em que a vinculao tenha por base uma consciente e fundamentada formao

85 86

Veja-se a nossa posio supra nota 69, ponto 1.3 captulo II. Tambm as propostas de reforma legislativas em Itlia requeriam esta formalidade, sendo que este era um ponto de contacto dos projectos apresentados por ASCARELLI, pela Comisso do Centro Italiano de Estudos Jurdicos e DE GREGORIO. 87 RAUL VENTURA, Acordos..., cit. pp. 40. Tambm este autor entende que estes acordos devem celebrar-se por escrito, acrescentando que todos os acordos conhecidos pelos autores e Tribunais apresentaram esta forma.

de vontade, funcionando a necessidade de forma especial como um meio de permitir a reflexo88. A desnecessidade de uma forma especial pode suscitar questes que no so meramente acadmicas, nomeadamente de estabelecer a destrina entre os acordos de cavalheiros e os acordos juridicamente vinculativos; estabelecer quais os casos em que os scios ou delinearem estratgias para a vida associativa tm ou no o desejo de se colocarem sobre a alada do Direito, quando pretendem a sua tutela. Assim, se trs scios jantam antes de uma Assembleia Geral e combinam que vo votar a destituio de um dos administradores estamos ou no perante um acordo parassocial? A questo delimitar quando estamos perante uma vontade de se vincular juridicamente a uma estratgia ou a mera delimitao de uma estratgia comum sem intuito vinculativo, a celebrao de um mero acordo de princpio ou inteno. 3.2. Caracterstico ainda dos acordos parassociais, tais como so entendidos luz do nosso direito positivo, o secretismo que rodeia muitos destas convenes. Algumas vezes encontramos inclusive esta obrigao como clusula daquele acordo. Mas ainda que assim no seja incontornvel que a esmagadora maioria dos acordos em anlise no abandona o anonimato, sendo portanto desconhecidos dos que dele no constam89. Este facto, contraposto publicidade que caracteriza os contratos de sociedade, suscita delicadas questes; desde logo, como tudo o que secreto suscita o receio prprio do desconhecido, o temor da sua contrariedade face moral e ao Direito90.

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Sobre o tema vide ANTNIO MENEZES CORDEIRO, Tratado de Direito Civil Portugus, tomo I, Lisboa, 1999, pp. 319 ss. e ENZO ROPPO, O Contrato (Traduo de Ana Coimbra e Janurio Gomes) Coimbra, 1988, pp. 96 ss. 89 recorrente a doutrina sublinhar a dificuldade de teorizar sobre estes pactos alegando o reduzido nmero dos pactos conhecidos, sendo que usualmente apenas possvel descobrir o seu contedo aps a sua impugnao judicial. 90 Criticamente sobre o tema classifica THEOPHILO AZEVEDO SANTOS( ob. cit. pp. 184) estes acordos de ocultos, irresponsveis e de eficcia duvidosa em grande nmero de casos, aplaudindo a sua publicidade e arquivo na sede da sociedade.

Por outro lado, a prpria noo subjacente ao princpio societrio, a juno de duas ou mais pessoas (que) se obrigam a contribuir com bens e servios para o exerccio em comum de certa actividade econmica ... a fim de repartirem os lucros resultantes dessa actividade91 exige que os scios, corolrio directo do princpio da boa f, que actuem com lealdade entre eles. Merece reflexo o facto de, se dois ou mais daqueles unirem esforos revelia dos outros, como que formando uma sociedade dentro da sociedade, no contrariam o esprito de conjugao de esforos que deve estar subjacente ao intuito associativo. Pessoalmente, e com respeito por posio em sentido inverso, no encontro motivos que aconselhem ao secretismo destes acordos. Perfilho assim da opinio, de jure constituendo, da consagrao do princpio da publicidade desses acordos, ou mais correctamente a obrigao de comunicar sociedade a existncia de um acordo parassocial bem como do contedo da vinculao. A opinio que expresso nada tem de inaudita, uma vez que vem na sequncia do estatudo no Regime Geral das Instituies de Crdito e Sociedades Financeiras, que no seu art. 111 n. 1 dispe da obrigao de registar esses acordos no Banco de Portugal92. uma regra anloga a esta de mbito geral que aqui se prope, dispondo-se a obrigatoriedade de dar conhecimento sociedade destes acordos. No se aceita o argumento em contrrio baseado no receio de a possibilidade de conhecimento ser prejudicial aos pactuantes por o acordado ser susceptvel de conhecimento por uma qualquer pessoa. Para tanto, o direito societrio estabeleceu um amplo conjunto de mecanismos que permitem proteger a sociedade de uma utilizao abusiva das suas informaes internas, que devem ser igualmente capazes de dar uma resposta eficaz necessidade de alguns acordos parassociais no deverem ser de conhecimento geral93.
91

Art. 980. Cdigo Civil. A noo de sociedade consagrada pelo legislador foi decalcada dos art. 2247 e 2248 do Cdigo Civil. 92 Sobre o tema vide CATARINA MARTINS DA SILVA, Os grupos bancrios no regime geral das instituies de crdito e sociedades financeiras, ROA, 1997, III, Ano 57, pg. 1043 ss. 93 Sobre o tema vide ANTNIO PEREIRA DE ALMEIDA, ob. cit. pp. 55 ss., JOO LABAREDA, Das aces das Sociedades Annimas, Lisboa, 1988, pp. 173 ss., LUIS BRITO CORREIA,

Numa outra perspectiva que no deve ser menosprezada, esta obrigatoriedade de dar conhecimento seria um meio eficaz de fiscalizao da licitude em concreto dos acordos parassociais. Sendo bvio que a nulidade de um acordo parassocial deve ser decretada pelo Tribunal, e que em caso de fundada interrogaes sobre a sua conformidade com o Direito vigente cabe ao pactuante em juzo inquirir sobre esta, a prtica ensina que o recurso tutela judicial s se verifica em situaes de incumprimento. H assim toda a vantagem em submeter os acordos parassociais a uma fiscalizao preventiva, ainda que imprpria, pelo efeito persuasor que encerra. Em concluso e pelo exposto convico do autor destas linhas que a consagrao da obrigatoriedade de dar conhecimento da existncia de acordos parassociais ser um pequeno passo para a optimizao deste instituto. 5. A durao dos acordos parassociais 5.1 Tambm a despeito da contribuio do PROFESSOR VAZ SERRA94 no se estipulou qualquer limitao temporal para estes acordos, que na sua proposta determinava que o seu limite seriam trs anos95. Sobre a durao dos acordos parassociais refira-se a susceptibilidade destes conterem uma clusula que delimite a sua durao, seja a termo certo ou incerto.

Direito Comercial, Sociedades Comerciais, II, 1997, pp. 316 ss., MIGUEL PUPO CORREIA, ob. cit. pp. 509 ss., 94 O ilustre professor sustenta que a estatuio de um limite temporal mximo se destinava a reprimir abusos do grupo de comando para conservar o controle da sociedade (Assembleias..., cit. pp. 80). 95 Com uma longevidade que varia entre os trs e cinco anos, encontramos previso idntica nos projectos de reforma legislativa italianos. Tambm no direito americano, no qual estes acordos gozam de maior popularidade, existe uma limitao de dez anos para os voting trust. Tambm no direito brasileiro no existe uma limitao temporal, sendo o facto criticado por WILSON CAMPOS BATALHA, MODESTO CARVALHOSA, CELSO BARRETO e RUBENS REQUIO, apud. THEOPHILO AZEVEDO SANTOS(ob. cit. pp. 189). A no estatuio de prazo tem sido fundamento de invalidade dos acordos de voto pela jurisprudncia francesa, que assinala a dissociao dos direitos conferidos pelas aces e uma renncia absoluta ao exerccio do Direito de Voto. (DOHM apud. MODESTO CARVALHOSA, Acordo de acionistas, So Paulo, 1984, pp. 80-81)

Em diferente perspectiva, podemos encontrar causas objectivas e subjectivas de extino do acordo: a extino da sociedade que determina a extino do acordo por impossibilidade do seu objecto e a cessao da qualidade de scio, por impossibilidade subjectiva do scio se manter vinculado ao acordo, porque o estatuto de scio indispensvel para que o acordo prossiga os seus objectivos. O problema surge quando o acordo no prev uma durao para a sua estatuio, e no se verifica nenhuma daquelas causas, o que implica uma tendncia para a perpetuao daquela vinculao. Sem prejuzo de comentrios adicionais, adianto a minha reserva a acordos tendencialmente vitalcios, nomeadamente quando o seu objecto o direito de voto. Inegavelmente que num mundo especfico, concorrencial e competitivo como o empresarial sobremaneira aplicvel o brocardo popular o que hoje verdade amanh mentira : a consagrao legal ad eternum deste tipo de vinculaes parece-me desajustada e atentatria da salutar liberdade de modificar a opinio. Sobre a questo Raul Ventura recorre s armas clssicas do nosso arsenal ou aos remdios j clssicos do nosso receiturio96 entendendo que no devem admitir-se vinculaes perptuas, consistindo a sua soluo no em considerar nulos os contratos com aquelas caractersticas mas sim na aplicao queles das regras gerais da resoluo do acordo, com ou sem justa causa. Com a devida vnia receio que os remdios do nosso receiturio possam ser impotentes para a globalidade dos acordos parassociais; se para os acordos de voto as regras gerais do direito civil so suficientes, maiores duvidas suscitam a sua capacidade curativa para os sindicatos de voto; a ratio desta opinio resulta da certeza e determinabilidade das convenes pontuais sobre o exerccio do voto ( destituir ou nomear os rgos, aumentos de capital, etc.) e da necessria e bvia indeterminabilidade e generalidade dos acordos que tendem a perpetuar-se, dos acordos que por definio tem a caracterstica a durabilidade.
96

Para utilizar a feliz expresso do PROFESSOR VASCO LOBO XAVIER, ob. cit. pp. 652.

Esta perspectiva vai ser desenvolvida aquando do tratamento dos sindicatos de voto. A problemtica da durabilidade destes acordos no passou despercebida a FERNANDO OLAVO, que trouxe colao o caso paradigmtico de conterem disposies sobre a constituio dos rgos sociais. insofismvel que a generalidade dos acordos parassociais distribuem pelos pactuantes os diversos cargos sociais, obrigando-se os signatrios a reciprocamente se elegerem afrontando assim as disposies imperativas relativas durao daqueles mandatos.97 Sobre o tema RAL VENTURA preconiza que muito duvidoso que uma limitao legal durao dos acordos sirva sempre os interesses dos participantes98. Com profundo respeito pelo autoridade desta posio, entendo que a questo deve colocar-se num plano inverso, ou seja, se os interesses dos participantes se mantiverem aps a expiao do prazo legalmente previsto, nada obsta a que o acordo se renove. 5.2 As convices expostas obrigam-nos a debruar sobre os meios que o scio dispe para se exonerar de um acordo parassocial. Sublinhe-se a acuidade da problemtica, traduzida no facto de a exonerao afectar decisivamente a finalidade dos acordos parassocias, prejudicando gravemente o escopo prosseguido pelos scios sindicatos, facto este que legitima uma cuidada anlise. Desde logo aponte-se a possibilidade de exonerao decorrer de uma clusula contratual, esta no suscita inquietaes, pelo que no nos delongaremos. Realmente controverso a putativa existncia de outras formas de exonerao, nomeadamente, a aplicao analgica aos acordos das regras da exonerao dos scios99.
97 98

FERNANDO OLAVO, ob. cit. pp. 196. RAL VENTURA, Acordos..., cit. pp. 42. 99 O direito de exonerao basicamente a faculdade concedida ao scio de se afastar da sociedade e resulta da aplicao do princpio geral que probe a vinculao perptua das partes aos contratos duradouros (MARIA AUGUSTA FRANA, Direito Exonerao, Novas perspectivas do Direito Comercial, Coimbra, 1988, pp. 207) de molde a tutelar a liberdade de

Ultrapassadas algumas dificuldades actualmente pacfico a considerao do direito exonerao como um princpio geral de direito societrio, ou seja, aplicvel a todos os tipos de sociedade:100 assim sendo, este um meio de o scio sindicado abandonar a sociedade e consequentemente o sindicato. Mas o que se sustenta a admissibilidade de, com base nas mesmas motivaes o scio se exonerar do acordo parassocial, mantendo aquela qualidade: esbocemos o seguinte exemplo: um dos accionistas sindicados no cumpre o acordo parassocial, sem que por esse facto os restantes lhe apliquem as sanes que contratualmente estavam previstas; ser lcito a um scio indignado com esta actuao situao abandonar o acordo. Sabendo que no caso de a situao descrita ter lugar no seio de uma sociedade por quotas, pelo disposto na alnea b) do n. 1 art. 240 CSC, o scio poderia exonerar-se urge concluir que a mesma soluo se aplicaria quando no seio de um acordo parassocial. Por tudo, sustentamos que as disposies legais que permitem a exonerao dos scios devem aplicar-se, por analogia101, aos acordos parassociais, que desta forma beneficiariam, no s dos mecanismos gerais do Direito Civil, mas tambm dos especficos do Direito Comercial.

5. Transmissibilidade dos acordos parassociais

5.1 Sustenta-se que a alienao das participaes sociais no faz nascer ipso juris a vinculao por parte do adquirente: e este o princpio geral que importa consagrar e realar: a alienao das aces sujeitas a um acordo parassocial no vincula o novo adquirente;

iniciativa econmica. Assim, a exonerao a sada do scio da sociedade por deciso unilateral dele e mediante o pagamento do valor da sua participao (LUIS BRITO CORREIA, Direito Comercial, Sociedades Comerciais, II, cit. pp. 453.) 100 Neste sentido LUIS BRITO CORREIA, Direito Comercial, Sociedades Comerciais, II, cit. pp. 453 ss. 101 Neste sentido LUS BRITO CORREIA (Os administradores de sociedades annimas, Coimbra, 1993, pp. 569 ) que ao tratar da problemtica da remunerao dos administradores exemplifica com um contrato entre estes e os accionistas maioritrios (logo, um contrato em que intervm no scios) considerando que a este contrato aplicvel o disposto no art. 17 do CSC.

Assim, se algum no tem a inteira liberdade de exercer o direito de voto, ou est sujeita a uma outra qualquer limitao de carcter parassocial usufrui sempre da possibilidade de se desvincular atravs de uma venda real ou fictcia das suas aces, num expediente que tem tanto de fcil como de eficaz.102 Esta posio atacvel pela evocao do facto de que usual os acordos parassociais consubstanciarem regras que consistem em criar mecanismos que impelem o transmitente a conseguir a anuncia do transmissrio ao acordo parassocial, ou que o inibem de alienar as suas participaes sociais a terceiros face ao sindicato; resulta evidente dos acordos conhecidos esta preocupao. Mas esse facto no contradiz a regra, que como se disse, se consubstancia na facilidade de poder existir uma fcil exonerao do acordo atravs de uma efectiva ou hipottica alienao, traduzindo-se esta susceptibilidade num romper das legtimas expectativas das restantes partes no acordo. Contudo, no restam dvidas que a alienao de aces vinculadas ao acordo parassocial no submetem o adquirente aos seus ditames, sendo esta facto consequncia da eficcia meramente obrigacional conferida a este contrato. 5.2 No que incumbe transmisso mortis causa, defende ANTNIO ALMEIDA PEREIRA103, fazendo apelo ao art. 2025 no seu n. 1 do CC, que os acordos de voto se transmitem uma vez que estamos no mbito das relaes jurdicas patrimoniais104. Obviamente que estamos perante um interesse que para os seus intervenientes deve perdurar no tempo; dvidas suscita o facto de classificar os acordos de voto como uma relao de carcter patrimonial, ou pelo menos, absolutamente patrimonial: se meditarmos sobre a hiptese de o acordo versar sobre a distribuio dos rgos sociais, deve reconhecer-se a predominncia de uma componente pessoal que exigiria a sua intransmissibilidade105.
102 103

Neste sentido BARBOSA DE MAGALHES, ob. cit. pp. 25. ANTNIO ALMEIDA PEREIRA, Sociedades Comerciais, 1997, pp. 152. No mesmo sentido RAL VENTURA, ob. cit. pp. 46. 104 Em posio inversa vide THEOPHILO AZEVEDO SANTOS, ob. cit. pp. 185, que qualifica estes acordos como intuito personae. 105 Posio similar, ainda que em contexto diferente expressada por PINTO FURTADO que proclama que a posio contratual decorrente do contrato promessa no transmissvel aos herdeiros por estarmos perante uma posio jurdica que, pela sua natureza, se extingue pela

6. Formas de conferir efeito externo aos acordos. A relevncia empresarial dos acordos parassociais, e mais concretamente a sua vitalidade prtica impeliu os empresrios a desenvolverem mecanismos que os possibilitassem (nos ordenamentos e que so proibidos) ou que os optimizem o seu funcionamento atravs do alargamento das suas potencialidades. Pensamos ser interessante dissecar suscitamente as modalidades mais usuais que podem revestir este tipo de relaes contratuais. Uma primeira possibilidade consiste na constituio de uma Sociedade Gestora de Participaes Sociais (SGPS)106. Sobre esta susceptibilidade j se pronunciaram repetidamente os Tribunais franceses e italianos, o que demonstra a sua aplicabilidade prtica; esta modalidade consiste em os accionistas que se pretendem agrupar formarem este tipo de sociedades com o intuito de concentrarem a totalidade das aces sindicadas. Atravs da criao de uma SGPS atribui-se uma forma jurdica ao acordo parassocial pela concentrao dos votos numa diferente pessoa jurdica, cuja personalidade garante a unidade externa do voto, em consequncia de este expressar-se atravs dos representantes da SGPS no sentido adoptado pelos seus scios daquela, obstando-se a que os pactuantes actuem de forma adversa ao acordado, almejando o exerccio unitrio do direito de voto. Em defesa da validade da constituio de SGPS manifestou-se ASCARELLI proclamando a licitude das sociedades de participao, sob o argumento de que no se confundem com os sindicatos de voto, de natureza meramente contratual e, portanto, com eficcia meramente interna: ao contrrio as holdings tm, por fora da prpria personificao e publicidade, eficcia externa. Emprestando tanto aos sindicatos como s holdings o carcter de contratos plurilaterais, recorda o autor que os sindicatos criam vnculos

morte do seu titular. (apud. MIGUEL PUPO CORREIA, ob. cit. pp. 464). 106 Sobre SGPS vide ANTNIO BORGES e JOO MACEDO, Sociedades Gestoras de Participaes Sociais, Aspectos jurdicos, fiscais e contabilsticos, passim.

