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LICENCIATURA ADMINISTRACIN

DERECHO EMPRESARIO

EN

Por su contenido, resulta de fundamental formacin para analizar la Empresa desde el punto de vista jurdico, su constitucin y elementos; al empresario individual o colectivo, con su respectivo soporte jurdico; las diversas formas de vinculacin, a travs de contratos y formas de financiamiento; as como la crisis de la Empresa. FRANCISCO E. BORDON 08/08/2012 No se encuentran entradas de ndice.

LA EMPRESA NOCIN CONCEPTUAL REAL ACADEMIA ESPAOLA

Tomamos tres acepciones:

Empresa

Accin arduosa y dificultosa que valoresamente se comienza .

Casa o sociedad mercantil o industrial fundada para emprender o llevar a cabo construcciones, negocios o proyectos de importancia.

Entidad integrada por el capital y el trabajo, como factores de produccin y dedicada a actividades industriales, mercantiles o de prestacin de servicios con fines lucrativos y con consiguiente responsabilidad.

Criterio econmico

El criterio econmico es de una asimilacin difcil debido a las muchas interpretaciones que se le puede dar al concepto, aun limitndolo al campo del derecho mercantil. La empresa es un fenmeno social y real frente al orden jurdico, una realidad compleja y en continua mutacin. El derecho en sus diversas disciplinas, regula distintos aspectos de la empresa. Por ejemplo: el derecho administrativo, el fiscal, el laboral, el comercial y el civil contienen normas que se refieren a la empresa o a ciertos aspectos suyos particulares.
LA LEGISLACIN ARGENTINA EN EL ARTCULO 8 INCISO 5 DEL CDIGO DE COMERCIO.

La ley declara actos de comercio en general

Fbrica Comisiones Las empresas de Mandatos comerciales Depsitos Transporte de mercaderas o personas por agua o por tierra

Consagra una visin esttica de la empresa y no una dinmica. Tampoco regul al empresario, sino al comerciante como sujeto de derecho mercantil.
EN EL ARTCULO 5 DE LEY DE CONTRATO DE TRABAJO.

A los fines de esta ley

se entiende como "empresa"

la organizacin instrumental de medios personales, materiales e inmateriales

ordenados bajo una direccin

para el logro de fines econmicos o beneficos

Se enfoca solo desde el punto de vista del factor trabajo, buscando el mejor desarrollo de los derechos que reconoce esta rama a los asalariados. Por lo cual no brinda una concepcin jurdica general de empresa mercantil.
EN EL ARTCULO 14 BIS DE LA CONSTITUCIN NACIONAL

El trabajo en sus diversas formas gozar de la proteccin de las leyes, las que asegurarn al trabajador ...

... participacin en las ganancias de las empresas,

con control de la produccin y colaboracin en la direccin ...

Aunque todava no vigente, tambin focaliza la empresa desde el punto de vista laboral.
EN EL ARTCULO 1 DE LA LEY DE SOCIEDADES COMERCIALES 19550

Habr sociedad comercial cuando

dos o ms personas

en forma organizada

conforme a uno de los tipos previstos por esta ley

se obliagan a realizar aportes para aplicarlos a

la produccn o intercambio de bienes o servicios

participando de los beneficios y soportando las prdidas

Lo que se pretende definir aqu es la sociedad, no la empresa, sirviendo para categorizar la organizacin que debe poseer toda sociedad, empleando un criterio econmico, no jurdico.
OTRAS REFERENCIAS

Y los Arts. 367 y 377 introducidos por la ley 22903 que mencionan las sociedades y los empresarios individuales, aludiendo al empresario individual, que no es otro que el comerciante del Cdigo de Comercio. La ley 11867 de transferencia de fondo de comercio que en realidad no da un concepto de empresa pero la describe en sus elementos constitutivos. La ley 24522 -25589 de concursos y quiebras se ocupa a partir del Art. 189 de la continuacin de la explotacin de la empresa, refirindose a la posibilidad de continuar la explotacin de la empresa en casos excepcionales.

EN CONCLUSIN

No existe en la legislacin un concepto moderno y dinmico de empresa. Contiene ms bien aspectos, es decir, perfiles del quehacer empresarial.
HISTORIA DE LA EMPRESA

Los primeros aportes al pensamiento sobre la administracin se remontan a los antiguos egipcios, extendindose hasta 1300 AC. Las interpretaciones de los primeros papiros egipcios muestran la importancia de la administracin y la organizacin en la antigedad. Existen registros de la antigua China en los que las parbolas de Confucio contienen sugerencias para la administracin pblica apropiadas. Aunque los documentos de Grecia antigua no hacen referencia especfica a principios y prcticas de administracin, su forma de vida indica gran preferencia por el pensamiento administrativo. Sin embrago, Scrates, en su conversacin con Nicomquides, se refiere a la administracin como una habilidad separada de los conocimientos tcnicos y la experiencia. En la Roma antigua se encontr mayor reconocimiento de la funcin administrativa. La existencia de los magistrados romanos, con sus jurisdicciones funcionales de autoridad y sus niveles de importancia, indica una relacin jerrquica que se encuentra en las organizaciones comerciales actuales. Mediante la disposicin de estos niveles administrativos y de la delegacin de la autoridad, la ciudad de Roma se expandi hasta constituir el imperio romano. Tal grado de eficiencia en organizacin no se haba registrado antes. Con el advenimiento del cristianismo, la Iglesia Catlica se convirti en la siguiente fuerza importante en la estructuracin del pensamiento administrativo. sta es la organizacin formal ms eficaz de la historia de la civilizacin occidental. La creacin de la jerarqua de autoridad, el proceso de promocin desde adentro, el estudio de problemas por comisiones, la especializacin de actividades de acuerdo con lneas funcionales y la utilizacin de consejo del personal asesor son prcticas administrativas comunes que en la actualidad emplean las empresas. Es difcil creer que hasta fecha reciente las empresas empezaron a emplear estas fructferas innovaciones administrativas. Adems de la Iglesia, la milicia ha desempeado un importante papel en la elaboracin de principios administrativos. La historia est llena de dirigentes militares que comunicaron sus planes y objetivos a sus subordinados. Asimismo los militares han sido instrumentos en la prctica de la organizacin lineal y en la utilizacin de funciones de asesora.

De este modo, la Iglesia Catlica y los militares constituyen importantes fuerzas que han contribuido al desarrollo de los principios y prcticas en la civilizacin occidental.
CLASIFICACIN Y ANLISIS DE LAS DISTINTAS POSICIONES DE LA DOCTRINA TEORA SUBJETIVA

Adjudica a la empresa la facultad de adquirir derechos y contraer obligaciones. El empresario seria la figura principal del factor trabajo, pero la personalidad se le atribuira al ente. Esta postura parte de considerar el tema desde dos puntos de vista, a saber: como sujeto del estatuto profesional y como patrimonio especial. En el primer supuesto se refiere al empresario que vino a sustituir al comerciante, pero en realidad, ambos, comerciante y empresario constituyen una subclase de sujetos de derecho, cual es la de las personas fsicas o jurdicas. La consideracin de la empresa como patrimonio especial, parte de la idea de tratar la hacienda como sujeto de derecho, es decir como un sujeto distinto del empresario, susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones, basndose en que dicha hacienda puede ser transferida como unidad, y que adems presenta cierta individualidad en cuanto, en caso de transferencia, los acreedores de deudas que integran dicha hacienda pueden dirigirse contra los bienes o crditos que la integran. Sin embrago, como lo afirma Le Pera, esta individualidad slo aparece en caso de transferencia, no existiendo fuera de este supuesto divisin entre los acreedores de la empresa y los acreedores particulares del empresario, sea ste persona fsica o jurdica. En concreto las corrientes subjetivistas, adjudican a la empresa la facultad de adquirir derechos y contraer obligaciones, por lo que la personalidad se atribuira al ente, conformando as una persona jurdica distinta de las personas que la integran. La concepcin no es clara y parece referirse al patrimonio afectado a los fines de la empresa o fondo de comercio; convertir esta concepcin en ley positiva acarreara grandes dificultades y tendra poca aceptacin. Todas las concepciones subjetivas son inaplicables en nuestro derecho porque no existe un sujeto jurdico identificable como empresa. No existe ley que delimite a un sujeto empresa, le otorgue capacidad para adquirir derecho y contraer obligaciones.
TEORA OBJETIVA

La empresa se caracteriza por un conjunto patrimonial de bienes cuya titularidad o propiedad pertenece a una o ms personas. El empresario ser el organizador, el titular y quien asumir el riesgo de la actividad empresarial. Sin actividad la empresa sera un conjunto de bienes estticos, sin accin ni vida. Queda fuera de esta concepcin, todo el sector trabajo. Adems, no puede ser la empresa una masa de bienes que se asemeje al concepto de objeto de derecho, ni tampoco una universalidad de derecho que se asemeje al patrimonio. El grupo de elementos organizados no puede tener entidad jurdica, separado del factor trabajo.
TEORA INTERMEDIA

La empresa como actividad del empresario.

Existe complejos de bienes que constituyen entes intermedios, o centros de relaciones jurdicas., que no son ni objeto ni sujeto de derecho. Se sitan ms bien, entre los sujetos y los objetos, recibiendo un haz de relaciones jurdicas. La actividad es un hecho descompuesto en actos, varios actos tendientes hacia una finalidad comn, manifestados exteriormente por un mismo que sujeto. No es posible caracterizar a la empresa por dichos actos, es de imposible aplicacin en nuestros medios, por carecer en absoluto de sustento legal. La actividad del empresario crea empresas, pero no es la empresa misma.
TEORA ATOMISTA (NEGATORIA DE LA EMPRESA COMO CATEGORA JURDICA)

La empresa no es una categora jurdica ni puede asimilarse al concepto jurdico de actividad. Cada categora que la integra (bienes registrables, trabajadores, impuestos que pagar, derecho inmateriales, inmuebles, etc.) debe regirse por el rgimen correspondiente, que tiene principios y normas propios. No es ni una universalidad de hecho ni una categora nueva, recomendado no confundir empresa y comunidad de bienes, pues los bienes en comunidad no poseen el dinamismo de la organizacin.
CLASIFICACIN DE LAS EMPRESAS

Las empresas pueden ser clasificadas, fundamentalmente, atendiendo a su estructura jurdica, a su actividad, a la titularidad privada o pblica de su capital y a sus dimensiones.
CLASIFICACIN JURDICA.

El trmino empresa recoge mejor los aspectos econmicos y creativos de la misma que sus aspectos jurdicos. As, el derecho, contempla fundamentalmente la naturaleza de los socios, la relacin entre los mismos y su

responsabilidad, en la ley de sociedades comerciales, incluyendo en su Art. 1, al definir la sociedad comercial, la caracterizacin de la empresa. Aunque los ordenamientos jurdicos de los diferentes pases pueden presentar notables diferencias entre s, la clasificacin de las sociedades comerciales suele realizarse en funcin de dos criterios bsicos: la composicin personal de la sociedad o sociedades de personas y el grado de responsabilidad de los socios. Los principales tipos societarios que surgen de estos principios son: sociedad colectiva, en comandita, de responsabilidad limitada y annima. LA SOCIEDAD COLECTIVA es una sociedad de tipo personalista en que la responsabilidad de los socios es solidaria, subsidiaria e ilimitada, respondiendo stos con la totalidad de su patrimonio luego de excluidos los bienes de la sociedad. En este tipo societario los socios no pueden ceder libremente su participacin en el capital. LAS SOCIEDADES EN COMANDITA participan de las caractersticas de la sociedad colectiva y de las annimas. Sus socios son de dos tipos: comanditados, que asumen la responsabilidad de la gestin y responden solidaria, subsidiaria e ilimitadamente y los comanditarios que slo lo hacen por el capital que hubieren suscripto. LAS SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA Y LAS annimas son aquellas en las que el capital se divida en cuotas o acciones y los socios limitan su responsabilidad al aporte.
CLASIFICACIN POR SU ACTIVIDAD

Son diversas las clasificaciones que suelen establecerse al momento de considerar a las empresas en funcin de su actividad econmica. La ms general es la divisin entre empresas de produccin y de servicios. Dentro de las primeras se encuentran las empresas agrcolas, mineras, transformadoras, etc. Entre las segundas pueden citarse las de transporte, las comerciales y las financieras.
CLASIFICACIN POR SU TITULARIDAD

Atendiendo a la titularidad de su capital, las empresas pueden dividirse en privadas, pblicas y mixtas. Aunque su funcionamiento no difiere en muchos aspectos de la privada, la empresa pblica encuentra su razn de ser no tanto en la obtencin de beneficios como en la utilidad social. El principal objeto de la empresa pblica suele ser el control estatal de los sectores econmicos de importancia estratgica (las comunicaciones, por ejemplo) o el mantenimiento de actividades de gran importancia para la sociedad, pero cuya explotacin no resulta rentable para la empresa privada. En su configuracin jurdica, la empresa pblica puede adoptar diferentes formas, que van desde su simple inclusin en los presupuestos generales del estado hasta su configuracin como una sociedad annima de capital estatal mayoritario.
CLASIFICACIN POR SUS DIMENSIONES

El criterio ms comnmente utilizado en la clasificacin de las empresas por sus dimensiones es el del nmero de trabajadores contratados por las mismas. Se habla de pequeas, medianas y grandes empresas. El conjunto de las pequeas y medianas empresas suelen soportar la mayor parte de la actividad econmica del pas, en tanto que las grandes empresas poseen en general, una mayor importancia cualitativa y detentan posiciones estratgicas en el mercado. En su bsqueda continuada de una reduccin de costos y consiguiente, de una productividad y rentabilidad ms altas, las empresas estn sometidas a un proceso de crecimiento que slo encuentra su lmite cuando alcanzan un determinado estadio, a partir del cual la gestin y administracin de medios y recursos pierde agilidad y entorpece la marcha de la empresa. En muchos casos, cuando las empresas han alcanzado un alto volumen de actividad, establecen tambin, por distintos medios, acuerdos con otras grandes empresas para coordinar o potenciar su presencia en el mercado o para contrarrestar los efectos de la competencia. Por otra parte, las inevitables tendencias monoplicas de los grandes grupos empresariales han hecho que se desarrollen legislaciones ms o menos severas tendientes a asegurar en lo posible el libre juego del mercado. La ms caracterstica manifestacin del fenmeno de concentracin empresarial fue la aparicin de las grandes empresas multinacionales, que extienden sus actividades por un gran nmero de pases.
Los elementos de una empresa

SON FUNDAMENTALMENTE: EL TRABAJO Esfuerzo fsico e intelectual del ser humano dedicado a la produccin y el intercambio de bienes y servicios. CAPITAL El concepto debe ser relacionado con la totalidad de bienes de la empresa. DIRECCIN: Se refiere a la organizacin de los factores de la produccin (trabajo y capital). LA ORGANIZACIN Importa la accin de uno o varios empresarios, que actuando con la combinacin de los factores de la produccin asume un riesgo concreto: el xito o el fracaso de su emprendimiento. COMPETITIVIDAD Las empresas deben competir entre s para poder ganar una porcin del mercado y as obtener una rentabilidad. Es la esencia de la empresa FINALIDAD, OBJETO Y ACTIVIDAD El fin es motivo o razn de ser para la cual la organizacin fue creada. El objeto ser el ramo, la clase de actividad que se realizar en el contexto social. El objeto indica el parmetro de la actividad a cumplirse. FUNCIONALIDAD Teora del rgano: Implica la estructura normativa que determina cuando y de qu manera la voluntad o el hecho de un individuo o varios sern imputados en sus efectos a un grupo de personas de existencia real vinculadas en un orden jurdico especial. Se integra con dos elementos: Uno objetivo, jurdico; y el otro subjetivo, de la persona o personas que la integran y el ordenamiento legal y el pacto les asigna. TAMBIN PUEDEN CLASIFICARSE ESTOS ELEMENTOS EN:

LOS ELEMENTOS FINANCIEROS. La financiacin tiene por objeto dotar a la empresa de los capitales necesarios para su creacin y funcionamiento. De acuerdo a las caractersticas fundamentales de la empresa, existen diferentes formas de financiacin: Las empresas privadas o pblicas pueden apelar a la autofinanciacin, al aumento del capital o a crditos a medio o largo plazo. Los organismos semipblicos son financiados por subvenciones (recursos otorgados a estas instituciones con el fin de compensar o fomentar una actividad determinada. Las pequeas empresas, al ser los propietarios los que aportan el dinero, pueden financiarse con el propio capital o tambin en parte con el crdito bancario. De lo que se deduce que las fuentes de financiacin pueden ser externas o internas. El objetivo de la financiacin es: Adquisicin de los fondos necesarios para obtener los bienes de equipo, elementos bsicos y servicios que necesita la empresa para poder funcionar. Con todos los bienes adquiridos, obtener rentabilidad. Ejercer un control de la gestin financiera para poder llegar a tener una independencia financiera y autonoma frente a terceros (acreedores, bancos, etc.) LOS ELEMENTOS ECONMICOS. El elemento econmico debe analizar toda gama de bienes, derechos y obligaciones que aparecen en la empresa, tanto de los bienes que se adquieren y de los medios para su transformacin y distribucin como de los recursos financieros que lo hacen posible. Los elementos econmicos tienen tambin otra funcin, que es la de implantar una estructura que adems de dar resultados positivos, ayude a detectar situaciones externas que pueden influir en la empresa (nuevas polticas, tecnologas, y evolucin del mercado, etc.) y detectar las amenazas del entorno para que no influyan negativamente en las llamadas debilidades del potencial de la empresa. En definitiva, la empresa debe poder elaborar una estrategias ofensivas (aprovechas oportunidades del entorno) y defensivas (contrarrestar amenazas).

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Para obtener un beneficio y sacar el mejor provecho de la actividad empresarial, el funcionamiento de todos los elementos tiene que ser igualmente eficaz, porque el fallo de alguno de stos afectara el resultado final, que es el beneficio. Esto significa que debe existir una investigacin constante, tanto de la parte interna de la empresa como de su entorno externo, que puede incidir directamente en sus resultados. LOS ELEMENTOS TCNICOS. Los elementos tcnicos de la empresa siempre se asimilan con la productividad, porque constituyen el instrumento principal de cara a conseguir el objetivo de la empresa, que es el beneficio. La tecnologa cada da requiere una mayor especializacin y por este motivo las empresas deben estar ms informadas y adoptar constantemente los mejores medios tcnicos, los que generan una mayor productividad. La divisin del trabajo permite dividir las operaciones que se realizan en una empresa por secciones, en las que participan las mquinas, los operarios y los materiales necesarios para convertir una materia prima en un producto final. Al hablar de productividad se debe hacer mencin de otros condicionantes del producto final entre los que merecen destacarse calidad, precio y coste. Deben existir unos controles para poder obtener un buen resultado: control de materiales, control de calidad, mantenimiento, reparacin de instalaciones, desarrollo del producto, estudio del producto, planificacin de la produccin, etc. Las personas que tienen la responsabilidad de hacer cumplir las anteriores actividades dentro de un rea de produccin en donde participan los medios tcnicos son el director de fbrica, el director de ingeniera y el director de investigacin, cuyas funciones son plantear y dirigir las actividades, fijar las directrices y caminos a seguir, y formular los programas de investigacin y desarrollo. LOS ELEMENTOS HUMANOS. Al hablar de elementos humanos en una empresa, se habla en realidad de una estructura organizativa de la empresa. sta nunca se considera como algo esttico, sino de tipo dinmico, porque exige continuos cambios humanos para asegurar la estabilidad de la empresa.

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Las caractersticas bsicas que estn presentes en una estructura humana pueden ser: Facilitar el desarrollo de las actividades de la empresa; -adaptarse al continuo cambio que sufre la empresa; Dar a conocer y hacer partcipes de los objetivos y polticas en su conjunto a todos los miembros de la empresa; Respeto a las autoridades jerrquicas y cumplimiento del reglamento de trabajo.

Toda estructura empresarial implica personas que la integran. stas forman un grupo de trabajo guiado por unas reglas y normas que regulan su funcionamiento, su actitud y su responsabilidad, y cuya actuacin reflejar la situacin social de la empresa.
ASPECTOS JURDICOS D E LA EMPRESA ECONMICA Y SU ORGANIZACIN. EL EMPRESARIO Y SUS COLABORADORES. EL EMPRESARIO

Remplaz a la figura del comerciante definida y regulada por el Cdigo de Comercio. Es el encargado de realizar tareas de direccin. Existen varias teoras para delimitar en qu consiste su funcin, ya desde los inicios de la industrializacin. En los albores de la empresa, el empresario asuma una doble funcin: el riesgo y la cesin del capital a la empresa. Se consideraba empresario a la persona que compraba los factores de produccin. Actualmente se han separado las funciones de propietario de las de gestin de la empresa. Al producirse esta separacin, se dan nuevas circunstancias: a) el empresario es el que cede el capital y el que si no dirige la empresa directamente, nombra una persona de su confianza; b) el empresario y la empresa se identifican con la persona y la institucin; c) el empresario es quien vende productos por su cuenta y riesgo; d) el empresario es todo aquel que participa en el proceso productivo y que arriesga algo. Aqullas teoras que priman la cesin por parte del empresario, de su capital dejan en segundo plano las funciones de direccin y control, inherentes al empresario-riesgo. No obstante, a partir del desarrollo de las sociedades annimas y de la transformacin institucional de la figura del empresario, aparece ms claramente la diferenciacin entre la persona capitalista y el empresario: el primero es el que cede el capital y el segundo es el que combina los factores productivos en el proceso de produccin. En la segunda dcada del S. XX aparece el concepto ms actual de management (o conjunto de actividades relacionadas con la gestin empresarial moderna); el manager es el nuevo directivo, el que lleva la empresa, el que toma decisiones y el que define los objetivos. Puede entenderse como empresario aquella persona que en la empresa fija objetivos concretos, define los medios para alcanzarlos, determina las acciones econmicas para llevarlo a cabo, define la combinacin de factores de produccin disponibles y establece la relacin existente entre los medios y los objetivos a alcanzar. La planificacin constituye una habilidad de la direccin para hacer y para llevar a buen trmino sus planes.

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El Art. 5 de la Ley de Contrato de Trabajo- 20.744 lo define diciendo: Es quien dirige por s o por otro la empresa, es decir que unifica los elementos de la empresa y los somete a una direccin, asumiendo riesgos y las consecuencias jurdicas de su explotacin. Se perfilan tres conceptos: el de empresa, el de empresario y el de hacienda o establecimiento, como tres concausas que concurren a la obtencin de un resultado final. Hay un agente que proporciona el impulso inicial y es el principal responsable; el empresario que, como sujeto de derecho, est presente en todas las relaciones jurdicas. A ello es preciso agregar la actividad profesional organizada en vista de la obtencin de beneficios mediante el intercambio de bienes o servicios puestos a disposicin del mercado: la empresa. El empresario realizando su empresa tiene que utilizar un conjunto de elementos de carcter patrimonial para lograr sus propsitos, ellos constituyen la hacienda. El empresario puede ser individual o colectivo, es decir una persona fsica o jurdica y en este ltimo supuesto, cualquier tipo societario. Por ello la figura del empresario es inseparable de la empresa econmica; es ello evidente en la empresa de propiedad privada (capitalista); pero tambin existe empresario en la empresa cooperativa, estatal, corporativa y en la socialista. En estos cuatro ltimos casos el empresario dirigente sera el primer empleado de la empresa y no el titular del dominio sobre los bienes que la integran. Pero el empresario existe, puesto que es fundamental su labor de organizacin, direccin y control de los dems componentes de la estructura empresarial.
LOS COLABORADORES

El empresario no puede actuar solo, cuanto mayor sea su empresa, tanto ms necesitar de sus colaboradores. Dentro de sus colaboradores debemos mencionar en primer trmino al factor o gerente que es quien secunda al empresario, encontrndose en relacin de dependencia. Generalmente se encuentra habilitado, es decir que participa de los beneficios de la empresa, aunque esta situacin no lo transforma en socio, ya que no contribuye con las prdidas. Se encuentran tambin los empleados, dependientes, profesionales, tcnicos, agentes externos, mandatarios, comisionistas, etc. En su gran mayora estas actividades estn reguladas por el derecho laboral.
EL FACTOR

Antiguamente eran los representantes en cada plaza de los grandes comerciantes europeos. De all la figura pas a los cdigos escritos, los cuales acompaados de la doctrina y la jurisprudencia, tratan de precisar los caracteres de la funcin y la naturaleza jurdica. Concepto. Mandatario del comerciante, encargado de administrar la empresa o un establecimiento de esta, representndolo en forma permanente y obligndolo en la medida de sus facultades debidamente escritas. Definido en el artculo 132 del Cdigo de Comercio. Se llama factor, la persona a quien un comerciante encarga la administracin de sus negocios, o la de un establecimiento particular.

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Caractersticas: 1. Muchas veces se designa a los factores con el nombre de gerentes o gerentes generales, pero nunca son rganos sociales (a excepcin de la gerencia de la SRL, que es un rgano necesario). 2. Puede ser ejercida por un socio o por un tercero. 3. Acta en relacin de dependencia, por lo cual le corresponden los derechos y obligaciones del derecho laboral. 4. Debe ser capaz de ejercer el comercio. El fallido no rehabilitado no puede ser factor. 5. La relacin jurdica que une al factor con el empresario propietario del negocio, se denomina contrato institorio. Contrato de trabajo especial regido simultneamente por la legislacin laboral y la normas de mandato. Acta en nombre y por cuenta del pre ponente, con el fin de celebrar negocios jurdicos que no lo obligaran personalmente. Se considera conveniente que sea escrito, pero no es obligatorio. 6. La autorizacin debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio de la jurisdiccin, a fin de que surta efecto ante terceros. 7. Incurrir en responsabilidad si contrata fuera del mandato general, o de los lmites del poder inscriptos, o si contrata en nombre propio. 8. Si delega algn acto, ste no se invalida, sino que es el factor quien carga directamente con la responsabilidad consiguiente. 9. Ejerce su labor: a. En forma permanente en un lugar determinado previamente por el principal. b. Su prestacin es onerosa y nunca se presume gratuita. c. Representa al comerciante individual o colectivo. d. Lleva la contabilidad y los papeles exigidos por la ley. e. Controla a los dems u operarios que trabajan en la empresa. f. Es beneficiado generalmente con las ganancias, aunque no soporta las perdidas. 10. El contrato con el factor no tiene ni un trmino ni un lmite temporal. Su labor no se ver interrumpida por la venta del establecimiento comercial. Para hacer cesar su tarea, deber el empresario aplicar las disposiciones del derecho laboral.
OTROS EMPLEADOS Y AUXILIARES

Auxiliares del comercio: 1. Cumplen tareas para el factor y para el empresario, en forma independiente o autnoma; no hay subordinacin. 2. Son por ejemplo, los corredores, martilleros, comisionistas, despachantes de aduana. 3. Ejercen a veces un mandato especial, actuando por cuenta del mandante; en otros casos en nombre propio. 4. Son en general comerciantes. Subordinados del empresario: 1. Los tcnicos o especialistas, asesores, empleados de diversos niveles, obreros

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2. 3. 4. 5.

Cumplen rdenes e instrucciones. Tienen el deber de estar a disposicin del principal dentro de un horario y reciben un sueldo. No tienen poder general de administracin. Se distinguen: a. Dependientes: quienes tienen algn poder especial para ciertos actos jurdicos. b. Simples empleados: no poseen ningn poder. 6. Se aplica la Ley de Contrato de Trabajo 20744.
FONDO DE COMERCIO: EL CAPITAL, LOCACIN ESPACIAL, BIENES INM ATERIALES, TECNOLOGA. FONDO DE COMERCIO

En nuestro derecho existe la Ley 11867 de Transferencia de Fondo de Comercio, que sirve como base para determinar que es, en su artculo 1: Declarase elementos constitutivos de un establecimiento comercial o fondo de comercio, a los efectos de su transmisin por cualquier ttulo: las instalaciones, existencias en mercaderas, nombre y ensea comercial, la clientela, el derecho al local, las patentes de invencin, las marcas de fbrica, los dibujos y modelos industriales, las distinciones honorficas y todos los dems derechos derivados de la propiedad comercial e industrial o artstica. Es una estructura jurdica, apto para permitir la venta de una organizacin o empresa econmica en bloque, lo que facilita la labor del adquirente, quien puede continuar con las actividades. La ley de contrato de trabajo establece normas que aseguran la persistencia de los derechos sociales (antigedad, indemnizacin, vacaciones, etc.) del trabajador contratado. Es parte del patrimonio de una persona, no un patrimonio separado.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL FONDO DE COMERCIO

Los elementos del fondo de comercio pueden clasificarse en: Materiales corporales, e Inmateriales incorporales. Estos se denominan estticos en contrapartida con los dinmicos. Siguiendo la enunciacin de la Ley 11.867, los elementos susceptibles de ser transferidos como parte del fondo de comercio son: Corporales: instalaciones, mercaderas. Incorporales: nombre y ensea comercial, clientela, derecho al local, patentes de invencin, marcas de fbrica, dibujos y modelos industriales, distinciones honorficas, derechos derivados de la propiedad comercial e industrial artstica:

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propiedad comercial, propiedad artstica. Elementos corporales: *Instalaciones Visto desde el punto de vista contable, son cosas adheridas al inmueble donde funciona el establecimiento; pero, desde el punto de vista de la Ley 11.867, son todos aquellos elementos materiales que constituyen el activo fijo del establecimiento, por no estar destinados a la venta y que se depreciarn en cada ejercicio debido a su natural desgaste o deterioro, por ejemplo: mquinas muebles y tiles automotores telfonos *Mercaderas Integran el rubro de los bienes de cambio, que adems comprende a los productos en proceso de fabricacin y a los productos terminados. Todos ellos constituyen el stock del establecimiento y forman parte del activo de la explotacin. Se indicarn separadamente las existencias de materias primas, productos en proceso de elaboracin y terminados, mercaderas de reventa o los rubros requeridos por la naturaleza de la actividad social.No estn representadas por un bien en particular, si no que es ms bien una cualidad ostentada por determinados bienes. Estos bienes sern mercancas por el hecho de formar parte de un establecimiento mercantil con el objeto de ser comercializados. Pueden incluirse en esta clasificacin, dependiendo del ramo de la actividad, a: muebles (tanto productos elaborados como adquiridos), inmuebles, servicios, valores, dinero, materias primas. Elementos incorporales: *Nombre y ensea comercial Es preciso distinguir entre el nombre comercial (que es el nombre de fantasa) y nombre social (aquel con el cual est registrada una sociedad), ya que lo que es susceptible de transferirse es el nombre comercial. El nombre comercial es el utilizado para identificar al establecimiento. La ensea, es el signo o smbolo (logotipo) distintivo y que lo diferencia de otros establecimientos. El nombre comercial puede ser el nombre propiamente dicho, el sobrenombre o el seudnimo del propietario, pudindose utilizar adems una denominacin de fantasa. Con la expresin de "Nombre Comercial" se quiere significar, un conjunto de palabras, letras y signos utilizados para identificar en determinado establecimiento o negocio. En cuanto al "ensea comercial" es una sigla, consiste en un signo constituido por la abreviatura o iniciales del nombre comercial. *Clientela La denominada clientela incluye a las personas que habitualmente van al lugar; incluye tambin, lo cual es an ms importante, la capacidad o aptitud del establecimiento para atraer y conservar la clientela. Esto tambin hace suponer que el vendedor no har competencia desleal hacia el adquirente, instalando un establecimiento similar dentro de un rea de influencia tal que lo perjudique.

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Se la puede clasificar como un elemento dinmico de la empresa, por su carcter de inexactitud en lo que respecta al nmero de personas, y a su continua modificacin en el tiempo en la composicin. *Derecho al local Comprende el derecho al asiento del fondo de comercio, el cual incluye la ubicacin del establecimiento y el mantenimiento de la clientela - componentes integrantes del valor llave del negocio -. En realidad, el inmueble donde funciona el fondo de comercio no es considerado elemento componente del fondo de comercio; sin embargo, el derecho al local implica que el adquirente del fondo tendr derecho a alquilar ese inmueble, sub-alquilarlo, o que se le transfiera la locacin si el vendedor del fondo no fuera el propietario del inmueble. En caso de que se transfiera la locacin, se debe hacer por escrito y notificarse al locador a fin de que el mismo la acepte. *Patentes de invencin y modelos de utilidad Las patentes de invencin, se refiere a un nuevo descubrimiento o invento es el nuevo producto industrial, los nuevos medios y la nueva aplicacin de los medios conocidos para la obtencin de un resultado o un producto conocido. No se puede patentar las composiciones farmacuticas, los planes financieros, los inventos o descubrimientos pblicamente conocidos (en peridicos, folletos o libros), los puramente tericos y no industriales y los contrarios a la leyes, la moral y las buenas costumbres. La patente concede a su inventor el derecho a la explotacin por el tiempo legal y ser mencionado como autor.Al hacerlo se otorga titularidad sobre las mismas por 20 aos, luego pasan a dominio pblico. Los modelos de utilidad son las mejoras sobre los inventos patentados; sobre ellos se otorga titularidad por 10 aos. La transferencia de ambos debe hacerse por escritura pblica y registrarse en el I.N.P.I. (Instituto Nacional de la Propiedad Industrial). *Marcas de fbrica Es un nombre o signo distintivo de un producto o servicio. Establece u privilegio legal, oponible a toda la comunidad, en beneficio de quien registre. Sirve para ingresar en el mercado, mantenerse y atraer clientela, obrando como indicadores de calidad y origen. Muchas marcas adquieren una gran notoriedad. *Dibujos y modelos industriales Las formas o el aspecto incorporados o aplicados a un producto industrial que le confieren caracterstica ornamental. El modelo es el objeto espacial, tridimensional; el dibujo se sita en un plano y consiste en cierta combinacin de colores y lneas. Lo que aqu concierne es el embellecimiento de la industria, como proporcionarle mayor funcionalidad a instrumentos ya logrados. Los mismos tambin deben registrarse, lo cual conferir propiedad sobre ellos por 5 aos, prorrogable por 2 perodos consecutivos de 5 aos ms. Su transmisin tambin debe inscribirse en el registro correspondiente. *Distinciones honorficas En ellas se incluyen medallas, pergaminos, diplomas, trofeos, etc. Desde ya que las mismas deben haber sido entregadas al establecimiento o a sus productos; nunca pueden ser aquellas que se hayan entregado al titular del establecimiento en forma personal. En los casos de transferencias de fondos de comercio, el adquirente tiene derecho a la entrega del premio o de la distincin , siempre y cuando ello represente un elemento del fondo transferible con l , salvo convencin expresa en contrario, excepto que dicha distincin pertenezca al ex titular en forma personal . *Dems derechos derivados de la propiedad comercial, industrial y artstica Los derechos de la propiedad industrial artstica son los que recaen sobre obras cientficas, literarias, artsticas industriales. Los de la propiedad comercial incluirn todo bien derecho que se vincule con la explotacin. Es as, que los libros de comercio, ficheros y archivos, que resultan obviamente importantes para el desarrollo de la

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actividad, pueden ser exigidos por el adquirente. Esto no significa que el vendedor no pueda consultarlos, ya que segn la ley l debe mantenerlos por un perodo de 10 aos; por lo tanto, los tendr el adquirente y quedarn a disposicin del vendedor. La correspondencia, que si bien segn la constitucin nacional es inviolable, tambin puede considerarse incluida en esta clasificacin; el adquirente no podr abrir la que sea a nombre del vendedor, pero s la destinada al establecimiento.
PROCEDIMIENTO DE LA TRANSFERENCIA

La transferencia de fondo de comercio est regulada por la Ley 11.867. La finalidad principal de esta Ley es la proteccin de los intereses de los acreedores. Para cumplir con su objetivo la Ley ha instaurado una serie de formalidades que las partes debern respetar. La transferencia es el objeto de un contrato, y como todo contrato quedar firme entre las partes una vez que se acuerde el objeto, precio y modalidades de la operacin, y se perfeccionar con la entrega de la cosa (en este caso, el establecimiento). La transferencia del fondo de comercio puede realizarse en forma directa o indirecta, en cuanto concierne al inicio, desarrollo y conclusin. Forma Directa: cuando las partes, comprador y vendedor, realizan la transferencia mediante un acuerdo por ellas celebrado. Forma Indirecta: Cuando para que se lleve a cabo la transferencia deba intervenir, necesariamente un martillero pblico u otro tercero involucrado. La transferencia del fondo de comercio puede realizarse mediante dos sistemas procedimentales, a saber: Transferencia privada o por remate Los pasos a seguir para realizar una transferencia son:

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ACUERDO

Firma del Boleto: El primer paso para la transferencia es la firma del boleto, mediante el cual las partes se comprometen a realizar la operacin. En l constar el precio pactado, la nmina de acreedores y las caractersticas principales de la operacin. Nmina de acreedores: Es una lista que debe confeccionar el vendedor, en la cual debe incluir a sus acreedores. Es de primordial importancia, ya que significa el reconocimiento del Pasivo por parte del vendedor. Es importante para fijar el precio de venta como se ver ms adelante -. Significa tambin el reconocimiento expreso, de aquel que est incluido en la nmina, como acreedor.

Publicidad: La publicacin de edictos o anuncios es esencial para la publicidad de la transferencia. Debern hacerse, en forma simultanea, en el Boletn Oficial y uno ms diarios o peridicos del lugar donde funcione el establecimiento, durante 5 das. La publicidad es responsabilidad del vendedor.

PUBLICIDAD

OPOSICIN

Rgimen de oposicin: Se mencion la posibilidad de que un acreedor no fuera incluido en la nmina de acreedores que confecciona el vendedor. Cuando un acreedor se encuentre en tal situacin, la oposicin es el medio por el cual le har conocer, al intermediario y al adquirente, de su calidad de acreedor del fondo. El plazo para presentarlas es de 10 das desde la ultima publicacin de edictos. Dicho plazo comienza a correr el da de la ltima publicacin y se cuenta en das corridos, o sea computndose los das inhbiles.

RETENCIN

Retencin y embargo: La Ley impone que a fin de garantizar el crdito de los acreedores - tanto de los declarados por el vendedor como de los que presentaren la oposicin en trmino se debe realizar una retencin sobre el precio de venta. El acreedor puede embargar, por la suma de su crdito, dentro de los 20 das de depositado. Pero el vendedor puede parar el embargo cuando lo considere, oponiendo sus defensas.

INSCRIPCIN

Inscripcin: El contrato deber inscribirse en el Registro Pblico de Comercio, que est a cargo de la Inspeccin General de Justicia. El plazo para la inscripcin el de 10 das, despus de vencido el plazo para los embargos. La inscripcin en trmino tiene efectos contra terceros, en forma retroactiva desde el da de su instrumentacin. Si se presenta fuera de trmino, tendr efectos desde la fecha de inscripcin.

Aclaraciones: 1. La Ley 11.867 no especifica una fecha determinada de entrega de nmina de acreedores; pero, se entiende que la entrega deber hacerse antes de la firma del boleto, o al mismo tiempo, ya que debe adjuntarse a l. Pero nada quita que, si el adquirente acepta, pueda serle entregada con fecha posterior, porque en ese caso el nico perjudicado sera l mismo. 2. Las publicaciones son importantes para los acreedores, ya que son el nico medio que poseen para enterarse sobre la transferencia y as interponer su oposicin. La finalizacin de las mismas marca el inicio del plazo para las oposiciones.

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3. El rgimen de oposicin que prev la Ley intenta dar cumplimiento a los fines de la misma: la proteccin del inters de los acreedores. La oposicin no es respecto del acto de la transferencia. A lo que el acreedor se opone es a que se haga efectivo el pago del precio sin que se lo haya desinteresado. 4. El objeto de realizar los depsitos es que los acreedores puedan trabar el embargo sobre ellos. Este depsito no significa pago, sino que asegura el pago; lo garantiza. Si se embarga, pero el crdito no est vencido, se debe respetar la fecha original del vencimiento; en este caso el vendedor podr solicitar el retiro del dinero, siempre que ofrezca caucin suficiente. 5. Precio de la transferencia: La Ley 11.867 determina que, el precio de venta de un fondo de comercio no podr ser menor a la suma de la totalidad del pasivo. O sea que el pasivo declarado y el opuesto no puede superar al precio de la operacin. Esto resulta as porque del precio de venta se debe retener el importe necesario para cubrir ese pasivo. 6. Firma del contrato definitivo: El otorgamiento del documento definitivo de venta, segn el artculo 7 de la Ley 11.867, puede hacerse despus de haber cumplido con todos los pasos que sta establece: publicaciones, oposicin, retencin, depsito, embargos. En el contrato debe figurar: a. nombre de las partes, b. domicilio real y constituido, c. nacionalidad, d. documento de identidad, e. estado civil en caso de ser casado, debern figurar los datos del cnyuge, quien deber dar expresa conformidad -, f. el lugar del asiento del establecimiento, g. el ramo de su actividad, h. y se agregar el contrato social, si una de las partes es una sociedad. 7. Para la inscripcin del contrato de transferencia a I.G.J. requiere la presentacin de: a. Formulario N9 , b. primer testimonio de la escritura de la transferencia, c. fotocopia certificada por escribano del testimonio, d. fotocopia certificada por escribano del testimonio en margen ancho, e. tasa de servicios, f. constancia de publicaciones, g. certificado de Libre Deudas, h. cese de I.B. y Libre Deuda Previsional, i. dictamen precalificatorio.

EL CAPITAL

Cada persona fsica o jurdica posee un patrimonio, el que est constituido por bienes, crditos y deuda. El capital es el conjunto de bienes y crditos sobre cuya base se inicia la actividad empresarial. Si la titularidad de una empresa es de una persona fsica, el capital ser parte de su patrimonio, aunque afectado a un fin y objeto determinados. Pero siendo el patrimonio nico e indivisible, el patrimonio total del empresario responder por las deudas de la empresa, excepto aqullos bienes declarados inembargables. Si el empresario es una sociedad responder segn el tipo social que adopte: los socios de la sociedad colectiva y los comanditados, respondern adems de la responsabilidad de la sociedad, personalmente con todo su patrimonio, aunque subsidiariamente respecto de la sociedad. Los socios de la sociedad de responsabilidad limitada, y los accionistas en la sociedad annima slo con el capital aportado.

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El capital es una cifra inalterada que revela lo que el empresario promete como aporte. Puesta en marcha la empresa hay que distinguir el capital del patrimonio, que se forma ste ltimo con el conjunto de bienes y deudas a valores reales.

LOCACIN ESPACIAL

El empresario organiza su empresa con colaboradores, bienes materiales e inmateriales. Elige uno o varios lugares para desplegar su actividad; ella ser productiva, intermediadora o de servicios. De acuerdo con su volumen o complejidad, podr habilitarse varios centros activos para actuar en el mercado. Un mismo empresario puede ser titular de una o ms unidades econmicas de industria o comercio; tambin es posible la vinculacin entre diversos empresarios que as agrupan o entrelazan sus bienes, su personal y su tecnologa, dando lugar de esta forma a distintas modalidades de control, participacin y vinculacin entre sociedades comerciales. Casi siempre necesitar el empresario para su giro por lo menos de un bien inmueble (negocio, local, casa, empresa, escritorio, oficina, establecimiento, matriz, filial, sucursal, etc.) El local habilitado, es decir con autorizacin municipal para funcionar forma parte del patrimonio del comerciante; la habilitacin es un bien inmaterial. El establecimiento es la unidad econmica o tcnica de produccin, es decir el lugar donde se elaboran los productos; pero tambin se entiende por establecimiento, la sede. La ley 11867 lo usa indistintamente. Tiende a suplir la denominacin fondo de comercio, as como empresario supli al comerciante. Las sucursales se establecen cuando las unidades de produccin, intermediacin o prestacin de servicios crecen, necesitando descentralizar sus operaciones y crear nuevos puntos de apoyo dentro del pas. Al frente de una sucursal se encuentra el factor del comercio. La sucursal no tiene personalidad ni patrimonio propios. Las filiales: a diferencia de la sucursal, se trata de una organizacin jurdica distinta, con distinta personalidad, medios propios y conduccin diferenciada, pero, creando especiales vnculos regulados por el Art. 33 de la ley de sociedades comerciales. Son una especie dentro del gnero controladas, por lo que de alguna manera le filiar est controlada por la casa central o matriz. Las agencias son oficinas del empresario, que no celebran negocios ni contratos. Son una mera oficina administrativa; realizan tareas de administracin, cobranzas, control, expedicin. No hay factor al frente de la agencia, sino un jefe y empleados, o un solo empleado.

LOS BIENES INMATERIALES. LA TECNOLOGA

La creacin intelectual da lugar a la formacin de parte de los llamados bienes inmateriales. Las obras de ingenio constituyen una propiedad exclusiva de orden artstico; los inventos y descubrimientos, la creacin de signos y marcas, de dibujos y de diseos especiales para la industria y el comercio, permiten tener para sus autores, un derecho de propiedad especial. Los hallazgos y descubrimientos no dependen, por lo comn, de la casualidad o del esfuerzo personal de un sujeto. El esfuerzo es costoso, por lo que el desarrollo tecnolgico implica una gran inversin tanto para el Estado como para las empresas.
EMPRESAS DIRIGIDAS P OR EL ESTADO

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El Estado interviene en diversos campos de la economa a travs de empresas. En la economa capitalista la intervencin del Estado en actividades comerciales que habitualmente realizan empresas privadas, se justifica slo en pocos casos: cuando se trate de explotaciones bsicas, estratgicas o de vital importancia en materia de seguridad, defensa y soberana del pas, o en situaciones de gran repercusin social. Estas actividades puede realizarlas en forma monoplica o compartida con empresas privadas. Las llamadas empresas del Estado para algunos autores violan el requisito de pluralidad para los entes asociativos y no reportan beneficio alguno apreciable. Para los defensores de esta figura esta forma jurdica otorga el Estado una mayor eficiencia en su sistema organizativo y mejor operatividad. Los comerciantes, las sociedades y las empresas del Estado tienen un diverso haz de normas que regulan su actividad dentro del ordenamiento jurdico. Podemos distinguir:

Actividad total a cargo del Estado Actividad compartida con el capital privado Actividad estatal compartida con otro Estado

Empresas del Estado Sociedades del Estado (Ley 20.705)

Sociedades de economa mixta Sociedad annima con partcipacin estatal mayoritaria

Empresas binacionales

EMPRESAS DIRIGIDAS P OR EL ESTADO BREVE HISTORIA:

Durante un periodo muy largo de la historia se dio el florecimiento de lo que se denomino el capitalismo liberal. Su nombre se debe a un rgimen de libertad econmica que se le dio a las empresas. En 1929 se inicia un periodo de depresin econmica, que sumada a otros factores como ser las guerras, profundiza la crisis. La organizacin de la produccin de cada pas deja de estar a merced de la iniciativa privada. Los gobiernos intervienen cada vez ms en la vida econmica. El Estado renuncia a la abstraccin sistemtica, e interviene, ya sea para proteger a los consumidores contra eventuales abusos de los monopolios o para proteger a los mismos jefes de las empresas de la competencia desleal. Toma a su cargo la gestin de importantes sectores de la economa, para influir en su orientacin por medio de planes que prevn las etapas de su desarrollo. En las dcadas del 50 al 70 los gobiernos tendieron a centralizar los recursos econmicos y el proceso de decisiones. Este convencimiento llevo a nacionalizar empresas de servicios pblicos, compaas petroleras, diversas industrias manufactureras, el sistema bancario y la comercializacin de produccin exportable.

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Al comenzar la dcada de los 80, la crisis del sector externo y los altos dficits presupuestarios locales, fueron poniendo de manifiesto la necesidad de revisar las polticas. Para revertir esta situacin se dio la transferencia de empresas estatales al sector privado o tambin llamada privatizacin. En la actualidad no encontramos en una situacin de fuerte participacin estatal en la actividad empresarial.

LA LEY DE ABASTECIMIENTO N 20.680 (1974)

PERMITE AL ESTADO o FIJAR PRECIOS MXIMOS o MRGENES DE UTILIDAD o DISPONER EL CONGELAMIENTO DE PRECIOS; o FIJAR PRECIOS MNIMOS Y/O DE SOSTN Y/O DE FOMENTO; o OBLIGAR A CONTINUAR PRODUCIEN-DO, INDUSTRIALIZANDO O COMERCIA-LIZANDO; o RESTRINGIR O PROHIBIR LAS EXPORTACIONES; o MODIFICAR EL RGIMEN TRIBUTARIO; o INTERVENIR TEMPORALMENTE EMPRESAS o EXPROPIAR PRCTICAMENTE SIN LIMITACIONES.

EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

Uno de los temas que concitan la atencin de los juristas es el de la posibilidad que un empresario, individual o colectivo pueda limitar su responsabilidad al capital que destina para la realizacin de la empresa. Para analizar debemos partir de principios establecidos por el Cdigo Civil en materia de patrimonio. Si bien ste no lo dice expresamente, se deduce de sus normas que el patrimonio es la prenda comn de los acreedores. As surge de los Arts. 505, 1. Parte, 2312, 3474, 3922 entre otros. Este principio al que se une el principio de indivisibilidad del mismo, tal como lo expresa el codificador en la nota al Art.2312 del Cdigo Civil, determinan que la persona responda con la totalidad de su patrimonio. Y que slo se pueda evadir estos principios con la formacin de sociedades comerciales, en las que segn el tipo social que se adopte, pueda limitarse la responsabilidad al aporte. Sin embargo, lo que en un momento determinado poda parecer imposible de ser trasladado a otros supuestos legales, ha calado hondo en el trfico mercantil, y a travs de diversos institutos particulares se ha flexibilizado el criterio originario avanzando sobre la posibilidad concreta de constituir en mayor o menor medida, y con diversos grados de intensidad- los denominados patrimonios de afectacin. As cita los supuestos previstos en la ley 11857 de transferencia de fondo de comercio; en materia concursal el denominado patrimonio del fallecido o a los deudores domiciliados en el extranjero respecto de los bienes existentes en el pas; el supuesto de rehabilitacin en la quiebra que produce un doble patrimonio, segn los bienes hubieran sido adquiridos antes o despus de su rehabilitacin; el modo en que se trata el fondo comn operativo en las agrupaciones de colaboracin empresaria (Art. 372 ley 19550); el fideicomiso regulado por ley 24441.

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Pero fuera de esos casos mencionados, en lo que en realidad no existe un patrimonio totalmente separado del que corresponde a la persona, sea sta fsica o jurdica, en nuestro pas no existe la posibilidad legal de crear una empresa individual de responsabilidad limitada, por lo menos mientras no se sancione la reforma a la ley de sociedades comerciales proyectada. En cambio en algunas legislaciones americanas es admitida, como ser en Panam, Costa Rica y Paraguay. Habindose permitido tambin en Francia. En la vida comercial surgen negocios u operaciones de alto riesgo patrimonial. El empresario capitalista, uno de cuyos fines sustanciales es el lucro o una mayor utilidad, puede no desear comprometer todo su patrimonio e buba empresa; lo har si acomete la actividad sin concretar antes una estructura jurdica que lo proteja contra el riesgo. En nuestra legislacin la nica posibilidad de limitar la responsabilidad es en el mbito societario, con algunos tipos societarios, como ser las sociedades annimas, las sociedades de responsabilidad limitada, las sociedades en comandita por la parte del capital comanditario. Generalmente al referirse a este tema se usan expresiones como empresa unipersonal de responsabilidad limitada, sociedad de un solo socio, sociedad unipersonal de responsabilidad limitada, entre otras. En realidad resulta necesario precisar el lenguaje, por cuanto sociedad de un solo socio, o sociedad individual de responsabilidad limitada, entre otras expresiones similares, resultan un contrasentido con el trmino mismo sociedad, que de por s refiere a pluralidad de personas. Por ello ms adecuado resulta referirse a empresa individual o empresa unipersonal, ya que la utilizacin del trmino empresa pone de relieve la organizacin profesional del sujeto en cuanto a su actividad, consistente en la produccin o intercambio de bienes o servicios, bien entendido que el centro de imputacin de derechos y obligaciones es siempre la persona.
LA CONSERVACIN DE L A EMPRESA

Este tema se encuentra tratado en el derecho societario y en el concursal, y se refiere al inters legal de la persistencia de la empresa. Principio general del derecho que prefiere la validez a la nulidad, tendiendo al mantenimiento del acto y no a su anulacin. La Ley indica medios tcnicos adecuados para que la unidad productiva no deje de funcionar, con el consiguiente perjuicio social y econmico que esto provocara. Por ejemplo: As la ley de sociedades en su Art. 100 que establece la preferencia de que el sujeto contine con sus operaciones y no que se disuelva la sociedad. El Art. 189 de la ley 24522-25889 que autoriza, aunque en casos excepcionales la continuacin de la explotacin de la empresa. En la ley 19551 articulo 182 y otros, el sistema concursal admite la necesidad de establecer la posibilidad de continuar con el giro de la empresa si ello es posible.

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EMPRESA Y SOCIEDAD

Doctrina caracterizada distingue sociedad de empresa, considerando que la sociedad es el soporte jurdico de la empresa. No debe confundirse empresa con sociedad, pudiendo sealar las siguientes diferencias: La sociedad comercial es la estructura jurdica de la empresa. La empresa puede ser unipersonal, la sociedad no. La sociedad es una persona jurdica. La empresa en s misma no lo es, salvo que se vista con el ropaje de una sociedad. Un mismo sujeto puede ser titular de varias empresas o una empresa ser propiedad de varios sujetos de derecho, ya sea personas fsicas o jurdicas.

EMPRESA DE FAMILIA: FLEXIBILIZACIN DEL RGIMEN LEGAL DEFINICIN.

En general la empresa de familia es aquella empresa donde ms de unindividuo, de una misma familia, tienen a la empresa como un medio de vida. Podemosdecir en sentido amplio que se trata de una empresa conducida y controlada por uno oms miembros de una familia. Las empresas familiares son la conjuncin de tres sub-sistemas: Familia,Propiedad y Control. En su nacimiento, generalmente estos tres sub-sistemas estn completamentesuperpuestos. El gran desafo de evolucin consiste precisamente en su separacin. Cuando hablamos de empresas de familia tendemos a pensar en empresaspequeas o PYMES pero esto no necesariamente es as. Quizs, dada la evolucin delas organizaciones productivas, la mayor parte de las empresas pequeas son empresasde familia pues las ideas que dan origen a una empresa nacen de uno o ms individuosque viven en familia. Pero tambin podemos encontrar empresas de familia, muy grandes y evolucionadas que han atravesado desarrollos complejos y perduran a lolargo del tiempo, de ellas tenemos mucho que aprender.
LAS CARACTERSTICAS DE LA EMPRESA DE FAMILIA.

La evidencia emprica nos seala dos caractersticas fundamentales y distintivasde las empresas de familia: 1.- En casi todos los pases estas empresas tienen una altsima participacin en lacreacin de riqueza Son sin duda las unidades econmicas ms antiguas y a partir de ellas seinicia la organizacin productiva moderna. La historia econmica de muchos pases que han atravesado importantese intensos desarrollos (en particular los europeos) muestra que detrs de estosllamados milagros econmicos resalta el protagonismo decidido de lasempresas pequeas y familiares. En casi todo el mundo, la empresa familiar es la forma predominante deorganizacin empresarial. Las empresas familiares constituyen, adems, la columna vertebral demuchas economas. Representan: o 45 a 70% del PIB. o 70 a 80% de los puestos de trabajo en la actividad privada. o 80 a 95% de los canales comerciales.

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2.- La segunda caracterstica fundamental es que es dable observar en ellas unaaltsima probabilidad de desaparecer
GENERACIONES EN LAS EMPRESAS

Empresa de 1 generacin el lapso que comprende la gestin del fundador solo, o de ste con sus hijos. El paso a la 2 generacin tiene lugar en sentido estricto cuando el fundador fallece, o queda prcticamente inutilizado del todo por algn accidente o enfermedad. Si el fundador se retira, pero sigue viviendo y gozando de condiciones fsicas aceptables, no se puede decir que se haya iniciado plenamente la 2 generacin, pues el fundador sigue, generalmente, siendo el centro de la Estructura de Patrimonio (2 generacin) y por supuesto lo es siempre de la Estructura de Poder Familiar (3 generacin). La existencia del ltimo hermano el ltimo to para la siguiente generacin mantiene la supervivencia de la empresa familiar de 2 generacin. Solo la incapacidad definitiva de este ltimo to hace desaparecer su papel importante en la Tercera estructura y abre paso a la empresa de 3 generacin. El trnsito de la 3 a la 4 generacin es un cambio ms difuso ya que el elevado nmero de familiares que trabajan en la empresa y los cruces de edades que se dan entre las generaciones imposibilitan ya cualquier referencia generalizada al papel de los mayores en la Estructura del Poder Familiar.
TEORA DE LOS TRES CRCULOS QUE ELABORARON JOHN DAVIS Y RENATO TAGIURI

Los tres crculos representan los tres pilares de la Empresa Familiar y los 7 subconjuntos que se generan por sus intersecciones, concretan de manera muy precisa todas las modalidades de relacin entre las personas que integran este sistema. Desde mi punto de vista, el grfico en muy esclarecedor y nos permite analizar cmo es la Empresa Familiar, los conflictos de intereses que pueden surgir y los diferentes modos de comportamiento que pueden derivarse. As, el grupo 1 corresponde a los empleados y directivos, que son la fuerza de trabajo y de talento pero no tienen acciones. Si la Familia propietaria no tiene cuidado con la relaciones Familia-Empresa, los directivos y ejecutivos clave podran desmotivarse e incluso podran surgir problemas a la hora de contratar a profesionales de valor. El grupo 2 incluye a los accionistas no familiares, que probablemente el nico inters que le une a la empresa es el econmico. Es muy difcil encontrar este tipo de perfiles en una Empresa Familiar. La interseccin de los grupos 1 y 2 crean la aparicin de Directivos y Accionistas No familiares (grupo 3), que suelen ser profesionales de gran valor que han contribuido al crecimiento de la compaa y a los que la Familia ha querido premiar por su trabajo.

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El grupo 4 lo conforman los familiares no accionistas. Es muy importante que estn implicados con el proyecto empresarial, ya que en el caso contrario podran aparecen problemas tales como la desinformacin, falta de compromiso y de comprensin de la empresa, o las expectativas exageradas respecto de la Empresa Familiar. Tambin estn los trabajadores familiares no accionistas (grupo 5), que normalmente son los futuros sucesores. Hay que dedicarles un esfuerzo y dedicacin especial, darles la formacin y la experiencia adecuadas, as como potenciar sus habilidades directivas para asumir el mando de la empresa en un futuro. Sera conveniente que tuvieran un tutor dentro de la compaa, que exista igualdad de oportunidades entre ellos y que el acceso a los puestos de relevancia fuera en funcin de sus mritos. Los accionistas pasivos (grupo 6) son tambin de gran importancia, ya que conforman el "capital paciente" de la Empresa Familiar. Es de capital importancia que crean en el proyecto empresarial y que estn debidamente informados de todo lo que tenga relacin con el mismo para que puedan participar en la toma de decisiones; si esto no fuera as podra bajar su nivel de compromiso con la compaa o limitar su relacin con la misma a esperar a recibir un dividendo todos los aos, y si ste no se produjera podran aparecer problemas de gran envergadura. El ltimo grupo incluye a los lderes familiares, que son aquellos miembros de la Familia Empresaria que son accionistas y trabajan en la compaa, normalmente en puestos de alta direccin. Su visin de la empresa est centrada en sus intereses como gestores del da a da, en la reinversin de beneficios y en el crecimiento de la compaa. Por tanto, en varios aspectos tienen unos intereses opuestos al grupo de los accionistas pasivos, por lo que deben tener especial cuidado con la poltica de reparto de dividendos.
VENTAJAS.

