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Captulo I.

Bases de la Institucionalidad Captulo I CPR El derecho constitucional dogmtico se debe entender en relacin a la base constitucional o a la base institucional, a travs de la filosofa que plasma el constituyentes, es por esto importante: 1. Necesidad de legitimidad democrtica, de origen y de ejercicio, de la carta fundamental: Cuando se habla de la base de la institucionalidad, el primer enfsis debe estar dado en la legitimidad, es lo primero que se debe tener en cuenta, ya que debe contar con una aceptacin generalizada tanto de la dimensin externa (procedimiento por el cual se origina) como de la interna de la Constitucin. La problemtica de la legitimidad democrtica tanto de origen como de contenido; cuando se habla de la legitimidad, hablamos de la aceptacin generalizada que recae en la parte externa (el origen de la misma) y en la parte interna (su contenido). Es problemtico por que tanto su dimensin externa resulta cuestionable y su contenido siguen teniendo un sustrato que no cumple con la democracia. 2. Soberana nacional debe respetar los derechos fundamentales, reconocidos por la Constitucin y por los Tratados Internacionales. Para los filsofos de la Ilustracin el concepto de soberana era absoluta pero con el curso de la evolucin y de los origen de los derechos fundamentales (con la revolucin francesa y el Bill of right) y con la limitacin del poder, el concepto de soberana absoluta queda limitado por los derechos fundamentales que emanan de la propia naturaleza humana (iusnaturalismo), otra vertiente es aquella que menciona que los derechos fundamentales responden a un pacto social mnimo en la comunidad poltica y que son consagrados por el derecho positivo o ius positivismo. El iusnaturalismo sostiene una teora de los derechos fundamentales, planteando que estos emanan de la propia naturaleza de la especie humana, el problema surge al preguntarse cuales son estos derechos, lo que es respondido por el iusnaturalismo racionalista a travs de un mecanismo racional (adhiere a esta concepcin Jos Luis Cea). El reconocimiento legal es slo una ratificacin de algo que ya existe. Son todos los que estn en la CPR pero 1

ms de acuerdo a lo que digan los Tribunales ya que stos los pueden reconocer an cuando no estn en la Constitucin. El ius positivismo dice que los derechos fundamentales son pretensiones morales (Gregorio Pces-Barba) reconocidas por el ordenamiento jurdico y que van evolucionando de acuerdo a los cambios sociales. Cambio de Paradigma de la teora de los derechos fundamentales despus de la II GM, surgen los primeros Tratados Internacionales sobre de DDHH: Declaracin de los Derechos Humanos de 1948 ; Pacto Internacional de los Derechos Polticos y Civiles de 1966, DESC del mismo ao , Convencin Americana de DDHH 1968-1969. Estos tratados son vinculantes en la medida que estn ratificados por Chile y que se encuentran vigentes, limitan la soberana, restringen, cortapisa a lo que hace el legislador, no los podra modificar el legislador. 3. Principios del Estado de Derecho. Estado de Derecho es la ejercicio del poder poltico. La constitucin desarrolla estos principios, lo primero es: 1 Democracia. La Constitucin tiene una doble significacin: 1. Es una norma jurdica fundamental, es una ley en el sentido amplio del trmino, pero al mismo tiempo tiene un 2. Significado poltico vinculado al pacto social instrumento que plasma ese pacto social. La democracia debiera ser el principio legitimador de la Constitucin tanto en su parte externa como interna. En cuanto a la dimensin externa, esta debe ser elaborada y aprobada conforme a procedimientos que sean comnmente aceptados desde la teora de la democracia. Y desde el punto de vista de su dimensin interna (contenido), una Constitucin que contemple enclaves autoritarios (hasta el 2005) no puede estimarse como una Constitucin que tiene un umbral mnimo de democracia, entonces no es una C democrtica no cumple lo mnimo en cuanto a su contenido. Hasta el 2005, la Constitucin contemplaba una serie de instituciones y 2 limitacin jurdica del poder poltico estatal (Democracia, soberana y Estado de Derecho) ; conjunto de principios, valores y reglas que limitan el

enclaves autoritarios, por lo que no se podra hablar de una constitucin plenamente democrtica, pero estamos sobre el mnimo. Hay un pecado de origen (Lucas Sierra), es decir, adolece de falta de legitimidad de origen democrtica, la nica forma de superarlo es convocar al poder constituyente originario . Los alemanes hablan de una ley fundamental. El umbral mximo es el techo al cual todos debieran apuntar. Legitimidad de origen y de ejercicio (o externo o interno) En cuanto a la legitimidad de origen: 1a Etapa. No debemos remitir al origen de la Constitucin de 1980, compuesta por una comisin de estudio en 1974. Esta presenta 2 problemas desde el punto de vista de la teora de la democracia, primero es convocada por un soberano no democrtico (dictadura militar) mediante 1064 del 25 de Octubre de 1973, convoca sin consulta al pueblo, segundo trmino esta comisin tampoco cumple con el principio de democrtico de pluralismo ideolgico que permita ver representada a todas las visiones de la sociedad, sino solo aquella ideologa que representaba al regimen. No se vieron reflejadas todas las ideas de la comunidad. Comisin Ortzar. Presidida por Enrique Ortzar. Funcion por 5 aos y document sus sesiones en actas y registros de esas sesiones, que permiten conocer que se debati, cuales fueron las influencias y diferencias y como fueron zanjadas estas. 2a Etapa. Se vincula al Consejo de Estado asesor del presidente de la repblica y la Junta de Gobierno lo convoca, presidido por Jorge Alessandri y sesiona por un ao 1978 y 1979 , realiz varios cambios al proyecto y originando un nuevo proyecto revisado por un grupo ms pequeo, cercano a la Junta de Gobierno y lo revis antes del plebiscito, aquel grupo hizo nuevos cambios y hacerlo an ms cerrado; y fue el texto que se plebiscit , la mayora de los autores dicen que no se cumplieron las garantas: 1. Los partidos estaban proscritos pero no estaban oficialmente funcionando, 2. El Congreso no estaba funcionando, 3. Las libertades y derechos se encontraban restringidas por que Chile se encontraba bajo estado de excepcin constitucional momentos anormales en la vida jurdica de un pas, 4. Los tribunales de justicia estaban intervenidos, la junta haba llamado a retiro a una serie de magistrados de la CS, por magistrados leales al rgimen; 3

5. En cuanto a Los rganos electorales no exista un padrn electoral ; 6. No funcionaba el tribunal calificador de elecciones, lo mismo sucedia con el TRICEL regional; Por esto se sostiene que el plebiscito de 1980 , el proceso constituyente previo y el perodo de elaboracin careci de las garantas mnimas de democracia y no es un texto legitimo, desde el punto de vista de la teora democrtica, en su origen democrtico. Esto nos lleva a sostener desde la dimensin del contenido y su significado poltico de la Constitucin, reiterando que la Constitucin es una norma jurdica, es un instrumento donde consta el pacto poltico fundamental; la Constitucin ms que una norma es una decisin poltica fundamental (Lowenstein). La dictadura militar fue tecno-autoritaria (Manuel Garcia Pelayo) y dictadura que enfatizo los aspectos tcnicos, la modernizacin neoliberal de la economa que se plasman en la Constitucin y en relacin con los derechos fundamentales, visin neoliberal (disminuir el rol del E y aumentar el rol privado en la economa). // se privatiz bancos, telecomunicaciones, minera, agua, luz, y en lo social: educacin, salud y pensiones. La dimensin tecnocrtica de E se conjugo con el autoritarismo permeando la Constitucin (se ve tanto en la parte orgnica como en su dogmtica) y las FFAA. Establecimiento de un nuevo orden se plasm en el rol del Consejo de Seguridad nacional; los senadores designados institucionales vitalicios (2005), leyes orgnicas constitucionales; tribunal constitucional. La Junta de Gobierno no se limit a restaurar, sino que fue innovadora, creo uno original, inauguro un estadio nuevo en la concepcin constitucional y en otras reas.// hiperpresidencialismo, rol limitado del Congreso. Este carcter innovador se plasmo en ciertas disposiciones constitucionales que ya no se encuentran presentes (anteriormente mencionadas). En la parte dogmtica, en los derechos fundamentales impronta que permanece hasta hoy que no han sido modificadas; se elimin la censura previa (2004-2005), la pena de muerte (1997, manteniendo la posibilidad de restaurarla va Ley de Quorum Calificado) ; ha habido pocas reformas en materia de derechos fundamentales, a diferencias de la parte orgnica que si se ha modificado. Hay lastres que todava perviven, que no se adecan a la actualidad, estn desfasadas de la actualidad; se ve cuestionada su legitimidad en su contenido. inamovilidad de los comandantes de los jefes de las fuerzas armadas; qurum altos en la aprobacin de las

Significacin poltica: Constitucin y Democracia La reflexin sobre el contenido de la Constitucin, no puede olvidar la trascendencia poltica, es decir, la pretensin de legitimidad que la Constitucin encarna por esa va. Lo anterior implica hacer frente a lo que la doctrina ha denominado como teora constitucional de la democracia, donde la democracia, como expresin de la soberana del pueblo y como categora jurdica, juegue el rol que se requiere, como principio legitimador de una Constitucin autnticamente democrtica. El principio legitimador del pueblo se debe circunscribir a dos mbitos: 1 La esfera externa, a partir de la cual se logre el consenso suficiente en torno a la forma procedimental que origina a la respectiva Constitucin, que debe ser lo ms democrtica posible; 2 La esfera interna, esto es lo que la propia Constitucin dice acerca de su propia legitimidad de contenido. Respecto al principio legitimador externo pueden acontecer dos cosas: a) como es el caso de la Constitucin chilena, que la Carta haya sido originada mediante un procedimiento no democrtico; b) tambin puede ocurrir que una Constitucin haya sido generada democrticamente pero en su contenido no se ha establecido un Estado democrtico. Notas sobre la Aprobacin de la Constitucin de 1980 Mediante el DS 1064, de 25 de octubre de 1973, se oficializ la Comisin de Estudios de una Nueva Constitucin --- estudiar, elaborar y proponer un anteproyecto de nueva Constitucin Poltica. Composicin original y cambios en 1977. No se representa pluralidad ideolgica. La comisin sesin entre el 24 de septiembre de 1973 y el 5 de octubre de 1978. las actas de funcionamiento de la Comisin constituyen hoy un valioso antecedentes sobre el origen de las disposiciones constitucionales. A partir de octubre de 1978, el Consejo de Estado, presidido por Jorge Alessandri, revis el texto del anteproyecto hasta julio de 1980. Se elabor un nuevo proyecto constitucional, con menos acento en aspectos doctrinarios, ms afn a una reforma constitucional. Finalmente el proyecto fue revisado por la Junta de Gobierno, en un lapso cercano a un mes. Mediante el DL 3.465 se convoc a un plebiscito, el cual no cont con las garantas mnimas de un procedimiento democrtico. 5

En resumidas cuentas, la Dictadura militar se trat de un rgimen tcnicoautoritario, como seala Manuel Garca Pelayo, en el sentido que el rgimen trat de dinamizar el proceso de modernizacin y desarrollo, desde una perspectiva econmica neoliberal. El rgimen, si bien nace de una coyuntura, se orienta al establecimiento de una estructura. De esta manera, la intensidad y extensin del lastre de la Dictadura militar an permea a varias instituciones jurdico-polticas, y pervive a travs de la Constitucin, las leyes orgnicas constitucionales, y numerosos otros cuerpos legales (educacin, pensiones, salud, etc.).

Bases de la Institucionalidad. 1) Importancia del captulo I en el sistema constitucional Constitucin no es una norma neutra, sino que posee un cierto contenido material --- se refiere a ciertos valores que presiden el ordenamiento jurdico y a los principios jurdicotcnicos operativos, a travs de los cuales se realizan los valores. Importancia interpretativa (Rol 245) --- interpretacin sistemtica y finalista. Estos valores se inspiran en filosofas del iusnaturalismo y en doctrinas catlicas, e impregnan todos los principios del artculo 1 (familia como ncleo fundamental de la sociedad, servicialidad del Estado al bien comn, pleno respeto a los derechos de las personas, principio de subsidiaridad, etc.

En este captulo se plasma la visin valorativa del constituyente originario, el constituyente originario no era neutro, sino que posea una visin tecno-autoritaria vinculada al neoliberalismo econmico, plasmndose en la Constitucin en el artculo 1 que encabeza las bases de la institucionalidad, las que comprenden ciertos valores que consideran a la Constitucin como la norma suprema y a la cual las dems normas deben supeditarse, y principios jurdicos tcnicos operativos a travs de los cuales se operativizan los valores. Captulo I son las bases tambin del resto del ordenamiento jurdico, inspiran las dems normas, actos jurdicos. Tiene ese valor interpretativo de servir de principio interpretativo 6

para las dems normas legales, infralegales y de los actos. Esta interpretacin la realiza a travs de las sentencias del Tribunal Constitucional Rol 245, se seala que la Constitucin se interpreta en forma sistemtica (como un todo) y finalista con los fines y valores, de acuerdo a los fines planteados en la Constitucin, consagrados en el captulo 1. A juicio del profesor y recogiendo a Jos Luis Cea, los valores del capitulo 1 se originan en ideas del iusnaturalismo, por ello la Constitucin habla de primaca de la persona humana, servicialidad del E hacia el bien comn, proteccin de la familia, derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana (art. 5), contenidos en diversos preceptos constitucionales. Esta base se desarrolla a partir de: 2) Estructura Social Referencia al elemento humano del Estado, en su ms amplia expresin, incluyendo la sociedad, la nacin, la comunidad nacional y el pueblo. Ausencia de referencia a pueblos originarios --- Convenio 169 OIT. Se discuti en el Congreso Nacional una reforma constitucional para reconocer a los pueblos originarios, pero fue rechazada en el Senado. + Las personas (art. 1.1) --- dignidad humana, libertad e igualdad. + La familia (art. 1.2 y final) Hay una definicin constitucional de la familia? Ver notas en Diario Constitucional sobre el caso Atala y la sentencia del Tribunal Constitucional sobre la. definicin de matrimonio del Cdigo Civil. + Grupos intermedios (art. 1.3) --- autonoma y principio de subsidiariedad (negativo y positivo). Concepcin instrumental del Estado + El Estado est al servicio de la persona humana. + Finalidad --- bien comn: concepcin personalista segn Nogueira (realizacin espiritual y material). Para Cazor, implica asumir discurso y concepcin republicana-antigua. + Deberes del Estado: 1. Resguardar seguridad nacional 2. Dar proteccin a la poblacin y la familia, y propender al fortalecimiento de sta.

3. Promover integracin armnica de todos los sectores de la nacin. 4. Asegurar el derecho a participar en igualdad de oportunidades en la vida nacional Esta base se origina para dar una estructura social, el constituyente tiene una visin de sociedad que se plasma en la Constitucin, manifestando una visin del elemento humano: sociedad (elemento sociolgico), nacin (elemento politolgico), comunidad nacional y el pueblo. La Constitucin parte de una visin de ser humano como fin primero y ltimo de la sociedad. Se extraa referencia a los pueblos originarios, parte de la idea de una nacin nica, lo que es difcil sostener desde un punto de vista histrico. Esto ha sido desarrollado por otros instrumentos, el convenio 169 de la OIT, reconoce una serie de derechos a los pueblos originarios como el derecho de consulta sobre sus derechos patrimoniales y culturales. Artculo 1 inc 1 est inspirado en la Declaracin universal de los Derechos Humanos, la que habla de los hombres, hoy se habla de las personas, las que nacen (iusnaturalismo) con libertad, igualdad y dignidad, en el art. 19 se desarrollan estos derechos. La dignidad es importante es el fundamento primero y ltimo de todos los derechos fundamentales, no hay un derecho a la dignidad es el fundamento de todo derecho por el solo hecho de ser persona, se reconoce esa dignidad por parte del derecho, respeto, educacin, salud, cultura. A la Familia (art 1 inc 2, inc final) la caracteriza primero como el ncleo fundamental de la sociedad, componente primario, no da una definicin de la familia, no discrimina entre una y otra. La Constitucin manifiesta un concepto abierto, es de textura abierta poroso, que absorbe que puede permitir que la sociedad pueda pasar por ah. Dentro de la estructura social tambin se encuentran los Grupos Intermedios, los que estn entre el Estado como comunidad mayor y el individuo. La Constitucin se encuentra entre la visin colectivista (E) y la atomista (individuo) que ven al individuo como el centro de la estructura social; la Constitucin no est centrada con el individualismo, la Constitucin se ubica en un punto intermedio porque habla de la familia como ncleo fundamental, viendo a los grupos intermedios como asociaciones voluntarias de personas que comparten un inters o un fin comn, grupos sociales entre la familia y el Estado para el logro de sus fines especficos art 1 inc 3, les da tal importancia al punto de entregarles cierta esfera de autonoma, siempre que se respete la Constitucin y las leyes. El Estado no 8

puede intervenir: partidos polticos; colegios; universidades, por ejemplo un colegio organizado por un sostenedor tiene cierta autonoma, universidades tambin Ley General de Educacin, normas financieras y administrativas tienen cierta autonoma; las empresas tambin tienen autonoma respetando, pagando los impuestos, respetando los derechos de los trabajadores. Principio de Subsidiariedad

Al mismo tiempo de la autonoma la Constitucin establece el principio de subsidiariedad, concepto tcnico jurdico que desarrolla un valor que es la autonoma de los grupos intermedios y como complemento de ese valor se desarrolla el principio de subsidiariedad, este tiene una doble vertiente. 1. Vertiente negativa es decir que el estado no intervenga si los grupos intermedios estn cumpliendo en lo obrado con el ordenamiento jurdico. Por ejemplo si estn brindando educacin de acuerdo a las leyes, y opera en cuanto a otro fin, ah interviene el Estado. Subsidiariedad positiva es una actividad del Estado si los grupos Si estos grupos intermedios no lo hacen entonces debe intervenir el Estado; y 2. Vertiente positiva es una actividad efectiva del Estado en caso de que los grupos intermedios no estn cumpliendo su rol o lo hagan deficientemente, por ejemplo el Estado interviene en Educacin. Existen ciertos mbitos que no se pueden dejar enteramente en manos de privados // Si la educacin fuera privada no podran acceder personas de menos recursos. Porque es un rea en que los privados no pueden cumplir con toda la finalidad. Existe el derecho constitucional. // La circulacin de la moneda no puede estar enteramente en manos privadas por que es un rea de inters pblico, caen bajo el principio de subsidiariedad positiva que exigen un hacer del Estado. Hay actividades econmicas en que no es necesario que el estado desarrolle esas actividades sin perjuicio de que haya empresas del Estado en diferentes reas. Va a depender de las circunstancias econmicas sociales. El estado interviene para asegurar el derecho a la vivienda pero quien provee son empresas privadas. Lo distinto son las concesiones, los puertos son bienes de uso pblico pero alguien lo tiene que explotar pero la propiedad es del Estado.

Hay casos en que no todo se puede dejar en manos de los privados, por ejemplo educacin, salud. Se requiere la intervencin del Estado, ejemplo circulacin de la moneda son temas de inters pblico. No son principios que se manifiesten absolutamente, sino que se desprenden del contexto poltico- econmico sociales del momento especfico. Junto con lo anterior se encuentra una visin de la persona humana en el contexto en que se enfatiza los grupos intermedios, la familia y la persona, se habla de una concepcin instrumental porque se entiende que el Estado es un instrumento, es un medio para otros fines, que es el bien comn como la mxima realizacin del desarrollo espiritual y material posible de todas las personas. Esta concepcin de bien comn es cuestionable porque nos habla de lo bien=lo bueno pero qu es lo bueno; va a depender de la cosmovisin de cada persona (ejemplo el aborto va a depender de la cosmovisin de la persona), es debatible parece que hubiera un solo bien comn y se debe debatir en el parlamento y la verdad es que son varios con variedad de visiones, con matices (hecho del pluralismo dicen los espaoles), con pluralismo por eso no es conveniente hablar de bien comn cuando hablamos de los fines del Estado sino que sera mas acertado hablar de inters general, inters colectivo; si se habla de general es lo mayoritario no es un bien no es algo que sea bueno sino lo que interesa a la mayora; como regla de decisin hay que votar , cmo decidir no decidir si es bueno o no es bueno; en cambio si obedece o no al inters general y esto lo decide el parlamento lo decide la mayora en un momento determinado. El concepto de bien comn se acuo en la poca medieval, era una sociedad ms homognea, eran todos del mismo pueblo compartan las mismas creencias, haba una sola religin, luego con el protestantismo surgen otras religiones de Santo Toms y la representa, era ms homognea, no haba migraciones, todos compartan las mismas creencias. Quien redact la Constitucin no represent la ideologa del pluralismo, fue un grupo homogneo que comparta una creencia. La jurisprudencia ha interpretado el concepto de bien comn, no est definido en la Constitucin por lo que se puede interpretar y jugar con ese margen. La interpretacin constitucional tiene varias herramientas. Dentro del tema se debe tener presente los Deberes del Estado (art 1 inc 5) reconoce la primaca de la persona, reconoce ciertos deberes del Estado: le atribuye un importante rol 10

al Consejo de Seguridad Nacional, velar por la seguridad del pas

al que le otorgaba

grandes atribuciones, se debe analizar desde el contexto de la redaccin, el pas estaba amenazado poca de 1970 -1980; guerra de Afganistne; pugna visin liberal y visin comunista ; sociedad con guerra fra; la constitucin establece una visin con lgica de violencia y confrontacin como una forma de resguardo, pas en alerta; continuamente en estado de excepcin, restringir los derechos por las amenazas internas y externas. Cncer marxista se hablaba en esa poca y la quiso el constituyente plasmar ese principio. Nuevamente en este inciso se encuentra la Proteccin a la familia; el Estado debe proteccin a la familia como ncleo de la sociedad; promover integracin armnica de todos los sectores de la nacin; asegurar el derecho a participar en igualdad de oportunidades en la vida nacional. Son finalidades del Estado que no aparecen claramente definidas pero se pueden relacionar con el derecho a la educacin, a la salud a la libertad de trabajo pero admiten interpretaciones pero ser el legislador quien desarrolle los derechos fundamentales segn el artculo 19 N 26 remite al legislador el desarrollo de los DDFF a travs de una ley de quorum calificado, ley orgnica constitucional. El legislador es el primer intrprete sin perjuicio que el TC va control de constitucionalidad de la ley que se ajuste a la Constitucin pero como se habla de conceptos de textura abierta conceptos indeterminados y el TC es cada vez ms abierto a las interpretaciones al legislador esa deferencia al legislador. 3) Principio Jurdico poltico: 1. Forma jurdica de Estado (art. 3) Se refiere a la distribucin territorial del poder poltico estatal, el Estado estructura su poder en el mbito espacial o territorial, que es uno de los elementos del Estado. En este sentido hay dos alternativas: + Estado unitario o simple. + Estados compuestos, federales. Se asume la forma de Estado unitario o simple, que reconoce un solo centro de impulsin poltica y gubernamental. Con las caractersticas de Descentralizacin y desconcentracin administrativa, de conformidad a la ley. Descentralizacin administrativa: ente administrativo tiene personalidad jurdica propia, pero est sujeto a controles de tutela preventivos o represivos de carcter legal o financiero. Ejs: Municipalidades o Gobiernos Regionales; empresas estatales,

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el Banco Central o la Comisin Nacional de Medio Ambiente. No tiene cabida la descentralizacin poltica. Promocin regionalizacin y desarrollo territorial. En nuestro caso el constituyente asume un Estado unitario, cuya cspide esta en el Presidente de la Repblica, coincidiendo las calidades de jefe de estado y de gobierno. Al mismo tiempo se establecen mecanismos de Descentralizacin y desconcentracin administrativa, de conformidad a la ley. La Descentralizacin administrativa es el traspaso de competencias desde u rgano central a una periferia, la cual adquiere personalidad jurdica y patrimonio propio,puede ser con base territorial o sin base territorial, pero est sujeto a controles de tutela preventivos o represivos de carcter legal o financiero. La descentralizacin puede ser funcional o territorial. Control preventivo y represivo de legalidad. Artculo 29 de la Ley de Bases de la Administracin del Estado Ejs: Municipalidades o Gobiernos Regionales; empresas estatales, el Banco Central o la Comisin Nacional de Medio Ambiente. No tiene cabida la descentralizacin poltica. Promocin regionalizacin y desarrollo territorial. Desconcentracin es el traspaso de funciones especficas sin adquirir personalidad jurdica ni patrimonio propio. Ejemplo Intendente. Puede haber desconcentracin con base territorial y sin base territorial. Hay jerarqua con ordenes instrucciones, no se manda solo recibe rdenes de su superior y debe obedecerlas. Los ministros son desconcentrados sin base territorial, se especializan en una funcin pero no un territorio especfico. Los Intendentes son con base territorial. Los gobernadores dependen del Intendente y del Presidente. Empresas Pblicas: son descentralizadas funcionalmente porque se dedican a una funcin especfica. Toman decisiones en forma autnoma. * Con base territorial y sin base territorial en ambos casos. Gobiernos Regionales tienen personalidad jurdica y patrimonio propio; tienen al Intendente y al Consejo Regional. El Intendente es desconcentrado territorialmente pero los consejeros 12

son nombrados por los concejales reunidos en colegio electoral, no dependen del Presidente. Tienen autonoma. Las Municipalidades tienen an mayor autonoma; Alcalde directamente elegido por la ciudadana y el Presidente no puede dar rdenes a un Alcalde y gobierna en conjunto con los concejales que representan la diversidad de la comuna respectiva. rgano descentralizado. Banco Central y Comisin Nacional del medio Ambiente: Descentralizado Funcionalmente. En el actual marco constitucional no existe cabida para la descentralizacin poltica. Art. 3 seala que los rganos del Estado promovern el fortalecimiento de la regionalizacin del pas y el desarrollo armnico y equitativo y solidario entre las regiones, provincias y comunas del territorio nacional. Fondo Nacional de Desarrollo Regional desarrollar armnicamente a todas las regiones y Fondo Comn Municipal son mecanismos para distribuir recursos. 2. Forma de gobierno y rgimen poltico (art. 4). Rgimen poltico: Chile es una repblica democrtica. Ahora bien, a pesar de esta declaracin, en Chile slo existe una democracia limitada o imperfecta, considerando la falta de legitimidad de origen de la Constitucin, as como de contenido, por ejemplo el sistema electoral, las leyes orgnicas constitucionales, la concepcin pontificia de los derechos fundamentales. Forma de gobierno: como se ejerce el poder dentro de la estructura institucional.