obrigacionais, ao passo que as sociedades de participao criam vnculos reais107. Em Portugal assinale-se a voz concordante de MANUEL CAVALEIRO FERREIRA108, com a particularidade de ser um poderoso critico dos acordos parassociais; o ilustre professor aceita que os agrupamentos se constituam em sociedades, transferindo para estas as suas participaes sociais, porque neste caso no existir um divrcio entre quem exerce o direito de voto e o proprietrio das participaes sociais. A pedra de Aquiles deste processo relaciona-se com a perda da titularidade de aces por parte dos intervenientes e, consequentemente, de todos os direitos conexos, que so transladados para a nova sociedade, aglutinando-se nesta, entre outros, o direito aos lucros, que se enumera pela importncia que encerra. Criticamente refira-se ainda a propenso para se gerar uma tributao exagerada, qual se deve anadir os custos com a constituio da nova sociedade. Tudo o que se disse impele-nos a reconhecer, malgrado os aspectos negativos, o facto de este ser um mecanismo de conferir eficcia erga omnes a acordos parassociais no devendo a sua admissibilidade ser contestada no confronto com legislaes que admitem a validade dos acordos parassociais, sempre que, obviamente, se respeitem os requisitos legais que regulam este instituto109, que sendo diverso daqueles acordos um meio susceptvel de alcanar os mesmos objectivos, com a vantagem de conferir uma ampla segurana110. Uma outra possibilidade de reforar a eficcia dos acordos parassociais, ou, uma diferente frmula de alcanar a mesma finalidade consiste em colocar as participaes
107 108

sociais

em

regime

de

compropriedade111,

beneficiando

ASCARELLI apud. MODESTO CARVALHOSA, ob. cit. pp. 17. Ob. cit. pp. 272. 109 Neste sentido RAL VENTURA, ob. cit. pp. 62; 110 Mais acuidade merece a problemtica em ordenamentos jurdicos que probem os acordos parassociais, nomeadamente aquilatar se estamos em presena de uma fraude lei. 111 Sobre o tema vide JOO LABAREDA, ob. cit. pp. 69 ss.

posteriormente do mtodo de emisso dos votos neste regime que, como sabido se realiza atravs de um representante comum (303. e 222. CSC), que expressar o voto no sentido deliberado pelo conjunto dos scios sindicados. Por este meio impede-se que os pactuantes no acatem a deciso do agrupamento votando como lhes aprouver, garantindo-se, desta forma, a unidade do voto. Uma outra modalidade com a faculdade de produzir os mesmos efeitos que os acordos parassociais a constituio de um usufruto112 das aces dos scios agrupados, beneficiando do regime legal deste instituto que adoptou uma soluo a que podemos chamar de compromisso, atentas as outras solues possveis113 uma soluo a que LUCAS COELHO114 classifica de eclctica na qual o usufruturio tem o direito de votar nas Assembleias Gerais, salvo quando se trate de deliberaes que importem alteraes de estatutos ou dissoluo da sociedade115. Este mecanismo permite garantir a unicidade do exerccio do voto, porque ao constituir-se o usufruto na pessoa de um representante do agrupamento acautela-se a possibilidade de algum dos signatrio no respeitar o acordado. Mas estas potencialidades no devem fazer o intrprete descurar que o desmembramento da propriedade sobre a aco gera, desde logo, a problemtica de o direito aos lucros, que cabem ao usufruturio (alnea b) do n.1 art. 1467. CC), bem como ficar limitado o objecto de aplicabilidade do acordo a decises que no impliquem a alterao dos estatutos; se o objectivo da constituio dar maior fiabilidade aos acordos parassociais a constituio do usufruto tem, entre outros, estes efeitos colaterais nefastos. Pelo exposto, embora sem colocar em causa a legalidade do exerccio, entendo que, existindo outros mecanismos possveis com menores riscos, defende-se a sua utilizao prioritria.
112

Sobre o tema vide ANTNIO CAEIRO e NGELA COELHO, Proibio (e no probio como por erro se escreve no ttulo) de cesso de quotas sem consentimento da sociedade e constituio de usufruto sobre a quota, Revista de Direito e Economia, Ano VIII n. 1 Jan/Jun 1982, pp. 71 ss., J. PINTO COELHO, Usufruto de aces, Separata da Revista de Legislao e jurisprudncia, Ano 90, n. 3097 a 3117 e Ano 91, n. 3118 a 3122, Coimbra, 1958, pp. 6 ss. e pp. 9 ss. e JOO LABAREDA, ob. cit. pp.110 ss. 113 ANTNIO CAEIRO e MARIA NGELA COELHO, ob. cit. pp. 75. 114 Ibidem, pp. 72. 115 alnea b) do n.1 art. 1467. CC.

Uma modalidade complementar a cesso legitimadora116. Ensina BRITO CORREIA


117

que os scios que pretendam unificar os seus votos de modo a

no ficarem sujeitos deslealdade de um dos pactuantes podem ainda transmitir as suas participaes sociais com uma promessa de retransmisso a prazo. Este um instituto h muito consolidado no direito germnico, no qual se opera uma transmisso meramente formal de aces para um terceiro que assim fica legitimado para participar na assembleia social, exercendo o direito de voto em nome prprio118. Na cesso legitimadora no existe uma transmisso da propriedade das aces, continuando o cedente a ser o seu proprietrio, visto o cessionrio no possuir o animus domini; no pode ainda ser entendida como uma representao porque o representante actua em nome prprio e por conta prpria. Este , no entanto, um meio que encerra a desvantagem de o scio abdicar desta qualidade, ficando ainda submetido ao cumprimento por parte do transmissrio da referida promessa. Sobre esta modalidade pronunciou-se criticamente BARBOSA DE MAGALHES119 que a considera mais um expediente margem da lei utilizada pelas grandes companhias, sendo uma manifestao da poltica capitalista.

116

Haver aqui subjacente um negcio fiducirio, ou seja, uma forma de negcio indirecto, baseado na confiana (fiducia) entre as partes, pelo qual o mandatrio ou adquirente a retro das participaes sociais ir executar a vontade dos participantes no sindicato de voto, exercendo o direito de voto nos termos por estes definidos. (MIGUEL PUPO CORREIA, ob. cit. pp. 466, nota 449). Sobre o tema vide ainda BARBOSA DE MAGALHES, ob. cit. pp. 35 ss. 117 LUS BRITO CORREIA, Direito Comercial ..., III, cit. pp. 168. 118 MARIA GRAA TRIGO, ob. cit. pp. 93 119 BARBOSA DE MAGALHES, ob. cit. pp. 35.

III- TIPOLOGIA DOS ACORDOS PARASSOCIAS


1- Acordos de voto 2- Acordos sobre a transmisso de participaes sociais a distribuio de lucros 3- Acordos sobre o 5- Acordos sobre o exerccio do direito informao 4- Acordos sobre funcionamento dos rgos sociais.

A consagrao legislativa dos acordos parassociais pode ( e deve) ser entendida como uma vitria do pragmatismo sobre a dogmtica., ou seja, um triunfo das necessidades da vida empresarial moderna sobre o puritanismo dos conceitos acadmicos. Sem dvida, os acordos parassociais tm sido um destes temas marginais que vivem ou acampam fora da lei, mas que gozam, ao mesmo tempo, de um grande prestgio e de uma grande atraco entre os homens de negcios... que indiferentes ou despeitosos face doutrina, passam a vida tecendo pactos de sindicao de aces120 O passar do tempo consolidou as palavras de ASCARELLI, quando afirmou estar feita a prova de que a vida no pode dispensar os acordos parassociais.121 Neste prisma duas posies de princpio deveriam nortear o jurista: ou acatar o fenmeno como irreversvel e dogmatizar sobre ele, ou servir de contrapeso, de travo descaracterizao da pureza conceptual. Parece insofismvel que a relao do jurista com estes acordos feita a reboque das evidncias; o jurista confrontado com uma realidade da vida econmica, que foge aos quadros legais existentes, vendo-se forado a procurar encontrar-lhe os contornos legais, a estabelecer-lhe juridicidade; a evidncia da afirmao anterior impele-nos a caminhar nesse sentido, sendo o presente trabalho uma mitigada tentativa de compreender a aplicabilidade prtica deste instituto.

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JOAQUIM GARRIGUES apud. MRIO LEITE SANTOS, ob. cit. pp. 11. Apud. PINTO FURTADO, Curso de Direito..., cit. pp. 100 e BARBOSA DE MAGALHES, ob. cit. pp. 32.

A construo legislativa adoptada para conferir tutela jurdica a estas prticas contratuais consistiu em consagrar a admissibilidade dos acordos parassociais, detendo-se depois sobre os seus limites atravs da estatuio de um conjunto de proibies que tem como valor negativo a nulidade dos acordos. Assim, para em concreto aquilatar se estamos perante um acordo parassocial validamente constitudo deve-se inquirir sobre a putativa violao de preceitos imperativos proibitivos. Antes desta anlise parece, no entanto, oportuno, de forma esquemtica catalogar alguns gneros de acordos parassociais, tarefa rduo porque as matrias abrangidas pelos contratos parassociais podem ser as mais diversas. Tudo aquilo que respeite ou tenha alguma conexo com o contrato de sociedade, com direitos, obrigaes e poderes que dele derivem para os scios, ou com a prpria actividade da sociedade pode ser objecto de acordo parassocial.122 Assim e a despeito da imensa heterogeneidade123 entendo ser de arriscar um esboo de classificao, numa tentativa de agrupar em categorias, os mais frequentes acordos parassociais; alerta-se que, por tudo o que se disse, esta no uma classificao exaustiva: 1. acordos que versam sobre o voto124 1.1 sobre a validade das convenes que versam sobre o exerccio do direito de voto que as maiores dificuldades e controvrsias se levantam, ou seja, em relao licitude das promessas de votar num sentido pr-determinado que as maiores crticas se formulam licitude destas vinculaes. Nos acordos que se debruam sobre o exerccio do direito de voto o que est, fundamentalmente, em causa uma deslocao do espao natural do debate e da votao - a Assembleia Geral - para um outro local, extrnseco sociedade a assembleia de scios sindicados -; pelo que fica escrito, importa
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MRIO LEITE SANTOS, ob. cit. pp. 14. Neste sentido FERNANDO GALVO TELES, ob. cit. pp. 76. 124 Para consideraes de Direito Comparado vide MRIO RAPOSO, ob. cit. pp.12 ss., LUCAS COELHO, ob. cit. pp. 87 ss. e MARIA GRAA TRIGO, ob. cit. pp. 45 ss.

compreender que a determinao do voto deixa de fazer-se no seu espao por excelncia para fazer-se em outro qualquer local. A conformidade destas condutas com o Direito Societrio sugere as maiores interrogaes e sempre suscitou as mais delicadas querelas, nomeadamente a licitude dos scios se obrigarem a exercer o seu direito de voto num dado sentido; doutrina e jurisprudncia demasiadas vezes demonstraram constrangimento em aceitar estas vinculaes como vinculativas, confundindose reincidentemente a problemtica dos acordos de voto com a dos acordos parassociais, dos quais aqueles so apenas uma parte, ainda que crucial. No estranha, portanto, que seja expressa e inequvoca a letra da lei ao admitir a conveno sobre o voto no n. 2 do artigo 17: Os acordos referidos no nmero anterior (acordos parassociais) podem respeitar ao exerccio do direito de voto... Repete-se que a tutela do voto de primordial importncia para a temtica dos acordos parassociais, sendo a sua regulamentao o principal objectivo prosseguido por estes acordos. Este facto tanto mais compreensvel quando se compreende que o voto o meio adequado para os scios tm capacidade para intervir, influenciando o comportamento da sociedade. Ensina MARIA GRAA TRIGO, com o intuito de justificar a especial ateno doutrinria, que estes correspondem a uma das mais frequentes vinculaes de carcter parassocial e, por outro lado, porque a seu respeito se tm suscitado as maiores dvidas e divergncias tanto na doutrina como na jurisprudncia125. 1.2 Precedentemente ao abordar da problemtica dos acordos de voto refuto de indispensvel tecer sumrias consideraes acerca da controversa natureza do direito de voto.

125

MARIA GRAA TRIGO, ob. cit. pp. 17.

1.2.1 hoje maioritariamente entendido que o voto uma declarao de vontade126 e no uma mera opinio. Mais complexo determinar se o voto um direito subjectivo, um poder ou um dever jurdico. A resposta a esta questo prejudicada pela concepo de sociedade, ou mais concretamente com o conceito de interesse social. Os apologistas das teorias institucionalistas127 tendem em considerar o voto como um poder jurdico, como um poder dever que visa alcanar um interesse comum da empresa em si, da sociedade enquanto instituio. A esta posio contrape-se os argumentos dos percursores das teorias contratualistas128 para quem o voto entendido como um meio de prosseguir um interesse comum a todos os scios, entendido como um interesse superior e distinto do interesse de cada scio129. A despeito da querela referida130, a doutrina dominante tende a entender o voto como um direito subjectivo, um direito conferido ao scio para a prossecuo dos seus prprios interesses individuais. Como direito subjectivo -lhe lcito exerce-lo no sentido que mais lhe aprouver, ou abster-se de o exercer sem que desse facto resulte qualquer consequncia nefasta. Esboadas sumariamente as diversas teorias sobre a natureza do voto, importa adoptar posio acerca da sua natureza; entende-se que a sua qualificao
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Neste sentido LUS BRITO CORREIA, Direito Comercial, Deliberaes dos scios, Vol. III, cit., pp. 133, EDUARDO LUCAS COELHO, ob. cit. pp. 25, VASCO LOBO XAVIER, Anulao de deliberao social e deliberaes conexas, Coimbra, 1975, pp. 583 ss. MIGUEL PUPO CORREIA, ob. cit. pp. 559, RODRIGO SANTIAGO, ob. cit. pp. 12, PINTO FURTADO, Deliberaes..., cit. pp. 98 ss. 127 As teorias institucionalistas tendem a centrar a ideia de interesse social na prpria sociedade, como empresa ou instituio, que se abstrairia dos interesses dos prprios scios. De facto, segundo uma ideia comum a estas doutrinas, a propriedade privada e a livre concorrncia perderam o carcter de instrumentos privilegiados do desenvolvimento econmico e do equilbrio do mercado, e as sociedades annimas, em lugar de meras formas privatsticas de exerccio colectivo de actividades econmicas, so consideradas instituies sociais em cujo destino se mostram interessados, tantos os accionistas e dirigentes, quanto os prestadores de servios os credores e os prprios consumidores, constituindo, no seio da empresa, uma verdadeira unidade sociolgica (EDUARDO LUCAS COELHO, ob. cit. pp. 27, nota 21 sublinhado nosso) 128 Esta teoria sustenta a existncia de um direito comum aos scios, mas que no se confunde com os interesses particulares de cada um dos scios; estaramos, assim, perante um interesse abstracto e superior aos interesses de cada scio uti socius. (LUIS BRITO CORREIA, Direito Comercial..., III, cit. pp. 138) 129 LUIS BRITO CORREIA, Direito Comercial..., III, cit. pp. 138. 130 Poderamos ter focado ainda outras teorias sobre a natureza do voto, como o entendimento de que este como direitos de colaborao, direitos de formao ou direitos de organizao: limitamos a enunciar as mais representativas de modo a obstar a um afastamento do tema que nos propomos a dissecar.

no deve fazer-se a partir do abstracto, mas com base na acepo que lhe conferida num determinado ordenamento jurdico. Face ao direito societrio portugus o voto simultaneamente um meio de concretizao do interesse social, definido apenas em linhas gerais dos contratos, e de defesa dos interesses de cada scio, no quadro do interesse comum que todos se vincularam a prosseguir, quando entraram para a sociedade131, podendo, sem grave distoro desta ideia, qualificar-se como direito subjectivo132. 1.1.2 O voto um dos direitos fundamentais dos scios perante a sociedade, corresponde a uma das principais atribuies daqueles que tem o estatuto de scio e equipara-se ao direito aos lucros, o direito de participar nos rgos sociais ou ainda ao direito quota de liquidao. O direito de voto pode qualificar-se, conforme frismos, como um direito corporativo geral, inderrogvel e irrenuncivel. 1.2 No que concerne estrutura nas vinculaes de voto importa identificar a sua base contratual, uma vez que, resultam da conjugao de vontades de diversos pactuantes, tendo como objecto o exerccio concertado do sentido de voto. Assim, a obrigao assumida pelas partes nestes acordos consiste em votar ou absterem-se de votar, em sentido determinado. Estamos assim perante uma estrutura que em tudo anloga do contrato promessa: assume-se a obrigao de futuramente adoptar determinada conduta, sendo neste caso, no a realizao de um contrato futuro, mas a de exercer o direito do voto no sentido a que se vinculou, a emitir uma declarao de vontade num sentido predeterminado. Sobre os acordos parassociais que se debruam sobre o direito de voto curial elaborarem-se algumas distines, as quais consideramos de extrema importncia, sendo muito mais que uma mera questo terminolgica.; assim, devemos discernir entre os:

