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Tema: rgimen de transicin.

Pregunta problema: Por qu prescriben los incrementos por persona a cargo si son de naturaleza accesoria a la pensin? Objetivos generales: Tener claridades a que incrementos tienen derecho a las personas que estn dentro del rgimen de transicin. Prescripcin de los incrementos. Derechos pensinales.

Problemtica: Los incrementos son de naturaleza accesoria a la pensin, por lo tanto, siguen la suerte de lo principal, de all que en materia de exigibilidad y prescripcin, el incremento siga la misma cuerda y, por ende, no puede prescribir por tratarse de una obligacin peridica pero al momento de una sentencia estas son falladas desfavorablemente alegando que prescribi el derecho o que no cumple con los requisitos. Que personas tienen derecho o no a estos incrementos y porque estos pueden prescribirDesarrollo En primer lugar, se debe puntualizar no hay discusin en torno a la vigencia de todas las prebendas contempladas en el rgimen de transicin previsto en el Acuerdo 049/90, entre ellas, los incrementos del 7% y 14% consagrados en su artculo 21. Si la ley 100/93 en su artculo 36 respet la normatividad anterior para cierto grupo de personas que por su edad o densidad de cotizaciones les era ms favorable asirse a tales estatutos, lo hizo conservando ntegramente su rgimen de beneficios.As lo confirman bajo razonamientos de buen calado constitucional y legal. Veamos lo dicho al respecto:-

"Pues bien, en primer lugar es menester acotar, conforme lo advierte la censura, que esta Sala de la Corte en casacin del 27 de julio de 2005 radicacin 21517, por mayora defini que los incrementos por personas a cargo previstos en el artculo 21 del Acuerdo 049 aprobado por el Decreto 0758 de 1990, an despus de la promulgacin de la Ley 100 de 1993 mantuvieron su vigencia, esto para quienes se les aplica el mencionado Acuerdo del lSS por derecho propio o transicin, siendo aqul el criterio que actualmente impera, oportunidad en la cual se sostuvo:" (Sent. del 27 de julio de 2005 radicacin 21517).-

Otra cosa es la ocurrencia del fenmeno de la prescripcin, figura que afecta gradualmente todos los derechos y beneficios consagrados en la legislacin laboral y de seguridad social indistintamente de su clase u origen, razonamiento este en que yerra el censor tal como pasa a explicarse.-

Siendo la prescripcin extintiva la nica excepcin al principio de irrenunciabilidad de derechos y beneficios laborales, su consagracin an en el ordenamiento protector, se justifica en la existencia de otro principio de igual vala, como lo es el de la seguridad jurdica, que para la situacin concreta de la vigencia de las obligaciones, impide que estas puedan prolongarse indefinidamente en el tiempo al arbitrio o desdn de su titular o beneficiario.-

De esta manera, la extincin de las obligaciones es un fenmeno consustancial negativo que tiene la virtud de afectar los derechos de las personas al someterlos a una pauta temporal a fin de consolidar ciertas situaciones jurdicas, bien por su exigencia, ora por su desaparicin, evitando que su vigencia se torne indefinida.-

As las cosas, no se requiere que de manera expresa se seale un trmino de prescripcin para cada beneficio, porque hay disposiciones generales contentivas de ese supuesto, tal como ocurre con los artculos 488 del CST, 151 del CPTSS y 41 del decreto 3135/68.-

Ahora, si bien el incremento en cuestin busca paliar las cargas familiares cuando existe dependencia econmica bien de los hijos o del cnyuge, resulta que no es factible aducir el principio segn el cual lo accesorio sigue la suerte de lo principal, porque en el artculo 22 del acuerdo 049/90 se dej por sentada la escindibilidad de dicho incremento en relacin con la pensin de vejez o invalidez: Los incrementos de que trata el artculo anterior no forman parte integrante de la pensin de invalidez o de vejez que reconoce el Instituto de Seguros Sociales y el derecho a ellos subsiste mientras perduren las causas que les dieron origen.-

As las cosas, por el carcter autnomo que adquieren los dems elementos aditivos de la pensin, como lo es el prenotado incremento del 14%, no se le pueden extender los mismos efectos de permanencia y sustentabilidad en el tiempo de que goza aqul derecho principal, circunstancia que sella negativamente la posibilidad de que este

pueda mantenerse latente cuando ha operado el fenmeno de la prescripcin extintiva.El problema jurdico consiste en dilucidar si los incrementos pensionales desaparecieron de la vida juridica con la entrada en vigencia de la ley 100 de 1993.