Una visin a ms largo plazo sin presiones de resultados cortoplacistas. Mayor unidad de objetivos entre los accionistas. Mayor velocidad de decisin. Una cultura empresarial bien definida y, aunque a veces paternalista, generalmente ms fuerte y compartida. Mayor dedicacin a la empresa, voluntad de sacrificio personal y menor rotacin de sus principales ejecutivos. Mayor continuidad de los altos funcionarios y, por lo tanto, permanencia en el tiempo de sus estrategias y polticas. Mejor comunicacin de la alta gerencia con proveedores y clientes y por lo tanto mayor preocupacin por la calidad e imagen ante los consumidores.
DESVENTAJAS.

Superposicin de roles empresariales y familiares. Falta de planificacin de la sucesin. Nepotismo. Exceso de desconfianza, control y secreto. Gran resistencia al cambio y la profesionalizacin. Falta de una mentalidad orientada a resultados y a la creacin de riqueza. Liderazgo muy largo. Problemas organizativos donde es frecuente vulnerar el principio de unidad de mando. Dificultad para atraer y mantener a gente talentosa. Estancamiento estratgico y falta de planificacin. Tasa de re-inversin insuficiente.

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ESTRUCTURA JURDICA

En el momento de determinar la estructura jurdica a elegir se debe tener en cuenta: 1. El negocio en si a. Tipo de actividad: Finalidad lucrativa o no, actividad con regulacin especfica b. Duracin estimada: Actos aislados, actividad transitoria o permanente c. Dimensin del negocio: Micro emprendimiento, Pyme, gran empresa d. Medios de financiacin: Financiacin propia, bancaria, capital de riesgo (Venture capital), financiacin externa (ttulos de deuda, acciones) 2. Los participantes a. Cantidad: Unipersonal, poca cantidad, gran cantidad b. Caractersticas estructurales: Personas fsicas, jurdicas, ambas c. Su responsabilidad: Limitada o ilimitada d. Sus objetivos i. En relacin al manejo del negocio: Manejarlo en forma ntegra; participar como socio mayoritario o minoritario, como administrador o no; ser un mero inversor ii. En relacin a la expectativa de salida: Inversin a corto, mediano o largo plazo o permanente: En relacin a la motivacin final. Coincidente o distinta de la finalidad declarada del negocio El gobierno y administracin 1. Gobierno a. Unipersonal b. Por unanimidad c. Por mayora 2. Administracin a. Individual b. Todos los socios c. Algunos socios d. Profesionales Las cuestiones administrativas: 1. Libros societarios y comerciales 2. Funcionarios: Administradores, Sndicos 3. Reuniones: Convocatorias, publicacin de avisos 4. Instrumentos contables adicionales Los costos: 1. De Constitucin a. Tipo de Instrumento b. Honorarios inscripcin c. Arancel de inscripcin d. Capital mnimo 2. De Funcionamiento a. Controles b. Tasas c. Remuneraciones Los impuestos: 1. Nacionales a. Ganancias:

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i. S.A., S.R.L., En Comandita Simple y por Acciones, Asociaciones Civiles y Fundaciones, de Economa Mixta: 1. Alcuota nica del 35% sobre la ganancia del ejercicio. ii. Personas Fsicas y Sociedad Colectiva, Sociedad de Capital e Industria, Sociedad Civil, Sociedad de Hecho Civil o Comercial: 1. Alcuota progresiva del 9% al 35% sobre la ganancia del ejercicio. b. I.V.A. i. Bienes personales ii. A los intereses iii. De la seguridad social 2. Locales a. Ingresos Brutos b. Sellos Las distintas formas jurdicas por las cuales puede adoptar son: 1. Empresario individual 2. Formas Asociativas a. Societarias (Ley 19.550) i. S.R.L. ii. S.A. iii. S. Colectiva Iv. S. Comandita Simple v. S. Capital e Industria Vi. S. Comandita por Acciones. b. Sociedad de Hecho i. Sociedad Civil ii. Asociacin iii. Fundacin

SOCIEDAD CONYUGAL Y SOCIEDAD FAMILIAR

Los esposos: solo pueden integrar entre s sociedad por acciones y SRL. Esta limitacin ha sido dispuesta a finde evitar la superposicin de dos regmenes distintos (conyugal y societario), laredaccin de la norma permitira la integracin de sociedad en comandita simple, pudiendo adoptar ambos cnyuges la posicinde socios comanditados.
SITUACIN DE LOS HEREDEROS

Los menores: A. El menor de edad, mayor de 18 aos posee capacidad para asumir una responsabilidad limitada o ilimitada si antes ha sido autorizado para ejercer el comercio; B. el menor emancipado civilmente posee capacidad plena si se ha casado con autorizacin pero para aportar Bs recibidos a ttulo gratuito debe recibir autorizacin judicial, en cambio de haber asumido ese carcter sin previa autorizacin carece de derechos para aportar bienes de cualquier tipo; C. el menor habilitado por quien ejerza sobre l lapatria potestad goza de plena libertad para asociarse; D. los menores asociados al negocio de su padregozan de plena libertad respecto de los actos relativos al giro normal de dicha actividad;

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E. los menores que hayan recibido en herencia un establecimiento comercial, solo pueden asumir responsabilidad limitada.
DESIGNACIN DE ADMINISTRADOR EN LAS SOCIEDADES DE FAMILIA

Como es bien sabido, las empresas pequeas, en general, no tienen la prctica de formalizar el funcionamiento de su Directorio. Casi siempre las decisiones importantes son tomadas en forma individual por el lder o con un mnimo de consulta informal generalmente en un mbito ms familiar que empresario. El Directorio solo cumple con las obligaciones legales y formales que sealan las normas vigentes. Esto tambin debe ser modificado para permitir una evolucin no traumtica de la empresa familiar. Los rganos o instituciones de una empresa familiar que crece y consolida su etapa de delegacin deben ser: El Directorio en representacin de la Propiedad, El Consejo de Familia en representacin de la Familia y la Gerencia como rgano operativo de la empresa. Por supuesto existen reas de interseccin de los tres subsistemas de manera
ACTIVIDADES Y RESPONSABILIDADES DEL DIRECTORIO:

Su misin es velar por los intereses de largo plazo de los accionistas. Debe ordenar los lineamientos respecto de la estrategia de la empresa. Evaluar los proyectos fundamentales de la empresa. Controlar la marcha general de los negocios. Revisar la relacin con todos los stakeholders. Designar y evaluar el desempeo del Gerente General y equipo directivosuperior. Determinar sus remuneraciones.

COMPOSICIN DEL DIRECTORIO:

Es lgico e indispensable que haya miembros de la familia en elDirectorio de una empresa familiar.No obstante lo anterior, se recomienda la presencia de miembros externosa la familia y a la empresa.Los miembros externos, aunque miembros activos del Directorio, suelenadoptar el rol de consejeros de los propietarios de la empresa. Entre los aspectos de mayor utilidad de los miembros externos podemossealar: Visin objetiva y sin prejuicios. Plantean preguntas con exigencia. Perspectivas del contexto y tambin de largo plazo. Red de contactos. Mejor perspectiva para opinar sobre remuneraciones de ejecutivos.

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RESPONSABILIDAD SOCIAL EMPRESARIA CONCEPTO Y EVOLUCIN

Segn la OIT: La responsabilidad social de la empresa (RSE) es: y en la que afirman los principios y valores por los que se rigen, tanto en sus propios mtodos y procesos internos como en su relacin con los dems actores. La RSE es una iniciativa de carcter voluntario y que slo depende de la empresa, y se refiere a actividades que se considera rebasan el mero cumplimiento de la legislacin.

el reflejo de la manera en que las empresas toman en consideracin las repercusiones que tienen sus actividades sobre la sociedad,

Para

la Es un modelo estratgico de gestin, que contempla los impactos econmicos, sociales y ambientales asociados al desarrollo de las actividades de las organizaciones.

ISO Implica un compromiso renovado con la comunidad, su entorno y los diversos pblicos con los que interacta una organizacin, tales como empleados, accionistas, proveedores, clientes y consumidores.

26000:

Es la responsabilidad de una organizacin por los impactos de sus decisiones y actividades (incluyendo tanto productos como servicios y procesos) en la sociedad.

Responsabilidad Social significa: -Mantener un comportamiento transparente y tico -Contribuir al desarrollo sostenible,la salud y el bienestar social -Tener en cuenta las expectativas de las partes interesadas. -Respetar las leyes aplicables y ser coherente con la normativa internacional -Integrar la Responsabilidad Social en toda la organizacin -Practicar la Responsabilidad Social en las relaciones con otros actores dentro de su red de actividades.
FUNDAMENTOS PARA IMPLEMENTAR LA RESPONSABILIDAD SOCIAL

Razones: Por qu 1. Retribucin: Retribuir de alguna manera, por las condiciones de negocios son facilidades que la sociedad genero para que la empresa naciera.

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2. Contribucin: Contribuir para superar las deficiencias, desajustes y desequilibrios en donde operen. La contribucin no exime de la responsabilidad de hacerse cargo de los efectos que causa. 3. Corresponsabilidad: Aunar esfuerzos para solucionar situaciones formales aportando los recursos y conocimientos. Interactuar con las otras entidades sociales, que deben velar por el bien. Propsito: Para qu 1. La identidad: Resume su historia, visin y misin, productos y servicios, su comunicacin y su infraestructura. 2. La imagen: Son el conjunto de rasgos que establece la percepcin de as personas. Permanece en la memoria de las personas 3. Posicionamiento: Preferencia y seleccin de una empresa en relacin a su competencia por parte del pblico. La reputacin tiene mayor peso en la construccin del posicionamiento que el posicionamiento en la construccin de la reputacin. 4. Reputacin: Valoracin y admiracin del pblico despus de compararla con la competencia. Se sostiene en el desempeo tico y la responsabilidad social de la empresa. Origen de las razones: El porqu del por qu La base de la RSE es la tica. La tica hace ms humano al ser humano y esto se logra en un marco de relaciones entre las personas y sus semejantes. Esto es anlogo para las empresas, llevando al marco de los actores sociales. Fin ltimo: El para qu del para qu 1. Derechos humanos: Potenciar los elementos que hacen crecer a las personas. Pasar de la concepcin de dejar de hacer el mal a la concepcin de potenciar hacer el bien. 2. Sustentabilidad: Se puede observar dos fines: a. Integracin econmica, social y ambiental (Crecimiento econmico integrado) b. Solidaridad intergeneracional 3. Capital social: Crear un contexto que potencie los indicadores de: a. convivencia, b. Comprensin, c. confianza, d. capacidad asociativa, e. conducta cvica. Historia 1920 a 1930 Primeras acciones basadas en caridad ybeneficencia y se conciben como actitudesfilantrpicas de las empresas 1940

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1944: Declaracin de Filadelfia (OIT). Sepresentan las obligaciones de las empresas (sectorprivado)respecto al progreso de la sociedad. Seconsidera como el escrito base de laconceptualizacin de la RSE 1950 1953: Primera publicacin que trata deestablecer el accionar de los directivos de lasempresas con los valores sociales.Escrito por HowardBowen bajo el ttulo de SocialResponsibilities ofthebusinessman, llevo el temafuera del mbito acadmico y empresarial. 1960 Keith Davis presenta la leyde oro de laresponsabilidad en la que sostiene que laresponsabilidad social de los empresarios debe seracorde al poder social de las empresas.Milton Friedman presenta su primera versin sobre el rol de las empresas 1970 Declaracin del Comit para el DesarrolloEconmico sobre la Responsabilidad Social de lasEmpresas (establece un acuerdo entre empresasy gobiernos para el progreso social). 1971_ Milton Friedman asegura: la tarea de lasempresas es generar la maximizacin debeneficios para susaccionistas .Theodore Leavitt la nica funcin de la empresaes la actividad econmica. El negocio es elnegocio 1980 El reduccionismo econmico y la regulacin legalpierden fuerza y son remplazados por la creenciadedonde termina la ley comienza latica. Peter Drucker en 1986, presenta su idea de lasfronteras de la gerencia, indicando que la RSEdeba instalarse en el grupo principal de gerentesde las empresas y desarrolla conceptos sobrecapital humano, capital Social y reputacin corporativa. 1990 Archie Carroll presenta la pirmide de lasresponsabilidades empresariales.Donna Wood presenta los niveles de relacinsocial que establecen las empresas. Kofi Annan, propone el pacto global en la ONU (199). Se establece el documento sobre Compromisode las empresas y demsorganizaciones privadas de las sociedad a favordel ejercicio de la ciudadanasocial. Estapropuesta apalanca los objetivos globales de laONU representados en losObjetivosdelMilenio. 2000 Estandarizacin y sistematizacin de los procesosde generacin de la informacin y la confeccin deinformes pblicos. Se desarrollan estndares eindicadores a nivel regional e internacional sobreRSE. Aparece la tercera generacin del GRI. Se desarrolla el proyecto de generacin de lanorma ISO 26000 Michael Porter y Mark Kramer publican su artculo Vnculoentre ventaja competitiva y Responsabilidad SocialCorporativa Estableciendoque la base de generacin de ventajascompetitivas se basa en la RSE. En resumen Se observan tres posiciones que soportaron la evolucin delos conceptos de RSE: 1. Posicin Radical: la empresa debepreocuparse por lamaximizacin debeneficio. 2. Actitud contraria: se basa en el concepto deregulacin de lasresponsabilidades socialesde las empresas. 3. Tercera Opcin: Se acepta la RSE.Se comienza a analizar suauto regulacin y accionesde libre decisin.
TEORA DE LOS STAKEHOLDERS

Stakeholder es un trmino ingls utilizado por primera vez por R. E. Freeman en su obra, para referirse a quienes pueden afectar o son afectados por las actividades de una empresa.

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Estos grupos o individuos son los pblicos interesados o el entorno interesado ("stakeholders"), que segn Freeman deben ser considerados como un elemento esencial en la planificacin estratgica de los negocios.
EVOLUCIN DE LA TEORA STOCKHOLDERS AND STAKEHOLDERS: A NEW PERSPECTIVE ON CORPORATE GOVERNANCE (1983)

1. Acepcin amplia. Cualquier grupo o individuo identificable que pueda afectar el logro de los objetivos de una organizacin o que es afectado por el logro de los objetivos de una organizacin (grupos de inters pblico, grupos de protesta, agencias gubernamentales, asociaciones de comercio, competidores, sindicatos, as como segmentos de clientes, accionistas y otros). 2. Acepcin restringida. Cualquier grupo o individuo identificable respecto del cual la organizacin es dependiente para su supervivencia (empleados, segmentos de clientes, ciertos proveedores, agencias gubernamentales clave, accionistas, ciertas instituciones financieras, y otros).
STRATEGIC MANAGEMENT: A STAKEHOLDER APPROACH (1984) BOSTON, MA: PITTMAN.

Cualquier grupo o individuo que pueda afectar o ser afectado por el logro de los propsitos de una corporacin. Stakeholders incluye a empleados, clientes, proveedores, accionistas, bancos, ambientalistas, gobierno u otros grupos que puedan ayudar o daar a la corporacin. En este trabajo Freeman parte de la acepcin amplia, discutiendo dos temas: 1. la cuestin de la legitimidad de igualdad entre los intereses de los stakeholders, y la discusin de por qu preocuparse por los que pueden ser afectados por la organizacin 2. adems de incorporar grupos que afectan a la empresa que antes no haban sido considerados .
CORPORATE STRATEGY AND THE SEARCH FOR ETHICS (1988)

Si bien este libro no trata los stakeholders como tema principal, deja algunas consideraciones sobre este concepto y sus implicancias. Primero est la idea que las organizaciones estn compuestas por seres humanos en los cuales encontramos una compleja red de valores, entendiendo por valores las razones ltimas por las cuales las personas actan. Esto aparece en los dos principios que Freeman y Gilbert enuncian: 1. El principio de los valores. Las acciones organizacionales e individuales son en parte causadas por los valores que tienen los individuos y las organizaciones. 2. El principio de la interdependencia. El xito organizacional se debe en parte a las elecciones y acciones de los grupos que tienen un inters en la organizacin. Segundo est la idea que las organizaciones existen en un contexto, y aqu vuelve a aparecer el concepto de los stakeholders: Al tomar decisiones las corporaciones se encuentran con que hay otros grupos e individuos

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externos que tienen un inters en lo que hacen. Estos stakeholders, tales como clientes, proveedores, comunidades, gobiernos, dueos y empleados toman decisiones y dependen de las organizaciones para realizar sus proyectos. Del mismo modo, las organizaciones dependen de ellos para su xito. En resumen, Los stakeholders son aquellos grupos e individuos con los cuales la organizacin tiene una relacin de dependencia mutua.
A STAKEHOLDER THEORY OF THE MODERN CORPORATION (1988)

En el mismo ao Freeman publica este libro, donde afirma Que las corporaciones tienen stakeholders, esto es, grupos e individuos que se ven afectados positiva y/o negativamente por las acciones corporativas. Esta vez se basa en la acepcin restringida de Stakeholder.
THE POLITICS OF STAKEHOLDER THEORY: SOME FUTURE DIRECTIONS (1994)

No cambia la definicin de concepto, pero agrega algo: la necesidad de ver a los stakeholders como individuos, algo que repetir en otros trabajos posteriores.
A FEMINIST REINTERPRETATION OF THE STAKEHOLDER CONCEPT (1994)

Publicado el mismo ao y siguiendo la misma lnea, aunque explorando nuevas posibilidades de interpretacin, como la teora feminista, entendiendo a las corporaciones como una red de relaciones entre stakeholders. Afirma que las corporaciones no son entidades autnomas con una identidad bsica definida independiente y separadamente de sus stakeholders. Desde la perspectiva feminista, la compaa estara formada por la red de relaciones en la que est involucrada, es decir, por empleados, clientes, proveedores, comunidades, negocios y otros grupos, lo cual implica que es la organizacin la que se define en funcin de los stakeholders y no los stakeholders por estar relacionados con la organizacin.
THE SOFT UNDERBELLY OF STAKEHOLDER THEORY: TOWARDS UNDERSTANDING COMMUNITY (2001)

Desarrolla el tema de la necesidad de precisar el significado de Stakeholder.Puntoquetambinse aborda en What Stakeholder Theory Is Not (2003, Business Ethics Quarterly. 13(4):479-502). Se afirma, respecto del trmino stakeholder, que su amplitud de interpretacin () es una de las grandes fortalezas de la teora de los stakeholders, *pero+ es tambin una de sus prominentes debilidades tericas.
ETHICAL LEADERSHIP AND CREATING VALUE FOR STAKEHOLDERS (2004).

Freeman repite la definicin de stakeholders como aquellos grupos que pueden afectar o ser afectados por el logro de los propsitos de la organizacin

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, pero presenta tambin una distincin entre varios tipos de stakeholders, segn sea su influencia directa o indirecta sobre la empresa: los primarios o definicionales y los stakeholders instrumentales. 1. Los primarios son vitales para el crecimiento continuo y sobrevivencia de cualquier empresa, 2. mientras los stakeholders instrumentales estn en el entorno amplio de la empresa y son aquellos que pueden influenciar a los primarios (activistas, competidores, ambientalistas, medios de comunicacin).
LA EMPRESA ANTE GRUPOS DE INTERS INTERNOS Y EXTERNOS Y ANTE EL MEDIO AMBIENTE

LOS GRUPOS DE INTERS

Los grupos de inters constituyen el disparador del circuito estratgico en las organizaciones. Adems, ellos proporcionan la pauta para pasar del diseo a la ejecucin, y de la ejecucin a la evaluacin de la responsabilidad social empresarial. Si hacemos un corte relativamente reciente, podemos diferenciar cuatro niveles interpretativos acerca de los grupos de inters, durante los ltimos treinta aos. Recordemos que, dentro del enfoque de Leavitt y de Milton Friedman, 1. entre los aos 60 y 70, se pens que el grupo de inters esencial eran los accionistas. En este marco se pronunciaron expresiones como stas: El negocio es el negocio (Leavitt) y la responsabilidad de la empresa es generar el mximo rendimiento al accionista (Friedman). 2. Luego, entre los 70 y los 80, se afianzaron las ideas sobre los clientes y los trabajadores que, junto a los accionistas, conformaban una triangulacin de sobrevivencia empresarial. Bajo ese espritu se comenz a pensar que los grupos de inters eran todos aquellos sin los cuales era absolutamente imposible que la empresa existiera. Recordemos que se habl de que los clientes son quienes pagan nuestro sueldo o de que lo ms importantees nuestra gente. Despus vino el economista Edward Freeman quien impuls la notable idea de que los grupos de inters eran cualquier grupo o individuo que puede afectar o ser afectado por el logro de los objetivos de la empresa. En este mbito se acuo la clebre expresin Stakeholder para identificar a los sectores que apoyan o censuran las decisiones y acciones de las empresas. Pero la dinmica del asunto no se qued ah, a pesar de que la definicin de Freeman aportaba una visin tan abarcadora y redonda, como elocuente. Vino un nuevo replanteamiento derivado de los acontecimientos de ENRON y Arthur Andersen, as como de la cadena de inconvenientes que ponan en duda la sinceridad con la que se proclamaba la responsabilidad de las empresas. Fue entonces cuando, 1. en los aos 90, se expandi nuevamente el alcance de la RSE con la afirmacin deRichard T. De George en su libro Business Ethics: Grupos de inters son aquellos hacia los que la empresa tiene cualquier obligacin moral. De esta manera se puede destacar: Grupos de inters internos Accionistas Trabajadores Socios/aliados Grupos de inters externos (del entorno) Clientes/Consumidores Proveedores Distribuidores Contratistas Acreedores

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Competidores Sindicato Grupos de inters externo (contexto) Comunidades Gobiernos (local, regional, nacional) Otras empresas Federaciones empresariales y sindicales Medios de comunicacin ONG Fuerzas vivas Otras Algunos grupos tienen una relacin directa y explcita con los aspectos funcionales y organizacionales de la empresa, otros tienen una vinculacin manifiesta con la resonancia del negocio, y los terceros ocupan una relacin de segundo orden, siempre que se viva en un sistema de libertad. Cuando los sistemas regulatorios son ms frecuentes, los gobiernos pasan a relacionarse ms directamente con la empresa para ocupar, incluso, el borde de separacin entre lo interno y el entorno.
LA RESPONSABILIDAD AMBIENTAL

La responsabilidad ambiental es la imputabilidad de una valoracin positiva o negativa por el impacto ecolgico de una decisin. Se refiere generalmente al dao causado a otras especies, a la naturaleza en su conjunto o a las futuras generaciones, por las acciones o las no-acciones de otro individuo o grupo. En la responsabilidad ambiental tambin se debe evaluar el hecho de la "reparacin por dao ambiental". Desde el campo de las ciencias jurdicas, pueden surgir diferentes clases de responsabilidades ante este supuesto como sera la responsabilidad civil por dao ambiental, la responsabilidad penal por dao ambiental y la responsabilidad administrativa por dao ambiental. Parte de esta responsabilidad ambiental recae en las organizaciones, como principales fuentes de contaminacin ambiental. Es por esto que hoy en da las empresas deben incluir dentro de sus programas estrategias que minimicen el impacto ambiental, una de ellas es la poltica de implementar tecnologas limpias con cero emisiones. La tecnologa limpia en una empresa es la tecnologa que al ser aplicada no produce efectos secundarios o trasformaciones al equilibrio ambiental o a los sistemas naturales (ecosistemas). Otras acciones que puede tomar la empresa como parte de su responsabilidad ambiental son: - La inclusin del medio ambiente y todo lo que esto implica, dentro de la estrategia de la empresa - La implementacin de una correcta prctica o una buena conducta en lo relacionado con el medio ambiente. - El seguimiento, respeto y cumplimiento de las leyes ambientales que se encuentren vigentes en el momento en cuestin. - La instauracin de algunas reglas y compromisos voluntarios que no tienen una obligacin legal. - Realizar anlisis del impacto que tiene la empresa en el medio ambiente debido a las actividades que desempea. - La puesta en marcha de un departamento especializado en medio ambiente y la seleccin del personal adecuado para ste. - El desarrollo de ciertos programas informativos y de educacin ambiental para todas las personas que laboran en la empresa (empleados, obreros, gerentes y directivos). - Realizar mejoras ambientales en los productos y servicios a los que se dedican - Ahorrar energa de todo tipo. - No realizar impresiones innecesarias.

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IMPLEMENTACIN DE LA TICA DE LA EMPRESA: DESDE ADENTRO HACIA AFUERA Y DESDE AFUERA HACIA ADENTRO.

Los negocios y la sociedad se necesitan mutuamente. Las corporaciones exitosas necesitan de una sociedad sana. Al mismo tiempo, una sociedad sana necesita de empresasexitosas.La mutua dependencia entre las corporaciones y la sociedad implica que las decisiones de negocios y las polticas sociales deben seguir el principio de valor compartido. Es decir, las alternativas escogidas deben beneficiar a ambos lados. Si una empresa o una sociedad sigue polticas que benefician a un solo lado a expensas del otro, se encontrar en una senda peligrosa. La ganancia temporal de una socavar la prosperidad a largo plazo de ambas. Para poner en prctica estos principios amplios, una empresa debe incorporar una perspectiva social a los marcos bsicos que ya utiliza para entender la competencia y guiar su estrategia de negocios. Identificar los puntos de interseccin. La interdependencia entre una empresa y la sociedad adopta dos formas: 1. una empresa provoca impactos en la sociedad a travs de sus operaciones durante el transcurso corriente de los negocios. stos son los vnculos de adentro hacia afuera. 2. No solamente la actividad corporativa tiene efectos en la sociedad sino tambin las condiciones externas influyen sobre las corporaciones, para bien o para mal. Estos son los vnculos de afuera hacia adentro.
LA VISTA DE ADENTRO HACIA AFUERA

La cadena de valor representa todas las actividades que una empresa realiza al hacer negocios. Puede servir comomarco para identificar el impacto social positivo y negativo de esas actividades. Estos vnculos de adentro hacia afuerapueden ir desde polticas de contratacin y despido hasta emisiones de gases invernadero. Virtualmente toda actividad en la cadena de valor deuna empresa impacta las comunidades en las que opera,generando consecuencias sociales positivas o negativas. Aunque las empresas estn cadavez ms conscientes del impacto social de sus actividades(como las prcticas de contratacin, las emisionesy la eliminacin de desechos), estos impactos puedenser ms sutiles y variables de lo que perciben muchosejecutivos. En primer trmino, dependen del lugar. Lamisma operacin productiva tendr consecuencias socialesmuy distintas en China que en Estados Unidos. El impacto de una empresa sobre la sociedad tambincambia a travs del tiempo, con la evolucin delos estndares sociales y el progreso de la ciencia. El asbesto,ahora visto como un serio riesgo para la salud, seconsideraba seguro a comienzos de la dcada de 1900,dado el conocimiento cientfico disponible en ese momento. Las empresas ya no pueden contentarsecon monitorear slo los obvios impactos sociales delpresente. Sin un cuidadoso proceso que identifique loscambiantes efectos sociales del maana, las empresaspueden arriesgar su propia supervivencia.

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LA VISTA DE AFUERA HACIA ADENTRO

Adems de entender las ramificaciones sociales de la cadena de valor, una responsabilidad social eficaz requiere comprender las dimensionessociales del contexto competitivo de la empresa: los vnculos de afuera hacia adentro que afectan su capacidadpara aumentar la productividad y ejecutar la estrategia. stos pueden ser entendidos utilizando el marco de diamante,que muestra cmo las condiciones en las ubicaciones de una empresa (tales como la infraestructura de transporte y lapoltica regulatoria honestamente aplicada) afectan su capacidad para competir. Toda empresa opera dentro de un contexto competitivo,el que afecta significativamente su capacidad paraejecutar su estrategia, especialmente en el largo plazo. Las condiciones sociales conforman un aspecto clave deeste contexto. El contexto competitivo concita mucho menos atencin que los impactos de la cadena de valor, pero para las empresas y la sociedad puede tener una importancia estratgica mucho mayor. Garantizar la buena salud del contexto competitivo beneficia a la empresa y la comunidad.

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El contexto competitivo se puede dividir en cuatro grandes reas: 1. la cantidad y calidad de los insumos de negocios disponibles 2. las reglas e incentivos que rigen la competencia 3. El tamao y sofisticacin de la demanda local 4. La disponibilidad local de industrias de apoyo Todos y cada uno de estos aspectos del contexto pueden ser oportunidades para iniciativas de responsabilidad social

ELEGIR QU TEMAS SOCIALES ABORDAR.

Ninguna empresa puede resolver todos los problemas de la sociedad ni asumir el costo de hacerlo. Ms bien, cada empresa debe seleccionar problemas que convergen con su propio negocio. Es mejor dejar otros proyectos sociales empresas de otras industrias, ONG o instituciones gubernamentales mejor posicionadas para abordarlos. La prueba esencial que debe impulsar la responsabilidad no es si una causa es meritoria, sino si presenta la oportunidad de crear valor compartido, es decir, un beneficio significativo para la sociedad que tambin es de valor para el negocio. Nuestro marco sugiere que los problemas sociales que afectan a una empresa se dividen en tres categoras, donde se distinguen las muchas causas meritorias del conjunto ms reducido de problemas sociales que son importantes y estratgicos para la empresa.

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1. Los problemas sociales genricos pueden ser importantes para la sociedad pero no se ven significativamente influidos por las operaciones de la empresa ni influyen sobre su competitividad a largo plazo. 2. Los impactos sociales de la cadena de valor se ven altamente influidos por las actividades de la empresa en el transcurso corriente de los negocios. 3. Las dimensiones sociales del contexto competitivo son factores del ambiente externo que afectan significativamente a los impulsores subyacentes de competitividad en aquellos lugares donde opera una empresa Para cada una de sus unidades de negocios y localizaciones principales, toda empresa tendr que distribuir temas sociales en estas tres categoras y clasificarlos en trminos de su impacto potencial. La categora a la que ingrese un tema social dado variar entre unidades, negocios, industrias y lugares.
CREAR UNA AGENDA SOCIAL CORPORATIVA.

Categorizar y calificar los problemas sociales slo es el medio para un fin, que es crear una agenda social corporativa afirmativa explcita. Una agenda social corporativa ve ms all de las expectativas de la comunidad hacia oportunidades para alcanzar beneficios sociales y econmicos simultneamente. Pasa de mitigar el dao a buscar maneras de reforzar la estrategia corporativa mediante el progreso social. Una agenda social de esas caractersticas debe ser sensible a los stakeholders, pero no puede quedar ah. Una parte importante de la atencin y los recursos corporativos debe migrar a la responsabilidad social verdaderamente estratgica.
RESPONSABILIDAD SOCIAL EMPRESARIA REACTIVA.

La RSC reactiva comprende dos elementos: 1. Actuar como buen ciudadano corporativo, de acuerdo con las cambiantes inquietudes sociales de losstakeholders, y mitigar los efectos adversos actuales o previstos de las actividades del negocio. 2. Mitigar el dao resultante de las actividades de cadena de valor de una empresa.
RESPONSABILIDAD SOCIAL EMPRESARIA ESTRAT GICA.

Para cualquier empresa, la estrategia debe ir ms all de mejores prcticas. Se trata de elegir una posicin exclusiva: hacer las cosas en forma diferente de los competidores de un modo que reduzca costos o satisfaga mejor un conjunto particular de necesidades de los clientes. Estos principios se aplican por igual a la relacin de una empresa con la sociedad como a aqulla con sus clientes y rivales. Va ms all de una buena ciudadana corporativa y de mitigar los impactos dainos de cadena de valor para acumular un pequeo nmero de iniciativas cuyos beneficios sociales y de negocios sean grandes y distintivos. Involucra las dimensiones de adentro hacia fuera y de afuera hacia adentro, trabajando al unsono. Es aqu donde se hallan verdaderamente las oportunidades para el valor compartido. Muchas oportunidades para ser una empresa pionera en innovaciones que benefician a la sociedad ya la propia competitividad pueden surgir de la oferta de productos y de la cadena de valor.
VALOR COMPARTIDO

La responsabilidad social estratgica tambin libera valor compartido al invertir en aspectos sociales de contexto que fortalecen la competitividad de la empresa. Se desarrolla una relacin simbitica: el xito de la empresa y el de la comunidad se refuerzan mutuamente. Normalmente, cuanto ms estrechamente vinculado est un tema social con el negocio de la empresa, mayor es la oportunidad de aprovechar los recursos y capacidades de sta para beneficiar a la sociedad.

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Integrar las prcticas volcadas hacia fuera y hacia el interior. Innovar en la cadena de valor y abordarlas restricciones sociales a la competitividad son poderosas herramientas para crear valor econmico y social Las actividades en la cadena de valor pueden ejecutarse en formas que refuercen las mejoras en las dimensiones del contexto social. Al mismo tiempo, las inversiones en el contexto competitivo tienen el potencial de reducirlas restricciones en las actividades de cadena de valor de una empresa. Cuando las prcticas de cadena de valor y las inversiones en el contexto competitivo son plenamente integradas, la responsabilidad social se vuelve difcil de distinguir de las operaciones diarias de la empresa.
CREAR UNA DIMENSIN SOCIAL EN LA PROPUESTA DEVALOR.

En el corazn de cualquier estrategia existe una propuesta de valor nica: un conjunto de necesidades que una empresa puede satisfacer para los clientes que ha escogido y que otros no pueden satisfacer. La responsabilidad social ms estratgica ocurre cuando una empresa aade una dimensin social a su propuesta de valor, convirtiendo el impacto social en una parte integral de la estrategia.
BALANCE SOCIAL.

Es una herramienta de la poltica empresaria que permite evaluar cuantitativa y cualitativamente el cumplimiento de la responsabilidad social de la empresa en trminos de activos y pasivos sociales en sus mbitos interno y externo, durante un perodo determinado y frente a metas de desempeo definidas y aceptadas previamente, con fines de diagnstico del clima laboral y social, informacin, planeamiento de su poltica social y concertacin con los diversos sectores con los cuales la empresa se relaciona. Consiste en reunir y sistematizar la informacin correspondiente a las dimensiones sociales de la empresa, realizando con objetividad y seriedad una descripcin de indicadores, as como una enumeracin realista y rigurosa de las tareas realizadas por la institucin en materia social. Posibilita, de esta manera, su evaluacin y el desarrollo de programas de accin afines. Es una expresin de la dimensin social del quehacer empresario, mostrando datos cifrables o no- acerca del impacto de la relacin de la empresa con su entorno y con sus grupos humanos interno y externo. Recoge las reas ms relevantes de las relaciones entre empresa y sociedad, mostrando costos y beneficios de cada una de ellas y diferenciando las prestaciones que son impuestas directa o indirectamente por ley, de aquellas que materializan aportaciones voluntarias. Posibilita confrontar los resultados alcanzados en materia social con los presupuestos previamente definidos, presentndolos en trminos de dficit o supervit. A partir de esos resultados, facilita el planeamiento de la gestin y la elaboracin de acuerdos o convenios entre partes. Para la implementacin eficaz de un Balance Social en la empresa, son requerimientos bsicos: la existencia de una filosofa social, el convencimiento de la direccin y el compromiso corporativo.
EL BALANCE SOCIAL EN ARGENTINA SEGN LA LEY 25550 Y EL DECRETO 1171/00

Objetivos Realizar el diagnstico de la gestin empresarial en un perodo determinado, permitiendo la posibilidad de redefinir polticas, establecer programas y evaluar la efectividad de las inversiones sociales, con miras a la promocin de los trabajadores y de la sociedad. Disponer de informacin de la empresa y de sus trabajadores, as como de los sectores que se vinculan comercial o productivamente con su actividad. Facilitar el intercambio de informacin con el objeto de entablar una discusin fundada en datos objetivos y negociar de buena fe, a fin de permitir alcanzar acuerdos equilibrados en la negociacin colectiva. Sujetos obligados

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Empresas con ms de quinientos (500) trabajadores dependientes, aun cuando estn distribuidos en diferentes establecimientos. El primer Balance Social de cada empresa debe realizarseel ao siguiente al que se registre la cantidad mnima legalmente exigida. Destinatario Sindicato/s con personera gremial signatario/s de la convencin colectiva de trabajo que le sea aplicable a la empresa. Conforme con lo normado y establecido en la Resolucin23/2001 del Ministerio de Trabajo, Empleo y Formacin de Recursos Humanos: - Slo las empresas que sean suscriptoras de ms de un convenio colectivo de trabajo de empresa, cualquiera sea el nmero de trabajadores comprendidos en cada uno ellos, tienen obligacin de elaborar un Balance Social por cada uno de esos convenios. - En los dems casos en que se aplique en la empresa ms de un convenio colectivo de trabajo, debe entregarse a cada organizacin sindical un ejemplar de un mismo y nico Balance Social. - En todos los casos, la entrega del ejemplar correspondiente debe acreditarse mediante recibo firmado por la organizacin sindical receptora. Fecha de cierre 30 de abril de cada ao. Fecha de presentacin. Dentro de los treinta (30) das de elaborado el informe. Informacin mnima exigida - Distintas modalidades contractuales, detalle de altas y bajas producidas en el perodo, remuneraciones, cargas sociales y dems elementos integrantes de la base de clculo del costo laboral. - Condiciones de higiene y seguridad. - Planes de formacin y capacitacin. - Programas y/o planes referidos a innovaciones tecnolgicas y organizacionales que signifiquen o puedan significar modificaciones respecto de las dotaciones de personal y/o traslado total o parcial de las instalaciones.
NORMA ISO 26000

ISO 26000 (Responsabilidad Social) es una gua que establece lneas en materia de Responsabilidad Social establecidas por la Organizacin Internacional para la Estandarizacin (ISO por sus siglas en ingls).
EL OBJETIVO QUE SE PLANTEA ES EL DE:

1. Asistir o ayudar a las organizaciones a establecer, implementar, mantener y mejorar los marcos o estructuras de RS. 2. Apoyar a las organizaciones a demostrar su RS mediante una buena respuesta y un efectivo cumplimiento de compromisos de todos los accionistas y grupos de inters, incluyendo a los gestores, a quienes quizs recalcar su confidencia y satisfaccin; facilitar la comunicacin confiable de los compromisos y actividades relacionadas a RS. 3. Promover y potenciar una mxima transparencia. El estndar ser una herramienta para el desarrollo de la sustentabilidad de las organizaciones mientras se respetan variadas condiciones relacionadas a leyes de aguas, costumbre y cultura, ambiente psicolgico y econmico. 4. Hacer tambin un ligero anlisis de la factibilidad de la actividad, refirindose a los asuntos que pueden afectar la viabilidad de la actividad y que requieren de consideraciones adicionales por parte de ISO. De esta manera se plantean como beneficios esperados de la implementacin del estndar, los siguientes:

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Facilitar el establecimiento, implementacin y mantenimiento y mejora de la estructura o marcos de RS en organizaciones que contribuyan al desarrollo sustentable. Contribuir a incrementar la confianza y satisfaccin en las organizaciones entre los accionistas y grupos de inters (incluyendo a los gestores); Incrementar las garantas en materia de RS a travs de la creacin de un estndar nico aceptado por un amplio rango de stakeholders; Fortalecer las garantas de una observancia de conjuntos de principios universales, como se expresa en las convenciones de las Naciones Unidas, y en la declaracin incluida en los principios del Pacto Global y particularmente en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, las declaraciones y convenciones de OIT, la declaracin de Ro sobre el medioambiente y desarrollo, y la Convencin de las Naciones Unidas contra la corrupcin. Facilitar las liberaciones del mercado y remover las barreras del comercio (implementacin de un mercado abierto y libre), complementar y evitar conflictos con otros estndares y requerimientos de RS ya existentes.

DISEO DE LA NORMA ISO 26000 - RS

Se consensu, tambin en la conferencia internacional de ISO desarrollada en Bangkok que la norma debiera tener la siguiente estructura de diseo:
Introduccin Alcance

Referencias normativas

Trminos y definiciones

El contexto de RS en el que opera la organizacin

Principios de RS importantes para organizaciones

Orientacin sobre los temas/materias centrales de RS

Orientaciones para implementar la RS en organizaciones

Anexos de orientacin

Bibliografa

ALCANCE DE LA NORMA ISO 26000 - RS

En el anexo A se refiere al alcance del proyecto propuesto, y particularmente al alcance de la norma. En esta seccin del informe se hace una enumeracin de lo que la norma debiera significar o incorporar:

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Asistir a las organizaciones en la orientacin de sus polticas de RS en lo referido a las diferencias en materia cultural, ambiental, y legal, adems de condiciones econmicas de desarrollo. Proveer de una gua prctica relacionada a la operacionalizacin de RS, identificar y comprometerse con los stakeholders, e incrementar la credibilidad de los reportes y declaraciones hechas sobre RS. Poner el nfasis en el rendimiento y mejora de los resultados Incrementar la confianza y satisfaccin de las organizaciones entre sus clientes y otros stakeholders Ser consistente y no actuar en desacuerdo con los documentos ya existentes, convenios internacionales y estndares ya existentes. No estar intencionado a reducir la autoridad del gobierno en la direccin de RS de las organizaciones. Promover la terminologa comn en el campo de RS, y ampliar la conciencia en estas materias.

ELEMENTOS DE LA NORMA ISO 26000 - RS

La norma debe dirigirse a: 1. La operacionalizacin de la responsabilidad social 2. Identificar y articular los stakeholders, 3. Incrementar la credibilidad de los reportes y de las afirmaciones hechas en materia de RS. Tambin debiera asistir a las organizaciones dirigindolas en materia de RS, tanto en su aspecto social, medioambiental y legal.

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SOCIEDAD EN GENERAL CONCEPTO

Asociacin es un concepto vastsimo, que se emplea en un sentido amplio y en sentido estricto. En sentido amplio es el gnero donde se ubican las sociedades civiles y comerciales y las asociaciones en sentido estricto. Farina define la asociacin como toda unin voluntaria de personas que de un modo organizado y ms o menos estable ponen sus esfuerzos en comn para conseguir un objetivo determinado, estando el gobierno y la administracin directamente en manos de los asociados o bien indirectamente a travs de quienes ellos designen. En sentido estricto, es una especie dentro de las asociaciones en sentido amplio, resultado de importancia distinguirlas de las sociedades, as las sociedades persiguen la obtencin de un lucro para repartir entre los socios, en tanto que la asociacin puede o no procurar lucro pero este lucro no estar destinado a repartirlo entre los asociados sino que constituir un medio para que la asociacin preste servicios de diversa ndole a sus asociados o bien a terceros. Por lo que el lucro en la asociacin constituye un medio y no un fin.
SOCIEDAD COMERCIAL Y SOCIEDAD CIVIL

Para determinar el concepto de sociedad es menester comparar los Art. 1648 del cdigo civil,- que dispone: habr sociedad cuando dos o ms personas se hubiesen mutuamente obligado, cada una con una prestacin, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirn entre s, del empleo que hicieren de lo que cada uno hubiere aportado con el Art. 1 de la Ley de Sociedades Comerciales que reza: habr sociedad comercial cuando dos o ms personas, en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y soportando las prdidas.

Destacamos que la diferencia fundamental radica en la tipicidad, es decir que para ser sociedad comercial debe organizarse conforme a alguno de los tipos legales. Las principales diferencias entre la sociedad civil y la comercial radican en: 1. La sociedad civil debe ser constituida por escritura pblica (Art. 1184 C.Civ); la comercial puede serlo por instrumento pblico o privado (Art. 4 LSC) excepto las sociedades annimas que deben constituirse por instrumento pblico (Art. 165 LSC).

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2. La sociedad comercial debe registrarse (Art. 7 LSC), salvo la sociedad accidental o en participacin del Art. 361 LSC, y ajustarse a uno de los tipos previstos por la ley. 3. La sociedad comercial debe llevar un sistema de contabilidad impuesto por los Arts. 43 y ss. del C. Com. Y Arts. 61 y ss. LSC; lo que no se exige para las sociedades civiles. 4. En lo relativo al rgimen de responsabilidad de los socios, en las sociedades civiles no existe solidaridad, salvo pacto expreso (Art. 1747 C.Civil), en tanto que en las sociedades comerciales denominadas por la doctrina, de inters, la solidaridad surge de la ley (Ej. Art. 125 LSC) Por todo ello cabe sostener que la sociedad civil es aquella sociedad con un objeto no comercial que no adopta ninguno de los tipos previstos por la ley 19550.
SOCIEDAD COMERCIAL

CONCEPTO

El Art. 1 LSC dispone:

habr sociedad comercial cuando

dos o ms personas en forma organizada conforme a uno de los tipos previstos en esta ley esta ley se obliguen a realizar aportes para participando de los beneficios y soportando las prdidas aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios

Elementos

Sus elementos caracterizantes surgen de esta definicin y son los siguientes: PLURALIDAD DE PARTES: la ley refiere a dos o ms personas resultando un requisito esencial, e impidiendo la sociedad de un solo socio. Al respecto el Art. 94, inc. 8 LSC dispone: la sociedad se disuelve: por reduccin a uno del nmero de socios, siempre que no se incorporen nuevos socios en el trmino de tres meses. En este lapso el socio nico ser responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales contradas.

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TIPICIDAD: el mencionado artculo impone el requisito de la tipicidad, disponiendo que la adopcin de un tipo legal determina el carcter comercial de la sociedad con independencia del objeto para el cual fue constituida. Es este un requisito de orden pblico, ya que el Art. 17 LSC fulmina con la nulidad a la sociedad no constituida conforme a los tipos legales. Los tipos legales previstos por la ley societaria son: 1. sociedad colectiva; 2. sociedad en comandita simple; 3. sociedad de capital o industria; 4. sociedad de responsabilidad limitada; 5. sociedad annima; 6. sociedad annima con participacin estatal mayoritaria; 7. sociedad en comandita por acciones; 8. sociedad accidental o en participacin; Constituyendo adems tipos societarios reconocidos, la sociedad cooperativa y la sociedad de economa mixta, segn expresa disposicin de la ley de sociedades comerciales 19550. ORGANIZACIN: el artculo en estudio dice: habr sociedad comercial, cuando dos o ms personas, en forma organizada.Este concepto, a decir de Farina, tiene un triple significado: 1. necesidad de que exista una regulacin que determine el rgimen de los diversos rganos societarios (administracin, gobierno, fiscalizacin) y los derechos y obligaciones de los socios entre s y con respecto a la sociedad. 2. necesidad de que las aportaciones se realicen para una explotacin en comn, coordinndose los bienes y esfuerzos en un sentido unitario, en procura de un fin nico. 3. implica una relacin con la idea econmica de empresa, que constituye la actividad normal de las sociedades comerciales, aunque no exclusivamente. APORTES: Es este un requisito esencial para la constitucin de la sociedad. stos pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, salvo que se trate de sociedades en las que los socios limiten su responsabilidad, en las que slo son admisibles los aportes que consistan en obligaciones de dar en propiedad (Art. 45 LS). PRODUCCIN O INTERCAMBIO DE BIENES O SERVICIOS: Producir es crear nuevas utilidades. Las utilidades refieren a la creacin de una cosa nueva o al disfrute de una cualidad nueva. En cuanto a la produccin o intercambio de servicios ser refiere a toda actividad que tenga este resultado al que arriba mediante la organizacin sistemtica de un conjunto de elementos de trabajo para satisfacer necesidades de terceros. PARTICIPAR DE LOS BENEFICIOS Y SOPORTAR LAS PRDIDAS: Como consecuencia de este requisito la legislacin societaria dispone en su Art. 13 inc. 1,2, y 3 que son nulas las estipulaciones siguientes: 1. que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se los excluya de ellos, o que sea liberados de contribuir a las prdidas; 2. que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un premio designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no ganancias; 3. que aseguren al socio su capital o las ganancias eventuales. Agregando el Art. 11 que en el instrumento de constitucin de la sociedad se establezcan las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas y en caso de silencio, ser en proporcin de los aportes. Si se prev slo la forma de distribucin de utilidades, se aplicar para soportar las prdidas y viceversa.
NATURALEZA JURDICA

Existen tres corrientes doctrinarias o teoras que intentan explicar la naturaleza jurdica de las sociedades o de las personas jurdicas, algunas con ms aceptacin que otras: TEORA DE LA FICCIN

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LA IDEA ES QUE EL NICO OBJETO NATURAL DE DERECHOS Y OBLIGACIONES ES EL HOMBRE; SLO STE PUEDE SER CAPAZ DE VOLUNTAD Y, POR CONSIGUIENTE, SLO L PUEDE SER NATURALMENTE SUJETO DE DERECHOS, PUESTO QUE EL DERECHO SUBJETIVO ES UN PODER QUE LA LEY ACUERDA A UNA VOLUNTAD. ESTA TEORA DOMIN EN LA CIENCIA JURDICA HASTA LA SEGUNDA MITAD DEL SIGLO PASADO; LUEGO SUFRI DURAS CRTICAS. SI LAS PERSONAS JURDICAS SON UNA FICCIN, ES NECESARIO ACEPTAR QUE EL ESTADO ES TAMBIN UNA FICCIN. AL HABLAR DE FICCIN NO ALUDE AL SUBSTRACTUM DE LAS PERSONAS JURDICAS, SEAN EL ESTADO O LAS ASOCIACIONES PARTICULARES; LA FICCIN CONSISTE EN QUE ESAS ENTIDADES, POR MUY REALES QUE FUERAN SEAN TRATADAS COMO SI FUERAN PERSONAS. LAS CRTICAS BASADAS EN LA RESPONSABILIDAD SON LAS MS JUSTAS. CONCEBIDAS COMO ENTIDADES ORDENADAS AL CUMPLIMIENTO DE LA LEY Y DE SUS ESTATUTOS, TODA ACTIVIDAD EXTRAA A STOS NO LES ERA IMPUTABLE A ELLAS SINO A SUS MIEMBROS, DE DONDE DERIVABA SU IRRESPONSABILIDAD POR HECHOS ILCITOS, TANTO CIVIL COMO CRIMINAL. LA VIDA DEL DERECHO HA DEMOSTRADO QUE ESTA SOLUCIN ES INSUFICIENTE E INJUSTA. LA OBJECIN FUNDAMENTAL QUE PUEDE HACRSELE ES QUE NO HA PENETRADO CON PROFUNDIDAD EN LO NTIMO DE LA NATURALEZA JURDICA DE ESTAS ENTIDADES, NI ANALIZADO SU SUBSTRACTUM REAL. EL VERDADERO SIGNIFICADO DE LA PALABRA FICCIN SE PRESTA A EQUVOCOS Y SUGIERE LA IDEA DE QUE ESTAS ENTIDADES NO EXISTEN SINO POR OBRA Y GRACIA DEL ESTADO Y QUE TIENEN LA VIDA PRECARIA QUE NACE DE UNA FICCIN LEGAL. POR OTRA PARTE, RESUELVE MAL EL PROBLEMA DE LA RESPONSABILIDAD, PARTICULARMENTE LA QUE SURGE DE LOS HECHOS ILCITOS. Teora negatoria de la personalidad LAS TEORAS NEGATORIAS PARTEN DEL MISMO SUPUESTO QUE LA TEORA DE LA FICCIN. SOSTIENEN QUE LA NICA PERSONA REAL ES EL HOMBRE; CONSIDERAN QUE LA DOCTRINA TRADICIONAL ES SUPERFICIAL Y NO AHONDA LA INVESTIGACIN DE LA REALIDAD QUE SE ESCONDE DETRS DE LA PERSONA JURDICA, UN TELN DONDE SUBYACE EL SUBSTRACTUM REAL. LA TAREA DEL JURISTA CONSISTE EN DESCUBRIR ESA REALIDAD. PERO EN QU CONSISTE ESA REALIDAD? AQU COMIENZAN LAS DIVERGENCIAS. PARA ALGUNOS JURISTAS, LAS PERSONAS JURDICAS NO SON OTRA COSA QUE PATRIMONIOS AFECTADOS AL CUMPLIMIENTO DE CIERTOS FINES. EN OTRO CASO SE PIENSA QUE LOS VERDADEROS SUJETOS DE LOS DERECHOS DE UNA PERSONA MORAL SON SUS MIEMBROS, PUESTO QUE ELLOS SON LOS BENEFICIARIOS Y DESTINATARIOS DE LA UTILIDAD QUE EL PATRIMONIO PUEDE RENDIR. LA PERSONA JURDICA SERA UN SUJETO APARENTE QUE OCULTA A LOS VERDADEROS. ESTAS DOCTRINAS PODRAN QUIZS EXPLICAR EL SUBSTRACTUM DE CIERTAS PERSONAS JURDICAS Y, PARTICULARMENTE, DE LAS QUE TIENEN UN FIN COMERCIAL, POR EJEMPLO, LAS SOCIEDADES ANNIMAS; PERO COMO EXPLICACIN GENERAL, FALLAN. CMO DEFINIR AL ESTADO COMO UNA PROPIEDAD COLECTIVA DE SUS CIUDADANOS O COMO UN PATRIMONIO AFECTADO A DETERMINADOS FINES. EL ESTADO ES UNA ABSTRACCIN QUE PERSONIFICA A LAS TRADICIONES, LAS IDEAS, LAS ASPIRACIONES DE UN PAS Y QUE, EN EL EXTERIOR ENCARNA LOS INTERESES SUPERIORES DE LA NACIN. A IGUALES OBJECIONES SE PRESTAN ESTAS TEORAS APLICADAS A LAS PERSONAS JURDICAS CON FINES CULTURALES, BENFICOS, RELIGIOSOS, ETCTERA. Teora de la realidad (nuestra legislacin adopta sta concepcin). A) TEORA ORGANICISTA: EL EXPOSITOR MXIMO DE ESTA TEORA FUE. ESTE COMBATE CON ARDOR LA DOCTRINA DE LA FICCIN, AFIRMANDO QUE LAS PERSONAS JURDICAS NO SON ENTES ARTIFICIALES SINO, POR EL CONTRARIO, REALIDADES VIVAS. LOS ENTES COLECTIVOS SON

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ORGANISMOS SOCIALES DOTADOS DE UNA POTESTAD, TANTO COMO EL HOMBRE, PROPIA DE QUERER Y, POR ELLO, CAPACES NATURALMENTE DE SER SUJETOS DE DERECHO. ESTE CUERPO SOCIAL VIVE UNA VIDA PROPIA, CON INDEPENDENCIA DE TODA INTERVENCIN DEL ESTADO; A DIFERENCIA DE LA TEORA DE LA FICCIN QUE SOSTENA QUE LA AUTORIZACIN ESTATAL ERA CREATIVA DE LA PERSONALIDAD MORAL, SOSTIENE QUE SLO TIENE UN VALOR DECLARATIVO. ES FALSO TAMBIN QUE LA PERSONA COLECTIVA PUEDA CONTRAPONERSE A SUS MIEMBROS QUE VENDRAN A SER TERCEROS PARA ELLA; POR EL CONTRARIO, TODOS AQUELLOS TIENEN LIGAZN ORGNICA CON ELLA. LA CORPORACIN EST SOBRE, PERO NO FUERA DE LA COLECTIVIDAD DE PERSONAS QUE LA FORMAN. ESTA ASOCIACIN TIENE UNA VOLUNTAD COMN A TODOS, ORDENADAMENTE DECLARA. DE AH OTRA CONSECUENCIA: LOS ADMINISTRADORES NO SON REPRESENTANTES DE LA ASOCIACIN, SINO RGANOS DE ELLA. ESTA IDEA EJERCE INFLUENCIA DECISIVA EN EL PROBLEMA DE LA RESPONSABILIDAD Y TRASTORNA LOS PRINCIPIOS EN QUE LA FUNDABA LA TEORA CLSICA. LAS PERSONAS JURDICAS NO SLO SERN RESPONSABLES POR LOS ACTOS LCITOS, SINO TAMBIN POR LOS ILCITOS Y AUN POR LOS DELITOS COMETIDOS POR SUS ADMINISTRADORES. B) TEORA DE LA INSTITUCIN: LA OBSERVACIN DE LA REALIDAD SOCIAL DEMUESTRA QUE UNA DE LAS TENDENCIAS MS FIRMES EN LAS SOCIEDADES CONTEMPORNEAS ES EL DESARROLLO DE LA VIDA COLECTIVA, DE LA VIDA SOCIAL. EL HOMBRE ABANDONA TODO AISLAMIENTO, PORQUE COMPRENDE QUE PARA REALIZAR SUS FINES Y PARA SATISFACER SUS NECESIDADES DE TODO ORDEN PRECISA UNIRSE A OTROS HOMBRES, ASOCIARSE A ELLOS. Y POR SU NACIMIENTO PERTENECE A UN GRUPO: LA FAMILIA, LA NACIN Y, POR LO GENERAL, A UNA COMUNIDAD RELIGIOSA. ENTRA EN SEGUIDA VOLUNTARIAMENTE A MUCHAS ASOCIACIONES; PARA EJERCER LA PROFESIN DEBER UNIRSE A OTROS INDIVIDUOS QUE DESEMPEAN IGUALES ACTIVIDADES; PARA REDUCIR EL COSTO DE VIDA SE AFILIA A COOPERATIVAS DE CONSUMO; PARA PONERSE AL CUBIERTO DEL INFORTUNIO O DE LAS ENFERMEDADES SE INCORPORAR A UNA SOCIEDAD MUTUAL; SI QUIERE CULTIVAR SU CUERPO, SE ADHERIR A UN CLUB DEPORTIVO Y SI SE TRATA DEL ESPRITU, INGRESAR EN UN CRCULO, ASOCIACIN ARTSTICA O LITERARIA, ETC. TODO ELLO EST REVELANDO QUE LA ASOCIACIN RESPONDE A NECESIDADES VITALES DEL HOMBRE, QUE ES UNA REALIDAD SOCIAL INTANGIBLE. PUEDE DEFINIRSE LA INSTITUCIN COMO UN ORGANISMO QUE TIENE FINES DE VIDA Y MEDIOS SUPERIORES EN PODER Y EN DURACIN A LOS INDIVIDUOS QUE LA COMPONEN.