Presidencialismo republicano --- ejecutivo vigorizado y unicfalo, adems es elegido por el pueblo, temporal y responsable. Se debe distinguir una de la otra . Forma de gobierno es la manera cmo se ejerce el poder estatal dentro de la estructura institucional. Rgimen Poltico La manera como se estructura el poder, donde cabe distinguir en primer trmino democracia de autocracia. La democracia es el gobierno de la mayora del pueblo y la autocracia es el gobierno de

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uno. En Chile la forma de gobierno segn el artculo 4 es una repblica democrtica: 2 elementos Chile: 1) Es una Repblica, lo que quiere decir que hay autoridades elegidas, que son responsables por los actos que ejecuten, que tienen una duracin temporal en su mandato a diferencia de la monarqua que es un cargo hereditario, es irresponsable; el rey no puede hacer dao por que no es responsable, y al mismo tiempo es un cargo vitalicio. La forma de gobierno en Chile se ejerce a travs del rgimen presidencialista y se toma como modelo el rgimen presidencial norteamericano y se agrega funciones propias, por eso se llama presidencialista teniendo muchas mas atribuciones, como las iniciativas exclusivas legislativas, puede dar urgencia proyectos de ley, interviene en el nombramiento de funcionarios pblicos sin intervencin del Senado por ejemplo los embajadores en EEUU los embajadores se logran con la aprobacin del Senado. Presidencialismo forma de gobierno. 2) Es Democrtica, que las autoridades reposan en la legitimidad que le otorgan las elecciones a las que concurre el pueblo; deben gozar de legitimidad de origen y de ejercicio. La de origen tiene relacin con la eleccin directa y de ejercicio se ejerza el cargo de acuerdo a la Constitucin y las leyes respetando el principio de supremaca constitucional.

3. Soberana y sus lmites. Art 5. Soberana reside esencialmente en la Nacin. Ejercicio: pueblo a travs del plebiscito y elecciones peridicas, y por autoridades constitucionales. Prohibicin de populismo. Lmites --- respeto derechos esenciales que emanan de naturaleza humana.

Los rganos del Estado deben respetar y promover tales derechos. Derechos garantizados por la Constitucin y por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes. (Sobre la jerarqua de los tratados sobre DDHH Nogueira y Estatuto de Roma)

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Segn la Constitucin la soberana reside en la nacin, recae en la nacin toda y se ejerce por el pueblo a travs de los plebiscitos y las dems elecciones que establezca la Constitucin y tambin se ejerce por las autoridades que estn contempladas en la Constitucin. Esto nos remite a la idea del Abate Sieys siglo 17 de que la soberana reside en la nacin en su conjunto, en el cuerpo nacional, pero no todos podemos ejercerla al unsono debe haber un mecanismo representativo, el pueblo concurre a ejercer la soberana mediante el plebiscito y las elecciones peridicas. Pero una vez que el pueblo ha ejercido su deliberacin tiene que ejercer la soberana las autoridades que deben ejercer el poder porque es una democracia representativa en contraposicin a la democracia directa; es ejercida en las elecciones peridicas en los plebiscitos constitucional). Al mismo tiempo la Constitucin prohbe el populismo es decir ningn sector del pueblo puede arrojarse la representacin del pueblo en su conjunto. No puede haber un sector que diga que representa al pueblo en su conjunto. Esta idea de soberana est limitada en la actualidad por los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana (iusnaturalismo). Los rganos del Estado deben respetar y promover los derechos esenciales que estn en la CPR y en los Tratados Internacionales sobre DDHH. No solo se alude al catlogo del artculo 19, sino que los que estn en otros Tratados. Por ejemplo al debido proceso la Constitucin habla de un proceso racional y justo y no detalla el contenido. Esos contenidos especficos llamados garantas especficas esta en la Convencin Americana de DDHH, conocidas como garantas judiciales (aportar pruebas, que se presuma la inocencia) Esta Convencin nos ayuda a detallar estos contenidos. Esos derechos quedan integrados al bloque de constitucionalidad. Estos DDHH contemplados en tratados internacionales quedan integrados al bloque de constitucionalidad, que es el conjunto de valores, normas y principios constitucionales relativos a lo que constituye la esencia de una Constitucin: limitar el poder poltico con la separacin de los poderes y la garanta de los derechos fundamentales. Artculo 16 de la Declaracin del Hombre y del Ciudadano. Si no hay separacin de poderes y ni garanta de los derechos fundamentales no hay Constitucin. La jerarqua normativa de los Tratados de Derechos Humanos cul es: se encuentran al mismo nivel que la Constitucin ya que la Constitucin los alude en al artculo 5 inciso 2do 15 (proyecto de reforma

como parte integrante al

lmite a la soberana: Los derechos esenciales

que estn

consagrados en la Constitucin y en los Tratados Internacionales. Estos Tratados son superiores a la Ley? son del mismo valor que la ley ; son superiores a la Constitucin? Disputa larga doctrinaria. Opinin del Profesor los Tratados tienen jerarqua Sobre la ley (norma de rango legal) pero inferior a la Constitucin (solo sobre Derechos Humanos). Por lo mismo no debera proceder el requerimiento de inaplicabilidad por que la constitucin se remite a ella con respecto a preceptos legales y porque adems hay una perspectiva internacional, el Estado de Chile cuando ratifica un Tratado, se aprueba por el Parlamento lo firma el Presidente y el Parlamento lo ratifica adquiere compromisos internacionales y los compromisos internacionales implica que no puede adoptar ninguna disposicin de derecho interno para contradecir ese Tratado, pero que pasa si el Tribunal Constitucional declara inaplicable el Tratado significa que hay una disposicin de derecho interno que est contradiciendo el Tratado Internacional y hace incurrir al Estado en responsabilidad internacional, los Tratados deben ser respetados , Pacta Sunt Servanda por que son acuerdo de voluntad entre los Estados y no puede haber una disposicin unilateral de derecho interno que los incumpla pero el TC va interpretacin de inaplicar tratados internacionales entendiendo que tienen una misma jerarqua que un precepto legal, podra hacer incurrir en responsabilidad al Estado de Chile. No se ha acogido un requerimiento declarando inaplicable un Tratado Internacional pero se han admitido a tramitacin, por lo tanto el TC ha resuelto que son preceptos legales slo que no son aplicables por razones de fondo, lo cual segn el profesor es contradictorio y podra generar responsabilidad internacional al Estado de Chile a ese caso por un tema de fondo pero formalmente entiende que son preceptos legales. Nogueira seala que los Tratados Internacionales sobre derechos humanos tienen jerarqua constitucional es decir sobre la ley y al mismo nivel que las normas constitucionales. Artculo de Nogueira Primera parte del art 5. La soberana reside esencialmente en la nacin. La soberana reside esencialmente en la nacin, esta es un cuerpo poltico que comparte ciertos elementos objetivos y subjetivos. Los elementos objetivos son aquellas caractersticas que se pueden observar, identificar // raza, caractersticas tnicas, lengua, idioma, religin. Estas hacen que tradicionalmente se pueda hablar de un Estado una

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Nacin, en virtud del cual en la poca moderna los estados surgieron a partir de nacin en un territorio, el Estado coincida con la nacin; a medida que se da la inmigracin la nacin comienza a mezclarse con otras, dado tambin por el colonialismo. En la actualidad, encontramos el concepto de multinacionalidad, por tanto se debe entender el art 5 al referirse a la nacin no como una nica nacin en el sentido de los elementos objetivos, sino vinculado el cuerpo poltico, a los elementos subjetivos, que son una historia comn, una interpretacin comn de esa historia; en la medida que existe una historia, una tradicin compartida y la voluntad de permanecer juntos existe nacin. 2a parte art 5. Su ejercicio se realiza por el pueblo a travs del plebiscito y de elecciones peridicas El art. 5, La soberana reside esencialmente en la nacin. Nos lleva a volver en segundo trmino a la distincin Aristotlica entre potencia y acta. Para Aristteles todo concepto tena cierta potencia, para este caso la potencia implica la residencia de la soberana, soberana como auto-gobierno limitado por la Constitucin, y reside en potencia en la nacin, sin perjuicio que el acto de la soberana se realizar segn lo que seala a Constinuacin en el art 5: el ejerci de la soberana recae en el pueblo primero a travs del plebiscito, la soberana tiene una potencia que reside en la nacin pero se ejerce de manera permanente. El plebiscito no es una institucin comn, sino excepcional, solo est dado para el caso de que el Presidente no tenga una mayora en el Congreso con respecto a su proyecto de reforma constitucional y el Congreso apruebe otro distinto, puede insistir consultando al pueblo. Existe un 2 caso en que la Constitucin contempla el plebiscito, en el mbito municipal se encuentran regulados por la LOC de Municipalidades, el que tiene un alcance restringido solo vincula a los ciudadanos de esa comuna. El ejercicio de la soberana se realiza a travs de las elecciones peridicas, cada vez que se convocan eleccin y tambin por las Autoridades constitucionales que quedan mandatadas para ejercer la soberana, configurando la Democracia representativa. A dems este artculo sostiene que ningn grupo, ningn colectivo puede arrojarse el ejercicio de la soberana (se prohbe el populismo). Limites a la Soberana

La limitacin producto de las crisis de los estados mayoritarios durante la poca de la 2a

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Guerra Mundial es que se estableci la necesidad que los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana constituyen un limite a esa soberana. Vale decir la capacidad de autogobierno de una comunidad poltica determina no es absoluta, sino se encuentra restringida por la promocin y proteccin de estos derechos que emanan de la naturaleza humana, los derechos son aquellos que se encuentran en la misma Constitucin artculo 19 pero no slo aquellos enumerados en este artculo, sino que tambin los que se encuentran en los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, conformando el Derecho Internacional: Pacto Internacional de Derechos Polticos y Civiles, La Convencin sobre los Derechos del Nio, La Convencin 160 OIT. Los dos apuntes tratan de resolver tiene que ver con cual es el valor jurdico de los tratados de internacionales sobre derechos humanos. Sosteniendo 2 tesis diferentes: 1 Tribunal Constitucional sobre Tratado de Roma: sobre la jerarqua de los tratados internacionales sobre DDHH son Superior a la ley (supra legal) pero inferior a la Constitucin (infra legal) debido a (3 argumentos): La Constitucin establece ciertas autoridades, entre las que se encuentra el poder judicial cual es el encargado de resolver los conflictos, y dentro de ese mbito de funcion judicial del estado no se encuentra enumerada la Corte penal internacional, no forma parte del ordenamiento jurdico establecido por Ley en nuestro pas; debe ser un rgano que ejerce la funcin judicial artculo 6 y ah no se encuentra la Corte Penal, ejerce soberana pero no esta reconocida por la Constitucin. Nogueira sostiene que los tratados internacionales puede ser que entren a reformar la Constitucin, ya que l le concede un valor constitucional a estos, por lo que puede reformarla, si bien la Corte penal internacional no esta establecida originalmente como un componente del poder judicial, al crearse va tratado internacional est modificando la constitucin. El TC seala que hay un procedimiento de reforma y no se contempla reformar la Constitucin va un Tratado Internacional y por lo mismo no pueden tener un rango constitucional sino que infra-constitucional. Nogueira plantea que el TI viene a reformar la Constitucin, creando un procedimiento secundario, encontrando su sustento en el art 5.2, segn el carcter y efecto de la reforma de 1989 que incluy este 2 inciso. Ahora, segn el principio de mximo desarrollo o ampliacin

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progresiva de los DDFF, segn el profesor ms que ampliacin es interpretacin. Hay otro argumento vinculado al rol del TC que se aplica a este caso que es el requerimiento de inaplicabilidad de preceptos legales cuya aplicacin resulta contrarios a la Constitucin, el TC sostiene en esta sentencia, si es que es posible que el TC revise la constitucionalidad un tratado internacional va control represivo de normas legales, una vez vigente y se entiende que este es de rango legal no puede tener rango constitucional, por lo que va a tener que someterse a la que diga la Constitucin por lo que esta tiene jerarqua por sobre el tratado. En caso de conflicto se resuelve en base al principio de supremaca constitucional o jerarqua normativa pero para ello una norma debe ser superior a la otra. En este caso si hay control es por que la Cosntitucion iene jerarqua, eso es lo que trata de manifestar el TC en esta sentencia. Frente a ello Nogueira dice que las reformas constitucionales pueden ser objeto de un control preventivo de constitucionalidad por parte del TC? Art 93 n3. As como existe el procedimiento de contro constiucional sobre la reforma este control recae sobre la forma el procedimiento que se llevo a cabo, pro no en el fondo. El TC sostiene el concepto de Soberana clsica, en este fallo, que no admite limitaciones sino las que se autoimpone. Nogueira adhiere a un concepto de soberana restringida no solo por normas que se autoimpone sino tb por normas externas, constituye un limite en la medida que contempla DDHH, por lo que estos tratados tienen primaca por sobre la soberana. A su vez plantea que los derechos humanos son anteriores al Estado y ste solo los debe reconocer, proteger y promover (ius naturalismo), entonces los DDHH constituyen un limite a la soberana, estos son siempre progresivos. Si se adhiere al ius positivismo, TC, los DDHH son creados por el Estado, por una disposicin constitucional, por lo que estarn sujetos a la soberana.

4. El Estado de derecho y los presupuestos constitucionales (arts. 6 y 7). Implica la concrecin de la idea de limitacin jurdica del poder poltico estatal. A. Principio de supremaca constitucional y su vinculacin normativa directa. Implica que la Constitucin es, en el fondo y en la forma, la norma de jerarqua

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superior dentro del ordenamiento jurdico. Bloque de constitucionalidad: valores, principios y disposiciones constitucionales. rganos del Estado deben garantizar orden institucional. Constitucin como norma inmediatamente vinculante. Los derechos fundamentales son inmediatamente operativos, an cuando el legislador no los haya regulado. Principio de responsabilidad: quien ejerce el poder es responsable de ejecutar sus actos conforme al ordenamiento jurdico. Principios jurdico polticos art 6 y 7 1. Supremaca Constitucional: Implica que la Constitucin es una norma jurdica superior a todas las dems normas, las que tienen que estar supeditadas tanto a la forma y al fondo en la Constitucin art 6 inc 1. La Constitucin regula la forma del Procedimiento legislativo, las leyes no se producen de cualquier manera. Inc 1. Todos los rganos del Estado deben someterse a la Constitucin. A dems a partir de la reforma del 2005 los rganos del Estado deben garantizar el orden institucional. Antes recaa en las FFAA. Hasta el ao 2005 las FFAA eran garantes de la institucionalidad de la Repblica lo cual nos retrotrae a la tutela del poder militar sobre el poder civil, para asegurar la seguridad nacional, restaurada la democracia todos los rganos del Estado son garante de esa seguridad. Al ser as el legislador tienen que ser deferente con los que disponga el TC, de lo contrario caera en conflicto y desequilibrio institucional. Cuando la Constitucin establece que todos los rganos e instituciones deben someterse a ella, est reconociendo el principio de supremaca constitucional, es la norma que se ubica en la cspide del ordenamiento jurdico y todas las demas deben someterse a ella. Tambin la Constitucin establece un fondo que tiene que ver con el contenido esencial de los derechos fundamentales. Seala a dems el inc 2 que la Constitucin es una norma directamente aplicable sin necesidad que haya una ley que la regule y la detalle, esto es valido para los DDFF, ya que son directamente operativos, no necesitan una ley que los regule. Cuando se recurre de proteccin, la corte no toma en cuenta la regulacin legal, sino la constitucional, cual es su contenido esencial y cual es su configuracin y limites, ello emana de la propia Constitucin. 20

Esto implica un cambio de paradigma, desde uno clsico, que era una declaracin de principios, el Tribunal se someta a lo que expresara la ley; al actual, hoy se da el fenmeno inverso el tribunal debe invocar la constitucin incluso para negar aplicacin a una norma jurdica o para requerir al TC para la inaplicabilidad, esto significa que se reconoce un vinculacin normativo directo, y que el tribunal debe conocer la Constitucin. No solo es directamente vinculante con los rganos del Estado sino tambin con los particulares, en todas las relaciones humanas // reglamentos de colegios por ser inconstitucionales. Tambin se da en el mbito laboral // ingreso en los correos electrnicos personales, poner cmaras en los baos del recinto laboral. Este es el efecto directo de la Constitucin. 2. Principio de separacin del poder y constitucionalidad de las competencias. Art 7. Requisitos copulativos de validez actuaciones estatales (art. 7.1): investidura previa y regular, actuacin dentro de su competencia, y obrar en la forma prescrita por la ley. Regla de oro del derecho pblico (art. 7.2): principio de separacin de poderes o funciones. Esta relacionado con el ejercicio de los poderes pblicos. Un poder no puede atropellar a otro poder, respeto entre los rganos del Estado permite la convivencia social. En el inc 1 se establece los requisito de validez de las actuaciones de los rganos del Estado, que estn previamente investidos, que obren dentro de su competencia y que sus funciones se enmarquen dentro de la ley. Son normas de tipo orgnico. Y por otra parte encontramos la regla de oro del derecho pblico: Principio de Vinculacin Positiva: los poderes y rganos del Estado solo pueden realizar aquello que la ley le autoriza. Esto puede ser considerado como una garanta constitucional, ya que si saben lo que pueden hacer al mismo tiempo eso limita a los mismo. Se le llama regla de oro por que prcticamente se mantiene inalterable desde la Constitucin de 1833. Al mismo tiempo es una garanta de los derechos fundamentales porque en la medida que sabemos las funciones y atribuciones, sabemos cuales son sus lmites de los rganos del Estado. 21

Principio de Vinculacin Negativa: los particulares pueden hacer todo aquello que no est prohibido por las leyes. Propio del derecho privado.

En principio se da la libertad y por excepcin se dan los lmites, en el derecho privado; en el derecho pblico se da lo contrario, la no libertad, solo pueden hacer lo que est autorizado, como una garanta a los derechos y libertades del ciudadanos, para que no se extralimiten de sus atribuciones y competencias al ejercer la soberana. Si llegan a traspasar esos lmites incurren en una accin constitutiva de nulidad de derecho pblico. El art 7 lleva al detalle el art 6, estn vinculados, por que tratan los principios del Estado conjuntamente. 3. Principio de responsabilidad derivado de actos en contravencin al principio de separacin de los poderes Interpretacin amplia, abarcando todo acto en contravencin al artculo 7 (Cea). a) Nulidad de derecho pblico (art. 7.3): Creacin jurisprudencial. Opera de pleno derecho, pero requiere declaracin judicial; con efecto retroactivo; insubsanable; es irrenunciable; algunos sealan que sera imprescriptible. Es un Principio clsico del Estado de Derecho, las acciones de los poderes pblicos dan origen a ciertas responsabilidades cuando incurren en una falta a la Constitucin o a la ley: Responsabilidad poltica, civil, penal y administrativa. Si la Constitucin es la norma suprema y tanto la ley como la administracin tienen que sujetarse a la Constitucin se sujetan a las responsabilidad contenidas en la Constitucin. 4. Principio de Probidad y transparencia en el ejercicio de sus funciones . Art 8. Principio de probidad en ejercicio de funciones pblicas. Publicidad de los actos y resoluciones de los rganos del Estado. Secreto o reserva es excepcional Requiere LQC Publicidad de los actos afecte debido cumplimiento funciones de los rganos, derechos de las personas, seguridad o inters nacional. A partir de la reciente jurisprudencia del TC se ha argumentado incluso que existira un derecho fundamental de acceso a la informacin pblica. 22

(http://diarioconstitucional.cl/mostrararticulo.php?id=173&idautor=100) Este principio implica el tico, correcto y buen desempeo de los funcionarios en el ejercicio de sus funciones, se encuentra desarrollado por completo en le Ley de base de la Administracin del E. El segundo principio que se contempla en el art 8 es el de publicidad o transparencia, seala que la regla general es que todos los actos de los rganos del Estado sean pblicos, vale decir sean de libre acceso al ciudadano, salvo la excepciones que establezca una ley de quorum calificado en virtud de las causales que seale ah, Primero, que se afecte el debido cumplimiento de las funciones de los rganos, se autoriza el secreto para el debido cumplimiento. Segundo, en casos que se afecte los derechos de las personas por que pueden haber documentos o actos que tengan relacin con 3as personas, lo que hace el rgano en la prctica es que les comunica a los 3 que hay una solicitud para dar a a conocer esos documentos, y el 3 se puede oponer. La tercera causal es que se afecte la seguridad nacional, // actos vinculados a la defensa, estrategias o a las relaciones internacionales, etc, o se afecte el inters nacional, la causal de esta es amplia, no se sabe cuales, es materia de LQC. Si un 3 solicita esto el rgano debiera proporcionarlo, y si este ltimo se escuda en cualquiera de estas opciones, este particular tiene derecho a presentar un recurso de amparo ante el Consejo de Transparencia, quien resolver.