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LUIS BRITO CORREIA, Direito Comercial ..., II, cit. pp. 139. EDUARDO LUCAS COELHO, ob. cit. pp. 31

- acordos de voto so acordos para predeterminarem o sentido de


voto. Estes acordos so ocasionais e tem um objectivo determinado, uma dada deliberao em concreto para a qual os accionistas renem e deliberam o sentido do seu voto; - sindicatos de voto ou mais correctamente, agrupamento de scios para o exerccio do direito de voto133 distinguem-se do acordos pelo recurso a um critrio temporal, porquanto estes surgem para perdurar durante um dado perodo com a finalidade de alcanar uma actuao concertada no seio da sociedade, que no se limite a espordicas aces conjuntas; estes acordos surgem ilharga das sociedades por aces... e procuram substituir a sua actuao livre e dispersa, por uma actuao colectiva e organizada tendo em vista vrios fins134 Na ptica que analiso esta temtica este distino no estril135. Deixemos para momento posterior a explicao desta posio. Relacionado com a finalidade que norteia esta vinculao, o elemento psicolgico que impele os scios a agruparem-se, encontramos, desde logo, o receio de isoladamente serem impotentes para alcanar o objectivo que anseiam, procurando pelo colectivo atalhar um objectivo que isoladamente serem incapazes. Nesta, ou seja, pelo apelo finalidade so sobretudo dois os acordos pensveis: - sindicato de defesa - Estes acordos tambm denominados de acordos de minoria ou resistncia agrupam pequenos accionistas que procuram por este meio equilibrar as foras no seio da sociedade atravs da organizao da minoria136 . Sobretudo estes procuram contrabalanar o poder dos scios majoritrios, atravs da concentrao dos seus votos, formando assim uma minoria activa e actuante.
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RAL VENTURA, ob. cit. pp. 31 MANUEL CAVALEIRO FERREIRA, ob. cit. pp. 272. 135 Tambm SANTONI ao dissertar sobre o tema observa a problemtica a propsito dos sindicatos de voto. 136 MANUEL ANTNIO PITA, A proteco das minorias, Novas perspectivas do Direito Comercial, Coimbra, 1988, pp. 366

O objecto mais comum deste tipo de sindicato a de reunir os votos necessrios para a realizao de uma assembleia geral137, conseguir eleger um membro da administrao, exercer os direitos de informao, bem como, ter uma participao mais determinante na formao da vontade da societria. - sindicato de comando - No sindicato de comando renem-se os scios que pretendem assumir ou manter o governo da sociedade, o poder de dirigir a sociedade. Corolrio da disperso do capital social por uma enormidade de accionistas, o facto de se exigirem menores quantidades de aces para dirigir a sociedade, porque aumentam o nmero de accionistas passivos cuja nica finalidade beneficiar dos dividendos ou das mais valias adjacentes s aces, caracterizando-se a sua actuao social por um enorme absentismo e desinteresse pela gesto social tendo o seu objectivo prioritrio uma dimenso extra-social que a especulao financeira. O sindicato de comando um meio de potenciar o controlo da sociedade pela reunio de um conjunto de accionistas com capacidade para determinar o seu percurso. Esta uma decorrncia lgica das aces se encontrarem disseminadas por um heterogneo grupo de accionistas, traduzindo-se na susceptibilidade de um restrito grupo deter o controlo da sociedade, desde que construam mecanismos que possibilitem manterem-se unidos, actuando concertadamente. O sindicato de maioria ou comando uma das diversas possibilidades de concentrao de poder em sede de direito societrio; embora o tema seja paralelo ao que se disseca no podemos deixar de enumerar outras modalidades de conseguir assumir o controle de uma sociedade, sem dispor da maioria do seu capital. Para esta narrao recorremos sapincia de CALVO DA SILVA138 que enumeram as seguintes modalidades:
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O que, no caso das sociedades annimas de 5% dos accionistas, conforme n. 2 do art. 375 138 JOO CALVO DA SILVA, Pacto parassocial, defesa Anti-OPA e OPA concorrente, Estudos de Direito Comercial (Pareceres), Coimbra, 1996, pp. 239-240.

- a emisso de aces preferenciais sem direito de voto; - introduzir limitaes estatutrias ao direito de voto; - a sociedade adquirir aces prprias; - a estabilizao dos rgos societrios pelo reforo da maioria
necessria para os eleger ou destituir;

- o reforo do quorum;
1.3 Retomando aqui a distino supra realizada entre os acordos e os sindicatos de voto que penso merecerem tratamento em separado, entendo ser oportuno tecer, neste momento, algumas consideraes, ainda que sumrias. A distino das figuras faz-se fazendo apelo a um critrio temporal sendo os acordos de voto aqueles que se celebram tendo em vista a participao numa ou mais votaes determinadas e os sindicatos ...que se destinam a vigorar por um perodo de tempo prolongado ... isto , os acordos celebrados entre scios ou accionistas de uma sociedade pelos quais estes se comprometem reciprocamente a exercer concertadamente o direito de voto...139 A propenso para perdurar no tempo ou a esporadicidade das convenes sobre o voto tem influncia decisiva na conformao do contrato. Compreende-se facilmente que se num acordo pontual a deliberao que o justifica e o sentido de voto fica desde logo estabelecido, sendo que a prpria unio dos scios deve fazer-se com base na afinidade de objectivos, no facto de existir uma finalidade comum que os impele a unificar-se; nestes so mais tnues as apreenses sobre a liberdade de determinao do sentido do voto, pelo facto de, em princpio, a homogeneidade de posies determinar a unio dos scios. Maior controvrsia oferecem os sindicatos de voto nos quais os pactuantes se obrigam para o futuro, para um conjunto mais ou menos amplo de obrigaes, sendo que, pela prpria intemporalidade destes acordos, se exige que o sentido do voto seja diferido no tempo. Com efeito, os signatrios agrupam-se
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MARIA GRAA TRIGO, ob. cit. pp. 23

para o futuro e para uma heterogeneidade de circunstncias, no sendo, pela natureza do acordo, possvel estabelecer previamente as suas posies: os signatrias vinculam-se entre si a conciliarem o exerccio do direito de voto sem conhecerem em concreto as deliberaes em que o mesmo ser exercido e muito menos o sentido em que o mesmo se exercer. A determinao do sentido do voto, a orientao do voto, far-se-, assim, num momento posterior, atravs da forma prevista no acordo. A forma como se determinar o voto do sindicato apresenta importncia capital, merecendo cuidadosa anlise. Desde logo existe a possibilidade de a deciso do sindicato resultar da vontade unnime dos seus membros, que assumiriam a obrigao de pugnar pela unicidade do exerccio do direito de voto; a deciso do sindicato pode ainda resultar da vontade maioritria dos scios agrupados ou ainda, compelir a um terceiro a determinao do sentido de voto.

i - pelo voto unnime dos pactuantes; Quando o voto determinado pela primeira forma apresentada no se revelam grandes problemas; a estrutura deste acordo consiste em os scios pactuantes se reunirem em momento anterior Assembleia Geral com o intuito de elaborarem uma estratgia comum de modo a actuarem de forma concertada, possibilitando-lhes uma maior e melhor tutela dos seus interesses. No seio do sindicato estabelece-se um dilogo que preconiza uma soluo consensual entre os seus intervenientes, implicando a deciso final o voto unnime dos scios sindicados no sentido uniformemente delineado; mas, obviamente, esta coerncia de posies, sempre desejvel, no fcil de almejar, podendo suceder, e ocorrendo as mais das vezes a existncia de uma ou mais vozes desalinhadas. A soluo seria a de, frustrado o consenso, restituir a liberdade a todos os intervenientes no sindicato de determinarem de per si a direco do seu voto.

A forma que de examina oferece amplas garantias aos seus aderentes das quais se sublinha a impossibilidade de um qualquer scio exercer o seu direito de voto desconformemente sua vontade, sem que esse facto seja cominado por uma qualquer indemnizao que pelo efeito dissuador que esta acarreta, induz o scio a agir de acordo com as instrues do sindicato. Oferece ainda a especial vantagem de permitir aos scios aderentes um palco privilegiado deliberao. ii - pelo seu voto maioritrio; Se o voto resulta da vontade maioritria dos acordantes, alguns problemas podem suscitar-se: desde logo, alguns dos scios (os scios vencidos) vo exercer o seu Direito de voto de modo desconforme sua convico; a sua conduta na Assembleia Geral vai ser direccionada em sentido oposto sua conscincia. esta situao aceitvel? Merece tutela jurdica o voto consciente ou mais concretamente, merece perseguio jurdica o scio que exerce o seu direito de voto de acordo com a sua ntima convico? Os entusiastas dos acordos parassociais sustentam a afirmao fcil de que este se obrigou ao abrigo da sua autonomia contratual, gerando legtimas expectativas nos restantes contraentes de que os signatrios do acordo concertariam o seu voto. Acresce ainda que se estivermos perante uma intolervel violao da sua conscincia reserva-se sempre a possibilidade de exercer o seu direito no sentido que reputa de mais ajustado, submetendo-se s consequncias do inadimplemento do acordo parassocial. Ainda criticamente sustenta-se que a deliberao social deste modo alcanada no vai espelhar, ou pode no espelhar, aquele que o desejo maioritrio dos scios, porque alguns deles votam em determinado sentido, no por convico, mas por vinculao? insipiente o argumento de que a deliberao social vai ser o reflexo da votao expressa na Assembleia Geral; esse facto, obviamente verdadeiro, para debater as as temticas sociais, potencialmente mais esclarecedora que assembleias, possibilitando uma mais racional

no deve fazer esquecer que os votos declarados podem no corresponder ao sentir dos scios, podem no traduzir a vontade dos accionistas: supondo que uma sociedade tem cinco accionistas com idntico peso social e que trs destes celebraram entre si um sindicato de voto mais que provvel, vigorando no sindicato o princpio maioritrio, que uma deliberao seja aprovada ou recusada por 60% (correspondente ao sindicato, ainda que um destes tenha posio distinta) contra 40% (restantes scios) quando no traduz o verdadeiro sentimento do colectivo dos scios.140 Por fim urge questionar qual a razo de ser da realizao de uma Assembleia Geral para a qual as vontades esto previamente determinadas? Se em sede do sindicato de voto os scios definem o sentido do voto a expressar na assembleia esta funcionaria como mera chancela do que estes determinassem141, sendo despicienda o debate e os esclarecimentos s propostas apresentadas. Vale o argumentos dos defensores da validade destes acordos, j recorrente, quando proclamam a possibilidade de, com base na inoponibilidade do acordo perante a sociedade, o scio alterar o sentido do seu voto, tendo ainda assim aquela Assembleia o condo de elucidar os scios sobre os mritos das propostas em discusso. Mas, a exactido da afirmao impotente para desmentir o facto de o pactuante desalinhado incorrer em responsabilidade civil por inadimplemento contratual. Pelo exposto torna-se pertinaz a interrogao acerca de se proibir a venda do voto em troca de uma vantagem e tutelar-se que o voto se exprima num sentido inverso convico do scio, que apenas o faz temendo uma indemnizao, ou seja, por imperativos econmicos relacionados com o temor a uma desvantagem patrimonial?

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Partindo de nmeros reais vide ADELINO PALMA CARLOS, ob. cit. pp. 245 ss. Consideraes de teor idntico so efectuadas por FERNANDO OLAVO, ob. cit. pp. 195-196. 141 ADELINO PALMA CARLOS, ob. cit. pp. 249.

Parece-nos insofismvel que nos casos expostos existe uma identidade de motivaes, ou seja, a determinao do sentido de voto desenvolve-se por apelo a razes econmicas alheias declarao de cincia que tradicionalmente determinaria o voto142. iii - ou atravs de instrues de um pactuante ou de um terceiro143. Falta analisar a susceptibilidade do voto ser determinado pelas instrues de um scio ou de um terceiro. Comece por afirmar-se que o legislador do CSC expressamente admite a possibilidade de os scios se vincularem licitamente de acordo com as instrues de no scios: assim, ao proibir o voto reiterado segundo as instrues da sociedade ou dos seus rgos, admite-se a vinculao ocasional de exercer o direito de voto no sentido os rgos sociais determinem.144 Maior complexidade reveste a possibilidade de, por acordo parassocial, os scios se obrigarem a votar de acordo com as instrues de um terceiro face sociedade, como ser o exemplo de conferir ao mandatrio comum, no sendo este um dos scios sindicados, a incumbncia de determinar o sentido de voto. Ser a conduta legtima? No estaremos perante um intolervel divrcio do scio da sua funo, na medida em que manifesta um total desinteresse do scio em relao ao destino societrio.145 Ao referir-se ao contrato de gesto de empresas ENGRCIA ANTUNES testemunha, num sentido que merece o nosso mais entusiasta aplauso, que o conselho de administrao de uma sociedade annima no pode alienar o seu poder de direco em favor de terceiros estranhos colectividade social, nem

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No entanto, urge reconhecer a diferente gnese das vinculaes, porquanto a venda ou cesso do voto evidencia um profundo desinteresse pelo percurso societrio, enquanto que a vinculao parassocial patenteia uma preocupao com o destino da sociedade. 143 Neste caso os accionistas colocam a possibilidade de determinao do voto nas mos de um terceiro (sindico) por eles constitudo como mandatrio para o exerccio do direito de voto, ou ao qual transmitem fiduciariamente as suas participaes para fins do acordo. (MIGUEL PUPO CORREIA, ob. cit. pp. 466) 144 Neste sentido, LUCAS COELHO, ob. cit. pp. 86, MARIA GRAA TRIGO, ob. cit. pp. 165, MRIO LEITE SANTOS, ob. cit. pp. 228-229 e RAL VENTURA, ob. cit. pp. 74. 145 MARIA GRAA TRIGO, ob. cit. pp. 168. Refira-se que esta citao foi retirada do contexto, sendo utilizada pela Autora, na esteia de LUBBERT para justificar a nulidade da venda do voto.

que a vida social possa deixar de ser conduzida em funo dos interesses prprios de tal colectividade e por conta exclusiva dos respectivos membros146. Pergunta-se se os mesmos motivos argumentados pelo Autor para inquinar a validade daqueles contratos, no se devem utilizar para arguir a invalidade das convenes sobre o voto cuja determinao do sentido caiba a um terceiro face sociedade, porque tambm neste caso a vida da sociedade passa a ser determinada por pessoas que lhe so estranhas. Neste mbito, problema que tambm gera grandes dificuldades interpretativas relaciona-se com a duvidosa legalidade de, num caso de cedncia de participaes sociais que seja inoponvel face sociedade, por acordo parassocial, se estabelecer que o cedente vai exercer o seu direito de voto de acordo com as instrues do cessionrio; recorde-se que o contrato de cesso um contrato vlido, com particularidade de no ser invocvel nas relaes com a sociedade; na perspectiva da sociedade o scio o cedente, sendo-lhe lcito exercer todas as atribuies decorrentes do seu estatuto de scio. Mas, e observando a problemtica da ptica do cessionrio, no seu patrimnio que se repercutem, ainda que mediatamente, as vicissitudes sociais, justificando-se a sua legitimidade para desempenhar uma actuao activa na formao da vontade social147. Perfilho a opinio de que a licitude da determinao por terceiro do sentido do voto exige uma resposta diferenciada, com base no vnculo existente entre os scios sindicados e o terceiro, ou entre estes e a prpria sociedade. Sem dvida que inadmissvel a reiterada obrigao dos exerccio do direito de voto de acordo com as instrues de terceiros face sociedade, retirando aos accionistas a possibilidade de influenciar a vontade social: refuta-se por extempornea uma interpretao a contrario sensu da impossibilidade de votar sempre de acordo com as instrues da sociedade ou dos seus rgos com o
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JOS ENGRCIA ANTUNES, ob. cit. pp. 414. Problema distinto consiste em o cedente pretender manter influncia na sociedade, vinculando-se o cessionrio a exercer o seu direito de voto de acordo com as instrues daquele; no caso em apreo entendo estarmos perante uma verdadeira cesso do direito de voto, no merecendo esta modalidade qualquer tratamento diferenciado.

sentido de permitir a obrigao de votar de acordo com as instrues de terceiros148, devendo antes entender-se que se se probe o voto de acordo com a orientao daqueles (o menos) com toda a certeza se probe conduta igual com a agravante da indicao do sentido de voto advir de estranhos sociedade (o mais). Situao distinta ser a existncia de um negcio jurdico que conexione os scios sindicados com terceiros como, v. g., ser o caso de num emprstimo sociedade o mutuante impor como condio a no distribuio de dividendos149, a obrigao perante terceiro de concretizar a pedido deste um aumento de capital e a permitir que este adquirisse a nova quota 150 ou ainda, numa cesso de quotas votar favoravelmente o consentimento. Nos exemplos expostos mais do que circunstncias legitimadoras, a obrigao de votar num sentido determinado pelo terceiro um corolrio do princpio da boa-f no cumprimento dos contratos exemplificados, ou mais do que isso, correspondem a uma clusula acessria daqueles contratos, cujo cumprimento merece tutela jurdica. Por tudo, a resposta licitude de determinao do sentido de voto por terceiro no pode ser sumariamente afastada; insurgimo-nos contra a validade de acordos parassociais tendentes a afastar o scio da participao da vontade social, defendendo-se a nulidade destes acordos. mas posio pode ( e deve) ser excepcionada quando os mesmos resultarem da sequncia de um negcio jurdico lcito, em relao ao qual a conveno de voto tenha caracter subsidirio ou se para a prossecuo do bem comum os scios se obriguem a exercer o seu direito de voto de molde a permitir a exequibilidade daqueles negcios. Em resumo postula-se uma anlise casustica ao teor destes acordos como meio de aquilatar da sua legalidade.