TIPOS LEGALES

Segn Isaac Halpern, la tipicidad consiste en la previsin y disciplina legislativa particular, sin que tenga importancia el medio tcnico por el cual se alcanza el resultado. En materia de sociedades, los constituyentes no pueden apartarse de los tipos creados por el legislador. Como principio se basa en el hecho que, la atipicidad resulta contraria a la seguridad de los negocios, por las dificultades a que dara lugar su funcionamiento. Este sistema no corre peligro de anquilosamiento, porque el legislador debe satisfacer las nuevas necesidades con la creacin de nuevos tipos. La norma que rige un tipo puede extenderse analgicamente a otro tipo, pero, el tipo como tal no puede ser objeto de extensin analgica, porque el tipo es la configuracin particular de un hecho dado y la configuracin es lo que es. Los tipos admitidos por la ley 19550 son los siguientes: 1. sociedad colectiva (art. 125 a 133). 2. sociedad en comandita simple (art. 124 a 140); 3. sociedad de capital e industria (arts. 141 a 145);

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4. sociedad de responsabilidad limitada (arts. 146 a 162); 5. sociedad annima (arts. 163 a 307); 6. sociedad annima con participacin estatal mayoritaria (arts. 308 a 314); 7. sociedad en comandita por acciones (arts. 315 a 324); 8. sociedad accidental o en participacin (arts. 315 a 324). En nuestro derecho la sociedad irregular no es un tipo o subtipo legal de sociedad, sino que es la clase de sociedad constituida en violacin de las formas establecidas por la ley, sometidas a un rgimen nico, inspirado en el principio de amparo hacia los terceros. La comercialidad de las sociedades est dada por la adopcin de uno de los tipos previstos en la ley y no por la naturaleza de las actividades que realizan. As si desarrollan actividades agropecuarias, pero para ello conforman una sociedad de responsabilidad limitada, la sociedad ser comercial, aunque su objeto no lo sea. En tanto que si se trata de una sociedad de hecho su comercialidad se determinar por la naturaleza de las actividades que realiza, ya que careciendo de instrumento constitutivo no se adecuan a los tipos societarios previstos en la ley de sociedades comerciales. En estos supuestos si la actividad encuadra en lo prescripto por el Art. 8 de Cdigo de Comercio, ella ser comercial y sujeta a las prescripciones de la ley 19550. El tipo es la clasificacin creada por el legislador para seguridad jurdica, no otorgando la ley libertad de creacin de tipos sociales por parte de las personas contratantes, es decir que slo pueden ser creados por ley. (Ej.: Sociedad de Garanta Recproca, que es un nuevo tipo de sociedades comerciales). Atipicidad: Los que quieran formar una sociedad comercial deben forzosamente elegir alguno de los tipos previstos por la ley, esto es, no pueden crear un nuevo tipo que, por ejemplo, combinase la responsabilidad ilimitada y solidaria, con la representacin del capital en ttulos negociables. Dice Malagarriga que esto no debe hacer olvidar al jurista ni al legislador que, en esta materia, como en tantas otras de las contempladas por los cdigos y las leyes comerciales, el inters y la inventiva particular han procedido a las reglamentaciones oficiales. Al respecto la Comisin Redactora del proyecto de la ley 19550, dice en la exposicin de motivos: la adopcin de tipos legislativamente establecidos ad-solemnitatem y la sancin de nulidad para las sociedades formadas en apartamiento de ellos (Art. 17) responden al convencimiento de que serios trastornos sufrira la seguridad jurdica en caso de admitirse un sistema opuesto. No podr argumentarse que la solucin aceptada comporta un estancamiento para la creacin de nuevos tipos societarios, porque ello quedar siempre dentro de la competencia del legislador.
CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES

Las clasificamos en primer trmino teniendo en cuenta el cumplimiento de los requisitos legales de forma y publicidad, en Sociedades regulares: Son aquellas que han adoptado uno de los tipos previstos por la ley 19550, adems de cumplimentado las formas y la publicidad requerida e inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Sociedad irregulares: (o de hecho) legisladas en la ley 19550 en los Arts. 21 a 26, seccin denominada De la sociedad no constituida regularmente, integran una categora o clase de sociedades viciadas en su forma y sometidas a un rgimen nico, cualquiera hay sido el tipo que los constituyentes hayan querido adoptar. Sociedades de inters, tambin conocidas como sociedades de personas, son aquellas en las que la personalidad de los socios tiene enorme relevancia, razn por la cual se requiere la conformidad de los restantes socios para la cesin de la parte de inters por uno de ellos y un riguroso sistema de mayoras

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para modificar el contrato social. La caracterstica fundamental de estas sociedades es la responsabilidad solidaria, subsidiaria e ilimitada de sus socios, y un sencillo sistema de funcionamiento. Ubicamos dentro de esta clasificacin a las siguientes sociedades: sociedades colectivas: son las sociedades de inters por excelencia. En ella sus socios responden en forma solidaria, subsidiaria e ilimitada por las obligaciones sociales. sociedades en comandita simple: tienen dos categoras de socios: Los comanditados responden como los socios de la sociedad colectiva y los comanditarios limitan su responsabilidad al aporte efectuado a la sociedad, los que deben consistir exclusivamente en obligaciones de dar, no pudiendo ejercer la administracin (Arts. 134 a 140 LS). sociedades de capital e industria: se caracterizan por tener dos tipos de socios: los socios capitalistas, que responden por las obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva y los socios industriales que responde hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas. La administracin puede ser desempeada por cualquiera de los socios (Arts. 141 a 145 LS). sociedades accidental o en participacin: son sociedades que se constituyen para uno o varios negocios determinados, permaneciendo oculta a los terceros, por cuanto quien realiza las operaciones los hace con los aportes recibidos de los restantes socios, pero a ttulo personal, afectando todo su patrimonio. Este socio se denomina socio gestor y los restantes socios se denominan partcipes, a quienes el socio gestor debe rendir cuentas. Estas sociedades carecen de personalidad jurdica y no estn sometidas a inscripciones registrales (Arts. 361 a 366 LS). Sociedades por cuotas, son exclusivamente las sociedades de responsabilidad limitada, cuya caracterstica es la divisin del capital en cuotas de igual valor y la responsabilidad de todos sus socios limitada al valor de las cuotas que hubieran suscripto e integrado. Sociedades por acciones: son aquellas sociedades en las cuales su capital se divide en acciones. Sus socios se denominan accionistas y limitan su responsabilidad a la integracin de las acciones suscriptas. Son sociedades por acciones: La sociedad annima que se caracteriza por dividir todo su capital en acciones y limitar la responsabilidad de los socios a la integracin de las acciones suscriptas (Arts. 163 a314 LS) La sociedad annima con participacin estatal mayoritaria (Arts. 308 a 314 LS). Se caracteriza por la presencia del Estado nacional, provincial o municipal u organismos autorizados al efecto como titular de acciones que representen el 51% del capital social y que sea suficiente para prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias. Las sociedades en comandita por acciones (Arts. 315 a 324 LS). Tienen dos tipos de socios: los socios comanditarios que tienen las mismas caractersticas que los accionistas de la sociedad annima, los socios comanditados, que responden al igual que los socios de la sociedad colectiva, en forma solidaria, ilimitada y subsidiaria. El capital comanditario se divide en acciones. Las sociedades de economa mixta: (legisladas por Dto. 15349/46, ratificado por ley 12962) Sus socios son el Estado Nacional, Provincial o Municipal o entidades autrquicas y los capitales privados, y su finalidad es la explotacin de actividades econmicas para satisfacer necesidades de orden colectivo o su fomento o desarrollo. Se distinguen de las sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria en que no requieren la concentracin de la mayora del capital social en manos del Estado socio. Las sociedades cooperativas (ley 20337). Son sociedades de capital variable, con acciones nominativas, siendo su fin principal crear ventajas econmicas a sus asociados y no utilidades apreciables en dinero. Se les aplica supletoriamente la ley de sociedades comerciales.

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Las sociedades de garanta recproca (ley 24467) su objeto consiste en prestar garantas a favor de sus socios partcipes, para las operaciones que realicen dentro del giro ordinario de sus empresas. Tienen dos categoras de socios: 1.- los socios partcipes que deben ser titulares de haciendas empresarias y que son los beneficiarios de los contratos de garanta recproca; 2.- los socios protectores que pueden ser personas fsicas o jurdicas y que no pueden exceder del 49% del capital social.
ETAPAS DE LA VIDA DE UNA SOCIEDAD COMERCIAL: CONSTITUCIN, FUNCIONAMIENTO, DISOLUCIN Y LIQUIDACIN.

CONSTITUCIN, FUNCIONAMIENTO

Para la constitucin de la sociedad comercial debemos partir aclarando que requisito esencial, elemento especfico o condicin de fondo, son sinnimos, tal lo sostiene Richard quien afirma que requisito esencial es aquel sin el cual no se da la creacin del sujeto sociedad; no hay sociedad, salvo que la ley disponga otra solucin. Cuando estos requisitos considerados esenciales faltan, el Art. 17, 2.parte LSC dispone: La omisin de cualquier requisito esencial no tipificante hace anulable el contrato, pero podr subsanarse hasta su impugnacin judicial. De esta norma extraemos que existen requisitos esenciales Los tipificantes: son lo que otorgan caractersticas irremplazables a cada tipo societario, y sin los cuales el tipo no se encuentra conformado no pudiendo funcionar legalmente. Los no tipificantes pueden ser subsanados hasta su impugnacin judicial.
ACTO CONSTITUTIVO CARACTERES

1- Es consensual, pues basta el consentimiento de los otorgantes. 2- Es conmutativo, pues las partes conocen las ventajas y desventajas que el negocio ofrece. 3- Es oneroso, pues no es concebible adquirir derechos de socio si no se cumple con la aportacin al fondo comn. 4- Es de ejecucin continua o duradera, pues no se celebra para una sola operacin sino para realizar actividades y generar con ellas ganancias para sus socios. 5- Es plurilateral, pues es un instrumento de concentracin de capitales y alberga un nmero ilimitado de socios. 6- Es un contrato de organizacin, pues cada parte constituye a travs de las prestaciones, el patrimonio de un nuevo sujeto, adems surge la necesidad de reglamentar las relaciones entre los socios y de estos con el nuevo sujeto, as como su funcionamiento.

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FORMA

La Ley ha creado un sistema especfico de constitucin, segn el cual el contrato debe otorgarse por instrumento pblico o privado, en cuyo caso las firmas de los otorgantes deben ser autentificadas o ratificadas. La excepcin se encuentra prevista para la constitucin de sociedades por acciones, las cuales se constituyen por instrumento pblico y por acto nico o por suscripcin pblica. Por el contrario, la modificacin del acto constitutivo no requiere escritura pblica. Por otro lado el requisito de tantos ejemplares como partes haya intervinientes previsto para los contratos bilaterales no es exigido para las sociedades, ya que el legislador ha previsto la inscripcin del contrato. La inscripcin del contrato constitutivo en el Registro Pblico de Comercio es otro de los requisitos impuestos por el legislador, para calificar como sociedades regularmente constituida. Dicha inscripcin es requerida a los efectos de dar publicidad a los actos o documentos y tornarlos oponibles a terceros.
NATURALEZA JURDICA

Para dar nacimiento a una sociedad es indispensable que dos o ms personas se pongan de acuerdo a constituirla. Existen diferentes teoras para determinar cul es la naturaleza jurdica del acto por medio la cual la constituyen. Doctrinas contractualitas: los que defienden esta teora sostienen que el acto por el cual se constituye una sociedad es un contrato. a. contrato bilateral: algunos sostienen que es un contrato bilateral donde hay dos partes bien diferenciadas; todos los socios por un lado, y la sociedad por el otro. Los que critican esta teora se basan que la sociedad no puede ser parte del contrato, porque al momento de celebrarse todava no existe. b. contrato plurilateral de organizacin: quienes sostienen esta teora afirman que las partes del contrato son los diferentes socios. Es plurilateral, ya que las partes pueden ser ms de dos. Es un contrato de organizacin, ye que en l suelen quedar reglamentadas las relaciones entre los socios, y las normas internas de la sociedad. Esta teora es la ms aceptada por la doctrina nacional y extranjera. Doctrinas anticontractuales: los sostenedores de esta teora afirman que el acto por el cual da nacimiento a una sociedad no es un contrato, sus fundamentos se basan en que muchas disposiciones que caracterizan a los contratos no le son aplicables. a. Acto complejo: ya que las voluntades de los diferentes socios se fusionan y forman una sola voluntad, la que finalmente dar vida a la sociedad. b. Acto colectivo: sostienen que las voluntades de los diferentes socios se unen (no se fusionan) y forman una sola voluntad. La diferencia con la teora del acto complejo es que en este caso, si bien se forma una voluntad colectiva, la voluntad de cada socio puede ser diferenciada de las dems en lo interno del acto. Estas dos teoras son consideradas teoras unilateralitas, ya que el nacimiento de la sociedad viene dado por un acto unilateral, conformado por la voluntad de todos los socios.

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c. Teora de la Institucin: la sociedad es una institucin, no un contrato. Esto hace que los intereses de la sociedad prevalezcan por sobre los intereses de los socios o accionistas. ( a diferencia de las teoras contractualitas en las cuales tiene preeminencias la voluntad de los socios) Los socios siempre tienen que subordinarse al inters de la sociedad. , vale aclarar que esta ltima teora explica la naturaleza jurdica de la sociedad a diferencia de las otras que explican la naturaleza jurdica del acto constitutivo. El rgimen de la ley 19.550, adopt la teora contractualita del Contrato Plurilateral de Organizacin Art. 4, 5 y 89 (referentes al contrato constitutivo de la sociedad), Art. 16 y 91 (referentes al carcter plurilateral del contrato). Sin embargo esta ley tambin incorpora ciertos elementos de la Teora de la Institucin, al establecer algunas medidas tendientes a proteger a la sociedad y su continuidad.
ELEMENTOS GENERALES

Estos surgen de la adhesin que hace la propia Ley 19.550 a la teora contractual. Estn constituidos por loselementos comunes a todos los contratos. El consentimiento En principio rigen los principios generales en materia de actos jurdicos en general y contratos en particular. Sin embargo, debe destacarse que nuestro ordenamiento establece dos supuestos de sociedadobligatoria, el establecidopara los herederos del socio fallecido en las sociedadesColectivas y en Comandita Simple, cuando esto hubiese sido pactado en el contrato. El otro supuesto es el establecido en el caso de sociedadesconstituidas por el concursado o fallido con sus acreedores, que obliga a incorporarse aun a quienes han votado en contra de tal propuesta. El contrato plurilateral de organizacin es un contrato consensual, es decir que se perfecciona con el simple consentimiento de las partes, o sea desde la manifestacin de la voluntad de las partes contratantes. Consentimiento refiere a la concurrencia unnime de dos o ms voluntades sobre un punto en particular, en este caso, la constitucin de una sociedad. Ahora bien, esa voluntad debe ser prestada libremente, con intencin y discernimiento. Remarcando el carcter plurilateral del contrato el Art. 16 LSC dispone que la nulidad o anulacin que afecte el vnculo de alguno de los socios no producir la nulidad o anulacin o resolucin del contrato, salvo que la participacin o la prestacin de ese socio deba considerarse esencial. Cuando se trate de una sociedad de dos socios, el vicio de la voluntad har anulable el contrato. Si tuviera ms de dos socios, ser anulable cuando los vicios afecten la voluntad de socios a los que pertenezca la mayora de capital. La capacidad

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Se rige en principio por las normas del derecho civil, aunque se plantean algunos supuestos particulares conrespecto a los menores, los esposos, los corredores y los martilleros, as como para algunos tipos particulares deSociedades. 1- Los menores: (a) el menor de edad, mayor de 18 aos posee capacidad para asumir una responsabilidadlimitada o ilimitada si antes ha sido autorizado para ejercer el comercio; (b) el menor emancipado civilmente posee capacidad plena si se ha casado con autorizacin pero para aportar bienes recibidos a ttulo gratuitodebe recibir autorizacin judicial, en cambio de haber asumido ese carcter sin previa autorizacincarece de derechos para aportar bienes de cualquier tipo; (c) el menor habilitado por quien ejerza sobre l lapatria potestad goza de plena libertad para asociarse; (d) los menores asociados al negocio de su padregozan de plena libertad respecto de los actos relativos al giro normal de dicha actividad; (e) los menoresque hayan recibido en herencia un establecimiento comercial, solo pueden asumir responsabilidadlimitada. 2- Los corredores: no pueden constituir ningn tipo de sociedades, hace algn tiempo la jurisprudencia interpretoque dicha restriccin slo era parcial, pues no abarcaba la sociedad constituida exclusivamente por corredorespara el ejercicio exclusivo del corretaje, pero actualmente se ha tomado una postura ms rigurosainterpretando la norma en literal. Como excepcin dichos auxiliares pueden integrar SA medianteadquisiciones realizadas en operaciones burstiles de inversin. 3- Los martilleros: en principio le caban las mismas restricciones que a los corredores, aunque luego suestatuto los autorizo a conformar sociedades integradas ntegramente con martilleros y destinadas exclusivamente arealizar actos de remate. 4- Los esposos: solo pueden integrar entre s sociedad por acciones y SRL. Esta limitacin ha sido dispuesta a finde evitar la superposicin de dos regmenes distintos (conyugal y societario), lamentablemente la poco felizredaccin de la norma permitira la integracin de SCA, pudiendo adoptar ambos cnyuges la posicinde socios comanditados. 5- Las sociedad: en principio las sociedades poseen capacidad para integrar otras con excepcin de las SA que solopueden integrar otras sociedades por acciones. Sin embargo, la normativa ha dispuesto una serie de reglas encuanto a las participaciones, ya que: (a) la cuanta de la participacin no puede superar el monto de lasreservas libres y a la mitad de su capital y de las reservas legales, salvo que el objeto de la sociedad fuerafinanciero o de inversin; (b) se prohben las participaciones reciprocas entresociedad, o que la sociedad controladaparticipe en la controlante o en otras controladas por sta por un monto superior sus reservas libresexcluida la legal. El objeto Est constituido por las obligaciones de dar o de hacer que se comprometieron a efectuar los socios. La causa Es la finalidad que han tenido los fundadores para la constitucin de la Sociedad. No existe sociedad que no busque el lucro.
ELEMENTOS ESPECFICOS

Surgen de la definicin establecida por el art. 1 de la Ley 19.550, y su carencia en principio generara lanulidad del contrato constitutivo.

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Pluralidad de personas La propia Ley establece como requisito la presencia de dos o ms personas (sean estas fsicas o jurdicas). La Ley no acepta la Sociedad constituida por un solo socio, por lo menos en forma permanente pues ante determinadas circunstancias la sociedades debe entrar en la etapa liquidataria, en dicho lapso el nico socio adquiere responsabilidad ilimitada y solidaria. La tipicidad Los constituyentes no pueden apartarse a de los tipos creados por el legislador, si pretenden tener una sociedad regularmente constituida. En congruencia con tal requisito el artculo 17 del cuerpo legal, declara la nulidad de laconstitucin de una sociedad de los tipos no autorizados por la Ley. La organizacin Se refiere a la existencia de la idea econmica de empresa, aunque se ha sostenido que dicho requisito nadaagrega, pues bastara tener en cuenta la actividad mercantil de produccin o intercambio de bienes o servicios. Otrosautores sostienen que dicho requisito se refiere a las bases internas y externas de organizacin que deben existir entoda organizacin comercial. Los aportes Sin aportes no pueden haber socios y por ende tampoco Soc. El aporte es la contribucin de cada socio al fondocomn que debe constituirse para el desarrollo del objeto social, y el conjunto de aportes forman el capital socialdel nuevo sujeto de derecho. Tratndose de sociedad donde los socios limitan su responsabilidad al aporte efectuado eslgico que la Ley imponga como requisito que estos consistan obligaciones de dar, susceptibles de ejecucinforzosa. El fin societario (la produccin o intercambio de bienes o servicios) Por la propia definicin de la Ley, la sociedad debe dedicarse a la produccin o intercambio de bienes o servicios. Lo quedescarta la posibilidad de sociedad constituidas para ser titulares exclusivamente de bienes inmuebles o bienes registrables, sinadministracin o actividad comercial sobre los mismos, as como las constituidas exclusivamente para ser vendidas o condestino a un mercado de Soc. La participacin en los beneficios y soportacin de las prdidas Los socios deben pactar en el contrato la forma como se distribuirn entre ellos las ganancias obtenidas, casocontrario se har en proporcin a los aportes. Son nulas las clusulas que estipulen que alguno o algunos de lossocios reciban todos los beneficios o se los excluya de contribuir a las prdidas. En cuanto a las prdidas estas sern soportadas de acuerdo con el tipo social adoptado, si se trata de sociedad depersonas los socios responden en forma solidaria e ilimitada, aunque los socios pueden pactar una formadeterminada de participar en las prdidas, pero ello ser inoponible a terceros. Si se trata de una sociedad de capital lasnicas prdidas que los socios o accionistas deben soportar se limitan a los fondos oportunamente aportados a la Soc. En todos los casos el contrato debe establecer las reglas para soportar, y en caso de silencio al igualque las ganancias sern soportadas con relacin a los aportes efectuados, o con relacin a la distribucin deganancias si estas fueran estipuladas explcitamente en el contrato.

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La affectiosocietatis Puede ser definido como la voluntad de cada socio de adecuar su conducta e intereses personales, egostas y nocoincidentes a las necesidades de la sociedad, es decir que es una disposicin anmica activa de colaboracin. Si bien el affectiosocietatis es el elemento caracterstico del contrato de sociedad, su inexistencia no puede enprincipio ser causal de resolucin parcial, ni ser esgrimido por ninguno de los socios para negarse a cumplir con susobligaciones sociales.
REQUSITOS ESPECFICOS DE LOS CONTRATOS SOCIALES

El nombre societario El Art. 11 inc. 2 de la ley de sociedades comerciales, exige que el contrato constitutivo contenga la denominacin o razn social que adoptar el ente. El nombre de la sociedad es la designacin con la que se distingue una sociedad de otra. Es requisito esencial que toda sociedad tenga su nombre agregando la indicacin del tipo societario que corresponda. Con l se identifica la sociedad y puede adquirir derechos y contraer obligaciones. La razn social se relaciona con la responsabilidad solidaria, ilimitada y subsidiaria que tienen los socios en algunos tipos societarios. Por ello slo pueden llevar razn social las sociedades donde hay socios que respondan solidaria e ilimitadamente, aunque subsidiariamente por las obligaciones sociales: sociedad colectiva, sociedad en comandita simple, sociedad en comandita por acciones y sociedad de capital e industria. La razn social (Art. 126) se integra con el nombre de alguno, algunos o todos los socios, debiendo agregarse la expresin y compaa o su abreviatura si en ella no figura el nombre de todos los socios. La razn social no constituye un elemento esencial para ningn tipo societario. Afirma Farina que nombre es un trmino genrico que puede revestir la forma de una razn social o bien de una denominacin, aunque esto no aparece claramente expuesto en la ley 19550. Esta afirmacin surge del Art. 11 inc. Que hace una neta distincin entre razn social y denominacin como tratndose de distintas especies; y esta distincin surge del Art. 126 que admite que la sociedad colectiva acte bajo una denominacin social o bajo una razn social. Conflicto de homonimia Una de las caractersticas bsicas que debe reunir el nombre societario es su novedad e inconfundibilidad. Elcontrol empez a operarse en el mbito registral para impedir las denominaciones sociales cuando se daba unasituacin de homonimia o paronimia. Sin embargo, como ninguna norma legal autoriza a sostener la inexistencia de observaciones u oposicionesdurante el trmite de inscripcin, nada impeda que se planteara la cuestin aun ya inscripta la nueva sociedad, por lo que el control de homonimia termin funcionando dentro de la rbita jurisdiccional como una accin judicial autnomae independiente. El domicilio social

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Constituye otro de los requisitos especficos del contrato, pero el domicilio exigido por la Ley no se refiere a la direccin precisa, sino que basta con que se refiera a la cuidad o poblacin (jurisdiccin) en que la sociedad tiene sudomicilio. Esta dispensa otorgada por la Ley, se fundamenta en la necesidad de no tener que modificar el contratocuando las circunstancias administrativas, comerciales u operativas requieran el traslado de la sede social. De todasformas el juez slo ordenar dicha inscripcin si la direccin precisa figura, por lo menos en instrumento separadoque debe acompaar el contrato constitutivo. Desde el punto de vista acadmico no hay similitud posible e/ el domicilio legal y el domicilio procesalprevisto por los ordenamientos de forma. Sin embargo la corriente jurisprudencial confiere al domicilio legal elcarcter de constituido procesal para facilitar o viabilizar sin futuros inconvenientes toda notificacin a dicha Soc. El capital social Se forma inicialmente con los aportes de los socios y debe ser adecuado al objeto social, adems de servir comofondo patrimonial. Este cumple una trascendental funcin de garanta frente a los terceros. Precisamente por esta funcin de garanta es que el legislador ha establecido una serie de normas para asegurar suintangibilidad, imponiendo la necesaria intervencin de la autoridad de control en la valuacin de los bienes en especie,prohibiendo la emisin de acciones por debajo de su valor nominal, impidiendo la distribucin de ganancias sin unbalance que compruebe su existencia, entre otras. En principio el capital social es fijo e invariable, a diferencia del patrimonio que es esencialmente variable ya quedepende del giro ordinario de los negocios. El patrimonio puede entonces ser concebido como un activo socialefectivo con el cual la sociedad responde por las obligaciones contradas. Los aportes Constituye no solo un requisito impuesto por la normativa legal, sino que es el objeto del contrato, sin loscuales no puede haber socios. En principio salvo el crdito o influencia, todas las cosas o derechos pueden ser materia de aportes, peroellos difieren segn el tipo social, o mejor dicho de la responsabilidad asumida por los socios. Ello se explica fcilmente si se tiene en cuenta la funcin de garanta que cumplen en conjunto. Por ello en las sociedad en que los socios asumenresponsabilidad solidaria e ilimitada los aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, por el contrarioen las sociedad en que los socios slo responden hasta el aporte efectuado el aporte solo puede consistir en obligacionesde dar, susceptibles de ejecucin forzosa. Los aportes pueden hacerse propiedad o en uso y goce, pero por los mismos fundamentos el aporte de uso ygoce slo est autorizado en las sociedades de inters. En cuanto a las formalidades, el legislador remite a los requisitos previstos por los respectivosordenamientos legales que rigen. Si se tratara de aportes de Bs registrables, la Ley admite la inscripcin provisoria a nombre de la sociedad en formacin. Esta inscripcin preventiva tuvo una doble finalidad, por un lado evita lasustraccin del bien por parte de los acreedores del socio, y por el otro lado preserva a los terceros que contratancon la sociedad en formacin. El aporte debe ser cumplido en el trmino fijado en el contrato, o en su defecto desde la inscripcin registral.

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Ello es aplicacin concreta del principio general previsto por el art. 36 que dispone que todas las obligaciones yderechos de los socios comienzan a regir desde la fecha fijada en el contrato. La mora en la ejecucin del aporte se produce de pleno derecho y autoriza a la sociedad a: 1- Disponer la exclusin del socio, esta regla es exclusivamente aplicable a las sociedades en que es procedente la exclusin; 2- Exigir el cumplimiento con la indemnizacin de los daos y perjuicios correspondientes. 3- Si se trata de SA: a) queda suspendido automticamente el ejercicio de los derechos inherentes a las acciones en mora; b) debe exigirse el cumplimiento del aporte, ms los daos y perjuicios pertinentes; c) puede preverse estatutariamente que los derechos de suscripcin sean vendidos, corriendo por cuenta del suscriptor moroso los gastos pertinentes; d) puede preverse la caducidad de los derechos del accionista moroso previa intimacin a integrar en un plazo de 30 das con prdida de las sumas abonadas. El objeto social Est constituido por los actos o categoras de actos que por el contrato constitutivo, podr realizar la sociedad para lograr su fin mediante su ejercicio o actividad. Dichos actos deben encuadrar en la definicin consagrada por la normativa en el art. 1, cuando esta se refiere a la produccin o intercambio de Bs o Servicio. Los requisitos que debe necesariamente reunir el objeto social son: 1- Ser lcito, as como tambin deben ser lcitos las actividades tendientes a realizarlo. La sociedad de objetoilcito se encuentra fulminada de nulidad y la ilicitud de las actividades puede conducir a la nulidad. 2- Ser fcticamente posible, si la imposibilidad es preexistente y absoluta la sociedad es nula, en cambio si laimposibilidad es sobreviniente provocar la disolucin. 3- Ser preciso y determinado, se pretende que el objeto sea enunciado con claridad y exactitud, evitndosetoda enumeracin genrica. La mencin del objeto constituye un elemento de garanta tanto para los socios como para los terceros, puesdelimita la legitimacin de los administradores. Tal limitacin impone a los terceros la carga de informarse sobre elobjeto de la Soc. Adems de tan trascendental funcin el objeto de la sociedad constituye un instrumento de proteccindel derecho patrimonial de los socios, evitando que los fondos sociales sean afectados a otras actividades ydetermina cuales son las actividades en competencia que no pueden realizar los socios y los administradores. No deben confundirse el objeto con la actividad, pues el primero delimita en el contrato constitutivo lacategora de actos que la sociedad se propone realizar para la consecucin de su fin societario, mientras que las actividades el ejercicio efectivo de los actos realizados por la sociedad en funcionamiento. El plazo de duracin

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El plazo de duracin debe ser necesariamente determinado en el contrato ya que brinda seguridad a los socios, alos acreedores particulares de los socios y permite la consecucin del objeto social. La Ley no fija los plazos mximos y mnimos, aunque los usos y costumbres han consolidado en nuestro medio la prctica de establecer un plazo mximo de 99 aos, pero nada se opone a que contractualmente se establezcan un plazomayor. El vencimiento del plazo provoca la disolucin de la sociedad, la cual solo podr ser evitada por los socios siestos resuelven la prrroga, esta decisin y su tramite registral deben llevadas a cavo previo al vencimiento delplazo establecido. Disuelta la sociedad, los socios pueden evitar la liquidacin de la misma si ponen en funcionamiento su objetosocial, mediante la reconduccin del contrato social, instituto admitido por la jurisprudencia antes de la reformalegal, el cual fuera recogido por la misma.

EFECTOS DE LA INSCRIPCIN DE ACTOS Y DOCUMENTOS

En materia de efectos de las inscripciones, la doctrina distingue entre: La publicidad formal: implica simplemente la notificacin a terceros de la existencia de un acto y de esa manera poderoponerle a los mismos el contenido de ese documento. La publicidad material: permite fijar el momento a partir del cual el acto tiene plena eficacia, en consecuencia, puede generar efectos declarativos, constitutivos o saneatorios.

Nuestra legislacin societaria otorga a la inscripcin del contrato de sociedad un efecto constitutivo, pues slo apartir de tal acto las clusulas pueden ser opuestas a terceros. Por otro lado, la inscripcin de los administradores cumple solo efectos declarativos, pues ellos sondesignados por los socios en reunin o asamblea, independientemente de la inscripcin, no obstante la sociedad no podrrepeler el cumplimiento de las obligaciones contradas por estos, si la cesacin o su reemplazo no estuvierainscripto. La normativa no prev efectos saneatorios, de manera que tal registracin no purga los vicios oirregularidades que pudieran afectar a los mismos, aun cuando otorga una presuncin iuris tantum (presuncin que se establece por ley) de validez.
EL CONTROL DE LEGALIDAD

La carga de efectuar el control del cumplimiento de los requisitos legales y fiscales esta impuesta, por elcuerpo normativo, al funcionario que estuviere a cargo del Registro. El alcance de esta carga ha sido objeto de importantes discrepancias por parte de la doctrina y lajurisprudencia, habindose sostenido dos criterios: 1. Sostuvo que si bien la inscripcin otorga publicidadmaterial la misma no importa una valoracin jurdica sobre la validez o legitimidad, materia sobre la cual deberpronunciarse en oportunidad en que se suscite una contienda al respecto.

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2. Sostiene que elfuncionario debe oponerse a la inscripcin cuando el acto presente vicios de nulidad. Otro cuestionamiento que ha recibido este control se debe a la demora que ocasiona para la sociedad intentndose enervar su eficacia a travs de la aprobacin de estatutos modelos o formularios uniformes. El fracasode tales tcnicas llev luego a poner el control de legalidad en manos de los profesionales redactores del actoconstitutivo, con total olvido de que dicho control otorga la presuncin iuris tantum de validez.
INSCRIPCIN DE LAS MODIFICACIONES DEL CONTRATO

Inscripto el contrato, la existencia de una modificacin no registrada no torna irregular a la sociedad, sino quehace aplicable lo dispuesto por el art. 12, el cual sienta un principio general, al establecer que las modificaciones noinscriptas obligan a los socios otorgantes. Ello es aplicacin del principio general del derecho registral segn el cualla omisin de inscripcin no es invocable por quien participo o conoci el negocio sujeto a registracin. Debe destacarse que la Ley se refiere a los otorgantes, debiendo entenderse por tales a los socios queparticiparon en el acto donde se resolvi tal modificacin, as como a sus sucesores a ttulo singular. En definitiva las decisiones que implican modificaciones al contrato son perfectamente oponibles entre los socios yla misma sociedad, sin embargo mientras no estn inscriptas no lo son respecto de terceros, quienes no obstante pueden alegarlas contra la sociedad y los socios. Debe destacarse que tal solucin es por dems objetable, ya que resulta incomprensible que no puedan seropuestas a terceros, cuando quien las alega prueba que estos han tomado conocimiento de las mismas. Por otraparte resulta tambin objetable que estas puedan ser invocadas por los terceros. Finalmente no se logra explicar lasrazones por las cuales se excepta del principio de la invocabilidad de las reformas no inscriptas por parte deterceros, cuando la sociedad infractora es una sociedad por acciones o una SRL.
LA PUBLICIDAD EDICTAL

Esta publicidad, reservada a las SRL y a las de acciones, tiende a completar el rgimen societario registralprevisto por la Ley, como medio de notificacin general tendiente a lograr el conocimiento de terceros de lacelebracin u otorgamiento de ciertos actos societarios. Esta notificacin debe efectuarse con carcter previo a lainscripcin, mediante la publicacin por un da en el boletn oficial. Como regla general, la publicidad de los actos societarios no puede ser sustituida por otros medios, pues lafinalidad de esta es la puesta en conocimiento de terceros indeterminados del contenido de un determinado acto,para hacerlo oponible.
INSCRIPCIN DEL REGLAMENTO

El reglamento es un documento complementario, destinado a regir el funcionamiento de los rganos socialeso de los derechos de los socios en aquellos aspectos no previstos por la Ley ni en el acto constitutivo. Los efectos de la ausencia de registracin depende de la oportunidad en que dicho documento es presentadoa su toma de razn. Si no se acompaa con el contrato constitutivo, las clusulas del reglamento no sern oponibles ni siquiera entre los socios. Si por el contrario, la inscripcin es posterior, los efectos de la registracin son similares alas de las inscripciones meramente declarativas.

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INSCRIPCIN DE SUCURSALES

En las sociedades constituidas en el pas, la ausencia de registracin de sucursales slo produce la inoponibilidada los terceros de las limitaciones de los poderes no inscriptos del factor puesto al frente de ellas. En cambio si la sucursal corresponde a una sociedad constituida en el extranjero la falta de registracin tornainoponible la actuacin de la sociedad en la repblica, hasta tanto se cumpla con las reglas previstas para su registracin.

EL PROCEDIMIENTO SOCIETARIO PROCEDIMIENTO SUMARIO

Por propia disposicin legal, la promocin de accin judicial debe efectuarse por medio del procedimientosumario. Esta cuestin se encuentra controvertida en la doctrina y la jurisprudencia, aunque son varios los autoresque sostienen que la propia redaccin del art. 15 permite concluir que el legislador ha querido referirse al procedimiento sumario legislado por los art. 486 del CPCC, pues: a. la sancin de la Ley es posterior a dicho cdigo, b. el propio cdigo utiliza indistintamente las palabras juicio, procedimiento y proceso, c. la referencia efectuada en el ltimo prrafo del art. 15 ratifica que el legislador quiso referirse a un tipo de juicio y no a cualquier proceso. Cabe destacar que el beneficio de juicio sumario se encuentra otorgado slo a los casos en que la Ley dispone o autoriza la promocin de una accin judicial determinada. El trmite sumario no es renunciable por las partes, pues las formas procesales estn impuestas, antes que en beneficio individual de las partes, para la efectividad de la actividad jurisdiccional.
TRIBUNAL ARBITRAL Y CLUSULAS COMPROMISORIAS

No existe ningn obstculo en que los socios pacten en el contrato la jurisdiccin arbitral respecto de todos los casos litigiosos que se planteen como consecuencia de la relacin sustancial que los vincula o limitndolos a los que se refieran a aspectos particulares de la relacin societaria, salvo para aquellas cuestiones que no puedan ser objeto de transaccin. Sin embargo, el procedimiento arbitral, nunca mereci gran adhesin por parte de los comerciantes,pudiendo encontrarse varias razones para explicar esa reticencia: a) los rbitros nunca supieron adoptar el papel dejueces, b) el procedimiento arbitral es caro y la constitucin definitiva del tribunal, lenta y engorrosa, c) los juecesarbitrales carecen de imperium(poder pblico) para dictar medidas cautelares y para compeler la ejecucin del laudo (resolucin que dicta un rbitro). Por otra parte, nuestros tribunales siempre miraron con disfavor la intervencin de tribunales privados, y basados en la regla de que la redaccin de las clusulas compromisorias implica una renuncia al principio

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generalde sometimiento a la jurisdiccin judicial, la jurisprudencia ha interpretado a dichas clusulas con carcterrestrictivo.
LA MEDIACIN OBLIGATORIA

Constituye otra forma alternativa de solucin de conflictos societarios y ha sido impuesta por la Ley 24.573. Ha sido definida como un procedimiento voluntario mediante el cual las partes, con la asistencia de una o ms personas neutrales, aslan sistemticamente los problemas en disputa con el objeto de encontrar opciones,considerar alternativas y llegar a un acuerdo que se ajuste a sus necesidades. El procedimiento no resulta aplicable para la solucin de conflictos societarios, pues en casi la generalidad de los casos y salvo supuestos de excepcin, la mayora de las acciones judiciales que la Ley 19.550 otorga a los socios o accionistas son de naturaleza social y no individual, en el sentido de que aquellos la promueven, no en procura de la satisfaccin de un inters personal o particular, sino en beneficio de la sociedad que integra, a los fines deadecuar el funcionamiento de la misma las normas legales o estatutarias.
RGIMEN DE NULIDAD

El rgimen de nulidad del contrato de sociedad, de carcter general, se encuentra regulado en la Seccin III (Arts. 16 a 20 de la ley 19550). Los principios que esboza la seccin aludida, ratifican que la naturaleza jurdica del contrato de sociedad encuadra en el concepto de contrato plurilateral de organizacin. La primera consecuencia en base a la caracterizacin efectuada y en oposicin a los contratos clsicos, es que, la nulidad o anulacin que afecte el vnculo de uno de los socios, no produce la nulidad, anulacin o resolucin del negocio jurdico, salvo, claro est que, la presencia del socio cuyo vnculo se encuentra afectado por las causales expuestas, son esencial, ya sea desde el punto de vista de la participacin (carcter intuitupersonae); o del carcter de la prestacin (que esta resulte esencial para el nacimiento y vigencia del contrato).Como se podr apreciar la nulidad, anulacin o resolucin del vnculo societario, en los negocios plurilaterales de organizacin, no produce la invalidez del contrato, sino del vnculo. Esta circunstancia resulta ser de suma importancia, por cuanto la nulidad, anulacin o resolucin del vnculo se debe efectuar segn el procedimiento establecido para la resolucin parcial (Art. 92 LS) Ahora bien, los efectos de la resolucin afectan la estructura misma del contrato, reduciendo el elemento personal, rigen para el futuro, vale decir que, los efectos ya cumplidos quedan firmes. Dentro del rgimen general de nulidad, la ley trata el concepto de atipicidad (constitucin de una sociedad fuera de los tipos previstos), declarando que, la sociedad atpica, es nula; mientras que la omisin de cualquier requisito esencial del contrato que no haga al tipo, la hace solo anulable, y el vicio podr ser subsanado, hasta su impugnacin judicial. La diferencia entre actos nulos y anulables, radica en el hecho que, la nulidad podr ser declarada an de oficio, mientras que los actos anulables, requieren pedido especial de la parte afectada. Por ltimo, la ley, en la seccin III, se ocupa del rgimen de nulidad aplicable a las sociedades: a. De objeto ilcito: La ley parte de un principio general del derecho. Todo objeto contractual debe ser lcito y en especial en materia de sociedades, que debe ser preciso y determinado (Art. 11). Es decir que el objeto aparte de ser preciso y determinado debe adecuarse al rgimen legal positivo en su totalidad, la violacin de cualquier norma legal determinar la ilicitud del objeto, por ejemplo si el objeto social fuera el de introducir mercaderas de contrabando. Los efectos que produce la ilicitud del objeto estn explicitados en la propia ley. As tenemos que, los terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia, sin que estos puedan ampararse en

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la nulidad. Aqu el principio de la ley, consiste en la defensa del tercero de buena fe. Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad an para demandar a terceros o reclamar la restitucin de los aportes, la divisin de las ganancias o la contribucin a las prdidas. Como toda nulidad requiere declaracin judicial, y la accin o excepcin podr ser ejercida por la persona que se sienta afectada, sea socio o tercero. La sociedad de objeto ilcito, una vez declarada judicialmente su ilicitud, implica que entra en liquidacin y los socios y administradores sociales, an en las sociedades donde la responsabilidad es limitada, responden solidaria e ilimitadamente por el pasivo y los daos y perjuicios producidos. Aqu se puede ver en plenitud uno de los efectos de la personalidad jurdica, los socios y el administrador no podrn invocar que la sociedad es un sujeto distinto a la de ellos. Teniendo en cuenta que la ilicitud del objeto afecta el inters general, de ah su ilicitud, la ley la sanciona al determinar que, el producido de la liquidacin pase a ingresar el patrimonio estatal para el fomento de la educacin comn de la jurisdiccin respectiva. b. De objeto lcito con actividad ilcita: Aqu el objeto se ajusta al sistema legal vigente, mientras que la actividad desarrollada resulta ser ilcita; siguiendo con el ejemplo dado, sera una sociedad cuyo objeto fuera la importacin y exportacin de productos de su fabricacin, as el objeto resulta lcito, mientras que la comercializacin se lleva a cabo mediante el contrabando, aqu la actividad resulta ilcita. Esta sociedad tambin es nula. Dicha nulidad podr ser peticionada o declarada de oficio, con la salvedad de que el socio que acredite su buena fe no caer en la sancin del Art. 18. c. Sociedad de objeto prohibido. Este podra ser el caso en un Banco (empresa) cuyo sustento societario fuera una SRL cuando la ley de entidades financieras requiere la forma de S.A. Esta sociedad al igual que la de objeto ilcito son nulas de nulidad absoluta, con la salvedad que no se aplica el Art. 18 en lo que respecta a la distribucin del remanente de la liquidacin, sino que se aplica la seccin XIII (Arts. 101 y s.).

RESOLUCIN PARCIAL DEL CONTRATO DE SOCIE DAD

Hay determinados momentos de la vida de una sociedad, que por va natural, convencional o incluso comoremedio para preservar su funcionamiento, se produce la desvinculacin de uno o ms socios, subsistiendo la sociedad con los restantes. Tales supuestos si bien son de naturaleza diferente, generan los mismos efectos, pues obligan a la sociedad a restituir el valor de la parte del socio desvinculado. Los casos de resolucin parcial bsicamente son tres: a) la muerte, b) la exclusin y c) el retiro voluntario. La resolucin parcial constituye vicisitud propia de las sociedades donde la personalidad de los socios revisteimportancia. Por ello es que las normas previstas por el ordenamiento societario para la resolucin social no sonaplicables a las SA. El art. 89 establece que los socios pueden prever en el contrato otras causales de resolucin parcial y dedisolucin, no incluidas por el legislador en la normativa legal.
EL RETIRO VOLUNTARIO DEL SOCIO

Si bien no es un supuesto previsto expresamente por la Ley, surge implcitamente del anlisis del art. 13 inciso 5.

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El retiro voluntario posee ciertas caractersticas que lo diferencian del derecho de receso, entre las cualespueden considerarse; a) necesita estar autorizado por clusula contractual especfica del contrato constitutivo, b) noes solucin admisible en las SA y c) el valor de la participacin del socio retirado puede mensurarse a travs debalances especiales de retiro, con inclusin del valor llave.
LA MUERTE DEL SOCIO

Como principio general, puede asumirse que la muerte de uno de los socios resuelve el contrato, originando en la sociedad la obligacin de reembolsar a los herederos del socio fallecido el valor de su participacin. Este principiogeneral encuentra categrico fundamento en el carcter de terceros que tienen los herederos. Sin embargo, en los casos de Sociedades Colectivas y en Comandita Simple, el art. 90 admite que las clusulassociales prevean la continuacin de la sociedad con los herederos del socio fallecido, clusula que, de acuerdo al textolegal, obliga a los herederos a incorporarse sin necesidad de un nuevo contrato, aun cuando pueden condicionar suincorporacin a la transformacin de su parte en comanditaria. La doctrina ha catalogado esta solucin comocompletamente inconstitucional. En las SRL, la solucin es exactamente la misma, pues en ausencia de clusulas contractuales la muerte de unode los socios resuelve parcialmente el contrato, pero si el contrato prev la incorporacin de los herederos, el pacto serobligatorio para los herederos y los socios, hacindose efectiva su incorporacin cuando acrediten su calidad detales. Las limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas, sern en estos casos, inoponibles a las cesiones que losherederos realicen dentro de los 3 meses de su incorporacin, pero la sociedad y los socios restantes podrn ejercer elderecho de opcin a compra. Tratndose de SA, la muerte de uno de los socios es indiferente para la sociedad y no resuelve parcialmente elcontrato, aunque se debe considerar la situacin que se plantea en las SA cerradas, ya que la sancin de la Ley24.587 (nominatividad) que derog las acciones al portador, obliga a los herederos del accionista fallecido apromover su sucesin, ingresando a la sociedad una vez acreditado su carcter de tales, inscribiendo la correspondientedeclaratoria de herederos en el libro de Registro de acciones como requisito indispensable para el ejercicio de susderechos de socio.
LA EXCLUSIN DEL SOCIO

Este supuesto de resolucin parcial rige de con ciertas diferencias segn se trate de sociedad de personas o de lossocios comanditados en las Comanditas por acciones y para los socios de las SRL. Por medio de esta solucin, la sociedad puede excluir a cualquiera de los socios existiendo justa causa para ello,entendindose por tal: a. cuando el socio hubiera incurrido en grave incumplimiento de sus obligaciones y b. en lossupuestos de incapacidad, inhabilitacin, declaracin en quiebra o concurso civil, pues tales acontecimientosprovocan el desplazamiento del socio afectado por su curador o sndico, lesionando el carcter personal que caracteriza este tipo de sociedad. En las SRL, la incapacidad, inhabilitacin, declaracin en quiebra o concurso civil no constituye justa causade exclusin, salvo que ste se hubiera incorporado a la sociedad por va de adquisicin de cuotas sociales de acuerdocon lo dispuesto por el art. 152. La jurisprudencia recada sobre el tema ha sido abundante y variada, describiendo en los hechos las conductasde los socios que deben estar comprendidas dentro del concepto de grave incumplimiento de sus obligaciones,habiendo sido admitidas como conductas susceptibles de provocar la exclusin la distraccin del patrimonio socialen beneficio de uno de los socios, el incumplimiento de los aportes comprometidos, la oposicin infundada a unaumento del capital que impide su resolucin favorable ante la necesidad de ese

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incremento, la falta deconcurrencia permanente del socio gerente a la sede social, y en definitiva toda conducta que importe falta de colaboracin con la sociedad. Cuando la causa invocada sea el grave incumplimiento, la existencia de una sentencia judicial que dispongala desvinculacin del socio infractor constituye requisito imprescindible. La resolucin social de excluirlo a travsde una accin judicial, debe ser promovida dentro de los 90 das a contar de la fecha en que se conoci el hechojustificativo de la separacin, plazo que ha sido unnimemente considerado como de caducidad. La accin de exclusin debe ser iniciada por el representante de la sociedad, salvo que la exclusin se refiera aeste, en cuyo caso deber ser promovida por los restantes socios designen. Asimismo puede ser ejercida porcualquiera de los socios, en cuyo caso la demanda deber sustanciarse con citacin de todos los integrantes de la sociedad. En todos los casos, puede disponerse judicialmente la suspensin provisoria de los derechos del socio. Elloconstituye una medida cautelar especifica con la naturaleza y contenido de la accin considerada, y a diferencia delcriterio jurisprudencial mayoritario, la doctrina ha entendido que es una medida procedente aun cuando la accinhaya sido promovida por uno de los socios.
EFECTOS DE LA EXCLUSIN DEL SOCIO

El art. 92 establece los siguientes efectos: 1. El socio tiene derecho a una suma de dinero que represente el valor de su parte a la fecha de lainvocacin de la causal. 2. Si existen operaciones pendientes, participa en los beneficios o soporta las prdidas. 3. La sociedad puede retener la parte del socio hasta concluir las operaciones en curso al momento de laseparacin. 4. Cuando el socio hubiera aportado un bien en uso o goce, no podr exigir la restitucin del mismo si estees indispensable para el funcionamiento de la sociedad y se le pagar su parte en dinero. 5. El socio responde hacia los terceros, hasta la inscripcin de la exclusin en el Registro
LA EXCLUSIN EN LAS SOCIEDADES DE DOS PERSONAS

Nada obsta a la procedencia de la exclusin en las sociedades de dos personas, con los efectos previstos por el art.92. Sin embargo, como de ello podra derivar la disolucin de la sociedad por la reduccin a uno del nmero de socios,el socio inocente asume el activo y pasivo durante el plazo de 3 meses, con el que cuenta para recomponer lapluralidad de integrantes. Durante ese plazo, el socio inocente responder en forma ilimitada por las obligaciones sociales y sitranscurrido aquel no hubiera incorporado nuevos socios, la asuncin del activo y pasivo implica la extincin de la sociedad, que se disuelve sin liquidarse, pues el procedimiento liquidatorio carece de sentido. Tan particular fenmenoha sido asimilado por la doctrina a la fusin por absorcin.
DISOLUCIN Y LIQUIDACIN LA DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONCEPTO

Implica el punto de final de la vida activa de la sociedad y una profunda mutacin del fin societario, pues comoconsecuencia del acaecimiento de una causal disolutoria, la sociedad deber dejar de realizar, como actividad especfica,la operatoria descripta en el objeto social, para reemplazarla por una actuacin

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encaminada a la venta de los bienes sociales, la cancelacin del pasivo y la eventual distribucin del remanente entre los socios. La disolucin, abre el camino a la liquidacin de la sociedad, pero no importa el cese repentino de sus actividadesni la extincin de la personalidad jurdica, que debe mantenerse precisamente a los fines liquidatorios.
CAUSALES

1. la decisin de los socios; 2. la expiracin del trmino; 3. el cumplimiento de la condicin a la cual subordino su existencia; 4. la consecucin del objeto por el cual se formo o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo; 5. la prdida del capital social; 6. la declaracin de quiebra; 7. la fusin; 8. la reduccin a uno del nmero de socios; 9. la sancin firme de cancelacin de oferta pblica o de la cotizacin de sus acciones 10. la resolucin firme de retiro de la autorizacin para funcionar. La enumeracin prevista por el art. 94, no es de manera alguna taxativa, ya que en el propio art. 89 ha tenidoen cuenta la posibilidad de que los socios prevean otras causales de disolucin. La jurisprudencia ha declarado procedente la disolucin de la sociedad en caso de: 1. 2. 3. 4. perdida por parte de losintegrantes de la affectiosocietatis, la existencia de graves desarmonas entre los socios, la venta del nico bien de la sociedad o la imposibilidad de funcionamiento de los rganos sociales, entre otras.

En el mismo sentido se han extendidolas causales previstas, a supuestos que no se ajustan estrictamente a la letra de sus 10 incisos. Finalmente, dentro de lascausales de disolucin debe considerarse la sentencia judicial de nulidad, en los trminos de los arts. 18, 19 y 20,pues tal declaracin no puede nunca tener efectos retroactivos.
REVOCACIN DE LAS CAUSAS DE DISOLUCIN

Si bien y como principio, la disolucin pone fin a la actividad dinmica de la sociedad, nada impide la revocacinde la causal disolutoria, en beneficio de la conservacin de la empresa y del inters general. La Ley prev expresamente tales situaciones en las siguientes disposiciones: 1. En caso de quiebra, la disolucin queda sin efecto si se celebra avenimiento o pago total o cualquier otraforma de conclusin de la quiebra.

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2. Para el caso de disolucin por reduccin a uno del nmero de socios, si ste incorpora nuevosintegrantes dentro de los tres meses de acaecida la causal disolutoria. 3. En el supuesto de disolucin por sancin firme de la cancelacin de oferta pblica o de la cotizacin,cuando los socios decidan continuar su actividad fuera de la actividad burstil, decisin que deber seradoptada por asamblea extraordinaria dentro de los 60 das de tal acontecimiento. La circunstancia de que la Ley no contemple otras posibilidades de revocacin, no implica que no puedanllevarse a cabo otras situaciones. La disolucin por vencimiento del plazo de duracin merece especial atencin, pues el legislador otorga laposibilidad de evitarla mediante la prrroga de la sociedad, decisin que, adoptada por el rgano de gobierno debe serresuelta y solicitada su inscripcin registral antes del vencimiento del plazo de duracin. Adems de esta posibilidad anterior al vencimiento, la Ley 22.903, previo la posibilidad de reconduccin oreactivacin del contrato social, que es, en puridad otro supuesto de revocacin de la disolucin. Mediante lareconduccin los socios o accionistas pueden resolver, con posterioridad al vencimiento del plazo de duracin ymediante una decisin del rgano de gobierno, adoptada por acuerdo unnime, la vuelta a la actividad dinmica delente, evitando de tal manera su liquidacin. Sin embrago debe tenerse presente que la posibilidad de reconduccinsolo puede ser llevada a cabo hasta la inscripcin registral del liquidador, presentndose una situacin desfavorableen aquellas sociedades en que el contrato previo que los administradores fueran los liquidadores, supuesto que no requierenueva registracin.
LA DEMANDA JUDICIAL DE DISOLUCIN

La disolucin puede tambin ser declarada judicialmente, en cuyo caso la sentencia tendr efecto retroactivo alda en que tuvo lugar la causa generadora. La accin judicial de disolucin debe ser tramitada por juicio sumario y deben ser citados todos los socios adems de la sociedad, quienes deben actuar formando un litis consorcio (cuando en un litigio aparecen involucrados varios sujetos en una o ambas partes) necesario. Tal accin resulta sin embargo,innecesaria cuando la causal disolutoria ha quedado suficientemente configurada, en cuyo caso el socio o accionistaperjudicado por la continuidad operativa de la sociedad debe requerir el cumplimiento del tramite liquidatorio.
EFECTOS DE LA DISOLUCIN

La disolucin implica el paso automtico al procedimiento liquidatorio y surte efectos frente a la sociedad y sussocios desde que tuvo lugar su causa generadora, por lo que los administradores responden desde ese momento porlos actos exorbitantes al trmite liquidatorio. Por el contrario, frente a terceros, solo surte efectos desde suinscripcin registral, previa publicacin en su caso, salvo vencimiento de duracin en las sociedades regularmente constituidas.
LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD

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CONCEPTO

Constituye un procedimiento de imprescindible trnsito por la sociedad, mediante el cual los liquidadores debernvender los bienes que componen el activo social, pagar las deudas, as como los gastos de liquidacin, para posteriormente,y en caso de resultar saldo favorable, reembolsar el capital oportunamente aportado por los socios y distribuir entre ellos suremanente. La Ley describe con minuciosidad el procedimiento liquidatorio, que no ha sido instituido en favor de lossocios, sino de los terceros acreedores.
LA PERSONALIDAD JURDICA DE LAS SOCIEDADES EN LIQUIDACIN

Una primera interpretacin, basada en el carcter rgido del concepto de personalidad jurdica y no en lasusceptibilidad de grados que merece tal atributo, predica la subsistencia total del carcter de sujeto de derecho dela sociedad en liquidacin. Por el contrario, la jurisprudencia mayoritaria, basada en la redaccin de la norma del art.101, sostiene que la sociedad conserva su personalidad para ciertos efectos, limitada a la conclusin de las relacionesjurdicas pendientes. La diferencia es fecunda en consecuencias prcticas, pues de alinearse en la primera teora la sociedad siempredebe responder por todas las obligaciones contradas por los liquidadores aun por aquellas que no se limiten a losactos liquidatorios. Por el contrario de adherirse a la segunda tesis, la sociedad podra invocar a terceros la disolucininscripta para repeler el cumplimiento de las obligaciones exorbitantes del procedimiento liquidatorio, pues no essujeto de derecho para incorporar esa deuda a su patrimonio y mucho menos para satisfacerla.
LOS LIQUIDADORES, DESIGNACIN Y DERECHOS

La administracin de la sociedad en liquidacin est a cargo del rgano de administracin vigente al acaecimientode la causal disolutoria, salvo: 1. Que el contrato social o estatuto haya previsto la actuacin de un rgano de liquidacin diferente, en talcaso, el o los liquidadores sern nombrados por mayora de votos dentro de los 30 das de haber entradola sociedad en estado de liquidacin. No designados los liquidadores o si estos no desempeasen susfunciones, cualquier socio puede solicitar al juez el nombramiento omitido o nueva eleccin. 2. En caso de quiebra de la sociedad, en cuyo supuesto el cargo es asumido por el sndico concursal. 3. En caso de declaracin judicial de nulidad por objeto o actividad ilcita o por objeto prohibido, en cuyocaso el cargo ser desempeado por un funcionario designado por el juez interviniente. 4. En caso de conflicto entre socios, la designacin tambin puede recaer sobre un funcionario judicial, segn lascircunstancias del caso. El nombramiento del liquidador debe inscribirse en el Registro, para ser oponible su actuacin frente aterceros, a menos que fuere llevada a cabo por los administradores intervinientes al momento de entrar enliquidacin, en cuyo caso la registracin es innecesaria, a no ser que se hubiera omitido su pertinente inscripcinregistral.