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TEORA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Temario Aproximaciones conceptuales Proceso de construccin histrica Principios fundantes: libertad, seguridad jurdica e igualdad Clasificaciones de los derechos fundamentales Interpretacin de los derechos fundamentales Derechos fundamentales en Chile: aproximacin terica, clasificacin y garantas

1. Aproximaciones Conceptuales Existen 5 aproximaciones: 1. Derechos Humanos: Se utiliza a nivel internacional. Nos remite a una Idea moral, a una pretensin moral de reconocimiento jurdico para hacer posible una vida digna, los individuos presentan desde la argumentacin moral de por que deberan ser buenos ciertos derechos, mnimos que el Estado debe reconocer para hacer una vida digna. Concepcin amplia, caben posiciones: 1) teoras iusnaturalista reconocen la existencia de un derecho natural que el ordenamiento jurdico reconoce, pero estos derechos existen desde antes, y 2) teoras positivistas que no existe otro derecho que el derecho creado por el Estado. Independiente de estas concepciones, los derechos humanos abarca todas estas porque es la concepcin ms amplia. Proviene de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (1948) 2. Derechos Naturales Estn implcitas en la Constitucin de 1980 sobre la base que la Constitucin habla de derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana concepcin iusnaturalista son derechos anteriores al Estado , este los debe reconocer, no puede negarlos porque sera negar la propia dignidad humana: sino que debe promoverlos y protegerlos. 24 todos los derechos humanos segn cualquier clasificacin desde todos los puntos de vista filosfico. Dentro de esta aproximacin se abarcan las

Esta nocin es tpica del iusnaturalismo racionalista Siglo 17 y 18 (revolucin francesa), se parti de estos derechos fundamentales como derechos naturales conocidos mediante la razn humana y el derecho se limitaba a darles proteccin y garanta, pero no los estableca porque ya estaban establecidos en la naturaleza humana, estaban inscritos en la naturaleza humana. En la actualidad existen pocos autores que adhieran a esta teora, ms bien hablan de derechos morales (actualidad: Dworkin), confundiendo esta concepcin con el orden jurdico. Abarca los derechos de participacin, darse un autogobierno es una facultad inherente al ser humano junto con los derechos prestacionales. Aqu se confunde el orden jurdico y el orden moral. Abarca los derechos de participacin porque es inherente del ser humano como tambin de dotarse de ciertas condiciones mnimas: salud, trabajo. Ahora se habla de derechos morales son diferentes a los derechos naturales porque a estos el ordenamiento jurdico debe dar reconocimiento a estos derechos que emanan de la naturaleza humana y debe protegerlos y promoverlos. Los derechos morales seala que existen un ordenamiento paralelo al Estado pero el Estado tienen la capacidad de crear otros derechos fundamentales diferentes a los derechos morales, los regula diferente. Habla de 2 ordenes moral y el jurdico que se conectan pero no se funden. En los derechos naturales se confunden el orden moral y el orden jurdico. 3. Derechos Pblicos Subjetivos: Nocin Alemana del siglo XIX, siendo una expresin del ius positivismo, es decir, son la versin positiva de los derechos naturales. A diferencia de los derechos naturales es una nocin iuspositivista. Los derechos son producto del poder y lo limitan. Estos derechos slo se pueden esgrimir ante el poder pblico, pero no en las relaciones entre particulares. Es decir, Son pblicos porque son derechos del individuo contra el Estado para limitar el poder del Estado, no se esgrimen contra los particulares, por ejemplo no existen derechos laborales. Y son subjetivos porque se reconocen a cada individuo a cada persona. Como se articulan en relacin al Estado no se reconocen derechos en las relaciones entre particulares.

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Para la Escuela Alemana no existen derechos en las relaciones laborales, en las organizaciones intermedias como un colegio o una Universidad porque son solo los derechos que se adquieren por el individuo contra el Estado: derecho a no ser expropiado sin una debida justificacin o indemnizacin; en cuanto a la libertad de culto el Estado no debe imponer una cierta creencia, religin porque es un acto privado intimo propio de esa dimensin, la libertad de expresin; la libertad de reunin. Est vinculado a la visin de Estado liberal de derecho, que el Estado es una limitacin jurdica del poder poltico y los derechos son la principal limitacin jurdica del poder poltico. Solo derechos reconocidos por el Estado mediante una facultad establecida por la Constitucin. Creacin legislativa o constitucional de los DDFF , creacin jurdica puede ser dada por la Constitucin no solo el legislador ordinario. 4. Libertades Pblicas De origen francs, paralela a la codificacin y positivisacin francesa, (Napolen todo debe estar en un Cdigo). Se vincula la posibilidad de exigir de tribunal, es la herramienta de defensa, de exigir a los tribunales en contra el Estado, limitacin al poder del Estado. Si el Estado vulnera estos derechos da origen a acciones, mecanismos de tutela judiciales. Por lo mismo porque son accionables contra el Estado no se incluyen los derechos de participacin como el derecho de sufragio, de peticin, derecho a la informacin porque no se ejercen en contra del estado, tampoco abarca los derechos prestacionales que se exige al estado que haga algo, una prestacin; por lo que solo abarca la faceta de los derechos de autonoma (derecho de propiedad, libertad de culto, libertad de expresin, de reunin, etc). Y solo se contemplan aquellos derechos pblicos reconocidos por el Estado. El centro de estos derechos se encuentra en el mbito jurdico, accin para la tutela judicial. Son derechos de contenido negativo. Creacin judicial de los DDFF. 5. Derechos Morales.Provienen de la tradicin anglosajona. Son Derechos previos al Estado y su ordenamiento (arrastra una cierta idea naturalista del derecho), son triunfos frente al Estado. Esta concepcin va ms all de la positivizacin del derecho. Sern los tribunales los que reconocern situaciones preexistentes. Se prescinde de la dimensin jurdica de los derechos humanos. Aproximacin racional, abstracta y ahistrica, que prescinde de las conexiones de los derechos con la evolucin 26

de la realidad social. Limitados a derechos de autonoma, y dificultad status de derechos de participacin poltica y derechos econmicos, sociales y culturales. Esta terminologa parece caer en una confusin entre el derecho y la moral. Es la actualizacin contempornea, a travs de un destacado autor norteamericano Ronald Dworking en su libro Los Derechos en Serio, plantea que los derechos son pretensiones morales que deben ser reconocidas por el Estado. Los derechos estaran por sobre el gobierno y la Constitucin triunfando frente al Estado porque cada vez que el tribunal reconoce este derecho invocado por un particular tiene la facultad de anular, de deshacer una cierta actuacin estatal porque el DDFF tiene primaca por sobre la actuacin estatal. Si el particular tiene esta carta de triunfo no est limitada por el ordenamiento jurdico que las invoca, triunfa frente a la pretensin del Estado de regular la conducta humana. Estas cartas de triunfo no estn limitadas a lo que se reconozca por el ordenamiento jurdico porque sino la definicin propia de DDFF sera tautolgico , dira el individuo tiene una carta de triunfo frente al Estado pero esta carta de triunfo est limitada frente a lo que diga el Estado sobre que es un DDFF lo cual no tendra sentido en la lgica. No son solo los reconocidos por el ordenamiento jurdico, ni el contenido es slo lo que determine el ordenamiento jurdico ; son naturales emanan de la naturaleza humana. Crtica a la teora de Dworking: es difcil reconocer en su tesis los derechos de

participacin porque la lgica de stos son no como cartas frente al poder sino que son cartas del ciudadano para crear poder, como tal puede autogobernarse , no son derechos contrarios al Estado , es decir, que no intervenga en mi mbito de libertad al contrario yo quiero participar. Los derechos prestacionales no implican un no hacer sino que el Estado haga algo, otorgue, asegure derecho a la educacin, a la salud, a la vivienda , al trabajo, culturales (derecho a la autodeterminacin de los pueblos) . Estos derechos como cartas de triunfo no son coherentes no caben en su concepcin. La idea de los derechos morales confunde esta teora una cosa son las normas ticas que se impone una persona frente a otra persona y otra es el derecho, son las normas jurdicas que las acepta una sociedad, son heternomas se imponen al individuo independiente de su voluntad.

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Derechos Fundamentales Son una pretensin moral justificada, al tiempo que constituyen un subsistema dentro del sistema jurdico y son una realidad. Abarca dimensin jurdica y moral de los derechos humanos pero sin incurrir en reduccionismo iusnaturalista o positivista. El fundamento de los derechos pertenece a esa dimensin que pretende la realizacin integral de la persona humana en la vida social. Los derechos fundamentales se han construido progresivamente mediante las aportaciones liberal, posteriormente igualitarista, y finalmente de la seguridad jurdica y de la solidaridad. Adems de limitar el poder, algunos derechos fundamentales persiguen extender al mayor nmero de personas la cuota de poder reservada para una minora (derechos de participacin). Concepto: son una pretensin moral justificada, al tiempo que constituyen un subsistema dentro de sistema jurdico y son una realidad social. Incorpora tanto la dimensin moral y jurdica, pero sin incurrir en reduccionismo del ius naturalismo y del ius positiismo; trata de reconciliar el componente moral que es propio del iusnaturalismo con el componente jurdico propio del iuspositivismo reconoce a los DDFF que: (Segn Peces-Barba) 1. Son pretensiones morales, deseos, demandas individuales por el reconocimiento de cierta autonoma moral (autodeterminacin individual), es decir, expectativas razonables que buscan el mximo desarrollo de la dignidad humana. 2. Requieren ser reconocidos por el ordenamiento jurdico, son pretensiones morales reconocidas por el ordenamiento, 3. Requieren ser justificadas, no cualquier pretensin es vlida solo las justificadas, 4. Poseen una realidad social son derechos que se insertan en un medio que no son independientes del contexto histrico. *Norma de identificacin de los DDFF art 5.2. El fundamento de los derechos pertenece a esa dimensin que pretende la realizacin integral de la persona humana en la vida social. porque les

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Esta idea nos permite reconciliar las tradiciones histricos como la liberal ,la original

de

Locke y de Hobbes como limitacin jurdica del poder poltico estatal, luego con la tradicin igualitarista (derechos de 2a generacin como el derecho a la educacin a la salud al trabajo) y la preocupacin por la seguridad jurdica (como el debido proceso libertad personal, libertad de movimiento prohibicin de detenciones arbitrarias) y la solidaridad (vivir en un medio ambiente libre de contaminacin ; respetar el medio ambiente; permite conectar una generacin con otra , ser solidario con las futuras generaciones ) cuerpo a los derechos fundamentales. No solo estamos contra algo: la desigualdad, la arbitrariedad, sino que estamos a favor de algo de la sociedad poltica organizada. A dems de limitar el poder, algunos derechos fundamentales persiguen extender al mayor nmero de personas la cuota de poder reservada para una minora, lo que la mayora decide los derechos de participacin de sufragio igualitario. Hasta la primera mitad del siglo XX el voto era censitario, no era igualitario haba personas que valan menos que otras, las mujeres no tenan derecho a voto. Tienen expresiones igualitarias, liberal ,de seguridad jurdica y de la solidaridad. Todas tienen que tener fundamentacin para que sean reconocidas por el ordenamiento jurdico. Teora General de los DDFF: Proceso de construccin histrica 1. Orgenes de esta construccin: Surge con la modernidad. 2. En cuanto al poder poltico, implica la aparicin del Estado liberal. Contractualismo, constitucionalismo e idea de lmites al poder. son tradiciones que le dan cuerpo a los derechos fundamentales. Son 3 tradiciones que dan

3. En cuanto al funcionamiento de la economa, se relaciona con el capitalismo y el auge de la burguesa. 4. En relacin a las ideas dominantes, en esta poca aparecen el individualismo, el racionalismo, el iusnaturalismo y la secularizacin (se rechaza el origen divino del poder) Contexto original: Paso del Antiguo rgimen (Estado concentrado en el monarca quien no tenia lmites) a la modernidad.

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Con el advenimiento de que El Estado no es solo una autoridad poltica determinada para concentrar el poder esa autoridad y regir , debe tener un fin es la de promover los derechos fundamentales se constituyen en un lmite al poder del Estado y que quedan plasmados en la Constitucin Bill of Right 1688Declaracin del Hombre y el Ciudadano,1789 declaracin de Virginia y de los Estados Unidos, 1776 se configura que el estado tiene un poder que est limitado por la proteccin y la promocin de los derechos fundamentales. Al mismo tiempo que el Estado se separa de la Iglesia en la poca de generacin de los estados modernos al mismo tiempo Secularizacin surgen derechos que emanan de la naturaleza humana que no son de origen divino sino que son de origen natural estn inscritos y corresponde a todas las personas por su sola dignidad como personas, el problema que se suscita por el iusnaturalismo como se conocen estos derechos; dignidad humana por ejemplo habra que reconocer aquellos derechos que se relacionan con la dignidad humana , por ejemplo los derechos de la salud de la educacin porque sino como es digna una persona. Los derechos segn los iusnaturalista se conocen por la razn emanan de la naturaleza humana independiente que estn escritos; podra tener una vida digna si el Estado regula su libertad de expresin ms all de que los derechos estn reconocidos por el ordenamiento jurdico porque emanan de la naturaleza humana ; el ser humano es un ser racional y por el uso de la razn ella conoce los derechos humanos. La post modernidad critica que si es el ser humano es tan racional como se explica el nazismo, si por la razn conoce los derechos fundamentales. El estado moderno cuando surge en Europa y surgen los DDFF surgen ciertas caractersticas. Rasgos del Estado moderno El Estado se consolida como un rasgo de concentracin del poder, tambin concentrara el monopolio de la produccin normativa, desarrolla una sola ley para todos. Se utiliza al Estado para usar legtimamente la fuerza en contra de la vulneracin de derechos. El comportamiento del Estado requerir una justificacin racional, paralelo a esta idea nacen las de pacto social (contrato) de la sociedad poltica organizada. Con el surgimiento del principio democrtico (Bill of right, pacto con la monarqua) se concreta la eleccin de los representantes.

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Las principales caractersticas del Estado moderno son: Monopolio en el uso de la fuerza legtima. Que no haya otro poder que imponga esta coaccin que respete la Constitucin por su origen y por su ejercicio. Le es concedida este poder por parte de los ciudadanos. Monopolio de la produccin normativa. De normas jurdicas a diferencia de los fueros en la Edad Media ; legislaciones territoriales de los seores feudales a fin de evitar las arbitrariedades de los poderes locales. El Estado centraliza la produccin de leyes para evitar arbitrariedades de los poderes locales que no son legtimos ni en su origen ni en su ejercicio. Desaparicin progresiva en Europa continental de los estamentos Fundamentacin del poder absoluto por los juristas regios. Consolidacin del individuo como sbdito. Figura preponderante de la poltica a diferencia del rol pasivo de la divinidad cuando ingresa como argumento del origen divino del poder del monarca reduce la esfera de porque todo viene determinado por Dios y el poder del individuo est reducido. Unidad y racionalidad del poder con dependencia de los jueces y la administracin al Rey. Limitacin jurdica del poder poltico que fiscalice que se cumplen estas normas estatal, debe haber un control y que recae en autoridades imparciales independientes del legislador y que son meritocrticas , especializados , no podra ser la propia ley que es lo legal y lo ilegal debe ser un poder independiente e imparcial que no tenga inters directa en el pleito. Estado de Derecho. Justificacin de las conductas del poder a travs de la idea de razn de Estado Utilizacin de la fuerza del factor religioso. Sigue jugando un papel, las sociedades siguen siendo religiosas solo que el Estado separa su autoridad de la autoridad del Papa. El monarca reconoce la autoridad del Papa pero limitada, la divisin del Papa y del monarca. En el plano de las ideas, con la modernidad aparecen la reforma protestante y el humanismo, lo que conduce a la concesin de ciertos mbitos de autonoma individual por parte del Estado. Aqu situamos a Locke con sus 3 principios de desarrollo: vida-Libertadpropiedad. Los ingleses aportan el principio de independencia del parlamento respecto de la prerrogativa regia, y la construccin judicial del common law, Bill of rigth (pacto entre

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estamentos) Caractersticas del Derecho moderno 1. En el plano del derecho moderno, se ve que es un derecho estatal, es creado por el Estado y se identificar con lay (expresin de la voluntad soberana). Al mismo tiempo se reconoce la existencia de derechos subjetivos. Recordar que las Constituciones son declaraciones polticas, no son inmediatamente vinculantes, como si lo era la ley, por lo que rige el principio de legalidad. El derecho estatal a diferencia de otros, es un derecho coactivo se impone independiente de la voluntad de los individuos, por regla general, la excepcin es la objecin de conciencia. 2. La Idea de derecho subjetivo, como lo conocemos hoy, se elabora en la modernidad. El ttulo como generador de derecho, lo mismo sucede con la ley generndose un derecho que se puede exigir de otra persona. 3. Surge a su vez el derecho pblico y el derecho privado regulando las diferentes relaciones entre el individuo y el Estado y entre los individuos respectivamente. Los DDFF no juegan un rol en estas relaciones, con la post modernidad adquieren importancia. En sntesis sus principales caractersticas son: Derecho estatal El destinatario es el hombre y el ciudadano El derecho se identifica con la ley Se forma y consolida la idea de derecho subjetivo Consideracin de la coactividad o coercibilidad con requisito esencial Se distingue el derecho de la moral Surge la distincin entre derecho pblico y derecho privado

Proceso histrico de generacin de DDFF Segn Peces-Barba se distinguen:

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1. Proceso de positivizacin Los derechos fundamentales comienzan a desarrollarse (con la modernidad), este es el primer proceso, identificado con las ideas morales que requieren ser reconocidas por el derecho positivo, llevarlas a textos escritos. Esto se realiza bajo la idea contractualista, que es un pacto que se le reconoce al Estado, en cuanto este esta a cargo de la creacin de derechos , pero a su vez el Estado es limitado a travs de los mismos. Es una correccin del reduccionismo naturalista. Luego de este pacto lo que sigue es la positivizacin. En consecuencia como es producto de un contrato social, es producto del pueblo soberano (art 16 de la Declaracin de derecho de Francia de 1789), es decir, un pueblo debe tener Constitucin y garantas fundamentales (contenido material). El derecho es expresin del pueblo soberano. Pasa de un derecho de existencia abstracta/doctrinal a un derecho positivo, reconocidos y positivados en textos escritos // Bill of rigth, Derechos del Hombre y del Ciudadano. Es un derecho limitado a ciertas partes de la poblacin, como la burguesa

2. Proceso de generalizacin (s. XIX ppios XX) Este es el proceso de bajada de la igualdad terica, las personas son iguales esta idea se plasma en la ley: todas las personas son iguales ante la ley. Sern derechos que alcanzaran a todas las personas. Los derechos polticos requieren maduracin de la sociedad. Por el contrario los derechos civiles no requieren este proceso, ya que se apela a la autonoma de la voluntad de las personas. Asi, encontramos que se desfundamentaliza el derecho de propiedad pasando a ser de contenido legal y no fundamental (no es lo mismo que derecho a la propiedad que si es parte de los derechos fundamentales), ya que emana de un contrato. A su vez nacen ideas como la extensin del derecho de sufragio y asociacin. Caractersticas: Superacin de tensin entre igualdad terica e igualdad ante la ley Extensin de derechos polticos y civiles //D a sufragio, D a Asocicin. Desfundamentalizacin del derecho de propiedad. Ideas nuevas: asociacin y sufragio universal 33

2. Internacionalizacin Se da con la oleada de los tratados internacionales a consecuencia del racismo y de las guerras mundiales, para proteger al individuo del propio Estado, proteccin que slo se puede generar a nivel internacional. Por lo tanto el derecho internacional es una obligacin del Estado para con los individuos, a este nuevo orden jurdico los individuos pueden apelar. Es decir, se genera en paralelo o a causa de la cada del capitalismo y el surgimiento de regmenes racistas y fascistas Elevar la calidad de DDHH a nivel internacional llev a que se hicieran declaraciones internacionales, como la Declaracin Universal de DDHH, Pacto de Ginebra, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, Pacto Internacional de Derechos Sociales, Econmicos y Culturales. Los Pactos internacionales no crean mecanismos de tutela, quienes lo crearn sern los ordenamientos regionales. Se crean ordenamientos regionales o universales, convenios, etc. crendose mecanismos de proteccin y tutela// Comisin Interamericana, Corte Interamerica / Europea. Estos nuevos rganos e instituciones aplican estos mecanismo, sus fallos sern obligatorios siempre y cuando estn suscritos y ratificados por los Estados adherentes. La Obligacin del Estado es respetar, promover y garantizar, por lo que las sentencias son obligatorias, de no cumplirse el Estado ser responsable internacionalmente Caractersticas: Principalmente posterior a 2 Guerra Mundial Declaraciones universales y regionales Mecanismos de proteccin universales y regionales

4. Especificacin Se clasifican los derechos segn grupos determinados de la sociedad, por que se estima que son grupos vulnerables. // Convencin de Derechos del Nio, Derechos de los Pueblos originarios (86 y 160 OIT), Convencin sobre la no discriminacin de la mujer. Lo mismo sucede en cuanto a la generacin de derechos: los de 1a generacin son liberales, los de 2a generacin son sociales y econmicos con primaca de la igualdad (derechos prestacionales) y los de 3a generacin son derechos culturales (DESC) // autodeterminacin de los pueblos, derechos a la paz, etc.

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Se da una ruptura del consenso plasmado en las leyes, por ejemplo con el caso de la objecin de conciencia cuando se vulnera la intimidad o las creencias personales, es decir, se reconoce a ciertas personas que se excepten de ciertos deberes // Servicio militar. En Chile no se encuentra plasmado en el texto escrito sino que es slo una prctica. Caractersticas: En relacin con titulares: situaciones que exigen tratamiento especial Derechos de las mujeres, de la infancia, discapacidad, consumidores En relacin con contenidos: generaciones de derechos y diferente fundamentacin terica de los mismos Como ruptura del consenso: objecin de conciencia

Generaciones de derechos En el proceso de construccin histrica hay diferentes oleadas de derechos, Las generaciones de derechos se superponen unas a otras. La Primera generacin es de derechos liberales, son derechos de tipo negativos, es decir, corresponden a un no hacer por parte del Estado, que no interfiera en la esfera de autonoma de los individuos. Benjamin Consta los va a llamar las libertades negativas, surge en contrapartida a un Estado Absoluto, a las arbitrariedades del poder, a la interferencia de la libertad individual, a las privaciones arbitrarias a la propiedad, a la conculcacin de continua y normal de las garantas judiciales (el rey concentraba el poder). Vinculada a derechos civiles y polticos y garantas judiciales. // Derecho a Sufragio.... Bill of rigth el parlamento es elegido por el pueblo. //Libertad de Expresin. Los de Segunda generacin, paralelo a la Revolucin Industrial (ppio de siglo XX, Constitucin de Weimar de 1919, y Constitucin de Queretaro de 1917). Son derechos prestacionales, son derechos de hacer por parte del Estado para garantizar un mnimo de existencia vital. Benjamn Consta los llama de derechos de libertad positiva (de no dominacin). Como posibilidad de autonoma de desarrollarse ntegramente otorgando el Estado un mnimo en el aspecto social. Se encontrara un piso mnimo de educacin, salud, vivienda, trabajo.... DESC. 35

La no dominacin implica tambin que las personas se pueden valer por si mismas, pero cuando no es posible es necesario que el Estado garantice un mnimo en esta materia para poder desarrollarse dignamente. Los de Tercera generacin son los derechos culturales o de solidaridad . El Estado frente a estos derechos posee una posicin o actividad positiva. Son post 2a Guerra Mundial (Mayo del 68). Estos derechos emanan de tratados internacionales, que luego son incorporados a ordenamientos internos o no.// D a medio ambiente limpio y libre, est contemplado en el art 19. D al desarrollo (preocupacin intergeneracional, en forma de pacto para un desarrollo sustentable y sostenible, es un derechos colectivo), derecho de los pueblos a tener un nivel mnimo de desarrollo econmico, empleo, a no estar en una situacin de pobreza generaliza no se encuentra en nuestro catalogo. Se dan entre Individuos y Estado, entre individuos y entre generaciones. Son derechos entre los Estado // que los Estados mas ricos colaboren con los Estados ms pobres. El titular es un colectivo, la colectividad, la comunidad se ve a afectada frente a los derechos econmicos y medio ambientales por ejemplo. Derechos de primera generacin: civiles y polticos (propiedad, libertad individual, garantas judiciales, expresin, sufragio). Derechos de segunda generacin: prestacionales (trabajo, educacin, salud, vivienda, previsin social). Derechos de tercera generacin: de solidaridad (derecho a la paz, derecho al medio ambiente, derecho al desarrollo)

Influencias ideolgica Transversal a las generaciones los derechos fundamentales han sufridos influencias ideolgicas: Liberal: ideologa del iusnaturalismo racionalista. Principal influencia,Libertad como no interferencia. La corriente liberal es la principal influencia en los derechos de libertad. Por ejemplo filsofos como Locke, los que desarrollan en garantizar un mbito de autonoma del individuo don nadie puede inmiscuirse. Segn Isaliah Berlin, habla de dos tipos de libertad: Libertad Negativa, de no interferencia

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por parte del Estado como por ejemplo Libertad de Conciencia, y una Libertad Positiva, que se traduce en autonoma, no dependencia del Estado. Democrtica: viene desde los griegos, pero recobra sus fuerzas cuando surgen los Estados democrticos, cuando surgen las necesidades de elecciones directas y con sufragio universal de los gobernantes, el inters es extender participacin ciudadana. Aqu encontramos el desarrollo de derechos como: Derecho de Asociacin, derecho a constituir grupos, partidos polticos, movimientos mediantes los cuales se pueda intervenir en la formacin de la voluntad soberana, y Derecho a Sufragio Universal, sufragio activo y pasivo en condiciones de igualdad. Son derechos democrticos no liberales para participar en la formacin de la voluntad colectiva, estn los individuos interesados en que el Estado reconozca la posibilidad de organizarse y de influir activamente en la toma de decisiones polticas. En definitiva es extender a la mayor cantidad posible de personas de un Estado la participacin en la toma de decisiones, el ideal sera el pleno autogobierno, teniendo como arquetipo la polis griega y la democracia directa. Los derechos que mas caracterizan son el derecho a sufragio tanto activo como positivo. Socialista: o igualitarista, parte de la influencia marxista como una critica a las desigualdades producto del mercado, propugnan las necesidad que el Estado intervenga para crear un mnimo de igualdad, una igual real segn la concepcin socialista. Se encausan a travs del Estado, contemplando medidas de correcciones como tributos personales y progresivos, gasto pblico, en fin, son derechos prestacionales. // real educacin, real salud, condiciones reales y efectivas para el desarrollo de la libertad. Propugnan al desarrollo real de una vida digna, para el profesor el desarrollo integral implica acceder a cultura, educacin; desarrollar al mximo las capacidades fsicas e intelectuales, segn los que las personas quieran desarrollar y no que sea forzada, que sea un opcin real. Estos derechos exigen una prestacin de parte del estado, efectiva y real, as surge el sistema de educacin publico a lo menos bsico y medio, desde el 2009 la prebsica, en base a esto ejemplo podemos ver que estos derechos progresan en el tiempo.