1.4 A forma como o voto emitido na Assembleia Geral tambm merece a ateno do intrprete.
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No mesmo sentido, RAL VENTURA, Acordos..., cit. pp. 88. Ibidem, pp. 89. 150 ZUTT apud. MARIA GRAA TRIGO ob. cit. pp. 41.

A hiptese mais usual consiste em o prprio scio votar pessoalmente na Assembleia Geral. Neste caso este mantm a plena autonomia de determinar livremente a sua vontade, sendo-lhe permitido actuar no sentido predefinido pelo sindicato, ou no seguindo as suas directrizes e vinculando-se de modo distinto, suportando depois os nus do incumprimento. Podemos concluir ser para esta vertente que o art. 17. CSC est pensado, sendo este o sentido da estatuio da no oponibilidade do acordo s deliberaes sociais: quando o legislador toma como possvel o incumprimento por parte do signatrio do acordo parassocial, remete-nos para as situaes em que este detm a possibilidade, de facto e de direito, de actuar de acordo com a sua ntima conscincia e de modo distinto do pactuado. O voto pessoal do accionista vinculado ao acordo agrada mais puritana doutrina porque com mais facilidade permite combinar a validade do acordo com o sagrado valor da Assembleia Geral que no perderia o seu vigor e importncia por ser susceptvel de contribuir pela exposio e discusso para determinar o sentido do voto por parte do accionista. As criticas relativas emisso pessoal do voto so nos apresentadas pelos entusiastas dos acordos parassociais, porque este meio pe a descoberto as fragilidades do instituto, permissivo a actuaes desconformes e violadores do acordo. Para obviar a possibilidade de incumprimento do acordo , a desconfiana por parte dos diversos accionistas agrupados determina que o voto ser emitido atravs de mandatrio comum, como forma de garantir a emisso dos votos em sentido unitrio151. Este o meio que maiores e complexas questes suscita porque consiste em os signatrios de um acordo parassocial confiarem as suas aces a um mandatrio
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comum

que

fica

com

posse

fiduciria152

daquelas

MARIA GRAA TRIGO, ob. cit. pp. 160. controvertida a qualificao deste, nomeadamente se um mero mandatrio dos scios sindicados, um mandatrio sem representao, ou ainda se transcende estas figuras, especialmente quando lhe compete decidir o sentido do voto. Refira-se que nada obsta a que os scios determinem que o voto seja emitido por mandatrio comum; mais complexa a possibilidade de o mandato ter carcter irrevogvel; no falta quem, como RIPERT considere nula a estatuio de um mandato irrevogvel, porquanto consubstancia uma verdadeira limitao liberdade de votar. (apud. FERNANDO OLAVO, ob. cit. pp. 191, que sustenta a mesma posio). 152 Os negcios fiducirios reconduzem-se a uma transmisso de bens ou direitos, realmente querida pelas partes para valer em face de terceiros e at entre elas, mas obrigando-se o

posteriormente expressar, em Assembleia Geral, o voto de acordo com a deliberao dos pactuantes. Os mritos desta possibilidade so notrios: impossibilitam o incumprimento do acordado, no que ao scios concerne; assim, como o scio no mantm as aces em seu poder no lhe permitido no votar ao votar desconformemente ao assumido pelos scios sindicados, almejando-se, com este procedimento, o voto uniforme daqueles. Mas esta potencialidade no deve descurar o intrprete na anlise de aspectos controversos. Como referimos, para incrementar as potencialidades do mtodo usual depositarem-se as aces junto do sindicato ou do mandatrio comum, impossibilitando a participao dos scios na Assembleia, o que torna impossvel a violao do acordo: estamos assim perante a patolgica situao de o scio ficar impossibilitado de participar na Assembleia Geral. A estatuio deste mandatrio comum com a finalidade de obter a unicidade do sentido de voto, entronca com a problemtica da representao dos accionistas nas Assembleias Gerais; o direito de representao actualmente insusceptvel de derrogao em sede de sociedades annimas e considera-se como uma emanao do prprio direito de votar, devendo esta realizar-se atravs de procurao, dirigida ao presidente da mesa da Assembleia Geral, devidamente assinada pelo accionista153. Incrementa a controvrsia a possibilidade de o mandato ter carcter irrevogvel, existindo quem defenda a nulidade do acordo por estarmos perante uma verdadeira limitao liberdade de votar de acordo com a ntima vontade do accionista, que por este meio se viria despojado da possibilidade de exercer o direito de voto inerente s participaes sociais de que nico e legtimo proprietrio.154 A nossa posio ficou indiciada quando analismos as formas de conferir efeito externo aos acordos parassociais; ao pugnar pela legalidade daquelas no sustentvel inquinar esta, que como as dissecadas encerra a possibilidade de garantir a unicidade do exerccio do voto.
adquirente a s exercitar o seu direito em vista de uma finalidade. (MANUEL DE ANDRADE, apud PEDRO PAIS DE VASCONCELOS, ob. cit. pp. 254-255). 153 Sobre o tema vide EDUARDO VERA-CRUZ PINTO, ob. cit., RODRIGO SANTIAGO, ob. cit. pp. 30 ss. EDUARDO LUCAS COELHO, ob. cit. pp. 127 ss. 154 Neste sentido RIPERT conforme sublinha FERNANDO OLAVO, ob. cit. pp. 191.

2. acordos parassociais sobre a transmisso de quotas ou aces So tambm extremamente frequentes as convenes extra-estatutrias que determinam restries s transmisses de participaes sociais, ou seja a regulamentao do meio de transmitir as aces, normalmente com um intuito restritivo ou limitativo, ordinariamente designadas de convenes de bloqueio. A regra geral em sede de direito societrio a da livre transmissibilidade das aces, dada a natureza da sociedade annima e das prprias aces. Esta transmissibilidade das aces , alm do mais, imprescindvel satisfao da funo social tpica que a sociedade annima e as aces visam realizar155, derivando este facto do carcter intuitus pecuniae que define este tipo de sociedades. A existncia de acordos entre os accionistas relativos ao seu estatuto mas fora do ente societrio determina o recproco interesse daqueles continuarem ligados sociedade de molde a prosseguirem a finalidade do contrato estabelecido. Com efeito todos os sindicatos de accionistas supem como pedra angular da sua constituio uma maior ou menor imobilizao ou bloqueio das aces dos aderentes ao sindicato. essa a condio prvia para a estruturao formal do agrupamento, como rgo destinado prossecuo de determinado fim. Se os accionistas pudessem dispor livremente das aces, o sindicato no teria verdadeiramente existncia; desfazer-se-ia ao sabor da vontade de cada accionistas, sem que a vontade superior do sindicato pudesse manter a sua continuidade, pelo controle dos sucessivos titulares das aces que se pretendam bloquear156 Do que se disse no pode, no entanto, depreender-se que a finalidade nica das convenes de bloqueio seja a de garantir a eficcia dos acordos
155

MARIA VAZ TOM, Algumas notas sobre as restries contratuais livre transmisso de aces, Direito e Justia, 1989/1990, pp. 212. 156 MANUEL CAVALEIRO FERREIRA, ob. cit. pp. 272. A este respeito RAL VENTURA fala de em providncias que devem ser tomadas como um complemento natural dos acordos de voto propriamente ditos. (ob. cit. pp. 99). Ainda neste sentido PEDROL sustenta que o sindicato de voto necessita do sindicato de bloqueio para obter uma real efectividade do convnio (apud. MODESTO CARVALHOSA, ob. cit. pp. 11)

parassociais, actuando como uma muleta ou clusula acessria para a sua subsistncia; podem cogitar-se motivaes para que a conveno de bloqueio adquira um valor intrnseco e independente157, nomeadamente como forma de garantir a estabilidade da estrutura accionista ou impedir a penetrao de parceiros indesejados na arquitectura societria. Na verdade, o intuitus personae invadiu o mbito do intuitus pecuniae, tendose a sociedade annima afastado do total anonimato, personalizando-se158. Na esteia de VAZ SERRA159 defendemos que as clusulas limitativas da transmissibilidade podem corresponder a uma verdadeira necessidade da sociedade, correspondendo a um seu legtimo interesse. Exemplo do que fica escrito o constrangimento suscitado para o ente social da entrada no seu seio de especuladores financeiros, de empresas concorrentes, capitais estrangeiros, pessoas estranhas no caso da sociedade ter carcter familiar, entre uma imensido de exemplos pensveis. Pelo exposto parece oportuno, em consonncia com MARIA GRAA TRIGO 160 realizar uma tipificao dos mais frequentes limitaes livre transmisso de participaes sociais, ou mais concretamente aos constrangimentos normalmente previstos em acordos celebrados margem do contrato social.

- proibio da transmisso inter vivos161 das participaes sociais, durante


determinado tempo;

- sujeio da transmisso ao consentimento do sindicato; - a atribuio a um dos membros do sindicato de um direito de opo
aquisio de participaes sociais;

- consagrao de um direito de preferncia; - e a obrigao do transmitente conseguir que o adquirente adira ao


sindicato;
157

Em sentido oposto MANUEL CAVALEIRO FERREIRA,( ob. cit. pp. 272) que opina que este bloqueio nunca pode ser um fim em si mesmo. 158 MARIA VAZ TOM, Algumas notas sobre as restries contratuais livre transmisso de aces, Direito e Justia, 1989/1990, pp. 213. 159 ADRIANO VAZ SERRA, Aces nominativas e aces ao portador, BMJ, n. 175 a 178.. 160 ob. cit. pp. 29 161 Reproduz-se a expresso da Autora citada, embora se entenda desnecessria, no sendo concebvel que a proibio englobasse a transmisso mortis causa.

Da tipologia exposto suscita maiores acanhamento a admissibilidade de estatuir uma clusula que proba a transmisso de participaes sociais162, nomeadamente a querela de determinar se no estaremos parente uma intolervel limitao ao direito de livre disposio do patrimnio, que consiste na faculdade de gozar e de dispor livremente de tudo quanto se adquiriu, 163 violando interesses de ordem pblica e cumulativamente os princpios do Direito Societrio, no que concerne ao direito de negociar as participaes sociais. Deve neste mbito ser ponderado um elemento que consideraremos histricopsicolgico correlacionado com a gnese das sociedades annimas: na origem deste tipo societrio esteve a necessidade de captar o investimento dos pequenos e mdios aforradores, tentados pela possibilidade de participarem na estrutura capitalista e detendo a possibilidade de, a todo o tempo, podem transaccionar de modo rpido e seguro as suas participaes, reabilitando as suas poupanas, porventura acrescidas de mais valias. Neste caso estamos em face de uma verdadeira clusula de inalienabilidade 164 porque afectam a natureza das aces, que supe como sua caracterstica a negociabilidade, em maior ou menor dimenso extenso165. Se estas clusulas se destinassem a vigorar ad eternum, a opo por invocar a sua nulidade no suscitaria qualquer celeuma, porquanto tal como em outros ordenamentos jurdicos, verifica-se a rejeio generalizada das clusulas de inalienabilidade perptuas...que violam, sem qualquer limite, o princpio de interesse e ordem pblica da livre circulao dos bens166. Maior controversa suscita a licitude de clusulas de inalienabilidade temporria167, quando se destinam a satisfazer interesses legtimos, susceptveis de serem protegidos pelo Direito.

162

Sobre o tema nas sociedades por quotas vide ANTNIO AGOSTINHO CAEIRO, A excluso do direito de voto nas sociedades por quotas, Estudos de Direito Comercial, Coimbra, 1969, pp. 152 ss. 163 MRIO RAPOSO, ob. cit. pp. 19. 164 Sobre o tema vide ALMEIDA COSTA, Clusulas de Inalienabilidade , Contratos: Actualidade e evoluo, Porto, 1997, pp. 25 ss. 165 CAVALEIRO FERREIRA, ob. cit. pp. 276. 166 ALMEIDA COSTA, Clusulas..., cit. pp. 31. 167 Obviamente que a questo no se coloca quando a durao estatuda no tenha limites razoveis, porque este seria um forma diferente para alcanar idntico objectivo.

Na esteia de ALMEIDA COSTA, consideramos que estas so vlidas no quadro do nosso direito, embora...no devem considerar-se admissveis irrestritamente, mas s quando correspondam a um interesse atendvel de uma das partes ou de terceiro... e se situem dentro de limites temporrios razoveis, a apreciar em funo do objecto concreto prosseguido168. Em sntese, se condenamos a licitude de estipulaes parassociais que probam os scios signatrios de alienar as suas aces naqueles acordos em que no existe prazo estatudo, no nos opomos a, verificados dados requisitos, aceitar a existncia de clusulas que probam durante certo tempo a transmisso inter vivos de participaes sociais. As consideraes anteriores no perdem pertinncia quando a clusula parassocial exigir o consentimento do sindicato169 para a alienao de aces: sobre esta clusula em concreto aposta no acordo parassocial celebrado entre alguns scios da Sociedade Industrial de Imprensa, SARL pronunciou-se CAVALEIRO FERREIRA atestando estarmos perante uma absoluta inalienabilidade por parte dos contraentes, pois que essa alienao depender...no da vontade do proprietrio das aces mas da vontade expressa dos no proprietrios.170 A aferio da validade destas clusulas merece um tratamento unificado, porque a proibio ou a exigncia de consentimento alcanam o desiderato comum de constranger a livre disponibilidade do patrimnio e retirar do livre arbtrio do accionista a possibilidade de abandonar a sociedade, ficando por este meio prisioneiros da sociedade. Por fim importa ainda conciliar esta estipulao parassocial com as normas societrias que regulam os limites transmisso de participaes sociais. No que concerne ao primeiro dos problemas entendo que a soluo a adoptar depende de alguns requisitos; desde logo, se a conveno de encontra limitada no tempo ou tende a perpetuar-se; importa ainda conhecer a putativa
168 169

ALMEIDA COSTA, Clusulas..., cit. pp. 36. Sobre a exigncia de consentimento da sociedade para a transmisso de aces vide A. FERRER CORREIA e ANTNIO CAEIRO, Alterao das clusula de preferncia na transmisso de aces, Revista de Direito e Economia, n. 1, 1975, pp.155 ss. JOO LABAREDA, ob. cit. pp. 281 ss. 170 Ob. cit. pp. 286.

existncia de mecanismos que permitam a exonerao existindo uma recusa de consentimento, nomeadamente a aquisio das participaes sociais pelos restantes signatrios do pacto ou por terceiro que, em tempo til, por aqueles indicado. Posio diversa no se compreenderia: se o CSC determina que nos casos em que a sociedade no consente a alienao a mesma fica vinculada a fazer adquirir as aces por outra pessoa nas condies de preo e pagamento do negcio para que foi solicitado o pagamento171, no se compreenderia que uma exigncia paralela, por plasmado num acordo extrasocial, tenha diversas consequncias jurdicas. Por tudo, sou da opinio de que na circunstncia da conveno estar limitada no tempo ou, no estando, se estabelecerem meios que possibilitem ao scio demitir-se da sociedade, nada obsta sua licitude de clusulas com este contedo; no se verificando qualquer daqueles requisitos, arguo invalidade da estatuio por determinar que o scio fique prisioneiro da sociedade. No que concerne ao pacto de opo, ou seja, quando uma das partes emite logo a declarao correspondente ao negcio que pretende celebrar, enquanto que a outra se reserva ao direito de aceitar ou declinar o contrato172, proclama CALVO DA SILVA173 no vislumbrar qualquer obstculo, quer no plano do direito comum dos contratos, quer em sede dos princpios gerais de direito das sociedades, que obstem sua insero num acordo parassocial. Com o devido respeito, a soluo a esta problemtica exige alguma ponderao, no faltando quem refute de inadmissvel a clusula em anlise174. No pacto de opo existe a obrigao do accionista que se pretende desvincular da sociedade de alienar as suas participaes por um valor prdefinido, ou por um valor a determinar atravs de mtodos previstos no acordo. A primeira dificuldade patenteada resulta da determinao do valor da venda: estipula-lo em paridade com o valor nominal ou do valor do ltimo balano da sociedade traduz-se, as mais das vezes, em pretender adquirir as aces por um valor nitidamente inferior ao seu valor real, ao esforo patrimonial que um
171 172

Alnea c) do n. 3 do Art. 329. CSC. ANTUNES VARELA, Das obrigaes em geral, Volume I, Coimbra, 1994, pp. 314 173 ob. cit. pp. 238 174 Neste sentido, MARIA VAZ TOM, ob. cit. pp. 217, nota 17.