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El liquidador es quien ejerce la representacin de la sociedad, estando facultado para celebrar los actos necesariospara la realizacin del activo y cancelacin del pasivo, cobrando una remuneracin acorde con las tareasdesempeadas.
OBLIGACIONES DE LOS LIQUIDADORES

Son obligaciones de los liquidadores, las siguientes: 1. Confeccionar un inventario y balance del patrimonio social, dentro de los 30 das de asumido el cargo,los cuales debern ser puestos a disposicin de los socios, quienes podrn prorrogar el plazo hasta 120das. 2. Informar a los socios, al menos trimestralmente, sobre el estado de la liquidacin. Tratndose de SRL, cuyocapital alcance el monto fijado por el art. 299 inc. 2, y en las sociedad por acciones, el informe debe sersuministrado a la sindicatura. 3. Confeccionar balances anuales cuando la liquidacin se extendiera ms all del ejercicio en que ladisolucin se hubiere producido. 4. Actuar empleando la razn social o denominacin de la sociedad con el aditamento en liquidacin. 5. Seguir las instrucciones de los socios en lo que se refiere a los tramites liquidatorios. 6. Exigir a los socios las contribuciones debidas, en caso de que los fondos fueran insuficientes parasatisfacer el pasivo social, tal exigencia slo es posible en las sociedad en que los socios respondan en formasolidaria e ilimitada, o cuando ellas han sido estipuladas en el contrato. 7. Efectuar la particin social entre los socios del producido de la venta de los bienes, cuando el cumplimiento delas obligaciones sociales estuvieren suficientemente garantizadas. 8. Publicar el acuerdo parcial de distribucin con los mismos efectos que el acuerdo de reduccinvoluntaria del capital. 9. Desempear sus funciones con lealtad y diligencia, en los trminos exigidos por el art. 59 para losadministradores sociales. 10. Confeccionar el balance final y proyecto de distribucin, una vez extinguido el pasivo. 11. Suscribir el balance final y proyecto de distribucin, y ponerlos a disposicin de los socios, quienespodrn impugnarlos en el trmino de 15 das desde su puesta a disposicin. Si la impugnacin no fueraadmitida, los socios debern promover accin judicial dentro de los 60 das siguientes a la resolucin delos liquidadores. En las SRL cuyo capital alcance el monto estipulado por el art. 299 inc. 2 y en las sociedades por acciones, el balance final y el proyecto de distribucin, tambin suscriptos por la sindicatura,debern ser sometido a la aprobacin de la asamblea. Los socios o accionistas disidentes o ausentespodrn impugnar judicialmente dichos instrumentos dentro de los 60 das contados a partir de la aprobacinpor la asamblea. 12. Agregar al legajo de la sociedad en el Registro, el balance final y proyecto de distribucin aprobados. 13. Reembolsar las partes de capital a los socios, y salvo disposicin en contrario, distribuir el excedente enproporcin a las participaciones de cada socio en las ganancias. Los importes no reclamados dentro de los90 das debern ser depositados en un banco oficial a disposicin de sus titulares transcurridos 3 aossin ser reclamados se atribuirn a la autoridad escolar de la jurisdiccin. 14. Cancelar la inscripcin del contrato en el Registro.

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15. Conservar los libros sociales y dems documentacin por el trmino de 10 aos.
REEMBOLSO DEL CAPITAL Y DISTRIBUCIN DEL REMANENTE

La Ley guarda silencio segn la forma en que debe ser reembolsado el capital y la distribucin del remanente entre los socios. Lo natural y habitual es que ellas sean efectuadas en dinero en efectivo, pero no necesariamente debe ser as, pueshabindose realizado todo el pasivo y quedando bienes sin realizar no tendra ningn sentido prohibir la distribucin enespecie. En este orden de ideas, la jurisprudencia, ha declarado aplicable al caso lo dispuesto por el art. 3462 delCC para las particiones de herencia, en cuanto dispone que si todos los herederos estn presentes y son capacespuede hacerse en la forma y por el acto que por unanimidad juzguen ms conveniente. Ello, sin embargo, no implica la facultad de los socios de exigir a restitucin del aporte, salvo que este hubiera sido incorporado a la sociedad en carcter de uso y goce, supuesto en que el socio aportante tiene derecho aexigirlo desde la disolucin.
CANCELACIN DE LA INSCRIPCIN DE LA SOCIEDAD

Constituye el punto final de la vida de la sociedad y con su cumplimiento se extingue la personalidad jurdica delente. Sin embargo, puede acontecer que con posterioridad a la cancelacin de la matrcula, aparezcan acreedoressociales que no fueron incluidos en la liquidacin, a los cuales no le es oponible la extincin de la persona jurdica,en tanto constituyen una manifestacin del patrimonio de la persona jurdica. Ante tal supuesto nacen para los terceros las acciones correspondientes contra la sociedad y de responsabilidadcontra los liquidadores, sin perjuicio de las acciones contra los socios por restitucin de las sumas obtenidas enconcepto de pago del remanente de la distribucin, salvo buena fe de los mismos.
SOCIEDADES DE PLAZO VENCIDO QUE IGNORAN EL TRMITE LIQUIDATORIO

Constituyen un supuesto muy frecuente en la prctica societaria. Para definir su situacin legal han sidodefinidas dos teoras, la primera de ellas las considera sociedades irregulares, la segunda tesis, basada en los supuestos delart. 99 conforme la cual la sociedad no quedara afectada por tal actividad, aunque genera responsabilidad solidaria eilimitada para los administradores y los socios. Resulta evidente que si el trnsito a la liquidacin no se ha producido, continuando los socios unidos sinsolucin de continuidad en la realizacin de una actividad dinmica mercantil, nos hallamos ante una sociedad irregular. Tal parece ser la solucin legal cuando el art. 99 prev la responsabilidad de los socios frente a terceros porlos actos exorbitantes al trmite liquidatorio, norma que no hace mencin alguna al tipo de sociedad de que se trata.

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DERECHOS DE LOS SOCIOS LAS OBLIGACIONES DEL SOCIO

El estado de socio implica para ste una determinada actuacin ante la sociedad, actuacin que depender del tiposocietario.
REALIZAR LOS APORTES COMPROMETIDOS

La importancia del cumplimiento de esta obligacin radica en la funcin social de dichos aportes. La Ley haprevisto graves sanciones a su incumplimiento, a punto tal que establece expresamente que el socio que no cumpla conel aporte en las condiciones convenidas incurre en mora por el mero vencimiento del plazo debiendo ademsresarcir los daos e intereses pertinentes. Adems de estas sanciones, en las sociedades de personas y en las SRL, la sociedad puede excluir al socio incumplidor,sin necesidad de la promocin de accin judicial. Si se trata de una sociedad por acciones, la mora en la integracin suspende automticamente los derechos inherentes alas acciones en mora, pudiendo adems disponer el estatuto alguno de las siguientes sanciones: 1. Que los derechosde suscripcin correspondientes a ellas sean vendidos y 2. la caducidad de los derechos que otorgan las acciones enmora. Si nada ha previsto el contrato, la sociedad solo puede optar por el cumplimiento del contrato de suscripcin.
DEBER DE LEALTAD

Tal manera de actuar y desempearse ha sido denominada comnmente como la affectiosocietatis, concepto quese relaciona con la conducta que deben mantener los socios para lograr la finalidad tenida en cuenta al momento deasociarse. La obligacin de adecuar la conducta personal a los intereses de la entidad se concreta en las sociedades depersonas, con la prohibicin que pesa s/ los socios de realizar actividades en competencia con la sociedad as comoparticipar en el gobierno y administracin de la misma. No debe caerse en el error, como ha ocurrido tradicionalmente,de sostener que en las SRL y fundamentalmente en las SA, sus integrantes carecen de affectiosocietatis, pues larealidad societaria se caracteriza por la gran cantidad de sociedades de personas disfrazadas de SA, fenmeno que ha sido denominado como sociedades cerradas o de familia. Por ello, slo es correcto sostener la inexistencia de tal elemento en las sociedades que cotizan en bolsa, donde sus integrantes ocasionales son ms bien inversores que accionistas, y supropsito fundamental al vincularse es lucrar con las ganancias de la empresa o con las diferencias entre los precios decompra y de venta de tales participaciones. Ms all de tales discusiones, lo cierto y destacable es que el legislador ha adoptado la intensidad de laobligacin al tipo social: 1- Sociedades de personas: todos los socios estn obligados a administrar la Socios, cuando el contrato no previera unrgimen especial, la negativa del socio debe ser considerada como grave incumplimiento de susobligaciones, lo que autoriza la exclusin del socio. El deber de lealtad se manifiesta a travs de laprohibicin absoluta de competencia directa o indirecta 2- Sociedad de capital: la Ley requiere expresamente la organizacin del rgano administrativo en el contrato oestatuto. Por otro lado la prohibicin de competencia slo es impuesta a los administradores, lo cual noimplica que los socios o accionistas puedan competir libremente, ya que siempre sern

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responsablespatrimonialmente cuando a travs de sus actos en competencia han producido daos a la Soc. Este deber delealtad tambin se manifiesta en las reuniones donde los intereses personales entran en conflicto con lossociales, en cuyo caso el socio en cuestin debe abstenerse de votar en los acuerdos relativos. Estaltima norma si bien est contemplada en forma explcita para las SA, debe considerarse implcita paralos socios de los dems tipos societarios. Finalmente, el deber de lealtad se concreta a travs de la obligacin del socio de abstenerse de utilizar laestructura societaria, en su provecho o para defraudar a terceros, as como abstenerse de aplicar los fondos socialesa uso o negocio de cuenta propia o de terceros, caso contrario queda obligado a traer a la sociedad las gananciasresultantes, siendo las prdidas de su exclusiva cuenta.
CONTRIBUCIN EN LAS PRDIDAS

La obligacin de soportar las prdidas es una obligacin que pesa en cabeza de todos y cada uno de los socios yque rige para cualquier tipo de sociedad, aunque con diferente intensidad debido a los distintos regmenes deresponsabilidad. Esta obligacin est ntimamente relacionada con las contribuciones debidas que impone el art. 106 a los sociosdurante el perodo liquidatorio. Principio que rige aun en caso de quiebra de la sociedad, ya que esta es una de lascausales de disolucin previstas por el art. 94.
DERECHOS DE LOS SOCIOS

Los derechos de los socios pueden ser clasificados como de naturaleza poltica o patrimonial. Los primerosestn relacionados con la actuacin del socio dentro de la sociedad mientras que los de ndole econmica se relacionancon el propsito de lucho. Los derechos de los socios, han sido catalogados por la normativa como esenciales e inderogables.
DERECHOS DE INFORMACIN

Derecho de informacin: por una parte es un derecho autnomo, al cual el socio puede recurrir para conocerla marcha de la administracin y por la otra es un derecho vinculado con el derecho de voto, que el socio slopuede ejercer con idoneidad cuando goza de completo conocimiento del tema objeto de votacin. Este derecho ha sido asegurado por el legislador, por diversas normas: 1. mediante la facultad de examinar los libros y papeles sociales y recabar del administrador los informesque se estime conveniente, ste podr ser ejercido de manera individual por el socio, o por medio delrgano especifico de control (sindicatura o consejo de vigilancia) en el caso de SA o cuando el estatutoo contrato previera la formacin de este rgano; 2. a travs de la presentacin de los estados contables por parte de los administradores, constituyendo stosuna rendicin de cuentas adaptadas al negocio societario; 3. mediante el derecho de voz en las reuniones, oportunidad en la cual los socios pueden recabar toda lainformacin necesaria para emitir su voto y opinin; 4. a travs de la exhibicin y/o obtencin de las actas de los rganos colegiados, el ejercicio de estaatribucin permite a los socios cuestionar judicialmente las decisiones adoptadas por los rganos de la sociedad.

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El derecho de informacin ha sido deficientemente legislado, no solo por encontrarse diseminado, sino que tratndose de sociedades por acciones y existiendo un rgano de fiscalizacin interno, el accionista slo puede obtenerinformacin si reviste el carcter de titular de cmo mnimo el 2% del capital social.
DERECHO DE RECESO

Es el derecho que le asiste a todo socio de retirarse de la sociedad cuando por decisin del rgano de gobierno seresuelva modificar de manera sustancial el contrato o estatuto, encontrndose aquel con una sociedad diferente a aqullaen la cual resolvi oportunamente integrarse. El art. 245 contiene un listado de los supuestos que autorizan el derecho de receso. Dicha enumeracin nodebe considerarse taxativa, no slo por contemplar la Ley otros supuestos, sino adems por no agotar aquellashiptesis todas las situaciones por las cuales, las decisiones del rgano de gobierno pueden afectar la posicin delsocio en la compaa. Resultan lamentables las deficiencias que presenta la normativa en lo que se refiere al derecho de receso, yaque el legislador al intentar equilibrar los derechos del socio con la necesidad de no descapitalizar a la sociedad, opt porla formula de reembolso del valor de las acciones a favor de los accionistas recedentes, lo cual deja mucho quedesear ya con ello no se contempla el valor llave de la empresa.
DERECHO DE VOTO

Est vinculado al derecho de informacin y debe ser ejercido en forma leal, debiendo el socio priorizar losintereses sociales, abstenindose de votar en los casos en que tuviese intereses contrapuestos a los de la sociedad. Derecho de mantener intangible su participacin social La Ley ha garantizado este derecho de diversas maneras, dependiendo de la situacin que se presenta, as sehan planteado: a. derecho de preferencia en los casos de aumento del capital, con efectivos desembolsos de lossocios, b. derecho de recibir el mismo porcentaje de acciones que era titular, en el caso de aumento de capital porcapitalizacin de cuentas del balance y c. a travs del derecho de receso cuando se resuelve por decisin deasamblea un aumento del capital con efectivo desembolso de los socios y stos no contaren con los fondos o simplemente no quisieran hacerlo, este derecho no podr ser ejecutado si el estatuto previo un aumento del capital, hastatanto no sea completado el quntuplo previsto por la Ley.
DERECHO DE ACRECER

Consiste en suscribir e integrar las acciones de otro u otros socios, frente a los aumentos de capital, cuandoestos no hubieran suscripto tales participaciones. Este derecho fue otorgado para preservar el elenco original de lossocios y evitar el ingreso de terceros a la sociedad.
DERECHO DE CONVOCATORIA DE ASAMBLEAS O REUNIONES

Consiste en la posibilidad de solicitar al rgano administrativo o de fiscalizacin la convocatoria a reuninsocial, o cuando stos omitieran hacerlo, solicitarla por la autoridad de contralor o judicialmente. Este derecho slopuede ser ejercido por los socios que cuenten con un mnimo del 5% del capital social.
DERECHO A LOS DIVIDENDOS

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Este constituye la causa final del contrato, sin embargo no se deriva necesaria y automticamente de la existenciade ganancias, sino que es una decisin que debe ser adoptada por el rgano de gobierno y que se encuentra sujeta auna serie de requisitos impuestos por la normativa, entre los que se encuentran: 1. que las ganancias surjan de un balance confeccionado de acuerdo con la Ley y el estatuto y aprobadopor el rgano de gobierno de la sociedad; y 2. que las ganancias sean liquidas y realizadas. Atento constituir un derecho inalienable e inderogable, la Ley ha debido garantizarlo a travs de una serie denormas, pues la realidad enseo a los legisladores que, por lo general, los dividendos son retaceados a los socios oaccionistas que no integran el grupo de control a los fines de forzar su alejamiento. Por ello se han impuestorequisitos a la constitucin de reservas libres o facultativas y ha limitado las remuneraciones de los administradorespara evitar que ellos queden con todas las ganancias de la sociedad. La jurisprudencia no acompao tan loable intencin del legislador, convalidando muchas veces abusos quedesalentaron la inversin en compaas mercantiles.
DERECHO A LA CUOTA DE LIQUIDACIN

Consiste en el reembolso de una suma de dinero proporcional a la participacin societaria, en caso de existirun remanente luego de realizado el activo y cancelado el pasivo. En proteccin de los terceros y atento el carcter de utilidad que reviste cuanto menos el mencionadoexcedente, la Ley requiere como requisito previo al pago de dicha cuota la confeccin de un balance final.
ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN CONCEPTO GENERAL

En principio debe distinguirse la administracin de la representacin. Administracin: importa la deliberacin de la decisin del rgano de la sociedad y pertenece a la esfera interna de la sociedad, Representacin: se refiere ala esfera externa, y vincula la sociedad con los terceros. Las diferencias se advierten con mayor nitidez en las SA, donde el rgano administrativo es necesariamente colegiado, salvo cuando el directorio se haya organizado en forma unipersonal. En tal caso, la adopcin de lapoltica de administracin en todos los mbitos est en manos del directorio, pero la ejecucin de las decisionesadoptadas, cuando se trate de actos frente a terceros, est a cargo del presidente de la sociedad.
RESPONSABILIDAD DE ADMINISTRADORES Y REPRESENTANTES:

En cuanto a la responsabilidad, el artculo 58 de la ley dice que la sociedad responde por los actos de sus administradores o representantes que no sean notoriamente extraos a su objeto, an cuando aquellos cometan infraccin a la organizacin plural frente a terceros que actuaron de buena fe. Sin embargo, estas facultades de los administradores frente a terceros no los eximen de sus responsabilidades frente a la sociedad. La responsabilidad de los administradores es ilimitada y solidaria. Un ejemplo claro es el de terceros que contratan con una empresa, siendo el contrato firmado por un administrador a pesar de que el estatuto de la sociedad establece que los contratos deben contar necesariamente con la firma de un

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administrador y del presidente del Directorio. En este caso los terceros no saban de dicha disposicin. El contrato no es vlido y la sociedad responde por los daos y perjuicios hacia los terceros que actuaron de buena fe, pero el administrador deber rendir cuanta por faltar a las disposiciones internas de la sociedad. La representacin de la sociedad est a cargo del presidente del Directorio.
LA DOCTRINA DEL RGANO

La Ley 19.550 ha adherido a la moderna doctrina que predica la inexistencia de la relacin de mandato entre losadministradores y la sociedad. Tal manera de pensar ha sido denominada como doctrina del rgano o doctrina orgnica,la cual lleva como insito presupuesto la negativa de todo tipo de diferenciacin de sujetos jurdicos en la relacin entre el rgano de administracin y la sociedad. Es decir, que los administradores no son mandatarios, sino sus funcionariosdependientes. O sea que la administracin dentro de las sociedades estara organizada bajo la forma de un rgano al igual que el rgano de control (Sindicatura o Consejo de Vigilancia, en su caso) o el rgano de decisin y formacin de la voluntad popular (Asamblea o reunin de socios); con sus propias reglas y normas.
ORGANIZACIN DE LA ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN DE LAS SOCIEDADES

La organizacin de la administracin y representacin es diferente para cada tipo de sociedad. En las sociedades por partede inters y en las sociedades en comandita por acciones, la administracin esta funcionalmente ligada con la representacin y a falta de regulacin,cualquiera de los socios se encuentra facultado para administrar y representar a la sociedad en forma indistinta. Si seotorga la administracin a varios socios sin determinar funciones ni expresar, en el contrato o reglamento, que eluno no podr obrar sin el otro, se en entiende que pueden realizar indistintamente cualquier acto de la administracin.En caso contrario, ningn administrador puede obrar individualmente. En las SRL, la administracin y representacin se encuentra a cargo de uno o ms gerentes, pudiendo lossocios organizar una gerencia plural, que podr funcionar en forma indistinta o conjunta o tambin colegiada (por mayora). En las SA, la administracin est a cargo del directorio, rgano de carcter colegiado, cuyos integrantesdeben adoptar por mayora las decisiones, pero que carecen per se de facultades de representacin, que pertenecenslo al presidente del directorio, salvo autorizacin expresa del estatuto, aunque la actuacin de estos jamsdesplaza al presidente. En conclusin, la administracin y representacin puede ser organizada de la siguiente manera: a. En forma singular: en cuyo caso la administracin y representacin se confunden en una sola persona. Esta conclusin vale tambin para las SA, pues a pesar de que la doctrina sostiene lo contrario, eldirectorio unipersonal, no puede por propia definicin ser colegiado. b. En forma plural: en este caso puede estar a cargo e indistintamente en manos de todos los administradores, o requerirse por medio de expresa disposicin del acto constitutivo la actuacin conjunta de dos o msadministradores. Finalmente la administracin plural puede organizarse en forma colegiada.

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DESIGNACIN Y REGISTRACIN DE LOS ADMINISTRADORES

El nombramiento de los administradores est a cargo, en principio, del rgano de gobierno, con las mayorassimples previstas por los arts. 131, 160 y 255. En las SA, y sin prejuicio de esas formas de designacin, la Ley ha considerado otros procedimiento, comopor ejemplo la designacin de los directores por el Consejo de Vigilancia o a travs del mecanismo de eleccin porclase de acciones, del mismo modo se ha previsto la posibilidad del voto acumulativo, que permite a las minorascompetir por el tercio de las vacantes a llenar. Esta ltima disposicin debe considerarse hecha para todos los tipossocietarios, que utilicen un rgano de administracin colegiado. Los administradores deben inscribirse en el Registro, por expresa disposicin legal, que tambin impone lacarga registral de la desvinculacin. La jurisprudencia ha interpretado que dicha toma de razn cumple slo efectosdeclarativos, ya que el administrador reviste el carcter de tal desde su designacin por el rgano de gobierno de la sociedad. Sin embargo, el administrador cuya desvinculacin no ha sido inscripta en el Registro puede seguir obligando a la sociedad, pues la ausencia de tal registracin torna inoponible a los terceros el cese de sus funciones. Es por ello quela registracin de un nuevo director implica la cesacin del anterior. Echando mano al efecto declarativo, la jurisprudencia ha desestimado excepciones opuestas por deudoressociales que han pretendido desconocer la existencia de contratos celebrados con la sociedad, con el simple argumentode que el representante de la misma no haba sido inscripto. La carga prevista por el art. 60 no sta exclusivamente a cargo de la sociedad, sino que puede ser llevada a cabo porquienes revistieron el carcter de administradores y pretenden con ello hacer pblica su desvinculacin del ente. Pero en tal caso, quien pretende actuar de tal manera debe acompaar la documentacin societaria que acredite taldesvinculacin.
RENUNCIA Y REMOCIN DE LOS ADMINISTRADORES

El rgimen dispuesto por la Ley, vara segn el tipo societario. En el caso de las sociedades de personas, si bien eladministrador puede renunciar en cualquier momento, salvo pacto en contrario, responde de los perjuicios queocasionare la renuncia cuando sea dolosa o intempestiva. Por el contrario en las SRL y en las SA, el renunciante no se desvincula automticamente de la administracinpor el slo hecho de presentar su renuncia, pues ella slo es operativa si es aceptada por el directorio y no afectareel funcionamiento regular de dicho rgano y no fuera dolosa e intempestiva, debiendo en estos casos continuar enfunciones hasta tanto la asamblea se pronuncie. En cuanto al rgimen de remocin, el principio general, lo constituye la facultad de remover a aquellos sininvocar causa, mediante decisin que por mayora simple debe ser adoptarse en reunin social. No obstante en las sociedad por parte de inters el contrato puede prever la necesidad de justa causa, en cuyo caso, estos conservaran sucargo hasta la sentencia judicial. En estas sociedades puede suceder que la designacin de determinado administrador hayasido condicin para la constitucin de las sociedad, pudiendo lo socios disconformes ejercer el derecho de receso. En las SRL, slo puede limitarse la libre revocabilidad, cuando la designacin de los mismos ha sidocondicin expresa de la constitucin de la sociedad, en cuyo caso se aplica la solucin prevista para las sociedades de personas. Finalmente, en las SA el estatuto no puede suprimir ni restringir la revocabilidad. La designacin de los mismoses revocable exclusivamente por la asamblea, sin perjuicio de que cualquiera de los accionistas puedan solicitar laremocin con causa, a travs de juicio sumario que deber tramitarse contra la sociedad y los directores cuya remocinse persigue. Esta ltima es una facultad comn a todos los tipos sociales.

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RGIMEN LEGAL DE REPRESENTACIN

El administrador o el representante que de acuerdo con el contrato o por disposiciones de la Ley tenga representacin de la sociedad, obliga a esta por todos los actos que no sean notoriamente extraos al objeto social. La determinacin de cundo la obligacin es notoriamente extraa es una cuestin de hecho, y la duda al respectoimpone considerar que el acto obliga a la sociedad, sin perjuicio de la responsabilidad de quienes han contrado tal acto. Tal exorbitancia no est ligada a la naturaleza de la actividad, sino que deben considerarse incluidas en esacategora aquellos actos que de manera alguna beneficien a la sociedad. Si el rgimen de representacin ha sido organizado en forma plural, la infraccin a dicho rgimen hace inoponible tambin a la sociedad los contratos u operaciones celebradas en tales condiciones, con excepcin de lasobligaciones contradas mediante ttulos valores, contratos entre ausentes, de adhesin o concluidos medianteformularios, salvo que el tercero tuviere efectivo conocimiento de la infraccin. Adems de las limitaciones del objeto, el contrato constitutivo puede reconocer otras limitaciones internas,pero como stas afectan la seguridad de los negocios son inoponibles a los terceros, sin perjuicio de laresponsabilidad personal de quien ha obrado en su contra. La Ley no prev frmulas expresas para obrar en representacin de la sociedad, pero debe resultar indudable queel representante ha querido obligar a la misma. En tal sentido, ha sido interpretado por la jurisprudencia que lafirma o nombre social mediante la cual se establece a asuncin de una obligacin debe presentarse con tal claridadque indique la actuacin de un ente colectivo.
LA REPRESENTACIN Y LA DOCTRINA DE LA APARIENCIA

Sucede con frecuencia que aun en infraccin a la organizacin del rgimen, la sociedad ha generado la aparienciade su propia actuacin, a travs del actuar de determinadas personas, que sin tener la facultad de obligar a la sociedad han contratado en nombre de ella. En este tipo de casos, la jurisprudencia ha priorizado la seguridad de los terceros, y ha sostenido quecorresponde excluir la oponibilidad a terceros de las reglas estatutarias de representacin cuando la conducta delactuante ha sido idnea para crear una apariencia en la atribucin de las facultades que invocan los suscriptores.
OBLIGACIONES DE LOS ADMINISTRADORES

Los administradores deben actuar con la lealtad y diligencia de un buen hombre de negocios y los quefaltaren a sus obligaciones son ilimitada y solidariamente responsables. Esta es la nica norma que en materia deresponsabilidad de los administradores contiene la parte general de la Ley, que slo ha reglamentado minuciosamente elfuncionamiento del rgano administrativo de las SA, lo que conduce a tener que extender las normas particulares a las restantes sociedades.
REMUNERACIN DE LOS ADMINISTRADORES

Las normas de la Ley si bien se refieren al directorio, nada autoriza a establecer diferencias con respecto alos dems tipos sociales, pues las funciones de administracin de un patrimonio ajeno, independientemente de la complejidad que supone cada tipo de sociedad, son exactamente las mismas. La cuestin puede suscitarse con respecto a los lmites y porcentajes establecidos, pero la doctrina haentendido que la filosofa del legislador ha sido la de vincular las ganancias del ejercicio con la remuneracin de losadministradores, as como incentivar la distribucin de utilidades.
LA RENDICIN DE CUENTAS Y LA FORMULACIN DE LOS ESTADOS CONTABLES

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La jurisprudencia ha pronunciado en forma reiterada que las sociedad regulares no rinden cuenta a sus socios,sino que someten a estos los EECC confeccionados por el rgano de administracin. Esta manera de razonar se basa fundamentalmente en la doctrina orgnica que no admite la existencia de sujetos distintos dentro de una sociedad,resultando por ello inadmisible el procedimiento de rendicin de cuentas que prevn los arts. 68 a 74 del C de C. La doctrina, ha sostenido que no debe descartarse toda asimilacin entre la rendicin de cuentas y laformulacin de los EECC, pues en puridad, la presentacin de EECC constituye una forma de rendicin de cuentas,adaptado al negocio societario. Por otro lado, los EECC son confeccionados por personas fsicas, resultando acertado desde todo punto devista que las cuentas sean formuladas en forma uniforme como lo describen las normas de los arts. 62 a 66 enmateria de preparacin de los EECC y que los mismos sean presentados slo en forma anual y aprobados expresamente a travs del rgano de gobierno de la sociedad. Pero de ello no puede derivarse mecnicamente que los administradores nodeben rendir cuentas en determinadas circunstancias. Finalmente, la rendicin de cuentas es admisible en las sociedades donde no es aplicable la doctrina orgnica, como es el caso de las sociedades accidentales o en participaciones, que carecen de personera jurdica, y tambin constituyen el nico medio de informacin para los socios en las sociedades irregulares o de hecho, atento a la imposibilidad de losadministradores de llevar una contabilidad regular.
REORGANIZACIN SOCIETARIA TRANSFORMACIN DE LA SOCIEDAD

Hay transformacin cuando una sociedad regularmente constituida adquiere otro de los tipos previstos por la Ley. No implica la disolucin de la sociedad, sino una modificacin de su contrato social, continuando el mismo organismosocial modificado en su forma aunque con el mismo sustrato personal y patrimonial. Atento su trascendencia, ladecisin social que aprueba la transformacin requiere las mayoras ms rigurosas, cualquiera fuera el tiposocietario adoptado, gozando los socios disconformes con el derecho de receso. La transformacin puede ser voluntaria o forzada, la primera se produce cuando los socios resuelven tal actosin circunstancias que los obliguen a ella. Por el contrario ser forzosa u obligatoria, cuando la Ley obliga a lossocios a llevar a cabo tal procedimiento, constituyndose en una solucin posible para evitar la nulidad de la sociedad. La mencin a otros tipos previstos, que hace la terminologa del art. 74, no circunscribe la transformacin ala tipologa prevista por la Ley 19.550, y por ello no existe ningn inconveniente para aceptar la transformacin deuna sociedad civil en sociedad comercial. No obstante la inversa no es admisible, pues la sociedad comercial tiene un rgimen depublicidad registral establecido para seguridad de terceros y del trfico mercantil en general, que no existe para lasciviles. Si bien las cooperativas son un tipo social de acuerdo a nuestra legislacin, no es posible su transformacinen sociedades comerciales ni viceversa, pues su expresa prohibicin viene impuesta por el art. 6 de la Ley 20.337. Porotro lado, las asociaciones civiles no pueden transformarse en sociedades comerciales ni viceversa, pues no puedeconcebirse que a travs de tal procedimiento puedan alterarse los requisitos que caracterizan a una sociedad mercantil. Las sociedades en liquidacin tampoco pueden transformarse, salvo que previa o contemporneamente se resuelva lareconduccin de su contrato social, de lo contrario la transformacin aparece como un acto que exorbita el perodoliquidatorio. Finalmente las sociedades en participacin o accidentales, tampoco pueden transformarse en otro tipo societario niviceversa, pues si bien son un tipo societario legislado expresamente por la Ley 19.550, carecen de personalidad jurdicay no es admisible hablar de transformacin cuando no existe el sujeto de derecho.

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LA TRANSFORMACIN DE LA SOCIEDAD Y LA RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS

Como la transformacin es un acto en el cual participan exclusiva// los socios, los terceros jams puedenquedar afectados por la reorganizacin, salvo expreso consentimiento de estos. Ello explica que el art. 75 haya dispuesto que la transformacin no modifique la responsabilidad solidaria eilimitada de los socios, aun cuando se trate de obligaciones que deban cumplirse con posterioridad al acto, asmismo si como consecuencia de la transformacin hubieren socios que asuman responsabilidad solidaria eilimitada, esta no se extiende a los actos celebrados con anterioridad a la transformacin, salvo que lo aceptenexpresamente.
REQUISITOS DE LA TRANSFORMACIN

El procedimiento de transformacin requiere el cumplimiento de una serie de requisitos: 1. Acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario o lo dispuesto para algunos tipos societarios,esto es partes del capital social en las SRL y la mayora de las acciones con derecho a voto en las sociedades por acciones. 2. Confeccin de un balance especial, cerrado a una fecha que no exceda de un mes del acuerdo y puesto adisposicin de los socios con no menos de 15 das de participacin. 3. Otorgamiento del acto que instrumenta la transformacin, con constancia de los socios que se retiren,capital que representan y cumplimiento de las formalidades del nuevo tipo societario. 4. Publicacin por un da en el diario de publicaciones legales, aviso que deber contener la fecha de laresolucin social, la fecha del instrumento de transformacin, la razn social o denominacin anterior ya adoptada, los socios que se retiran o incorporan, y el capital social que representan, as comocualquier otra clusula contractual que haya sido modificado. 5. Inscripcin del instrumento con copia del balance, en el Registro Pblico de Comercio y demsautoridades de control.
LA TRANSFORMACIN Y EL DERECHO DE RECESO

Es evidente la procedencia del derecho de receso, pues el cambio implica una modificacin sustancial delcontrato, ya sea por el cambio de responsabilidad que pudiera implicar o por el rgimen de organizacin interna quecaracteriza a cada sociedad. El derecho de receso en caso de transformacin se rige por el art. 78 que no deroga las normas del art. 245,sino que lo reglamenta especficamente. Ello no significa que las lagunas que presenta el art. 78 no puedan ser suplidaspor las normas generales, en materia de plazos de pago y actualizacin de la deuda. Las normas que gobiernan el derecho de receso en caso de transformacin son: 1. derecho de receso es otorgado a los socios que han votado en contra y los ausentes, salvo en el caso delas SRL en donde los ausentes no podrn ejercerlo. No obstante el retiro contina respondiendo frentea terceros por las obligaciones contradas hasta la inscripcin de la transformacin, pero comocontrapartida y para evitar los abusos, los socios con responsabilidad ilimitada y los administradoresgarantizan solidaria e ilimitadamente a los recedentes, por las obligaciones contradas desde el ejercicio delderecho de receso. 2. Debe ejercerse dentro de los 15 das de adoptado el acuerdo, salvo que el contrato fije uno distinto. 3. El reembolso de las partes se har sobre la base del balance de transformacin 4. Los socios que permanecen mantienen preferencia sobre las partes de los recedentes, salvo pacto encontrario.
RESCISIN DEL ACUERDO DE TRANSFORMACIN

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La trasformacin puede ser dejada sin efecto por acuerdo de los socios, adoptado por las mismas mayorasque el acuerdo de transformacin, siempre y cuando no haya sido inscripta. Si medi publicidad edictal debeefectuarse una nueva publicacin al solo efecto de anunciar la rescisin.
CADUCIDAD DEL PROCEDIMIENTO TRANSFORMACIN

El acuerdo social de transformacin caduca si a los 3 meses de haberse celebrado no se inscribi elrespectivo instrumento en el Registro, salvo que el plazo hubiere resultado excedido por el normal cumplimiento delos trmites. La solucin encuentra fundamento en la necesidad de que los procedimientos de reorganizacin seconcluyan y surtan efectos para todos. En caso de haberse publicado el acuerdo de transformacin, deber efectuarse una nueva publicacinanunciando la caducidad del procedimiento. Los administradores son solidaria e ilimitadamente responsables por losperjuicios derivados del incumplimiento de la inscripcin o de la publicacin.
LA FUSIN

, concepto y clases
CONCEPTO

Constituye el instrumento jurdico ms idneo para la concentracin empresarial y tiene lugar cuando dos oms sociedades se disuelven sin liquidarse para constituir una nueva sociedad (fusin propiamente dicha), o cuando una sociedad yaexistente incorpora a otra u otras que, sin liquidarse, son disueltas (fusin por absorcin o incorporacin). Es un contrato celebrado entre sociedades que tiene por objeto la transferencia universal del patrimonio de las sociedades fusionadas a la nueva, o del patrimonio de la sociedad absorbida a la absorbente, por lo que implica una sucesin a ttulouniversal, con iguales efectos que la sucesin mortis causa.

LOS EFECTOS FUNDAMENTALES DE LA FUSIN

1. La nueva sociedad o la incorporante adquiere la titularidad de los derechos y las obligaciones de las sociedad disueltas, producindose la transferencia total de sus respectivos patrimonios al inscribirse el acuerdodefinitivo y el contrato de la nueva sociedad o el aumento del capital social que hubiera tenido que efectuar laincorporante. 2. La fusin produce la atribucin de la calidad de socio en la nueva sociedad o en la incorporante a quieneseran socios en las disueltas. La fusin no es un procedimiento admisible para las sociedades en liquidacin, pues constituye un acto que exorbitael tramite liquidatorio. Asimismo supone regularidad en los sujetos intervinientes, habiendo la jurisprudenciadescartada, con convincentes argumentos, la intervencin de sociedades no constituidas regularmente en este procedimiento.
REQUISITOS Y PROCEDIMIENTO DE LA FUSIN

La concrecin de la fusin requiere generalmente una larga preparacin, sin contar las negociaciones previas paraarmonizar los intereses de los socios o grupos dominantes de las sociedades: 1. El primer paso consiste en el compromiso previo de fusin, otorgado por los representantes de ambas sociedades el cual deber contener: a. la exposicin de los motivos y finalidad de la fusin;

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b. los balances especiales de cadasociedad, los cuales deben ser cerrados a una misma fecha que no seranterior a 3 meses a la firma del compromiso y confeccionado sobre bases homogneas e idnticoscriterios de valuacin; c. la relacin de cambio de las participaciones sociales, cuotas o acciones, mediante la cual lossocios podrn conocer cul ser su participacin en la nueva sociedad o en la incorporante; d. el proyecto de contrato o estatuto de la nueva sociedad o las modificaciones al contrato de laabsorbente; e. las limitaciones que las sociedades convengan durante el lapso que transcurra hasta la efectivainscripcin del acto de fusin en el Registro. El compromiso previo de fusin y los balances especiales deben ser aprobados por el rgano de gobierno de todas las sociedades partcipes, con los resultados necesarios para la modificacin del contrato social. Debe darse publicidad del acto a los acreedores de todas las sociedades intervinientes, para que puedan ejercer su derecho de oposicin, mediante un aviso de 3 das en el diario de publicaciones legales y en uno de los diarios de mayor circulacin general de Repblica, el cual deber contener: a. razn social o denominacin, sede social o los datos de inscripcin en el Registro de cada una de las sociedades; b. el capital social de la nueva sociedad o el aumento del capital de la incorporante; c. la valuacin del activo y del pasivo de las sociedades fusionantes, con indicacin de la fecha a que serefiere; d. razn social o denominacin, tipo y domicilio acordado por la sociedad a constituirse; e. fecha del compromiso previo y de las resoluciones sociales que lo aprobaron. Los acreedores cuentan con un plazo de 15 das, contados desde la ltima publicacin, para ejercer suderecho de oposicin. Esta oposicin no frustra el procedimiento ni impide la prosecucin de lasoperaciones, sino que slo demora el otorgamiento del acuerdo definitivo, el que no podr ser llevado acabo hasta veinte das despus del vencimiento del plazo antes indicado, a fin de que los acreedoresoponentes que no fueran desinteresados o debidamente garantizados, puedan obtener el embargo judicial. No existiendo acreedores oponentes o transcurrido el plazo de 20 das, los representantes se encuentranen condiciones de otorgar el acuerdo definitivo de fusin, el que contendr: a. las resoluciones sociales aprobatorias de la fusin; b. la nomina de los socios que hayan ejercido el derecho de receso y capital que representen en cada sociedad; c. la nomina de los acreedores que habindose opuesto hubieran sido garantizado y de los quehubieran obtenido el embargo judicial; d. la agregacin de los balances especiales y de un balance consolidado. Finalmente y suscripto el acuerdo definitivo, este debe inscribirse en el Registro, momento a partir del cual lafusin resulta oponible para la sociedad, sus integrantes y frente a terceros. Desde el acuerdo definitivo, salvoque se haya pactado lo contrario en el acuerdo previo, la administracin y representacin de las sociedades fusionantes disueltas estar a cargo de los administradores de la sociedadfusionaria o incorporante.

FUSIN PROPIAMENTE DICHA

En el caso de fusin propiamente dicha, el acuerdo definitivo de fusin debe ser otorgado por el rganocompetente de las fusionantes, correspondiendo al rgano de administracin de la sociedad as creada, la ejecucin delos actos tendientes a cancelar la inscripcin registral de las disueltas, sin que se requiera publicacin en ningncaso.

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FUSIN POR ABSORCIN O INCORPORACIN

En el supuesto de fusin por incorporacin es suficiente el cumplimiento de las normas atinentes a lareforma del contrato o estatuto de la sociedad absorbente, y la ejecucin de los actos necesarios para cancelar la inscripcin registral de las sociedades absorbidas, que en ningn caso requieren publicacin, competen al rgano deadministracin de la sociedad absorbente.
INSCRIPCIN REGISTRAL

Las inscripciones registrales que correspondan deben ser ordenados por el juez o autoridad cargo del Registro, a tal efecto, la resolucin de la autoridad es instrumento suficiente para la toma de razn de la transmisinde la propiedad, sin que se requiera otro documento o instrumento.
DERECHO DE RECESO Y PREFERENCIA DE LOS SOCIOS

El art. 85 se remite sobre el particular a lo dispuesto por los arts. 78 y 79, cuando trata el tema de latransformacin. No obstante corresponde tener en cuenta: 1. El derecho de receso debe ser ejercitado por los socios que votaron en contra de la aprobacin decompromiso de fusin dentro de los 15 das de la respectiva asamblea o reunin que haya aprobadodicho instrumento. 2. No corresponde el derecho de receso para los accionistas de la sociedadincorporante, ni es admisible tal derecho en las sociedades que hacen oferta pblica de sus acciones o se hallan autorizadas para la cotizacin delas mismas. Podrn si ejercer el derecho si la inscripcin bajo dichos regmenes fuera desistida odenegada.
REVOCACIN DEL COMPROMISO PREVIO

El compromiso previo puede ser dejado sin efecto, si no se han obtenido todas las resoluciones socialesaprobatorias en el trmino de 3 meses contados desde la suscripcin del mismo. Del mismo modo, las resolucionessociales aprobatorias de tal compromiso pueden ser revocadas por el mismo rgano que las aprob, mientras no sehaya otorgado el acuerdo definitivo, con recaudos iguales a los establecidos para la celebracin y siempre que no causen perjuicios a las sociedades, los socios y los terceros.
RESCISIN DE LA FUSIN

La rescisin del acuerdo definitivo, puede ser mandada por cualquiera de las sociedades siempre y cuando seaninvocados justos motivos. Tal derecho slo puede ser ejercido hasta el momento de la inscripcin registral. La demanda de rescisin deber interponerse en la jurisdiccin que corresponda al lugar donde se celebro elacuerdo y a los efectos de la promocin de dicho juicio, las autoridades de las sociedades disueltas recuperan laadministracin, quedando sin efecto la suspensin prevista por el art. 84.
ESCISIN DE SOCIEDAD ES

Constituye otro supuesto de agrupacin empresarial, que se encuentra legislada por el art. 88, que al respectodiferencia entre distintos supuestos: a) escisin con absorcin, b) fusin escisin, c) escisin propiamente dicha y d)escisin divisin.

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Salvo en el supuesto de escisin divisin las sociedad escindentes no se disuelven, ni las escisionarias asumen elactivo y pasivo de aquellas, manteniendo cada uno su personalidad jurdica sin restricciones de ninguna especie, es decirque no se produce la transferencia a ttulo universal de los derechos y obligaciones, como ocurre en la fusin. Es caracterstica del procedimiento de la escisin que las partes sociales y acciones correspondientes a la participacin en la sociedadescisionaria no se adjudica a las sociedades escindentes, sino que se atribuyen directamente a los socioso accionistas de stas.
ESCISIN INCORPORACIN O ESCISIN CON ABSORCIN

Tiene lugar cuando una sociedad sin disolverse, a la cual la Ley denomina sociedad escindente, destina parte de su patrimonio a otra sociedad ya existente, que recibe el nombre de sociedadescisionaria. Ello implica una reduccin del capitalsocial para la primera, mientras que la ltima deber incrementarlo, para dar entrada a ese bien y poder distribuir lacorrespondiente participacin a los integrantes de la escindente. Fusin escisin Tiene lugar cuando una sociedad participa con otra u otras (escindentes) en la creacin de una nueva sociedad (escisionaria) con parte de sus respectivos patrimonios. Implica para las sociedades que se escinden una reduccin de sucapital, proporcional al patrimonio destinado a la creacin de una nueva compaa. Los socios de ambas sociedades adquieren la calidad de socios de la nueva.
LA ESCISIN PROPIAMENTE DICHA

Es aquella en la cual una sociedad (escindente) destina parte de su patrimonio para la creacin de una o varias sociedad. Dicho acto se resuelve en forma unilateral por el rgano de gobierno de la sociedad escindida, otorgndose elinstrumento de constitucin del nuevo ente en la asamblea o reunin de socios que apruebe la escisin.
LA ESCISIN DIVISIN

Este ltimo supuesto fue incorporado por la Ley 22.903 y existe cuando una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir nuevas sociedad, con la totalidad de su patrimonio.
REQUISITOS DE LA ESCISIN

La escisin exige el cumplimiento de los siguientes requisitos 1. Resolucin aprobatoria de la escisin, del contrato o estatuto de la sociedadescisionaria, de la reforma delcontrato o estatuto de la escindente en su caso y del balance especial que debe confeccionarse a talefecto, el cual no podr se anterior a 3 meses de la resolucin social. La Ley remite, para el ejercicio delderecho de receso y para las preferencias a lo establecido por los arts. 78 y 79. 2. La resolucin aprobatoria debe incluir la atribucin de las partes sociales o acciones de la sociedad escisionaria a los socios de la escidente, en proporcin a sus participaciones en aqulla, las que secancelaran en caso de reduccin del capital. 3. La publicacin de un aviso por 3 das en el diario de publicaciones legales y en uno de los diarios demayor circulacin, el que deber contener: a. la razn social o denominacin, sede social y los datos de inscripcin en el Registro de la sociedad escindente; b. la valuacin del activo y pasivo de la sociedad escindente con indicacin de la fecha a cual serefieren; c. la valuacin del activo y pasivo que componen el patrimonio destinado a la sociedadescisionaria, sula razn social o denominacin, tipo y domicilio que tendr.

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4. Los acreedores tendrn derecho de oposicin de acuerdo al rgimen de fusin. Vencidos los plazoscorrespondientes, se otorgarn los instrumentos de constitucin de la sociedadescisionaria y de modificacinde la sociedad escindente, practicndose las inscripciones registrales.

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SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA NATURALEZA Y CARACTERSTICAS

La doctrina ha calificado a las SRL como una sociedad de carcter mixto, en el sentido de que si bien la personalidad del socio no es esencial para su constitucin, como en la Colectiva, tampoco es indiferente como sucede en las SA. Sus requisitos tipificantes son: 1- Su capital se divide en cuotas y los socios limitan su responsabilidad a la integracin de las que suscriben e integran. No obstante, ellos garantizan solidaria e ilimitadamente a los terceros la integracin de los aportes en efectivo y son responsables de la misma manera por la sobrevaluacin de los aportes en especie. 2- La administracin y representacin est a cargo de una gerencia, que puede ser unipersonal o plural, integrada por socios o terceros. 3- El nmero de socios no podr exceder de los 50.
CONSTITUCIN

Se constituyen y modifican por instrumento pblico o privado, pero debe destacarse que la modificacin delelenco de socios no constituye reforma del contrato. Debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio para que sea efectivo contra terceros; El elemento constitutivo debe contener, adems, lo siguiente (dispuesto en el artculo 11 de la ley 19550): 1. Datos de los socios: nombre, edad, estado civil, profesin, nmero de DNI y domicilio; 2. Datos de la nueva sociedad: denominacin y domicilio; 3. Objeto: debe ser preciso y determinado; 4. Plazo: no puede exceder los 99 aos pero puede prorrogarse antes de esa fecha; 5. Capital Social: expresado en moneda argentina y la forma de integracin del mismo por cada socio; 6. Distribucin de resultados: reglas para determinarla; 7. rganos de actuacin: forma de organizacin de los rganos directivos, de fiscalizacin y reunin de los socios; 8. Deberes y derechos de los socios: clusulas que lo establezcan, para s o entre terceros; 9. Funcionamiento, disolucin y liquidacin: clusulas que lo establezcan; El capital social debe ser ntegramente suscripto en el acto de constitucin, los aportes dinerarios deben integrarseen un 25% como mnimo en dicho acto y el saldo completarse en un plazo de 2 aos, su cumplimiento se acreditaral momento de producirse la inscripcin con el comprobante de su depsito en un banco oficial. Los aportes en especie deben integrarse totalmente y su valor se justificar indicndose en el contrato los antecedentes justificativos dela valuacin, si los socios optaren por la valuacin por peritos judiciales, cesa su responsabilidad por la sobre valuacin. La denominacin social puede incluir el nombre de uno o ms socios y debe contener la indicacinSociedad de Responsabilidad Limitada, su abreviatura o la sigla SRL, su omisin har solidaria e ilimitadamente responsable al gerente de la sociedad. La inclusin de un tercero en la denominacin social, ha constituido un tema de arduo debate en lajurisprudencia. Por un lado se ha priorizado el fuerte acento personalista, requiriendo el cambio de denominacinsocial, mientras que por el otro se ha considerado su proximidad a las sociedad capitalistas, lo que tornara innecesariala modificacin del nombre. Esta ltima es la tendencia mayoritaria en nuestra doctrina y jurisprudencia
SOCIOS: LA IMPORTANCIA DEL ALCANCE DE SU RESPONSABILIDAD

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Los socios limitan su responsabilidad a la integracin de las cuotas suscritas o adquieran, sin perjuicio de la garanta que les impone el art. 150. Ello significa que no pueden intervenir ni ser demandados en una accin promovida por un acreedor de la sociedad. Del mismo modo la quiebra de la sociedad, no importa la quiebra de sus integrantes. La deficiencia del capital social para responder por las obligaciones contradas por la entidad debe considerarse implcita en todo ente cuyo tipo imponga tan restringida responsabilidad y su infra capitalizacin abre las puertas para exigir a los integrantes su responsabilidad personal. Habamos dicho que la responsabilidad de los socios es, en principio, limitada al capital aportado, esto una vez que el capital se haya integrado efectivamente al patrimonio de la sociedad. Pero, despus de la suscripcin (promesa de aportar) del capital y antes de que el capital haya sido integrado (aportado) efectivamente, la responsabilidad es solidaria e ilimitada para los aportes en dinero y para la correcta valuacin de los aportes en especie de los socios.
CUOTAS SOCIALES: TRANSFERENCIA.

La divisin del capital social en cuotas de igual valor, de $10 o sus mltiplos, constituye otro de losrequisitos tipificantes de esta sociedad. Las cuotas no se representan en ttulos, sino que su titularidad se acredita con las constancias del contrato oconvenciones posteriores de cesin, debidamente inscriptas. La titularidad sobre las cuotas confiere al socio los derechos yobligaciones de ndole societaria que de ellas emanan, por lo que su acreditacin es requisito esencial para elejercicio de los mismos. Los acreedores de los socios pueden ejecutar las cuotas de su deudor, con sujecin a un rgimen especialprevisto por el art. 154.
RGIMEN DE TRANSFERENCIA DE LAS CUOTAS SOCIALES

Como principio general las cuotas son libremente transmisibles, salvo disposicin contractual. Sin embargo laclusula restrictiva slo puede limitar la transferencia pero nunca prohibirla. La forma de cesin de cuotas requiere instrumento escrito, pues constituye un acto formal a tenor de lodispuesto por el art. 1454 del CC, pues la transferencia de cuotas no constituye un contrato de compraventa sinouna cesin de derechos. Si bien importa una transmisin de todos los derechos sociales, debe destacarse que notransfiere la condicin de gerente, aun cuando el contrato constitutivo ha previsto que todos los socios revisten elcarcter de gerentes, pues sta no es una calidad inherente a la participacin social adquirida, debiendo entenderseque tal previsin se ha referido exclusivamente a los socios fundadores. Frente a terceros la transferencia slo es oponible desde su inscripcin registral. Las clusulas limitativas pueden consistir en un derecho de tanteo o en un derecho de preferencia. Sinembargo, para evitar que estas se conviertan en verdaderas prohibiciones, el legislador ha dispuesto, bajo pena denulidad de las mismas, que el contrato debe establecer los procedimientos a que se sujetar el otorgamiento de laconformidad o el ejercicio de la opcin de compra. El legislador tambin estableci las pautas para asegurar la licitud de tales procedimientos, las cualesconsisten en: 1- El plazo para notificar la decisin al socio que pretende ceder no podr exceder de 30 das, a suvencimiento se tendr por acordada la conformidad y por no ejercida la preferencia. 2- Si al tiempo de ejercitar el derecho de preferencia los socios o la sociedad impugnan el precio de las cuotas,estos debern expresar el que consideran ajustado a la realidad. En este caso, salvo que el contratoprevea otras reglas, la determinacin del precio resultar de una pericia judicial, pero los impugnantes noestarn obligados a pagar uno mayor que el de la cesin propuesta y el cedente a cobrar uno menor queel ofrecido por los que ejercieron la opcin. Las costas del procedimiento estarn a cargo de la parte quepretendi el precio ms distante del fijado por la tasacin judicial.

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3- La oposicin a la personalidad del cesionario deber ser fundada en razones de inters social. Denegadala conformidad el que se propone ceder podr recurrir a la justicia. Esa declaracin judicial importar la caducidad del derecho de preferencia para la sociedad y los socios que se opusieron.
ADMINISTRACIN: LA GERENCIA.

La administracin y representacin de la sociedad est a cargo de la gerencia, cuya ausencia hace incurrir a la sociedad en nulidad. La funcin de gerente puede ser ejercida por los socios o terceros, designados por tiempo determinado o indeterminado, su nombramiento puede provenir del acto constitutivo o por reunin posterior de los socios. Del mismo modo, el contrato puede establecer la designacin de gerentes, como condicin expresa de la existencia de la sociedad, cuya remocin otorga a los socios disidentes el derecho de receso. La designacin y remocin de los gerentes debe inscribirse en el Registro. La gerencia puede ser individual o plural, y en este ltimo caso ser colegiada o conjunta. En caso de ser conjunta el contrato puede establecer las funciones que a cada uno le competen, caso contrario se entiende que pueden realizar indistintamente cualquier acto. Los gerentes tienen los mismos derechos, obligaciones, prohibiciones e incompatibilidades que losdirectores de las SA. No pueden participar en actos que importen competir con la sociedad, salvo autorizacin expresa yunnime de los socios. El rgimen de responsabilidad, en caso de administracin plural, difiere en algunos aspectos del sistemaprevisto para los directores de las SA, ya que en sta la administracin plural puede no ser colegiada, por lo que eljuez puede determinar la responsabilidad propia de cada gerente. En la remocin, rige el principio de libre revocabilidad, salvo cuando la designacin fuere condicin expresadel contrato social, en cuyo caso el gerente conservar su cargo hasta la sentencia judicial que lo remueva, salvointervencin judicial. El o los gerentes pueden ser tambin removidos por cualquiera de los socios, intentando la accin judicialcorrespondiente. La jurisprudencia ha admitido, entre otras, como justas causas de exclusin la no distribucin de lasutilidades correspondientes a varios ejercicios, falta de convocatoria para considerar los EECC y la propia gestin,conducta desleal del gerente o actuacin en competencia de la sociedad, la acumulacin de faltas menores y la obtencinde beneficios indebidos.
FISCALIZACIN

En principio, y salvo estipulacin en contrario, la fiscalizacin interna de la sociedad se encuentra a cargo de cualquiera de los socios, pudiendo ejercerla individualmente. Sin embargo, pueden establecer un rgano de fiscalizacin, ya sea sindicatura o consejo de vigilancia, el cual se regir por las disposiciones del contrato social, pero tal rgimen de control interno ser obligatorio cuando el capital social, supere la suma establecida por el art. 299 inc. 2, aplicndose en forma supletoria las normas que regulan estos rganos en las SA. Parecera que en las SRL donde la constitucin del rgano de fiscalizacin es obligatoria, los socios pierden el derecho de control individual, sin embargo, la propia normativa permite el pacto en contrario, por lo que resultara admisible la coexistencia de ambos regmenes.
RGANO DE GOBIERNO: MAYORAS, DERECHO DE RECESO

Las SRL, constituyen el nico tipo social en el cual se permite que las decisiones sociales no provenganexclusivamente de reuniones o asambleas. Como principio general, el contrato dispondr sobre las formas de deliberar y tomar acuerdos sociales, pero encaso de silencio, son vlidas las resoluciones que se adopten por el voto comunicado a la gerencia a travs

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de cualquier medio que garantice su autenticidad, dentro de los 10 das de habrseles cursado consulta simultnea. De manera tal que la forma de adoptar acuerdos sociales, puede ser: 1- A travs del sistema de consulta o voto por correspondencia, debiendo el gerente requerir a los socios elsentido de su voto. 2- A travs de una declaracin escrita en la que todos los socios expresen el sentido de su voto. 3- Por medio de reunin efectiva de los socios o asamblea, que sern obligatorias para resolverse sobre los EECCen el caso de que la sociedad alcance el capital social fijado por el art. 299 inc 2. Esta asamblea se sujeta a lasnormas previstas para la SA. Muy pocas veces la jurisprudencia se ha pronunciado sobre aspectos vinculados al sistema de consulta, y cuandolo ha hecho, ha sostenido la incompatibilidad de tal procedimiento con el sistema tradicional de deliberacin. Debe aclararse que no todas las decisiones son susceptibles de ser tomadas por medio del sistema de consulta,pues hay casos en que es necesaria la deliberacin y exhibicin de documentos para poder adoptar una resolucincon total conocimiento de la causa o escuchar al presunto afectado por tales deliberaciones. Toda comunicacin o citacin a los socios debe dirigirse a su domicilio expresado en el contratoconstitutivo, salvo que se haya comunicado su cambio a la gerencia.
RGIMEN DE MAYORAS

Se caracteriza por la plena libertad de los socios para reglamentar su funcionamiento. La normativa disponeque el contrato deber establecer las reglas aplicables a las resoluciones sociales que tengan por objeto sumodificacin, pero la mayora debe representar como mnimo ms de la mitad del capital social. En defecto de regulacin contractual se requiere voto de las partes del capital social. Sin embargo existeuna excepcin a esta regla que se da cuando un solo socio representa el voto mayoritario, en cuyo caso para adoptarla resolucin se requerir adems el voto de otro socio. Si las resoluciones no conciernen a la modificacin del contrato, ellas se adoptarn por mayora del capitalpresente en la asamblea o participe en el acuerdo, salvo que el contrato exija una mayora superior. En todos los casos, cada cuota slo da derecho a un voto y rigen las limitaciones de orden personal previstapara los accionistas de SA en el art. 248, es decir que estos debern abstenerse de votar en todas las operacionessociales que por cuenta propia o de terceros tuviera un inters contrario al de la sociedad.
EL DERECHO DE RECESO

Se otorga a los socios disconformes con las respectivas decisiones, ms no a los ausentes como en las sociedades personalistas, cuando se hubiera resuelto la transformacin, fusin, escisin, prorroga, reconduccin, transferenciadel domicilio al extranjero, cambio fundamental del objeto social y todo acuerdo que incrementa las obligacionessociales o la responsabilidad de los socios.
LAS ACTAS DE ASAMBLEAS O REUNIONES DE SOCIOS

Si las resoluciones sociales se adoptan por asamblea o reunin de socios, debe labrarse acta de lo acontecidoen la misma, por tratarse de acuerdo adoptados en rganos colegiados. Si por el contrario las resoluciones sociales se adoptan por el sistema de consulta o por medio de declaracinescrita y unnime de todos los socios, ellas debern constar en un libro de actas que ser confeccionado y firmadopor los gerentes dentro de los 5 das de concluido el acuerdo. Si se tratare de acuerdo adoptado mediante el sistema de consultas, en el acta debern constar las respuestasdadas por lo socios y su sentido.

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DIFERENCIAS

ENTRE

S.A.

S.R.L.

Sociedad S.A.

Annima Sociedad Responsabilidad S.R.L


Cuotas sociales

de Limitada

Cmo se capital? Cuntos podemos ser?

divide

el

acciones

socios

2 o ms. Sin lmite mximo.

Como mnimo 2 y no ms de 50.

Qu responsabilidad patrimonial tiene cada uno de los socios? Qu nombre puede llevar mi Sociedad? En qu momento me comprometo a realizar aportes? Cundo debo comenzar a realizar los aportes en efectivo? Puedo realizar aportes en especies? Cundo debo ingresarlos a la sociedad? Los socios sus aportes? garantizan

Limitada a la integracin de las acciones suscriptas

Limitada a la integracin de las cuotas que suscriban o adquieran.