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TEORIA DE LOS DDFF 2A PARTE PRINCIPIOS FUNDANTES Son valores que estn plasmados en la Constitucin y son el pilar para desarrollar en concreto otros derechos. Justifican los ddff que emanan de ellos. Sustento normativo; Son herramientas interpretativas y son instrumentos integrativos en caso de algunos vacos en un caso concreto en que no exista un DF y sea necesario integrar mediante la creacin e interpretacin de nuevos derechos. 1. Dignidad humana art. 1.1 Es el fundamento de todos los derechos fundamentales, pero es el ltimo en ser considerado, hay otros, como la libertad, que son mas prximos. 1. Consideracin de la persona como un fin en s misma, como algo valioso. Considerar a la persona como un fin en s mismo, cada persona es valiosa por el solo hecho de serlo y merecen consideracin y respeto del ordenamiento constitucional. Implica reconocer la autonoma moral y la capacidad de ser un animal social. 2. Autonoma moral y carcter asociativo del ser humano. Capacidad de decisin sobre asuntos morales, es capaz de tomar decisiones sobre que hacer frente a un caso concreto en una disyuntiva moral. Ejemplo persona grave ser correcto desconectarla o ser bueno respetarla porque la vida es un valor absoluto irrenunciable. La persona humana es capaz de tomar esa decisin por su autonoma moral y es capaz de responder frente a sus actos. Es el ms genrico. Ejemplo derecho a contraer matrimonio siendo una institucin fundamental de la sociedad es el principal contrato entre 2 personas, tiene una connotacin vinculada a una tradicin histrica cultural religiosa. Todas las personas tienen derecho al matrimonio, derecho que no puede ser limitado por razones de carcter arbitrario no es un derecho fundamental en la Constitucin, en la ley de matrimonio es un derecho esencial de la persona pero no es un derecho constitucional pero est en tratados internacionales. 2. Libertad Modalidades de la libertad: libertad como no interferencia, libertad promocional, libertad 38

participacin. Antes del s. XVIII, la libertad se consideraba como de no interferencia. Benjamn Constant en su ensayo dice que la libertad antes del siglo XVIII es de no interferencia que no interfieran en su vida privada, que la autodeterminacin no sea violentada por organismos pblicos como el derecho a creer en una religin. La poca moderna siglo 18 era libertad como un mbito privado de la decisin de la conciencia, de la religin de la libertad de expresin pero post revolucin francesa libertad se ve como no dominacin, abre pasos a los derechos de participacin poltica. Se vincula a los derechos civiles. La libertad como participacin no solo se exige que no interfiera en el mbito de la vida privada sino que se exige que no haya dominacin de fuerzas externas, imposicin de leyes que regulen la vida exterior. La libertad de participacin poltica en la medida que sea directa: asambleas plebiscitos, o indirectas a travs de representantes. La no dominacin implica que no se est sujeto a normas externas sino que son normas autnomas. Libertad promocional: igualdad ,solidaridad. Para ser libres el individuo tiene que tener satisfechas algunas garantas bsicas de ciertas necesidades, la satisfaccin de mnimos facilita el desarrollo integral libre de la personalidad pleno de la persona humana hasta el mximo de sus capacidades .Emanan del principio de libertad. 3. Seguridad jurdica Se trata de crear las condiciones procedimentales mnimas para la existencia de la libertad de todos, sobre todo en relacin al poder poltico (d a la propiedad, igual trato del Estado, tutela judicial y debido proceso). // Principio de tipicidad. Condiciones mnimas de organizacin civil que otorguen certeza de no ser sujetos de arbitrariedad por ejemplo que se desconoce como ejercer sus derechos, penas, sanciones, infracciones, si se desconoce el procedimiento y no se puede defender, no tiene certeza como hacer valer sus derechos y como operar en los tribunales no posee seguridad mnima, tampoco en cuanto al trato del Estado en materias econmicas: privilegios permisos en relacin a otro. En el Estado de derecho la separacin de poderes es una regla orgnica: organizacin de los poderes, le interesa que el poder judicial sea imparcial un debido proceso , la administracin del estado que se vincula ms directamente con la persona , regulacin por ley sea igualitaria, que no sea arbitraria; tutela judicial derecho a obtener un 39

reconocimiento mediante una sentencia judicial de manera cierta. Cules son los derechos de la persona , ser juzgados por un tribunal que sea imparcial independiente de los dems rganos del Estado ( artculo 76) , impartial que la persona del juez no tenga un inters directo en el juicio porque si lo tiene va afectar su decisin perjudicando a una parte y favoreciendo a otra , debe ser un debido proceso pero no conforme a esos interese una parte va a estar en ventaja. 4. La igualdad Igualdad ante la ley: igualdad por equiparacin y por diferenciacin Igualdad material: criterio de las necesidades bsicas. Vinculado a los derechos sociales.

La igualdad ante la ley sera: igualdad por equiparacin y por diferenciacin Por Equiparacin: La ley y dems normas jurdicas tratan a 2 o mas personas que se encuentran en desigualdad como personas en igualdad de condiciones (19 n16). Poner en igualdad lo que es desigual, por ejemplo la Constitucin hombres y mujeres son iguales ante la ley trata igual a lo que es desigual ante la ley debe ser igualitario que no haya categoras sospechosas discriminatorias que implique en la ley que favorezca o perjudique: genero, sexo, raza, condicin social, la nacionalidad, casos recientes la orientacin sexual que no haya en la ley. Por diferenciacin: Tratar de manera desigual a los que son iguales // 19 n22. Tratar de manera igual lo que no es igual: ejemplo tributos son impuestos progresivos porque van aumentando en la medida que aumenta el ingreso en las personas, a mayor ingreso mayor impuesto la ley establece una diferenciacin entre personas que no estn en igual condicin porque igualar sera injusto. Se justifica por la ley una diferenciacin. Cmo se hacen estas diferenciaciones o equiparaciones. Hay algunas constituciones que establecen categoras sospechosas categoras o grupos de personas que la ley no debe hacer diferencia: sexo, genero, estado social, tnico, clase social es un concepto especfico es ms amplio. // Discriminacin positiva. La ley establece ventajas a un grupo social e histricamente marginado. En Chile no se establecen estas categoras sospechosas pero puede llegarse por va de interpretacin a travs de los fallos del tribunal constitucional.

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Igualdad material: criterio de las necesidades bsicas Otras cartas fundamentales sealas discriminaciones positivas o acciones afirmativas trato favorable a un grupo que ha sido tradicionalmente excluido, ejemplo la ley otorga beneficios a grupos ms vulnerables: subsidios y blanca se establecen polticas sociales: igualdad por equiparacin porque no se encuentran en igualdad. Sudfrica discriminacin la minora medidas de reparacin a la mayora negra para superar esta discriminacin histrica de manos de los blancos. Si la poltica es un derecho asistencial es un mnimo pero si incentiva la autonoma y no la dependencia de los subsidios del Estado, ahora es el logro de un mnimo por ejemplo la cesanta el subsidio si es eterno creara la dependencia. Se trata de lograr la equiparacin otros sostienen que sera una discriminacin porque se requiere una ayuda extra que se mantiene. Derechos consolidados: la libertad personal frente a la detencin arbitraria; se admiten la privacin previa autorizacin judicial. Clasificacin de los derechos fundamentales La clasificacin de los derechos fundamentales tiene importancia slo desde el punto de vista acadmico y eventualmente puede servir como herramienta de ponderacin de los mismo derecho fundamentales en situacin de conflicto en el caso concreto. a) De acuerdo a su contenido. 1. Derechos personalsimos (vida, integridad, libertad ideolgica y religiosa, honor). Atributos de la personalidad. Integridad o indemnidad integridad fsica no puede ser vulnerada en su integridad fsica por algo existen delitos y psquica por ejemplo establecimiento delitos injuria y calumnia. Libertad ideolgica, sostener una cierta idea de la sociedad y manifestarla Honor o derecho a la honra que se respete la calidad de la persona el valor de la persona en su aspecto psquica intelectual. 2. Derechos de sociedad y comunicacin (no discriminacin, libertad de expresin, informacin). Protegen las relaciones entre las personas, derecho a la igualdad y no discriminacin arbitraria en la medida que implica equiparar a personas que se encuentran discriminadas a nivel social, la libertad de expresin y uno que no se encuentra en la Constitucin es el derecho a la informacin que no es lo mismo que la libertad de expresin sin censura previa esta puede venir despus si daa a la 41

persona, no es la censura anterior. El derecho a la informacin a recibir informacin alternativas de opinin, medios de comunicaciones plurales de fcil acceso a los ciudadanos, excesivamente caros. En otros pases hay medios pblicos. No puede haber discriminacin en la oferta de trabajo arbitraria, que no se relaciona con los mritos o los requisitos de ciertos cargos. Ejemplos antes no se entregaban ttulos a quienes no pagaban su deuda porque independiente del pago ya se cumplieron los requisitos acadmicos ; oferta en la prensa buena presencia ; se necesita abogado slo de la Universidad de Chile o de la Universidad Catlica ; salvo los que se necesitan para un cargo especfico esto no sera discriminatorio arbitrariamente. 3. Derechos polticos (voto, acceder a cargos pblicos en igualdad de condiciones). En relacin a la participacin democrtica. Derecho a elegir a los representantes en cargos de eleccin y a ser elegidos (activo y pasivo) y acceder a cargos pblicos funciones pblicas (anteriormente estaba prohibido por ejemplo las mujeres, de ciertos grupos tnicos). 4. Derechos de seguridad social (libertad y seguridad, asistencia letrada, tutela judicial efectiva). Tienen que ver ms con la seguridad que con la prestacin de ciertos bienes como en los DESC. Seguridad jurdica en la sociedad; asistencia letrada representada por un letrado en los tribunales; la tutela judicial efectiva a obtener un pronunciamiento de los tribunales se deriva del principio de inexcusabilidad en los negocios de su competencia regla de competencia pero lo que interesa es que haya un tribunal que se pronuncie sobre su pretensin. // 19 n7 y el derecho al debido proceso. 5. Derechos econmicos, sociales y culturales (educacin, salud, vivienda, propiedad). Exigen un hacer del Estado. En la Constitucin no se reconoce el derecho a la vivienda en caso de que una persona no pueda acceder a una vivienda hay pases que son ms asistenciales, algo hay porque hay polticas habitacionales se puede postular a un subsidio que cumple con un estndar mnimo pero no es un derecho fundamental. Aqu se encuentra el derecho a la propiedad por que implica la distribucin de la riqueza, en cuanto a que el Estado no puede limitar a los privados a adquirir. El derecho de propiedad tutela la propiedad ya adquirida, por lo mismo hay discusin en cuanto es o no un derecho fundamental. 42

b) De acuerdo a su ejercicio Teniendo en cuenta el tipo de comportamiento que el titular del derecho debe realizar y la reaccin que ese comportamiento genera en el entorno. Los obligados concretos sern el Estado o los particulares. 1. Derechos de no interferencia o autonoma --- o derecho de defensa. Se protege al individuo frente a acciones externas de los poderes pblicos, de grupos o de personas y terceros en general. Ej: inviolabilidad del domicilio y las comunicaciones privadas; libertad de conciencia; libertad religiosa. 2. Derechos de participacin --- que facultan a realizar actos con relevancia pblica. Suponen una accin positiva de sus titulares del derecho que debe ser amparada por el Estado. Ej: derechos polticos los que ese ejercitan mediante su ejercicio. Suponen la realizacin de una conducta activa y la realizacin de una respuesta del sujeto obligado. // derecho de peticin. 3. Derechos de prestacin o derechos-crdito --- que facultan a reclamar un beneficio. Suponen accin positiva del Estado para la satisfaccin de necesidades bsicas. Tambin son llamados de crdito por que el individuo posee un crdito frente al Estado. Estos derechos exigen una actividad del Estado Superior. // no estan en la Constitucin como el derecho al trabajo, considerado en la Constitucin Espaola y Alemana, en nuestra carta esta el derecho de trabajo. 4. Derecho-deber --- el titular lo es tambin de un deber, es decir, el titular posee un derecho pero correlativamente posee un deber en relacin con el mismo objeto. Ej: educacin bsica obligatoria, posee el derecho de educacin pero tambin es obligatorio que el individuo asista hasta la media, derecho de sufragio (hasta la reforma) y derecho a la vida en determinados Estados. Son aquellos en donde el titular no solo tiene una facultad sino tambin un deber // derecho a sufragio, obligatoriedad del voto hasta el 2007, lo mismo sucede con la Educacin obligatoria 19 n10 y el derecho a la educacin. // derecho a la vida en ciertos contextos, por ejemplo en la jurisprudencia del TC espaol sentencia de 2002, los padres no podan fundarse en una creencia religiosa para no hacer transfusin de sangre. Luego el TC hace primar la libertad religiosa. Se debe tener en cuenta que, no siempre los derechos civiles coinciden con los derechos defensa, los derecho polticos con los derechos de participacin y los derechos sociales con los derechos de prestacin. 43

c) Clasificacin de Hohfeld (segn el profesor la mas completa) Plantea que los DDFF son relaciones jurdicas, son derechos correlativos entre sujeto pasivo y sujeto activo. Basada en idea de relaciones jurdicas, son derechos correlativos entre sujeto pasivo y sujeto activo, distinguiendo la relacin del sujeto activo y del sujeto pasivo en cuanto a derechos fundamentales. 1. Derecho subjetivo (titular del derecho) --- deber (sujeto pasivo) . El derecho subjetivo lo posee el titular del derecho y el deber el sujeto pasivo Ejs: derechos prestacionales, los que no se encuentran bien regulados por la Constitucin. // derecho a la educacin, salud, vivienda, etc. Implican un deber del sujeto pasivo (E), el titular tiene un crdito por lo que debe demandar. 2. Libertad (privilege ) --- no derecho (non right ). Ejs: libertades liberales. Prohibicin de inmiscuirse en la religin, en la conciencia en la libertad de expresin, en las creencias religiosas. //19 n17. Sujeto activo puede hacer: Libertad positiva, libertad negativa. 3. Potestad (power ) --- sujecin (liability ). Ejs: participacin poltica, tutela judicial efectiva. Sujeto pasivo son los rganos pblicos; sujecin; potestades pblicas tiene que aceptar el resultado de las elecciones , sino vulnera el derecho fundamental de la participacin poltica , debe respetar el resultado del ejercicio de participacin poltica , sino el voto sera simblico , no es solo su ejercicio sino que la sujecin que genera. Generan una relacin de sujeto pasivo (E), aqu no debe realizar una accin, sino que una vez que se ejerce el derecho el sujeto obligado queda en responsabilidad // art 76 inexcusabilidad relacionado con el 19 n3 derecho a la Accin. Lo mismo sucede con la participacin poltica, una vez ejercido el derecho a sufragio el Estado no puede hacer caso omiso. Lo mismo sucede con el derecho a peticin, el Estado queda sujeto a dar respuesta. 4. Inmunidad (inmunity ) --- incompetencia (disability ). Las inmunidades dan origen a una incompetencia respecto del sujeto obligado, pueden ser funcionarios pblicos o particulares Ejs: objecin de conciencia; inmunidad parlamentaria, por ejemplo se les garantiza que no sern responsables por sus votos ni por las opiniones que emita durante el ejercicio de su cargo. Se da una incompetencia del sujeto pasivo, por ejemplo el Estado va a ser incompetente para aplicar una obligacin// servicio militar, generando en el particular una inmunidad. Inmunidades parlamentarias es la proteccin de los parlamentarios como garanta del sistema poltico en las discusiones pueden haber declaraciones que afecten a otros pero 44

esto es parte del debate poltico. Se les garantiza a los parlamentarios ni por sus votos ni por las expresiones que emitan en el parlamento en el marco de sus funciones. Existe un cruce de categoras por ejemplo con la igualdad que se podra ubicar como una libertad no derecho, pero tambin como una potestad, en este caso se puede entender tanto en su libertad negativa ubicndola en la libertad no derecho, pero tambin como libertad positiva (que no impida) ubicndola dentro de la potestad. Tambin se pueden clasificar en cuanto a: d) Su funcin: se vincula a la finalidad o valores protegidos 1. Derechos Civiles: son aquellos que tienen por finalidad garantizar determinados mbitos de libertad asociacin, etc. 2. Derechos polticos: son aquellos que tienen por finalidad garantizar la gestin democrtica de los asuntos pblicos. // derecho de sufragio, derecho a la salud, etc. 3. Derechos sociales: son aquellos que tienen por finalidad garantizar unas condiciones de vida digna. // derecho a la educacin, derecho a la salud, etc. Cada uno de estos 3 grupos responde, respectivamente, a las exigencias del Estado de Derecho, del Estado democrtico y del Estado social. Hay que aadir tambin los llamados derechos colectivos o de los pueblos (medio ambiente y patrimonio cultural, respectivamente), que protegen intereses supraindividuales. Problema de los Derechos de prestacin segn Hohfeld Derechos de prestacin como mandatos de optimizacin. Tienen el problema que cuando se encuentran directamente contenidos en la Constitucin y amparados por alguna accin judicial, producen una tensin entre el derecho subjetivo del particular y la obligacin del Estado de garantizar unas ordenandas finanzas pblicas. // En la Carta de DDFF de la unin Europea an cuando se proclaman ciertos derechos prestacionales (clsicos), no se otorga por si misma la posibilidad de exigir por parte del Estado, por que se entiende que depender de la legislacin complementaria de cada Estado, dependiendo del contexto en que se realiza esa legislacin. 45 de actuacin o autonoma, en los que el Estado no debe interferir // libertad de expresin, derechos a la integridad fsica, libertad de

Cada Particular es titular del derecho, se estima que no se satisface reclamando en tribunales, quedando radicado el cumplimiento en los jueces y no en el soberano democrtico, desde un punto de vista particular y no general, lo que llevara al perjuicio de las finanzas. Estructura de las normas de DDFF Las normas pueden presentarse como reglas o principios, esta distincin es formulada por Ronald Dworkin y Robert Alexy. 1. Reglas: son enunciados en donde consta un supuesto de hecho y una consecuencia jurdica // quien roba debe cumplir una sancin. 2. Principios: son mandatos de optimizacin de un determinado valor o bien jurdico // la norma del Cc que establece que las obligaciones deben cumplirse de buena fe. No hay un supuesto de hecho claramente establecido (Cuales?) y tampoco una consecuencia jurdica, se trata de un concepto vago. Los ddff tienen el problema de la vaguedad no de la ambigedad, en la mayora de los casos los ddff son principios por que tienen esta vaguedad o textura abierta, la cual no es necesariamente un defecto, sino tanbin una ventaja como lo seala Victor Ferrer: cumple una funcin, sino contaramos con ddff ptreos bajo la tirana del pasado. La vaguedad permite la flexibiladad en el tiempo. Por otro lado los ddff protegen valores jurdicos sobre cuyo significado no existe un consenso generalizado. La tcnica de aplicacin de las reglas es la SUBSUNCIN, es decir, si un determinado caso encaja o no en el supuesto de hecho de la regla, en caso que se determine que el caso encaja se debe aplicar la consecuencia jurdica. 19 n7. La tcnica de aplicacin de los principios es la ponderacin, sopesar las razones a favor y en contra de un cierto principio (no si es bueno o malo sino mas o menos), se trata de optimizar o bien jurdico en la mxima medida posible, considerando las circunstancias del caso en concreto, por eso el derecho de igualdad ante la ley no tiene estructura de regla sino de principio. Se consideran los lmites fcticos y .