adquirente normal estaria na disponibilidade de abdicar para possuir as aces; determinar que o preo seria estabelecido pelos demais signatrios do acordo, era possibilitar aos interessados impor o preo pelo qual iriam adquirir as participaes sociais; fazer incidir sobre a Assembleia Geral ou a Administrao a determinao do preo suscita questes materiais e formais: formais porque seria fazer intervir a sociedade num acordo parassocial, o que para a doutrina maioritria contrariaria o princpio da inoponibilidade; materiais porque os interessados podem ter o poder de determinar a vontade da sociedade, aplicando-se assim as objeces adiantadas para a determinao do preo pelo sindicato. As consideraes precedentes levam-me a teorizar que a determinao do preo no caso da validade da estatuio de um pacto de opo s poderia caber a um Revisor Oficial de Contas designado por mtuo acordo, conforme previsto no art. 105. CSC, uma vez que este o nico garante de que a venda se realizaria pelo real valor das participaes. Situao inversa seria inadmissvel: insofismvel que quer a estatuio da necessidade de consentimento, quer o pacto de opo so limitaes ao princpio da livre transmissibilidade de participaes sociais; ainda indesmentvel que o pacto de opo proporciona uma maior facilidade de transmisso do a exigncia de consentimento, sendo, consequentemente, inaceitvel que a determinao de uma norma legal mais permissiva se traduza em colocar o scio numa situao mais dbil. Em consonncia, sustenta-se que a validade do pacto de opo fica dependente da forma pela qual se determine o valor das participaes sociais. Por tudo, em minha modesta opinio, a atribuio aos membros do sindicato de um direito de opo na aquisio das participaes sociais nunca se poder traduzir na obrigao do scio as alienar por um preo inferior ao valor de mercado, visto este facto ter os mesmos efeito de uma clusula que obstava livre transmisso por inibir o scio de vender, por ter conscincia do prejuzo

patrimonial que encerra: sublinhe-se que no se coloca em causa a licitude dos pactos de opo; o que se condena o meio de determinar o seu valor.175 No que concerne h existncia de uma clusula extra-social que confira aos demais signatrios do acordo um direito de preferncia na aquisio das aces, apraz-me aplaudir a soluo. Atravs do direito de preferncia amenizam-se os interesses controversos entre o scio que se pretende desvincular e os scios que tem legtimo interesse na manuteno da vigncia do acordo, porque o scio aliena as suas aces pelo seu valor real, pelo valor que um qualquer terceiro estaria disposto a dar pela sua titularidade e, por outro lado, os signatrios do acordo assistem continuao da vinculao daquelas aces aos ditames do sindicato. Estamos perante uma clusula que encerra a necessidade e legtimo interesse de permitir a aplicabilidade prtica do acordo parassocial sem colidir com as pretenses dos scios que a todo o momento podem abandonar a sociedade. Para finalizar resta tomar posio sobre a estatuio da obrigao do transmitente conseguir a adeso do adquirente ao sindicato. A soluo para esta problemtica fica dependente do entendimento sobre esta obrigao, ou seja, se estamos perante uma obrigao de meios ou resultado. Se a considerarmos uma obrigao de meios, i e, se entendermos que o transmitente fica obrigado a utilizar de toda a diligncia para conseguir que o adquirente adira ao sindicato, nada h a obstar; pelo contrrio, se estamos perante a obrigao de aquele conseguir a efectiva adeso ao sindicato, podemos aproximar-nos de uma intolervel limitao ao direito de disposio do patrimnio, o que nos sugere a ilicitude da clusula em anlise. 3. acordos parassociais sobre o exerccio do direito de informao Atravs deste expediente as partes regulam entre si o exerccio do direito informao. Sublinhe-se que a validade destes acordos tem como limite a regulamentao legal sobre este direito, no sendo possvel por contrato limitar
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Esta no uma posio original; no mesmo sentido vide ESCARRA, RAULT e ASCARELLI apud MARIA VAZ TOM, ob. cit. pp. 208, nota 66.

o acesso s informaes pertinentes com a vida societria; o que admissvel utilizar este acordo para alargar o direito informao legal ou estatutariamente previsto. O cumprimento destes acordos pode dar origem ao exerccio vinculado do direito de voto nas assembleias de scios, bem como pressupor determinadas condutas dos membros dos rgos sociais176. 4. Acordos sobre a distribuio de lucros177 Pode ainda motivar a criao de um acordo parassocial a estatuio, a latere do pacto social, de regras sobre a distribuio dos lucros, ao abrigo da admissibilidade de modificar o princpio da participao proporcional, que vigora na falta de conveno ou preceito em contrrio; a prova da sua acutilncia encontramo-la em FERNANDO GALVO TELES quando escreve que no faltam exemplos em que um scio se obriga para com outro a garantir-lhe um mnimo de proveitos178. Como bem sublinha LUIGI FARENGA sero nulos os acordos que estatuam clusulas que reconduzam figura do pacto leonino179, porquanto inadmissvel que uma disposio expressamente proba pela lei societria ganhasse eficcia porque aposta num acordo parassocial.180 Mas, e salvo a limitao referida bem como a necessidade de respeitar os princpios gerais de Direito Societrio, nada obsta validade destes acordos reconhecendo-se que podem prosseguir finalidades que merecem proteco legal.181 5. Acordos sobre o funcionamento dos rgos sociais
176 177

MARIA GRAA TRIGO, ob. cit. pp. 30. Todas as consideraes aduzidas a este propsito so extensveis a acordos que alterem o regime de responsabilidade entre os scios. 178 FERNANDO GALVO TELES, ob. cit. pp. 74. 179 Sobre o tema vide FERRER CORREIA, Estudos vrios de Direito, Coimbra, 1982, pp. 563 ss. (tambm publicado em RLJ, n. 115, pp. 106 ss., Pacto leonino; Espcies; Proibio e seus fundamentos) 180 LUIGI FARENGA, ob. cit. pp. 151-152. 181 V. g., uma disposio que determina que os scios gerentes beneficiaram de um lucro especial se atingirem determinadas objectivos empresariais, clusula essa que ter todo o interesse em no constar do contrato social, expondo-se aos requisitos de publicidade para aquele exigveis.

Apesar de no suscitarem questes especiais merece ainda referncia a possibilidade de os scios, ou os membros dos rgos sociais, estaturem por acordo parassocial o funcionamento dos rgos da sociedade. A eleio por este meio prende-se com o facto de tratarem frequentemente aspectos de detalhe de forma a no sobrecarregar os estatutos182. A licitude destes acordos depende da sua conformidade com a lei ou os estatutos no aventando particulares preocupaes.

182

ANTNIO PEREIRA DE ALMEIDA, Sociedades Comerciais, 1997, pp. 151.

IV- ACORDOS PARASSOCIAS INADMISSVEIS


1- Acordos sobre a conduta dos rgos sociais 2Vinculao a instrues dos rgos sociais 3Venda do voto 4- Violao das normas de Direito Societrio 5- Incompatibilidade com o interesse Social 6- Consequncias da nulidade de um acordo parassocial.

Apresentada a estrutura bsica e a relevncia dos chamados acordos parassociais, o adequado momento para partirmos em busca do seu contedo, para tentarmos compreender a sua teia legal, dissecando-o na procura de entender quais os limites que o legislador rodeou a sua validade.183:

1.1 Os acordos parassociais no podem versar sobre ... a conduta de intervenientes ou de outras pessoas no exerccio de funes de administrao ou de fiscalizao. bvio o sentido desta proibio: a actuao dos rgos da sociedade deve ter como primeira e nica vinculao o interesse da sociedade, os interesses de scios e trabalhadores, conforme estabelece o art. 64. CSC, que submete a conduta dos rgos sociais tutela do interesse social que funciona como razo de ser e limite da sua actuao; esta norma pode classificar-se de desnecessria porque as competncias de actuao dos scios e dos
183

Recordemos a norma legal: Artigo 17 - (Acordos parassociais) 1 - Os acordos parassociais celebrados entre todos ou entre alguns scios pelos quais estes, nessa qualidade, se obriguem a uma conduta no proibida por lei tem efeitos entre os intervenientes, mas com base neles no podem ser impugnados actos da sociedade ou dos scios para com a sociedade. 2 - Os acordos referidos no nmero anterior podem respeitar ao exerccio do direito de voto, mas no a conduta de intervenientes ou de outras pessoas no exerccio de funes de administrao ou de fiscalizao. 3 - So nulos os acordos pelos quais um scio se obriga a votar: a) Seguindo sempre as instrues da sociedade ou de um dos seus rgos; b) Aprovando sempre as propostas feitas por estes; c) Exercendo o direito de voto ou abstendo-se de o exercer em contrapartida de vantagens especiais.

administradores, gerentes ou directores e dos membros do rgo de fiscalizao esto tipificadas na lei e no se confundem com as atribudas aos scios, que, recorde-se apenas podem celebrar acordos parassociais no limite das suas competncias. Nas palavras de MARIA GRAA TRIGO a prevalncia dos deveres dos membros dos rgos sociais perante a sociedade sobre eventuais vinculaes de carcter parassocial, afigura-se-nos evidente.184 Tem-se entendido que o efeito til desta proibio seria impedir que os administradores actuassem sob a direco ou influncia dos scios o que traduzir-se-ia numa delegao de poderes, expressamente condenada pelos art. 391 n. 6 e 252 n. 5, ambos do CSC; estes deixariam de um rgo da sociedade para se tornarem em meros mandatrios dos scios sindicados. Em defesa da sua dama RAUL VENTURA185 afiana que o o preceito no deve ser interpretado no sentido de ser proibido uma acordo de voto que verse sobre as matrias da administrao da sociedade. Em seu entender so lcitos os acordos sobre esta temtica dentro dos limites das competncias dos scios. Mas o prprio a reconhecer que o espao que fica livre para tais acordos... estreita-se nas sociedades por aces186, que so, por excelncia o espao de actuao destes mesmos acordos.187 Do prisma que entendo a questo, esta proibio total, impedindo os scios de fazendo apelo a normas extra-estatutrias determinarem o modo com a sociedade dever ser administrada,(e fiscalizada) consagrando-se por este meio, aquilo que a doutrina brasileira denomina de, proibio da invaso de competncias188.
184 185

Ob. cit. pp. 155. Acordos..., cit. pp. 69. 186 Ibidem, pp. 70. 187 Por todos, MARIA GRAA TRIGO, ob. cit. pp. 156 ss. 188 Em sentido contrrio, interpretando a norma em sentido menos restritivo ANTNIO PEREIRA DE ALMEIDA, (ob. cit. pp. 150) sustenta que apenas se probe que se imponham aos titulares destes rgos condutas concretas; assim, entende serem vlidas convenes que imponham a unanimidade nas decises ou a necessidade do voto favorvel de um dado administrador para a tomada de determinadas decises.

1.2 A estatuio da no ingerncia dos scios, atravs de acordos parassociais, na conduta dos intervenientes no exerccio da administrao, merece profunda reflexo. No deixa de ser curioso que se a ratio dos acordos parassociais , e utilizando a expresso dos mais acrrimos e entusiastas defensores da validade dos contratos parassociais, VASCO LOBO XAVIER189, pretender-se assegurar a estabilidade da gesto social ou para conferir estabilidade e unidade de direco vida da empresa190 se probam aos scios exercer influncia sobre a conduta daqueles que tm o poder e a funo de gerir as sociedades. A interpretao que se faz assim coincidente com a de RAL VENTURA que, sem afirmar inequivocamente a nulidade das clusulas contratuais que incidem sobre a estratgia de gesto da sociedade, admite que apenas no sero invlidas quando relacionadas com as deliberaes permitidas aos scios nesse campo, devendo portanto estes acordos ser interpretados casustica e restritivamente. 1.3 Em suma, parece que a ratio legis fundamentalmente dar cobertura legal possibilidade de fazendo apelo aos acordos parassociais os scios determinarem a distribuio de lugares nos rgos sociais, conseguindo atravs de uma actuao concertada, posicionarem-se nos locais decisivos da sociedade. Mas tambm este um outro ponto para o qual sobejam dvidas e interrogaes, bem expressadas pela doutrina germnica191 , relaciona-se com a dificuldade de articular a subsequente combinao: permite-se que atravs de acordos parassociais os scios se debrucem sobre a eleio dos rgos sociais, sobre a sua destituio, mas no sobre a sua conduta. Pressupe-se que os scios, por o meio em anlise, estabeleam o perfil dos administradores ou directores, elegendo-os pela conduta que deles conhecem e esperam, que os destituam quando a sua actuao se afasta do esperado;
189 190

Ob. cit. pp. 645. MRIO LEITE SANTOS, ob. cit. pp. 7. 191 BAUMANN / REIB, apud. MARIA GRAA TRIGO, ob. cit. pp. 154.

paralelamente probe-se que os scios recorram a estes acordos para determinar a conduta das pessoas encarregues da administrao e fiscalizao da sociedade. Embora compreendendo a lgica prosseguida, entendo que s ingenuamente se pode acreditar na sua relevncia prtica. Embora reconhecendo que os administradores devem ter a coragem para pugnar pela legalidade e interesse social abstraindo-se de motivaes externas a estes desgnios a seriedade exige sublinhar que o espectro de um afastamento, de uma demisso caso se afastam das instrues dos scios que os elegeram o incentivo difcil de resistir. Assim a possibilidade de, atravs dos acordos de voto, se distribuir a composio dos rgos sociais tem a funo e consequncia determinar, ainda que indirectamente, a conduta das pessoas que integram aqueles rgos. 1.4 Esta proibio torna-se (ainda) mais complexa quando um ou mais dos scios aderentes ao acordo est adstrito a funes num dos rgos da sociedade. Uma interpretao descuidada da norma legal poderia impelir o intrprete a considerar ilcita a celebrao por estes de acordos parassociais, posio da qual discordamos. O que se exige que a vinculao assumida se cinja s atribuies decorrentes do estatuto de scio, sendo-lhes proibido a vinculao sobre condutas caractersticas da qualidade de titular de um rgo social. 1.5 A pertinncia das motivaes aduzidas anteriormente so ainda mais ntidas no que concerne s convenes sobre os rgos de fiscalizao, que pela sensibilidade das funes que desempenham jamais podero ficar atados s instrues dos scios. 1.6 Problema de menor importncia consiste na possibilidade de os scios, atravs de acordo parassocial, se debruarem sobre a conduta da mesa da Assembleia Geral. Quem, como ns, sustenta que em face do CSC, o presidente da mesa (ou presidente da Assembleia Geral) tem efectivamente um conjunto de poderes

prprios que permitem qualifica-lo como verdadeiro rgo da sociedade,192 no pode aceitar que os scios extravasem as suas competncias para invadir estas; defendemos assim a inadmissibilidade destes direitos, no apenas por respeitarem a condutas que no pertencem aos scios, mas tambm por infringirem o princpio da tipologia dos rgos sociais. 2. So nulos os acordos pelos quais um scio se obriga a votar seguindo sempre as instrues da sociedade ou de um dos seus rgos. 2.1 Subjacente a esta proibio existe a preocupao de haver uma inverso do normal processo volitivo, ou seja, que a vontade da sociedade e dos seus rgos seja o espelho do desejo maioritrio dos seus scios e no o inverso; nestes acordos, denominados por DOHM como consrcios de administrao, teme-se que a vontade da sociedade no se forme atravs da votao dos desejos heterogneos mas conciliveis dos membros que as compem, mas seja a prpria sociedade a formar a vontade daqueles, a determinar-lhe o sentido da votao, que a administrao da sociedade, por meio desses votos, exera influncia na Assembleia Geral193, comandando-as e colocando em causa a estrutura de separao de competncias vigente no Direito Societrio. Sem dvida, as deliberaes sociais so apangio dos scios, e no tendo a sociedade direito de voto seria atpico que os mesmos fossem para esta transladados, actuando esta como se de um scio se tratasse. Esta impossibilidade da sociedade assumir parte activa na formao da vontade social nada tem de inaudita, encontrando-se tambm expressa no princpio da suspenso dos direitos inerentes s aces prprias;194 pugnar por um tratamento distinto, ou seja, permitir que atravs de um acordo parassocial a sociedade influenciasse, pelo voto, a determinao da vontade societria, seria no apenas tratar de modo desigual situaes paralelas, mas ainda criar um regime mais restritivo para as situaes em que a sociedade exerce o voto respeitante s aces das quais titular do que aquele que vigoraria para o
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LUS BRITO CORREIA, Direito Comercial. Deliberaes dos Scios, III, cit., pp. 51. Raul Ventura, Acordos..., cit. pp. 71. 194 Estatudo pela alnea a) do n. 1 do 324 CSC

circunstancialismo de existir uma ciso entre a determinao do voto e o patrimnio sobre o qual reca o risco consubstanciaria um claro exemplo de fraude lei195, porquanto se conseguiria por nvios caminhos um direito expressamente negado Nas palavras certas de MRIO LEITE SANTOS o que est em causa nestes preceitos a distribuio imperativa de competncias entre os vrios rgos da sociedade annima. Do mesmo modo que os accionistas no detm poderes directos no domnio da gesto, excepto naquelas matrias que a lei expressamente os atribua, tambm os administradores, directores ou membros do conselho geral no devero ter a possibilidade nos domnios reservados aos accionistas...196 Esta questo ganha redobrada acuidade quando a deliberao incide sobre a apreciao pelos scios da actividade da administrao, ou seja, quando tem por objecto a destituio da gerncia ou administrao, aprovao do relatrio de gesto e das contas de exerccio, exonerao da responsabilidade dos titulares dos rgos sociais, entre outras, naquilo que usa chamar-se o voto de verdade, com efeito seria inadmissvel que pendesse sobre os scios que vo apreciar a conduta dos rgos sociais uma vinculao parassocial a condicionar o seu voto. Merece tambm anlise a licitude de um acordo de voto em que os pactuantes se obrigam a votar seguindo as instrues ou aprovando sempre as propostas feitas por um scio, que cumulativamente membro de um rgo da sociedade197.