Nombre de fantasa o puede incluir el nombre de una o ms personas fsicas. Debe incluir la expresin "Sociedad Annima", su abreviatura o la sigla SA.

Debe incluir el nombre de uno o ms socios y debe contener la expresin "Sociedad de Responsabilidad Limitada", su abreviatura o la sigla SRL.

Totalmente en el momento de la celebracin del contrato constitutivo. El capital podr ser inferior a $12.000.-

Totalmente en el momento de la celebracin del contrato constitutivo.

Debe integrarse no menos del 25% de los aportes comprometidos en el estatuto, mediante depsito en un banco oficial y completarse dentro de los 2 aos.

Debe integrarse no menos del 25% de los aportes comprometidos en el estatuto, mediante depsito en un banco oficial y completarse dentro de los 2 aos.

Pueden realizarse aportes en especie y deben integrarse totalmente en el momento de la constitucin, justificndose con un inventario suscripto por contador pblico o abogado que ejerza la sindicatura y la firma de los socios fundadores.

Pueden realizarse aportes en integrarse totalmente en el constitucin, indicndose en constitucin los antecedentes valuacin.

especie y deben momento de la el contrato de que justifican la

Los Socios deben integrar la totalidad de los aportes dentro de los 2 aos de comprometidos, producida su mora automticamente se suspende el ejercicio de todos los derechos sociales inherentes a sus acciones. El Estatuto tambin podr prever sanciones por la mora.

Los socios garantizan solidaria e ilimitadamente a los terceros por los casos de falta de integracin o sobrevaluacin de los aportes. Los terceros pueden hacer valer esta garanta en los casos de insolvencia o quiebra de la Sociedad.

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Puedo ceder libremente mis participaciones en la sociedad? Puedo aumentar el capital establecido en el contrato constitutivo con posterioridad?

La transmisin de las acciones es libre. El estatuto puede limitar la transmisibilidad de las acciones pero no prohibirla.

Las cuotas son libremente transmisibles, salvo disposicin contraria en el contrato, quien puede limitarla pero no prohibirla.

El estatuto puede prever el aumento de capital hasta su quntuplo, en cuyo caso los aumentos sern decididos por la Asamblea de Accionistas. Por montos superiores deber modificarse el estatuto, previa conformidad del Directorio. En el caso de Sociedades que hagan oferta pblica de sus acciones, la asamblea puede aumentar su capital sin lmite alguno, sin necesidad de modificar el Estatuto.

Los aumentos sern decididos mediante Acta, la cual debe protocolizarse por escritura pblica para inscribir el aumento en el Organismo de contralor (Inspeccin General de Justicia)

Quin debe ejercer la direccin y administracin de la sociedad? Necesito tener un rgano de contralor, sndico y Comisin Fiscalizadora?

El DIRECTORIO - Compuesto por uno o ms directores designados por la asamblea de accionistas. La representacin corresponde al PRESIDENTE DEL DIRECTORIO.

La GERENCIA - Formada gerentes, socios o no.

por

uno

ms

Es optativo, excepto para aquellas empresas que se encuentren comprendidas en el art. 299 de la Ley de Sociedades Comerciales, las cuales estn obligadas a poseer un rgano de fiscalizacin privado.

Es optativo, excepto para aquellas Sociedades cuyo capital alcance el monto de $ 2.100.000.-

Qu responsabilidad tienen los Sndicos de de la Sociedad?

Son ilimitada y solidariamente responsables por el incumplimiento de las obligaciones que les impone la ley, el estatuto y el reglamento. Tambin son responsables solidariamente con los directores por los hechos u omisiones de estos, cuando el dao no se hubiera producido si hubiera actuado de conformidad con las obligaciones de su cargo.

Son ilimitada y solidariamente responsables por el incumplimiento de las obligaciones que les impone la ley, el estatuto y el reglamento. Tambin son responsables solidariamente con los gerentes por los hechos u omisiones de estos, cuando el dao no se hubiera producido si hubiera actuado de conformidad con la

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SOCIEDAD ANNIMA

CONSTITUCIN: POR ACTO NICO Y POR SUSCRIPCIN PBLICA CARACTERSTICAS

Sus rasgos tipificantes son: 1. Su capital social se representa en acciones y los socios limitan su responsabilidad a la integracin de lasacciones suscriptas. 2. Las acciones se representan en ttulos libremente negociables. 3. Sus rganos se encuentran totalmente diferenciados y especficamente reglamentados por la Ley. Su gobiernocorresponde a la asamblea de accionistas, su administracin al directorio y su representacin alpresidente del directorio, finalmente la fiscalizacin esta otorgada a un rgano permanente y especfico, quepuede ser la sindicatura o el consejo de vigilancia.
CONSTITUCIN POR ACTO NICO

A diferencia de los restantes tipos societarios, y por razones de seguridad jurdica, las SA deben constituirse necesariamente por acto pblico, que de comn es la escritura pblica, aunque las reformas no requieren idntica formalidad, pues slo pueden llevarse a cabo a travs del acta de la asamblea extraordinaria, que es un instrumento privado. Si la constitucin se lleva a cabo por acto nico, el instrumento debe contener los requisitos exigidos por el art. 11 y adems: 1. Respecto del capital social, la naturaleza, clases, modalidades de emisin y caractersticas de las acciones y en su caso rgimen de aumento. 2. La suscripcin del capital, el monto y la forma de integracin, y si corresponde el plazo para el pago del saldo adeudado. 3. La eleccin de los integrantes del los rganos de administracin y fiscalizacin, fijndose el trmino de duracin de su cargo. El contrato deber ser inscripto previa verificacin de los requisitos legales y fiscales, e idntico trmite debe cumplir el reglamento, para ser oponible a terceros
EL RGIMEN LEGAL DE LAS SOCIEDADES EN PROCESO DE FORMACIN

Los arts. 183 y 184 contemplan la situacin legal de las SA constituidas por acto nico mientras duran los trmites necesarios para obtener su inscripcin registral. Dichas normas, si bien legislan para las SA, son aplicables a todas las sociedades, atento a la falta de otra normativa. Para ser considerada sociedad en formacin es necesario haber ingresado en el periodo fundacional, mediante elotorgamiento del acto constitutivo y que no se interrumpa voluntariamente el iter (camino) constitutivo. La sociedad en formacintiene personalidad jurdica y el contrato social es plenamente oponible entre los socios, por lo que nada obsta alfuncionamiento de sus rganos durante el trmite o iter constitutivo ni al uso de la firma social por susrepresentantes estatutarios. Los directores slo tienen facultad para obligar a la sociedad respecto de los actos necesarios para su constituciny los relativos al objeto social cuya ejecucin durante el periodo fundacional haya sido expresamente autorizado. Los directores fundadores y la sociedad en formacin son solidaria e ilimitadamente responsables por estos actos mientras la sociedad no est inscripta.

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Por los dems actos cumplidos antes de la inscripcin, respondern ilimitada y solidariamente las personas quelos hubieren realizado y los directores y fundadores que los hubiesen consentido. Inscripto el contrato, los actos necesarios para la constitucin y los realizados en virtud de expresa facultadconferida en el acto constitutivo, se tendrn por originalmente cumplidos por la sociedad, y los promotores, fundadores ydirectores quedan librados frente a terceros. Si se trata de actos propios del giro del negocio que no fueron autorizados, el directorio podr resolverdentro de 3 meses de realizada la inscripcin, la asuncin por la sociedad de las obligaciones as contradas, dandocuenta a la asamblea de accionistas, pero si sta desaprobase lo actuado, los directores sern responsables de losdaos y perjuicios. La asuncin de estas obligaciones por la sociedad no libera de responsabilidad a quienes lacontrajeron ni a los directores y fundadores que la consintieron.
CONSTITUCIN POR SUSCRIPCIN PBLICA

Si bien constituye un procedimiento idneo para la concentracin de capitales privados para el desarrollo deempresas de gran envergadura, no ha sido nunca utilizado. El legislador ha dictado el procedimiento que se debe seguir en estos casos, el cual debe contemplar: 1. Redaccin por los promotores de un programa de fundacin, que debe ser efectuado por instrumentopblico o privado, que se someter a la autoridad de control. 2. El programa de fundacin debe contener los datos de todos sus firmantes, a quienes se denomina promotores, las bases del estatuto, la naturaleza de las acciones, la determinacin de un banco que tendr a su cargo la recepcin de las suscripciones y los anticipos de integracin en efectivo y finalmente las ventajas y beneficios que los promotores proyecten reservarse. Las firmas de los promotores debern serautenticadas. 3. El plazo de suscripcin no podr exceder de 3 meses computados desde la inscripcin del programa enel Registro. 4. Los inversores debern suscribir con el banco un contrato de suscripcin, el cual debe contener elprograma fundacional, expresos detalles sobre la cantidad de acciones que suscribe cada inversor y el montode integracin, que no podr ser inferior al 25% del valor nominal de las acciones suscriptas. Deberadems contener la fecha de la convocatoria a asamblea constitutiva, si la suscripcin total no fuerecubierta, los contratos se resolvern de pleno derecho y el banco restituir a cada interesado el totalentregado. 5. La asamblea constitutiva, que deber celebrarse en un plazo no mayor a 2 meses desde el vencimientodel periodo de suscripcin, debe celebrarse con presencia del banco inversor y ser presidida por unfuncionario de la autoridad de control, quedando constituida con la presencia de la mitad ms una de lasacciones suscriptas. Su fracaso dar lugar a la conclusin de la promocin y a la restitucin de lasintegraciones efectuadas. En la asamblea cada suscriptor tiene derecho a tantos votos como acciones hayasuscripto e integrado y las decisiones se adoptarn por la mayora de los presentes que representen nomenos de la 1/3 del capital suscripto con derecho a voto. 6. La asamblea deber resolver si se constituye la sociedad, redactar su estatuto, la valuacin provisional de losaportes no dinerarios, la designacin de los directores y sndicos y el plazo de integracin de los aportesdinerarios adeudados. Labrada el acta y firmada por los suscriptores designados al efecto se proceder asu inscripcin registral, previa publicacin. Los promotores tienen la obligacin de cumplir con los trmites necesarios para la constitucin de la sociedad hasta la celebracin de la asamblea constitutiva. Ellos responden ilimitada y solidariamente por las obligacionescontradas para la constitucin, inclusive los gastos y comisiones del banco interviniente, pero una vez inscripta la sociedad, sta asumir las obligaciones contradas legtimamente por los promotores y les reembolsar los gastos realizados,siempre que su gestin sea aprobada por la asamblea. En ningn caso los suscriptores sern responsables por estasobligaciones.

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BENEFICIOS DE LOS PROMOTORES Y FUNDADORES

Los promotores, en el procedimiento de suscripcin pblica, y los fundadores, en la constitucin por actonico, no pueden recibir ningn beneficio que menoscabe el capital social y siendo nulo todo pacto en contrario. Suretribucin slo puede consistir en la participacin de hasta el 10% de las ganancias, por el trmino mximo de 10ejercicios en los que se distribuyan.
CAPITAL SOCIAL: ACCIONES, BONOS, DEBENTURES, OBLIGACIONES NEGOCIABLES. CAPITAL SOCIAL IMPORTANCIA

El capital social cumple 3 funciones de vital importancia: a. de productividad, b. de determinacin de laposicin del socio en la entidad y c. de garanta frente a los acreedores sociales. De todas estas funciones la de garanta frente a terceros, es la que asume el papel ms destacado, pudiendo sostenerse que el capital sirve de instrumento de garanta que compensa a los acreedores por la exoneracin deresponsabilidad de que gozan los patrimonios personales de cada uno de los socios. Es precisamente en resguardo de estafuncin que la ley a previsto una serie de normas tendientes a preservar la intangibilidad del capital. Teniendo en cuenta esta funcin es evidente sostener que la cifra del capital no es variable ni se modifica automticamente por la suerte de los negocios sociales. Con todo acierto ha sido expuesto en un precedente judicial queel principio de la responsabilidad limitada de una SA supone que la misma debe contar con un capital adecuadopara cumplir con su objeto. Se explica entonces que el capital este sujeto a los principios de determinacin y de invariabilidad, conformelos cuales la cifra del capital es de obligatoria mencin en el contrato constitutivo, adquiriendo el carcter declusula obligatoria y cuyo aumento o reduccin no opera automticamente, sino que solo puede ser modificadomediante la reforma del contrato a travs de un procedimiento que se caracteriza por su formalidad y por lainclusin de normas protectorias para los socios, en caso de aumento, y para los terceros, en caso de reduccin.
INTEGRACIN

La suscripcin del capital social en el acto constitutivo debe ser total y la integracin en dinero no puede sermenor al 25% de la suscripcin. Los aportes no dinerarios, por el contrario deben ser integrados en su totalidad yslo pueden consistir en obligaciones de dar, debiendo ser aprobada por la autoridad de control su valuacin. La mora en la integracin se produce de pleno derecho, sin necesidad de interpelacin judicial y suspende automticamente el ejercicio de los derechos inherentes a las acciones en mora. Ante tal situacin el art. 193 adopta las siguientes soluciones:

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1. el contrato puede disponer que los derechos de suscripcin preferente sean vendidos en remate pblico opor 1/2 de un agente de bolsa. Son de cuenta del suscriptor moroso los gastos del remate y los intereses moratorios, sin perjuicio de la responsabilidad por los daos. 2. Tambin puede el estatuto establecer que se producir la caducidad de los derechos societario delaccionista moroso, pero en este caso la sancin producir sus efectos previa notificacin a integrar en unplazo no mayor a 30 das con prdida de las sumas abonadas. 3. Sin perjuicios de ambas posibilidades, la sociedad puede optar por exigir el cumplimento del contrato desuscripcin.
AUMENTO

La modificacin del capital, salvo para las sociedades que cotizan en Bolsa, importa siempre reforma de estatutos,aun cuando su aumento se realice dentro del quntuplo previsto por el art. 188. El estatuto puede prever el aumento del capital hasta el quntuplo y en su caso, la decisin socialcorrespondiente puede ser adoptada por la asamblea ordinaria, y aun cuando para tal incremento fueran necesariosnuevos aportes, los accionistas disconformes no podrn hacer uso del derecho de receso. Como excepcin al rgimen comn, en las SA autorizadas a hacer oferta pblica de sus acciones la asambleapuede aumentar el capital social sin lmite alguno ni necesidad de modificar el estatuto. Todo aumento de capital requiere un procedimiento complejo, en donde intervienen todos los rganossociales. Es el directorio el que debe justificar la necesidad de incrementar el capital, invocando las razones queimponen recurrir a nuevos desembolsos por parte de accionistas. Ello debe ser decidido por el rgano deadministracin en reunin de directorio, el cual debe celebrarse cumpliendo las formalidades previstas por los arts.260 y 267, y dejarse constancia en actas. Debe quedar claro que no es el directorio quien decide el aumento, steslo convoca a la asamblea de accionistas para llevar a cabo la reforma estatutaria, pues toda variacin de la cifrade capital es resorte y competencia exclusiva del rgano de gobierno. El tipo de asamblea variar segn el montoinvolucrado, pues es competencia de la ordinaria decidir s/ el aumento si este no superase el quntuplo de su valor,mientras que por el contrario, deber intervenir la extraordinaria si rebasar dicho lmite. Por otro lado debe quedar en claro que no todo aumento de capital involucra desembolsos por parte de losaccionistas, ya que la propia Ley admite la capitalizacin de cuentas del balance. Decidido el aumento del capital, viene luego la etapa de ejecucin, la cual resulta distinta segn la formacomo dicho aumento ha sido efectuada: 1. Si el aumento fue efectuado mediante capitalizacin de cuentas del balance, los accionistas recibirndirectamente las nuevas acciones sin desembolsar dinero, en la medida que tales acciones ya se encontraban totalmente integradas. 2. Si el aumento de lleva a cabo mediante nuevos desembolsos, la asamblea puede delegar en el directoriola poca de emisin, as como la forma y condiciones de pago por parte de los accionistas, con lo cual eldirectorio podr elegir el momento de requerir los aportes o podr fraccionar incluso tal requerimiento,dentro del plazo de 2 aos desde la celebracin de la asamblea. La procedencia de todo aumento de capital est subordinada a que las anteriores se encuentren totalmente suscriptas.

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Debe destacarse que la ley incluye normas de proteccin a los accionistas, las cuales difieren de acuerdo a laforma en que se produzca el aumento, ya que si se capitalizan cuentas del balance, el directorio est obligado arespetar las proporciones accionarias de los socios, en cambio si se tratan de efectivos desembolsos, el socio cuentacon el derecho de preferencia para conservar su proporcin en el capital e incluso con el derecho de acrecer suparticipacin si alguno de los integrantes no suscribiera la nueva emisin. Por el contrario si el accionista no cuentacon los fondos necesarios o no quisiera realizar nuevos desembolsos, podr ejercer el derecho de receso siempre ycuando el aumento sea superior al quntuplo si est posibilidad est contemplada en el estatuto. Finalmente, la decisin asamblearia debe ser inscripta en el Registro para ser oponible a terceros. En lasrelaciones intersectoriales, la decisin asamblearia es plenamente oponible desde la clausura de la asamblea y ejecutabledesde ese momento por el rgano de administracin.
EL DERECHO DE PREFERENCIA Y DE ACRECER.

El fundamento del derecho de suscripcin preferente radica en la necesidad de conceder al accionista la posibilidad de conservar en la sociedad la misma proporcin e/ el importe nominal de sus acciones y el capital social. Ello explica que las normas que legislan el derecho de preferencia revistan el carcter de orden pblico. El derecho de acrecer, merecedor de la misma proteccin, tiene un fundamento diferente, que consiste en laconservacin del elenco original, ya que permite a los accionistas que han ejercido el derecho de preferencia,suscribir a prorrata las acciones no suscriptas por oros accionistas, incrementando de esa manera su participacinaccionaria. En principio, el derecho de preferencia es un derecho otorgado a los titulares de acciones ordinarias, pero noexisten inconvenientes de que sea extendido a los titulares de acciones preferidas, paro para ello se requiere unaexpresa disposicin de la asamblea extraordinaria que dispuso la emisin de esa clase de acciones. Para garantizar el ejercicio de esos derechos la normativa ha dispuesto el siguiente procedimiento: 1. La sociedad har el ofrecimiento a los accionistas mediante avisos por 3 das en el diario de publicacioneslegales y adems en uno de los diarios de mayor circulacin general, cuando se tratare de sociedad comprendidas en el art. 299. 2. Los accionistas pueden ejercer su derecho de opcin dentro de los 30 das siguientes al de la ltima publicacin. Tratndose de sociedades que hagan oferta pblica, la asamblea extraordinaria puede reducir eseplazo hasta un mnimo de 10 das. 3. Los suscriptores deben celebrar con la sociedad un contrato de suscripcin, que deber contener los datosidentificatorios de aquellos, la cantidad, valor nominal, clase y caractersticas de las acciones suscriptas,el precio de c/u y el total suscripto, as como la forma y condiciones de pago. El inters del accionista debe ceder ante el inters social, ante ello, la asamblea extraordinaria puede resolverla limitacin o suspensin del derecho de anlisis, bajo dos condiciones: a. que su consideracin se incluya en elorden del da y b. que se trate de acciones a integrarse con aportes en especie o que se den en pago de obligacionespreexistentes.

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La limitacin debe ser excepcional e interpretada con criterio restrictivo, vlido slo ante comprobadasnecesidades financieras. La existencia de aportes irrevocables no autoriza la aplicacin de esta limitacin pues laexistencia de obligaciones existentes se refiere a las contradas con terceros ajenos a la sociedad. Asimismo la limitacindel derecho de preferencia autoriza el ejercicio del derecho de receso. Si la sociedad, limitara el derecho de preferencia en violacin de la norma prevista, el accionista podr optar porla accin de nulidad del acuerdo asambleario, si la violacin surgiera de ese acto. O exigir judicialmente la cancelacinde las suscripciones que le hubieran correspondido, pero si por tratarse de acciones entregadas a terceros de buenafe, no puede procederse a la cancelacin, el accionista perjudicado tendr derecho a que la sociedad y los directores solidariamente lo indemnicen por los daos causados, indemnizacin que no podr ser inferior al triple del valornominal de esas acciones, computndose el valor de la misma en moneda constante desde la emisin. Las acciones previstas debern ser promovidas en el trmino de 6 meses a partir del vencimiento del plazode suscripcin y slo puede ser intentada por los accionistas perjudicados o cualquiera de los directores o sndicos.
EMISIN DE ACCIONES CON PRIMA

La emisin con prima o sobreprecio, tiene como finalidad equiparar la situacin de los nuevos socios con laposicin de los antiguos, en relacin con el patrimonio de la sociedad antes del aumento del capital. sta es una facultadde la asamblea extraordinaria, la que deber fijar el sobreprecio, registrndose incluso un importante precedentejurisprudencial que estableci la obligatoriedad de la emisin con prima. El saldo que arroje el importe de la prima, descontados los gastos de emisin, integra una reserva especial que se distribuye entre los socios con los requisitos de publicidad y oposicin revistos para la reduccin voluntaria. La emisin bajo la par se encuentra terminantemente prohibida, fundamentndose la norma en la proteccin delos terceros y la afectacin del principio de la intangibilidad del capital, por lo que su violacin determina lanulidad absoluta de la emisin.
REDUCCIN DEL CAPITAL SOCIAL

A diferencia de lo que ocurre con el aumento, la disminucin compromete el inters de los terceros, puesreduce la garanta que la cifra les ofrece. Ello justifica que cuando la sociedad resuelve reducir voluntariamente el capital, losacreedores sociales cuenten con el derecho de oposicin, con lo cual la reduccin slo podr llevarse a cabo si talesacreedores son desestimados o suficientemente garantizados. Este derecho de los acreedores no podr ser ejercidocuando la reduccin se opere por amortizacin de acciones integradas y se realice con ganancias o reservas libres,ya que en tal caso no se afecta el capital. La reduccin debe ser siempre resuelta por la asamblea extraordinaria, y si esta es voluntaria debe mediarinforme fundado del sndico. La reduccin puede ser efectuada por incurrir la sociedad en prdidas, a los fines de restablecer el equilibrio entre capital y patrimonio, siendo obligatoria si las prdidas insumen las reservas y el 50% del capital.

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ACCIONES CARACTERSTICAS

La accin acredita la posicin de su titular en relacin con la sociedad emisora, fijando su participacin en ella yestableciendo a partir de la suscripcin una situacin que presupone una compleja trama de facultades, derechos,cargas y obligaciones. Debe destacarse que el estado de socio se adquiere desde el momento en que se suscriben, independientemente de la entrega de los ttulos. La ley no impone la necesidad de admitir ttulos accionarios, apunto tal, que el estatuto puede autorizar a quetodas las acciones o alguna de sus clases no se representen en ttulos. Esta particular clase de acciones ha sidoincorporada a nuestra legislacin bajo el nombre de acciones escriturales, cuya emisin, transferencia, gravmenesy constitucin de derechos reales debe ser inscripta en cuentas llevadas a nombre de sus titulares por la sociedad emisora, por bancos comerciales o de inversin o caja de valores autorizadas. La calidad de accionista se presume por las constancias de las cuentas abiertas en el registro de acciones escriturales, siendo la sociedad responsable por los errores e irregularidades de las cuentas. La sociedad, entidad bancaria o lacaja de valores deben entregar al accionista un comprobante de la apertura de su cuenta y de todo movimiento quese inscriba en ella, lo cual permite acreditar el carcter de socio.
CLASIFICACIN

Pueden ser divididas desde numerosos puntos de vista. 1. Desde el punto de vista de su circulacin: a. Acciones al portador: podrn transmitirse por la mera tradicin, el titular puede ejercer susderechos con la mera exhibicin de los ttulos, sin necesidad de inscripcin en ningn registro. b. Acciones nominativas endosables: tambin denominadas acciones a la orden, son transmisiblespor endoso y pueden circular libremente, incluso con endoso en blanco, aunque su titular deberrealizar la pertinente inscripcin en el libro de registro de acciones de la sociedad a efectos de hacervaler los derechos derivados de la propiedad de las mismas. c. Las acciones nominativas no endosables: son transmisibles slo por va de cesin y requierenpara el ejercicio de sus derechos la inscripcin en el libro de registro de acciones de la sociedad. Losabusos cometido a travs de las acciones al portador han llevado a que todas las acciones debanser nominativas no endosables por expresa disposicin de la Ley 24.587. 2. De acuerdo a los derechos que otorgan: a. Acciones privilegiadas o de voto plural: son aquellas que confieren ms de un derecho poraccin, sin embargo stas no podrn ser emitidas una vez que la sociedad haya sido autorizada ahacer oferta pblica de sus acciones. Cuando en el acto asambleario se consideran cuestionesque implican reforma sustancial del estatuto, ellas pierden el voto mltiple. b. Acciones preferidas: son aquellas que confieren ciertos derechos patrimoniales a sus titulares,pudiendo asumir las siguientes modalidades: i. cobro preferente de las utilidades, ii. pago de undividendo fijo, iii. pago como dividendo de un inters fijo. Como contrapartida de este derecho,tienen limitaciones para participar en la administracin y gestin de la sociedad, y puede pactarseque carezcan de derecho de voto, el cual se recupera en algunas situaciones. c. Acciones ordinarias: son aquellas que confieren un voto por accin y que carecen depreferencias patrimoniales.

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TRANSMISIBILIDAD

En principio, y como rasgo caracterstico, las acciones son libremente transmisibles y el estatuto slo puedelimitar la transferencia de las acciones nominativas o escriturales, sin que ello importe la prohibicin. Las clusulas de limitacin pueden referirse a actos entre vivos o transferencia mortis causa y la jurisprudenciaha aceptado la posibilidad de que la sociedad o los restantes socios puedan oponerse a la personalidad del cesionario. A diferencia de lo que ocurre en las SRL, para las SA no se ha establecido un rgimen especfico quereglamente el ejercicio del derecho de agrado o de preferencia. Ello no implica que la sociedad o los socios puedanactuar con la mayor arbitrariedad, habindose aceptado jurisprudencialmente el derecho del socio afectado por ladenegatoria, a recurrir judicialmente a los fines de obtener la desestimacin de la oposicin. La transferencia se perfecciona con la entrega material del ttulo, la anotacin de la misma en el registro de acciones de la sociedad y la inscripcin en el respectivo ttulo. Se trata de requisitos formales de carcter integrativo yconstitutivo de la transmisin. La transferencia de acciones nominativas requiere el consentimiento del cnyuge del cedente, pues se trata de bienes registrables. El cedente que no completo la integracin de las acciones responde ilimitada y solidariamente por los pagosdebidos por el cesionario. Y si realiza algn pago ser copropietario de las acciones cedidas en proporcin de lopagado. Las acciones son indivisibles y si existe copropiedad, se aplican las reglas del condominio, pudiendo la sociedad exigir la unificacin de la representacin para ejercer los derechos y cumplir las obligaciones sociales.
REQUISITOS DE LAS ACCIONES Y LOS TTULOS

Si bien el art. 211 establece que el estatuto deber determinar las formalidades de las acciones y de loscertificados provisionales, resultan esenciales la mencin de los datos de la sociedad, el capital social, el nmero, elvalor nominal y clase de acciones que representa el ttulo, as como los derechos que comporta y si se tratara decertificados provisorios, la anotacin de las integraciones dinerarias efectuadas. Los ttulos y certificados deben ser suscriptos con la firma autgrafa por no menos de un director y unsndico, aunque la autoridad de control puede autorizar su reemplazo por impresin que garantice la autenticidad delos ttulos.
CERTIFICADOS PROVISORIOS

Son aquellos ttulos que son emitidos por la sociedad cuando las acciones no han sido integradas totalmente por sus suscriptores, necesariamente deben ser nominativas. Cumplida la inscripcin, los interesados pueden exigir la inscripcin en las cuentas de las accionesescritrales o la entrega de los ttulos definitivos, pero hasta tanto se cumpla con la entrega, el certificado serconsiderado definitivo, negociable e indivisible.
LOS CERTIFICADOS GLOBALES

Son ttulos que slo pueden ser emitidos por las sociedades autorizadas a la oferta pblica, cuando las acciones estuvieren totalmente integradas. Solo se autoriza su emisin para la inscripcin en regmenes de depsito colectivo(caja de valores). Son definitivos y negociables y pueden ser divisibles a los efectos de su transferencia.
LOS CUPONES

Son anexos que generalmente se adhieren a los ttulos representativos de acciones y constituyen los documentoslegitimantes para el cobro de los dividendos. Son ttulos de crdito siempre y cuando contengan

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la identificacin de la sociedad, las caractersticas de las acciones a las que se adhieren, el nmero de acciones que integran la lmina de lacual fueron separados. La Ley 24.587 establece una presuncin iuris et de iure (aquella que se establece por ley y que no admite prueba en contrario) que los cupones pertenecen a la persona a cuyonombre est inscripto el valor respectivo.
NEGOCIACIN SOBRE ACCIONES COMPRAVENTA DE ACCIONES

Se rige por las normas de los arts. 450 a 477 del C de C, en lo que resulta compatible, siendo siemprenecesario el consentimiento del cnyuge atento su nominatividad obligatoria Resulta cuestin controvertida la responsabilidad del cedente de las acciones por los pasivos ocultos de la sociedad, habiendo resuelto la jurisprudencia que la obligacin del transmitente se agota con la regular transmisin delas tenencias accionarias y su responsabilidad queda circunscripta a la legitimidad de los ttulos enajenados, pero nose extiende a la consistencia o al valor de los bienes de la sociedad. Como principio general, la sociedad no puede adquirir sus propias acciones, sin perjuicio de ello el art. 220admite tal operacin ante supuestos particulares: a. para cancelarlas, previo acuerdo de reduccin de capital; b. excepcionalmente con ganancias liquidas y realizadas o reservas libres, cuando estuvieran completamente integradas y paraevitar un dao grave, el cual deber ser justificado en la prxima asamblea accionaria; y c. por integrar el haber deun establecimiento que adquiere o de una sociedad que se incorpore. Fuera de estos actos, la adquisicin de acciones esun acto nulo de nulidad absoluta. Cuando se han adquirido la acciones, de acuerdo a los ltimos dos supuestos, pesa sobre el directorio laobligacin de enajenarlas en el trmino de 1 ao, salvo prorroga de la asamblea, con otorgamiento del derecho depreferencia. Los derechos correspondientes a las acciones adquiridas por la sociedad, quedan suspendidos hasta la enajenacino distribucin y no se computaran para la determinacin del qurum o de las mayoras.
USUFRUCTO DE ACCIONES

Est regido por el art. 218 que admite la posibilidad de dividir el ejercicio de los derechos que confieren lasacciones, otorgando al usufructuario el cobro de los dividendos y al nudo propietario la titularidad de las acciones,el cobro de la cuota liquidatoria y el ejercicio de los derechos polticos. El derecho del usufructuario de percibir lasganancias distribuibles del ejercicio no incluye las ganancias pasadas a reserva o capitalizada, pero comprende lasacciones entregadas por capitalizacin. Dicho dividendo se percibir por el tenedor del ttulo y si hubiera distintosusufructuarios, se distribuir a prorrata de la duracin de sus derechos. Si las acciones no estuvieran totalmente integradas, el usufructuario para conservar sus derechos debe efectuarlos pagos que correspondan, sin perjuicio de repetirlas del nudo propietario.
PRENDA DE ACCIONES

Este derecho real est contemplado por el art. 219, el cual prev que el ejercicio de todos los derechos queconfiere la titularidad de acciones corresponde al deudor prendario. A los fines de garantizar al acreedor prendario, la jurisprudencia ha aceptado la procedencia de medidascautelares.
SINDICACIN DE ACCIONES

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Se trata de un contrato de naturaleza parasocietaria, mediante el cual determinados socios convienen votar enlas asambleas en un mismo e idntico sentido, inhibindose de disponer sus ttulos por un determinado periodo, a losfines de dar una coherencia a la poltica de gestin o de oposicin. La jurisprudencia ha aceptado su legitimidad con muchas reservas, pues atenta contra el principiodeliberativo.
EMBARGO Y EJECUCIN DE ACCIONES

La ley acepta la posibilidad de que los acreedores particulares del accionista embarguen las acciones deldeudor, para su posterior ejecucin forzada. Mientras tanto se lleva a cabo la subasta, el propietario es el nicolegitimado a ejercer todos los derechos societarios. La ejecucin forzada se rige por lo dispuesto en el CPCC.
LA AMORTIZACIN DE ACCIONES

Es un procedimiento de muy escasa utilizacin en la prctica que en cierta manera puede ser asimilado alsupuesto previsto por el art. 220. La amortizacin no supone una reduccin del capital, pues slo puede llevarse acabo mediante ganancias liquidas y realizadas para cancelar las acciones y no para volver a ponerlas en circulacin. El estatuto puede autorizar la amortizacin total o parcial siempre y cuando: 1. resolucin previa que fije un justo precio y asegure la igualdad de los accionistas; 2. si se practica un sorteo, ste se llevar a cabo ante la autoridad de contralor o escribano, publicndosesus resultados e inscribindose en el libro de registro de acciones; 3. si la amortizacin fuere parcial, se asentar en los ttulos o en las cuentas de las acciones escriturales; 4. si la amortizacin es total, se anularan los ttulos y se reemplazaran por bonos de goce o inscripciones encuenta, con el mismo efecto.
BONOS

Los bonos son ttulos que pueden emitir la sociedad, de naturaleza diferente a las acciones, y que otorgan a sus titulares el derecho de participar exclusivamente en las utilidades sociales. Los bonos se clasifican en: 1. Bonos de goce: se otorgan a los titulares de acciones totalmente amortizadas y dan derecho a la participacin en las ganancias y en el producido de la liquidacin, despus de reembolsado el valor nominal de las acciones no amortizadas. El estatuto les puede proveer de otros derechos adicionales. 2. Bonos de participacin: son los que se emiten a favor de los accionistas por prestaciones que no consistan en aportes de capital. Slo dan derecho a participar en las ganancias del ejercicio. Los bonos de participacin se abonan contemporneamente con el dividendo. Dentro de esta categora se incluyen losbonos de participacin para el personal.
DEBENTURES

Constituyen ttulos de deuda que pueden emitir exclusivamente las sociedades por acciones, siempre y cuando tal emisin estuviera expresamente prevista en los estatutos. Los debentures de pueden clasificar de dos maneras: 1. De acuerdo a las garantas que otorgan a sus acreedores: a. Debentures con garanta flotante: aquellos que afectan a su pago todos los derechos, bienes,presentes o futuros o una parte de ellos, de la sociedad emisora y otorgan el privilegio quecorresponde a la prenda, hipoteca o anticresis (garanta en virtud de la cual el deudor entrega a su acreedor una cosa para el pago de un crdito insoluto con los frutos, naturales o civiles (intereses), que la cosa produzca, restituyndola una vez que se haya pagado la deuda),

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segn el caso. No estn sometidos a lasdisposiciones de forma que rigen esos derechos y se perfecciona por la manifestacin que seinserta en el contrato de emisin. La garanta flotante es exigible en los siguientes casos: i. Cuando la sociedad no paga los intereses o amortizaciones del prstamo en los plazos convenidos; ii. Cuandopierde o ms del activo existente al da de contratacin; iii. incurre en disolucin voluntaria,forzosa o quiebra o cese el giro de sus negocios. Vigente el emprstito la sociedad no puede vendero ceder la totalidad o parte del activo, ni fusionarse o escindirse sin autorizacin de la asambleade debenturistas. b. Debentures con garanta especia: afectan a su pago bienes determinados en la sociedad susceptibles dehipoteca y se deben cumplir todos los requisitos previstos para la constitucin de este derechoreal. c. Debentures con garanta comn: son aquellos cuyos titulares cobraran sus crditos en igualdadde condiciones con los acreedores quirografarios. 2. Por las alternativas que brindan a sus titulares al vencimiento del emprstito. a. Debentures simples: otorgan slo el derecho a la devolucin del prstamo con los intereses. b. Debentures convertibles en acciones: otorgan la posibilidad a su beneficiario de percibir elcrdito o convertirse en accionistas de la sociedad emisora. Para su suscripcin los accionistastienen derecho preferente, y pendiente la conversin la sociedad no puede amortizar o reducir elcapital, ni aumentarlo, ni distribuir las reservas o ganancias, ni modificar el estatuto en cuanto ala distribucin de las ganancias. La sociedad debe celebrar con un banco un contrato de fideicomiso para que tome a su cargo la gestin de lassuscripciones, el control de las negociaciones, la representacin necesaria de los futuros debenturistas y la defensaconjunta de los derechos e intereses durante la vigencia del emprstito. La exigencia de que el fiduciario sea una entidad bancaria, rige slo durante los periodos de emisin ysuscripcin. El art. 344 otorga al fiduciario todas las facultades y deberes de los mandatarios generales y especiales, adicionalmente el legislador le ha otorgado excepcionales funciones de fiscalizacin y control de la administracin,cuando se trata de debentures con garanta comn o flotante, incluso facultad de pedir la suspensin del directorio cuando la sociedad no paga los intereses o amortizaciones del prstamo en los plazos convenidos; cuando pierde oms del activo existente al da de contratacin; incurre en disolucin forzosa o quiebra o cese el giro de susnegocios. En todos los casos el juez dispondr la suspensin del directorio y nombrar al o los fiduciarios en sureemplazo hasta tanto sean regularizados los servicios de lo debentures.
OBLIGACIONES NEGOCIABLES

La Ley 23.962 que regula la emisin de obligaciones negociables, si bien ha tomado como fuente los arts.325 a 360 de la Ley 19.550, ha incorporado tambin una serie de disposiciones que alientan la emisin de ste tipode ttulos de deuda y que ofrecen innumerables ventajas sobre los debentures: 1. Pueden ser emitidas por sociedades por acciones, Cooperativas, Asociaciones Civiles y sucursales de sociedades extranjeras, con lo cual se ha ampliado el mercado de los ttulos de deuda privada. 2. Pueden ser emitidas con clusulas de reajuste de capital, conforme pautas objetivas de estabilizacin y pueden otorgar un inters fijo o variable. 3. Se establece un rgimen de libertad de salida del pas y regreso al mismo. 4. Se reglamenta de manera ms precisa y minuciosa el rgimen de las obligaciones convertibles.

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5. Se flexibiliza el rgimen de emisin de las obligaciones, cuando las mismas son emitidas por sociedades de acciones o Cooperativas en las cuales no se requiere la autorizacin de los estatutos o su modificacin. 6. No es obligatorio recurrir a una entidad bancaria o financiera, para celebrar un contrato de fideicomiso y aun recurrindose a estas instituciones, stas no tienen las exorbitantes facultades que la Ley 19.550, en materia de debentures, pone en sus manos. Por el contrario prefiere otorgar a los obligacionistas la va ejecutiva contra la sociedad para reclamar el pago del capital, actualizaciones o intereses y para ejecutar las garantas otorgadas. 7. Se requiere el consentimiento de los obligacionistas en caso de retiro de oferta pblica o cotizaciones de las obligaciones o de las acciones, cuando aquellas fueren convertibles, con derecho al reembolso para los obligacionistas disconformes o ausentes. En el mismo sentido, se contempla el caso de retiro de la oferta pblica o cotizacin, a raz de la sancin aplicada a la sociedad, como supuesto legitimo para que los obligacionistas poseedores de ttulos convertibles exijan el reembolso anticipado. Y con la mismafilosofa, en los casos de fusin y escisin. 8. Se prev la emisin de obligaciones no incorporadas a ttulos, adoptando para stas el rgimen de lasacciones escriturales. 9. Finalmente se incorporan importantsimos beneficios fiscales.
ADMINISTRACIN: EL DIRECTORIO ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN

A diferencia de lo que ocurre con los restantes tipos societarios, en las SA la administracin esta escindidade la representacin, la cual corresponde al presidente del directorio o al vice en su reemplazo. Atento la adopcinde la teora organicista, los directores no son mandatarios de la sociedad, sino sus funcionarios. El directorio puede ser unipersonal, salvo en las sociedades contempladas en el art. 299, o plural, en cuyo caso debe actuar obligatoriamente de forma colegiada. El estatuto debe precisar el trmino por el cual los directores son elegidos, el que no puede exceder de 3ejercicios, debiendo permanecer en el cargo hasta su efectivo reemplazo. En caso de silencio del estatuto seentiende que el trmino de duracin fue otorgado por el mximo legal. El estatuto tambin puede establecer la eleccin de directores suplentes para subsanar la falta de directores,previsin que ser obligatoria en el caso de sociedades que prescindan de la sindicatura. La mayora absoluta de los directores debe tener domicilio en la Repblica, y todos debern constituirdomicilio especial en la Repblica, donde sern vlidas las notificaciones que se le efecten. Al asumir el cargo, deben prestar una garanta para responder por los eventuales daos y perjuicioocasionados como consecuencia de su mala gestin.
DESIGNACIN DE LOS DIRECTORES.

El principio general establecido por la ley consiste en su designacin por la mayora absoluta en el seno de laasamblea ordinaria, con la complementacin del voto acumulativo. Sin embargo, la ley establece tambin otros procedimientos: a. eleccin por categora o clase de acciones, encuyo caso el estatuto puede prever que cada uno elija uno o ms directores, y cuya remocin quedar a su cargo, salvograve incumplimiento de sus funciones; b. por parte del consejo de vigilancia, siempre y cuando el estatutoconfiera a este rgano expresamente esa funcin, en cuyo caso la remocin deber ser efectuada por la asamblea.

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El voto acumulativo constituye un derecho inderogable, fundamentado en dar a la minora unarepresentacin en el rgano administrativo, pero para ello debe ser titular de la cantidad suficiente de acciones que,multiplicadas por el nmero de vacantes a llenar, le permita superar el nmero de votos emitidos por la mayora,para cubrir 1/3 de las vacantes. Las vacantes restantes sern llenadas por 1/2 del sistema de simple pluralidad. Para el ejercicio del voto acumulativo es necesario seguir el procedimiento establecido por la ley en el art.263: 1. Quienes deseen votar de esta forma deben comunicarlo a la sociedad, con no menos de 3 das hbiles,indicando las acciones con que ejercer ese derecho. Cumplido este requisito, aunque sea por slo unaccionista, todos quedan habilitados para votar por este sistema. 2. La sociedad deber informar a los accionistas que lo soliciten, acerca de las notificaciones recibidas en esesentido, sin perjuicio de ello, en el seno de la asamblea debe informar a los presentes que todos seencuentran facultados para votar acumulativamente. 3. Antes de la votacin, se informar el nmero de votos que corresponde a cada accionista presente. 4. Cada accionista que vote acumulativamente tendr derecho un nmero de votos igual al que resulte demultiplicar su tenencia accionaria (el nmero de votos que normalmente le hubiera correspondido) por elnmero de vacantes a llenar. 5. Los accionistas que voten por el sistema ordinario, y los que voten por el sistema acumulativo,competirn en la eleccin del tercio de las vacantes. Los que no votaren acumulativamente lo harn por latotalidad de las vacantes. 6. Ningn accionista podr votar, dividiendo el efecto de sus acciones, en parte por cada sistema. 7. Todos los accionistas pueden variar el sistema antes de emitir su voto, inclusive los que notificaron su voluntad de votar acumulativamente. 8. El resultado de la votacin ser computado por persona. Slo se considerarn electos los votados por elsistema ordinario si renen la mayora absoluta de los votos presentes, y los votados acumulativamente queobtengan mayor nmero de votos, superando los obtenidos por el sistema ordinario, hasta completar 1/3de las vacantes. 9. En caso de empate, entre dos o ms candidatos votados por un mismo sistema se proceder a una nuevavotacin en la que participaran slo los accionistas que hubieran votado por ese sistema. En caso de empate entre candidatos votados acumulativamente, en la nueva eleccin no participaran los accionistas que yahubieran obtenido la eleccin de su candidato.
REMUNERACIN DE LOS DIRECTORES

La ley ha pretendido balancear la funcin del director y su correspondiente su remuneracin, con el derechode los accionistas a la percepcin de dividendos, estableciendo el art. 261 que el monto mximo que pueden recibirpor toda remuneracin no puede superar el 25% de las ganancias obtenidas. Pero dicho monto se limitar al 5%cuando no se distribuyan dividendos, y se incrementar proporcionalmente a la distribucin hasta alcanzar ese lmitecuando se reparta el total de las ganancias. Como excepcin a este principio general, se dispone que cuando el ejercicio de comisiones especiales o defunciones tcnico administrativas por parte de uno o ms directores, frente a lo reducido o inexistencia deganancias imponga la necesidad de exceder esos lmites prefijados, slo podrn hacerse efectivas talesremuneraciones si fuesen expresamente acordado por la asamblea. A pesar de tratarse de una excepcin lajurisprudencia, amparada en una interpretacin sumamente amplia, ha convalidado todo tipo de excesos por parte delgrupo controlante.
PROHIBICIONES E INCOMPATIBILIDADES PARA DESEMPEAR EL CARGO DE DIRECTOR

No podrn ser directores:

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1. Quienes no puedan ejercer el comercio. 2. Los condenados con accesorias de inhabilitacin de ejercer cargos pblicos; los condenados por robo,hurto, defraudacin, cohecho, emisin de cheques sin fondos y delitos contra la fe pblica; loscondenados por delitos cometidos en la constitucin, funcionamiento y liquidacin de sociedad. En todosestos casos hasta despus de 10 aos de cumplida la condena. 3. Los funcionarios de la administracin pblica cuyo desempeo se relacione con el objeto de la sociedad,hasta 2 aos despus del cese de sus funciones. El inc. 2 del art. 264 ha sido derogado tcitamente por la ley 24.522, que ha dejado sin efecto la calificacin deconducta de fallidos o sus administradores, por lo que dicho inciso deber ser interpretado en el sentido de que talprohibicin rige para los quebrados hasta su rehabilitacin definitiva.
DELEGACIN DE FUNCIONES

Como principio general, el cargo de director es personal e indelegable, tanto ha sido el celo del legislador,que le prohbe al director votar por correspondencia las decisiones del directorio, pero en caso de ausencia podrnautorizar a otro director a hacerlo en su nombre, siempre que existiera qurum, asumiendo la mismaresponsabilidad que los presentes. Sin embargo las directivas de la ley no pueden ser interpretadas en el sentido de que el directorio estimposibilitado de otorgar mandatos para el ejercicio de determinadas funciones o representar al ente en lacelebracin de determinacin actos. Del mismo modo, y con el propsito de agilizar y profesionalizar la administracin, el directorio podrnombrar gerentes generales o especiales, sean directores o no, revocables libremente por decisin del directorio, enquienes slo pueden delegar las funciones ejecutivas. Los gerentes responden de la misma forma que los directores,y no eximen a estos de sus responsabilidades.
FUNCIONAMIENTO DEL DIRECTORIO

El directorio cuando es plural, debe necesariamente ser colegiado, y est obligado por la propia ley, a reunirse por lo menos cada 3 meses, salvo que el estatuto estableciera un mayor nmero y sin perjuicio de las que pudieran serrequeridas por cualquiera de los directores, en cuyo caso la convocatoria deber ser dispuesta por el presidente, oen su defecto por cualquiera de ellos. Es el directorio quien debe determinar el contenido de la voluntad de la sociedad. El presidente slo tienefacultades para declarar y ejecutar las decisiones de ese rgano. El estatuto debe reglamentar la constitucin y funcionamiento del directorio, pero el qurum no podr serinferior a la mayora absoluta de sus integrantes. Los directores deben actuar con la lealtad exigida por el art. 59, y cuando tuviere inters contrario al de la sociedad, deber hacerlo saber al directorio y al sndico y abstenerse de intervenir en la respectiva deliberacin, so penade incurrir en responsabilidad. Las decisiones del directorio son impugnables de nulidad absoluta cuando violasen la ley, el estatuto o elreglamento, afecten el inters social o aprueben un acuerdo que beneficia exclusivamente a los integrantes del grupo decontrol.
RENUNCIA Y REMOCIN DE LOS DIRECTORES.

El directorio deber aceptar la renuncia del director en la primera reunin que se celebre despus depresentada, siempre que no afectare su funcionamiento regular y no fuere dolosa o intempestiva, circunstancias quedebern constar en el acta pertinente. Por lo que el renunciante debe permanecer en su cargo hasta elpronunciamiento de la prxima asamblea.

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Aun cuando no existe sancin expresa a la falta de consideracin, debe interpretarse que la omisinconstituye una concreta manifestacin de aceptacin. Si bien la sociedad es la nica legitimada para la inscripcin de la renuncia en el Registro, la jurisprudencia haaceptado la toma de razn por la expresin unilateral del director renunciante. La designacin del director es slo revocable por la asamblea. Sin embargo cualquier socio puede demandarla remocin por va judicial, pero para ello es necesario que previamente lleve la cuestin al mbito interno de la sociedad,denunciando la presunta mala administracin e invocando las causas. La promocin de accin de remocin contra directores, sndicos o miembros del consejo de vigilancia, noexige la acreditacin de daos y perjuicios sufridos por la sociedad, salvo que se acumule a ella la accin deresponsabilidad. La decisin asamblearia o judicial que remueve por justa causa a un director implica automticamente el cese desus funciones como gerente, atento que la lealtad y diligencia es requisito indispensable para el cumplimiento detales funciones.
RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES

Responden solidaria e ilimitadamente hacia la sociedad, accionistas y terceros por el mal desempeo de sus funciones. La responsabilidad de los integrantes del directorio, surge as como una responsabilidad coexistente o complementaria a la de la sociedad. La responsabilidad solidaria e ilimitada, es consecuencia del carcter colegiado de este rgano, que impone a cada uno de sus integrantes el deber de vigilancia o control de la totalidad de la gestin empresarial y la invocacin de nohaber tenido injerencia en la administracin de los negocios sociales no entraa causal exculpatoria ninguna. La responsabilidad de los directores se encuentra limitada cuando se hubiera asignado funciones en formapersonal y stas se hubieran inscripto en el Registro. Ello no implica necesariamente la desvinculacin del director porlas consecuencias de actuaciones sociales daosas acaecidas en reas de la empresa donde aqul no desempeara funciones, sino simplemente que la imputacin de la responsabilidad la har el juez atendiendo a la actuacinindividual.
LAS ACCIONES DE RESP ONSABILIDAD

stas se clasifican en individuales y sociales. La accin social corresponde en principio a la sociedad, previaresolucin de la asamblea, tal resolucin producir la remocin del director o directores afectados y obligar a sureemplazo. Esta accin tambin puede ser iniciada por cualquiera de los accionistas que se hubiera opuesto a laaprobacin de la gestin. La accin de responsabilidad individual ha sido otorgada a los accionistas o tercero. Se trata de accionesencaminadas a defender el patrimonio personal de aquellos por las inconductas de los directores. Si bien la promocin de acciones de responsabilidad requieren la configuracin de todos los presupuestosexigidos por la teora general de responsabilidad civil, existen grandes diferencias entre ellas, pues tratndose de laaccin social, los resultados obtenidos benefician exclusivamente a la compaa, mientras que en las individuales el sujeto legitimado activamente no acta en representacin de la sociedad perjudicada, sino en su inters particular. Si la promocin de la accin social resulta, no fuera iniciada por la sociedad dentro del plazo de 3 meses,cualquier accionista puede promoverla. La promocin de accin social por los accionistas desconformes norequiere que aquellos deduzcan contemporneamente la accin de nulidad de tal acuerdo, pues basta la simple oposicina la liberacin de responsabilidad de los directores imputados, siempre y cuando los

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accionistas que promuevan laaccin renan por lo menos el 5% del capital social. Si el accionista no reuniera este porcentaje, est obligado aacumular esa demanda a la nulidad de la decisin asamblearia. En caso de quiebra de la sociedad, accin social puede ser ejercida o continuada por el representante del concursoy en su defecto por los acreedores individualmente. Las acciones sociales prescriben a los 3 aos, por tratarse de acciones derivadas del contrato social y de lasoperaciones sociales. El punto de partida debe computarse desde que la accin respectiva se encuentra encondiciones de ser ejercida. Las acciones individuales, atento su carcter aquiliano o extracontractual, prescriben alos 2 aos de acaecido el hecho generador. En caso de quiebra el plazo de prescripcin de la accin social esdecenal, en la medida que el sndico es un tercero en relacin con la sociedad.
EXCEPCIN Y EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD

Queda exento de responsabilidad el director que participo en la deliberacin o resolucin, o que la conoci,si deja constancia escrita de su protesta y diere noticia al sndico antes de que su responsabilidad se denuncie aldirectorio, al sndico, a la autoridad competente o se ejerza la accin judicial. Por otra parte, la responsabilidad se extingue por la aprobacin de su gestin o por renuncia expresa otransaccin resuelta por la asamblea, si esta responsabilidad no es por violacin de la ley, estatuto o reglamento y si no media oposicin del 5% del capital. La extincin es ineficaz en el caso de liquidacin coactiva o concursal.
RGANO DE GOBIERNO: LAS ASAMBLEAS: CLASES, ETAPAS PARA LA ADOPCIN DE AS RESOLUCIONES, EFECTOS, DERECHO DE RECESO. CLASES

Las asambleas pueden ser clasificadas de la siguiente manera: 1. Por los accionistas que participan: a. Asambleas Generales o Universales, a las cuales deben asistir, deliberar y votar todos los accionistas de la sociedad. b. Asambleas Especiales, en las cuales slo participan los integrantes de determinada clase de accionista, cuando tales clases o categoras fueron creadas por el estatuto. 2. Por lo temas que se consideran: a. Asambleas Ordinarias, cuya competencia est determinada por el art. 234. b. Asambleas Extraordinarias, cuya competencia est determinada por el art. 235 Existen tambin las asambleas denominadas unnimes que son aquella que no son convocadas por mediosedictos y a las cuales deben comparecer todos los accionistas, resolviendo por unanimidad cada uno de los puntos de laorden del da. Estas se encuentran previstas por el tercer prrafo del art. 237.
CONCEPTO Y CARACTERSTICAS

Puede definirse a la asamblea como la reunin de los accionistas convocada y celebrada de acuerdo a la ley ylos estatutos, para considerar y resolver segn los asuntos indicados en la convocatoria. Son caractersticas de las asambleas: 1. Es el rgano de gobierno de la sociedad, lo cual implica que no es asamblea cualquier reunin de socios, sino que aquella convocada y celebrada conforme la ley y los estatutos. 2. Es un rgano no permanente de la sociedad, ya que no funciona ininterrumpidamente durante toda la existencia de la sociedad, sino cuando es convocada por el rgano de administracin. 3. Sus facultades son indelegables, por cuanto su competencia es exclusiva y no puede ser suplida por decisiones de otros rganos de la sociedad.

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4. La validez de sus decisiones implica el respeto de la legalidad en todas y cada una de las etapas formativas de la voluntad social. 5. Sus decisiones son obligatorias para todos los accionistas que deben acatar la decisin de la mayora y deben ser cumplidas por el directorio.

ETAPAS PARA LA ADOPCIN DE RESOLUCIONES

La doctrina nacional las ha resumido en tres: a. requisitos de convocacin, b. requisitos de reunin y c. requisitos de deliberacin y voto. Son requisitos de convocatoria 1. Por regla general la convocatoria es efectuada por el directorio, aunque tambin se encuentra legitimadopara ello el rgano de fiscalizacin. Del mismo modo cualquier accionista est habilitado para requeriral directorio la convocatoria asamblea, siempre y cuando el peticionante tuviera una participacinmnima del 5% del capital social, en estos casos el accionista que solicita la convocatoria debe indicar aldirectorio o sindicatura los temas que considere necesario tratar, debiendo celebrarse el acto asambleariodentro de los 40 das de recibida la solicitud. La omisin del directorio o la sindicatura para proceder ala convocatoria solicitada, da derecho para que ste la solicite judicial o administrativamente. 2. Efectuada la convocatoria, el directorio u rgano convocante debe proceder a publicar edictos en el boletn oficial y en un diario de amplia circulacin, cuando se trate de sociedad incluidas en el art. 299. La publicacin debeefectuarse por 5 das, con 10 hasta 30 das de anticipacin a la celebracin del acto cuando se trate de laprimera convocatoria, y por 3 das con 8 de anticipacin cuando se trate de segunda convocatoria, lacual deber celebrarse dentro de los 30 das de fracasado el acto asambleario en primera convocatoria. El legislador ha autorizado la convocatoria simultnea, siempre y cuando el estatuto lo autorice expresamente, y si las asambleas fueran convocadas para el mismo da, debe mediar por lo menos una hora, entre la citacin de una y otra. Tal posibilidad se encuentra limitada para las sociedades que hacen oferta pblicade sus ttulos, en las que la convocatoria simultanea queda reservada exclusivamente para las asambleasordinarias. En cuanto a los requisitos de reunin, 1. Se ha establecido que los accionistas que deseen participar en la asamblea deben comunicar su voluntadcon no menos de 3 das de anticipacin, para su inscripcin en el libro de registro de accionistas yasistencia a asambleas. Antes de comenzar el acto, los accionistas o sus representantes deben firmar ellibro de asistencia. 2. La asamblea slo puede sesionar si rene el qurum previsto por las Ley y los estatutos sociales, el cualdepender del tipo asamblea y de la naturaleza del asunto a considerar. La ley intentado favorecer lacelebracin de asambleas, ha permitido que el qurum necesario se reduzca en la segunda convocatoria. En las asambleas ordinarias se requiere la presencia de la mayora de acciones con derecho a voto si setrata de primera convocatoria, mientras que si trata de la segunda, quedar conformada cualquiera sea elnmero de acciones. Tratndose de asambleas extraordinarias se requiere la presencia del 60% o el 30%de las acciones con derecho a voto, segn se trate de primera o segunda convocatoria. 3. Las asambleas deben ser celebradas en la sede social o en cualquier lugar que corresponda a lajurisdiccin del domicilio social. Cumplidos los requisitos de convocatoria y de reunin, se deben analizar los requisitos de deliberacin yvoto.