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La doble naturaleza de los derechos fundamentales Los ddff no slo tienen una funcin en cuanto estatus liberal, sino tambien como norma subjetiva, es decir, como ddff que constituyen el orden del Estado constitucional y democrtico de derecho. // Declaracin del Hombre y del Ciudadano art 16 (1789). Nadie discute en la actualidad que los derechos fundamentales constituyen derechos subjetivos (carcter personal-individual, cada persona es titular del ddff), en la medida en que otorgan a la persona un status jurdico en un mbito de la existencia. Pero tambin se reconoce, a partir de lo sealado por el TC alemn, que tienen una significacin objetiva (norma objetiva), en que medida en que constituyen la conditio sine qua non del Estado constitucional democrtico. El Estado no puede funcionar si no propende al desarrollo de la persona, en un estatus jurdico, es por ello que el Estado debe garantiza, espetar y promover, como tambin cada uno de sus rganos. El fin del Estado radica en ello, por eso que es un derecho objetivo. Art 5.2 reconoce como principio fundante la soberana. El Estado promueve los DDFF por distintas vas, como por el desarrollo legislativo // proyecto de ley antidiscriminacin. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover los derechos garantizados por la Constitucin as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes. Los derechos fundamentales son el parmetro de interpretacin y aplicacin de todo el derecho. A partir de ello se genera el fenmeno de la Constitucionalidad del Derecho, esto es que los DDFF irradian o invaden todo el ordenamiento jurdico, lo que genera problemas ya que no existe un significado nico para cada DF, son ambiguos generndose cierta inseguridad en su aplicacin e interpretacin (el nico que no genera discusin es la tortura, salvo en EEUU despus del 11 de septiembre). Todos los DDFF dan lugar a un juego interpretativo. Debiendo distinguir entre: 1. Interpretacin desde los derechos fundamentales --- Impacto que tienen los DDFF en el ordenamiento jurdico. Presencia ddff en la interpretacin de cualquier norma jurdica, ya sea no atribuyendo a una norma significado que pueda transgredir el de un derecho, o bien atribuyndole aqul que ms favorezca los derechos. Ante esto 47

se habla del impacto que tienen en el ordenamiento jurdico. Esta es una interpretacin de la normas desde los DDFF,en estos casos no se transgrede por lo que no se tienen mecanismos en su contra ya que se hace desde los DDFF, siempre una de las partes ser beneficiada con el significado que el juez le otorgue. En la interpretacin de cualquier norma jurdica el intrprete deber tener en cuenta los efectos de ella con respecto a los ddff, la que no debe transgredir, deber preferir el significado que ms favorezca a los ddff, los ddff guiarn esta interpretacin. Efecto de irradiacin de los ddff. 2. Interpretacin de los derechos fundamentales --- operacin a travs de la cual se dota de significado a un determinado derecho. Es realizada por el legislador o por rganos judiciales. Es dotar de significado a las clasulas de textura abierta // debido proceso. La interpretacin debe responder al principio de interpretacin ms favorable para su ejercicio. Adems, a la luz del artculo 5, los DDFF deben interpretarse del contenido material de la Constitucin. Particularidades de la interpretacin derechos a) Particularidades de la accin de interpretar Necesidad de favorecer siempre de la mayor forma posible el contenido del derecho y del carcter de normas de validez material de las dems normas de los ddff. El intrprete siempre debe favorecer el contenido de los DDFF, ya que son norma de validez, pues la Constitucin por un lado es la norma de normas por que establece rganos y preceptos de creacin de normas y tambin por que establece normas de validez de las dems normas, ya que jerrquicamente, en cuanto al contenido material, es suprema. Problemas: lenguaje caracterizado por fuerte carga emotiva y variedad de teoras desde las que se analizan e interpretan, es decir por la ideologa del interprete (social, democrtica, o liberal). Ayuda a la interpretacin de los DDFF las distintas clasificaciones que se hacen de ellos, por lo que la interpretacin estar marcada a su vez por la teora a la que se adscriba. de conformidad a los tratados internacionales que estn en vigor, los cuales cuando contienen DDHH son parte

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Carcter esencialmente abierto de las normas que configuran abstractamente derechos fundamentales. Las normas constitucionales son de textura abierta, el legislador es el que regula los derechos fundamentales, se regula por ley y en caso que haya conflictos interpretativos est el TC o por peticin de juez o por el recurso de inaplicabilidad en un caso concreto en una accin pendiente. A su vez los DDFF son limitados // la libertad est restringida por las leyes y las buenas costumbres. Ningn derecho es absoluto, tienen lmites. 1. Problema particular de las normas de ddff, caracterizada por una fuerte carga emotiva. 2. Diferentes teoras ideolgicas que influyen en la interpretacin. 3. Carcter abierto a la influencia de la sociedad en el debate moral // 19 n11. b) Particularidades del resultado de la interpretacin Ddff como instrumentos de legitimacin del sistema jurdico: significado interpretacin debe ser aceptable para comunidad. La interpretacin recae en el legislador (Ej: proyecto de ley antidiscriminacin; ley de derechos y deberes de los pacientes en salud; ley de proteccin de datos personales); y en el juez (el Tribunal Constitucional y el juez ordinario). Las normas de ddff, recordando el contrato social, , los derechos que suceden al soberano quedan sujetos a que el legislador los respete y promueva. Por lo tanto, la interpretacin debe coincidir con el sentir mayoritario de la sociedad. De ah el cuestionamiento al TC. La interpretacin recae 1 en el legislador, la constitucin no establece una reserva genrica de la ley, sino reservas especficas. La doctrina mayoritaria sostiene que segn el 19 n26 y los TI sobre derechos humanos habra una reserva genrica de la regulacin de los ddff. El legislador interpreta segn el sentido y alcance. El juez tambin realiza interpretacin // TC en cuanto al control preventivo y represivo, requerimiento de inaplicabilidad de preceptos legales. Problemtica de la garanta jurisdiccional de los derechos fundamentales. 1. El Tribunal Constitucional. Tiene la ltima palabra en materia de interpretacin, pero a su vez los jueces ordinarios pueden dejar de aplcar una norma por problemas de interpretacin 2. La Corte Suprema en sede de proteccin. 49

3. Las acciones especiales de tutela de ddff (amparo, recurso de nulidad procesal penal, tutela laboral). Estos pueden ser llevados a cabo en tribunales ordinarios, o acciones que se llevan a efecto ante la CA, la interpretacin que estas cortes hagan no son controladas por el TC 4. Los otros rganos: el Consejo para la Transparencia , sus decisiones son casi una sentencia, con un procedimiento similar al jurisdiccional// para el caso de la publicidad y transparencia de los correos electrnicos de los funcionarios de gobierno. Relacionado a la probidad y transparencia de los rganos pblicos.... DDFF.... Acceso a la informacin pblica no esta contemplado, pero es de construccin jurisprudencial.

Control de la interpretacin: Este poder de interpretacin admite 2 lmites: 1 el legislador est limitado por el ddff: ncleo de certeza y halo de incertidumbre. El ncleo esencial es el contenido directamente constitucional que no puede ser vulnerado por el legislador, sino que slo puede ser configurado. Quin determina la vulneracin del legislador? El TC realiza o determina si es que la interpretacin esgrimida por el legislador vulnera o no el contenido esencial del derecho. Contenido esencial de los derechos y proteccin judicial. Ningn derecho es absoluto , tienen lmites. La interpretacin de los DDFF no es ilimitado. El primero de lmites es respetar el contenido esencial del DF, estableciendo esto en la Constitucin en el art 19 n26. 2 Un segundo control est dado por la exigencia de fundamentar las sentencias del TC, la que a su vez debe ser razonada. Este control est dirigido a la proteccin judicial

Criterios de interpretacin especfico Contenido esencial --- garanta interna de los derechos y ncleo de certeza del derecho. Esta idea no fue original de la Constitucin del 80 sino que fue recogida desde la ley fundamental de Von 1948 y luego reconocida en el art 53.1 de la Constitucin espaola. Existen 2 formas de determinar el contenido esencial: 1 se puede acudir a la naturaleza jurdica o al modo de concebir o configurar cada

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derecho, por esto se establece una relacin entre el lenguaje de las disposiciones normativas y el metalenguaje (aquella ideas generalizada y convicciones generalmente admitida x los juristas, jueces y especialistas en el d en general). 2 a travs de la definicin de los intereses jurdicamente protegidos como ncleo o medula del ddff, es decir, el ddff sera aquella parte necesaria para que los bienes jurdicamente resulten real y concretamente protegidos. Art. 26 si afecta el contenido cuando queda sometido a limitaciones que lo hacen impracticable, lo despojan de la necesaria proteccin. Estos dos caminos no son contradictorios, sino que tambien pueden ser complementarios, el slo ncleo esencial no es suficiente, por que pueden darse conflictos o problemas con la interpretacin, sobre todo en cuanto al Halo de incertidumbre (casos en que hay duda // publicidad televisiva) Principio de proporcionalidad: Decisin interpretativa debe expresarse en significado necesario para alcanzar un fin constitucionalmente legtimo, habindose ponderado ventajas y sacrificios para el ordenamiento. Es una creacin jurisprudencial del TC Alemn, que se expandi a Europa y a Amrica Latina. No solo sirve para controlar las leyes sino cualquier acto de los poderes pblicos y tambin conflictos de ddff de particulares. - Principio de adecuacin, - Principio de necesidad y - Proporcionalidad en sentido estricto. En Chile, necesidad de considerar Tratados Internacionales sobre DDHH, ratificados y vigentes (5.2 Constitucin) como fuente integradora. El legislador debe efectuar un balance de los fines , los medios y efectos. Los medios deben ser constitucionalmente legtimos, deben ser idneos, es decir, la capacidad de los medios para alcanzar ese fin deben ser los menos gravosos. Por ltimo se debe realizar una proporcionalidad entre el fin y los medios. El eje interpretativo tanto del juez como del legislador ser la PROPORCIONALIDAD antes planteada.

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Otro principio es la consideracin de los tratados internacionales, ya que tienen un sentido interpretativo e integrativo, ya que se incorporan al Bloque constitucional. Tanto as que el legislador ordinario los ha incorporado y asimilado dentro de las normas especiales o especficas // 373 CP. Y por ltimo se debe respetar el contenido esencial. La limitacin de los DDFF se interpreta de 3 maneras: 1. Ncleo esencial: el legislador no puede suprimir el contenido esencial, esta vedado. Por lo tanto, la garanta interna de los derechos y su ncleo de certeza no puede ser modificado por el legislador, lo si pueden hacer es esclarecerlo. 2. Principio de Proporcionalidad: implica que se haga un adecuado balance entre los derechos o intereses en pugna. Este se estructura en 3 subprincipios: a) Adecuacin: Se refiere a revisar si la intervencin sobre el ddff que se estima es adecuada para alcanzar el fin que se propone. La tarea legislativa debe ser idnea, es decir, tiene que haber una finalidad que justifique esa medida, la que debe tener respaldo constitucional. b) Necesidad: Implica que no exista otra medida alternativa menos gravosas para el interesado. La medida de limitacin de un DF debe ser necesaria para el logro de una finalidad constitucional legtima, es decir, que se la menos gravosa. c) Proporcionalidad en sentido estricto: Es la regla de ponderacin, en ningn caso la intervencin del ddff, es un sacrificio excesivo del derecho o inters sobre el que se produce la intervencin. Se trata de analizar el adecuado balance en un caso concreto entre los fines de una medida y los efectos en el caso concreto. El interprete deber ponderar vinculando el subprincipio de adecuacin. Cmo se resuelve el principio de proporcionalidad? Se resuelve en los casos concretos, por lo tanto, es importante cuando se aplica el principio de proporcionalidad en el caso en concreto (tambin se puede realizar con el control preventivo en forma abstracta) en control represivo desde haber un cuidado anlisis de los aspectos fcticos y jurdicos de estos casos. Slo de tal manera se determina si hay un caso de conflicto o coalicin de ddff o bienes jurdicos protegidos. Si del anlisis del caso no hay solucin posible que no sea la proporcionalidad habr que tomar en consideracin el principio de proporcionalidad aplicando los subprincipios en orden lgico. 52

En definitiva se busca que el valor o bien jurdico sacrificado sea en la medida necesaria para dar efectividad al valor que gozar de prioridad en el caso concreto. 3. Invocacin de los DDFF reconocidos en los Tratados Internacionales: ratificados y vigentes. No slo se incorporan los tratados sino que tambin la interpretacin hecha por los tribunales internacionales, en particular la Corte Interamericana de DDHH y la Convencin Interamericana de DDHH.

Eficacia ddff frente a particulares? La Eficacia de los DDFF se conoce como el efecto de IRRADIACIN, ya que estos permean las distintas materias que norman a los particulares. Este efecto dice que los DDFF se inmiscuyen en todas las esferas de la vida privada. Efecto de irradiacin de los DDFF desde las leyes ms bsicas hasta las ms obvias que tienen que ver con los DDFF, que genera complejidades porque en la interpretacin y en la aplicacin no hay una. Todo es interpretacin pero la naturaleza de los DDFF es problemtica por ejemplo libertad de expresin qu se entiende por ello, tenemos que estar de acuerdo con las generalidades. Interpretacin de los DDFF hay que distinguir desde los DDFF efecto irradiacin impacto en el ordenamiento jurdico no atribuir a una norma que vulnere los DDFF en caso de duda debe elegir a la norma que ms favorezca los DDFF. Originalmente los DDFF surgen como lmite del poder del Estado. En la actualidad, se acepta que puedan ser alterados tambin por accin de particulares (derechos en relaciones laborales, medio ambiente, derecho a la honra y privacidad). El problema surge cuando se debe aplicar operativamente entre particulares. El legislador autoriza la libertad contractual, pero que sucede cuando se vulnera un DF en esta libertad contractual. Producindose tensin entre el llamado a interpretar como es el juez y un rgano llamado a conocer de forma general como lo es el TC. El tribunal suplanta la voluntad del legislador porque los particulares por la autonoma contractual pueden acordar lo que quieran sin que sea contrario a la moral , a las buenas costumbres , el juez supera el contenido legislativo con lo cual supera o va ms all del contenido legislativo regulado en forma previa , en consecuencia es un aspecto que no se 53

encuentra resuelto por la doctrina constitucional.

Aldunate sostiene que no se debe

aceptar la eficacia directa de los DDFF entre los particulares pero si la tesis de la configuracin legislativa de los DDFF y otros tipos de lmites a los derechos, Aldunate hace primar el principio democrtico por la valoracin de los derechos fundamentales. Otros autores sostienen que la eficacia no implica que el juez vaya en contra de la regulacin democrtica porque interpreta desde la legislacin al caso concreto entendiendo que los DDFF tambin pueden ser vulnerados por los particulares por ejemplo en las relaciones de consumo, legalmente hay un reconocimiento del consumidor y hay una empresa que los vulnera, o lo relativo al medio ambiente porque puede ser una empresa que vulnere los derechos de un particular en este caso se aplica la ley y se resuelve con los criterios sobre todo con el Principio de Proporcionalidad pero no est suplantando al legislador sino que complementando : aplicar , integrar no podemos cercenar esa funcin bsica. En la actualidad se acepta que poseen eficacia respecto de los particulares , ya que los ddff son instrumentos de control, a nivel de particulares es denominado efecto horizontal. Los df han sido y son instrumentos de control del poder poltico, pero en la actualidad se acepta que genera eficacia en los particulares (efecto horizontal xq los particulares estn en igualdad xejm un empleador y un trabajador donde la accin de tutela de CT no se aplica a la administracin pblica, sino en las relaciones privadas)a diferencia de la clsica eficacia vertical, entre el E y el particular (el particular se somete al e en contexto del contrato social, donde esa sujecin del estado legitima al poder)ej. Derecho a vivir en medio ambiente y de libre contaminacin no solo se predica frente al d e (empresa del e que contamine) puede predicarse frente un particular (castilla) a travs de un recurso. Los Ddff son aquellos contemplados en el art. 19 de la Constitucin y en virtud de lo expresado en los art. 5 y 6 , los ddff del 19 vinculan a todos los poderes pblicos por que su respeto y promocin vincula la soberana. Incluyendo el legislador. Ahora bien resulta interesante preguntarse si hay ddff fuera de los contemplados en el art. 19. La respuesta depender de 2 consideraciones A. Si se asume una posicin ius naturalista de los ddff cuyo asidero constitucional del art. 5 d esenciales que emanan de la naturaleza humana. Algunos profesores como Nogueria sostienen que hay ddff mas haya que los contemplados en el art. 19. Son los d implcitos, estn pero no explicitados. Se reconocen a travs de la creacin jurisprudencial, donde los tribunales los van reconociendo (no creando) Por ej. derecho a la propia imagen y al d a acceso a la informacin pblica. El derecho a 54

la propia imagen seria una emanacin del derecho a la privacidad. Y el acceso a la informacin pblica vendra del derecho de transparencia de los rganos del Estado. A nuestro juicio, sin embargo, los dfdf no son exclusivamente pretensiones morales sino que requieren para su valides jurdica un reconocimiento por el ordenamiento jurdico (lo que le da sentido democrtico), por lo que al parecer del profesor se debe desechar esta teora, por que se limita al reconocimiento de la pretensin moral. B. Los TI sobre DDHH si es que adherimos a la teora de Nogueira,e que tendran jerarqua constitucional. Si hay derechos que no estn contemplados en la Constitucin se adicionan al art. 19. Como en Pactos internacional de derechos civil y polticos. Pero no hay suficientes argumentos para otorgarle jerarqua internacional (de acuerdo el art. 5 el ordenamiento interno ,como una ley no puede modificar un TI por lo que es superior a la ley y bajo de la Constitucin por lo que en la jerarqua serian supralegal e infra Constitucional) por lo que los ddff son los que estn en la Constitucin

Pero hay ddff fuera del 19, que si estn en la Cosntitucin tendran jerarqua c? Para algunos autores el derecho a sufragio seria un ejemplo de ddff que est en la Constitucin pero no en el 19. Sin embargo, ya desde el art 15 y sobre todo en el 16 se reconoce el derecho a sufragio por que el 15 dispone en la votaciones populares el voto ser personal, igualitario, voluntario, secreto... y el 16 seala el derecho de sufragio se suspende..... habla del derecho de sufragio, sera un ddff que reviste las caractersticas del 15. Tambin se debe tener presente que en el captulo 3 de los Derechos y Deberes constitucionales no slo hay derechos y garantas (20-21), sino que tambin deberes constitucionalmente los contemplados en el art 22. tambin en el 22 y en algunas disposiciones del 19 se consagran las denominadas garantas institucionales que no son ddff y tampoco deberes sino institucionales que el constituyente estima fundamentales y que en consecuencia el legislador deber respetar, no les podr suprimir por que estn en la constitucin salvo por medio de reforma constitucional. Por otro lado, tambin estn afectas las garantas institucionales al ncleo esencial // dentro de estas garantas 19 n15 que garantizan el derecho a asociarse sin permiso previo 55

y reconoce a los partidos polticos , estos se constituyen en la garanta constitucional, el legislador podr regular su funcionamiento pero no eliminarlo. Los TI no crearan ddff , pero si juegan un rol en cuanto herramienta de interpretacin, por que complementa las garantas que la Constitucin ya establece. Un caso paradigmtico es el del debido proceso, donde la Constitucin ha sido escueta solo habla en el art. 19 n3 i 6 corresponde al legislador detallar el df. Pero el art. 14 del pacto internacional de derechos civil y polticos y el art 8 de la Convencin Americana, establecen garantas procesales que son particulares del debido proceso como el aportar pruebas o el d a un juicio sin dilacin indebida, derecho al recurso que es la facultad de solicitar a un tribunal superior revise una decisin de un trib inferior, igualdad ante la ley y discriminacin arbitraria (antes de la ley antidiscriminacin). La ley no solo va a configurar ddff de forma directa sino que tambin las leyes de manera indirecta rozan, inciden los ddff.

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Derechos fundamentales en Chile Aproximacin terica Doble concepcin: iusnaturalismo (derechos que emanan de la naturaleza humana) y neoliberalismo (fuerte proteccin del derecho de propiedad y de la libertad econmica), manifestndose en materia de reconocimiento y en materia de interpretacin // Pldora del da despus el TC la declara inconstitucional, sigue la lnea que piensa que la vida comienza con la fecundacin por lo que sera abortiva. La concepcin ius-naturalista implica que los derechos son anteriores y preexistentes a la norma jurdica, son inherentes a la naturaleza y la dignidad de la persona humana. Como consecuencia, se reconoce la existencia de derechos implcitos. La CS tambin adhiri a una concepcin ius naturalista con La ltima Tentacin de Cristo, pues su potencial exhibicin afectara la honra de Cristo y de todos los cristianos, en la ponderacin prevalece el derecho a la honra de los creyentes por sobre la libertad de expresin, la CS privilegi ddff de un solo grupo de la sociedad. El derecho a la honra es personalsimo, y al privar la libertad de expresin a toda la sociedad se le est privando. Situacin ante la cual se reformo el 19 N12 eliminndose la censura previa, la calificacin reemplazndose por clasificacin del Consejo Nacional Cinematogrfico. A partir del art 5. 2 se desprende que el constitucionalista adopta una concepcin ius naturalista, lo que es discutible por que se puede argumentar que la Constitucin establece un catlogo taxativo con respecto a ellos. Siempre el que crea DDFF es el poder constituyente originario o derivado, no el intrprete, segn esto se seguira la lnea de la concepcin ius positivista. Al mismo tiempo se debe plantear el fundamento ideolgico (liberal, democrtico, social) segn el cual sea el nfasis de los DDFF. Ser liberal en la medida que le de primaca al individuo por sobre la colectividad. Se estar frente a la concepcin socialista cuando el inters colectivo est por sobre el individuo. La otra visin predominante es la ideologa neoliberal, lo que se vislumbra // con el art 19 n10, donde lo nico que aparece como colectivo es el deber de la educacin bsica y media, el resto est basado en la libertad // 19 N 11: libertad de enseanza en relacin con la educacin, derecho a abrir y mantener establecimientos educacionales, tambin se refiere al derecho de los padres a elegir el establecimiento. 57

La proteccin a la salud tambin se vincula a la eleccin (neoliberal), se preocupa solo de la libertad de elegir, no de los que no pueden optar. Por otra parte se contempla una expresa proteccin a la propiedad 19 n21 y 24, como tambin la libertad econmica, la que se encuentra ampara por el recurso de proteccin y tambin por la accin de amparo econmico (accin especial). No obstante esta ideologa neoliberal presente, se reconocen derechos de contenidos econmico y social (19 N9-10-18, etc). Sin embargo, la Cosntitucin los pone en desigualdad con respecto a los derecho de OPE (N21-23-24), ya que a estos ltimos se les reconoce la procedencia de la accin de proteccin as como tambin gozan de una tutela especial que es el Amparo Econmico. Los DESC no son susceptibles de amparo en sede de proteccin salvo el N9 solo en cuanto al inciso final. En cuanto al reconocimiento. La Constitucin ha sido pobre al reconocer estatus los DESC , incluso la redaccin de cada uno, el rol del Estado, y en su definicin es restrictivo // en saludo se distingue accin de proteccin y promocin, y las acciones de rehabilitacin y recuperacin. N9. En el plano de la interpretacin se debe considerar el rol homogenizador que ha tenido la doctrina y la jurisprudencia de OPE. Segn Sea y Femandois se deriva de encclicas papales de un orden fundado en ........................ Estado: servicialidad, el derecho de propiedad privada, la autonoma de los grupos intermedios (principios), estos derivan del artculo 1.3.4; los que bajan a los ddff por medio de la Libertad econmica, la igualdad de trato, libertad de enseanza, etc. Otros autores, Bassa y Viera, plantean que el concepto de OPE no est explicitado en la Constitucin. La subsidiariedad tiene un rol activo y pasivo, el Estado tambin puede adquirir un activo. Sentencia ROL 1710 el TC del 2010: inconstitucionalidad del art. 38 ter. El TC amparado en el N 18 y 2, declara inconstitucional la tabla. Clasificacin (Evans de la Cuadra) --- segn el bien jurdico protegido. Es la misma que la clasificacin segn su contenido, sirve para reconocer el Bien jurdico protegido y para la interpretacin de los DDFF 1. Derechos de la personalidad: derecho a la vida e integridad fsica y psquica; privacidad y honra; inviolabilidad del hogar y comunicaciones privadas, esta es una 58

extencin y especificacin al derecho de privacidad. El derecho a la privacidad y honra se extiende a la familia. 2. Derechos del pensamiento libre: libertad de conciencia, creencias y cultos; libertad de enseanza y ctedra; libertad de opinin e informacin; derecho de peticin. 3. Derechos de la seguridad jurdica: igualdad ante la ley; igualdad en ejercicio de derechos; libertad personal y seguridad individual; igualdad en admisin a funciones pblicos; igualdad ante tributos; libre ejercicio de los derechos (19.26). En cuanto a la admisin a funciones pblicas y a la igualdad de tributos, pueden ser considerados como normas de seguridad jurdica, pero tambin como normas de OPE. En cuanto al libre ejercicio de los derechos, no se debe considerar como un ddff sino como una garanta, puede ser limitado por: la C, la ley y por el legislador siempre respetando el contenido esencial. 4. Derechos del desarrollo del medio social: derecho a medio ambiente no contaminado; derecho a la salud; derecho a la educacin; derecho de reunin; derecho de asociacin; libertad de trabajo; derecho a seguridad social; derecho a sindicacin. En relacin al d a medio ambiente no contaminado, es de 2a y/o 3a generacin, la jurisprudencia a establecido que la persona es el titular del derecho, sin embargo en ocasiones se a tomado como un derecho colectivo. En cuanto al derecho de reunin, es el nico que debe ser regulado por las disposicin general de polica, en el derecho comparado es regulado por ley. La Libertad de trabajo no se debe confundir con el derecho al trabajo, que sera el derecho a estar empleado. Derecho a sindicacin, se configuran de manera escueta, los derechos sociales no sera derechos, sino aspiraciones sociales slo se cumplirn en la medida que el Estado pueda cumplir, son progresivos 5. Derechos del patrimonio: derecho a libre actividad econmica; derecho a adquirir propiedad; derecho a no discriminacin econmica; derecho de propiedad; derecho sobre creaciones intelectuales, artsticas e industriales. Los pone en 1er lugar porque abarcan la individualidad de la persona. Son los clsicos derechos civiles de 1a generacin, que orienta la idea de separacin 59

Estado/ Iglesia. N6-11-12-14, se ejercen respecto de los ciudadanos. No se protege tanto la libertad, sino un estatus de seguridad individual. Permiten conectar a las personas con las dems personas. Son los derechos que se encuentran dentro del marco del OPE, es importante tambin mencionar la no discriminacin econmica. A su vez se introducen nuevos derechos como la creacin artstica, cultural e intelectual, y el derecho de esos autores a que sea respetada su creacin (derechos de autor).