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Hoc sensu. MODESTO CARVALHOSA, ob. cit. pp. 62. Ob. cit. pp. 227. 197 Sobre o tema MODESTO CARVALHOSA (ob. cit. pp. 65) defende que o administrador que for tambm accionista sofre uma restrio...na medida exacta em que no poder configurar uma situao conflituante entre o interesse que decorre da sua funo e o seu interesse uti singuli como acionista

Defende o PROF RAL VENTURA a licitude destes acordos sendo que na proibio analisada: no se alarga o preceito s instrues de um membro isolado desses rgos 198 Mas esta uma atitude conforme o Direito? Ser que a ratio legis desta proibio to somente impedir que seja a administrao a determinar a vontade da sociedade, ou mais amplamente condena a determinao por terceiros do sentido de voto. Interpretando o preceito no sentido mais restrito aceitar-se-ia que o scio coloca-se o seu voto na disponibilidade de outra pessoa, divorciando-se desse seu direito; e neste caso no estaramos perante uma actuao anloga cesso do direito de voto, to acutilantemente condenada pela doutrina199. Certamente por ignorncia minha, no concebo a conciliao entre a citao anterior e a subsequente, pertencentes ao mesmo autor: A intransmissibilidade do direito de voto resulta, em meu entender, do prprio conceito de contrato de sociedade. O cerne do status de scio reside no exerccio em comum de uma actividade econmica; para que o exerccio seja comum necessrio que todos os scios nela participem e, nos esquemas das actuais sociedades essa participao consiste primacialmente no exerccio do direito de voto. Quem transmitisse a outrem o seu direito de voto deixaria de exercer a actividade em comum, embora por ventura mantivesse outros direitos inerentes quota, como os direitos patrimoniais. Mas esses outros direitos so todos derivados do exerccio em comum e no se justificariam depois do transmitente do direito de voto deixar de exercer actividade comum.200 A questo que me assombra a seguinte: se condenamos to fortemente quem cede a outrem o seu direito de voto, porque tutelamos que se permita a outro a formao da minha vontade?

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Acordos..., cit. pp. 73. Por todos RAL VENTURA, Acordos..., cit. pp. 56 ss. 200 RAL VENTURA, Acordos..., cit. pp. 56-57.

A questo, na minha ptica deve colocar-se do seguinte modo: lcito ou no que o scio se divorcie de exercer pessoal e livremente o seu direito de voto? Ou mais correctamente, lcito que o scio transmita a outrem o poder de determinar a sua vontade? Recorde-se que analisamos a possibilidade de seguir sempre as instrues de um titular de um rgo da sociedade, de forma reiterada actuar segundo os ditames estabelecidos por outro; nossa convico que tal conduta revela um total desinteresse pelo fim social, no merecendo proteco jurdico. 2.2 Nova problemtica se suscita pela redaco adoptada, erguendo-se interrogaes sobre a valncia das expresses instrues da sociedade ou de um dos seus rgos, nomeadamente se no estaramos perante uma desadequada repetio. Afirma-se, correctamente, que s atravs dos rgos a sociedade pode exprimir posies, consequncia necessria e directa da sua impessoalidade. A interpretao correcta do preceituado, de modo a salvar a sua letra entender as expresses no sentido de englobar todos os rgos sociais, quer aqueles que podem actuar em nome da sociedade, quer os que no podem actuar em nome da sociedade.201 Concordando com ser esse o sentido a interpretar a norma, no antevejo qualquer efeito til para a expresso sociedade, porque, minha convico a expresso um dos seus rgos suficiente para abarcar o sentido da proibio. 2.3 b) Aprovando sempre as propostas feitas por estes; Esta proibio vem na linha da analisada anteriormente. Deve merecer o cuidado do intrprete dissecar o contedo do advrbio sempre. Sublinha alguma doutrina202 a opo legislativa consistiu em permitir acordos ocasionais pelos quais os scios se vinculam a exercer o seu direito de voto no sentido da
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Nesse sentido, RAUL VENTURA Acordos...,cit. pp. 72 Por todos LUCAS COELHO, ob. cit. 86.

proposta dos rgos sociais, apenas proibindo que esses acordos sejam duradouros; justifica-se esta posio porque nos acordos pontuais, nos quais se conhece a deliberao e o sentido da mesma (sendo estes os motivos que, em princpio permitiram a actuao concertada), no se verifica a intolervel influncia do rgo da sociedade sobre a Assembleia Geral, que determina a cominao de nulidade daqueles pactos.203 3. c) Exercendo o direito de voto ou abstendo-se de o exercer em contrapartida de vantagens especiais. 3.1 O que est em causa, o que justifica esta norma legal condenar a chamada venda ou trfico do voto, a troca do voto por vantagem material. O legislador toma assim uma posio que, apesar de dominante, no unnime na doutrina: a ilicitude de negociar, de vender o direito de voto.204 Pende a doutrina dominante para considerar imoral a venda do voto, por, entre outras razes, demonstrar um total desinteresse pelo interesse social, ... a venda do voto afecta a essncia do conceito de sociedade...205 Esta proibio comum esmagadora maioria dos ordenamentos jurdicos, inclusive naqueles que so mais permissivos na amplitude da consagrao dos acordos parassociais. Refira-se que o elemento de maior destaque mesmo o valor negativo dos acordos parassociais que consubstanciam a venda do voto. Se ordenamentos jurdicos se contentam com a estatuio da nulidade destes acordos, outros determinam que estes acordos so passveis de contraordenao206, e outros ainda que cominam de crime a venda do voto207. A opo legislativa preconizada em Portugal, merece, com o devido respeito, alguns reparos; mais do que uma nulidade da venda do voto, o que est
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No mesmo sentido, MARIA GRAA TRIGO, ob. cit. pp. 165 e MRIO LEITE SANTOS, ob. cit. pp. 229. 204 Em sentido permissivo DOHM, Les accords pp. 82, que no considera estes acordos imorais, s admitindo a sua invalidade quando lesem os interesses da sociedade, ou causem prejuzo, a esta ou a terceiros (apud. RAL VENTURA, Acordos..., cit. pp. 77. . 205 MARIA GRAA TRIGO, ob. cit. pp. 168 206 Direito Alemo 207 Direito Francs

estatudo um mecanismo de excluso da ilicitude em benefcio do pactuante faltoso desta transaco. A posio exposta fundamenta-se no facto de que esta cominao legal possibilita que o pactuante se exonere da obrigao livremente assumida, seja ela a de votar no sentido acordado, seja a de no cumprir as vantagens prometidas alegando, para tanto, a nulidade do acordo. Assim, se dois scios celebram uma compra e venda do direito de voto, sendo o negcio benfico para ambos, e fruto do secretismo inerente a estes acordos, a nulidade prevista na lei para estes acordos meramente programtica; pelo exposto, defendemos a posio de que o seu efeito prtico desta nulidade o de permitir a desvinculao de um dos scios pela invocao da nulidade do acordo. E no estamos perante um vevire contra factum proprium ?

3.2 Questiona alguma doutrina qual o sentido da proibio; se se probe o scio de votar num dado sentido ou se engloba ainda os casos em que o scio se obriga a exercer o direito de voto, mantendo, no entanto, a disponibilidade do sentido em que o exerce. Embora a questo se discuta208 tomo o partido daqueles que no vislumbram qualquer contrariedade ao Direito na assuno de uma obrigao extrasocietria de exercer o seu direito de voto, de desempenhar um papel activo no desenlace da vida societria. Repdio merece, indubitavelmente, um acordo em sentido inverso, uma vinculao de no comparncia, a obrigao de se abster. 3.3 O comrcio do voto consiste no exerccio do direito de voto numa determinada direco a troco de vantagens especiais. Importa, portanto, analisar a noo de vantagens especiais. Para tanto, recupera-se a construo de MARIA GRAA TRIGO 209, que preconiza que para existirem aquelas vantagens se exige:

- a existncia de relao causal entre a vantagem e a obrigao de voto;


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Em sentido contraditrio RAL VENTURA, Acordos..., cit. pp. 80 e MARIA GRAA TRIGO ob. cit. pp. 166. 209 Ob. cit. pp. 168.

- no existir vantagem especial quando esta decorre da prpria votao; - no se exigir que a vantagem tenha carcter patrimonial, podendo
consubstanciar-se numa vantagem pessoal. Termina-se por reafirmar um ponto assente na doutrina: a proibio do comrcio do voto absoluta sendo despiciendo analisar a bondade intrnseca do sentido da vinculao. A ratio essendi da proibio no a potencialidade destes acordos prejudicarem a sociedade ou os seus scios, a sua desconformidade com o interesse social, mas a prpria venda em si; o desvalor da venda do voto que legitima a sua nulidade.

4. Mas as limitaes mencionadas no so as nicas que oneram a constituio vlidas destes acordos210. Desde logo a primeira parte do artigo 17. estabelece a obrigatoriedade de estes acordos no obrigarem a uma conduta proibida por lei. No fcil interpretar o sentido da norma. Numa primeira leitura a expresso parece claramente desnecessria porque tautolgica211, pois seria ilgica posio inversa. Para salvar a expresso RAL VENTURA ensina que o sentido da expresso no meramente tautolgico, mas a sua ratio submeter a validade destes acordos aos princpios do Direito Societrio. Sendo este o sentido a interpretar-se a referida parte do art. 17. seria desejvel ter-se aproveitado os ensinamentos de VAZ SERRA que, de modo claro e inequvoco, no seu anteprojecto, de modo literal submetia a validade
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Neste sentido aplaudimos LUCAS COELHO (ob. cit. pp. 86) que entende que a enumerao no dever, porventura, reputar-se taxativa. A esta luz, compreende-se ento que o CsocCom tenha querido conferir relevo a casos extremos de atentado liberdade do voto em situaes caractersticas de ofensa ao princpio essencial organizatrio da separao dos rgos da sociedade, e de infraco a elementares princpios ticos, de decoro e de igualdade entre os scios. 211 Neste sentido MIGUEL PUPO CORREIA ( ob. cit. pp. 467) que considera que esta ressalva no carecia de ser expressa: ela resultaria sempre da regra geral da nulidade do negcio jurdico com objecto legalmente impossvel ou contrrio lei (art. 280, n. 1, do CC).

dos acordos parassociais conformidade com os princpios gerais do direito societrio. Defende-se, ainda, a atendibilidade de um outro limite validao dos acordos parassociais, relacionada com a sua conformidade ao pacto social, inibindo-os de contrariarem as normas naquele contidas. Dogmatiza-se sobre a relevncia das clusulas sociais que probam os acordos parassociais, bem como aquelas que constituem os pactuantes na obrigao de comunicar a sua existncia e contedo. A nossa posio sobre o tema foi alvo de dissecao anterior. 5. Anlise em separado merece a relevncia do interesse social para estabelecer a licitude dos acordos parassociais. Tambm a este respeito a proposta do PROFESSOR VAZ SERRA tomava inequvoca posio, sendo que esta, em consonncia com o que seu apangio, bem conseguida, dispondo expressamente que no sero vlidos quando .puderem prejudicar o interesse da sociedade.212 O facto de o actual preceito ser omisso no que concerne a esta temtica, acrescido do teor da disposio do art. 64 CSC, que limita a obrigao de actuar no interesse da sociedade aos rgos de administrao, suscita a problemtica da necessidade de os acordos parassociais se conformarem com o interesse social. Sobre a problemtica tomou posio RAL VENTURA questionando como pode um acordo prejudicar a sociedade213 sustentando que como s a deliberao poder afectar o interesse social, parece que entre o acordo e o interesse social existe uma barreira intransponvel214
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ADRIANO VAZ SERRA, Assembleia Geral, cit. pp. 83-84. Ainda no sentido de que, face ao nosso ordenamento jurdico, o interesse social deve limitar a validade destes acordos vide. MRIO RAPOSO, ob. cit. pp. 23, FERNANDO OLAVO, ob. cit. pp. 193-194, ANTNIO PEREIRA DE ALMEIDA, ob. cit. pp. 151, LUCAS COELHO, ob. cit. pp. 94. 213 Ob. cit. pp. 92. 214 Ibidem. No mesmo sentido considera MRIO LEITE SANTOS, (ob. cit. pp. 210) que o acordo no produz quaisquer efeitos jurdicos na esfera social, pelo que no parece curial estar, partida, a condicionar a sua validade a um critrio que prprio e exclusivo da organizao societria.

Ensina ainda o ilustre professor que considerar nulo o acordo parassocial por violao do interesse social teria como nico efeito til acautelar a posio do scio que vinculado pelo acordo no votou como estava obrigado a fazer, e atravs da nulidade do acordo pretende escapar s sanes cominadas215. Com o devido respeito no poderemos aceitar a referida construo. Mau grado um aparente silncio da lei afigura-se axiomtica a necessidade de os scios exercerem os seus direitos sociais de acordo com o interesse social216; qualquer outra explicao inconcilivel com o disposto na alnea b) do art. 58 do CSC, quando comina a anulabilidade das deliberaes em ...prejuzo da sociedade... e, cumulativamente, a responsabilidade solidria dos scios pelos prejuzos causados (n. 3 do mesmo artigo). Esta evidncia poderia guiar-nos a considerar pela desnecessidade de inquinar a validade de um acordo parassocial, porquanto a deliberao assim conseguida passvel de anulao. Sendo certo, , ainda evidente, que se manteria a obrigatoriedade do scio responder pelos prejuzos causados; tal facto, colocaria o scio sindicado na paradoxal circunstncia de ser obrigado a exercer o seu voto numa direco que discorda, por entender nefasta ao interesse social, de modo a no estar sujeito s sanes estabelecidas pelo acordo, e, por este motivo, ficar sujeito obrigao de indemnizar a sociedade ou os restantes scios pelo sentido de voto assumido nessa deliberao217. Por outro prisma, a circunstncia de uma deliberao social no poder contrariar o interesse social deve afastar a licitude dos acordos susceptveis de alcanar, ainda que indirectamente, o mesmo desiderato, porquanto esta ser uma situao em que estes obrigam a uma conduta proibida por lei, expressamente afastado pelo disposto n. 1do art. 17..
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Ob. cit. pp. 93. Inclusive os Autores que defendem a concepo de que o voto no serve um interesse propriamente alheio... que o direito de voto no um direito-dever (VASCO LOBO XAVIER, ob. cit. pp. 648) podendo, portanto, determinar-se por motivaes egostas, no o entendem sem limitaes, nomeadamente limitado pelo Abuso de Direito, do qual a violao do interesse social dever ser exemplo. Ensina o Autor que nos casos em que o sentido de voto a que a conveno, na aparncia, o obrigaria se antolha ao pactuante inquestionavelmente prejudicial aos interesses da sociedade, aquele poder furtar-se a emitir tal voto, seja com base na interpretao ou integrao adequadas do contrato, seja com base na referida ideia do abuso do direito. (VASCO LOBO XAVIER, ob. cit. pp. 653). Ver ainda THEOPHILO AZEVEDO SANTOS, ob. cit. pp. 190 ss., sobre a problemtica em face do direito brasileiro. 217 A mesma interrogao formulada por LUIGI FARENGA, ob. cit. pp. 340.

O direito de voto, tal como entendido no nosso direito societrio, deve qualificar-se como um meio proporcionado a cada scio para tutela dos seus interesses, mas simultaneamente um meio de concretizao do interesse social.218 Para permitir um melhor enquadramento da temtica em anlise, formulamos o seguinte raciocnio: supomos que alguns scios de uma dada sociedade, acordam entre si, por acorda parassocial, a distribuio dos rgos sociais ao abrigo deste contrato um dos signatrios pretende fazer eleger para a administrao uma personalidade inepta para o desempenho da funo; a relao entre a vinculao parassocial e o interesse social, no contexto apresentado, suscita a problemtica de ser lcito ou no ao scio vinculado o incumprimento do acordo, sem que desse facto resulte um inadimplemento contratual. nossa opinio que neste circunstancialismo, bem como em outros anlogos, lcita a conduta do scio que, apesar da existncia do acordo, dirige a sua actuao para um sentido mais conforme o interesse da sociedade, no podendo, por esse facto incorrer em responsabilidade por inadimplemento contratual. Em sntese, entendemos que a ciso entre o teor do acordo e o interesse da sociedade justificao bastante para legitimar o scio a no cumprir o acordo, sendo esta uma situao concreta de inexigibilidade da prestao219. 6. Resta aquilatar das consequncias de um acordo parassocial ser nulo.
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LUS BRITO CORREIA, Direito Comercial..., III, cit. pp. 13 O cumprimento de um dever como causa de justificao do no cumprimento de outro no se acha expressamente previsto na lei...mas decorre...da prpria ideia de dever ( PESSOA JORGE, Ensaio sobre os Pressupostos da Responsabilidade Civil, Reimpresso, Coimbra, 1999, pp. 167). Mais digo, que no caso em apreo em que colide a vinculao parassocial com a necessidade de pugnar pelo interesse social no fica na disponibilidade da parte a opo pela obrigao a cumprir, porquanto o cumprimento do dever mais forte justifica o inadimplemento do dever mais fraco, enquanto que o cumprimento deste no justifica a violao daquele (ibidem, pp. 174); assim, deve o scio actuar em consonncia com o interesse social, no havendo delito pelo desrespeito pelo outro (MENEZES CORDEIRO, Direito das Obrigaes, II, Lisboa, 1980, pp. 364.) Neste sentido pronuncia-se MRIO LEITE SANTOS, ob. cit. pp. 215, LUIGI FARENGA, ob. cit. pp. 338 ss., COTTINO e JAEGER (apud. MRIO LEITE SANTOS, ibidem). No colhe o argumento de que esta concepo se mostra inconcilivel com o princpio, pacificamente aceite, da no sujeio do voto a um controle de mrito por parte das instncias judiciais (LOBO XAVIER, ob. cit. pp. 649), porquanto a sua admisso inquinaria a sujeio a estas instncias anlise das deliberaes passveis de anulabilidade com base na mesma violao.