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1. Los accionistas pueden hacerse representar, siendo suficiente el otorgamiento de mandato eninstrumento privado con la firma certificada, asimismo resulta vlido el poder otorgado por el accionistaante el sndico o el directorio. 2. Las deliberaciones deben estar dirigidas por el presidente de la asamblea, cargo que en principio esefectuado por el presidente del directorio, si se trata de una asamblea convocada judicialmente o por laautoridad de control, ella podr ser presidida por el funcionario que stos designen. 3. La asamblea puede pasar a cuarto intermedio por una sola vez y debe continuar necesariamente dentro de lossiguientes 30 das. Solo pueden participar en la segunda reunin los accionistas que estuvieron presentesen la primera. La obligaciones adoptadas antes de pasar a cuarto intermedio son obligatorias yejecutables por el directorio incluso antes de su reanudacin. 4. Todos los accionistas gozan del derecho de voz, incluso los titulares de acciones preferidas sin derecho avoto. Gozan del mismo derecho los directores no accionistas, los sndicos o miembros del consejo devigilancia y los gerentes generales. 5. No podrn ejercer su derecho de voto, los directores, sndicos, miembros del consejo de vigilancia ogerentes, cuando se consideren cuestiones relativas a su gestin, responsabilidad o remocin con causa. Del mismo modo carecen del derecho de voto los accionistas, cuando tengan en una operacindeterminada intereses contrarios a la de la sociedad, en los temas relativos a dicha cuestin. 6. La asamblea no puede decidir sobre temas no incluidos en el orden del da, salvo: a. cuando estuvierepresente la totalidad del capital y la decisin se adopte por unanimidad, l b. a promocin de acciones deresponsabilidad contra directores o sndicos, cuando ella es consecuencia directa de una resolucinincluida en el orden del da y c. la eleccin de encargados de firmar el acta. 7. Las decisiones, para ser vlidos deben reunir las mayoras previstas legalmente. Tanto si se trata de asambleaordinaria como de asambleas extraordinarias, las decisiones podrn ser adoptadas con la mayoraabsoluta de votos presentes, salvo exigencia mayor del estatuto. 8. Hay determinados supuestos especiales, en que la Ley establece un rgimen de mayoras distinta, en donde las decisiones se adoptan por la mayora absoluta, pero no se considera la pluralidad de votos. Estos casos son la transformacin, prorroga, reconduccin, disolucin anticipada, transferencia deldomicilio al extranjero, cambio fundamental del objeto, reintegracin total o parcial del capital, fusin y escisin (salvo para la sociedadincorporante), eleccin y remocin de sndicos y formacin de cualquierreserva que supere el monto del capital y la reserva legal. 9. Clausurado el acto asambleario, el directorio debe labrar acta de lo all acontecido, la cual debe resumirlas manifestacin hechas en la deliberacin, las formas de las votaciones y sus resultados. Dicha actadebe ser confeccionada y firmada, por el presidente y los socios designados al efecto, dentro de lossiguientes 5 das.
EFECTOS

Como principio general, las decisiones asamblearias son obligatorias para todos los accionistas y deben sercumplidas por el directorio. Sin embargo este principio sufre algunas excepciones, ya que en determinadascuestiones asiste al socio el derecho de receso y mientras que en otras asiste la accin de impugnacin. La accin de impugnacin debe ser promovida dentro de los 3 meses de clausurada la asamblea, salvo causafalsa en las decisiones sociales, en cuyo caso el plazo de prescripcin se somete al derecho comn o nulidadabsoluta de dicho acuerdo, lo cual llevara a la imprescriptibilidad de la accin impugnatoria y a lainconfirmabilidad del acto atacado de nulidad. Esta accin puede ser llevada a cabo cuando las decisiones

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hubieransido tomadas en contra de la ley, estatuto o reglamento o cuando fueran adoptadas para perjudicar a un grupo deaccionistas. Los accionistas que votaron favorablemente una decisin asamblearia no pueden luego atacarla de nulidad, salvovicio de voluntad. Estn legitimados para interponer la accin de nulidad, no slo los socios que no han contribuidoa formar la voluntad social, sino tambin los directores, sndicos o miembros del consejo de vigilancia,constituyendo para stos una obligacin y no un mero derecho.
SUSPENSIN PROVISORIA DE LA EJECUCIN DE LA DECISIN ATACADA DE NULIDAD

El art. 252 prev expresamente una medida cautelar que es compatible con la accin de fondo, consistente en lasuspensin de la ejecucin de la resolucin impugnada, exigiendo para ello: 1. que sea pedida por la parte impugnante; 2. que no medie perjuicio para terceros; 3. otorgamiento de garanta suficiente para responder por los daos que dicha medida pudiere causar a la sociedad. Asimismo, por tratarse de una medida precautoria son exigibles los requisitos de verisimilitud del derecho ypeligro en la demora. En tal sentido, reiterados precedentes jurisprudenciales, han exigido que el peticionantedeba acreditar que elperjuicio alegado es apreciablemente mayor que el que surgira para la sociedad y los socios no impugnantes con laparalizacin de la resolucin de la asamblea.
LA NULIDAD DE LA ASAMBLEA Y EL ORDEN PBLICO SOCIETARIO

Uno de los temas ms controversiales ha sido la inclusin o no dentro del plazo de 3 meses, de toda causa denulidad que pudiera afectar la respectiva asamblea o decisin asamblearia. Para quienes se enrolan en la teora de la institucin el art. 251 es comprensivo de toda causal de invalidezque pudiera afectar el acto asambleario, negando la posibilidad de que en materia societaria pueda existir la nulidadabsoluta. Muy por el contrario, quienes sostienen el carcter contractual, sostienen que la norma slo comprende lasnulidades relativas y no a las absolutas, criterio ste que ha merecido adhesin casi unnime de la jurisprudencianacional. El problema radica en determinar si existe orden pblico en proteccin de los derechos inderogables de losaccionistas
REVOCACIN DEL ACUERDO IMPUGNADO

El art. 254 establece que los accionistas que votaron favorablemente las resoluciones que se declaren nulas,responden ilimitada y solidariamente de las consecuencias de la misma, sin perjuicio de la responsabilidad quecorresponda a los directores, sndicos e integrantes del consejo de vigilancia. Por otro lado el mismo art. 254, admite la posibilidad de que un acuerdo posterior pueda revocar el acuerdoimpugnado de nulidad. Esta resolucin surtir efecto desde entonces y no proceder la iniciacin o continuacin delproceso de impugnacin, pero subsistir la responsabilidad por los efectos producidos o que sean su consecuenciadirecta.
EL DERECHO DE RECESO

Slo puede ser ejercido por los accionistas presentes que votaron en contra de la decisin, dentro del quintoda de clausurada la asamblea y por los ausentes que acrediten la calidad de accionista al tiempo de celebracin delacto asambleario, dentro de los 15 das posteriores a la clausura.

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La voluntad de receder puede notificarse por cualquier forma fehaciente y se perfecciona mediante el conocimiento que la sociedad tenga de su declaracin, independientemente de la inscripcin registral. Como este derecho, implica para la sociedad fuertes desembolsos de dinero, la ley permite que una nuevaasamblea de accionistas pueda revocar la decisin asamblearia que origino el derecho de receso dentro del plazo de60 das de vencido el plazo para su ejercicio por los ausentes, con lo cual caducan el derecho de receso y lasacciones emergentes, restituyndose el ejercicio de sus derechos, retrotrayndose los de naturaleza patrimonial almomento de notificacin del receso. Una cuestin controvertida, se plantea con la determinacin del valor de las acciones de los sociosrecedentes, que la ley lo fija atendindose al valor resultante del ltimo balance. Su importe deber ser pagadodentro del ao de la clausura de la asamblea que origino el receso, salvo casos de retiro voluntario, desistimiento odenegatoria de la oferta pblica o cotizacin o continuacin de la sociedad en el supuesto de sancin firme revocatoriade la autorizacin de cotizacin u oferta pblica, en los que deber pagarse dentro de los 60 das de la clausura de laasamblea o desde que se publique el desistimiento, la denegatoria o la aprobacin de retiro voluntario. La jurisprudencia ha sostenido la tesis de que el balance a que se refiere el art. 245 corresponde al delejercicio en que se produjo el receso y en consecuencia las tenencias accionarias deben valuarse segn el valor quesurja del ejercicio en que se produjo el receso. As interpretado, es evidente que el recedente tiene ampliasfacultades para impugnar el balance en base al cual se determina el valor de reembolso, pero dicha accin no podrser intentada dentro de los causes del art. 251, pues el recedente a dejado de revestir el carcter de socio.
FISCALIZACIN EL CONSEJO DE VIGILANCIA

Se trata de un rgano de fiscalizacin colegiado, no profesional, integrado por 3 a 15 accionistas, cuyaexistencia deber estar expresamente prevista por el estatuto, l que deber reglamentar su organizacin yfuncionamiento. La regulacin del Consejo de Vigilancia es deficiente, pues cuando se refiere a su nombramiento, el art. 280establece que sern designados por la asamblea de accionistas conforme a los arts. 262 y 263, sistemas que nosiempre son compatibles. Intentando una interpretacin coherente, la ley parece prescribir que, si existiesendiversas clases de acciones, la designacin de los consejeros, deber hacerse por asambleas especiales, integradas por los titulare de cada clase y que, fuera de este supuesto, el nombramiento de los mismos deber hacerse porasamblea general ordinaria, en donde el voto acumulativo resulta obligatorio. La designacin del consejo de vigilancia es libremente revocable y tanto su nombramiento como sudesvinculacin deben inscribirse en el Registro. El funcionamiento, sin perjuicio de su necesaria inclusin en el estatuto, se rige en subsidio por las normasde funcionamiento del directorio, siendo tambin aplicable para sus integrantes lo dispuesto en materia de renuncia,rgimen de remuneracin, incompatibilidades y prohibiciones, actuacin personal e indelegable, as como elrgimen de responsabilidad de los directores.
SON ATRIBUCIONES Y DEBERES DE LOS CONSEJEROS:

1. Fiscalizar la gestin del directorio. A tal efecto, puede examinar la contabilidad social, los bienes sociales,realizar loa arqueos o inventarios que considere pertinente, etc. Por lo menos trimestralmente el directoriopresentar informe escrito acerca de la gestin social. 2. Convocar a asambleas cuando lo estime conveniente o lo soliciten accionistas que representen ms del5% del capital.

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3. Aprobar determinada clase de actos o contratos celebrados por los directores. La falta de aprobacin por parte del consejo autoriza al directorio a recurrir a la asamblea, pero jams puede ser invocada esa falta de aprobacin por la sociedad para desconocer los contratos celebrados por su representante legal. Esta funcin debe estar especficamente otorgada en el estatuto, delimitando claramente el campo de actuacin. 4. Elegir los miembros del directorio, cuando lo establezca el estatuto, en estos casos la remuneracin deldirectorio ser fija y la duracin del cargo puede extenderse a 5 aos. 5. Presentar a la asamblea sus observaciones sobre la memoria del directorio y los EECC. 6. Designar una o ms comisiones para investigar o examinar cuestiones o denuncias de los accionistas opara vigilar el cumplimiento de sus decisiones. 7. Las dems funciones y facultades atribuidas por el art. 294 a los sndicos societarios. Para garantizar el cumplimento de sus funciones, as como para evitar el abuso de mayoras, el art. 282dispone que los consejeros disidentes en nmero no menor de 1/3 podrn convocar asamblea para que sta tomeconocimiento y decida acerca de la cuestin. La existencia del consejo de vigilancia no supone necesariamente la eliminacin de la sindicatura, ya que ambosrganos pueden coexistir. Pero si el estatuto prescindiere de la sindicatura, el consejo de vigilancia deber contratarun servicio de auditora externa, la cual dictaminara sobre los EECC, a fin de otorgarles a los accionistas una opininprofesional.
LA SINDICATURA

La fiscalizacin privada de las SA est a cargo de uno o ms sndicos, designados por la asamblea. Las SAno comprendidas en el art. 299 pueden prescindir de este rgano, siendo optativa su constitucin, pero el estatuto debe prever especialmente esta situacin, en tal caso los socios poseen el derecho de control previsto por el art. 55, perocuando el capital social se exceda al monto previsto por el inc. 2 de dicho art., la asamblea que as lo resuelvadeber designar sndico, sin necesidad de reformar el estatuto. La eleccin y remocin de los sndicos, si bien deben ser objeto de decisin de la asamblea ordinaria,presenta algunas particularidades, ya que no se consideran los votos mltiples otorgados por determinadas clases deacciones y, aunque nada dice la ley al respecto, las acciones privilegiadas carentes de voto, lo recuperaran paradicha designacin. Tambin se ha admitido el voto acumulativo, cuando el rgano estuviere conformado por almenos 3 sndicos. Finalmente, si existieren diversas clases de acciones, el estatuto puede prever que a cada clase le corresponda laeleccin de uno o ms sndicos. El estatuto debe precisar el trmino por el cual son elegidos los sndicos, el cual no podr exceder de 3ejercicios, aunque pueden ser reelegidos. En caso de vacancia, el sndico deber ser reemplazado por el suplente que corresponda, atento laobligatoriedad de la designacin de stos, conforme lo demanda el art. 284. de no ser posible la actuacin delsndico suplente, el directorio convocar de inmediato a asamblea general o especial, en su caso, a fin de hacer lasdesignaciones hasta completar el periodo.
REQUISITOS PARA DESEMPEARSE COMO SNDICO

Son dos los requisitos exigidos por el art. 285 para asumir el cargo de sndico: 1. Ser contador pblico o abogado, con ttulo habilitante, o sociedad civil legalmente constituida e integradaexclusivamente por estos profesionales. 2. Tener domicilio real en el pas.
NO PUEDEN SER SNDICOS

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1. quienes se encuentren inhabilitados para ser directores; 2. los directores y empleados de la misma sociedad u otra controlada o controlante; 3. los cnyuges o parientes por consanguinidad en lnea recta, los colaterales hasta el cuarto gradoinclusive y los afines dentro del segundo de los directores o gerentes generales. Las inhabilidades e incompatibilidades previstas alcanzan a todos los integrantes de la sociedad civil Sndico y elsolo hecho de que alguno de ellos estuviera incurso en ella impide que dicha entidad profesional pudiera ejercer elcargo. Producida una causal de impedimento durante el desempeo del cargo, el sndico debe cesar de inmediato ensus funciones e informar al directorio dentro del trmino de 10 das. Los sndicos tampoco pueden realizar actos en competencia con la sociedad que fiscalizan, ni tener interesescontarios a ella. El sndico debe ejercer sus funciones en forma personal, siendo su cargo indelegable.
ATRIBUCIONES Y DEBERES DE LA SINDICATURA

La Ley, procuro evitar que la sindicatura se convierta en un rgano de control pasivo, pues le ha otorgadodeterminados derechos y obligaciones que la obligan a tomar participacin activa en diversos casos, como lo prevn expresamente los incisos 1, 4 y 9 del art. 294, y los arts. 296 y 297.
SON DERECHOS Y DEBERES IMPUESTOS POR EL ART. 294:

1. Fiscalizar la administracin de la sociedad, a cuyo efecto examinar los libros y documentos que considerepertinente, por lo menos una vez cada 3 meses. 2. Verificar en igual forma y periodicidad las disponibilidades y ttulos valores, las obligaciones y sucumplimiento, pudiendo solicitar al directorio balances de comprobacin. 3. Asistir con vos a las reuniones del directorio, del comit ejecutivo y de la asamblea. 4. Controlar la constitucin y subsistencia de la garanta de los directores y recabar las medidas necesariaspara corregir cualquier irregularidad. 5. Presentar a la asamblea ordinaria un informe escrito y fundado sobre la situacin econmica y financiera de la sociedad, dictaminando sobre la memoria, los EECC e inventario. 6. Suministrar a los accionistas que representen por lo menos el 2% del capital, en cualquier momento queestos lo requieran, informacin sobre las materias que son de su competencia. En este sentido la sindicaturareemplaza a los accionistas en su derecho de informacin sobre la marcha delos negocios societarios. Elincumplimiento adems de constituir causal suficiente de remocin, autoriza al accionista requirente asolicitar judicialmente tales informes, resultando incluso procedente la designacin de un veedor. 7. Convocar a asamblea extraordinaria cuando lo juzgue necesario y a asamblea ordinaria o especialcuando omitiere hacerlo el directorio. 8. Hacer incluir en la orden del da de la asamblea los puntos que considere procedente. 9. Vigilar que los rganos sociales den debido cumplimiento a la ley, estatuto, reglamento y decisionesasamblearias. 10. Fiscalizar la liquidacin de la sociedad. 11. Investigar las denuncias que le formulen por escrito los accionistas que representen el 2% del capital,mencionarlas en informe verbal a la asamblea y expresar acerca de ellas las consideraciones yproposiciones que correspondan. El art. 294 no agota las obligaciones de la sindicatura pues la misma ley, en otras disposiciones se encarga deimponer al funcionario sindical otras obligaciones. Los derechos de informacin e investigacin administrativaincluyen los ejercicios econmicos anteriores a su eleccin.

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La ley no ha contemplado la posibilidad de que el sndico solicite la intervencin judicial, aun cuando lajurisprudencia lo ha admitido en casos verdaderamente excepcionales. A pesar de ello, la doctrina lo ha consideradocomo sujeto legitimado, atento que: a. se encuentra facultado para exigir la remocin de los directores endeterminados casos y b. ello hace a sus funciones de control.
REMUNERACIN DE LOS SNDICOS

A diferencia del consejo de vigilancia, la remuneracin de los sndicos no est relacionada con las ganancias,pues al funcionario sindical no le han sido atribuidas, directa o indirectamente, funciones de administracin. La decisin asamblearia que aprob la remuneracin del sndico es impugnable por ste en los trminos delart. 251, siendo inadmisible el argumento contrario. La omisin por la asamblea autoriza al sndico a reclamarla judicialmente por tratarse del incumplimiento de unaobligacin de hacer impuesta al rgano de gobierno. No obstante, el incumplimiento de sus funciones obstruye suderecho a obtener remuneracin.
FUNCIONAMIENTO DE LA SINDICATURA

Cuando la sindicatura fuere plural, deber actuar como rgano colegiado y se denominara comisinfiscalizadora. El estatuto deber reglamentar su constitucin y funcionamiento. No obstante, su carcter colegiado, que en puridad obligara a todos los sndicos a respetar las decisiones dela mayora, el art. 290 establece que tales acuerdos no son vinculantes para el disidente, quien tendr los derechos,atribuciones y deberes del art. 294.
RENUNCIA Y REMOCIN DE LOS SNDICOS

La designacin de los sndicos es revocable solamente por la asamblea, que podr disponerla siempre que nomedie oposicin del 5% del capital. Tal requisito, que se complementa con la prdida del voto plural, es impuestocomo mecanismo de defensa ante claras situaciones de abuso, justificando la nulidad de cualquier clusula encontrario. Si la eleccin se ha hecho por clase o categora de acciones, la remocin se decidir tambin en asambleaespecial de la misma clase, salvo que el sndico haya incurrido en las prohibiciones o incompatibilidades previstaspor el art. 286 o haya sido declarada su responsabilidad en asamblea general ordinaria. Cualquier accionista puedesolicitar la remocin con causa, a travs de la promocin de la accin judicial correspondiente. En caso de renuncia, sta debe ser presentada al directorio, y el sndico ser reemplazado inmediatamente por elsuplente. De lo contrario, el directorio deber convocar a asamblea ordinaria o de clase, para la nueva designacin,continuando el sndico en su cargo hasta el nombramiento del reemplazante.
RESPONSABILIDAD DE LOS SNDICOS

Los sndicos son ilimitada y solidariamente responsables por el incumplimiento de las obligaciones impuestas porla Ley, hacindose efectiva por decisin de la asamblea de accionistas, la cual tambin importar la remocin de sucargo. Son tambin responsables solidariamente con los directores por los hechos u omisiones de stos, cuando el daono se hubiera producido si se hubiese actuado de conformidad con lo dispuesto por la Ley. Los sndicos disidentes no quedan eximidos de responsabilidad por el solo hecho de haber votado en contra,pues ante tal situacin, stos deben actuar individualmente en el ejercicio de sus atribuciones y obligaciones. Del mismomodo la distinta incumbencia profesional no sirve como sustento para diferenciar la

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responsabilidad de losabogados y contadores, toda vez que cuentan con los mismos deberes y atribuciones que manda la Ley. Haciendo aplicacin de lo dispuesto por los arts. 296 y 297, la jurisprudencia ha hecho responsable a lossndicos que cooperaron con su permisividad a los excesos de poder de los directores. Las acciones de responsabilidad contra los sndicos se rigen por los arts. 274 y 279, por expresa remisin delart. 298.
CUESTIONES TICAS VINCULADAS CON LOS ACCIONISTAS

FUNCIN SOCIAL DE LA PROPIEDAD

Que las empresas deben ser dirigidas con el objetivo ltimo de crear valor para los accionistas parece ser la posicin msdifundida en el mbito anglosajn, tanto entre los tericos de las finanzas como entre los ejecutivos. Los elementos ms relevantes que han favorecido esta tendencia son: La influencia de inversores interesados en maximizar sus resultados financieros a corto plazo. La presencia de un mercado muy proclive a la compraventa de empresas y paquetes accionariales de control, que hace efmera la tarea de los directivos de alcanzar unos beneficios menores de los que el mercado crea posible que pueda obtener la empresa. La creencia generalizada entre los intelectuales que ha pretendido legitimizar la creacin de valor para el accionista como objetivo ltimo de las empresas de negocios. Para comprender los aspectos de la responsabilidad de los propietarios, dueos, socios o accionistas de una empresa es preciso entender la funcin social de la propiedad para despus derivar de ella sus alcances. En primer lugar, hay que partir de una premisa: el hombre, como criatura limitada que es, necesita bienes para satisfacer sus necesidades de alimento, vestido, abrigo, proteccin, seguridad, etc. En la medida en que procura esos bienes, ejercita su responsabilidad personal para alcanzarlos, contribuyendo as a conseguir su propio fin y realizacin. Ahora bien, la persona tiene no slo una responsabilidad individual sino tambin social porque, como miembro de una comunidad, cada uno es responsable de alcanzar su propio fin dentro de ella. Este acto de dominio sobre los bienes tiene adems otras dimensiones sociales. As por ejemplo, parasatisfacer algunas de sus necesidades, toda persona precisa la cooperacin de los dems. Pinsese en el rol de la familia como mbito de contencin, de alimentacin y de cuidado. Otras veces, los bienes se ponen en comn con los que poseen otras personas para alcanzar un objetivo compartido mayor. A su vez, en muchos casos, las decisiones referidas a la propiedad, uso y consumo de bienes impactan sobre los dems y, finalmente, la propiedad, uso y consumo de esos bienes es exclusiva y excluyente, esto implica que el dominio de una persona sobre alguna cosa pone un lmite a la potestad de otros hombres. Precisamente el carcter excluyente de la propiedad privada sienta las bases de la responsabilidad social de la propiedad, tema abordado desde siempre por la tica aplicada. La propiedad privada de un bien excluye el derecho de otros sobre el mismo bien. Y esto puede tener consecuencias importantes, llegando incluso a la privacin de aquel derecho cuando sea necesario: el agua de una piscina deja de ser un bien exclusivo de su dueo cuando hace falta para extinguir un incendio en el bosque vecino. Pero, por importante y dramtica que sea, sta es slo una de las facetas de la responsabilidad personal y social inherente a la propiedad, entre las que podemos citar, por ejemplo, y sin pretensiones de exhaustividad:

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El uso o consumo de los bienes de acuerdo con su naturaleza, para la satisfaccin de las necesidades propias de la persona, de la familia o del grupo social relevante: empresa, tribu, etc. Su apertura al uso o consumopor otras personas, cuando sus necesidades lo requieran. Se incluyen aqu desde razones de sociabilidad (compartir) hasta el derecho de otros sobre mis bienes, en caso de necesidad, pasando por derechos parciales, como el de paso, el sometimiento a gravmenes impositivos, etc. La eficiencia en el uso o consumo de esos bienes (econmicos), es decir, la obtencin del mejor resultado posible con el mnimo de recursos. Su conservacin, de modo que el uso se prolongue en el tiempo, segn su naturaleza. Supone reconocer algn derecho de las generaciones futuras sobre los bienes actuales. La participacin de los bienes en la sociabilidad de su propietario: uso comn o social, fomento de las relaciones interpersonales, etc. La puesta en comn de esos bienes con los de otras personas, para la consecucin de un beneficio compartido. Esto, que puede adoptar formas muy diversas contractuales: prstamos crdito, sociedad, etc., est en la base de la empresa. La internalizacin de las externalidades, es decir, la asuncin de la responsabilidad propia por los efectos (positivos o negativos) que la propiedad, uso o consumo puede tener sobre otras personas o sobre sus bienes (congestin, contaminacin, etc.). Por lo expuesto, se puede concluir que el ejercicio de la funcin social de la propiedad no consiste en el cumplimiento de algunos deberes impuestos desde fuera, de modo ms o menos arbitrario, sino que se derivar de la naturaleza misma de los bienes, de las motivaciones de quien los posee, y de las circunstanciasdel caso. Estas consideraciones llevan, en ltima instancia, preguntarnos cul es el fin de la empresa. La cuestin no es trivial y ha tenido innumerables respuestas y enfoques a lo largo del tiempo. A primera vista, muchos contestaran que el fin de cualquier corporacin es ganar dinero, y la empresa sera tan solo una fra maquinaria puesta al servicio del lucro como nica razn de ser.Estos presupuestos llevan consigo una concepcin de la empresa centrada en la organizacin eficiente de los recursos, en la propiedad reducida al capital y en la responsabilidad nica de obtener beneficios. Esta postura encuentra en Milton Friedman su ms clebre exponente. A la empresa, en s, le incumbe como nica responsabilidad la maximizacin de los beneficios, sostiene Friedman. Slo las personas pueden tener responsabilidades y, en el caso de quienes dirigen las empresas, su nica misin es servir a los intereses de los propietarios y su exclusiva obligacin es aumentar sus ganancias. Aceptar cualquier otro tipo de responsabilidad supone, para esta concepcin, detraer dinero, consumir tiempo y restar energas a lo que debera ser el propsito excluyente: el mximo beneficio. En definitiva, la visin economicista considera el beneficio como una magnitud que hay que maximizar, no concediendo importancia al modo en que se obtiene sino a su cuanta. El beneficio sera el fin y buscar su mayor rendimiento justificara cualquier medio, siempre dentro de las reglas de la libre competencia. Desde diferentes puntos de vista, diversos autores han descalificado este enfoque. Sin entrar en una crtica detallada, es evidente que lareduccin de la empresa a su dimensin econmica como maximizadora de beneficios, la cie a ser un mero elemento del mercado y la identifica con los accionistas, olvidndose de las dems personas que forman parte de la organizacin. Llevadas a un extremo, las relaciones de solidaridad desapareceran casi totalmente del mbito econmico y las empresas de negocios se volveran verdaderos nexos de contratos.

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Una visin integral de la empresa que supere la concepcin mecanicista o legalista que la reduce a un simple medio para obtener resultados econmicos, lleva a contemplar los siguientes fines: a. Proporcionar bienes y servicios para satisfacer necesidades. b. Generar un valor econmico aadido lo ms amplio posible y distribuirlo con justicia entre todos los que contribuyeron a su logro. c. Utilizar los recursos naturales y artificiales correctamente, responsabilizndose de los impactos ecolgicos y los efectos negativos que se puedan originar. d. Generar la auto-continuidad de la empresa, que garantice su permanencia en el mercado, trabajando con eficiencia. e. Crear y mantener puestos de trabajo dignos. f. Favorecer o, al menos, no obstaculizar el desarrollo humano de las personas que forman la empresa o se relacionan con ella. g. Apoyar solidariamente la actividad de otras empresas e instituciones, siempre que sea posible y acorde con el perfil de la empresa. Por consiguiente, la responsabilidad social de la propiedad se funda en la naturaleza de la propiedad y en la de la empresa, dos cuestiones ntimamente asociadasa los fines de la organizacin. El beneficio no es ni la principal ni la nica funcin social ni puede ser considerado el objetivo ltimo de una compaa. S puede ser un parmetro de eficiencia econmica y, en la medida en que se reinvierta en la empresa, cumple la vital funcin de asegurar su autocontinuidad, siempre y cuando proporcione las reservas necesarias para hacer frente a posibles crisis de la actividad y permita el crecimiento y la expansin de la compaa. En resumen, el beneficio es una medida de la eficiencia econmica de la empresa, parcial e incompleta, pero relevante. No es el fin de la empresa, aunque forma parte del mismo. Y es una motivacin importante, aunque no la nica, del propietario, y tambin del directivo.
LA FINALIDAD DE LA EMPRESA Y LA JUSTA FUNCIN DE LOS BENEFICIOS

El desarrollo de las actividades econmicas y el crecimiento de la produccin estn destinados a satisfacer las necesidades de las personas logrando la mayor eficiencia posible en el uso y administracin de los recursos, procurando su conservacin, compensando los efectos externos que se produzcan sobre terceros. Esto es lo que, de ordinario, hacen las empresas: proporcionan bienes y servicios a la sociedad de modo eficiente, crean puestos de trabajo, acumulan informacin, tecnologa y fomentan diversos aprendizajes, dan oportunidades para una inversin rentable y son cauce para desarrollar nuevas ideas y productos. Todo ello hace valiosa la existencia misma de las empresas que responden a estos fines, prestando un servicio real a las personas. Slo desde esta perspectiva se entiende que la ley fundamental de toda actividad econmica es el servicio del hombre, de todos los hombres y de todo el hombre, en su plena integridad, material, intelectual y moral. Por consiguiente, las ganancias no tienen como nico objetivo el incremento del capital, sino que han de destinarse tambin, con sentido social, a la mejora del salario, a los servicios sociales, a la capacitacin tcnica, a la investigacin y a la promocin cultural, por el sendero de la justicia distributiva. Bajo este paradigma, el empresario tiene como misin, como funcin fundamental,incrementar la productividad de su empresa dentro de una economa ordenada. Para ello necesita el beneficio. Desde el punto de vista tico, el beneficio es un objetivo para lograr las prestaciones objetivas que deben ser adecuadamente compensadas. No se trata del beneficio por el beneficio en s mismo.

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La finalidad de la empresa es, pues, el servicio a las personas en aquello que es propio de cada organizacin, y no exclusivamente la acumulacin de capital. Pero esta orientacin a favor de las personas, de ningn modo excluye la generacin de beneficios, incluso abundantes. Cuando se considera como finalidad de la empresa la mera maximizacin de los beneficios se invierte el orden de fines y medios. Los beneficios tienen siempre carcter de medio por ser bienes tiles o instrumentales y no bienes intrnsecos o con valor de fin, como lo tienen las personas. Por tanto, la empresa, la economa y la produccin son para el bien del hombre, y no el hombre para la acumulacin del capital. El beneficio constituye, en la perspectiva humana, un incremento de la calidad de vida. Este incremento puede ser de carcter individual o social, o ambos a la vez. Depende del objetivo que se persiga con el beneficio. En s, el beneficio ni es bueno ni es malo. Las empresas cumplen su cometido de servicio a las personas y a la sociedad obteniendo beneficios econmicos. Lo propio de la empresa es servir ganando dinero. Sin ello, las compaas nopodran financiar ni asegurar su futuro. Ahora bien, hace falta plantearse una justa funcin de los beneficios que, por su carcter instrumental, permitan realizar inversiones que aseguren el porvenir de las empresas y garanticen puestos de trabajos estables. Los beneficios ayudan a una correcta asignacin de los recursos en relacin con lo que pide el mercado y las consiguientes necesidades y deseos que la empresa satisface. Por otra parte, los beneficios incentivan a innovar y a disminuir costes, pero los beneficios, por s mismos, no aseguran un comportamiento tico. Por ello la bsqueda de los beneficios, estimulante y necesaria, no es suficiente para orientar la actividad empresarial. Los beneficios deben, pues, valorarse en sus justos trminos, considerando que son un indicador de la buena marcha de la empresa y de la eficiencia que han alcanzado sus factores productivos. Sin embargo, no son el nico ndice a considerar. Lamentablemente sobran ejemplos de compaas que gozan de un buen balance econmico y a la vez tratan con dureza e injusticia a su capital ms valioso: su gente. Los beneficios son un elemento regulador de la vida de la empresa, pero no es el nico; junto con ellos hay que considerar otros factores humanos y morales que, a largo plazo, son por lo menos igualmente esenciales para la vida de la empresa. Por tanto, los beneficios son importantes pero el criterio supremo para dirigir empresas ha de ser el servicio a las personas y no la maximizacin de beneficios o del valor de las acciones. Ahora bien, el capital exigesus beneficios por dos conceptos: en primer lugar, por el valor de utilizacin del mismo capital y, en segundo lugar, por el riesgo que ha corrido en la produccin. Por su parte, el valor de utilizacin tambin es doble: por un lado, el valor que aportara ese capital colocado en cualquier otra inversin y, por otro, el rinde o beneficio que da su utilizacin. Puede ya intuirse que determinar el inters justo del capital que se coloca en una inversin es una tarea muy compleja y que en ocasiones se vuelve prcticamente imposible. En lneas generales, puede decirse que el beneficio del capital depende fundamentalmente del valor de la utilizacin del capital y del riesgo asumido por el mismo capital. El beneficio del empresario depende de su trabajo como director de la empresa en todos los detalles y su organizacin, y de su tarea material como empresario. Es evidente tambin que existen condiciones internas que influyen en el clculo de los dividendos (el monto del capital que se aporta) y variables macroeconmicas que condicionan una menor o peor situacin econmica-financiera (el riesgo que se asume en la inversin. El riesgo est asociado a la incertidumbre y sta a su vez, est ligada a los cambios tecnolgicos, a los vaivenes econmicos (dificultades de la economa local, enrarecimiento del mercado internacional, insolvencia financiera de algunos pases, dependencia de las decisiones econmicas de otras potencias, etc.) y tambin a las decisiones polticas que pueden implicar

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cambios en las orientaciones de la poltica econmicallegando incluso a afectar el propio modelo de sociedad. De todo lo expuesto precedentemente podemos sacar varias conclusiones; la primera de ellas es que si no existiese riesgo por la prdida del capital la no ganancia no deba de existir, como esto en la vida econmica es una utopa, el fundamento del beneficio es perfectamente tico. La segunda se puede proponer as: a mayor riesgo existe ms base econmica para un mayor beneficio, y entonces deducimos la tercera, que la proponemos en estos trminos: no hay lmite para el beneficio econmico. La salvedad a hacer a esta tercera conclusin sera que la justicia individual no tiene objeciones que formular, pero la social s. Para que el beneficio sea justo ha de tener en cuenta dos parmetros: el individual y el social. El primero es generalmente considerado, el segundo implica comprobar si el beneficio responde al bien social, a lo que exige el bien comn. Si alguno de los dos no est siendo contemplado, o si uno est yendo en detrimento del otro, el beneficio podr ser considerado injusto. El beneficio ha de considerar el bien comn, en primer lugar, porque el empresario es un ser social, ligado a una comunidad y a un bien nacional al que ha de atender, no dandolo sino favorecindolo. En segundo lugar, porque como empresario, tiene un rol social ms preeminente y, por consiguiente, tiene mayor responsabilidad de cara al bien comn y, finalmente, porque ese mismo beneficio que el empresario adquiere est sacado de las entraas mismas del bien comn, pues nace a costa de los precios quelos compradores pagan al vendedor que obtiene el beneficio.
RESPONSABILIDADES TICAS PARA CON LOS ACCIONISTAS Y PROPIETARIOS

Toda empresa distribuye rentas de diversas maneras: 1. mediante los salarios a sus empleados, 2. los dividendos a sus accionistas, 3. los honorarios a los profesionales y 4. los beneficios en general a todos los involucrados en la empresa. Para asegurar la rentabilidad de la empresa y del trabajo se han de tener en cuenta la justa valoracin de las personas dentro del proceso productivo, las relaciones de justicia entre el capital y el trabajo, la justa funcin de los beneficios y la opcin moral ante la inversin. La empresa debe valorar el aporte de los dueos, socios o accionistas como elemento imprescindible para el desarrollo de su actividad, ponderando la inversin en s misma y la participacin de quienes la han invertido enbusca de una retribucin proporcional a su aportacin. En cualquier caso, debe aceptarse como punto de partida que la obtencin de beneficios constituye parte, y parte importante, del complejo fin de la empresa. Y como es obvio que las ganancias guardan una estrecha relacin no exclusiva ni excluyente! con el capital, y que ste es el resultado de las aportaciones de los accionistas, resulta tambin patente, en una primera aproximacin, que el logro de excedentes econmicos constituye una clara prioridad para quienes gestionan la empresa, en relacin con los propietarios. Este deber se concreta en la obligacin de hacer rendir al mximo el dinero aportado por los socios, de modo tal de utilizarlo de la manera ms efectiva para producir un beneficio mayor al que se hubiera obtenido si la empresa habra empleado esos fondos de otra manera. En este caso, no cabe duda de que la obtencin de dividendos se configura como un bien para los accionistas, que tambin ven recompensada de esta suerte su aportacin insustituible a la marcha de la empresa (y, con ella, al bien de los restantes depositarios).

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La empresa, en relacin con sus socios o accionistas asume las siguientes

responsabilidades:

a. Considerar al socio o accionista como elemento fundamental de la empresa, junto al trabajador. b. Producir beneficios lcitos que justifiquen la inversin e incrementen el valor de la empresa, respetando su objeto social. c. Conseguir la mxima rentabilidad que en justicia sea posible para garantizar la continuidad de la empresa, cumplircon sus responsabilidades sociales y atender los compromisos econmicos. d. Informar suficientemente a los socios o accionistas sobre la realidad econmica del negocio: patrimonio, inversiones realizadas, rentabilidad de las inversiones, beneficios obtenidos y su distribucin, previsiones de futuro. e. Comunicar a los socios o accionistas, con suficiente antelacin, los proyectos de futuro y recabar la aprobacin y sugerencias de stos al respecto. Para ello, han de conjugar en los proyectos de futuro la asuncin del riesgo con la prudencia, de manera que no se ponga en peligro la continuidad de la empresa, y han tambin de considerar los intereses de los accionistas en todas las decisiones sobre el futuro de la empresa. f. Procurar que las convocatorias o comunicaciones de difusin obligatorias o de inters para los socios o accionistas se hagan de forma tal que resulten fcilmente inteligibles. Esto incluye utilizar un lenguaje al alcance de las personas no expertas en temas financieros o legales, presentar los datos de forma que sean fcilmente comprensibles. g. Abstenerse de realizar acciones u omisiones discriminatorias, evitando la formacin de grupos de influencia en perjuicio de los intereses de las minoras. h. No mantener fondos secretos para cualquier propsito ajeno a los propios fines de la compaa. Para alcanzar esto, la contabilidad ha de ser difana y estar a disposicin de todos los socios o accionistas, al igual que los documentos en que se sustenta. i. No facilitar informacin privilegiada que beneficiea unos accionistas o socios con menoscabo de los intereses de otros o incluso de la propia compaa. j. Informar a los socios o accionistas sobre los principios ticos que inspiran la cultura y actuacin de la empresa, para que conozcan y asuman los compromisos de orden social que contraen con sus aportaciones econmicas y pueden exigir su cumplimiento. Peridicamente se rendirn cuentas a los accionistas del grado de cumplimiento y de las expectativas previstas a corto plazo, as como de los objetivos sociales establecidos. Cuando no se contemplan estas responsabilidades para con los accionistas se generan distorsiones. As, por ejemplo, una exagerada solicitud por los beneficios impide tener la necesaria visin de futuro para tomar decisiones no pensando slo en el corto plazo sino en la continuidad de la empresa. Esto genera en ocasiones un clima de egosmo que mina los verdaderos intereses de la empresa. La prioridad absoluta de los dividendos puede tambin dar pie a una injusta desatencin de los derechos de los empleados, que pasan a ser concebidos como un mero instrumento al servicio del capital. Por ltimo, la bsqueda exclusiva de beneficios puede traer consigo la prdida de la esencia misma de la empresa, olvidando su vocacin de servicio a las personas y al entorno con el que ella se relaciona. Finalmente, todo beneficio que supere los lmites razonables, debe ser empleado a favor del bien comn ya sea repartiendo los excedentes entre los trabajadores, el empresario y/o el Estado, o bien, favoreciendo directamente alcliente rebajando los precios o combinando todas estas opciones. De esta manera, la empresa produce beneficios para todos los partcipes cuya colaboracin necesita para poder existir y desarrollar sus actividades. Una compaa est formada por un conjunto de personas que, con la ayuda de unos recursos financieros y tecnolgicos, se propone ofrecer bienes y servicios a la sociedad creando valor aadido. Cuanto mayor sea el valor aadido creado por la empresa y cuanto durante ms

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tiempo sea capaz de crearlo, en principio, mejor. Para que ello sea as, el parmetro de maximizacin no basta. Y el criterio que sostiene que la empresa debe conseguir beneficios que la empresa debe ser eficiente tampoco basta: sera una tautologa. Una empresa debe obtener beneficios y ser eficaz en el uso de recursos. Si no lo es, dejar de ser empresa al cabo de poco tiempo. Sin embargo, la obtencin de beneficios hoy no es condicin suficiente para alcanzarlos maana. Por esta razn, el objetivo econmico de la empresa es necesario, pero insuficiente.
EL DEBER MORAL DE INVERTIR:

Las utilidades son como la salud. Se necesitan, y cuanto ms, mejor, pero es evidente que no se vive slo para eso. El empresario tiene la responsabilidad de invertir, en primer lugar, para poner en marcha su negocio, despus para mantenerlo y finalmente para expandirlo, es decir, le toca seguir asumiendo riesgos. Tradicionalmente se entiende que quienes han confiado sus fondos a los profesionales de la inversin les han dado un mandato de obtener la mayor rentabilidad posible, cumpliendo (claro est) con la legislacin vigente. Ahora bien, con mayor frecuencia los inversores han ido reparando en criterios ticos a la hora de apoyar posibles inversiones. De ah que hayan ido surgiendo los llamados fondos ticos. A partir de estas experiencias, los fondos ticos no slo se han multiplicado, sino tambin, se han ido diversificando hasta cobrar un creciente protagonismo al ofrecer a los ahorristas un contenido moral para sus inversiones. Dichos fondos son la respuesta a la demanda de inversores privados de encauzar sus patrimonios en instrumentos que les permitan el ejercicio de la responsabilidad moral de decidir en qu empresas invertir y en cules no, en funcin del comportamiento tico de todas ellas. La expresin fondos ticos se utiliza para designar a un grupo dentro del conjunto de instituciones de inversin colectivas especializadas, que introducen criterios morales, ecolgicos,sociales, solidarios, etc., en su proceso de decisin de inversin. Lo que distingue a un fondo tico del resto de los fondos que si son gestionados ticamente tambin tendrn en cuenta criterios de este tipo, es que expone expresamente esa condicin particular en su denominacin, y que tal requisito es usado como medio principal para la captacin de potenciales clientes, que sean sensibles a estos argumentos. De esta manera, a travs de un conjunto de productos financieros, los inversores no slo desearn colocar su patrimonio rentablemente, sino tambin, ejercer una responsabilidad tica, social, ecolgica, poltica, etc., cada vez ms vinculada con el desarrollo sostenible de la empresa en el tiempo. De all, que cierta parte de los autores utilice la denominacin fondos de inversin socialmente responsables. Este tipo de inversiones trata de unir la rentabilidad con los principios morales. Para ello, es necesaria una buena dosis de profesionalidad en el proceso de inversin, es decir, un anlisis previo sobre el destino de los fondos y la transmisin cristalina de las decisiones adoptadas a los que participan en el negocio. Si bien sigue existiendo el inversor que arriesga personalmente en una empresa que conoce de modo directo, el grueso de la inversin en el mundo se hace a travs de inversores institucionales, fondos de pensin y compaas de seguros asesorados por un sin nmero de analistas financieros, corredores, periodistas y acadmicos. Esta profesionalizacin del proceso de inversin lleva a que la mayora de las inversionesfinancieras hoy las hagan profesionales que administran fondos confiados por terceros. Las decisiones sobre los criterios se dejan a cargo de un comit de tica formado por miembros reconocidos e independientes de los gestores de fondo. El comit tiene la responsabilidad de elaborar el ideario con que el fondo operar n la seleccin de empresas que pudieran ser objeto de su inversin y ser utilizado en sus comunicaciones para atraer inversores. Este ideario se materializa en un documento formal, que tiene la

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finalidad de hacer explcitos ciertos valores, poniendo de manifiesto el compromiso de la empresa. El criterio central de seleccin suele ser la naturaleza de los productos o servicios que ofrece la empresa, por su carcter decididamente inmoral, o supuestamente favorable para el bienestar, por su probable o posible uso no tico, o por los eventuales efectos que su produccin o uso tenga en el medio ambiente o en la salud de las personas. Entrando ms en detalle, pueden identificarse tres mecanismos para clasificar las inversiones ticas o, dicho de otro modo, tres pueden ser los criterios utilizados para seleccionar las empresas objeto de inversin: Filtros de seleccin: consiste en aplicar criterios sociales, morales, medioambientales o ticos en las decisiones de inversin. A su vez, estos parmetros que pueden ser aplicados simultneamente, se dividen en: Negativos: que excluyen las inversiones en empresas cuyas actividades entren en contradiccin con las convicciones del inversor. Valorativo: que apoyan lasinversiones en empresas que contribuyan positivamente al desarrollo de las convicciones del inversor. Activismo de los inversores: fomenta la participacin activa de los pequeos accionistas haciendo uso de su derecho al voto con el fin de fomentar el dilogo, presionar e incentivar la direccin responsable. Entran aqu, como ejemplos, las fuertes campaas de presin llevadas a cabo en distintos puntos del mundo en contra de la esclavitud y el trabajo infantil que han obligado a las empresas a ser extremadamente cautelosas a la hora de contratar proveedores en pases subdesarrollados. Inversiones en la comunidad: consiste en apoyar una determinada causa o actividad a travs de las inversiones, buscando una rentabilidad financiera o renunciando a sta a cambio de alcanzar una mayor rentabilidad social. Los criterios bajo los cuales se realiza la seleccin de empresas han evolucionado en los ltimos 30 aos. En un principio eran nicamente de tipo negativo, se caracterizaban por la exclusin de invertir en determinadas actividades y/o empresas que tuvieran algn tipo de relacin o implicancia (poltica del apartheid de Sudfrica, guerras de Vietnam o de Irak). En la siguiente etapa, las empresas excluidas por los fondos ticos fueron, en Estados Unidos, la industria abacalera, y en Inglaterra, las relacionadas con la fabricacin de armas o experimentos dainos con animales. No slo la evolucin de los criterios ha sido diferente en los distintos pases en funcin del desarrollo alcanzado por este tipo de inversin, sino que tambin semodific la forma de aplicacin de tales criterios. Se pas de la exclusin de determinadas actividades, a buscar incluir empresas modelo dentro de las inversiones posibles, aplicando un concepto de discriminacin positiva, con profundas consecuencias ya que se premia a las empresas que adopten una serie de buenas prcticas ticas, sociales y medioambientales. Adems de la seleccin de las empresas en las que invertir, los fondos ticos deben fijar los criterios de mantenimiento y sustitucin de las inversiones, as como establecer una clara poltica de relaciones con la direccin de las compaas en que invierten en cuanto a cmo utilizar el derecho de y cules sern los mecanismos utilizados para influir en las decisiones de las empresas. Ms all de los indicadores capaces de medir el xito de los fondos ticos, el mayor logro estar dado por la capacidad de influir en la actitud empresarial, y ser medido en trminos de patrimonio invertido, de aparicin en ndices burstiles y de rentabilidad lograda; parmetros similares a los que rigen en los fondos de inversin convencionales. Para ello, es necesario que tanto los inversores como los empresarios tengan una percepcin favorable del sector, que aprecien la seriedad y responsabilidad (le los gestores de los fondos ticos, credibilidad que se logra mediante la transparencia ofreciendo a los inversores informacin fiable sobre la actuacin de las empresas escogidas y el cumplimiento de sus objetivos resumidos en el ideario tico de

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cada fondo. Como contrapartida, las empresas obtendrn una mayor reputacin al haber sido escogidas por estos fondos dados su perfil de buenas prcticas empresariales. Para que los fondos ticos funcionen hace falta que el mercado perciba una imagen de seriedad y credibilidad. Por este motivo, es imprescindible que haya reglas claras que garanticen la transparencia del sector. Algunas de las reglas que rigen su actividad son: Principio de lo generalmente rechazado: no se debe invertir en empresas o sectores cuyas actividades entren en conflicto con los requerimientos morales de la sociedad: trfico de drogas, pornografa, etc. Principio de los temas controvertidos: cuando una inversin entra en conflicto con los requerimientos morales de un grupo social importante, el fondo debe identificar y excluir todo aporte de capital: energa nuclear, tabaco, trfico de armas, etc. Principio de prudencia: valorar las empresas de modo que se puedan identificar todos sus resultados relevantes (sobre el medio ambiente, sobre las personas, etc.) Principio de proporcionalidad: cuanto mayor sea el volumen de los fondos colocados en una empresa, mayor atencin deber prestarse a las consecuencias econmicas, morales, sociales o medioambientales que se deriven de esa inversin. Principio de rendicin de cuentas: los informes sobre las inversiones del fondo deben incluir no slo los resultados financieros de la empresa, sino tambin los datos de la naturaleza extraeconmica que han influido (o podran haber influido) en la d invertir o desinvertir en ese valor. Principio de la polmica: que una inversin sea controvertida no quiere decir que deba abandonarse sino slo que debe estudiarse. Principio de negligencia: gerentes de fondos ticos deben prestar atencin a todas las consecuencias de sus decisiones. La ignorancia no puede servir de excusa. Principio del barco comn: es conveniente que los gerentes del fondo comprometan en l al menos tina parte de su patrimonio personal. Responsabilidad colectiva e individual: la responsabilidad debe ser compartida por todos los que participan en las decisiones del fondo: consejo de administracin, gerentes, asesores, comisin de tica, analistas, etc. Dilemas: la solucin de los dilemas no consiste en ignorarlos, sino en estudiarlos. La inversin socialmente responsable se basa en apoyar y/o premiar la sustentabilidad de las empresas. En este nuevo concepto, a la hora de seleccionar una empresa para invertir, tiene mayor relevancia el cmo lleva a cabo su actividad que la actividad misma que desarrolla. El hecho de que hayan ido surgiendo distintos ndices basados en los principios de la inversin socialmente responsable confirma el desarrollo que esta cuestin ha tenido y es otro indicador del grado de madurez con que estn operando los mercados financieros. Sin dudas, el patrimonio invertido, el nmero de fondos y el desarrollo de estos ndices burstiles son indicadores del xito que ha tenido la inversin socialmente responsable. Los parmetros manifiestan cierto afianzamiento del ideal de inversin responsable promovido por empresas, instituciones, gobiernos y diversos estratos sociales. En las pginas siguientes se ver de qu modo dos compaas exitosas sustentan su desarrollo en estos principios. En primer lugar, PKA, una empresa danesa que administra fondos de pensiones con criterios ticos. En segundo trmino, GAP, una compaa americana que despus de haber sido objeto de varios cuestionamientos ha incorporado parmetros ticos a la hora de plantearse nuevos negocios en el mundo.

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CASO PKA LTD.

Es una de las compaas administradoras de fondos de pensiones ms grande de Dinamarca y cuenta con ms de 210.000 afiliados, la mayora de los cuales son trabajadores de la salud y otras prestaciones sociales del Estado. Los afiliados estn repartidos en ocho fondos de pensiones ocupacionales y la empresa se ocupa de realizar las inversiones en nombre del fondo de pensin individual, el cual se basa en la poltica de inversin estipulada por la junta que posee cada fondo. El 90% de los afiliados a estos fondos son mujeres. Los beneficios son pensiones de retiro, de esposo/a, de chicos, de incapacidad, pensiones de retiro con cantidad fija de dinero y beneficios de seguro de vida grupal. La administracin de los fondos de pensiones es manejada por PKA Ltd. Los ocho fondos de pensin son dueos de la empresa en cuestin y se benefician de tener una compaa de administracin conjunta, reduccin de costos y una mayor eficiencia, entre otras ventajas. Cada fondo de pensin realiz un contrato de administracin con PKALtd. que a su vez es supervisada por la Autoridad Supervisora Financiera Danesa, organismo encargado de la regulacin financiera en Dinamarca. La gerencia es comn a los ocho fondos de pensin. Cada uno posee su propia junta de representantes de afiliados y empleados. La junta decide la cuota de bonificacin y grada los servicios a los miembros, as como tambin las polticas de inversin para el fondo individual. Las inversiones son manejadas por PKA Ltd. en nombre del fondo de pensin. Profesionalismo y consideracin financiera son claves en estas inversiones. El objetivo global de las inversiones es crear una base para conseguir las mejores pensiones posibles para los miembros. Los activos de los fondos de pensin estn distribuidos entre diferentes clases de activos, pases y lneas de negocios. Esto asegura que los grupos de varios activos del fondo de pensin no experimenten prdidas y ganancias al mismo tiempo. Tambin genera estabilidad de retorno, reduciendo el riesgo de grandes prdidas. PKA Ltd. ha definido algunos lineamientos ticos que evala a la hora de realizar una inversin. Ellos son: El fondo de pensin no realizar inversiones en empresas que violen las convenciones de las Naciones Unidas sobre derechos humanos y derechos laborales, el medio ambiente y corrupcin. Los principios del Pacto Global de las Naciones Unidas son utilizados como un punto de referencia. El fondo de pensin no realizar inversiones en empresas que fabriquen armas. El fondo de pensin trabajar activamente para realizar inversiones,las cuales deben tener en cuenta los aspectos financieros y ticos. El fondo de pensin llevar a cabo regularmente el anlisis y la seleccin positiva del portafolio de inversin; y la junta recibir en forma peridica informacin actualizada sobre el resultado.
CASO GAP

Opera aproximadamente 1.500 tiendas de especialidad de ropa bajo los nombres de marca: Ihe Gap, GapKids, Banana Republic, y OIdNavyClothing. En diciembre de 1995, GAP firm un acuerdo con el Comit de Trabajo Nacional (CTN) para permitirle a terceros monitorear a sus vendedores de Amrica Central en cuestiones relativas al reclutamiento de mano de obra y las condiciones laborales. GAP tiene una plataforma formal de lineamientos sobre las condiciones de trabajo que sus vendedores en Estados Unidos y en el exterior deben firmar, y los inspectores de calidad de la empresa evalan si se cumplen en las plantas extranjeras. En la casa matriz, GAP cuenta con un comit que decide en qu pases la empresa har negocios y en cules no. Actualmente, por ejemplo, la firma se abstiene de emprender actividades comerciales en Burma a causa de los abusos en materia de derechos humanos por parte del gobierno de ese pas. Otro caso que demuestra la responsabilidad de la empresa es el de Camboya. En 2000, un periodista y la BBC advirtieron a la empresa que un trabajador de GAP en dicho pas, tena tan slo 12 aos de edad. Al investigar la denuncia la empresa se encontr con que all, a causa del genocidio y las guerras internas tan prolongadas, se haba destruido buenaparte de los registros oficiales de la personas, como los certificados de nacimiento. Los libros familiares

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se haban convertido en la principal fuente de archivos de nacimiento. Debido a ello, la empresa no encontr el modo de verificar la edad exacta del chico en cuestin pero ante la duda, decidi revocar la aprobacin de la fbrica e invertir en otro pas. A su vez, este incidente impuls a la empresa a mejorar sus requerimientos de verificacin de la edad en todas las fbricas aprobadas en Camboya. Este trmite es ahora requerido para confirmar la edad de un trabajador a travs del libro familiar del empleado y del chequeo de la identificacin del trabajador emitida por el gobierno del pas. La manera de decidir libremente y de actuar en forma ntegra por parte de la compaa se ve reflejada en sus reportes anuales de responsabilidad social. A modo de ejemplo se presentan los puntos ms destacados del ltimo informe: Cadena de suministro: la empresa est comprometida en mejorar la cadena de abastecimiento, monitoreando las condiciones de trabajo en las fbricas de ropa. Para ello la compaa cuenta con un equipo de 90 personas, que en 2001 y a raz de las denuncias recibidas, realizaron 4.316 inspecciones en 2.053 fbricas de ropa alrededor del mundo. Medio Ambiente: la empresa est comprometida en operar su negocio de una manera que sea consciente del sostenimiento medio ambiental a largo plazo. En cifras, la nueva estrategia ambiental de la empresa enfoca sus esfuerzos sobre tres reas claves: conservacin de la energa, diseosostenido del algodn, y reduccin de desperdicios. Inversin en la Comunidad: la fundacin GAP examin su misin y cambi de estrategia destinando dinero, tiempo y recursos a las comunidades donde GAP realiza negocios. El foco de la inversin comunitaria apunta a jvenes menos favorecidos en pases desarrollados, y a mujeres de pases en vas de desarrollo. As, en 2006. 4.3 millones de dlares (60%) de las subvenciones de GAP fueron alineadas con estas nuevas causas que defini la empresa. Por su parte, los empleados de la empresa dedicaron ms de 200.000 horas a proyectos comunitarios y contribuyeron con ms de 2,6 millones de dlares a proyectos sin nimo de lucro. Mercado: a travs de la experiencia de la empresa en asuntos sociales y medioambientales, GAP se propuso involucrar tambin a sus clientes. En 2006 lanz el RED Gap. una coleccin limitada de ropa y accesorios con la idea de destinar sus ganancias eliminar e1 Sida en frica. La mitad de las ganancias son destinadas al Fondo Global para financiar programas que ayuden a mujeres y nios en frica afectados por este flagelo. Por su parte, GAP se asoci a ComMark Trust, IrishAid, y Edun para lanzar ApparelLesothoAiiance a FightAids (ALAFA), una iniciativa innovadora y exhaustiva que busca brindar tratamiento a enfermos de Sida con base en sus lugares de trabajo.

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PAPELES DE COMERCIO CONCEPTO E IMPORTANCIA CONCEPTO

Transcribimos algunas definiciones de ttulos valores, comenzando por la clsica de Vivante, citada por todos los autores, an hoy utilizada por su claridad y precisin. Ttulo de crdito es el documento necesario para ejercer el derecho literal autnomo que en l se menciona. Titulo de crdito es el documento creado para circular, necesario para ejercer el derecho literal y autnomo expresado en el mismo. Se entiende por ttulos de crdito todos aquellos documentos constitutivos de un derecho a favor de su portador legtimo, derecho que nace en manos de ste por el hecho de la propiedad o posesin del ttulo, por el cual le son inaplicables las excepciones personales relativas a relaciones entre el deudor y los tenedores precedentes.
DENOMINACIN

La designacin tcnica de estos instrumentos carece de importancia fundamental, y se observan distintas expresiones en el derecho comparado, y an entre los distintos autores argentinos. Lo que si es importante es que se entienda perfectamente su real significado. Ttulos de crdito: Es una expresin que tiene casi unnime difusin en la doctrina italiana, aunque tcnicamente deja fuera de su rbita a documentos que no son ttulos de crdito propiamente dichos pero que responden a la teora general de los mismos, como por ejemplo la accin de una sociedad annima, el cheque comn, etc. Ttulos valores: Tiene cada vez ms aceptacin en nuestro derecho, y la expresin ha sido recogida por la ley, 17.811, que regula la oferta pblica de ttulos valores, y por la ley 19.550. Esta denominacin que parece mas amplia, tiene precisamente el defecto de su excesiva amplitud incluyendo documentos que, aunque representan valores, o instrumentan crditos no renen los requisitos generales propios de la disciplina y por ende no le pueden ser aplicadas sus normas como por ejemplo los billetes de lotera, los resguardados de depsitos, los pasajes, entradas y contraseas de espectculos pblicos. Estos ttulos, llamados impropios sirven para facilitar la identificacin del acreedor y permiten la liberacin de quien ejecuta la prestacin a favor de quien exhibe y entrega el documento, y se rigen por las clusulas y condiciones estipuladas al emitir el documento de que se trate, por las, leyes especiales a que este sujeto cada uno de ellos y por los principios generales del derecho comn. Ttulos circulatorios: As los denomina Winizky, pues de la naturaleza jurdica de estos ttulos se desprende que la circulacin es el denominador comn.