Las limitaciones a los derechos humanos Situaciones de normalidad constitucional vs. Estados de excepcin constitucional. Limitaciones internas --- son las establecidas por cada derecho en particular (Ej: derecho al libre desarrollo econmico; vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, etc). Limitaciones en relacin a otros derechos fundamentales (Ej: derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin). Limitaciones en el caso concreto. Casos de conflictos o colisiones de derechos fundamentales. 1. Los DDFF no son absolutos, por lo que admiten limitaciones, tambin son diferentes de un pas a otro.En los Estados de excepcin constitucional se suspenden ciertos DDFF, lo que est regulado constitucionalmente. En cuanto a su suspensin los DDFF se mantienen en su vigencia. 2. Limitaciones internas: // la libertad econmica debe darse sin afectar la moral, las buenas costumbres y el orden pblico. 3. La relacin de un DF y otro en abstracto. En cuanto a la propiedad la Constitucin establece la funcin social de ella como limite a la misma, lo que autoriza al legislador con respecto al inters nacional y seguridad nacional a limitarla.Lo mismo sucede con el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, confluyendo con varios DDFF ms. 4. Limitacin en el caso concreto: Esto en relacin a los supuestos del principio de proporcionalidad y los sub-principios. Tiene que ver con la colisiones o conflictos de

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DDFF que sostiene

una parte y la otra en un caso concreto // privacidad del

trabajador, libertad econmica, libertad de enseanza, derecho a educacin. Lo que aqu se hace es un juicio de proporcionalidad limitando un derecho por otro.

Panorama general de las garantas de los derechos Si el sistema de derechos no Las garantas son los medios fundamentales. Clasificacin de las garantas Las garantas nacionales y las garantas internacionales. Se impulsan con la 2a Guerra Mundial, a dems del reconocimiento de derechos se establecen mecanismos de tutela // Consejo perteneciente a las NU. A nivel regional estn los pactos como la Convencin Interamericana de DDHH o Pacto de San Jos, Corte Interamericana de DDHH, lo mismo sucede para Europa. Estos sistemas regionales que amparan incluso vulneraciones especficas de las personas, cobrando mayor vigor estos pactos regionales. Los pactos regionales establecern organismos de aplicacin // Corte Africana, Corte UE, Corte Interamericana, son tribunales a los que puede acceder el individuo. 1 el afectado debe interponer la denuncia en la Convencin de la cual emana una recomendacin, la que el Estado la puede acoger o no, en el caso de no acoger el individuo puede recurrir a la Corte. Composicin del rgano interamericano: Comisin y Corte. El sistema europeo funciona de forma similar , con la diferencia que aqu las partes o un particular se puede dirigir directamente a la Corte. Las decisiones de la Cortes son obligatorias, si no cumplen los Estados con estas medidas de reparacin incurren en responsabilidad internacional. El problema en esta sistema, no en el europeo, es que no poseen medidas para hacer imperativas sus resoluciones. La Corte Interamericana se rene, emitiendo un nmero bajo de sentencias. Han generado ofrece a los titulares la que aseguren la observancia posibilidad de obtener su efectiva de los derechos

satisfaccin frente a los sujetos obligados, no hay un verdadero derecho.

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una rica jurisprudencia muchas veces seguidas por los tribunales internos. Las garantas genricas internas. Es aquella que se estableci como las condiciones bsicas que derivaron en las condiciones del Estado Democrtico de Derecho: control de los poderes, y carcter del Estado republicano-democrtico en relacin a las autoridades democrticamente electas, salvo el poder judicial. Se puede hablar de frenos y contrapesos. Las garantas normativas.

- El principio de reserva legal (art. 19.26), habla de preceptos legales o reserva legal aplicables solo en los casos en que la Constitucin mandata esta funcin , solo ser la ley la que limite en virtud del principio reforzado. Y por ltimo establece el respeto al contenido esencial. - El respeto del legislador al contenido esencial de los derechos. - Limitacin a la delegacin legislativa - El qurum agravado de actuacin del legislador. En ciertos casos los DDFF requieren de un qurum especial (art 66) , y en el propio 19 se establece el qurum para cada situacin. - Procedimiento de reforma constitucional agravado. 3/5 Adems de establecer la reserva legal y el tenor literal, se encuentran contemplados los tratados internacionales. Algunos autores plantean que la interpretacin de este precepto se remite slo a disposiciones legales en la regulacin y complemento de los ddff ... por mandato de la C.... Sostiene que la reserva legal rige en slo aquello que el legislador se ha reservado su regulacin, remisin de un df a una ley o a un DS en el caso del 19 N13.2, el que posee una reserva especial, no genrica como se plantea. Cea y Nogueira contraargumentan frente a este N13, planteando que no se refiere a un DS, sino que se refiere a la ley, a la luz de los Tratados Internacionales y de la reserva genrica legal en regulacin y complemento de ddff. DS 1086 ha sido cuestionado en forma ante la Contralora la que ha dicho que es constitucional. Respecto al contenido esencial o teora de la esencialidad se desprende de la parte final, el

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que se constituye en una garanta de los ddff respecto de los preceptos legales que regulen o complementen los ddff, se tendr que respetar el contenido esencial. Qu se entiende por contenido esencial? Existen 2 dimensiones de ste: 1. Un aspecto negativo, que implica limitar la labor reguladora e interpretativa el legislador, se constituye en garanta. 2. Un aspecto Positivo, reconcer aquella sustancialidad directa e inmediatamente constitucional de los ddff, algo que est implcito en la C. El TC expresa que tambin se afecta el contenido esencial cuando se imponen tributos, sanciones, etc al ddff // derecho a reunin. Garantas jurisdiccionales

- Por el juez ordinario. - Cortes o Tribunales Constitucionales. En el orden interno de un pas no solo se apunta a proteger el derecho de seguridad jurdica sino que tambin los casos de vulneracin de DDFF en el caso particular, los que pueden ser revisados tanto por tribunales ordinarios, por Cortes o por el TC, pero este ltimo no revisa el caso particular, sino que realiza un control en concreto en cuanto a preceptos legales.

Teora de esencialidad El intrprete se ver restringido por el contenido esencial de los DDFF. Se recnocose un aspecto positivo y uno negativo. Es negativo en el sentido que constituye un coto vedado donde no se puede inmiscuir. Y, positivo por que afirma el contenido esencial de los DDFF que emanan de la propia Constitucin. Al ser un contenido jurdico indeterminado para su interpretacin se debe dirigir a la propia Constitucin, su limite ser la dignidad humana. El interprete constitucional (TC) ha dicho sobre esto: Cuando se regula un DF, cuando aparece desconfigurado o indefinible cuando se dispone requisitos que lo hacen imposible de ejercer. o irreconocible, e est ante una vulneracin del contenido esencial, lo mismo sucede

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Limitaciones constitucionales admisibles Cuando no es posible otorgar tributos se pueden establecer limitaciones que se encuentran en forma expresa: moral, buenas costumbres 19 n21, o la regulacin de las policias con respecto a seguridad pblica en el derecho a reunin. Estas regulaciones no pueden ser abiertamente discriminatorias o desiguales, no den establecer diferencias arbitrarias. Se resumen en Moral, Buenas Costumbre y Orden Pblico. Las limitaciones deben ser determinadas, concretas no pueden ser vagas, pues si establecen los mismos cnones de la Constitucin no est haciendo nada. Estas limitaciones obedecen a razones jurdicas racionales que emanan de la discusin legislativa. En concreto el DF no debe entrabar su propio ejercicio a partir de su regulacin, por lo que debe ser razonable ya que su vulneracin en el caso concreto debe ser provisto de tutela.

Supuestos de aplicacin Esta interpretacin del TC debe estar en acuerdo con los contextos histricos sociales y tambin debe ser coherente con las condiciones inherentes de las sociedades democrticas, las que hay que tener presente en el ejercicio y limitacin de los DDFF.

GARANTAS JURISDICCIONALES DE LOS DDFF EN CHILE Son el cmulo de mecanismos de tutela ante tribunales de justicia especiales u ordinarios. I. La accin constitucional de proteccin Origen Instituido por primera vez en el Acta Constitucional N 3 de 1976. Carencia de una jurisdiccin contencioso-administrativa general. Necesidad de control de la actividad jurdico-administrativa. ampliando su

Es la ms importante por que es la accin ms amplia (art 20) y a dems es taxativa. Ha tenido interpretacin prctica en virtud de diversas interpretaciones aplicacin a diversas materias que en virtud de la taxatividad no le alcanza su campo de

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accin. Carlos Pea plantea que por la va de la interpretacin prctica y por medio de la ley se ha extendido este recurso. Las Limitaciones establecidas en la ley deben respetar el principio de igualdad, no distinguir entre sujetos , con aplicacin uniforme e igualitaria que no den cabida a categoras sospechosas. Las "categoras sospechosas" son ciertos criterios especficos en virtud de los cuales est prohibido discriminar, salvo que la intervencin estatal (legislativa tpicamente) supere un "test estricto" de constitucionalidad, o sea que hayan muy poderosas razones del Estado para efectuar una distincin entre personas fundada en esos criterios. Tradicionalmente se consideran ah al "sexo", "la raza", la "etnia", las "opiniones polticas" y la "religin". En la actualidad, se debe sobre otras consideraciones tales como la "orientacin sexual", la "nacionalidad", entre otras. Las Limitaciones deben estar establecidas y deben ser justificadas, es decir, que obedezcan a un fin legtimo. Esto nos retrotrae al principio de proporcionalidad: fin legtimo, adecuada relacin entre medios y fin, que los medios sean los menos gravosas y que se realice un adecuado balance. Aplicacin de las limitaciones El TC dice que se debe atender al momento histrico, recordar lo que se ha dicho sobre la progresividad de los derechos de contenido econmico-social. La obligacin del Estado es darle cumplimiento progresivo a los ddff, para optimizar cada vez ms su vigencia (recordar que son mandatos de optimizacin), no tiene relevancia si se cumplieron en todo, en parte o en nada, lo que interesa es que se estn cumpliendo. Al ser un mandato el Estado debe tener iniciativa en su cumplimiento, el Estado debe optar a medidas para cumplir ese fin que emana del artculo 5. Naturaleza jurdica Eduardo Soto Cion habla y acua el concepto de recurso, pero no es un recurso. No se trata de un recurso, ya que no es un medio de impugnacin de resoluciones judiciales. Tampoco puede hablarse estrictamente de una accin, ya que ste es en realidad un derecho fundamental per se, y que consiste en el derecho a la tutela judicial efectivamente. Sin embargo, se utilizar este expresin por ser la de mayor uso en la comunidad jurdica.

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Se debera hablar del procedimiento de proteccin, se trata de un procedimiento especial, autnomo. No subordinado a la existencia de un litigio ulterior ni anterior, ni sujeto a un procedimiento declarativo previo. Situaciones jurdicas subjetivas objeto de amparo El artculo 20 establece un catlogo taxativo de situaciones jurdicas subjetivas susceptibles de proteccin. Se excluye a los derechos prestacionales y a la libertad personal y seguridad individual (tutelada va recurso de amparo). Se trata de un numerus clausus, alterado en la prctica va interpretacin extensiva de ciertos derechos fundamentales, en particular, el derecho de propiedad y la igualdad ante la ley. // la expulsin de colegio o universidades, en relacin al derechos a educacin que no est amparado en el recurso de proteccin , por lo que se invoca el derecho a la igualdad o a la propiedad en la calidad de Alumno o tambin el debido proceso. Tutelndose otros derechos por va indirecta.

Presupuestos de la accin de proteccin Requiere de los siguientes presupuestos, que no son copulativos: a) Accin u omisin ilegal o arbitraria: Tanto la ilegalidad como la arbitrariedad implican una contrariedad con el derecho, es decir, una antijuridicidad. Segn Soto Kloss, la ilegalidad tendra cabida en la actividad reglada de la Administracin, mientras que la arbitrariedad en la actividad discrecional. Esta posicin ha sido acogida por la mayora de la jurisprudencia, a pesar de que existen fallos que no se conforman a ella. Debe haber un nexo causal relacin de causa a efecto- entre la ilegalidad o arbitrariedad y el agravio a un derecho fundamental. La nocin de arbitrariedad no se encuentra definida y ha dado origen a un importante debate doctrinal y jurisprudencial. La arbitrariedad es lo contrario a la razonabilidad (en cuanto al debate doctrinario). An cuando una actuacin sea legal tambin puede ser arbitraria , de ah que cobra dentro de la accin de proteccin ya que debe ser legal.

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b) Privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de un derecho. Escala de grados Privacin: cese completo del derecho. Perturbacin: alteracin en el goce tranquilo y pacfico de un derecho. Amenaza: potencialmente puede afectar un derecho fundamental. Legtimo ejercicio, esto es, de acuerdo con la juridicidad en vigor. Frente a la privacin de un derecho cabe tambin ampliarlo a la perturbacin legtimo, no se puede ejercer arbitrariamente. y a la amenaza. Puede suceder tambin un abuso del DDFF. El ejercicio del derecho debe ser

Facultades del tribunal competente y efectos de la sentencia. Art. 20. Las facultades del tribunal se encuadran dentro del principio de la tutela judicial efectiva y oportuna. Puede adoptar de inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del afectado. Estas facultades son amplias ya que permite ejercer el imperio del derecho. Efectos de la sentencia Debe cumplirse lo resuelto en ella a fin de restablecer el imperio del derecho. Produce el efecto de cosa juzgada formal, es decir, a pesar del carcter firme de la sentencia, no posee una especial fuerza vinculante para futuros procesos que se desarrollen ante el mismo o ante otro rgano jurisdiccional. Lo anterior en funcin del carcter breve o sumario del proceso de proteccin, al margen de las pretensiones de lato conocimiento del recurrente. La sentencia que rechaza la proteccin produce el efecto de cosa juzgada material, en relacin a una proteccin que se interponga por posterioridad, y en la que se planteen los mismos fundamentos de hecho y de derecho. 1.- Marco Regulatorio. Artculo 20 de la Constitucin Poltica de la Repblica. Auto Acordado de la Corte Suprema, de 27 de junio de 1992 (modificado en 1998 y en 2007).

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Muy criticable --------------- Reserva legal en materia de regulacin de derechos y garantas constitucionales. 2.- Tribunal Competente. En primera instancia ------------- Corte de Apelaciones respectiva, en cuya jurisdiccin se hubiese cometido el acto o incurrido en la omisin ilegal o arbitraria. En segunda instancia -------------- Corte Suprema, por va de apelacin. 3.- Plazo para interposicin. Treinta das corridos contados desde la ejecucin del acto o la ocurrencia de la omisin o, segn la naturaleza de stos, desde que se haya tenido noticias o conocimiento cierto de los mismos. Se trata de un plazo fatal, opera de pleno derecho con el transcurso del tiempo. Doctrina de los efectos permanentes ------------ Renovacin plazo mientras accin ilegal o arbitraria continua generando efectos (artculo 19 N 8 CPR). Actos relacionados entre si ---------- Constituyen un solo acto administrativo complejo, plazo comienza a computarse desde que se cometi el ltimo de ellos. Mecanismo prctico ------------ Interposicin reconsideracin o reposicin administrativa. 4.- Legitimacin activa. Regla general -------------- Toda persona que pueda ser afectada ilegal o arbitrariamente en el legtimo ejercicio de sus derechos. Tercero distinto del afectado ------------ Debe ser capaz de comparecer en juicio. Amplitud -------------- Incluso personas jurdicas de derecho pblico (P.e., directores de establecimientos pblicos de salud, Accin de Proteccin N 1561-92, Corte de Apelaciones de Santiago, sentencia de 2 de julio de 1992). 5.- Legitimacin pasiva. Aquel que haya lesionado o afectado el ejercicio de los derechos y garantas constitucionales. Pueden ser rganos del poder pblico, autoridades, agentes del Estado, instituciones o personas jurdicas de derecho privado o personas determinadas o determinables. No puede ser el Congreso Nacional en ejercicio de sus atribuciones exclusivas ni en la

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dictacin de leyes. Tambin se puede accionar contra empresas, corporaciones, organizaciones privadas con o son personalidad jurdica o personas naturales. 6.- Requisitos de la demanda de proteccin. Materialidad de la presentacin ------------------- Debe hacerse por escrito en papel simple y an por telgrafo o tlex. Se extiende al fax, e-mail o incluso a una acta levantada en el tribunal ante la denuncia oral, a favor de la persona afectada en sus derechos. Individualizacin del ofendido y del ofensor. Exposicin de los hechos. Formulacin de la pretensin jurdica ----------- Accin declarativa y condenatoria (ver facultades del tribunal). 7.- Examen previo de admisibilidad. Examen en cuenta ------------- Se verifica si ha sido interpuesto en tiempo y si se mencionan hechos que puedan constituir la vulneracin de garantas de las indicadas en el artculo 20 CPR. La sala tramitadora ------------ Presentacin extempornea o manifiesta falta de fundamento ----------- Declaracin de inadmisibilidad (resolucin fundada). Slo susceptible de recurso de reposicin, ante el mismo tribunal, que deber interponerse dentro del tercer da. 8.- Tramitacin de la accin. La Corte solicita informe a persona o autoridad recurrida --------- Fijndole un plazo breve y perentorio para emitir el informe. Persona obligada debe remitir a la Corte todos los antecedentes que existen en su poder sobre el asunto motivo de la accin. Recibido el informe y los antecedentes, o sin ellos, el tribunal ordena traer los autos en relacin, y dispone la agregacin extraordinaria de la causa a la tabla del da subsiguiente. Personas, funcionarios u rganos del Estado afectados o recurridos podrn hacerse parte en la accin de proteccin. Corte puede decretar todas las diligencias que estime necesarias. Concluida la vista de la causa se deber fallar dentro del quinto da hbil , salvo el derecho a la vida, prohibicin de comisiones especiales, libertad de expresin y derecho de reunin 69

que se fallan en 2 das. 9.- Medidas precautorias. Se puede invocar una orden de no innovar ----------- La Corte dispone la paralizacin de la actividad daina, mientras concluya tramitacin causa. Se ve en cuenta. 10.- Medios de prueba y su valoracin. La prueba que soliciten las partes en sus escritos o el tribunal como medida para mejor resolver. La prueba se aprecia segn las reglas de la sana crtica La accin constitucional de proteccin 11.- Recursos. Recurso de reposicin, en trminos generales. Reposicin especial ------------ Declaracin de inadmisibilidad Recurso de apelacin ------------ dentro del plazo de quinto da hbil. Deber ser fundado, en los hechos y el derecho, y contar con peticiones concretas. La apelacin se otorga en el solo efecto devolutivo ----------- Principio constitucional de adopcin inmediata de decisiones destinadas a restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del agraviado. El Presidente del Tribunal ordenar dar cuenta preferente del recurso en la Sala que corresponda, la cual si lo estima conveniente, se le solicita con fundamento plausible y especialmente cuando se le pide de comn acuerdo por recurrente, recurrido y quienes hayan sido considerados como partes en el procedimiento, podr ordenar que sea resuelto previa vista de la causa. No procede el recurso de casacin. 12.- Compatibilidad con otras acciones. En relacin con otras acciones jurisdiccionales o procedimientos administrativos. Jurisprudencia ms antigua ----------- Rechazo recurso de proteccin cuando existan otros caminos, judiciales o administrativos (carcter de ltima ratio del recurso). Jurisprudencia actual ------------- Argumento de texto: ...sin perjuicio de los dems derechos que pueda hacer valer ante la autoridad o los tribunales correspondientes. Cosa juzgada formal ------------- se resuelve la lite en forma provisional, mientras no exista otro fallo posterior que disponga otra cosa en un juicio de lato conocimiento (carcter de 70

procedimiento de emergencia, carente de perodo de prueba y de principio contradictorio). ---------- Exc.: Sentencia que rechaza accin de proteccin, produce efecto de cosa juzgada material.

II. La accin de amparo o habeas corpus Se encuentra establecida en el artculo 21 de la CPR y en un auto acordado de la Corte Suprema de 1932. Tiende a tutelar la libertad personal frente a todo acto ilegal o arbitrario que represente una amenaza, perturbacin o privacin de la misma. Se relaciona con el amparo especial del artculo 95 del CPP que es de competencia exclusiva y en nica instancia ante el juez de garanta, procediendo en caso de privacin de libertad por causa u origen no jurisdiccional. A su turno, el habeas corpus es de competencia de las Cortes de Apelaciones en primera instancia, preserva la libertad y seguridad individual, y no tienen limitaciones en cuanto al origen del atentado. No procede si se han interpuesto otros recursos judiciales.

III. Accin de amparo econmico Es una tutela reforzada. Creada por la ley N 18.971, de 10 de marzo de 1990, con el objeto de cautelar la garanta de la libertad econmica, tanto el inciso 1 como el 2 del artculo 19 N 21 de la CPR. Es una accin jurisdiccional de carcter tutelar, especial y popular (puede ser ejercida por cualquier persona) de la libertad econmica. La accin debe ser interpuesta en el plazo de 6 meses, contados desde que se hubiera producido la infraccin, ante la Corte de Apelaciones respectiva. La sentencia puede ser apelada ante la CS en el plazo de 5 das, en caso contrario se eleva en consulta. Resultan enteramente compatibles la accin de proteccin con el amparo econmico, pudiendo interponerse conjunta o sucesivamente. En cuanto a las causales, para algunos autores es procedente respecto de ambos incisos del artculo 19.21, mientras que para otros se relacionara exclusivamente con el inciso 2, siendo la primera la posicin mayoritaria de la jurisprudencia a partir de 1995.

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IV. Otras garantas jurisdiccionales 1. La accin de habeas data, contemplada en la Ley de Proteccin de Datos Personales, que es de conocimiento del juez civil del domicilio del responsable de la base de datos, y que puede formular el titular de los datos que ha visto vulnerados sus derechos (autodeterminacin informativa, proteccin de la vida privada o privacidad, honra de la persona, igualdad ante la ley, dignidad humana, libertad). 2. El recurso de nulidad en materia procesal penal del artculo 373 a) del Cdigo Procesal Penal. Impugnar sentencias del Juicio Oral por vulneracin del debido proceso. 3. La cautela de garantas ante el juez de garanta (artculo 10 CPP) y el amparo ante el juez de garanta del artculo 95 CPP. Vulneracin de la libertas personal por actuaciones que no proceden de una sentencia judicial. 4. El procedimiento de tutela de derechos fundamentales en la relacin laboral, de los artculos 485 y siguientes del Cdigo del Trabajo. 5. El amparo por el derecho de acceso a la informacin pblica de la Ley de Transparencia. 6. Accin de Reclamo ante La Comisin de Transparencia.