Desde logo evidente que o desrespeito pelo seu teor no corresponde a qualquer acto ilcito; se um scio se vincula a votar num determinado sentido em troca do pagamento de uma dada importncia, a declarao de nulidade do acordo, liberta o scio do cumprimento do vnculo. SENA considera que se o sindicato de voto nulo, o scio livre (em face dos outros participantes do acordo) de votar como entender e, portanto, o seu voto no invlido por violar a conveno e voto.220 Sem colocar em causa o mrito da afirmao, apenas corrigimos no sentido que ainda que o acordo seja lcito o voto em sentido divergente no inquina a sua validade, porquanto o desrespeito por aquele no tem valncia para impugnar actos da sociedade. A validade da deliberao no pode tambm ser contestada se o scio, no obstante a nulidade do acordo, actuar em conformidade com o que aquele determinava; a nulidade do acordo no exclui o direito de voto nem inibe o scio a actuar segundo lhe aprouver. Questo mais complexa a de o scio votar no sentido previsto no acordo na conscincia errnea de se encontrar vinculado; entendemos que o caso em apreo ca na alada dos princpios gerais do direito, sendo passvel a evocao de um erro na formao da vontade.221

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GIUSEPPE SENA, apud. LUS BRITO CORREIA, Direito Comercial. Deliberaes..., cit. pp. 173. 221 No mesmo sentido ECKARDT, apud. LUCAS COELHO, ob. cit. pp. 100.

V- INCUMPRIMENTO DOS ACORDOS


1. Cumprimento Compulsria 4Clusula 5

Penal 2- Providncia Cautelar 3- Aco de Execuo Especfica Aco Executiva - 6- Sano Pecuniria

1.1 Como repetidas vezes se frisou elemento fulcral e caracterizador dos acordos parassociais, tal como so entendidos no nosso direito positivo, a sua inoponibilidade sociedade, isto , o facto de o seu incumprimento ser insusceptvel de alegao para inquinar a validade de uma deliberao social. Neste sentido insofismvel a letra da lei ao determinar que os acordos parassociais so vlidos mas (que) com base neles no podem ser impugnados actos da sociedade ou dos scios para com a sociedade. Mas constate-se, que o legislador de 1986 ao consagrar a sua validade teve o condo de lhes conferir juridicidade, afastando-os do campo dos mero gentlemans agreements, o que lhes permite gozar de sanes em caso de incumprimento. Esta uma consequncia lgica e necessria da sua submisso aos ditames do direito e permite que, existindo inadimplemento, o contraente no faltoso possa recorrer aos meios coercivos do Estado para ver ressarcido o seu direito. Nesse sentido ningum duvida que a vinculao assumida num acordo de voto implica a aplicao ao infractor de sanes civis: a obrigao de indemnizar...222 de acordo com o estatudo pelas regras do incumprimento contratual. Mas, igualmente ningum duvida, que o problema reside na dificuldade do cmputo dos danos do incumprimento (que) obstar quase sempre praticabilidade da indemnizao tendente a ressarci-los 223
222 223

ADRIANO VAZ SERRA, ob. cit. pp. 97. VASCO LOBO XAVIER, ob. cit. pp. 642. No mesmo sentido ANTNIO PEREIRA DE ALMEIDA, ob. cit. pp. 151 e LUIGI FARENGA, ob. cit. pp. 380.. Com efeito, atente-se no exemplo de o acordo ter por objecto a eleio dos administradores, no qual praticamente impossvel quantificar os prejuzos sofridos, bem como demonstrar que se a escolha tivesse recado sobre outra pessoa existiriam maiores vantagens econmicas.

Sem dvida extremamente complexo delimitar o prejuzo para o scio que no viu aprovada uma deliberao que desejava ou calcular os danos sofridos por aquele que no consegui fazer eleger para o Conselho de vigilncia uma ou mais pessoas devido no satisfao da obrigao de votar conjuntamente por parte de outro scio224 Pelo exposto, com evidncia que conclumos que as regras gerais do clculo da indemnizao so pouco acutilantes face s especificidades destes acordos. 1.2 A estas dificuldades a melhor doutrina contrape o argumento de ser curial os acordos de voto estabeleceram de per si sanes para o seu incumprimento, nomeadamente uma clusula penal; sendo certo que assim , o facto no retira validade ao que se afirmou, sublinhando-se a prudncia em consagrar legislativamente regras supletivas de cariz indemnizador para o instituto em estudo, uma vez que, como refere RAL VENTURA nem em todos os acordos so estipuladas clusulas penais, ficando, portanto, o (in)cumprimento sujeito s regras gerais225. 1.3 No que concerne possibilidade de prevenir o incumprimento merece ainda anlise um outro clausurado tendente ao mesmo objectivo, consistindo este em obrigar o pactuante faltoso a comprar ou a vender aos outros a sua participao social em caso de incumprimento do acordado.226 Face ao nosso direito merece reflexo a admissibilidade das buy or sale options nomeadamente a possibilidade de obrigar o contraente faltoso ao cumprimento desta norma sancionatria. Parece ilgico admitirmos a executabilidade de uma cominao aposta num acordo parassocial, quando se proclama a inexecutabilidade daquele pacto. 2. Mas sero os meios analisados, a responsabilidade civil e as clusulas sancionatrias estabelecidas no acordo parassocial os nicos meios de tutela para os contraentes cumpridores?
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EGBERT PETERS apud. MARIA GRAA TRIGO ob. cit. pp. 202 Ob. cit. pp. 55. 226 Sobre este ponto MARIA GRAA TRIGO, ob. cit. pp. 215, que remete para KONDRING E TEIPEL

No oferece dvidas que lhes est vedado a possibilidade de com base no desrespeito por um acordo parassocial impugnar os actos da sociedade: a letra da lei inequvoca ao optar por essa susceptibilidade, tomando clara opo pela primazia da vontade expressa em Assembleia Geral sobre quaisquer outras. E compreende-se que assim seja; a dignidade deste rgo no deve permitir que deliberaes que no inferem de qualquer invalidade seja atacadas com base num qualquer acordo, que embora conexionado com a sociedade lhe marginal e, demasiadas vezes, estranho a parte dos seus scios227. Mas pretender o legislador subtrair ao pactuante cumpridor quaisquer outros meios de tutela que no os mencionados. Cogitemos no seguinte: a validade dos acordos parassociais encerram ou no um importante meio de tutela do interesse social? Desempenha ou no funo de assegurar a estabilidade da gesto social, face aos riscos das maiorias flutuantes para assegurar a manuteno de uma poltica comum, de fundamental interesse para a sociedade em determinadas circunstncias228. Sendo a resposta afirmativa porqu impedir os scios defraudados das armas do nosso arsenal no aplicando as respostas tpicas do direito civil para o inadimplemento contratual. 2.1 Providncia cautelar: A possibilidade de interpor uma providncia cautelar no especificada, quando exista o fundado receio de o scio sindicado, em determinada Assembleia Geral, fruste as legtimas expectativas dos conscios expressamente
227

Esta posio no indita no nosso direito societrio, sendo identificvel paralelo nas regras do mandato; assim, quando o mandatrio no respeita as instrues do mandante, este fica inibido de impugnar a deliberao com base naquela argumentao. Assim, a eficcia do voto no prejudicada pelo facto de o representante no cumprir indicaes do representado quanto emisso do voto, incumprimento que apenas relevar no domnio das relaes internas entre o dominus e o procurator, s quais a sociedade estranha (EDUARDO LUCAS COELHO, ob. cit. pp. 137) No mesmo sentido se o representante comum viola a deliberao adoptada pelos contitulares, nem por isso sero afectados os actos por ele praticados no exerccio dos direitos inerentes aco, restando somente a responsabilidade civil do infractor (JOO LABAREDA, ob. cit. pp. 74). Pelo exposto lcita a concluso de que a ratio destas estatuies consiste em estabelecer um predomnio da assembleia sobre quaisquer invalidades que lhe so externas. 228 VASCO LOBO XAVIER, ob. cit. pp. 645

defendida por RAL VENTURA229. Esta posio espelhada pelo ilustre professor, com a devida vnia, no coerente com o pensamento desenvolvido pelo mesmo sobre esta temtica; com efeito, exigncia lgica e necessria de uma providncia cautelar a subsequente interposio de aco judicial, uma vez que a providncia cautelar no pode subsistir isoladamente. No vislumbramos que aco possa ser esta, uma vez que, o ilustre professor categrico em negar a possibilidade de qualquer aco judicial. Em sentido diametralmente oposta encontramos MARIA GRAA TRIGO230, que, proclama a possibilidade de aco de cumprimento mas refuta a admissibilidade de interpor uma providncia cautelar no especificada, defendendo que esta se traduziria numa actuao definitiva e irrevogvel, porque implicaria a produo de efeitos prprios da aco principal, sem possibilidade de retrocesso se esta ltima no fizesse vencimento231, afastando-se, por aquele facto, da essncia daquelas providencias que visam obter uma composio provisria da situao controvertida antes do proferimento da deciso definitiva232.

A nossa posio sobre o tema prejudicada pela exposio em torno da licitude de interpor aco judicial; mas, desde j, sublinhamos que sendo lcita esta aco, podem reunir-se os pressupostos necessrios para a admissibilidade de uma providncia cautelar. Com efeito, no aceito os argumentos de que requerer um adiamento de uma reunio da Assembleia Geral deva considerar-se como lesivo para os interesses sociais ao ponto de afastar esta susceptibilidade ou, que admitir este adiamento se traduza em opor o acordo sociedade. Para a primeira das alegaes a justificao assemelha-se evidente: se o nosso ordenamento jurdico de forma inequvoca estatui a possibilidade de
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Ob. cit. pp. 98-99 ob. cit. pp. 225 ss. 231 MARIA GRAA TRIGO, ob. cit. pp. 227 232 MIGUEL TEIXEIRA DE SOUSA, Estudos sobre o novo processo civil, 2 Edio, Lisboa, 1997, pp. 226

suspenso de deliberaes sociais, verificado determinado condicionalismo, a mesma ordem de ideias legitima o adiamento da assembleia233. J a segunda afirmao encerra maiores dificuldades, embora ultrapassveis. crena do autor destas linhas que a impossibilidade de impugnar actos dos scios para com a sociedade, determinada pelo n. 1 do art. 17. no engloba a possibilidade de adiar a assembleia com base no incumprimento de um qualquer contrato, no se excepcionando o acordo parassocial. Adiar-se uma assembleia e impugnar um acto da sociedade ou dos scios para com esta so realidades dspares: a inoponibilidade traduz-se na insusceptibilidade de revogar um acto da sociedade, de impugnar uma deliberao social tendo como fundamento o no cumprimento de um acordo parassocial. O que neste contexto se reclama , no inquinar uma deliberao, mas antes obstar a que esta se verifique e que com esta se lesem direitos protegidos por lei.

2. Aco de cumprimento No projecto do PROFESSOR VAZ SERRA afastava-se de modo expresso a possibilidade de interpor uma aco de cumprimento.234 Face ao silncio que caracteriza o texto legal actual so admissveis duas interpretaes dspares: contrariamente referida proposta permite-se a aco judicial de cumprimento ou, pelo contrrio, ao estatuir-se que no podem ser impugnados actos da sociedade ou dos scios para com a sociedade pretendeu-se afastar o recurso a este meio. Antes de dissecarmos em concreto esta problemtica tenho por pertinente esclarecer que defendo existir em confronto duas diferentes ordens de razo,
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Um scio pode requerer que uma deliberao contrria lei ou aos estatutos seja suspensa, desde que demonstre que a mesma pode causar um dano aprecivel sociedade, no se exigindo que seja irreparvel ( Neste sentido, RP 15-NOV.-1993), se esta possibilidade no choca o intrprete no aceitamos que seja condenvel tratamento anlogo, em circunstncias em que o dano irreversvel. 234 3. No pode ser exigido judicialmente o cumprimento dos contratos previstos no nmero anterior,(acordos de voto) mas s a indemnizao ou a pena convencional por no cumprimento deles.

que merecem tratamento diferenciado, pela heterogeneidade de problemas que apresentam. Desde logo existe uma questo processual, um problema formal que se traduz na exequibilidade ou no de utilizar a aco de cumprimento, ou um outro qualquer meio de tutela para o inadimplemento, que no a reparao pecuniria. Distinto problema a legitimidade do recurso a estes meios, a legalidade de suprir o incumprimento: esta uma questo material ou substantiva e emana do sentido adoptado para o princpio da inoponibilidade entre o parassocial e o social. Comecemos por tomar posio sobre o primeiro dos problemas enunciados; entende a doutrina maioritria que no tendo o signatrio cumprido a obrigao assumida no acordo parassocial, esta torna-se impossvel, sendo despiciendo o recurso aos meios judiciais, ou seja, se o scio se vincula a votar em determinado sentido e no o faz, os contraentes no faltosos nada beneficiaram em interpor aco de cumprimento, uma vez que esta possibilidade se gorou, pela impossibilidade de anular a deliberao social conseguida com a violao do acordo parassocial. Sem colocar em causa a pertinncia da construo, urge questionar se no sero configurveis situaes em que, no obstante a existncia de um inadimplemento, os restantes pactuantes mantenham interesse no cumprimento da prestao: pensemos no caso de a Assembleia Geral ter sido adiada, no chegando a realizar-se a votao que vinculava o accionista, ou, tratando-se de um sindicato este reiteradamente o violasse. Nestes casos, apesar do incumprimento a obrigao continua possvel mantendo o credor interesse na sua realizao: estas consideraes impelem-nos a considerar que, embora reconhecendo que na maioria dos casos o incumprimento da prestao a tornam impossvel, so diagnosticveis hipteses em que se mantm o interesse na prestao, nada obstando, da perspectiva ora interpretada, imposio judicial do cumprimento.

Analisemos agora a conformidade da aco judicial de cumprimento com o regime estabelecido para os acordos parassociais, nomeadamente com o princpio da inoponibilidade. nossa opinio que a impossibilidade de anular deliberaes sociais com base no inadimplemento de um acordo parassocial tem como fundamento garantir a primazia das declaraes sociais manifestadas na Assembleia Geral sobre quaisquer outras, visando proclama-la como o rgo soberano ou supremo dentro de cada sociedade235, nada obstando legalidade de se introduzirem mecanismos para que em sede de Assembleia os scios actuem em conformidade com os acordos estabelecidos. Semelhante concluso deve retirar-se do pensamento de RAUL VENTURA236, que, embora sem o afirmar taxativamente, ao entender realizvel a obteno de uma providncia cautelar no especificada, reconhece a potencialidade dos acordos parassociais serem exequveis judicialmente; s ingenuamente podemos acreditar que o Autor ao expor a posio anterior descorou a necessidade de interpor a aco principal. As suas concluses vo no sentido de no se verificar qualquer incompatibilidade substancial entre o princpio da inoponibilidade e a possibilidade de aco de cumprimento, sendo as dificuldades de ordem processual. Defender a tese contrria, ou seja, considerar que o princpio da inoponibilidade traduz um princpio fundamental de direito societria, i e, o princpio da liberdade na formao da vontade na sociedade237 equivaleria a inquinar a validade de todas as formas de garantir a unidade do exerccio do direito de voto. Indubitavelmente se a interpretao da norma legal consistisse em garantir aos scios a suprema liberdade de, ainda que vinculados por acordos parassociais, mantivessem a liberdade de os no cumprir, a consagrao de um direito a arrependimento, teramos forosamente de recusar a validade dos mecanismos de conferir efeito externo aos acordos parassociais, porquanto seriam fraude lei, por procurarem contornar ou circunvir uma proibio legal, tentando chegar
235 236

MIGUEL PUPO CORREIA, ob. cit. pp. 547. Acordos..., cit. pp. 97 ss. 237 MARIA GRAA TRIGO, ob. cit. pp. 205.

ao mesmo resultado por caminhos diversos dos quais a lei designadamente previu e proibiu.238 Em resumo, entende-se que a admissibilidade de interpor aco judicial de cumprimento no viola nenhuma norma legal imperativa, nem viola os princpios fundamentais de direito societrio. Mas estas consideraes s por si no so suficientes para afirmarmos a admissibilidade de interpor aco de cumprimento; falta, ainda, indagar se esta aco exequvel face ao direito civil, ou seja, se se verificam os pressupostos gerais exigveis pelo art. 817. CC.239 A aco de cumprimento essencialmente destinada a obter a declarao da existncia e da violao do direito e a intimao solene, emanada do Tribunal, para que o devedor cumpra240; no caso em apreo, existindo uma violao do acordo, e mantendo-se o interesse na prestao, nada obsta a que os scios lesados requeiram ao tribunal com o referido desiderato. Aceitando como boa a possibilidade de interpor aco de cumprimento, esta no obsta a que, ainda que judicialmente intimado a cumprir, o scio no acate a deciso judicial, e actue no seio da sociedade no sentido que lhe aprouver, rotulando de infrutuosa a tutela judicial perseguida pelos demais scios; sendo justa a objeco recorda-se que a mesma tem validade universal, no sendo privativa dos acordos parassociais. Por tudo no encontramos justificao para, nos casos em que a prestao se ainda possvel, os signatrios interponham aco judicial de cumprimento contra o scio remisso.
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MANUEL DE ANDRADE, Teoria Geral da relao jurdica, II vol., 1972, pp. 338. Assim, a defesa da existncia de um princpio societrio de liberdade de formao de vontade na Assembleia inconcilivel com a possibilidade de constituio de uma SGPS, usufruto, compropriedade, de molde a conferir eficcia externa ao sindicatos de voto. No mesmo sentido inquinava-se a validade de depositar as aces num mandatrio comum, porque tambm neste caso o scio perderia a possibilidade de facto de exercer o seu direito de voto de forma antagnica sua vinculao parassocial. Complemente-se com afirmao de que a prpria possibilidade de representao atacada pela consagrao daquele princpio, porque tambm neste caso o scio no forma a sua convico no seio da sociedade. 239 No sendo a obrigao voluntariamente cumprida, tem o credor o direito de exigir judicialmente o seu cumprimento... 240 ANTUNES VARELA, Das obrigaes ..., II, cit. pp. 147-148.