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Papeles de comercio: Es la expresin que el Cdigo de Comercio vincula con los ttulos cambiarios segn la terminologa francesa. Resulta bastante correcta, pues en ella pueden tener cabida todos los documentos que siendo circulatorios sirven a la actividad econmica de nuestros das. Para Gmez Leo, los papeles de comercio constituyen una especie dentro del gnero ttulos de crdito.
ANALIZANDO LA DEFINICIN:

Elemento real: es el documento, el papel material, donde se encuentra el derecho. Slo no tiene valor sino cono el derecho en l expresado Elemento personal: se trata de derecho subjetivo y patrimonial que el documento posee y sin el cual no tiene importancia. Principios: de sta definicin tambin podemos extraer los principios bsicos de los ttulos de crdito como ser, de necesario obtenemos el principio de legitimidad y el principio de literalidad y el de autonoma.

Los ttulos de crdito son instrumentos jurdicos que concretan aspectos de crdito, que son susceptibles de circular. Dicha circulacin no depende slo de la economa sino tambin del marco jurdico. En sus comienzos funcion con una forma jurdica muy primitiva.
SON UTILIZADOS COMO

a. ttulos de crdito propiamente dichos, por cuanto sirven como instrumentos de pago, como sucede con el cheque; otros facilitan o aseguran los beneficios del crdito comercial, como la letra de cambio y el pagar; b. algunos, como las acciones societarias, otorgan derechos de participacin; c. otros confieren derechos sobre cosas o prestacin de servicios, como por ejemplo las cartas de porte.
EVOLUCIN DEL COCEPTO

Aparecen en distintas pocas y con diverso propsito, y su desarrollo no es siempre similar. El primer documento que comienza a estudiarse y regularse rigurosamente es la letra de cambio, que lleg a convertirse en el papel moneda de los comerciantes, como sostuvo el jurista alemn Karl Einert, en su obra El derecho cambiario del Siglo XIX, publicado en 1.839. Esta asimilacin al papel moneda, la fundaba Einert en dos premisas fundamentales: a. la letra de cambio era producto de una promesa unilateral e irrevocable dirigida al pblico en general, y b. la letra de cambio operaba independientemente de la relacin fundamental que la originaba. Los estudios y la regulacin se extienden posteriormente al cheque, al pagar y a otros mltiples papeles que se van identificando con su aptitud para circular de mano en mano, sin que los derechos de los nuevos titulares puedan ser paralizados por otras circunstancias que no surjan del titulo mismo.

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Sin embargo no se analizaban rasgos comunes a todos esos documentos. Corresponde a Csar Vivante, comercialista italiano del siglo XIX, haber construido una sistematizacin integral de los ttulos valores, cuando elabora su famosa definicin del ttulo de crdito en una monografa publicada en 1.895, concibindolo como el documento necesario para ejercer el derecho literal y autnomo en el expresado.NATURALEZA JURDICA

Este tema se vincula con los elementos estructurales del ttulo de crdito y sus caracteres. Los elementos estructurales del ttulo de crdito son: 1. El documento, en tanto cosa, y 2. La relacin obligacional en l representada, que es su contenido econmico Esta relacin obligacional constituye el derecho que se halla representado en forma documental, y el documento es la cosa representativa de ese derecho. Ambos elementos estructurales, reunidos funcionalmente, dan nacimiento al titulo de crdito, que no es la simple suma de ambos, sino que nace a la vida jurdica como un ente nuevo. La sustancia jurdica econmica del ttulo circulatorio est precisamente en el vnculo originario y permanente entre el documento que da vida a una relacin, y la declaracin contenida en l, que origina una obligacin. Estos elementos, a pesar de su intima y estrecha vinculacin, mantienen su autonoma e individualidad, y no se fusionan al reunirse para formar el ttulo. La declaracin constituye la fuente jurdica del derecho caratular y de la correlativa obligacin, mientras que el ttulo, visto como cosa, determina el contenido y la medida del derecho documentado y sirve para regular el ejercicio y la circulacin del derecho que emerge del titulo y de los relativos derechos accesorios.
EL TTULO COMO COSA DOCUMENTO

El titulo valor, como soporte material del derecho, es un trozo de papel, es decir una cosa en el sentido del art. 2.111 del Cd. Civil, aunque materialmente considerada es de escaso o irrelevante valor econmico. Dentro de la clasificacin de las mismas, resulta ser una cosa mueble. Desde una perspectiva distinta, ese trozo de papel cosa mueble, es un instrumento escrito en el cual el sujeto firmante ha incorporado representativamente una declaracin de voluntad con contenido econmico. Para el derecho, este instrumento es considerado un documento. El valor jurdico de un documento est dado por las distintas funciones o aptitudes que el derecho le reconozca.

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Se dice que un documento tiene aptitud probatoria cuando tiene valor en la medida que resulte idneo para acreditar el hecho o relacin fctica en l representada. Los ttulos de crdito poseen aptitud dispositiva, que consiste en que el ttulo, en tanto existe, resulta instrumento necesario para disponer (ejercer, transmitir o extinguir) el derecho que en l se ha incorporado representativamente.
EL TTULO COMO RELACIN OBLIGACIONAL (LA DECLARACIN CARTCEA)

La declaracin unilateral de voluntad contenida en los ttulos de crdito, llamada declaracin cartcea, da nacimiento a un vnculo jurdico obligacional, desde el mismo momento en que se exterioriza en forma de documento. Esta declaracin unilateral es: no recepticia, pues su perfeccionamiento, validez y eficacia no depende de la voluntad del sujeto a quien se destina o favorece, es decir que hay, total prescindencia del destinatario. incondicionada, pues su exigibilidad no est sujeta a contraprestacin por parte del sujeto a quien favorece; irrevocable, pues a diferencia de las promesas unilaterales de carcter recepticio, no puede ser dejada sin efecto. En homenaje a la certeza de las relaciones jurdicas, efectuada la tradicin del ttulo en el cual consta la declaracin cartcea, no es posible su revocacin. vinculante, pues como consecuencia de los tres caracteres anteriores, desde el mismo momento en que el firmante del ttulo ha expresado en forma documental su promesa unilateral, sta pasa a integrar la estructura funcional del ttulo, quedando obligado a cumplir la prestacin correspondiente. El carcter unilateral de la declaracin cartcea permite que el derecho y el documento circulen conjuntamente, porque esa declaracin obliga, ante cualquier portador legitimado. Para explicar de una manera grfica la necesaria vinculacin entre derecho y documento, se dice que el derecho se halla incorporado al ttulo.
ENTONCES

La naturaleza jurdica de los ttulos valores es que son considerados cosas muebles ; y en relacin a la naturaleza jurdica de la obligacin cambiaria decimos que es una declaracin unilateral incondicionada e irrevocable de carcter constitutivo y alcance patrimonial , mediante el cual se transmite junto con el titulo, el carcter de obligado a favor de otra persona.IMPORTANCIA FUNCIN ECONMICA

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La circulacin de los bienes es el fenmeno ms importante de la vida econmica. Fue y sigue siendo vital para la existencia misma de la sociedad humana en genera, y para cada uno de sus integrantes. No hay, sector de la vida que quede al margen de ella, aun cuando no todos los bienes circulan con igual seguridad y velocidad. Los inmuebles, por su propia naturaleza perdurable, circulan, como siempre ha sucedido, con inevitable lentitud. As, deben ser hechos en escritura pblica los contratos que tuvieren por objeto la transmisin de bienes inmuebles, las transacciones sobre Inmuebles, etc. (arts. 1.184, inc. 1, 8, 9 y 10 Cd. Civil. Adems se requiere inscripcin registral. Los bienes muebles circulan con mayor facilidad, toda vez que la transferencia de su propiedad se realiza en principio sin mayores exigencias de forma o publicidad excepto buques, aeronaves y automotores. Los derechos de crdito susceptibles de transmisin (que no sean personalsimos ni este su transferencia prohibida por la ley), pueden circular mediante la cesin de crditos que regula el Cdigo Civil o por el procedimiento de transferencia de fondo de comercio de la ley 11.867. Los ttulos circulatorios evitan las formalidades que caracterizan el derecho comn y confieren garantas razonables contra los riesgos Inherentes a la circulacin. Llevan al mximo el encuentro de dos coordenadas bsicas para facilitar la circulacin: velocidad y seguridad. Desde el punto de vista econmico, los ttulos valores 1. facilitan y posibilitan la circulacin de la riqueza 2. posibilita la concertacin de operaciones pagaderas a plazo, cuyos pagos se documentan precisamente mediante ttulos circulatorios 3. posibilita elacceso rpido al crdito, especialmente en pocas en que esa alternativa estaba vedada o era sumamente dificultosa en las entidades financieras creadas al efecto. La riqueza circula representada por ttulos que se superponen materialmente a las cosas.La economa poltica nos ensea a distinguir dos aspectos de la circulacin de bienes: la cantidad y la velocidad de la misma. Su relacin y las consecuencias econmicas que producen, estn ntimamente vinculadas con los medios tcnicos jurdicos que se utilicen en ella. Por ello, y frente a las exigencias que la economa impone a diario, la misin del hombre de derecho es elaborar los medios tcnico jurdicos que permitan desarrollar la circulacin econmica en forma eficaz y brindar proteccin jurdica razonable, perfeccionando tales medios en todo cuanto sea posible, en la bsqueda permanente de nuevos horizontes de aplicacin.
FUNCIN JURDICA

Otorgar al tercero poseedor de buena fe, sin ms requisitos que la existencia de un documento con caractersticas especiales, inmunidades especiales respecto de las excepciones personales que pueden oponer los obligados a la prestacin que surge del ttulo. Las defensas solo pueden provenir del propio ttulo o de situaciones procsales.

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El principio del art. 3.270 del Cdigo Civil ya expresado, resulta inaplicable por expresa disposicin del art. 3.271 del mismo ordenamiento. El negocio fundamental se separa del caratular, otorgando seguridad jurdica al adquirente de buena fe, con las ventas ventajas que ello presupone para la circulacin econmica. Existe otra ventaja, de ndole procesal, que permite al titular del crdito en caso de falta de pago, iniciar el cobro mediante la va rpida del juicio ejecutivo con restringidas defensas a oponer por el deudor, y con la posibilidad de embargar sus bienes con el primer paso procesal.
PRINCIPIOS QUE LO RIGEN

Hay principios o caracteres que son esenciales, genricos y comunes a todos los ttulos valores, como los de necesidad, literalidad y autonoma. Hay otros caracteres, adems de los mencionados que son contingentes de algunos ttulos en particular (letra de cambio, pagar, cheque), como los de abstraccin, formalidad y competitividad.
ESENCIALES, GENRICOS Y COMUNES A TODOS LOS TTULOS VALORES

1. Necesidad: en tanto documento constitutivo y dispositivo, resulta imprescindible tener materialmente el ttulo de crdito para poder disponer del derecho cartular en l representado, ya sea para reclamar la prestacin o para transmitirlo. 2. Literalidad: es imprescindible que en el documento se configure con precisin el contenido, la naturaleza y extensin del derecho, lo que se logra principalmente con la literalidad, caracterstica comn a todos los ttulos circulatorios. VALE POR LO LITERALMENTE EXPRESADO.La literalidad se refiere al contenido del ttulo valor e indica que el derecho incorporado se delimita exclusivamente por el tenor escrito del documento, cuya significacin literal, especialmente en el momento de su configuracin, prevalece respecto de cualquier otra declaracin o documentacin emitida previamente, salvo en los ttulos causales. En otras palabras, el acreedor no puede invocar derechos y el deudor no puede oponer al tercer poseedor de buena fe, excepciones que no estn fundadas exclusivamente en el texto del ttulo. 3. Autonoma: significa que cada adquisicin del titulo y por ende, del derecho incorporado, aparece desvinculado de las relaciones existentes entre el deudor y los poseedores anteriores. Cada poseedor adquiere ex novo (de nuevo), como si lo fuera originariamente, el derecho incorporado, al documento, sin pasar a ocupar la posicin que tena su transmitente. La posicin jurdica de los adquirentes sucesivos surge de la posesin legitimada del titulo, y su derecho existe en funcin de ella y, del tenor literal del propio documento y, no por las relaciones personales que ligaban al anterior poseedor con el deudor. En razn de la autonoma, para el tercero de buena fe es jurdicamente irrelevante si la obligacin incorporada literalmente al documento tuvo su origen en el precio de una compraventa resuelta o viciada: el documento en manos del tercero adquirente constituye el titulo idneo para exigir el

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cumplimiento de la prestacin prometida, con prescindencia de los derechos que los anteriores poseedores del documento tuvieran contra el deudor. La autonoma comienza a funcionar en favor de los terceros que hayan adquirido el ttulo de buena fe, a partir de la primera transferencia posterior a la emisin del documento. Ella no opera en favor del tercero de mala fe, esto es de quien al adquirir el titulo conoce el vicio que afectaba al derecho de su transmitente y acta en perjuicio del deudor cartular, pese a las dificultades probatorias que se plantean al respecto, dado que la buena fe se presume, lo difcil es hallar soluciones que acrediten la mala fe. El poseedor del titulo puede ejercer el derecho incorporado en razn de su derecho al documento, con independencia de las relaciones que ligaron a los anteriores poseedores con el deudor de la prestacin en l contenida. La autonoma provoca la independencia cambiara, sin que deban confundir ambos trminos, porque la autonoma apunta al derecho del acreedor cambiario y la independencia a la posicin de cada deudor cartular.
CONTINGENTES DE ALGUNOS TTULOS EN PARTICULAR (LETRA DE CAMBIO, PAGAR, CHEQUE)

4. Abstraccin: significa que cada adquisicin del ttulo y, por ende, del derecho incorporado, aparece desvinculado de las relaciones existentes entre el deudor y los poseedores anteriores. Todo negocio jurdico debe responder a una causa legtima, tpica o atpica, conforme art. 499 del Cdigo Civil. Sin embargo en el derecho cambiario es posible desvincular el documento de la relacin causal, caracterstica que se denomina abstraccin. La abstraccin consiste en la desvinculacin del documento respecto de la relacin causal. Con ello se facilita y asegura la adquisicin y transmisin del documento abstracto y del derecho al incorporado, con el fin de evitar que su causa entorpezca el ejercicio de los derechos emergentes del ttulo. Cuando el ttulo es abstracto, al portador no se le pueden oponer defensas emergentes de la causa del documento. El concepto de abstraccin igual que el de autonoma, puede ser invocado solamente por: a. quien ha permanecido extrao a la relacin extracartular, si sta se le quisiere oponer como fuente de excepciones causales b. quien haya adquirido el ttulo de buena fe Esto es as porque la prescindencia de la causa es absoluta ante el tercer poseedor de buena fe del ttulo, y es relativa o circunstancial entre sujetos vinculados directamente por el nexo cambiario (librador/aceptante; librador/tomador; endosante/endosatario). En este ltimo caso, la posibilidad de invocar o prescindir de la causa depender de la va procesal elegida para el cobro del documento. 5. Formalidad: Significa que la voluntad cambiarla slo puede manifestarse con los requisitos taxativamente prescriptos por la ley. El formalismo se manifiesta fundamentalmente en el acto de configuracin del titulo, que debe contener determinadas menciones esenciales, que normalmente se identifican con requisitos formales que en rigor constituyen el contenido mismo del documento, por ejemplo la expresin letra de cambio, la suma de dinero a pagar, etc.

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6. Completitividad: significa que el ttulo debe bastarse a s mismo, ser autosuficiente y contener en su tenor literal, todos los elementos que configuran los derechos y obligaciones de los sujetos cambiarios, sin que se admita remisin alguna a documentos extraos. Es decir que para poder conocer los derechos emergentes de los ttulos basta con tener el titulo y no hay que remitirse a otra documentacin-.
LEY DE CIRCULACIN

Es la manera o modo en que se produce la transferencia cartular de los ttulos segn su distinta naturaleza. En materia cartular, cada ttulo tiene su propia ley de circulacin, que es la que regula la transmisin del derecho incorporado a travs de un complejo de disposiciones que refieren. La ley de circulacin es la que regula la transmisin cartular del derecho incorporado. El documento adems se puede transferir por las normas del derecho comn (sucesin universal, cesin de crditos, etc.). En cualquiera de los casos es necesario contar con el documento para ejercer la funcin de legitimacin.
LA CESIN DE CRDITO

Los ttulos valores pueden transmitirse por medio de las normas del derecho comn. Sin embargo ello es excepcional en razn de que el adquirente queda en una posicin subordinada a la que tena el transmitente Al adquirente del documento se le pueden oponer las defensas que se tenan contra el transmitente (salvo la de compensacin), es decir que no existe el principio de autonoma. La entrega del documento es el deber jurdico del cedente, pero no transforma al contrato en real, sino que sigue siendo consensual. Sino que constituye la prestacin debida en la etapa de cumplimiento del contrato. Para que sea eficaz se requiere la notificacin al deudor cedido.
ENDOSO

Es un acto escrito, unilateral e incondicional, formalmente accesorio, que tiene por objeto la transmisin del ttulo de crdito y la legitimacin de su poseedor para el ejercicio de sus derechos cartulares. El endoso en su versin ms sinttica se materializan con la firma al dorso del ttulo y con su entrega.
SUJETOS:

Endosante: quien transmite el ttulo mediante endoso. Se requiere poseer capacidad para obligarse cambiariamente, salvo cuando se transmite el ttulo mediante endoso sin garanta. Puede actuar por si mediante mandatario, en cuyo caso se aplica las normas sobre representacin cambiaria. Endosatario: es la persona a quien se le transmite el documento mediante endoso. Se requiere poseer capacidad para obligarse cambiariamente y puede serlo cualquier persona, incluso alguien que ya participo en la circulacin del ttulo.

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La letra de cambio y el pagar pueden endosarse con los efectos propios y normales de la figura, hasta: La realizacin del protesto por falta de pago. El vencimiento del trmino para formalizarlo.

Luego de estas fechas pueden endosarse mediante la firma en el dorso, pero con los efectos de una sesin ordinaria. El endoso sin fecha se presume, salvo prueba en contrario, hecho con anterioridad al vencimiento del plazo fijado para efectuar el protesto.
FORMA DEL ENDOSO

a. Completo: Si costa el nombre del endosatario. Lo que otorga mayor seguridad y resulta sumamente til en caso de extravo o prdida del ttulo. Si el nombre del endosatario no es legible, no afecta la validez del acto cambiario que vale como endoso al portador. b. En blanco: El endosante se limita a poner su firma y omite la designacin del beneficiario. Legitima a cualquier portador, para el ejercicio de los derechos cartulares. c. Al portador: El endosante expresa que el endoso lo efecta al portador, en cuyo caso quien lo exhibe es considerado tal. La firma del ttulo por parte del endosante nunca puede faltar en el reverso del documento, de lo contrario no hay endoso. El endoso tiene que constar en el mismo ttulo, no puede figurar en un documento separado, aunque fuere un instrumento pblico. En todo caso puede valer como cesin de crdito si cumple con los requisitos propios de esta figura. El endoso requiere adems, la tradicin real o efectiva (una de las partes entrega voluntariamente y la otra voluntariamente lo recibe) de la ttulo al endosatario.
ENDOSO PLENO

Es el ordinario o traslativos de la propiedad, cuando: A. Transfiere al endosatario los derechos emergentes del ttulo B. Habilita al endosatario como portador legitimo del ttulo C. Se constituye en obligado cambiario Para se pleno el endoso debe cumplir tres funciones: 1. Funcin de transmisin Funcin de transmisin: Transfiere al endosatario los derechos emergentes del ttulo, a condicin de que se entregue la posesin de este. Los derecho s que se adquieren son principales (sobre el titulo de crdito) y accesorios (intereses).

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2. Funcin de legitimacin Funcin de legitimacin: 1. Legitimacin cartular: Activa: es la habilitacin para ejercer los derechos emergentes del ttulo. Pasiva: es la habilitacin para liberarse de vlidamente al cumplir con la prestacin cambiaria 2.Legitimacin procesal: apunta a la actuacin en juicio. El legitimado activo es el sujeto que goza de la idoneidad especfica para hacer valer los derechos cartulares emergentes. Normalmente la legitimacin activa surge de una cadena regular de endoso, sean estos en blanco, al portador o completos, de la que el tenedor del documento sea el ltimo endosatario en cuso cuando recibi el ttulo en procuracin o en garanta. El legitimado activo puede requerir la prestacin debida sin tener que cumplir con otra exigencia que la presentacin del documento en forma y el deudor no necesita verificar otra cosa que la legitimacin formal del portador. El primer endoso debe provenir, al menos en apariencia, del tomador del ttulo, quien de ese modo habilita a su endosatario, esto es, al primer sujeto que es el beneficiario del derecho emergente del ttulo mediante el primer endoso. Si del ttulo surge que una persona firmo antes que el tomador, se altera la conexin directa que debe existir con el endosatario, cuya legitimacin debe emanar del endoso efectuado por el tomador del ttulo. Sin embargo el primer endosatario puede recibir el titulo mediante un endoso en blanco, en cuyo caso puede: a. llenarlo con su propio nombre o con el de otra persona, b. endosarlo nuevamente en blanco o a nombre de otra persona, mediante la simple tradicin o c. transmitirlo sin insertar su nombre ni endosarlo. Cada endoso debe vincularse con el precedente; el endoso que sigue a un endoso nominativo tiene que hacerlo el endosatario indicado por el endosante precedente, aunque los endosos al portador o en blanco, por su funcin genrica de legitimacin, habilitan al poseedor. No obsta la serie ininterrumpida la existencia de endosos cancelados, pues es como si estos no existiesen, es necesaria la continuidad aparente de endosos. Los endosos falsos o puestos por incapaces o con el nombre falso de personas inexistentes, carecen de efecto interruptivo sobre la legitimacin del portador; para ello basta que se mantenga la apariencia de regularidad.

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Si una persona por cualquier causa hubiera perdido la posesin del ttulo, el nuevo portador que justifique su derecho mediante una serie ininterrumpida e endosos, no est obligado a desprenderse del documento, sino cuando lo hubiera adquirido de mala fe o hubiera incurrido en culpa grave. El adquirente es de mala fe cuando al recibirlo conoce la desposesin sufrida por el propietario del documento. La culpa grave se produce cuando el portador, en el momento de adquirir el titulo, no justifica una cierta diligencia para determinar si su endosante es tambin el titular del crdito cambiario. La mala fe del poseedor no constituye ningn impedimento para que el deudor, al vencimiento realice el pago, siempre que ignore que el presentante del ttulo es poseedor de mala fe; solamente debe verificar la continuidad regular de endoso, pero no est obligado a constatar la autenticidad de las firmas. 3. Funcin de garanta Funcin de garanta: El endosante garantiza el pago del ttulo mediante la asuncin de una obligacin autnoma e independiente de la del librador y dems firmantes del documento. Todos los endosantes del ttulo de crdito responden solidariamente ante el portador en virtud de la funcin de garanta que cumplen los sucesivo endosos segn el orden observados por los distintos endosantes. De este modo a medida que circula el titulo, se van agregando, en formas sucesivas responsable que garantizan solidariamente el pago de la prestacin debida. Quien endoso el titulo y despus el documento circula y lo vuelve a recibir en calidad de endosatario, no puede accionar cambiariamente de regreso contra los firmantes posteriores a su primer endoso, porque l est obligado con ellos y solo conserva derecho con los endosantes anteriores y contra el librador. A pesar de ello puede volver a endosar el ttulo, y si algn endosatario posterior al segundo endoso acciona de regreso en contra de l, debe abonar el ttulo y no puede a su vez accionar contra los obligados existentes entre su primer y segundo endoso. Si luego de circular la letra de cambio (solamente), es endosado a favor del librador, este puede accionar contra el aceptante. En caso de otro documento no tiene accin contra los endosantes anteriores, dado que garantiza el pago en lo concerniente a todos los acreedores.
CLAUSULAS ENDOSO EN PROCURACIN

Denominado al cobro, es un acto cambiario por el cual el endosante otorga mandato al endosatario para que este ejerza los derechos cambiarios correspondientes al primero. Clausulas: valor al cobro, al cobro, en procuracin o cualquier otra expresin equivalente que implique un simple mandato.

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Si el endoso lleva algunas de estas clausulas el portador puede ejercer los derecho que derivan del ttulo en ese carcter. Actos que el endosatario mandatario no puede cumplir: a. Transigir b. Acordar esperas (al menos que se encuentre expresamente facultado) c. Desistir de la accin cambiaria promovida. Si puede desistir del proceso porque ello no supone acto de disposicin, no podr entablar la accin causal ni de enriquecimiento sin causa que escapan al derecho cartular. El endoso pleno o en garanta hecho por un endosatario en procuracin, debido al carcter imperativo de la ley, solo vale como endoso en procuracin. El endosatario no puede accionar cambiariamente contra el endosante, que es su representado. Los obligados cambiarios solo pueden oponer al endosatario en procuracin las excepciones que hubieran podido oponer al endosante. El mandatario tiene que obrar diligentemente para proteger los derechos del endosante y accionar contra los obligados al pago, tambin puede ejercer las acciones contra los obligados precedentes al mandante, y debe rendir cuentas tanto de su gestin en general como de las sumas recibidas. En caso de demanda judicial se propondr en nombre del endosante y solicitara que la sentencia se extienda a favor de su mandante. El mandato no se extingue por la muerte, concluye con: a) b) c) Por cumplimiento del encargo Por su revocacin Por renuncia, muerte o incapacidad del endosatario.

ENDOSO EN GARANTA O PRENDA

La letra y el pagar pueden ser endosados e garanta del cumplimiento de otra obligacin que tenga el endosantes con el endosatario. El endosatario debe ejercer todos los derechos cambiarios y rendir cuentas al endosante, aunque puede ir cambiariamente en contra de l. Clausula: en garanta, en prenda, caucin u otro equivalente. Puede efectuarse con el nombre del beneficiario en blanco o al portador. El portador, al constituir la prenda, I. no pierde la propiedad del ttulo valor, sino alguno de sus derechos al traspasar la posesin;

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II. III.

para su eficacia no basta que, aunque la porcin no sea oponible a terceros de buena fe, el endosante se halle formalmente legitimado como portador; adems, es necesario que a. sea propietario, pues no pueden gravarse bienes ajenos, aunque a infraccin no sea oponible a terceros de buena fe; b. por otra parte, debe gozar de capacidad de disposicin, a diferencia del endoso en procuracin, al garantizar el pago del ttulo valor frente al endosatario. El endosatario en garanta, goza de un derecho cartular propio y autnomo, por lo cual no se le pueden oponer las excepciones fundadas en las relaciones personales con su endosante y de quienes estn obligados con este. Si el endosatario cobra el importe del ttulo valor a su vencimiento o anticipadamente lo debe retener en como caucin hasta la extincin de la obligacin garantizada y debe rendir cuentas, salvo estipulacin contraria. La ley limita la posibilidad de nuevos endosos de los ttulos posteriores al efectuado en prenda, que en caso de hacrselo slo valen como mandato.
ENDOSOS LIMITATIVOS DE POSTERIORES TRANSFERENCIAS

Clausulas: 1. No a la orden.

Tiene efectos respecto de quien la ha insertado y no impide la transferencia del ttulo mediante endosos posteriores, que conserven sus efectos normales. El endosante que puso la clausula, puede oponer a cualquier portador las excepciones que le compete en contra de su endosatario, al tercero portador, aun de buena fe, se le pueden oponer las excepciones emergentes de la relaciones entre endosante y endosatario no a la orden. 2. No endosable

Los efectos de la clausula son personales del endosante con el endosatario, pero no ante los portadores sucesivos. Solo el endosatario que recibi el ttulo en virtud de un endoso prohibitivo de nuevos endosos, puede ir en contra de su endosante y de los dems obligados anteriores a este.
ENDOSO SIN GARANTA

Las clausulas sin garanta, sin obligacin, sin responsabilidad, etc.

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Permiten estas clausulas al endosante liberarse de la garanta de pago y tiene efectos libertarios de responsabilidad cambiaria solamente respecto del endosante que la puso. Si el ttulo sigue circulado con endosos comunes o plenos, los respectivos endosantes quedan obligados cambiariamente. El efecto de la libracin de la responsabilidad del endosante no afecta a los deudores anteriores o posteriores.
OTRAS CLAUSULAS

1.

Sin protesto

Libera al portador de realzar el protesto. 2. Presentacin obligatoria

Impone la presentacin para la aceptacin


LEGITIMACIN Y TITUL ARIDAD

La legitimacin hace referencia a los requisitos que deben concurrir en un sujeto habilitado para ejercer un derecho. En el mbito de la relaciones cartulares, la legitimacin se refiere a la situacin jurdica del sujeto habilitado para ejercer todos los derechos sobre el titulo y los que devienen de su posesin. La legitimacin viene dada en primer trmino, por la posesin del documento: esta es indispensable para ejercer los derechos incorporados al ttulo. El poseedor legitimado esta habilitado para ejercer el derecho o los derechos emergentes del ttulo sin necesidad de suministrar prueba de que es: 1. El propietario de dicho documento y 2. El efectivo titular del derecho emergente de l. La legitimacin es: Activa: cuando es la habilitacin para ejercer el derecho incorporado en el documento y exigir al deudor la prestacin debida Pasiva: cuando es la habilitacin del deudor para liberarse cumpliendo la prestacin debida al legitimado activo.

La legitimacin tambin comprende la habilitacin para transmitir regularmente el instrumento. En lo que respecta a la legitimacin y la titularidad, el primero concierne la potestad para ejercer el derecho emergente del titulo; el segundo, a la pertenencia del mismo: la legitimacin compete a quien tiene la investidura formal del ttulo, aunque el derecho no le pertenezca.

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El ttulo tiene por funcin atribuir la legitimacin, pero no su titularidad, de la que la circulacin prescinde. Puede haber circulacin de la legitimacin sin circulacin del derecho y viceversa: frente al deudor solamente tiene eficacia la circulacin de la legitimacin y de ah que el legitimado pueda ejercer aunque no sea titular, y el no legitimado no puede exigir aunque sea titular.
CLASIFICACIN

Se ha visto que los elementos y los caracteres esenciales para que exista un ttulo circulatorio tipo son: un documento, generalmente un papel (cosa mueble corporal) en el que se inserta una declaracin cartular; la literalidad y la autonoma del derecho incorporado al documento; y la necesidad de la posesin legitimada del ttulo por un tenedor de buena fe. Existen adems otros elementos y caracteres no esenciales y no comunes a todos los ttulos circulatorios. Segn estos caracteres y elementos, no siempre uniformes, se pueden adoptar distintos criterios de clasificacin. Sin perjuicio de clasificarlos segn su causa y segn su origen, que se trataran seguidamente, otros criterios son:
SEGN EL CONTENIDO DE LA DECLARACIN CARTULAR:

Ttulos cambiarios: se refieren a obligaciones de dar sumas ciertas de dinero. Dentro de ellos podemos hacer una clasificacin entre ttulos de crdito, cuyo propsito es postergar el momento del pago, como la letra de cambio, el pagar, la factura conformada y el cheque de pago diferido; e instrumentos de pago, como el cheque comn. Ttulos representativos: cuando el documento no incorpora obligaciones de dar sumas de dinero, sino derechos de crdito de determinados servicios o derechos de posesin y disposicin determinadas mercaderas, se lo llama ttulo representativo. Ej: Carta de porte, pasaje areo, ferroviario, etc. Ttulos de participacin: es el titulo que confiere a su poseedor legitimado la calidad de socio de una sociedad por acciones y todos los derechos inherentes a esa condicin, derivados de la ley y del contrato social.

SEGN EL NMERO DE DERECHOS INCORPORADOS AL TTULO

Ttulos simples: otorgan a favor de su poseedor legitimado un solo derecho. Ej.: Ttulos de crdito. Ttulos complejos: incorporan al ttulo varios derechos. Ej.: acciones. La distincin es importante porque se relaciona con el principio segn el cual el titulo debe ser entregado al deudor cartular que cumple su obligacin. Si se trata de un titulo complejo, la entrega del titulo al deudor se realiza nicamente cuando ningn derecho de los que emergen del titulo queda por satisfacer. El cumplimiento parcial debe constar en el mismo titulo, que debe estar a disposicin del poseedor legitimado.

SEGN LAS DISTINTAS FORMAS DE CIRCULACIN

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Ttulos al portador: son los que no indican persona habilitada, para ejercer el derecho que emerge del ttulo, o que contienen la clusula al portador aunque hayan sido emitidos a nombre de una determinada persona. Ttulos a la orden: es aquel originariamente emitido a nombre de determinada persona, y pagadero a sta o a quien sta designe mediante endoso. Ttulos nominativos: no basta que est emitido a nombre de determinada persona, debe adems estar registrado en libros especiales del emisor.

SEGN EL CONJUNTO DE FORMALIDADES EXIGIDAS POR LA LEY PARA SU VALIDEZ

Ttulos formales: el titulo valor es formal cuando la ley exige para su existencia como tal el cumplimiento de determinados recaudos formales (escritura, denominacin, menciones textuales., suscripcin autgrafa, etctera). La letra de cambio es el ttulo formal por excelencia, y la obligacin cambiaria slo surge si se incluyen en el documento todos los requisitos tipificados taxativamente por la ley. Ttulos no formales: Por el contrario, los ttulos no formales no requieren el cumplimiento de solemnidades taxativamente prestablecidas.

SEGN QUE EL TTULO SEA O NO AUTOSUFICIE NTE

Ttulos completos: ttulo completo es el que debe contener en su tenor literal, todos los elementos que configuran los derechos obligaciones de los sujetos cambiarios. Esta categora conceptual debe diferenciarse de las situaciones fcticas emergentes de los ttulos emitidos en blanco o incompletos que deben presentarse completos para ser considerados vlidos (por ejemplo pagar). El ejemplo caracterstico de titulo completo es la letra de cambio. Ttulos incompletos: ttulo incompleto es aquel que por si solo no es suficiente para determinar la directa e integral configuracin de los derechos y obligaciones de los sujetos intervinientes, que slo se obtiene en otros documentos a los que remite el propio titulo. El titulo incompleto debe integrarse con elementos extracartulares que configuran en su totalidad los derechos y obligaciones de los sujetos involucrados. Ejemplo de ello es la accin que est vinculada indisolublemente a los estatutos sociales.

SEGN SU CAUSA

Ttulos abstractos: mencionan un derecho desligado absolutamente de su causa fin, como la letra de cambio y el pagar. En ellos la causa se presume, resultado jurdicamente irrelevante frente al tercer portador de buena fe, pues ste se ha desvinculado del negocio extracartular que motivo su libramiento o transmisin. Ttulos causales: continan ligados a la relacin fundamental que les dio origen y en ellos se menciona la causa de su creacin. La mencin de la relacin causal en el contexto de los ttulos implica que ella, durante la circulacin del titulo y en los lmites de la remisin al titulo, es oponible a todos los

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portadores como fuente de defensas y restricciones. Son ejemplos de estos ttulos las acciones, los debentures, los ttulos pblicos y los ttulos de transporte.
SEGN LA PERSONA A QUE CREA EL TTULO

Ttulos pblicos: son los creados por personas jurdicas de derecho pblico, ya sea Nacin, Provincia o Municipio, en ejercicio de sus funciones pblicas. Ejemplos: BONEX, BOCON, emitidos por la Nacin BOSAFI, emitidos por la Provincia del Chaco; CECACOR, creados en la provincia de Corrientes. Tienen sus propias leyes especiales, pero en caso de conflicto entre inversores, y en el mbito del derecho privado, puede ser aplicado el rgimen de los ttulos circulatorios. Ttulos privados: son los creados por personas fsicas o jurdicas privadas.

SEGN EL LUGAR DE CREACIN DEL TTULO

Ttulos nacionales: son los creados en nuestro pas, y que contienen esa referencia como lugar de emisin, aunque quien emita el titulo sea un extranjero o se domicilie en el extranjero. Ttulos extranjeros: Los emitidos en pases distintos al nuestro. El ttulo es valido cuando las enunciaciones son suficientes segn la ley del pas de creacin, aunque no lo fueran segn la nuestra.

CARACTERES LETRA DE CAMBIO CONCEPTO

Es el titulo de crdito formal y completo que contiene la promesa incondicionada y abstracta de hacer pagar a su vencimiento al tomador o a su orden una suma de dinero en un lugar determinado vinculando solidariamente a todos los que en ella intervienen.
CARACTERES

Del concepto se deprenden ciertos caracteres: TITULO DE CRDITO: se hace referencia a un documento necesario para ejercer el derecho literal y autnomo en el expresado con todo lo que ello implica. FORMAL: porque para que puedan ejercerse los derechos emergentes de l, debe tener todos los requisitos taxativamente prescriptos por la ley. Las formalidades son esenciales y tienden a otorgar seguridad y celeridad a su circulacin. COMPLETO: porque debe bastarse a s mismo, ser autosuficiente y contener todas las relaciones cambiarias y todos lo derechos emergente de la letra. CONTIENE UN PROMESA: a promesa es de pago efectuada por el autor de la declaracin cambiaria en favor de su portador legtimo.

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INCONDICIONADA Y ABSTRACTA: la necesidad de la circulacin, gil y segura, imponen que la promesa de pago sea pura y simple, es decir, no subordinada a condicin alguna. DAR UNA SUMA DE DINERO DETERMINADA: en lo que respecta a su especie y cantidad. A SU VENCIMIENTO: No otro que el reglamentado en el documento. AL TOMADOR O A SU ORDEN: es un titulo a la orden, que debe llevar el nombre del beneficiario. No obstante, el librador se obliga no solo a favor del tomador, sino tambin a favor de quien resulte legitimado. VINCULANDO SOLIDARIAMENTE: hacia todos los firmantes
REQUISITOS FORMALES

En lo que respecta a la calidad de la materia en que debe insertarse la letra de cambio: 1. Solo el articulo 14 hace referencia a la prolongacin de una hoja de papel 2. Ante la falta de prohibicin cabe redactar la letra de cambio en cualquier material, siempre que pueda cumplir su funcin econmico-jurdica. 3. No importa color no su grosor. 4. Excepto al firma que debe ser manuscrita el resto no importa si es impreso, manuscrito, dactilografiado, fotocopiado, etc. 5. No existe exigencia del material para escribir, tinta, lpiz, color, etc. Sin embargo cuando el documento est redactado en tinta los espacios en blanco o agregados con lpiz no cuentan. El Artculo 1 y 2de la ley 5965/63 dice la letra de cambio debe contener: 1. La denominacin de letra de cambio, inserta en el texto del ttulo y expresada en el idioma en el cual ha sido redactada, o en su defecto la clusula a la orden. Es esencial y su omisin determina la invalidez de la letra. El propsito es hacer un documento inconfundible, para quien lo suscriba conozca los riesgos a los que se expone. 2. La promesa incondicionada de pagar una suma determinada de dinero. Debe tratarse de una promesa pura y simple de hacer pagar ineludiblemente una suma de dinero que debe estar perfectamente determinada en su calidad (pesos, dlar, etc.) y cantidad. Si la moneda indicada tiene igual denominacin pero distinto valor en el pas donde la letra fue librada y en el de pago, se presume que la indicacin se refiere a moneda del lugar del pago. Solo puede referirse a dinero excluyendo otras prestaciones. Cualquier condicin impuesta a la promesa quita al documento el carcter de letra de cambio. Aunque la ley no lo exige, se coloca el importe a pagar en cifras y letras. En caso de existir diferencias entre una y otra se toma la suma indicada en letras; si el importe esta ms de una vez en letra o en nmero vale el de menor suma. Esto se basa en que las cifras estn ms expuestas a adulteraciones. 3. El nombre del que debe pagar. (Girado / s). El nombre de la persona a quien el librador encarga que abone la letra de cambio. El girado adquiere la calidad de obligado cambiario con la aceptacin del documento, convirtindose de esta manera en aceptante.

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4.

5.

6.

7.

8.

Una letra sin el nombre del girado no vale como tal. El plazo de pago. Se indican cuatro formas de vencimiento: a. A la vista: Es pagadera a su presentacin. El plazo para presentarse es un ao desde su fecha, pudiendo el librador disminuir o aumentar este plazo. b. A un determinado tiempo vista o fecha: Vista se determina por la fecha de aceptacin o del protesto. Vence el da del mes en el cual debe efectuarse el pago. Si no se indica el da vence el ltimo da del mes. Si se gira a uno o varios meses y medio, se computan primeros los meses enteros. Si se fijo principio, mediado o fines de mes, la letra vence el primero, el quince o el ultimo da del mes, respectivamente. c. A un da fijo Si se pusiera un vencimiento distinto al mencionado (el pago en cuotas, vencimientos sucesivos) la letra es nula. Ante la omisin de la fecha de vencimiento, se entiende que la letra es pagadera a la vista. La indicacin del lugar de pago. All es donde debe exigirse el cumplimiento de la presentacin debida, donde hay que efectuar el protesto y determina el tribunal competente para promover la accin cambiaria. Ante la falta de indicacin, se considera el lugar indicado a lado del nombre del girado. No necesariamente el lugar debe ser el domicilio del girado. El nombre de aquel al cual, o cuya orden, debe efectuarse el pago. (Beneficiario) Es una condicin esencial el nombre del beneficiario. Puede ser librada a favor de varios tomadores, o conjunta (lo derechos cambiarios solo pueden ser ejercidos por el conjunto dado que son indivisibles) o alternativamente (cada tomador puede ejercer el derecho individual e ntegramente excluyendo a los dems). El librador puede ser beneficiario de la letra. La indicacin del lugar y fecha en que la letra ha sido creada. Es lugar y la fecha del libramiento. Ante la falta de mencin del lugar de creacin se considera suscripta en el lugar mencionado a lado del nombre del librador. La omisin de la fecha determina su invalidez. Su importancia radica en: a. La capacidad del librador b. La determinacin del vencimiento de la letra c. El computo del plazo para la presentacin d. La prescripcin. La firma del que la crea. (Librador) Jams de omitirse en el momento de la creacin. Debe ser de puo y letra. Los signos o iniciales constituyen la firma cuando han sido intencionalmente utilizados como sustitutivos o equivalentes de la mencin completa del nombre y apellido. La firma del librador debe cerrar la declaracin cambiaria, aunque la ley no habla de suscripcin ni fija el lugar en el documento. El lugar ms abajo o ms a la derecha de la declaracin.

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PERSONA QUE INTERVIENEN

A. El librador: Es el que emite, libra o gira a letra de cambio. Ordena hacer el pago. B. Girado: el que recibe la orden de pagar. C. El tomador: el beneficiario de la letra de cambio. Pueden incorporarse Endosante: El tenedor que la transmite por endoso. Endosatario: El que recibe la letra mediante endoso. Indicado: La persona que el librador o los endosantes pueden indicar para que acepte o pague la letra en defecto de aceptacin o pago por el girado. Interviniente: Cuando la letra no es aceptada o pagada por el girado o el indicado, cualquier persona puede intervenir en la relacin cambiaria y aceptarla o pagarla. Avalista: Es el tercero que garantiza el pago y puede actuar como garante del librador, Como el girado. Domiciliario: Persona por cuyo intermedio y domicilio debe efectuarse el pago.

El librador no puede designar a cualquier persona como girado, si bien, no es necesaria una autorizacin previa, debe existir entre ellos relaciones de las cuales sea o pueda resultar acreedor. Nada impide que los girados sean varios, de serlo sus nombres van por separado, el portador est obligado a requerir la aceptacin y pago a todos. En cuanto al nombre del girado, si es persona fsica debe constar nombre y apellido; si es persona jurdica, razn social o denominacin jurdica.
PAGAR CONCEPTO

Titulo de crdito formal y completo que contiene la promesa incondicional y abstracta de pagar al portador o su orden al vencimiento una suma de dinero vinculado solidariamente a los que en ella intervienen. Aparecen dos sujetos: 1. Librador. 2. Tenedor.
DIFERENCIAS Y SEMEJANZAS CON LA LETRA DE CAMBIO

Semejanzas Contienen una promesa incondicionada y abstracta. Ambos ttulos a la orden nata (salvo que lleven la clusula no a la orden. Circulan por endoso.

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Tienen los mismos plazos de vencimiento. Tienen los mismos requisitos formales. Los dos son una compensacin en el trfico de dinero. Diferencias
Letra de cambio Pagar

Intervienen en principio 3 personas: Intervienen en principio 2 personas: Librador, girado, tomador. Suscriptor y tomador. Relacin bipartita

Existe girado por lo tanto existe No existe girado, por lo tanto no existe aceptacin. aceptacin. Es una promesa de hecho ajeno, de Es una promesa de hecho propio. hacer pagar. Directa de pagar Las acciones contra el librador Las acciones contra el suscriptor prescriben al ao. prescriben a los tres aos.

REQUISITOS QUE DEBE CUMPLIR EL PAGAR

Artculo 101: Debe contener 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. La clusula A la orden o la denominacin Pagar. Promesa incondicionada y abstracta. Plazo de pago. Indicacin del lugar de pago. Nombre del tomador o beneficiario. Lugar y fecha de creacin. Firma del suscriptor.

Artculo 102: pueden ser suplidos 1. Inciso 3: Se considera pagadero a la vista. 2. Inciso 4: Lugar o domicilio al lado del suscriptor.
CHEQUE

El cheque es una orden de pago pura y simple liberado contra un banco o entidades financieras, en el cual el librador tiene fondos depositados a su orden en cuenta corriente bancaria o autorizacin para girar en descubrimiento. Es el titulo valor formal, abstracto y completo que contiene una orden incondicionada dada a un banco, de pagar al portador una suma determinada de dinero y que obliga a su creador. Es una orden: se utiliza en el sentido de encargo que obliga tanto al que promete el pago dando la orden al banco. De pago: No como modo de extinguir una obligacin, sino su significado corriente de entrega de dinero.

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Pura y simple: es decir incondicionada. Librada contra un banco: no se puede librar un cheque contra otra persona que no sea un banco. Para nuestro derecho solo puede ser Banco S.A. o Sociedades cooperativas. El librador debe tener fondos depositados en cuenta corriente o autorizacin para girar en descubierto. Diferencias con la letra de cambio
CHEQUE LETRA DE CAMBIO

Es un instrumento de pago (medio de Es un instrumento de crdito disponer fondos existentes) (promesa de pago que ser cumplida vencimiento) Es siempre librado contra un banco. Puede librarse contra cualquier persona fsica o jurdica. Siempre existe provisin de fondos. No es necesario la provisin de fondos. El cheque es siempre pagadero a la Puede ser a la vista, a cierto tiempo vista. vista, a cierta fecha, a da determinado. Es un medio de disponer fondos. En Est destinada a trasladarse en el forma rpida. tiempo.

Ambos son ttulos de crdito cambiarios, caracterizados por la va ejecutiva para perseguir su cobro. Establecen garantas solidarias de los que estampan su firma en los documentos, que se hallan obligados frente al portador.
REGULACIN LEGAL. DISTINTOS TIPOS DE CHE QUES CHEQUE COMN

Es una orden de pago pura y simple, librado, en el cual el librador tiene fondos depositados a su orden en una cuenta corriente bancaria o autorizacin para girar en descubierto. Requisitos: 1. La denominacin "cheque" inserta en su texto, en el idioma empleado para su redaccin; Es un requisito esencial y su omisin provoca la invalidez del cheque. 2. Un nmero de orden impreso en el cuerpo del cheque; El nmero de orden permite a. determinar con rapidez y certeza si el cheque pertenece o no al cuaderno del librador b. individualiza el documento, permitiendo determinar la comprobacin de un pago hecho por su intermedio c. dificulta maniobras ilcitas d. entre otras 3. La indicacin del lugar y de la fecha de creacin; En caso de que se omita el lugar de creacin, se presume que ha sido librado en el domicilio que el titular de la cuenta tiene registrado en el banco.

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El domicilio registrado ante el girado puede ser considerado domicilio espacial a todos los efectos legales. La falta de fecha o la no determinacin de la fecha invalida el cheque. La fecha de creacin permite determinar: a. La capacidad del librador b. La vida til del cheque c. El comienzo de la prescripcin. 4. El nombre de la entidad financiera girada y el domicilio de pago; 5. La orden pura y simple de pagar una suma determinada de dinero, expresada en letras y nmeros, especificando la clase de moneda. Cuando la cantidad escrita en letras difiriese de la expresa en nmeros, se estar por la primera; 6. La firma del librador. El Banco Central autorizar el uso de sistemas electrnicos de reproduccin de firmas o sus sustitutos para el libramiento de cheques, en la medida que su implementacin asegure la confiabilidad de la operacin de emisin y autenticacin en su conjunto, de acuerdo con la reglamentacin que el mismo determine. La ley no fija el lugar donde en el documento aunque debe cerrar el cheque. Puede firmar personalmente o por representacin. Solo a quien firmo se le pueden hacer los reclamos cambiarios, en caso de existir dualidad de dueos en la cuentas. El banco puede reclamar el pago a cualquiera de los cotitulares.
CHEQUE DE PAGO DIFERIDO

Es una orden de pago librada a das, a contar desde su presentacin para registro en una entidad autorizada, contra la misma u otra, el cual el librador a la fecha de vencimiento debe tener fondos suficientes depositados a su orden en cuenta corriente o autorizacin para girar en descubierto. Requisitos: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. La denominacin "cheque de pago diferido" claramente inserta en el texto del documento. El nmero de orden impreso en el cuerpo del cheque. La indicacin del lugar y fecha de su creacin. La fecha de pago no puede exceder un plazo de 360 das. El nombre del girado y el domicilio de pago. La persona en cuyo favor se libra, o al portador. La suma determinada de dinero, expresada en nmeros y en letras, que se ordena pagar por el inciso 4 del presente artculo. 8. El nombre del librador, domicilio, identificacin tributaria o laboral o de identidad, segn lo reglamente el Banco Central de la Repblica Argentina. 9. La firma del librador. El Banco Central autorizar el uso de sistemas electrnicos de reproduccin de firmas o sus sustitutos para el libramiento de cheques, en la medida que su implementacin asegure confiabilidad de la operatoria de emisin y autenticacin en su conjunto, de acuerdo con la reglamentacin que el mismo determine.

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CHEQUE CRUZADO

El cruzamiento de efecta por medio de dos barras paralelas colocadas en el anverso del cheque. Puede ser general o especial. El cruzamiento especial si entre las barras contiene el nombre de una entidad autorizada para prestar el servicio de cheque. Si solo aparecen las barras el cruzamiento es general. Este ltimo puede transformarse en especial, pero no as el especial en general. Utilidad Slo puede ser cobrado por un banco. Se impide el pago en ventanilla. El girado slo lo pagar por caja si el tenedor es un cliente al que conoce. Cuando el cruzamiento es general el cheque puede ser cobrado en cualquier banco. Si es especial se cobra nicamente en el banco designado. selo cuando desee impedir los riesgos de prdida o sustraccin de cheque. El cheque cruzado puede ser portador. Se utiliza cuando los cheques se envan por correo o mediante terceros. Al cheque puede cruzarlo el librador, el tenedor o el avalista. El cruzamiento no restringe la negociabilidad del cheque. Este puede seguir circulando y ser transmitido, por endoso.
CHEQUE IMPUTADO

El librador, as como el portador de un cheque, pueden enunciar el destino de pago insertado al dorso o en el aadido y bajo su firma, la indicacin concreta y precisa de la imputacin. La clusula produce efectos exclusivamente, entre quien la inserta y el portador inmediato; pero no origina responsabilidad para el banco girado por el incumplimiento de la imputacin. Slo el destinatario de la imputacin puede endosar el cheque y en este caso el ttulo mantiene su negociabilidad. La tacha de la imputacin segn Artculo 47 se tendr por no hecha. Utilidad El cheque imputado puede circular por endoso. Constituye la prueba del pago de la obligacin que figura en la imputacin. Es cheque y recibo al mismo tiempo. El cumplimiento de la obligacin no genera responsabilidad para el banco que paga. Si el cheque es endosado el banco se encuentra obligado a verificar la autenticidad de la firma del beneficiario de la imputacin que es el nico que puede endosarlo en esa posicin.

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CHEQUE CERTIFICADO

Slo el cheque comn puede ser certificado. La certificacin se produce mediante una declaracin del girado, por la cual deja constancia de que el cheque tiene fondos y que ellos han sido irrevocablemente destinados a abonar ese cheque durante el tiempo de vigencia de la certificacin que, de conformidad con el ordenamiento positivo vigente, es de 5 das. El banco girado puede certificar un cheque a requerimiento del librador o de cualquier portador, debitando en la cuenta sobre la cual se gira la suma necesaria para el pago. Utilidad La certificacin garantiza que el cheque ser pagado, por el trmino de cinco das hbiles bancarios. Vencida la certificacin, el cheque vale como cheque comn. Ventaja: el beneficiario tiene la seguridad de que ser pagado a su presentacin an en caso de muerte del librador.
CHEQUE PARA ACREDITAR EN CUENTA

Pes el insertado en el anverso de la mencin para acreditar en cuenta. Utilidad Tiende a impedir el cobro indebido de la orden de pago, pues siempre debe ser depositado en una cuenta corriente bancaria. La mencin puede ser hecha por el beneficiario o portador, o los avalistas o endosantes. No cambia la ley de circulacin. La clausula limita la posibilidad de cobro en efectivo del cheque.
CHEQUE EN BLANCO E INCOMPLETO

Para que se configure un cheque en blanco basta que el documento haya sido firmado en el formulario bancario antes de inscribirse en l la cifra. El cheque incompleto es el que nace careciendo de algunos de los requisitos formales esenciales. El artculo 8 de la ley 24452, dispones: Si un cheque incompleto al tiempo de su creacin hubiese sido completado en forma contraria a los acuerdos que lo determinaron, la inobservancia de tales acuerdos no

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puede oponerse al portador, a menos que ste lo hubiese adquirido de mala fe o que al adquirirlo hubiese incurrido en culpa grave. La norma reconoce la licitud del cheque incompleto, teniendo en cuenta que es parte de los usos del trfico como lo demuestra su utilizacin. El cheque debe nacer completo, aun as, el librador del ttulo que los suscribi y entreg en tales condiciones, no puede invocar su propio ilcito para exonerarse de responsabilidad patrimonial. En cuanto al abuso y falsedad de la firma en blanco: 1. La falsedad solamente puede fundarse en las formas extrnsecas del ttulo, al igual que la inhabilidad del ttulo. 2. El abuso de la firma en blanco en ningn caso puede admitirse para enervar la accin ejecutiva..

LOS CONTRATOS EN GENERAL CONCEPTO

En general, pueden sealarse las siguientes posiciones acerca del concepto en cuestin: a. La ms restringida, segn la cual se denomina convencin al acto jurdico bilateral, y contrato a la convencin por la cual se crean obligaciones correlativas de derechos crediticios; b. Para un segundo criterio, el contrato sera la convencin por la cual se crean, modifican, transmiten o extinguen obligaciones o derechos crediticios, pero quedara excluidas las referentes a los derechos reales, pues en nuestro ordenamiento jurdico seran insuficientes, por s solas, para producir su adquisicin o constitucin; el contrato sirve de ttulo al derecho real, pero para que ste se adquiera es preciso que vaya seguido del modo (tradicin e inscripcin registral). Esta posicin busca apoyo en el art. 1168 del Cdigo Civil, segn el cual la prestacin objeto de los contratos sera siempre una obligacin; c. Una opinin algo ms amplia comprende no slo los actos jurdicos bilaterales referentes a derechos creditiorios sino tambin los relativos a derechos patrimoniales en general, incluidos los derechos reales y aun los intelectuales. Con tal criterio, sera contrato el acto jurdico bilateral y patrimonial o el acto jurdico bilateral destinado a reglar los derechos de las partes en el mbito patrimonial. Los derechos extrapatrimoniales quedaran excluidos del campo del contrato por aplicacin del art. 1169 del Cdigo Civil, segn el cual la prestacin objeto de los contratos debe ser susceptible de apreciacin pecuniaria.d. Por ltimo, el criterio ms extenso es el que trasunta la definicin tomada por Savigny, quien precisamente equiparaba el concepto de contrato al de convencin, incluyendo hasta actos de carcter extrapatrimonial, como el matrimonio, la emancipacin y la adopcin. Es el criterio del derecho alemn que no distingue entre contratos y actos jurdicos bilaterales, interpretacin que carece de adeptos en la doctrina argentina.-

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Segn lo establece nuestro Cdigo Civil hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos. Esta definicin, que se corresponde ms con la idea de convencin o convenio que con la de contrato, debe ser limitada en dos aspectos: 1. no todo acuerdo de voluntades es un contrato, sino solamente aquel cuyo objeto es susceptible de ser apreciado pecuniariamente (art. 1169 CC); y, 2. debe destacarse que la funcin esencial del contrato es la creacin de obligaciones; aunque, excepcionalmente, puede modificarlas, transferirlas o extinguirlas. El contrato es un acto jurdico (bilateral y patrimonial) en los trminos del art. 944 del Cdigo Civil, es decir, un acto voluntario, lcito que tiene por fin inmediato establecer entre las personas relaciones jurdicas.-

CLASIFICACIN

En los artculos 1138 a 1143 el Cdigo Civil contiene cuatro clasificaciones de los contratos: unilaterales y bilaterales; onerosos y gratuitos; consensuales y reales; nominados e innominados. Estas clasificaciones no agotan el tema, pues se omiten algunas que ms adelante veremos.CONTRATOS UNILATERALES Y BILATERALES

Se distinguen segn los efectos que producen. I. Art. 1138: Los contratos se denominan en este Cdigo unilaterales, o bilaterales. Los primeros son aquellos en que una sola de las partes se obliga hacia la otra sin que sta le quede obligada. Los segundos, cuando las partes se obligan recprocamente la una hacia la otra.

a. En el contrato unilateral una sola de las partes queda obligada hacia la otra, sin que sta a su vez quede obligada. Ej.: la donacin simple, el mandato gratuito, la fianza, la renta vitalicia, el depsito, el mutuo, el comodato y

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la constitucin de prenda. Los contratos unilaterales pueden ser gratuitos u onerosos. En este ltimo caso, existe una prestacin de una de las partes ya cumplida en el momento de contratar, razn por la cual solamente se engendran obligaciones para la otra. Los contratos unilaterales onerosos son contratos reales, o sea aquellos cuya formacin exige la entrega de la cosa. En consecuencia son unilaterales porque la parte que entrega la cosa ya ha cumplido su prestacin, quedando pendientes nicamente las obligaciones de la otra parte.b. Se llama contrato bilateral al que engendra prestaciones recprocas, tambin llamado sinalagmtico, en el cual ambas partes quedan obligadas simultnea y recprocamente. Tpico de estos contratos es que ambas obligaciones surjan en el mismo momento, y estn interrelacionadas de tal modo que la causa de la obligacin de cada una de las partes sea la consideracin de una contraprestacin a cargo de la otra. Por ejemplo: la compraventa, el precio que paga una de las partes y la cosa que entrega la otra, estn totalmente correlacionadas de tal manera que, si una de estas obligaciones dejara de existir, no podra concebirse la existencia de la otra, y cada parte no est obligada a su propia prestacin, sin que sea debida la prestacin de la otra. No es necesario que las prestaciones sean perfectamente equivalentes, pues entran a operar factores subjetivos. la cesin onerosa de derechos, la permuta, las locaciones de cosas, de servicios y de obra, la sociedad, la donacin onerosa, el mandato oneroso, la fianza onerosa, el juego, la apuesta y la suerte.Consecuencia 1) PRUEBA: Respecto de la prueba por instrumentos privados, estos contratos deben ser redactados en tantos originales como partes haya con un inters distinto. 2) EXTINCIN DE LA OBLIGACIN POR IMPOSIBILIDAD DE PAGO: En los casos en que la obligacin de una de las partes se extingue por imposibilidad de pago, conforme lo establece el art. 895, la obligacin se extingue, no slo para el deudor, sino tambin para el acreedor, a quien el deudor debe devolver todo lo que hubiese recibido con motivo de la obligacin extinguida. 3) EXCEPCION DE INCUMPLIMIENTO: De conformidad con lo que se establece en el art. 1201, en los contratos bilaterales una de las partes no puede demandar su cumplimiento si no prueba haberlo ella cumplido u ofrece cumplirlo, o que su obligacin es a plazo. 4) MORA RECIPROCA: El art. 510 prescribe que en las obligaciones recprocas, uno de los obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir la obligacin que le es respectiva. 5) DERECHO DE ARREPENTIMIENTO: El art. 1202 dispone acerca de las consecuencias de la entrega de sea en los contratos bilaterales.