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Derechos fundamentales en la regulacin constitucional chilena 1. Derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica (19.1) Del derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica, se derivan los derechos personales de disponer del propio cuerpo y del propio cadver. La disposicin del propio cuerpo para separar partes de l debe ser regulada por el Derecho. Son aplicables al respecto la Ley 19.451 (10.04.1996) sobre donacin de rganos (donde hay que considerar la Sentencia del Tribunal Constitucional de 13 de agosto de 1995, rol n 220) y el libro noveno del Cdigo Sanitario. Respecto al tema de la eutanasia (que es la supresin voluntaria de la vida por razones humanitarias), es claro que su establecimiento debe pasar necesariamente por una reforma constitucional que la autorice. En la actualidad sera absolutamente inconstitucional su configuracin, tanto en su configuracin activa como pasiva. Se debe partir de la base que la vida se inicia desde la gestacin. Esta disposicin es literal de la contenida en el artculo 75 del Cdigo Civil, y se incluy en el texto constitucional con el propsito de que en el futuro no se pudiese legislar en forma amplia acerca del aborto, excluyendo, incluso, el llamado aborto teraputico. Sin embargo, el profesor EVANS estima que hay en el precepto constitucional un mandato flexible al legislador penal para no sancionar el aborto teraputico en casos calificados en que exista la autorizacin responsable del padre o del mdico tratante. Lo que ni la ley ni la autoridad podran autorizar o tolerar seala-, sin infringir la Constitucin, es la prctica masiva del aborto comn. Sin embargo, a raz de la polmica generada por la autorizacin del Instituto de Salud Pblica (mediante resolucin de 21 de mayo de 2001) del medicamento denominado Postinal o tambin llamada pldora del da despus, no queda muy claro si el inicio de la vida es al momento de la concepcin o al momento de anidar el huevo fecundado (es decir, el embrin) en el tero materno. Confirma esta duda interpretativa la Convencin Americana de Derechos Humanos, por cuando establece que el derecho a la vida estar protegido por la ley y, en general, a partir de la concepcin. No obstante la Corte Suprema, en sentencia de 30 de agosto de 2001, prohibi este medicamento, pero el 73

Instituto de Salud Pblica, acto seguido, autoriz otro de iguales caractersticas. Frente a lo anterior, los detractores de la pldora han obtenido sucesivos pronunciamientos dl Tribunal Constitucional declarando que la denominada pldora del da despus es abortiva. La pena de muerte slo podr establecerse por delito contemplado en ley aprobada con qurum calificado. La Ley 19.734 de 2001 derog esta extrema e irreversible sancin., sometiendo nuestra legislacin interna al propsito de los tratados internacionales sobre derechos humanos. Sin embargo, en el mbito constitucional se mantuvo la norma del artculo 19 n 1, inciso tercero (norma que debe relacionarse con la disposicin primera transitoria de la misma),; vale decir, de conformidad a la normativa constitucional en vigor podra reestablecerse en Chile, por va de una ley de qurum calificado, la pena capital. No obstante la existencia de este precepto, es la propia Carta Poltica quien impide la posibilidad de restablecer dicha pena. Ante todo no debe olvidarse que es la misma Carta quien reconoce valor a los tratados sobre Derechos Humanos, los cuales, a su vez, pasan a complementar los derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin, que, de conformidad a la doctrina constitucional, son la base valrico-material de todo Estado de Derecho. Por ello estos tratados- a mi juicio ponen en la inconstitucionalidad al referido precepto en vigor; es decir, se est en presencia de un precepto constitucional inconstitucional que la misma Carta ha derogado tcitamente, neutralizando, por ende, la posibilidad de restituir la pena de muerte por ese camino. Se prohbe la aplicacin de todo apremio ilegtimo

La prohibicin de aplicar apremios ilegtimos es total y con carcter general y no slo restringido a los detenidos o presos, como lo consignaba la Carta de 1925. No obstante lo anterior, existen ciertos apremios que se estiman legtimos, por ejemplo, embargo, arresto, incomunicacin, etc. Por ltimo hay que indicar que los derechos y garantas contenidas en este numeral estn protegidos por el recurso de proteccin (art. 20).

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2. El derecho a la igualdad (19 n 2) El principio de igualdad, como indica Gastn GOMEZ BERNALES, posee una innegable consagracin en la Constitucin. En distintos enunciados de sta, explcitamente se alude al principio de igualdad, basta leer la Constitucin para darse cuenta de la amplia gama que posee en ella la igualdad. citando a P. RUIZ-TAGLE, el principio de igualdad a nivel del texto constitucional tiene un amplio reconocimiento. Este principio sirve de fundamento para proteger una concepcin de persona en sentido amplio que caracteriza la Carta chilena (encabezado del art. 19). Tambin sirve para definir y delimitar el rol el Estado y su relacin con las personas (art. 1), y es el principio matriz que debe guiar el sistema electoral y la vida poltica (arts. 15 y 18). En particular la igualdad constitucional sirve de referencia para la actividad legislativa en todas sus facetas, especialmente respecto de la legislacin procesal y penal. Finalmente, la Constitucin establece que la igualdad constitucional es un principio bsico del sistema educacional, la actividad empresarial, la poltica econmica y tributaria del Estado, incluyendo tambin los acuerdos del Banco Central que segn lo define la Constitucin es un ente autnomo. Para efectos constitucionales, el constituyente no provee de una definicin de igualdad, indeterminacin donde radica precisamente su mayor fortaleza, pues no se rigidiza su concepto. Lo anterior, eso s, se ve complementado por lo dispuesto en la recientemente aprobada Ley Antidiscriminacin. Es posible destacar dos caracteres que se perfilan del principio de igualdad: es relacional y normativa. Es relacional, por cuanto la igualdad es siempre un juicio de valor que recae o se formula sobre al menos dos objetos, personas o situaciones. Pero adems, arranca siempre desde un cierto punto de vista, desde una dimensin que se considera relevante para los efectos de la igualdad. Esta perspectiva puede ser una cualidad, un rasgo de la persona o de las cosas, un ideal o varios, desde la cual se emite un juicio. En pocas palabras, la igualdad implica una comparacin. Es normativa la igualdad, al emanar desde un punto de vista que se refiere a cmo se debe tratar a los seres humanos. . Es decir, se trata de un principio claramente normativo o prescriptivo, ya que no se formula como descripcin de la realidad desde el mundo del ser- si no desde el mundo del deber ser 75

Igualdad ante la ley e igualdad en la ley (art. 19 n 2) El principio de igualdad resguardado en la aplicacin del Derecho por medio de la obligacin de trato equivalente y no discriminatorio de los poderes pblicos, no permite un control ntegro del poder o funcin del legislador, ya que al revisar la aplicacin igualitaria de la ley que hacen los poderes pblicos, no se revisa el respeto al principio de igualdad en las categoras o distinciones que el legislador efecta en la ley. Por ello, para evitar este vaco, el principio de igualdad se ha extendido progresivamente. Esto es lo que se ha dado en llamar igualdad en la ley, a raz de la cual se refuerza el control de racionalidad y la exigencia de justificacin de las distinciones efectuadas por el rgano legislativo y contenidas en la ley. Es lo que se podra llamar el respeto a la igualdad en la Constitucin. La Carta de 1980 lo recoge en el artculo 19 n 2 y cubre las siguientes dimensiones: Abarca la idea clsica de igualdad, segn la cual la ley debe ser general para todos y no debe establecer privilegios en funcin de la raza, posicin econmica u otros criterios semejantes, tales como el sexo de las personas, cuestin que llev a reformar la Constitucin en el sentido de que hombres y mujeres son iguales ante la ley. Se protege adems la aplicacin uniforme de la ley por parte de los rganos pblicos a las distintas situaciones y personas. Se trata de una derivacin de la exigencia de trato igualitario y justo que la subordinacin de estos rganos a la ley se exige en un Estado de Derecho. Por ltimo, en la esfera del derecho de igualdad se garantiza, tambin, la proteccin constitucional de la igualdad en la ley, prohibiendo que el legislador, en uso de su poder normativo (o de cualquier otra autoridad, en uso de su potestades jurdicas), establezca diferencias entre las personas y respecto de situaciones o finalidades que resulten arbitrarias, pues slo hay una desigualdad que est prohibida por el constituyente: la discriminacin arbitraria. Adems, en este punto hay que considerar las dos tcnicas que el legislador ocupa para lograr la igualdad en la ley: la equiparacin y la diferenciacin. La igualdad por equiparacin consiste en que la ley da un trato igual a circunstancias o situaciones no semejantes, cuyas diferencias deben considerarse irrelevantes para el disfrute o para la aplicacin de una misma reglamentacin normativa. Se trata de modo igual lo desigual. As, por ejemplo, dos personas pueden tener diferencias en capacidad intelectual y fsica, en edad, raza, opiniones ideolgicas y religiosas, pero se estima que tales diferencias son irrelevantes a la hora de otorgar derechos civiles y polticos.

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3. El derecho al debido proceso Derecho constitucional a la accin o la igual proteccin en el ejercicio de los derechos (inciso 1) Esta garanta se contena en una indicacin efectuada por el profesor Silva Bascuan en la sesin 100 de la Comisin de Estudios. En lo fundamental, es una consecuencia de la igualdad ante la ley, y con ella se pretende que todos quienes deban recurrir ante cualquier autoridad, incluyendo a los tribunales, de cualquier naturaleza, para la proteccin de sus derechos, se encuentren en un plano de igualdad jurdica, sin que existan privilegios o favores especiales de cualquier naturaleza, y sin que sean admisibles discriminaciones arbitrarias. En consecuencia, si un derecho constitucional no est cautelado por el recurso de proteccin o su tutela no tiene procedimiento legal establecido, de todos modos el afectado puede accionar ante los tribunales. De manera que aqu hay una facultad a los tribunales para otorgar amparo a las personas que tengan sus derechos violados, aunque no se establezca una competencia especfica, porque existe en esta situacin un caso de jurisdiccin general de los tribunales y una obligacin de conocer de dicha violacin. Esta idea adems ha sido ratificada por la propia Constitucin al incorporar a su texto el principio de inexcusabilidad en el artculo 73 inciso 2. Citando al profesor Gustavo FIAMMA, respecto al derecho a la accin se ha dicho que comprende dos aspectos: El poder o facultad de accionar que tiene derecho toda persona; y La obligacin o el deber de los tribunales para proveer, otorgando proteccin cuando el derecho por su naturaleza sea susceptible de ser protegido judicialmente, es decir, resguarda la tutela del rgano judicial. La Tutela, hay que dejar claro, que en nuestro ordenamiento jurdico no es efectiva, ya que frente a un juicio o proceso que no respete las garantas de orden procesal, no hay instancias idneas para alegar. Con la salvedad del nuevo proceso penal y el amparo internacional.

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Derecho a defensa jurdica (incisos 2 y 3) La Constitucin en este punto garantiza el derecho a solicitar y obtener la intervencin de abogado para la defensa de los derechos de las personas, intervencin que debe admitirse no slo en los tribunales ordinarios de justicia, sino en cualquier otro rgano jurisdiccional, o ante cualquier autoridad. Cabe mencionar la reciente reforma constitucional y legal relativa a la oportunidad para nombrar al letrado en procesos penales. Por otra parte la Constitucin establece que la ley arbitrar los medios para otorgar defensa jurdica a quienes no puedan proporcionrselos por si mismos

Legalidad del juzgamiento o debido proceso legal (incisos 4 y 5) La Constitucin exige que el tribunal que juzgue y sentencie cumpla un doble requisito: Que haya sido establecido por la ley. Que esta lo haya establecido con anterioridad a la perpetracin del hecho (en materia procesal penal, art. 2 CPP) o antes de la iniciacin del proceso (en materia civil). Cabe agregar que slo el inciso 4, de este numeral, se encuentra amparado por la accin de proteccin. Proceso justo e investigacin racional Desde ya hay que sealar que el Ministerio Pblico se encuentra comprendido dentro de este inciso, pues al tener la exclusividad en la investigacin penal, esta debe ser racional y justa. Seala el profesor EVANS, que se trata de un texto aplicable a cualquier autoridad, expresin sinnima de rgano en la Constitucin que ejerza jurisdiccin, o sea, que deba cumplir funciones o ejercer atribuciones que afecten derechos de las personas. La expresin sentencia no se refiere exclusivamente a la sentencia judicial, sino a cualquier resolucin de cualquier autoridad que ejerciendo sus atribuciones afecte derechos constitucionales o legales. La Comisin de Estudio citando a CEA EGAA- mencion (en la sesin 101) los elementos que, por lo menos, determinen los requisitos esenciales de un racional y justo

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procedimiento: Que se deduzca y notifique la accin a las partes, otorgando a la parte contraria el plazo razonable para preparar su defensa y responderla adecuadamente; Que exista real e igual oportunidad, entre las partes, de produccin y refutacin de pruebas, sin perjuicio de las evidencias que la autoridad competente obtenga de oficio; y Que se dicte la sentencia con respeto a la Constitucin y a las leyes, en procesos de doble instancia como regla general, de manera que la nica instancia, o sin revisin del tribunal superior, sea nada ms que excepcional. Sobre el particular hay que aclarar, sin embargo, que los requisitos nombrados no son siquiera los mnimos de un proceso justo, ya que quedan muchos por mencionar y que lo integran. Algunas de estas otras garantas se pueden encauzar a travs de los mecanismos contemplados en el Cdigo Procesal Penal.

Bienes jurdicos de carcter penal Exclusin de presunciones de derecho en materia penal (inc. 6) Queda claro que en esta norma que el constituyente ha querido excluir en forma expresa del mbito penal presunciones que no admiten prueba en contrario. Sin embargo, respecto al principio de presuncin de inocencia que est implcito en nuestra Constitucin poltica, la Carta guarda silencio. Por esta razn, esta importante garanta hay que encontrarla en el art 8.2 de la Convencin Americana DDHH y en al art 14.2 del Pacto Internacional Derechos Civiles y Polticos, normas que hay que vincular a su vez con el art 4 del Cdigo Procesal Penal (CPP). Irretroactividad de la ley penal (inc. 7) De acuerdo a nuestra normativa, la ley penal no podr tener efecto retroactivo, salvo, como lo seala la propia Constitucin, que la nueva ley favorezca al afectado, en el sentido de que exime del hecho de toda pena o le aplique una pena menos grave, esto es lo que en doctrina se denomina principio pro reo. Esta norma no es sino la aplicacin del inc 2

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del art 18 del Cdigo Penal. Adems este inciso 7 seala otro principio, el de la legalidad de la pena, con ello slo en virtud de una ley es posible establecer la pena con que se castigar un determinado delito. Principio de la tipicidad o legalidad penal (inc. 8) Uno de los propsitos del constituyente al aprobar este precepto, fue el de terminar con las leyes penales llamadas en blanco, esto es, aquellas que establecen sanciones sin describir adecuadamente las acciones incriminadas.

4. Derecho a la privacidad y a la honra (19.4) Se asegura el respeto a la vida privada de las personas

Existen excepciones en que se permite la intromisin en el campo de la privacidad personal: a) procesos criminales en que se investiguen delitos vinculados directamente a situaciones de la vida privada, por ejemplo, bigamia o incesto; b) en los juicios civiles derivados de la Ley de Matrimonio civil, sera el caso del divorcio vincular o la nulidad de matrimonio; c) o en los juicios de tuicin de menores y alimentos en que el juez debe investigar generalmente, por medio de asistentes sociales, la vida familiar y sus caractersticas socioeconmicas. El concepto de vida privada est directamente vinculado a la intimidad, estos es, como indica EVANS DE LA CUADRA, a ese mbito en que el ser humano y la gente de sus afectos conviven, planifican el presente y el futuro, incrementan sus virtudes y soportan o superan sus defectos, y fomentan sus potencialidades humanas para su progreso integral Se dict en nuestro pas la ley n 19.628 (D.O. de 28 de agosto de 1999), recientemente modificada (ley n 19.628 de 2002), sobre proteccin de la vida privada, particularmente vinculada con la proteccin de datos de carcter personal. Entre otras cosas, dispone que toda persona tiene derecho a exigir a quien sea responsable de un banco, ya sea en forma pblica o privada, informacin sobre los datos relativos a su persona, su procedencia y destinatario, el propsito del almacenamiento y la individualizacin de las personas u organismos a los cuales sus datos son transmitidos regularmente. Datos que podr solicitar que se modifiquen o eliminen, en caso este ltimo

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que su almacenamiento carezca de fundamento legal (art. 12). Si el responsable del registro o banco de datos no se pronunciare sobre la solicitud del requirente dentro de los dos das hbiles, o la denegare por una causa distinta de la seguridad de la Nacin o el inters nacional (si es por estas causales conoce la Corte Suprema), el titular de los datos tendr derecho a recurrir al juez de letras en lo civil del domicilio del responsable, solicitando amparo a sus derechos (art. 16). Por ltimo, hay que agregar que la Ley n 19.733 de 2001 sobre libertades de opinin e informacin y ejercicio del periodismo prohbe, en su artculo 33, la divulgacin, por cualquier medio de comunicacin social, de la identidad de menores de edad que sean autores, cmplices, encubridores o testigos de delitos, o de cualquier antecedente que conduzca a ella(...) Igualmente, la ley 19.423 de 1995 agrega al Cdigo Penal un prrafo completo relativo a los delitos contra el respeto y proteccin de la vida privada y pblica de la persona y su familia. Se asegura el respeto a la honra o buen nombre de la persona y su familia

Segn los profesores VERDUGO y PFEFFER, suelen distinguirse en la idea de honor un aspecto subjetivo y otro objetivo. El primero (autoestima) corresponde al sentimiento de nuestra propia dignidad moral nacido de la conciencia de nuestras virtudes, de nuestros mritos. El aspecto objetivo (heteroestima) est representado por la apreciacin y estimacin que hacen los dems de nuestras cualidades morales y de nuestro valor social. La lesin de cualquiera de estos sentimientos puede configurar un delito contra el honor, ya sean calumnias o injurias.

5. Inviolabilidad del hogar y comunicaciones privadas (19.5) La inviolabilidad del hogar o domicilio

El fundamento de la inviolabilidad del hogar es, como en general para el conjunto de derechos que establecen los ns 4 y 5 del art. 19, la proteccin de la vida privada. La nocin constitucional de hogar o domicilio, segn EVANS DE LA CUADRA, equivale a recinto privado, pero los recintos privados estn protegidos, no por ser propiedad particular, sino por servir de vivienda o lugar de trabajo a las personas. Por esta razn, el valor constitucional protegido en nuestro pas no es el hogar en cuanto

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tal, sino la intimidad o privacidad El Cdigo Penal sanciona al que entra en morada ajena contra la voluntad de su morador (art. 144), y al empleado pblico que abusando de su oficio, allana una casa de cualquier persona o hace registro en sus papeles de un modo ilegal (art. 155). La inviolabilidad de las comunicaciones privadas

Esta garanta comprende la proteccin de la correspondencia o mensajes epistolares, telegrficos, telefnicos, radiales o cualquier procedimiento de intercomunicacin privada practicable con los medios tcnicos en uso (correo electrnico, fax, etc.), como los que puedan desarrollarse en el futuro. Y, al igual que la garanta anterior, es una manifestacin del derecho a la privacidad o intimidad. Hay que recordar tambin que la ley n 19.423 (de 1995, dictada a raz del caso Piera), ya citada, introdujo nuevos tipos penales que sancionan al que, en recintos particulares o lugares que no sean de libre acceso al pblico, sin autorizacin del afectado y por cualquier medio, capte, intercepte, grabe o reproduzca conversaciones o comunicaciones de carcter privado.

6. Libertad de conciencia, creencias y cultos (19.6) El texto actual, que slo presenta algunas modificaciones formales en relacin con el anterior, comienza asegurando la libertad de conciencia, esto es, en el plano subjetivo el hombre tiene derecho a pensar y adherir a la verdad de cualquier orden que se le presente a su inteligencia sin presin de ninguna especie. Por lo tanto, el rgimen constitucional Chileno ampara toda fe, creencia o ideologa, filosofa o cualquier ideal. La manifestacin de todas las creencias (que es la proyeccin objetiva de esta libertad) juega en un mbito esencialmente religioso, y brinda proteccin a la opinin que se d a conocer en esta materia. Ampara, por lo tanto, la opinin, difusin y propagacin de ideas de carcter religioso y consagra un rgimen de pluralismo que refleja el trmino del sistema de unin entre el Estado y la Iglesia Catlica que rigi hasta el ao 1925. Finalmente el texto constitucional asegura la libertad de cultos, la adhesin a una creencia religiosa, a una religin, produce en la generalidad de los seres humanos la necesidad de expresarla y de rendirle culto. En consecuencia todos los actos externos que muestran la

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existencia de una fe religiosa quedan amparados por esta garanta. La libertad de manifestar pblicamente las creencias y el libre ejercicio de todos los cultos, estn limitados por las restricciones o prohibiciones que impongan la moral, las buenas costumbres y el orden pblico. Por consiguiente es lcito que el ordenamiento jurdico restrinja o an prohba las formas abusivas de ejercicio de estos derechos. Actualmente esta materia es regulada por la Ley 19.638, de 1 de octubre de 1999, sobre constitucin jurdica de las iglesias y organizaciones religiosas (que no es otra cosa que la regulacin de la concesin de la denominada personalidad jurdica religiosa). Finalmente, el precepto en estudio garantiza a los diversos credos religiosos algunos derechos especficos respecto de sus templos, es decir, los lugares de culto. Por ejemplo, el de erigirlos, o sea, proyectarlos y edificarlos; el de conservarlos, en las condiciones de seguridad e higiene que fijan las leyes. Por ltimo, consulta una exencin de contribuciones, de cualquier naturaleza, que beneficia a los templos y sus dependencias destinarlos exclusivamente al servicio de un culto. El recurso de proteccin es procedente frente a los actos u omisiones arbitrarios o ilegales que afecten esta garanta.