3. Execuo especfica241 Fundamental interesse reside na possibilidade dos contraentes no faltosos requererem a execuo especfica do acordo parassocial; podemos mesmo considerar ser esta a mais importante e controversa questo no que concerne aos meios de suprir o inadimplemento destes acordos.
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A possibilidade de recorrer ao mecanismo da execuo especfica para suprir o inadimplemento de um acordo parassocial temtica controvertida no direito comparado. Em sentido permissivo enumeramos a legislao americana na qual se pode aformar a tendncia, hoje, dominante, no sentido de considerar-se essencial a execuo especfica dos acordos de accionistas (MODESTO CARVALHOSA, ob. cit. pp. 251). O legislador brasileiro foi seduzido por este entendimento, dispondo no seu art. 118. que os acordos de accionistas, sobre a compra e venda de suas aces, preferncias para adquiri-la, ou exerccio do seu direito de voto devero ser observados pela companhia, quando arquivados na sua sede. Pelo exposto licita a afirmao que a principal diferena entre legislao brasileira e a dos outros pases reside execuo especfica do acordo de accionistas, o que representa para os que participam de tais pactos a garantia de que as obrigaes de fazer, ou no fazer, podero ser exigidas in natura (AZEREDO SANTOS, ob. cit. pp. 192) e no apenas atravs da mera reparao pecuniria. No que concerne ao direito continental podemos identificar uma inequvoca tendncia para excluir esta potencialidade. Assim, no Direito Italiano, e no obstante a existncia da possibilidade de execuo especfica, entende-se ser esta privativa das obrigaes de contratar; acresce o entendimento da ilegitimidade dos Tribunais para impedir o livre exerccio do Direito de voto. Em face da disciplina legal espanhola , e apesar da admissibilidade destes acordos fazer escola desde a dcada de quarenta, reputa-se de inaceitvel o recurso a estes acordos porquanto se um dos accionistas no respeitar a obrigao contrada, somente restar aco pessoal, por inadimplemento contratual, que se reduz ao ressarcimento por perdas e danos (GURRIGUES-URIA apud. MODESTO CARVALHOSA, ob. cit. pp. 255). No direito alemo verificou-se uma histrica orientao jurisprudencial contrria a exequibilidade destes acordos. Num primeiro momento sustentava-se que estas sentenas seriam facilmente desrespeitadas porquanto, ainda que o Tribunal impusesse ou ficcionasse uma determinada declarao de vontade, os scios manteriam a possibilidade de marcar uma nova Assembleia Geral, com o intuito de revogar as deliberaes anteriores. (neste sentido PETERS apud. MARIA GRAA TRIGO, ob. cit. pp. 203). Esta concepo tem perdido aderentes, sendo que, embora no pacificamente, os Tribunais Alemes j declararam que uma vinculao do direito de voto admissvel e exequvel segundo o meio previsto no 894 ZPO (Sentena do BGH de 29-05-67, na qual inauditamente consagrou a execuo forada de uma conveno de voto, na qual um scio por acordo reconheceu que adquirira a sua participao com os meios financeiros de terceiro, comprometendo-se em ceder-lhe as quotas aquando da sua solicitao apud. MARIA GRAA TRIGO, ob. cit. pp.94-95). ( O referido artigo dispe que seja o devedor condenado emisso duma declarao de vontade, a declarao vale como emitida assim que a sentena tenha transitado em julgado , pelo que a norma no deve ter-se por coincidente com o art. 830 CC. A referncia justifica-se porque tambm neste caso uma deciso jurisdicional vai tornar exequvel um acordo parassocial) As principais objeces a esta possibilidade resultam da considerao de que, ainda que o exerccio do direito de voto possa ser substitudo por declarao judicial, nada justifica a inibio ao scio de participar na Assembleia; pelo facto, a doutrina que aceita tem sustentado a possibilidade de o scio, ainda que impossibilitado de votar possa usufruir dos restantes direitos inerentes sua participao social, nomeadamente a apresentao e discusso de propostas. Uma outra objeco que assacada a esta possibilidade pela doutrina alem relaciona-se com a impraticabilidade da medida, que viria sempre muito tarde (JAEGER apud. MODESTO CARVALHOSA, ob. cit. pp. 256), pelo que teria um valor meramente terico a execuo especfica, pois a medida seria aplicvel eficientemente, apenas no caso de ser

O primeiro problema que nos oferece comentar consiste em determinar a aplicabilidade do art. 830. CC ao inadimplemento de acordos parassociais. RAL VENTURA ensina que no nosso direito a execuo por meio de sentena que produza os efeitos da declarao negocial do faltoso possvel apenas nos casos previstos no art. 830. CC242relativo ao contrato promessa, sendo insusceptvel de englobar as violaes decorrentes dos acordos de voto. E exactamente neste aspecto que reside a problemtica: deve o referido artigo ter uma aplicao circunscrita ao contrato promessa ou, pelo contrrio, aplicar-se- a qualquer obrigao de emisso de declaraes de vontade. Numa perspectiva de aplicao restritiva da execuo especfica ensinam PIRES DE LIMA e ANTUNES VARELA que esta apenas se aplica a obrigaes resultantes de um contrato-promessa, o que demonstra que o legislador foi cauteloso, e entendeu que no devia de ir demasiado longe243 Em sentido inverso, e merecedor do nosso aplauso, saliente-se a posio de ALMEIDA COSTA que sustenta no existirem razes para a considerao da regra do art. 830. constitua um princpio excepcional no quadro jurdico vigente. Corresponde ao sistema da nossa lei, que atribui restaurao natural prevalncia sobre a indemnizao por equivalente244 Acresce que parece-nos inadmissvel que o Direito fosse dar cobertura atitude de uma pessoa que contratasse com o fito de no cumprir, abdicando, em homenagem ao prevaricador, da forma mais perfeita de coaco jurdica: a execuo especfica245.
conhecido, antes da Assembleia, o voto contrrio ou sentido convencionado. (ibidem). Com o devido respeito a argumentao aduzida no convincente, porquanto no apenas se constri um argumento substancial a partir de uma considerao meramente factual (PETERS apud. MARIA GRAA TRIGO, ob. cit. pp. 203) como tambm nas prprias crticas se enumeram situaes em que esta aco tem um efeito til. 242 Ob. cit. pp. 98. 243 PIRES DE LIMA e ANTUNES VARELA, Cdigo Civil Anotado, Vol. II, 1981, pp. 92. No mesmo sentido INOCNCIO GALVO TELLES (Direito das Obrigaes, 7 Edio, 1997, pp. 135, nota 1) ensina que a execuo especifica aplica-se somente ao contrato-promessa que a lei associa. no nosso sistema jurdico, claramente, uma providncia excepcional e por isso no pode ampliar-se a outras situaes, ainda que anlogas ou de algum modo anlogas. 244 ALMEIDA COSTA, Direito, cit. pp. 205. No mesmo sentido, ADRIANO VAZ SERRA, O contrato e o negcio jurdico unilateral como fontes das obrigaes, BMJ, n. 77, pp. 160 ss. e JOO CALVO DA SILVA, Cumprimento e sano pecuniria compulsria, 2 edio, Coimbra, 1995, pp. 500 ss. 245 ANTNIO MENEZES CORDEIRO, Direito das obrigaes, 1 Vol., Lisboa, 1980, pp. 469.

Ainda que concordando com as opinies expostas, este facto s por si no permite concluir, sem mais, pela admissibilidade do recurso execuo especfica para contrariar o incumprimento de um acordo parassocial, remanescendo dissecar se existe uma incompatibilidade de aplicao do art. 830. CC aos acordos parassociais, nomeadamente a faculdade de uma sentena judicial se substituir emisso do voto. Os defensores da inadmissibilidade alegam como premissas: - o no cumprimento voluntrio traduz-se na impossibilidade de cumprir246; - o Tribunal ilegtimo para intervir na Assembleia de scios; - o caracter infungvel do direito de voto; Sobre a primeira das objeces j assumimos a nossa posio, pelo que no tecemos consideraes adicionais. No que concerne interveno do Tribunal no encontramos motivaes que justifiquem um tratamento diferenciado em relao ao adoptado para participao de um qualquer outro terceiros na Assembleia, nomeadamente o adoptado para a representao voluntrio. A interveno do tribunal na Assembleia Geral no deve qualificar-se de intolervel, porquanto no interfere forosamente na formao da vontade do ente, posto que o procedimento judicial dirigido directamente contra o scio e no contra a sociedade247. Por outro lado, sublinhe-se que no cuidamos de impedir o scio de participar na Assembleia, mas to somente de o impedir de exercer o seu direito de voto, porque contraditrio com outros compromissos que livremente assumiu. Normalmente o scio pode intervir na assembleia geral e exercer o seu direito de voto. Mas, nos casos excepcionais em que lhe vedado votar, nem por isso fica privado do direito de assistncia e participao na reunio, podendo, dessa

246 247

Vide a nossa posio supra. ECKARDT, apud. Eduardo Lucas Coelho, ob. cit. pp. 96.

forma, lutar para que a deliberao a adoptar se oriente ma direco que mais lhe interessa248

Situao mais controvertida prende-se com a pretensa infungibilidade do direito de voto. Parte significativa da doutrina entende que o voto no fungvel, pois s o prprio accionista ... cabe a participao na assembleia e a emisso do voto.249 Tal posio afigura-se-nos indefensvel no nosso quadro legislativo vigente, que expressamente consagra o direito de o scio fazer-se representar na Assembleia Geral, sendo inclusive um direito inderrogvel nas sociedades annimas, por disposio expressa, (380. n. 1 CSC), bem como nas sociedades por quotas,250 sustentando-se que a supresso do Direito de Representao conduziria supresso do prprio direito de voto.251 Por tudo, e como foi sendo indiciado, juntamos a nossa humilde voz de MARIA GRAA TRIGO252 e de PEREIRA ALMEIDA253 sustentando a possibilidade de, em determinadas circunstncias, recorrer execuo especfica como forma de suprir o inadimplemento de um acordo parassocial.

4. Aco executiva

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JOO LABAREDA, Das aces das Sociedades Annimas, AAFDL, Lisboa, 1988, pp. 161. No mesmo sentido EDUARDO LUCAS COELHO, ob. cit. pp. 109-110. 249 RAL VENTURA, ob. cit. pp. 98. 250 Assim RAL VENTURA, Sociedade por quotas, II, Coimbra, 1989, pp. 205 ss. 251 EDUARDO VERA-CRUZ PINTO, ob. cit. pp. 11. o que se afirmou no prejudica a considerao de que nos tipos sociais em que a representao no permita o voto deva terse por infungvel. Sobre a representao pronunciou-se, em 1914, CUNHA GONALVES considerando que a clusula que a proba, por violar um princpio geral do Direito, que confere a todos o poder de serem substitudos por outro quando no podem comparecer. (Comentrio ao Cdigo Comercial Portugus, I, 1914, pp. 458) 252 Ob. cit. pp. 216 ss. 253 O autor no justifica as suas posies mas inequvoco quando afirma que os acordos parassociais so convenes...que apenas tm efeitos obrigacionais, nomeadamente responsabilidade civil, ou, por vezes, execuo especfica (ob. cit. pp. 149.

Importa ainda considerar a possibilidade de interpor uma aco executiva, em caso de inadimplemento de um acordo parassocial, atravs do processo de execuo para prestao de facto, regulado no art. 933. do CPC254. Em oposio a esta possibilidade encontramos RAUL VENTURA que sustenta esta impossibilidade com base de o prazo no ser certo, a necessidade que o exequente ter que provar o incumprimento e, finalmente na j referida infungibilidade do direito de voto255. Com o devido respeito entendo que os argumentos no colhem; no que concerne ao prazo, o prprio Autor reconhece a possibilidade de o prazo ser certo256 pelo que no nos delongaremos na sua apreciao; quanto necessidade de provar o incumprimento este , facilmente, possvel pelo confronto do acordo com as actas da Assembleia Geral em que o mesmo no foi cumprido. Por outro lado a possibilidade de interposio desta aco transforma-se numa verdadeira necessidade porquanto, mesmo quando, sendo a prestao de facto infungvel, logo no momento da propositura se sabe que, salva a prestao voluntria pelo devedor257 no se pode almejar o resultado desejado, deve interpor-se aco executiva para prestao de facto que posteriormente se vai converter em aco executiva para pagamento de quantia certa. Com efeito, o tipo de execuo sempre determinado pela prestao constante do ttulo executivo (art. 45, n. 1), pelo que, mesmo que se reconhea que nunca se pode conseguir na execuo a prestao no cumprida, deve utilizar-se a execuo adequada quela prestao258.

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Para o caso em anlise so configurveis como ttulos executivos quer a sentena condenatria, quer o prprio acordo quando assinado pelas partes que se vinculam. (alneas a) e c) do CPC). 255 Acordos..., cit. pp. 98. 256 Ibidem. 257 JOS LEBRE DE FREITAS, A aco executiva luz do Cdigo Revisto, 2, 1997, pp. 15 nota 24. 258 MIGUEL TEIXEIRA DE SOUSA, ob. cit. pp. 612.

5. Sano pecuniria compulsria Conforme se sublinhou o direito de voto tem, em determinadas condies, carcter infungvel. Nestes casos insustentvel o recurso execuo especfica; merece, portanto, pertinncia analisar a possibilidade de recorrer a outros mecanismos legais. Dentro destes merece especial ateno o recurso sano pecuniria compulsria259 como meio privilegiado para convidar o scio inadimplemente ao cumprimento da vinculao parassocial: em nossa opinio nada obsta sua aplicabilidade sempre que, o voto seja infungvel e se mantenha o interesse dos credores no cumprimento da obrigao. Sublinhe-se que este um meio mais fcil e com maior efeito til, porquanto o pagamento daquela quantia funciona como um forte estmulo ao cumprimento; refira-se ainda a potencialidade desta sano se incluir nos prprios acordos, optimizando-os.

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A sano pecuniria compulsria uma figura intermediria entre a preveno e a reparao (ALMEIDA COSTA; Direito ..., cit. pp. 952) e consubstancia-se em providncia tomadas aps a violao da norma e que se destinam a evitar que a mesma se prolongue (ibidem). Para a sua consagrao legislativa Decreto-Lei n. 262/83 de 16 de Junho, que dispe nas obrigaes de prestao de facto infungvel, positivo ou negativo, salvo nas que exigem especiais qualidades cientificas ou artsticas do obrigado, o tribunal deve, a requerimento do credor, condenar o devedor ao pagamento de uma quantia pecuniria por cada dia de atraso no cumprimento ou por cada infraco, conforme o que for mais conveniente s circunstncia do caso. muito contribuiu a influncia da jurisprudncia francesa; sobre o tema vide ALMEIDA COSTA, Direito..., cit. pp. 952 ss.

VI APROXIMAO A UMA POSIO CRTICA


Catorze anos aps a consagrao legislativa dos acordos parassociais parece oportuno ensaiar sobre a sua acutilncia, dogmatizar sobre a sua utilidade. O legislador, corajosamente, ao avaliza-los perante a controvrsia doutrinal e ao arrepio da jurisprudncia f-lo, e bem do meu ponto de vista, de modo envergonhado. Admite-os mas rodeia-os de um amplo conjunto de limitaes e constrangimentos, apenas permitindo que se movam num reduzidssimo campo de aco. Os argumentos que as justificam confundem-se com aqueles que os legitimam forando demasiadas vezes a incoerncias ao pensamento do intrprete. Talvez se aproxime o momento que exige uma clara opo, com todos os riscos a esta inerentes, consistindo ou na aceitao numa acepo plena destes acordos, ou emendando a mo e proibindo-os. A dificuldade subjacente escolha no deve merecer uma omisso, no deve fazer recear uma tomada de posio. A dicotomia relacionada com a admissibilidade destes acordos sublimemente evocada por FERNANDO GALVO TELES quando afirma que os contratos para-sociais correspondem assim a um instrumento til a que se recorre para suprir as deficincias da lei e para atender muitas vezes s prementes necessidades da prtica, protegendo interesses legtimos das partes no seio da sociedade. Mas no deixam, todavia, de representar um risco grave que resulta tanto da circunstncia de efectiva e realmente vigorar um regulamento da sociedade diferente daquele que a publicidade imposta por lei tornou conhecido260. Defendo a necessidade de questionar se os acordos parassociais

correspondem ou no a uma necessidade premente da vida econmica; quem, como ns, aplaude esta posio, e na esteia de ASCARELLI sustenta estar feita a prova que a vida os no pode dispensar, no pode escamotear que no
260

Ob. cit. pp. 75.

domnio do direito comercial, dada a sua especial relao com a economia, deve o intrprete atender aos efeitos prticos das solues que prope, averiguar se elas so susceptveis de promover o progresso, a dinamizao e a circulao da riqueza261 Concordando com as premissas apresentadas o caminho exigvel consiste em alargar a aplicabilidade destes acordos, conferindo juridicidade a situaes vigentes na vida econmica e social. Defendemos jus constituedo a oponibilidade destes acordos sociedade, vinculando esta ao seu cumprimento; o que se afirma, nada tem de inovador, no sendo mais que a defesa da interveno do legislador na regulamentao de uma temtica j existente na prtica; os scios que pretendem agrupar-se desta forma tem meios de torna-los inquebrveis; SGPS, compropriedade, usufruto, cesso legitimadora, a estatuio de uma sano penal exemplar. Por outro prisma, o que nesta sede se exige a generalizao de uma norma que j existe, mas privativa das instituies de crdito. Com efeito, consideramos axiomtica a constatao da inexistncia de efeitos perversos naquelas entidades decorrentes da oponibibilidade destes acordos, o que refora a nossa convico na utilidade de passar a norma excepcional do art. 111 para direito comum, e assim, aplica-la a todos os tipos sociais. Sustentamos, que o actual quadro legal vigente apenas aproveita queles que, apesar de validamente se vincularem se pretendem eximir s suas obrigaes, conduta que no merece proteco legal.

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ANTNIO AGOSTINHO CAEIRO, ob. cit. pp.205-206.

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