A juicio de este Estrado Judicial la norma que consagra los incrementos deprecados gozan de vigencia atendiendo a las siguientes razones:

El inciso 2 del artculo 31 de la ley 100 de 1993 al fijar los alcances de las normas del rgimen de prima media con prestacin definida dispuso: Sern aplicables a este rgimen las disposiciones para los seguros de invalidez, vejez y muerte a cargo del Instituto de Seguros Sociales, con las adiciones, modificaciones y excepciones contenidas en esta ley Por su parte el artculo 289 de la misma ley dispuso: Vigencias y derogatorias. La presente ley rige a partir de su fecha de publicacin, salvaguarda los derechos adquiridos y deroga todas las disposiciones que le sean contrarias, en especial el artculo 2 de la ley 4 de 1966, el artculo 5 de la Ley 33 de 1985, el pargrafo del artculo 7 de la ley 71 de 1988, los artculos 260, 268, 269, 270, 271 y 272 del Cdigo Sustantivo del Trabajo y dems normas que los modifiquen o adicionen. En consecuencia una primera inferencia obvia que resulta de los textos transcritos es que la ley 100 de 1993, en materia de riesgos por invalidez, vejez y muerte de origen comn, no derog en su totalidad la legislacin anterior que regulaba la materia, sino que mantuvo mucha de parte de sta por no serle contraria, o simplemente porque la nueva constitua solo una modificacin, una adicin o una excepcin. Por su parte el artculo 20 del Acuerdo 049 de 1990, ya citado se refiere al monto de las pensiones de vejez, invalidez y los artculos 21 y 22 a los incrementos de las mismas, as como a su naturaleza jurdica.

En efecto disponen estas normas en el aparte pertinente:

Artculo 21. Incrementos de las pensiones de invalidez por riesgo comn y vejez. Las pensiones mensuales de invalidez y de vejez se incrementarn as:

a) En un siete por ciento (7%) sobre la pensin mnima legal, por cada uno de los hijos o hijas menores de 16 aos o de dieciocho (18) aos si son estudiantes o por cada uno de los hijos invlidos no pensionados de cualquier edad, siempre que dependan econmicamente del beneficiario y,

b) En un catorce (14%) sobre la pensin mnima legal, por el cnyuge o compaero o compaera del beneficiario que dependa econmicamente de ste y no disfrute de una pensin.

Los incrementos mensuales de las pensiones de invalidez y de vejez por esos conceptos no podrn exceder del cuarenta y dos por ciento (42%) de la pensin mnima legal.

Artculo 22. Naturaleza de los incrementos pensinales. Los incrementos de que trata el artculo anterior no forman parte integrante de la pensin de invalidez o de vejez que reconoce el Instituto de los Seguros Sociales y el derecho a ellos subsiste mientras perduren las causas que le dieron origen. El director General del ISS establecer los mecanismos necesarios para su control Ahora bien, los artculos 34 y 40 de la ley 100 de 1993 regularon lo atinente a los montos de las pensiones de vejez e invalidez respectivamente, pero nada dispusieron respecto a los incrementos que consagraba la legislacin anterior, por lo cual es razonable inferir que estos an perduran en la actualidad, ya que no son contrarios a la

nueva legislacin y simplemente la adicionan o la complementan, tal como lo hacan en el rgimen anterior. Y es que la transicin consagrada en el artculo 36 opera para la pensin de vejez y los incrementos aqu reclamados, al no formar parte de ella, mal podran ser objeto del dicho rgimen, lo que corrobora el concepto de que no fueron derogados sino que se encuentran vigentes, porque su existencia es independiente de la pensin misma. Cuando a los beneficiarios del rgimen de transicin se les aplica la normatividad anterior, ello implica necesariamente el reconocimiento de los derechos pensinales que se derivan de la regulacin vigente antes de entrar en aplicacin las nuevas disposiciones y que se traduce en un sencillo axioma segn el cual, cuando a los beneficiarios de pensiones se les aplica un rgimen anterior vigente es en todo su conjunto y no solamente como siempre alega la entidad demandada, una parte de lo que vena rigiendo. Y si alguna duda gravitaba en relacin a la supuesta derogatoria de los incrementos, el alto tribunal acude a la aplicacin del principio de favorabilidad e inescindibilidad prevista en el artculo 21 del C.S.T.