7. La libertad personal y derecho a la seguridad jurdica (art. 19 n 7) La Constitucin contiene, en el n 7 del art. 19, la consagracin completa de la libertad personal, recogiendo preceptos que se encontraban en distintos artculo de la Carta de 1925, otorgndoles la necesaria unidad conceptual y enriqueciendo la garanta con nuevos bienes jurdicos. La libertad personal o libertad ambulatoria o de movimiento

Esta libertad esta regulada en la letra a) del n 7 del art. 19, y se traduce, citando al profesor VERDUGO, en la posibilidad de permanecer en un lugar o desplazarse de un punto a otro, dentro o fuera del pas, sin ninguna traba, salvo las limitaciones legales establecidas en tutela de intereses colectivos o particulares. La seguridad personal o resguardos jurdicos de la libertad personal

Se traduce en el conjunto de garantas que impiden la privacin o limitacin arbitraria de la

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libertad. Por ello la Constitucin en su letra b) seala que nadie puede ser privado de su libertad personal ni sta restringida sino en los casos y en la forma determinados por la Constitucin y las leyes. El precepto no slo se refiere a una privacin de libertad, sino que tambin tutela una eventual restriccin a la misma. Indemnizacin por error judicial (n 7, letra i)

Existe el Auto Acordado de la Corte Suprema que reglamenta el procedimiento para obtener la declaracin previa al ejercicio de la accin indemnizatoria de la de la letra I del n 7 del art 19, este auto acordado fue dictado con fecha 24 de Mayo de 1996. La norma de la Constitucin en estudio queda en parte derogada al tenor del nuevo Cdigo Procesal Penal, no slo porque ya no existe el sometimiento a proceso, sino porque tambin en razn de que sera necesario adecuar o ajustar esta institucin en funcin del nuevo proceso penal. Segn el profesor Emilio PFEFFER esto debiera hacerse a lo menos en tres sentidos: En 1er lugar, habr de precisarse qu resolucin judicial de aquellas consultadas en el nuevo proceso penal ser apta para impetrar el derecho a la indemnizacin por error judicial. En 2do lugar, deber analizarse si dentro de un sistema en extremo garantista es o no pertinente mantener la exigencia que hoy rige en cuanto a que la resolucin judicial deba ser calificada de injustificadamente errnea o arbitraria. En 3er lugar, si con ocasin de la enmienda, que forzosamente deber hacerse a esta institucin, es pertinente ampliar el derecho a la indemnizacin por error judicial Por ltimo hay que advertir que no debe confundirse esta institucin con la situacin prevista en el art 51 de la LOC del Ministerio Pblico que seala que el estado ser responsable (desde el punto de vista civil) por las conductas injustificadamente errneas o arbitraria del Ministerio Pblico

8. El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin (19.8) Ver apunte

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9. El derecho a la proteccin de la salud (19.9) La CPE dispone en el inciso 2 de la disposicin referida que: El Estado protege el libre e igualitario acceso a las acciones de promocin, proteccin y recuperacin de la salud y de la rehabilitacin del individuo. Es as como se dej establecido en la CENC que existen dos acciones de salud que son absolutamente indelegables por el Estado: la accin de promocin y la accin de proteccin de la salud. En cambio, las acciones de recuperacin y de rehabilitacin de la salud son delegables, pasando a cumplir el Estado un rol supervisor de ellas, y desarrollndose un principio de coexistencia de sistemas de salud estatales y privados, coherente con el principio de subsidiariedad, entre los cuales el particular pueda escoger libremente. En efecto, el inciso final dispone: Cada persona tiene el derecho a elegir el sistema de salud al que desee acogerse, sea este estatal o privado. Este derecho se encuentra protegido por la accin constitucional de proteccin (art. 20). Las ideas expresadas se concretizan con los deberes que el constituyente impone al Estado en los incisos 3 y 4, que se refieren a la coordinacin y control de las acciones de salud y, preferentemente, a la garanta de ejecucin de stas, sea que se presten por instituciones pblicas o privadas, en conformidad a la ley, la que podr establecer cotizaciones obligatorias. 10. El derecho a la educacin (19.10). apuntes y taller 11. Derecho a la liberta de de Enseanza apuntes y taller

12. Libertad de opinin y de informacin (19.12) Se encuentra dentro de las libertades bsicas que consolidan el Estado constitucional y democrtico de Derecho de cualquier sociedad poltica en la actualidad. Adems, constituye un presupuesto esencial de los restantes derechos y libertades fundamentales que sustentan a todo orden constitucional

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Comprende tres aspectos: el derecho a emitir opinin (facultad de toda persona para exteriorizar por cualquier medio, sin coaccin, lo que piensa o cree), la libertad de informacin (para hacer partcipe a los dems de esa opinin, se presenta como un complemento de aqulla) y el derecho a recibir informacin (que queda comprendido bajo el concepto de libertad de informacin). Sentado el principio de que en el ordenamiento jurdico chileno se consagra el derecho a la libertad de expresin de un modo amplio y teniendo especialmente presente el criterio jurisprudencial seguido hasta ahora por los tribunales superiores chilenos- no es fcil determinar los lmites de su ejercicio, pues choca con los conceptos jurdicos indeterminados en que se fundamentan sus limitaciones, como ocurrira, por ejemplo, con la moralidad pblica o la honra. Dentro de esta lgica, es fundamental tener presente el principio general seguido por los tribunales superiores chilenos, de hacer preponderante el derecho al honor (artculo 19 n 4) frente a la libertad de expresin (artculo 19 n 12). Vid., Sentencia Corte Suprema (caso Impunidad Diplomtica) de 15 de junio de 1993, Rol n 21.053; Sentencia Corte Suprema (caso La Ultima Tentacin de Cristo) de 17 de junio de 1997, Rol n 519; y Sentencia Corte Suprema (caso Libro Negro de la Justicia Chilena) de 3 de abril de 2000, Rol n 3.559, lo cual es claramente cuestionable a la luz del principio de proporcionalidad. Pero el necesario equilibrio entre el derecho que se ejerce y los deberes correlativos que dignifican a aqul, hace indispensable que el ordenamiento jurdico, cautelando otros bienes jurdicos, haya establecido que la prctica de esta libertad lleva consigo la exigencia de responsabilidad. Por ello en ciertos casos se debe afrontar las consecuencias penales y civiles que una ley especial establezca. La ley complementaria de esta temtica es la n 19.733 de 2001 sobre libertades de opinin e informacin y ejercicio del periodismo, tambin llamada ley de prensa El derecho de fundar y mantener medios impresos La televisin y la radiodifusin En el caso especfico de la televisin, seala la Constitucin, que slo el Estado y las Universidades o entidades que la ley determine podrn operar y mantener estaciones de televisin (inc. 5). La Constitucin en su inciso 6 seala que la televisin estar sometida en cuanto a su correcto funcionamiento a la tuicin del Consejo Nacional de Televisin cuya organizacin

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y atribuciones son establecidos por una ley especial. en caso alguno el Consejo podra llegar a constituirse en un censor poltico o ideolgico del material televisivo, sin perjuicio de los resguardos para menores o personas sin criterio formado, que pudieren adoptarse respecto de espectculo directos o en reproducciones cuando estuvieren en juego la moral o las buenas costumbres. La Ley 18.838 (de 30 de septiembre de 1989) creo el Consejo Nacional de Televisin, como un servicio pblico autnomo, funcionalmente descentralizado, con potestad jurdica y con patrimonio propio. La produccin cinematogrfica

Caso de la ultima tentacin de Cristo, era abiertamente contraria a la Convencin Americana de Derechos Humanos, en particular su art 13, pues el sistema de censura previa que estableca violaba el derecho a la libertad de expresin. Por esta razn, el Estado chileno, en cumplimiento del fallo de la Corte Interamericana, llev a cabo, el 25 de agosto de 2001, la reforma del inciso final del n 12, cambiando el anterior sistema de censura, por uno de calificacin para la exhibicin de la produccin cinematogrfica. Se promulg la ley que crea el Consejo de Calificacin Cinematogrfica, entrando en vigor, por ende, el inciso final del n 12 del artculo 19, cumpliendo el Estado chileno su obligacin internacional en la materia. Derecho de respuesta y rectificacin Dentro del contexto de proteccin del nombre y fama de las personas, faculta a toda persona natural o jurdica ofendida o bien injustamente aludida por algn medio de comunicacin, para exigir a ste la publicacin de una declaracin o rectificacin (inc. 3 del n 12). Este derecho est reglamentado en la ley 19.733, La Constitucin seala que la ley en ningn caso podr establecer el monopolio estatal sobre los medios de comunicacin,

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13. El derecho de reunin (19.13) Agrupacin momentnea de un conjunto indeterminado de personas, en torno a un elemento vinculante: La esencia de este derecho consiste en la posibilidad de organizar, citar o asistir a una reunin sin permiso previo. Como se puede apreciar, este derecho se relaciona directamente con el derecho de asociacin, del art. 19 n 15, ya que una reunin suele ser el primer paso para una asociacin, pero se diferencian fundamentalmente en la transitoriedad de la primera y la estabilidad de la segunda. Segn ya se expres, la distincin que hace el texto constitucional toma como referencia el lugar en que se celebre la reunin, ya que el estatuto que deba aplicarse depender segn se trate de un recinto privado o de un recinto pblico. Si se trata de un recinto privado, se aplica plenamente lo dispuesto por el encabezado de este numeral, esto es, no requerir permiso previo, pero para ello, debe tratarse una reunin pacfica y sin armas. Ahora bien, tratndose de las reuniones celebradas en recintos pblicos, ellas quedan sujetas a las disposiciones generales de polica,, a partir de la cual han surgido una serie de discusiones. De esta manera, es el decreto supremo n 1086, de 1983 del Ministerio del Interior, el que regula las reuniones en recintos pblicos, y exige para la celebracin de una reunin, un aviso previo por escrito, con a lo menos dos das hbiles de anticipacin, dirigido al Intendente o Gobernador, informando el objeto de la reunin, el lugar de su celebracin, quines son sus organizadores, dnde se har uso de la palabra, quines sern los oradores, etc.

14. Derecho de peticin (19.14) Ley de Bases Generales de la Administracin del Estado establece que los procedimientos administrativos debern ser giles y expeditos, y que las autoridades y funcionarios de la Administracin debern procurar la simplificacin y rapidez de los tramites que tengan lugar como consecuencia del ejercicio del derecho de peticin (art 5 y 8, de la ley 18.575).

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15. El derecho de asociacin (19.15) Podemos definir a la asociacin como una agrupacin ms o menos permanente de personas, con fines comunes; vnculo del que surgen derechos y deberes para sus integrantes. Asociaciones Polticas Nuestro actual texto constitucional regula con mayor amplitud el derecho de asociacin, imponindole como nico lmite el no ser contrarias a la moral, el orden pblico y la seguridad del Estado. Sin embargo, a pesar de no requerir permiso previo para asociarse, para actuar como entes jurdicos, las asociaciones deben cumplir ciertos requisitos que exige la ley. Partidos polticos Slo con la reforma constitucional de 1971, se les reconoce a los partidos polticos personalidad jurdica de derecho pblico, precisndose que su principal objetivo es concurrir de manera democrtica a determinar la poltica nacional. No pueden intervenir en actividades ajenas a las que le son propias. Su contabilidad deber ser pblica Su financiamiento no puede provenir de capitales extranjeros. Sus estatutos debern contemplar normas que aseguren una efectiva democracia interna. La nmina de sus militantes se registrar en el servicio electoral del Estado, el que guardar reserva de la misma, la cual ser accesible a los militantes del respectivo partido. Pluralismo poltico Se encuentra consagrado en los incisos 6, 7 y 8 del n 15 del art. 19; incisos que fueron agregados por la reforma constitucional de 1989, como consecuencia de la derogacin del artculo 8 que restringa el pluralismo poltico. Por pluralismo poltico, entendemos diversidad, variedad, libre juego de fuerzas antagnicas que existen en la sociedad, en definitiva, ejercer todas las facultades que el ordenamiento jurdico confiere para influir en la orientacin y conduccin del Estado, pero 89

siempre manteniendo el sistema democrtico de gobierno. De esta manera son inconstitucionales los partidos, movimiento u organizaciones que no respeten estos principios, procuren el establecimiento de un sistema totalitario, hagan uso de la violencia o la propugnen o inciten a ella como mtodo de accin poltica; y se establecen sanciones a las personas que hubieren tenido participacin en los hechos que motivaren la declaracin de inconstitucionalidad del partido, movimiento u organizacin. El encargado de declarar esta inconstitucionalidad y de sancionar a las personas que hubieren tenido participacin en dichos hechos, es el Tribunal Constitucional.

16. La libertad de trabajo (19.16) La libertad de trabajo y su proteccin es un derecho constitucional que habilita a toda persona a buscar, obtener, practicar, ejercer o desempear cualquier actividad remunerativa, profesin u oficios lcitos, o sea, no prohibidos por la ley. La CPE dispone en el inciso 2 del numeral 16 del artculo 19: Toda persona tiene derecho a la libre contratacin y a la libre eleccin del trabajo con una justa retribucin. En su esencia, este derecho asegura que a nadie le ser impuesto un trabajo o trabajador y que quien lo hace lo har por una justa retribucin. El reconocimiento de la libertad de trabajo no impide que la ley, por exigirlo as el inters nacional, o la autoridad, cuando se opongan valores de jerarqua superior, tales como la moral, la seguridad y la salubridad pblica, pueda prohibir alguna clase de trabajo. Cuando la autoridad pblica prohba determinados trabajos asilndose en esta preceptiva, su resolucin debe ser fundada, no discriminatoria o arbitraria. Los afectados estn aqu tutelados por el recurso de proteccin, el cual tambin procede por los atentados a los dos primeros incisos de este nmero 16, pero no en lo relativo a la justa retribucin. Situacin de los colegios profesionales (inciso 4 parte final) La negociacin colectiva La CPE se refiere a esta materia y al arbitraje obligatorio -que slo puede ser impuesto por ley- en el inciso quinto de este nmero, La negociacin colectiva es el procedimiento entre empleadores y trabajadores organizados o no para establecer condiciones de trabajo comunes y remuneraciones por un tiempo fijo. Este procedimiento est consagrado como un derecho de los trabajadores 90

dependientes o que laboran sujetos a una relacin laboral, de exigir a sus empleadores la negociacin colectiva, el cual segn el constituyente est configurado por elementos de jerarqua legal. La CPE establece, adems, que la ley tendr la facultad para sealar expresamente las situaciones en que no se permite negociar. La huelga El ltimo inciso de la disposicin en comento se refiere a las personas que no podrn declarar la huelga, facultando, adems, a la ley para determinar las corporaciones o empresas a cuyos trabajadores se les prohbe declarar la huelga por razones de orden pblico econmico. Sin embargo, es necesario aclarar que el constituyente no regula el derecho a huelga como un derecho constitucional, a diferencia de lo preceptuado por la Constitucin de 1925, estableciendo slo la prohibicin de declararse en huelga a ciertos funcionarios. En nuestra legislacin, la huelga se consagra como un derecho de jerarqua legal.

17. El derecho a la seguridad social (19.18) Este derecho a la seguridad social es relativamente nuevo en el ordenamiento constitucional chileno, apareciendo como garanta autnoma en la Constitucin de 1925 slo despus de la reforma del ao 1971. Se adjudica al Estado un rol pasivo de supervigilancia del sistema, a fin darle estabilidad, haciendo prevalecer el principio de subsidiariedad, y prescribiendo que las leyes que regulen el ejercicio de este derecho sern de qurum calificado. La seguridad social es un sistema legal cuyo objetivo es proporcionar a las personas beneficiadas diversas prestaciones que cubran los estados de necesidad que deriven de riesgos tales como la desocupacin, la enfermedad, la vejez, la cesanta, la incapacidad y la muerte, asegurando las condiciones de vida, en forma general, integral y, en lo posible, uniforme. Principios: La generalidad expresa un requerimiento de proteccin para todas las personas; la integralidad supone la cobertura completa de los riesgos; y la uniformidad es el sometimiento de todos al mismo rgimen previsional. Existe un cuarto principio, que puede o no informar los sistemas previsionales: la solidaridad, que supone el aporte a un sistema 91

de fondo comn que cubra las contingencias de todos. La seguridad social chilena se basaba en este principio hasta la dictacin del Decreto Ley 3500 de 1980, que crea las Administradoras de Fondos de Pensiones y establece el sistema de imposiciones en que cada trabajador tiene una cuenta individual

18. El derecho a sindicarse (19.19) Es relevante sealar que este derecho constitucional de asociarse en sindicatos est remitido en su ejercicio por entero a la ley, facultada para sealar los casos en que procede la sindicacin y la forma de constitucin de los sindicatos Esta disposicin consagra el principio de libre afiliacin, que es consecuencia de lo expresado en las garantas consagradas los nmeros 15 y 16 del artculo 19, en cuanto disponen que nadie puede ser obligado a ser parte de una asociacin y que ni la ley ni la autoridad administrativa pueden exigir afiliacin o desafiliacin como requisito para acceder o mantenerse en una determinada actividad o trabajo. La CPE dispone en su inciso 2 que los sindicatos adquieren personalidad jurdica por el slo hecho de registrar sus estatutos y actas constitutivas en la forma y condiciones que determine la ley Finalmente, en el inciso final de este numeral, se contienen dos ideas complementarias. En efecto, se seala, en su primera parte: La ley contemplar los mecanismos que aseguren la autonoma de estas organizaciones. Lo preceptuado hace referencia a la debida independencia de que deben gozar los sindicatos respecto del Estado y sus autoridades. Por otro lado, la segunda parte dispone: Las organizaciones sindicales no podrn intervenir en actividades poltico partidistas. Es as como se dispone la total incompatibilidad entre las actividades gremiales y las poltico partidistas

19. El derecho a desarrollar cualquier actividad econmica (19.21) En general, es posible sealar que en este numeral subyacen dos principios: la libertad y la igualdad. Logrando esta norma poner en un mismo plano al Estado con los particulares, para lo cual se establecen una serie de restricciones al Estado para entrar en el libre juego econmico, y dando un papel protagnico a los particulares. Pero una vez que han entrado 92

al juego econmico se establece una completa igualdad entre ambos. Sin embargo, esta libre iniciativa econmica, esta libertad para desarrollar toda clase de actividades empresariales, no es de carcter absoluto, puesto que la propia Constitucin establece ciertos lmites. Ya que las actividades econmicas en ningn caso podrn contravenir la moral, el orden pblico o la seguridad nacional. Cabe destacar que estos conceptos son de aquellos denominados conceptos jurdicos indeterminados o conceptos vlvula, es por ello que es misin de los tribunales delimitar el contenido de dichos conceptos. Adems, se establece el deber de respetar las normas legales que regulen dicha actividad econmica. Cabe precisar en este punto que, como la propia Constitucin seala, existe reserva absoluta de ley en esta materia, pues segn expresa el artculo 60 N2 de la Carta fundamental: Sin perjuicio de las remisiones normativas que se lleven a acabo, bajo ciertas condiciones, hacia la potestad reglamentaria de ejecucin. El inciso segundo de este numeral, trata lo relativo al Estado empresario. Estableciendo las condiciones que debe cumplir el Estado. Los requisitos para que el Estado desarrolle o participe en actividades empresariales son: Ley de qurum calificado que autorice al Estado a desarrollar una actividad econmica. Igualdad en la ley (entre el Estado y los particulares) Excepcionalmente se podran establecer diferencias a favor del Estado, pero slo en virtud de una ley de qurum calificado que as lo autorice. Las diferencias con que se favorezca al Estado deben ser justificadas, es decir, no arbitrarias ni discriminatorias.

20. Igualdad de trato econmico (19.22) En cuanto al vocablo trato, debemos entenderlo, de conformidad a lo que consta en actas y como lo seala el profesor Mario Verdugo, como el efecto del manejo que el Estado y sus organismos hacen en materia econmica, es decir, que no se produzcan desigualdades por acciones o medidas adoptadas por el rgano ejecutivo, la administracin del Estado, el legislativo, etc, al desarrollar una actividad econmica.

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Sin perjuicio de lo expuesto precedentemente, este principio de la no discriminacin no es de carcter absoluto, pues el propio n 22 del art. 19, en su inciso segundo, establece una clara excepcin al principio de igualdad en materia econmica. Sin embargo, esta excepcin es bastante restringida pues para que sea procedente, segn el citado inciso, se deben cumplir una serie de requisitos. En primer lugar, si bien pueden establecerse ciertas diferencias, ellas nunca podrn constituir una discriminacin arbitraria. En segundo lugar, como otro requisito, hay que indicar que dichas diferencias deben ser establecidas nicamente por ley. Por ltimo, como tercer requisito, el precepto exige que las diferencias que se establezcan, sea que consistan en beneficios directos (subsidios) o indirectos (franquicias), o gravmenes, deben circunscribirse a algn sector, actividad o zona geogrfica, debiendo limitarse esta referencia a slo una parte de los sectores, actividades o zona geogrfica, excluyendo la posibilidad de dichas diferencias puedan extenderse a toda la colectividad.

21. La libre apropiabilidad de los bienes (19.23) El libre acceso a la propiedad, sin embargo, no est consagrado en forma absoluta ,

exceptuando el propio constituyente a: Cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres . Son cosas no apropiables por los hombres, como la alta mar, el aire. Cosas que deben pertenecer a la Nacin toda y una ley lo declare as . Son los llamados Bienes Nacionales, los cuales se encuentran clasificados en el artculo 589 del Cdigo Civil en: a) Bienes nacionales de uso pblico o bienes pblicos: aquellos cuyo uso pertenece a todos los habitantes de la Nacin , tales como calles, plazas, puentes, mar adyacente y sus playas. b) Bienes fiscales: aquellos cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes, sino que slo a los organismos que forman el Estado-Fisco. Adems, se establece en el numeral en comento, la posibilidad de que otros preceptos constitucionales contemplen situaciones especiales respecto de algunos bienes, como es el

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caso de: Artculo 19 N 12: que establece que slo podrn operar y mantener estaciones de televisin el Estado y las dems personas o entidades que la ley determine. Artculo 19 N 24 inc. sexto: que establece que el Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de todas las minas Artculo 19 N 24 inc. final: que establece que las aguas no son un bien de libre apropiabilidad, pudiendo slo existir respecto de ellas el derecho real de Aprovechamiento de aguas, que es sobre el cual los particulares tendrn derecho de dominio, en conformidad a la Constitucin y la ley.

22. El derecho de propiedad (19.24) De conformidad con lo sealado por el propio encabezado de este numeral, este derecho puede recaer sobre cuanta clase de bienes exista: corporales, sean muebles o inmuebles, o incorporales, sean derechos reales o personales. Respecto de este punto, cabe hacer presente que la Carta de 1833 no inclua dentro de los bienes amparados por el derecho de propiedad a los bienes incorporales, los que slo fueron incluidos al estatuto de la propiedad en la Constitucin de 1925,reconocindose constitucionalmente lo consagrado en el artculo 583 del Cdigo Civil: el dominio sobre bienes incorporales. Nuestra actual Carta va an ms all que el Cdigo Civil, pues ste ltimo slo reconoce una especie de propiedad sobre los bienes incorporales, y la CPR de 1980, seala expresamente que asegura el derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales e incorporales. La Constitucin no define qu debe entenderse por propiedad, de esta manera, debemos remitirnos a lo sealado por los artculos 582 y 583 del Cdigo Civil Son materias de reserva exclusiva del legislador: Los modos de adquirir la propiedad, sealados en el art. 588 del Cdigo Civil: ocupacin, accesin, tradicin, sucesin por causa de muerte y prescripcin, y por supuesto, la ley. Los modos de usar, gozar y disponer de la propiedad. De acuerdo con lo explicado 95

precedentemente, estas son los atributos esenciales del dominio, y que corresponden al ncleo caracterstico del mismo, segn seala la propia definicin del art. 582 del Cdigo Civil. Establecer limitaciones y obligaciones derivadas de su funcin social. la CPR de 1980 seala como comprensivas de la funcin social: a) Los intereses generales de la nacin: bien jurdico que se relaciona con el beneficio superior de la sociedad poltica globalmente considerada, como un todo, sin referencia alguna a categoras o grupos sociales, econmicos o de cualquier otro orden. b) La seguridad nacional. c) La utilidad y salubridad pblicas: En cuanto a la utilidad pblica, segn veremos, constituye un bien jurdico que hace procedente la ley expropiatoria y que significa un beneficio colectivo, referido especialmente al orden interior de la Repblica. d) La conservacin del patrimonio ambiental

22. La libertad de creacin artstica y la propiedad intelectual, artstica e industrial (19.25) La Ley que regula esta materia es la N 17.336 de 1970 (modificada por la Ley N19.166), que establece que este derecho dura toda la vida de su titular y se extiende hasta por 50 aos despus de su fallecimiento, respecto de sus herederos, cesionarios o legatarios, pasando luego a formar parte del patrimonio cultural del pas. En consecuencia, a diferencia de la propiedad comn, que es perpetua, o sea, vitalicia y hereditaria, este tipo de propiedad intelectual (y tambin la industrial) es temporal y transitoria, slo por el tiempo que seale la ley. Qu comprende el derecho de autor? ste comprende la propiedad de las obras en sus ms diversas manifestaciones, tanto en el aspecto patrimonial como moral; y otros derechos, en conformidad a la ley, algunos de los cuales estn sealados en la disposicin. La CPE asegura cuatro privilegios industriales, por el tiempo que establezca la ley, es decir, estamos en presencia de un derecho de propiedad temporal y transitorio. Estos son: Patentes de invencin. Son otorgadas por 5, 10 o 15 aos y si no hay perjuicio para la

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industria nacional hasta por 20, no pudiendo renovarse. Marcas comerciales. Se conceden por 10 aos, pudiendo el titular renovarlas indefinidamente. Modelos industriales. Procesos tecnolgicos u otras creaciones anlogas

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