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6) PACTO COMISORIO: Segn el art. 1204, en los contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad de resolver las obligaciones emergentes de ellos en caso de que uno de los contratantes no cumpla lo convenido. 7) PRESCRIPCIN: Cuando hay obligaciones recprocas pendientes de cumplimiento, no cabe la extincin de una de ellas por prescripcin y la subsistencia de la que le es correlativa. Contratos sinalagmticos imperfectos Dentro de la terminologa del Cdigo aparecen mencionados al pasar, en el art. 1021, los contratos perfectamente bilaterales, a los cuales parte de la doctrina opona los contratos sinalagmticos imperfectos. Estos ltimos seran aquellos contratos en los cuales, si bien en el momento de su formacin aparecen obligaciones para una sola de las partes, posteriormente pueden surgir obligaciones a cargo de la otra. En nuestro Cdigo se sealan los casos del depsito en el cual el depositario incurre en gastos para la conservacin de la cosa (art. 2224); igual situacin en el contrato de comodato, cuando los gastos los hace el comodatario (art. 2278), y lo mismo en el contrato de prenda, cuando el acreedor incurre en gastos (art. 3228).No obstante lo expuesto, hay que sealar que el propio Vlez observa que la accin reconocida al acreedor de tales gastos para obtener su reintegro, no es ms que una consecuencia accidental de actos extrnsecos, y no una consecuencia directa de la obligacin primitiva.CONTRATOS POR TTULOS ONEROSO Y POR TTULOS GRATUITO

Art. 1139: Se dice tambin en este Cdigo, que los contratos son a ttulo oneroso, o a ttulo gratuito: cuando las ventajas que procuran a una u otra de las partes no les es concedida sino por una prestacin que ella le ha hecho, o que se obliga a hacerle; son a ttulo gratuito, cuando aseguran a una u otra de las partes alguna ventaja, independiente de toda prestacin por su parte. a. El contrato es por ttulo oneroso segn que la prestacin de una de las partes implique a la vez una ventaja para ella, proveniente de la otra parte. Son onerosos, por su naturaleza, todos los contratos bilaterales. El contrato es gratuito tanto se la parte obligada se empobrece por transferir un bien que estaba en su patrimonio (donacin), como si renuncia a incorporarlo a l (liberalidad), o si otorgase una ventaja a la otra parte sin empobrecerse (mandato gratuito, comodato, etc.). b. El contrato es por ttulo gratuito cuando una de las partes se asegura una ventaja independiente de toda prestacin. En concordancia con lo que dispone el art. 1169, la ventaja o provecho tiene que ser material, quedando excluidas las satisfacciones puramente morales o de conveniencia, pero no es necesario que las prestaciones sean equivalentes. La ventaja puede no ser en beneficio de la parte, sino de un tercero. Efectos

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1) Capacidad de los menores emancipados: Los menores emancipados no pueden ni con autorizacin judicial hacer donacin de bienes que hubiesen recibido a ttulo gratuito (art. 134 inc. 2); 2) Anulacin de actos practicados por enfermos mentales: El segundo prrafo del art. 473 del Cdigo Civil dispone que si la demencia no era notoria, la nulidad no puede hacerse valer, haya habido o no sentencia de incapacidad, contra contratantes de buena fe y a ttulo oneroso; 3) Error in personam: En el caso de error respecto de la persona como vicio del consentimiento en los actos jurdicos, si es a ttulo gratuito, ser siempre clasificado como esencial, porque la ventaja otorgada gratuitamente lo es siempre en consideracin de la persona del beneficiario (art. 925); 4) Accin revocatoria: La situacin del tercero adquirente de buena fe de un derecho o cosa transferidos fraudulentamente, vara segn que su ttulo sea oneroso o gratuito. El art. 970 dice que la accin revocatoria slo ser admisible cuando la transmisin de los derechos se haya verificado por un ttulo gratuito; si lo hubiera sido por ttulo oneroso, slo podra tener xito cuando el adquirente fuese cmplice en el fraude; 5) Adquirente de buena fe y por ttulo oneroso: El art. 1051 establece que aun cuando los derechos transmitidos a terceros sobre un inmueble por una persona que ha llegado a ser propietaria en virtud de un acto viciado de nulidad, quedan sin ningn valor, estn a salvo los derechos de los terceros adquirentes de buena fe a ttulo oneroso, sea el acto nulo o anulable. Ver asimismo ejemplo en el art. 1185 bis del C.Civ.; 6) Teora de la Imprevisin: Segn lo dispone el art. 1198, cuando la prestacin a cargo de una de las partes de un contrato se tornare excesivamente onerosa a causa de acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada podra demandar la resolucin del contrato; 7) Garanta de eviccin y vicios redhibitorios: Normalmente estas garantas funcionan en los actos por ttulo oneroso (art. 2089); 8) Forma: En los contratos por ttulo gratuito se da una mayor exigencia formal, en beneficio de la seriedad y prudencia del acto por parte del transmitente. Por ello dispone el art. 1810 que las donaciones de inmuebles hechas a particulares, y las donaciones de prestaciones peridicas o vitalicias, tienen que hacerse por escritura pblica bajo pena de nulidad.CONTRATOS CONSENSUALES Y REALES

Art. 1140: Los contratos son consensuales o reales. Los contratos consensuales, sin perjuicio de lo que se dispusiere sobre las formas de los contratos, quedan concluidos para producir sus efectos propios, desde que las partes hubiesen recprocamente manifestado su consentimiento.Art. 1141: Los contratos reales, para producir sus efectos propios, quedan concluidos desde que una de las partes haya hecho a la otra tradicin de la cosa sobre que versare el contrato. a. El contrato es consensual, segn que para su perfeccionamiento sea suficiente el consentimiento de las partes. Ej.: la compraventa,

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b.

la cesin, la permuta, las locaciones de cosas, obras y servicios, la sociedad, las donaciones, el mandato, la fianza y los contratos aleatorios.El contrato es real segn se requiera adems la efectiva entrega de una cosa por una de las partes a la otra, entrega sin la cual el contrato no queda concluido. En los reales, la tradicin de la cosa forma parte de la etapa constitutiva del negocio, y no de su ejecucin. Caso contrario habra promesa de contrato real, que en nuestro derecho carece de eficacia, salvo el caso especial de la promesa del mutuo oneroso.- Ej.: El mutuo, el comodato, el contrato de depsito, y la constitucin de prenda y de anticresis (art. 1142 CC); debiendo mencionarse tambin la donacin manual y el contrato oneroso de renta vitalicia.-

Hay que aclarar que el artculo citado no se refiere a estos como derechos reales en s mismos, sino a los contratos constitutivos de tales derechos.CONTRATOS TPICOS O NOMINADOS Y ATPICOS O INNOMINADOS

Art. 1143: Los contratos son nominados, o innominados, segn que la ley los designa o no, bajo una denominacin especial. a. Los contratos tpicos son aquellos que tienen una regulacin especfica prevista en la ley, Para la teora legal el tipo es un modelo que el legislador dispone para el uso de los contratantes; es, en definitiva, un modo de programar las relaciones jurdicas subsidiando aquellos vnculos que se ajustan al mismo, adjudicndole efectos jurdicos. b. Los contratos atpicos, son los que, mencionados o no en la ley, carecen de regulacin propia dentro de su texto. Dentro de los contratos atpicos hay dos especies principales: los atpicos puros, o sea los que estn constituidos por elementos totalmente nuevos, y los complejos, combinados o mixtos, que surgen de la interrelacin de dos o ms figuras tpicas en un todo inescindible. Entre los contratos atpicos puros encontramos los siguientes: concesin privada, distribucin, espectculo, agencia,

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publicidad, exposicin, de reserva, estimatorio, de representacin artstica, consorcio.Entre los contratos atpicos complejos, combinados o mixtos podemos mencionar: garage, de produccin de ciclo de televisin, hospedaje o de hotelera, de abono a caja de seguridad.La existencia de contratos atpicos se fundamenta en la amplia libertad de contratar que consagran los arts. 53 y 1197 del Cdigo Civil. Una consecuencia de esta libertad de contratacin, limitada en general por el orden pblico y la moral, es que no se pueda prever el derecho supletorio especfico para estos contratos, en razn de que su nmero y variedad son infinitos, esencialmente variables y dependientes de la libre voluntad de las partes.La evolucin jurdica permiti percibir que no slo la ley es fuente de derecho, sino tambin la costumbre. De all que pueda sealarse que hay una tipicidad legal, referida a contratos disciplinados en la ley, y otra social que contempla normas jurdicas que regulan contratos con fuente en la costumbre, que justifican la denominada tipicidad social.

CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS NO INCLUIDAS ENTRE LOS ARTCULOS 1138/1143 DEL CDIGO CIVIL CONTRATOS CONMUTATIVOS Y ALEATORIOS

a. Contrato conmutativo es aquel en el cual ambas partes conocen su prestacin, y la contraprestacin que van a recibir, desde el momento mismo en que celebran el contrato. b. En cuanto a los aleatorios, el art. 2051 dice que sern tales cuando sus ventajas o prdidas para ambas partes contratantes, o solamente para una de ellas, dependan de un acontecimiento incierto. Esto quiere decir que las partes cuando el contrato es aleatorio para ambas o para una de ellas- no pueden conocer en el momento de celebrarlo cules sern las ventajas o prdidas que l les producir. Entre los contratos de esta clase podemos mencionar al a. juego, apuesta y suerte, b. la renta vitalicia. c. la compraventa de cosas futuras, en el caso en que el comprador asuma el riesgo de que no llegaren a existir (art. 1404/1407).CONTRATOS FORMALES Y NO FORMALES

a. Los contratos formales tienen una forma prescripta en la ley, sea como solemnidad constitutiva, sea como requisito de prueba.Estos contratos se dividen a su vez en:

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Formales Ad solemnitatem: la forma es exigida por la ley bajo pena de nulidad, Ej.: i. Donacin de bienes inmuebles ii. dems donaciones previstas en el art. 1810 CCiv. Formales Ad probationem: la forma es exigida a efectos de la prueba del contrato (art. 1193). Un ejemplo es i. el contrato de seguros, donde, si bien la pliza es el documento donde consta el contrato, a falta de ella, podr probarse por cualquier medio, siempre y cuando exista principio de prueba por escrito, esto es, p. Ej.: recibo de pago de la prima extendido por el productor de la aseguradora.b. En los contrato informales son aquellos cuya forma es libre
CONTRATOS PRINCIPALES Y CONTRATOS ACCESORIOS

a. Se dice que un contrato es principal, cuando no tiene jurdicamente un nexo de dependencia con otro contrato. b. Los contratos accesorios tienen su existencia ligada a otro contrato, sin el cual no tendera sentido alguno, y al cual, en consecuencia, acceden. Se realizan para asegurar el cumplimiento del contrato principal. Ejemplos caractersticos son: i. la fianza y ii. la constitucin de prenda o de hipoteca.CONTRATOS DE DISPOSICIN Y CONTRATOS DE ADMINISTRACIN

a. Un contrato es de disposicin cuando disminuye o modifica sustancialmente los elementos que forman el capital del patrimonio o, al menos, compromete su porvenir por largo tiempo.b. El contrato es de administracin cuando tiene por objeto obtener las rentas o los frutos de los bienes, sin alterar su naturaleza ni su destino.CONTRATOS DE EJECUCIN INMEDIATA Y CONTRATOS DE EJECUCIN DIFERIDA

Segn el momento en que se hacen exigibles las obligaciones que crean, a. Hay contratos en que la ejecucin es inmediata, o sea que aparece o se cumple paralelamente a la celebracin del contrato, sin intervalo de tiempo alguno. b. Son de ejecucin diferida aquellos en los cuales las partes han incorporado la modalidad del plazo. Esta clasificacin tiene Inters en relacin con el instituto de la imprevisin. Como es lgico, no puede haber excesiva onerosidad sobreviniente cuando la ejecucin del contrato es instantnea. La doctrina establece el funcionamiento de la imprevisin en los contratos de ejecucin diferida, amplindola incluso a los casos en que de hecho la ejecucin, pese a que deba ser inmediata, hubiere quedado diferida por circunstancias ajenas a las partes.-

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CONTRATOS DE EJECUCIN INSTANTNEA Y CONTRATOS DE TRACTO SUCESIVO (EJECUCIN CONTINUADA O PERIDICA):

a. La ejecucin instantnea implica el cumplimiento en un solo acto, en una sola oportunidad, cumplimiento que puede ser inmediato o diferido. b. El contrato de ejecucin continuada, peridica o intermitente, tambin llamado de tracto sucesivo, por lo contrario, implica el cumplimiento en el tiempo en ms de una oportunidad, sea en forma peridica, sea en forma continuada o permanentemente. El ejemplo tpico es la i. locacin de cosas.En esta clase de contratos la duracin no es algo accidental, tolerado por las partes, sino, por el contrario, el elemento central, pues la utilidad del contrato vara en funcin del transcurso del tiempo.CONTRATOS PARITARIOS Y CONTRATOS POR ADHESIN

a. Los contratos paritarios son aquellos en que el consentimiento contractual puede ser prestado despus de una serie de negociaciones entre las partes, relativas al contenido del negocio. b. Los contratos por adhesin son aquellosen que el consentimiento contractual puede ser prestado despus la adhesin a un contenido predispuesto por una de ellas, que la otra acepta sin posibilidad alguna de negociacin.ELEMENTOS

En general, se distinguen en doctrina tres clases de elementos, a saber: esenciales, naturales y accidentales.ELEMENTOS ESENCIALES

Son ciertos requisitos que no pueden faltar en ningn contrato, dado que hacen a su validez. Nuestro cdigo guard silencio en esta materia. No obstante ello, la doctrina clsica entiende que los elementos esenciales del contrato son tres: consentimiento, objeto y causa. Algunos autores agregan la capacidad, pero sta es, en sustancia, un presupuesto del consentimiento. Otros consideran tambin comprendida a la forma, pero sta, o bien cae dentro del consentimiento (cuando es interpretada como medio de exteriorizacin de la voluntad), o bien configura un elemento propio de determinados contratos (aquellos en los que la ley exige determinadas solemnidades, p. Ej.: que sean otorgados por escritura pblica).CONSENTIMIENTO

Tal como aclaramos antes, la capacidad no es un elemento esencial de los contratos, sino el presupuesto de validez del consentimiento. No puede hablarse de declaracin de voluntad comn, en los trminos del art. 1137, si las partes contratantes no estn dotadas de la capacidad necesaria para el otorgamiento del acto.De acuerdo con el art. 1160 del Cciv., no pueden contratar los incapaces por incapacidad absoluta o menores impberes,

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o sordomudos que no saben darse a entender por escrito los incapaces por incapacidad relativa, en los casos en que o les es expresamente prohibido menores adultos, emancipados, inhabilitados o los que estn excluidos de poderlo hacer con personas determinadas o respecto de determinados bienes (incapacidades de derecho); o los religiosos profesos de uno u otro sexo (clrigos que realizan votos de obediencia, pobreza y castidad), sino cuando comprasen bienes muebles a dinero de contado, o contratasen por sus conventos, o los fallidos sobre los bienes desapoderados.Efectos de los contratos celebrados por incapaces Son nulos los actos celebrados tanto por incapaces de derecho como por incapaces de hecho, ya sea que se trate de nulidad absoluta o relativa (conf. Arts. 1041/1043).- Por excepcin son anulables los actos llevados a cabo por personas que obraren con una incapacidad accidental, como si por cualquier causa se ha privados de la razn (dementes no declarados), o cuan do no fuere conocida su incapacidad impuesta por la ley, o cuando la prohibicin del objeto del acto no fuere conocida, por depender de una investigacin de hecho (art. 1045).Tratndose de incapaces de hecho, y dado que la sancin de nulidad se establece en Inters exclusivo de stos, slo cabe hablar de nulidad relativa. No ocurre lo mismo respecto de las incapacidades de derecho, las cuales confirman una nulidad relativa o una absoluta, segn cul sea, en el caso de que se trate, el inters protegido.De acuerdo con el art. 1048, la nulidad relativa slo puede ser pedida por el incapaz o su representante legal. La nulidad absoluta, en cambio, puede y debe ser declarada por el juez, aun sin peticin de parte, cuando aparece manifiesta en el acto. Puede alegarse por todos los que tengan Inters en hacerlo, excepto el que ha ejecutado el acto sabiendo, o debiendo saber, el vicio que lo invalidaba.Perfeccionamiento Ahora bien, al contrato se arriba a travs de la negociacin, es decir, del entre cruzamiento de ofertas que se dirigen las partes y la aceptacin de las mismas. Oferta: Se trata de la declaracin de voluntad unilateral y recepticia (que exige aceptacin de aquel a quien fue dirigida) tendiente a la celebracin de un contrato. Contrato entre presentes: Este supuesto esta previsto en el Artculo 1151 C.C. que dispone que la oferta hecha verbalmente no se juzgar aceptada si no lo fuese inmediatamente. (Incluir contrato celebrado por telfono).

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Contrato por representacin: Es posible que, tanto el oferente como el aceptante, se hagan representar por terceras personas. En tal, supuesto, tas relaciones entre los principales y sus representantes se regirn por las reglas del mandato. Autocontrato: A es representante de B, quien le encarga que tome dinero prestado. A (el representante) posee la cantidad de dinero que requiere B y decide drsela en prstamo al inters en plaza. O sea que el representante efecta dos declaraciones de voluntad, las que, sin embargo, deben atribuirse a distintas personas. Por un lado al mandante y por otro al representante o mandatario, pero a titulo personal. Contrato entre ausente: Se produce cuando las partes contratantes se encuentran separadas por una distancia considerable, que hace imposible el intercambio de manifestaciones de voluntad en un mismo acto. En las mencionadas circunstancias las partes suelen recurrir a diversas formas: el contrato por agente o nuncio o el celebrado por correspondencia
OBJETO

El objeto del contrato es el contenido especfico del acuerdo al que arribaron las partes. Es aquello que las partes quieren obtener a travs de dicho acuerdo de voluntades (en la compraventa, una de las partes quiere vender y la otra parte quiere comprar).El art. 1167 establece que lo dispuesto sobre los objeto de los actos jurdicos, y de las obligaciones que se contrajeran, rige respecto de los contratos, y las prestaciones que no pueden ser objeto de los actos jurdicos, no pueden serlo de los contratos. La disposicin transcripta afirma indirectamente que el objeto del contrato est dado por la prestacin. Tal afirmacin es incorrecta. Es preciso hacer aqu una aclaracin conceptual: la prestacin (comportamiento a cumplir por el deudor a favor del acreedor), no es el objeto del contrato, sino el de la obligacin. A su vez, el contenido de la prestacin es la cosa, el hecho debido o la abstencin comprometida. Ahora bien, si se toma en consideracin que la funcin normal del contrato es la creacin de obligaciones, puede aceptarse la terminologa del artculo en cuanto, mediatamente, la prestacin resulta ser objeto del contrato.El artculo que nos ocupa remite en su ltima parte al art. 953 que dice El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio, o que por un motivo especial no se hubiesen prohibido que sean objeto de algn acto jurdico, o hechos que no sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes, o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los derechos de un tercero. Los actos jurdicos que no sean conformes a esta disposicin, son nulos como si no tuviesen objeto.Requisitos del objeto

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A. POSIBILIDAD: La prestacin debe ser fsica y jurdicamente posible al momento de celebracin del contrato. As por ej. habra imposibilidad material o fsica si la prestacin a cargo de una de las partes consistiera en tocar el cielo con la mano. Existira imposibilidad jurdica, en cambio, si una de las partes debiera vender una cosa que est fuera del comercio (por. Ej. un monumento pblico).B. LICITUD: Se considera ilcita la prestacin cuando es contraria a una norma imperativa, al orden pblico o atenta contra la moral o buenas costumbres. Por Ej., es contrario a la ley el pacto sobre herencia futura, atenta contra el orden pblico el contrato que importe privar a un heredero forzoso de su porcin legtima, contrara la moral el contrato de corretaje matrimonial, etc. C. DETERMINACIN: La prestacin debe estar determinada al momento de la celebracin del contrato o ser susceptible de determinacin ulterior. Esto ltimo ocurre, por ej. cuando la cantidad a entregar de cierta especie de cosas se deja librada al arbitrio de un tercero (art. 1171).CAUSA

La causa es el motivo determinante del contrato; la razn que llev a las partes a contratar. Tal motivo determinante, al ser declarado por cada uno de los contratantes, se vuelve comn.As considerada la causa de los contratos, resulta: a) Subjetiva: Dada su estrecha relacin con el fin perseguido por cada parte; b) Concreta: Es contemplada respecto de cada acto de que se trate; c) Variable: El motivo que llev a las partes a contratar sera distinto en cada contrato considerado.En relacin a la causa prescripta en el Cdigo Civil, ver arts. 499 a 502.ELEMENTOS NATURALES

Son aquellos impuestos por el ordenamiento jurdico en forma supletoria de la voluntad de las partes. Es decir, estn previstos por la ley, pero pueden ser dejados de lado por conveniencia de las partes. Un ejemplo est dado por la garanta de eviccin, que es un elemento natural de los contratos onerosos, la cual sin embargo, puede ser dispensada por un acuerdo expreso en contrario. Otro elemento natural es la gratuidad en el contrato de mandato.ELEMENTOS ACCIDENTALES

Son aquellos surgidos de la voluntad de las partes, que al ser incluidos en un cierto contrato tienden a modificarlo en algn aspecto (tales son el plazo, el modo y el cargo).CONTRATOS COMERCIALES MODERNOS CONCESIN CONCEPTO

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Se suelen ensayar definiciones basadas en una aproximacin econmica: mediante la concesin, el concedente encomienda al concesionario un servicio permanente, organizado e integrado para la comercializacin de sus productos, siendo el concesionario el medio a travs del cual el concedente llega al mercado.En otros casos se alude al sistema de contratos que posibilitan la distribucin: la concesin consiste en un acuerdo de agrupamiento vertical, celebrado ente el productor y distribuidores, que configura una concentracin de empresas cuyo podero ejerce el fabricante.Otros enfoques ponen atencin en la estructura de dependencia, al indicarse que el concesionario enajena en todo o en parte su independencia econmica, pues el concedente domina y controla todas las partes de la comercializacin, dispone los precios al pblico, indica cmo debe presentarse el local, exige criterios contables, solicita informes detallados, impone sus propios entes financieros en las operaciones a crdito, se reserva el derecho de intervenir en la contabilidad de la con concesionaria.ELEMENTOS TIPIFICANTES

1) Es una especie dentro de los contratos con finalidad distributiva; 2) Se realiza a travs de grupos de contratos conexos vinculados en un sistema de distribucin; 3) Hay una desigualdad negocial entre el concedente y el concesionario que se revela en: a. la celebracin del contrato por adhesin a clusulas generales, en las que se estipulan normas generales para todos los concesionarios y, b. la imposicin de condiciones en la etapa de cumplimiento 4) Es un vnculo de larga duracin; 5) Se otorga al concesionario un monopolio de reventa, que se concreta en una zona de exclusividad; 6) No hay vnculo representativo entre el concesionario y el concedente, actuando el primero a nombre propio. Se autoriza al concesionario el uso de la marca del concedente, y 7) No hay relacin laboral, ya que el concesionario es un comerciante autnomo que obra a su propio riesgo.La concesin es uno de los modos de distribucin ms difundidos en la economa, a pesar de que en los ltimos aos su papel se ha reducido constantemente ante el surgimiento de otras modalidades, en especial, la franquicia.Actualmente su rol es importante en el sector automotor, en el que se mantiene una fuerte estructura de concesionarios de venta. Tambin lo es en el sector de estaciones de servicios para la venta de nafta.-

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CARACTERES

La concesin es un contrato que tiene tipicidad social, puesto que en la costumbre y en la jurisprudencia encontramos elementos suficientes como para extraer reglas de conducta a fin de solucionar los conflictos. Es un contrato consensual, bilateral, oneroso y de larga duracin. El vnculo se celebra normalmente por adhesin a condiciones generales. Es un contrato entre empresarios, excluidos de la regulacin de consumo (Ley 24.240).CLASES SEGN EL SUJETO CONCEDENTE: CONCESIN PBLICA Y PRIVADA LA CONCESIN DE OBRA O DE SERVICIOS PBLICOS (PBLICA)

En el derecho pblico existe la concesin de obra o de servicios pblicos, que debe ser cuidadosamente distinguida del contrato de concesin que tratamos.Existe bajo la forma de autorizaciones del Estado para realizar una determinada actividad, como ocurre con el transporte automotor de pasajeros o la recoleccin de residuos. En estos casos, denominados concesiones puras, el concesionario hace un aporte de gerenciamiento, y de conocimientos especficos (know-how) que son tiles al Estado. El concesionario es autorizado a percibir una tarifa que es el costo del servicio que presta.En otros supuestos, el concesionario debe hacer inversiones de modo que coexiste la prestacin del servicio con la realizacin de obras pblicas; necesitando el concesionario seguridad, representada por el plazo del contrato representativo para poder amortizar la inversin con el cobro de una tarifa.Ambas modalidades se distinguen de la concesin comercial, en base a los siguientes elementos: En la concesin pblica interviene ineludiblemente el Estado. No hay finalidad distributiva de bienes y servicios, sino la delegacin en la ejecucin de servicios y obras. La concesin comercial es un contrato de Derecho Privado, en el que no hay imperio estatal y en el que prevalece la finalidad distributiva.Si bien en ambos casos se produce una diseccin entre la titularidad de Inters y la ejecucin, es muy diferente el propsito que persiguen: en la actividad privada es el Intercambio, es la venta de bienes, de modo que el concesionario recibe una autorizacin para reventa. En el mbito pblico el propsito es la realizacin de obras o la prestacin de servicios. Esta diferencia tambin incide en el precio, puesto que, al realizar compraventas, el concesionario privado obtiene un lucro derivado de la diferencia entre lo que compra al concedente y lo que vende al consumidor. En el mbito pblico hay una tarifa que representa el costo del servicio y una amortizacin, pero nunca una diferencia en la reventa.En ambos casos hay un control por parte del concedente sobre la conducta del concesionario, pero el fundamento es distinto. En el mbito pblico, el Estado permanece siendo el titular de un servicio u obra cuya ejecucin delega. En la concesin privada hay un control de menor intensidad porque no hay imperio, y est

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basado en la necesidad de mantener la unidad en la venta y el cuidado de la marca cuyo uso se permite al concesionario.CONCESIN COMERCIAL Y CONCESIN SIN FINES DE LUCRO (PRIVADA)

Las entidades sin fines de lucro utilizan con frecuencia la concesin: clubes, asociaciones, mutuales, utilizan esta modalidad a fin de delegar la explotacin de actividades de limpieza, gastronmicas, bares y otros servicios a los afiliados.En Argentina, el profesor Gastaldi trat el contrato de concesin privada afirmando que es el contrato por el cual una parte se obliga a otorgar autorizacin a otra para la explotacin de un servicio que le compete y desea prestar a terceros; obligndose esta otra a realizar tal explotacin en su propio nombra, por su cuenta y a su riesgo por tiempo limitado y bajo el control de aquella.En la jurisprudencia se ha sealado que es aqul por el cual una parte se oblig a otorgar autorizacin a otra para la explotacin de un servicio que le compete y desea prestar a terceros, obligndose esta otra a realizar tal explotacin en su propio nombra, por su cuenta y a su riesgo, por tiempo limitado y bajo el control de aqulla, entregndole la primera bienes para la explotacin y comprometindose o no la ltima a abonar una compensacin.SEGN LAS FINALIDADES: CONCESIN CON FINALIDAD DISTRIBUTIVA Y PARA LA PRESTACIN DE SERVICIOS CON FINALIDAD DISTRIBUTIVA

El sujeto concedente produce bienes y otorga a un tercero un derecho de reventa exclusivo.


PARA LA PRESTACIN DE SERVICIOS:

En este caso no hay finalidad distributiva ni actos de venta, reventa o suministro. Es el supuesto en que una entidad da en concesin un comedor, un bar o actividad deportiva. Para la prestacin de servicios y obras: en estos casos tampoco hay finalidad distributiva ni actos de venta. El concedente otorga un privilegio de explotacin de determinada rea, obligndose el concesionario a prestar un servicio, con la obligacin de realizar inversiones, o modificaciones o desarrollar un proyecto acordado.
EFECTOS OBLIGACIN DEL CONCEDENTE

A. EL SUMINISTRO DE BIENES: El concedente tiene la obligacin de autorizar al concesionario a adquirir productos y a revenderlos en un rea determinada. El concedente otorga una surte de privilegio al concesionario, en virtud del cual se asegura que le vender productos en forma continua. De manera que, esta operacin encierra un suministro continuo de bienes dados en condiciones de calidad, precio y frecuencia, que las partes pactan. Esta obligacin de suministro del concedente puede transformarse

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en una obligacin de compra del concesionario; lo que puede dar lugar a abusos que hay que prever para evitarlos.La entrega de bienes por parte del concedente puede hacerse con transferencia del dominio o sin ella.B. OTORGAMIENTO DE GARANTIAS: El concedente debe hacerse cargo, frente al concesionario, de los reclamos que el tercero efecte por defectos o vicios del producto. C. ENTREGA DE ACCESORIOS Y REPUESTOS: Como derivacin del deber de buena fe, el concedente debe entregar los medios necesarios para que el concesionario cumpla con sus obligaciones.D. PAGO DEL PRECIO PACTADO: En numerosos casos el concesionario obtiene su renta de la diferencia entre la compra y la reventa, directamente del tercero. En stos, el concesionario tiene derecho a que se le venda a precios preferenciales. Sin embargo en las modalidades en que se haya pactado el pago de una comisin es obligacin del concedente el pago en las condiciones acordadas. Se trata de una obligacin de dar sumas de dinero.OBLIGACIONES DEL CONCESIONARIO

El concesionario explota el negocio por su cuenta y, como consecuencia de ello soporta los riesgos del negocio tales como las prdidas, incumplimientos frente a terceros adquirentes del producto, deudas laborales, etc. Esta autonoma y riesgos tienen lmites que impone el concedente y que consisten en: A. Una obligacin de mantener cantidades de bienes para la reventa (stock) como as tambin accesorios de estos; B. Una obligacin de aprovisionarse exclusivamente del concedente C. Una obligacin de mantener una estructura organizacional: edificio, plantel de personal, servicios de atencin al cliente, de garanta de posventa. D. Una obligacin de informacin sobre la evolucin del negocio, de volumen de ventas y otros aspectos de inters para el concedente. El efecto acumulado de estas obligaciones es una mayor integracin entre las partes. El mayor control e integracin entre las partes persigue establecer una cadena de intercambios y ataduras recprocas que permite dar una impresin de homogeneidad frente a terceros y tener eficiencia en la distribucin.Sin embargo esa misma cadena puede servir para otros fines, como es el de trasladar costos y riesgos; siendo esta conducta abusiva que puede dar origen a su descalificacin.TERMINACIN DEL CONTRATO DE CONCESIN. EFECTOS.

El hecho de ser este contrato de plazo generalmente indeterminado o perpetuo, lleva al importante problema de la facultad de renuncia posibilidad de rescisin de la concesin: Si una relacin es de plazo indefinido, parece razonable que ella pueda rescindirse o renunciarse en cualquier momento, o al menos, luego de transcurrido un plazo prudente, en cualquier tiempo y por cualquiera de las partes.

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Los concesionarios han sostenido que en tal supuesto, la rescisin ha de ser con invocacin oportuna y acreditacin de causa, so pena de una indemnizacin contractual, que obviamente los reglamentos no contemplan, o simplemente vedan. Aquellos contratos que han sido revocados en forma intempestiva, pero en ejercicio de una facultad contractual prevista reglamentariamente, han dado lugar a una copiosa jurisprudencia que ha intentado limitarlas condiciones de ejercicio de dicha facultad contractual. En este sentido, la jurisprudencia belga, francesa, italiana y alemana, ha entendido que el convenio de concesin no puede ser rescindido intempestivamente sin un preaviso adecuado, so pena de ser declarada de mala fe la rescisin, y obligada la concedente a indemnizar. La jurisprudencia alemana, en tales casos, ha llegado ha otorgar al concesionario el derecho a percibir la indemnizacin reservada al agente, con base en la analoga. Ms difcil ha sido tener por no escrita la facultad de rescindir el contrato de duracin indeterminada, sin expresin de causa, y exigir sumariamente la existencia de justa causa para rescindir vlidamente. Sin embargo, esta posicin implica desconocer lisa y llanamente una previsin contractual, aceptada libremente entre comerciantes, por lo que dicha jurisprudencia se ha apoyado, para justificar el planteo indemnizatorio del concesionario, en el ejercicio abusivo de los derechos por el concedente, o en la falta de toda culpa del concesionario, o en la mala fe del concedente. Sin perjuicio de lo anterior, nada obstara a que el contrato de concesin pueda ser por tiempo indeterminado, siempre que exista la facultad de denunciarlo para ambas partes. Ello, porque no se justifica mantener pactos con exclusividad de reventa en forma indefinida; es contrario a la flexibilidad que el comercio requiere y dificultan la rescisin, cuando se quiebra la relacin fiduciaria base del contrato. No hay duda de que esa facultad debe ser ejercida en tiempo y de buena fe, que por otra parte, siempre debe presidir una relacin comercial. Una vez que el concesionario amortiz su inversin original, la imposibilidad de denunciar un convenio de plazo indefinido se torna en un privilegio exorbitante a favor de este y contrariamente, la imposibilidad perpetua del concesionario de liberarse sin responsabilidad de la concesin que no parece tener sustento econmico, es en ambos casos lesiva del orden pblico. Desde otro ngulo, el acicate de saber que se puede perder un excelente negocio transcurrido un plazo mnimo es sano para el sistema, porque est asociado con la ambicin de crecer, motivo de la actividad econmica. El concesionario al que no le interesa crecer y vegeta esperando ser rescindido para cobrar una jugosa indemnizacin no parece necesitar de leyes paternales. Ello no obsta a que el ejercicio de esta facultad de denuncia o receso del contrato debe estar condicionada por las exigencias de la buena fe y por los usos de los negocios. Y estas condiciones son, precisamente, adems de un preaviso suficiente, que la denuncia del contrato debe supeditarse a que haya transcurrido el plazo mnimo necesario para que la relacin produzca efectos econmicos.
LA CONCESIN EN EL COMERCIO ACTUAL.

La concesin desempea una funcin econmica de mucha importancia en el comercio actual.


DEL PUNTO DE VISTA DEL CONCEDENTE

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Le posibilitar la prestacin de servicios o la colocacin de productos, trasladando el riesgo de ellos sobre terceros, que adems toman sobre s la organizacinde la prestacin y su funcionamiento, pone en evidencia que al concedente le permitir, generalmente sin mayor necesidad de inversin de capital, obtener beneficios de escalaal vender en forma peridica, y a compradores obligados, su produccin. En razn de este sistema la concesin comercial es gratuita en cuanto el concesionario no debe pagar una suma de dinero por el mero hecho de ser designado concesionario, aunque ciertamente se obliga a otras prestaciones, pero stas son posteriores a su designacin. Por ello, aunque el concedente no reciba un pago por designar a un concesionario, el servicio bien prestado siempre constituir un motivo de prestigio que puede tener influencia en otros aspectos que le reporten utilidad.
DESDE EL PUNTO DE VISTA DEL CONCESIONARIO

La concesin le permitir la realizacin de una actividad de su especialidad incluso asegurndole generalmente un mnimo de clientela, ya que la misma circunstancia de que el concedente haya autorizado el servicio, est indicando que ste ser utilizado por terceros y que por ello se presta, es decir, que tiene posibles destinatarios que seguramente harn uso de l. Como quienes soliciten los servicios abonarn por ellos un precio al concesionario, all estar su beneficio econmico, que ser mayor cuando el concedente le facilite bienes para su actividad, porque de esta manera no necesitar mayor inversin de capital.

FRANQUICIA

CONCEPTO

En particular como una suerte de concepto descriptivo- podemos decir que este contrato coloca a las partes en una situacin de interdependencia, pues el dador del franchising, llamado franquiciante, otorga al tomador o franquiciado una serie de facultades para la comercializacin de determinados bienes y servicios, entre las que se incluye la transferencia del know-how, utilizacin de marcas (insignias, leyendas, etc.), pertenencia a una red comercial con presencia en el mercado y de reconocido prestigio; mediante las que el franquiciado promover dicha comercializacin, contando con la asistencia tcnica y colaboracin permanente del franquiciante pero tambin bajo su control- sin que ello perjudique la autonoma e independencia jurdico-funcional de las partes. A cambio de ello el franquiciante obtendr una compensacin, que puede consistir en un canon peridico, una participacin en las ganancias, en el producido, o mediante cualquier estipulacin al respecto. Tambin se han expuesto definiciones relativas al sistema de contratos, al decir que:

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El franchising es un sistema de distribucin comercial llevado a cabo por empresas independientes y con una organizacin piramidal basada en una relacin contractual, la que engloba la transmisin de un know-how, la licencia y el uso de una marca, asistencia tcnica y contable bajo control del otorgante y de conformidad con un mtodo prestablecido por l, en contraprestacin de lo cual el franchisee (franquiciado) paga un canon y otras prestaciones adicionales Dentro del contrato de franquicia encontramos elementos muy diversos como la licencia de marca y smbolos representativos, el suministro, el rgimen de pagos e inversiones, el control, la asistencia tcnica, la comunidad de inters y la finalidad del negocio. Por ello, podemos definir al contrato diciendo: Que es un acto jurdico bilateral celebrado entre sujetos autnomos; mediante el cual se autoriza al tomador a ofrecer a terceros productos o servicios de propiedad o controlados por el dador, con exclusividad en una zona determinada (finalidad distributiva); a travs de la reventa de un producto terminado o la elaboracin del mismo (actos distributivos; permitindose la utilizacin de la marca, signos distintivos, procedimientos reproducibles, existiendo un suministro continuo de bienes estandarizados, y asistencia tcnica; sometindose el tomador al control del dador y cediendo derecho a la planificacin; contra una inversin sustancial y el pago de un precio, y con finalidad de colaboracin duradera.La finalidad especfica es distribuir un tipo de bienes que llevan una marca, un signo, o un procedimiento de elaboracin, que los hace caractersticos.Generalmente la franquicia presenta un manual operativo muy detallado sobre la conducta a seguir y un control muy fuerte sobre toda la actividad del tomador; ya que es lgico que quien deje que otro acte como si fuera l mismo, pretenda un fuerte control sobre la actividad del autorizado.Por su parte el tomador siempre va a pretender un vnculo de larga duracin, ya que la inversin que realiza es sustancial.Respecto de este contrato no existe una regulacin autnoma. Consecuentemente, las fuentes normativas surgen de la costumbre, la teora general del contrato, el derecho del consumidor, el derecho de marcas y las leyes de importacin.El sistema de franquicias es una red de contratos celebrados entre varios sujetos con el otorgante de la franquicia, con finalidad distributiva, y con la caracterstica de una identificacin con el franquiciante. Los sujetos son autnomos, lo que lo diferencia con una gran empresa de distribucin que utilice dependientes.LAS RAZONES QUE EXPLICAN EL SURGIMIENTO Y DESARROLLO DE LA FRANQUICIA

Inters del Franquiciado:

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Aversin al riesgo: quien quiere promover una actividad empresaria necesita asumir importantes riesgos, puesto que no sabe si el negocio va a ser un xito o un fracaso. La franquicia al reproducir un procedimiento probablemente exitoso, elimina o disminuye este obstculo; Asistencia tcnica y financiera: el dador de la franquicia puede asistir financiera y tcnicamente al tomador, lo cual evita a este ltimo la necesidad de recurrir a entidades bancarias o asesoramiento tcnico de difcil acceso; Mejora de la negociacin: la red de franquicia tiene un poder de negociacin relevante en relacin a los proveedores, obteniendo precios que los miembros individuales no podran lograr. Inters del Franquiciante: Riesgo de inversin: el dador evita las inversiones que le demandara armar un sistema de distribucin, ya que las mismas son realizadas por los tomadores, disminuyendo as el riesgo y el capital invertido; Optimizacin: el funcionamiento en redes sumamente sagradas promueve una mejor adjudicacin de los recursos y disminuye los gastos. Imagen frente al cliente: permite obtener una identificacin tal que el cliente cree que est frente al dador de la franquicia, lo cual aumenta la confiabilidad, y por lo tanto, la venta; Se obtiene mayor cobertura geogrfica; Existen importantes subsidios legales, puesto que el dador obtiene los beneficios de actuar como si fuera el mismo, sin responder por las deudas laborales, daos a los consumidores, ni transgredir las leyes de competencia; Se obtiene una mayor eficiencia a travs del funcionamiento en redes. Ello permite la circulacin de capital, la eliminacin de ineficiencias, la traslacin de algunos riesgos e incluso una poltica financiera; Un aspecto muy relevante es que la franquicia permite incorporar a sujetos, que, de otro modo, seran competidores.ELEMENTOS TIPIFICANTES

La tipicidad de este contrato no es legal en el Derecho argentino, sino que surge de la costumbre, por lo que nos hallamos ante un negocio de tipicidad social, y de ella derivan los siguientes elementos caracterizantes: 1. EL KNOW-HOW: Se trata de un conocimiento prctico, probablemente exitoso y reproducible. Como conocimiento debe ser original, de modo que una de las partes est dispuesta a pagar por su utilizacin. Este elemento hace que el procedimiento sea confidencial, y justifique una clusula de secreto durante el contrato y con posterioridad a su extincin.Debe ser prctico en el sentido de que no es un conocimiento terico como ocurre con la ciencia bsica, sin aplicable y comercializable.El contenido material del Know-How es muy variado: descripcin de un sistema de elaboracin de productos, de comercializacin, de servicios, de atencin al cliente, de presentacin de locales, publicidad, signos distintivos, normas de seguridad, limpieza y niveles de calidad de los productos.2. LA MARCA y LICENCIA: El know-how en el sentido predescripto es de difcil proteccin; por ello se incluyen en la transmisin algunos elementos que son susceptibles de registracin para mayor

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seguridad del dador. La marca puede inscribirse y est protegida legalmente frente al uso no autorizado. En este contrato el titular de la marca no se conforma con la registracin, sino que avanza en un control sobre el uso que se da a los mencionados bienes.3. EL SUMINISTRO: En muchos contratos de franquicia hay un suministro, puesto que el dador entrega insumos para la fabricacin de los productos, o bien indica dnde adquirirlos. En las franquicias de servicios no existe tal suministro.La existencia de un contrato de suministro no es imprescindible en la franquicia. Existen en cambio obligaciones de duracin y prestaciones fluidas que consisten en bienes (insumos) o servicios (asistencia tcnica permanente), que obligan al dador a una serie de prestaciones continuas, que constituyen obligaciones accesorias. Los servicios son relevantes y constituyen una obligacin de asistencia, que incluye la instrumentacin de programas de formacin del personal, servicios posventa, entrega de sistemas de contabilidad, de gestin, management y asesoramiento general.4. EL CONTROL: El dador cede el procedimiento exitoso, la marca, su imagen, bienes materiales e incluso delega la elaboracin de productos o la prestacin de servicios, todo lo cual importa que los actos del tomador tienen un impacto decisivo sobre la imagen del dador. Por ello, ejercen un control estricto, cuyo propsito es el cuidado de tales bienes.En la franquicia este elemento central se revela en mltiples aspectos: el derecho del dador a autorizar la apertura de un establecimiento, el diseo del local, fijacin de horarios comerciales, utilizacin de tcnicas de produccin y comercializacin, las prcticas y sistemas contables, la poltica del personal, las campaas promocionales y sus cargas financieras, el libre acceso a la contabilidad, fiscalizacin sobre cumplimiento de obligaciones laborales, normas de calidad, equilibrio econmico y financiero.5. LA COLABORACIN: Existe un vnculo de larga duracin basado en la colaboracin. No hay una sociedad, ni la distribucin de ganancias comunes, ya que el tomador las obtiene de los clientes y el dador del tomador. Tampoco hay un vnculo laboral, puesto que no hay una dependencia jurdica, ya que son empresarios autnomos. Existe, sin embargo, un inters comn en la continuacin y el xito del negocio. Aunque es un contrato de cambio de prestaciones, ellas se obtienen fundamentalmente de la conducta concurrente y complementaria de las partes. Ambos dependen del xito del negocio para el cumplimiento del contrato.MODALIDADES FRANQUICIA DE PRODUCTO

Es la franquicia normal o comn, la relacin entre las partes es de proveedores y comerciante. No existen pautas demasiados rgidos para cumplir por parte del franquiciado;
FRANQUICIA FORMAL DE NEGOCIO

Es la franquicia por excelencia. El franquiciante adems de brindar productos y / o servicios se compromete a brindar asesoramiento tcnico y de gestin.

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CARACTERES

El contrato de franquicia es legalmente atpico, aunque puede predicarse que existe una tipicidad social, ya que est suficientemente consolidado en la costumbre. Es bilateral, oneroso, consensual, no formal.Es un vnculo de colaboracin que se prolonga en el tiempo. En general es celebrado por adhesin a condiciones generales de la contratacin predispuestas por el dador.SUJETOS

Los sujetos del contrato son el dador o franquiciante, que es la empresa titular de una marca, del know-how, y el tomador o franquiciado, que es quien realiza la inversin inicial y paga el canon peridico para poder desarrollar el negocio exitoso.EFECTOS OBLIGACIONES DEL DADOR

A. OBLIGACIN NUCLEAR: El dador de la franquicia asume una obligacin nuclear cuyo objeto es complejo. Incluye obligaciones de dar, como la de entrega de productos; de hacer, como la de suministro de asistencia tcnica, y de no hacer, como la de no obstaculizar el progreso de la franquicia. En consecuencia, el franquiciador debe: a. Transmitir al franquiciado la marca, los signos distintivos, el know-how y todos los elementos que presuponen su utilizacin; b. Mantener al franquiciado en el uso pacfico de los elementos mencionados.B. DEBERES COLATERALES: De colaboracin: Dado el nivel de integracin que alcanzan las partes a travs de la franquicia, y que el vnculo es de larga duracin, surge como primersimo deber colateral, el de cooperacin. Cooperar en el buen xito del negocio y de la relacin jurdica es esencial para el negocio.OBLIGACIONES DEL TOMADOR

OBLIGACIN NUCLEAR: En los contratos onerosos, la prestacin nuclear de quien recibe una cosa o un servicio, es el pago del precio. En el desarrollo de la franquicia se presentan obligaciones, que pueden consistir en: actos distributivos puros, como la reventa de bienes suministrados por el dador; actos productivos, como ocurre cuando se obliga a la elaboracin o fabricacin de bienes, o a la prestacin de servicios.Por ello, para el desarrollo de la franquicia, se regulan numerosos aspectos como:

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Ceirse al mtodo operativo del franquiciador: manual que contiene las normas a respetar para reproducir el know-how, y que se refieren a cmo presentar el negocio, cmo atender al pblico, cmo hacer los productos, cmo prestar los servicios, la relacin con el personal, los horarios, las promociones y todos los aspectos que hicieron exitoso el negocio en manos del dador; Respetar el plan estratgico de expansin; Contratar con los proveedores indicados por el franquiciador; Mantener un stock de piezas y recambios necesarios para la ordenada marcha del negocio; -Aceptar precios mximos o mnimos en orden a la defensa del prestigio de la red; Participar en las campaas publicitarias; Utilizar sistemas contables o de facturacin. EL PAGO DEL PRECIO: El precio consiste en el pago de un canon peridico, y que jurdicamente es una obligacin de dar sumas de dinero de tracto sucesivo. Este canon es una contraprestacin por el uso de la marca, del know-how, la asistencia tcnica, y todo el complejo de productos y servicios que involucra la prestacin principal que asume el dador. El precio puede ser una suma fija o variable o una mixtura de ambas modalidades. En este ltimo caso puede establecerse en una proporcin de las ganancias que puede ser nica o escalonada en relacin al incremento de las mismas o el transcurso del plazo. Debe ser serio y determinable. DEBERES COLATERALES: De colaboracin: La red de franquicia requiere un comportamiento de colaboracin en el funcionamiento de la misma, que se traduce en el cumplimiento de directivas que pretenden lograr un comportamiento homogneo por parte de los integrantes de la red. Algunas manifestaciones son: Standard de calidad comunes, reglas para fijar el tipo de establecimiento donde se desarrolla la prestacin, estipulaciones referidas al personal, capacitacin, equipamiento y el deber de adquirir insumos a un listado de proveedores indicados por el organizacin a fin de preservar la calidad. De informacin: El tomador tiene el deber de informar peridicamente al franquiciante de la gestin que est llevando a cabo y de suministrarle los datos estadsticos sobre el desarrollo de su negocio. De secreto: Debe guardar secreto acerca de la franquicia, sus sistemas, know-how. De custodia: Cuando recibe bienes de parte del dador, debe custodiarlos hasta su devolucin. De no competencia: La franquicia contiene una delimitacin negativa o exclusin de actividades y reas para el franquiciado.LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL DEL DADOR DE LA FRANQUICIA

Puede contemplarse en diferentes temas: A. Es manifiesta la superioridad que ostenta el dador de la franquicia en el momento de la celebracin del contrato, puesto que el tomador slo adhiere a condiciones generales predispuestas.-

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B. En el curso de la relacin contractual esta superioridad puede ejercerse indebidamente, imponiendo al tomador algunas cargas que son propias del negocio del dador. Se trata de un ejercicio abusivo de sus derechos. Por ejemplo: la negativa injustificada a la autorizacin de reubicacin del franquiciado.C. El dador puede incumplir con su obligacin nuclear de diferentes modos, como por ejemplo, el abandono a la obsolescencia del mtodo operativo, la no realizacin de esfuerzos dinmicos de adaptacin a las circunstancias del mercado.EXTINCIN

Es preciso tener presente que el proyecto de la comisin 685/95 dispone en el art. 1400 la forma de Extincin del Contrato, al decir: A la extincin del contrato de franquicia se le aplican las siguientes reglas: a. Salvo pacto en contrario, el contrato de franquicia se extingue por la muerte o incapacidad, disolucin o quiebra de cualquiera de las partes. b. El contrato no puede ser rescindido sin justa causa dentro del plazo. Se aplican los arts. 1048 y siguientes. c. Los contratos con un plazo menor a cuatro (4) aos, que se justifique por razones especiales, segn el art. 1395, quedan extinguidos de pleno derecho al vencimiento del plazo. d. La parte que desee concluir el contrato a la expiracin del plazo original o de cualquiera de sus prrrogas, debe preavisar a la otra con una anticipacin no menor a un mes por cada ao de duracin, contado desde su inicio hasta el vencimiento del plazo pertinente. En los contratos en que se haya pactado duracin indeterminada el preaviso debe darse de manera que la rescisin se produzca, cuando menos, al cumplirse el tercer ao desde su concentracin. En ningn caso se requiere invocacin de justa causa. La falta de preaviso hace aplicable el art. 1374. En los casos de este inciso, si el franquiciado tiene obligacin de no competencia, el franquiciante debe readquirirla franquiciado los productos que ste ha adquirido o producido para para atender a la franquicia, en las cantidades que fueren razonables atento al desarrollo ordinario del negocio y a los precios de adquisicin o produccin con ms sus gastos directos. e. La clusula que impida la competencia del franquiciado despus de extinguido el contrato por cualquier causa, es vlida hasta el plazo mximo de dos aos y dentro de un territorio razonable habida cuenta de las circunstancias. Sin embargo, esta clusula no es vlida en los contratos de franquicia que no exigen exclusividad del franquiciado en el ramo del productos comprendidos.LEASING

LEY 25248

Se lo caracteriza como tpico. Ntese que con la sancin de la vigente Ley 25.248 que regula el contrato en estudio, se puede visualizar que en el leasing participan varios contratos, el principal y basamento de la figura es el de locacin de cosas. Subsidiariamente, son aplicables las reglas del contrato de locacin de cosas, mientras el tomador no haya ejercido la opcin de compra, y a partir de ese momento, las disposiciones sobre

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la compraventa, tal como lo establece el art. 26 de la vigente ley.- Siguiendo ese camino, la actual ley 25248 define a la figura, como aquel contrato en que el dador conviene transferir al tomador la tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de un canon y le confiere una opcin de compra por un precio.OBJETO

Pueden ser objeto del contrato 1. 2. 3. 4. cosas muebles e inmuebles, marcas, patentes o modelos industriales y software,

de propiedad del dador o sobre los que el dador tenga la facultad de dar en leasing (art. 2 ley 25248). Se incorpora la propiedad industria (marcas, patentes y modelos) y tambin los derechos intelectuales, como los programas o sistemas de computarizacin, tanto sean propiedad del dador con anterioridad a su vinculacin contractual con el tomador, como por habrselo adquirido al tomador por el mismo contrato de leasing, o previamente, o por haberlo comprado a alguien indicado por el tomador, o segn especificaciones de catlogos, folletos, o sustituyendo al tomador en el contrato de compraventa por l celebrado (conf. Art. 5 ley 25248).CANON, OPCIN DE COMPRA

El precio del leasing, mientras se desarrolla la relacin locativa, se denomina canon o precio del alquiler y su monto y lapsos (mes, bimestre, semestre, etc.) temporales se fijan convencionalmente. Incluso pueden ser cuotas escalonadas en forma creciente, decreciente o alternada, segn los meses del ao, etc. Podrn fijarse en moneda de curso legal o extranjera y adems pactarse en base al llamado canon cuotativo, que es la cantidad necesaria de una determinada moneda para adquirir en algn mercado previamente convenido un producto que all se cotice, por ejemplo, la cantidad necesaria de dlares estadounidenses para adquirir X toneladas de soja en el mercado de Chicago, etc.; o el precio de un insumo de la construccin (cemento, hierro) o del metro cuadrado de construccin de determinado tipo segn valores dados por la Cmara Argentina de la Construccin. Con esta forma de fijar el canon no se viola la prohibicin de indexacin (Ley 23928, modificado por Ley 25561).Es importante redactar con suma precisin esta clusula de canon, ya que para todo lo que no est convenido, se regir por las disposiciones del Cdigo Civil, relativas a la locacin de cosas y la ley 23091 (conf. Art. 26 ley 25248), entre las que se encuentran, por ejemplo, en el caso de inmuebles destinados a vivienda, la obligacin de fijar los alquileres por perodos mensuales (art. 6 ley 23091) y no recibir ms de un mes por adelantado (art. 7).PRECIO DEL EJERCICIO DE COMPRA

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El precio del ejercicio de la opcin de compra (valor residual) debe estar determinado en el contrato o ser determinable segn procedimientos o pautas previamente pactadas en el instrumento. Las modalidades de fijacin varan segn la clase de bienes de que se trate. En ello tienen que ver los factores de obsolescencia, depreciacin, desgaste o deterioro por el uso normal.El art. 4 de la ley 25248 se relaciona con el art. 14 que se refiere al ejercicio de la opcin.MODALIDADES EN LA ELECCIN DEL BIEN

Se disponen seis (6) opciones para escoger la cosa que pase a ser el objeto del leasing, las cuales son: 1. Adquirirla el dador a quien el tomador le designe; 2. Obtenerla el dador cumpliendo pautas determinadas del tomador, tales como modelo, serie, marca, normas de calidad, medidas, rangos, generacin, funciones, etc.; 3. Sustituir el dador al tomador en un tipo contractual de adquisicin, que el segundo haya precelebrado; 4. Brindar cosas que pertenezcan al dador desde antes de la relacin jurdica con el tomador; 5. Obtener su dominio el dador del tomador, sea por el mismo leasing o previo a ste; y 6. Tener el dador un ttulo dispositivo que lo autorice para afectarlo al leasing.NORMAS SUPLETORIAS

Cuando esta ley no contenga disposiciones especficas, regirn las de la locacin de cosas para la primera etapa del contrato y las de la compraventa para la segunda, una vez ejercida la opcin de compra por el tomador. Respecto a la primera, la obligacin principal del dador es la entrega de la cosa en tiempo oportuno y en las condiciones pactadas (art. 1514 Cdigo Civil). Asimismo, el dador que es un locador- tiene la obligacin salvo disposicin contractual en contrario- de conservar la cosa en buen estado (art. 1515 Cdigo Civil) y responde por caso fortuito y fuerza mayor (art. 1516 Cciv.) y por los hechos de terceros (art. 1517 Cciv.), con los lmites del art. 1521 del Cdigo Civil en el supuesto de destruccin total por caso fortuito. Tambin el dador debe garantizar el uso pacfico del inmueble (arts. 1523 y ss. Ccivl). Todas estas disposiciones legales y aplicables supletoriamente, no siendo de orden pblico, pueden ser objeto de pacto expreso en contrario.CONCEPTO

La palabra leasing, de origen anglosajn, deriva del verbo ingls "tolease", que significa arrendar o dar en arriendo, y del sustantivo "lease" que se traduce como arriendo, escritura de arriendo, locacin, etc. En Estados Unidos "Leasing" Francia "credit-bail", "equipement-bail", "locationfinanciereavecpromesse de vente" Blgica "location-financement" Italia "locazionefinanziaria"

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Espaa " Arrendamiento financiero" Brasil "Arrendamiento Mercantil" Argentina "locacin de bienes de capital o locacin financiera" Uruguay "Arrendamiento Financiero" y "crdito de uso" Per "Arrendamiento financiero" La denominacin de arrendamiento financiero fue acogida favorablemente por los pases de Amrica. Apoyados en la mejor doctrina comparada, nos permitimos decir que la denominacin arrendamiento financiero es una traduccininexacta e incompleta del trmino ingls leasing; de all como se ha dicho, ella resulte inaceptable para la tcnica jurdica. Las definiciones para la ciencia jurdica crea una clara conciencia de los peligros que conllevaran los cuales vienen resumidos en dos: 1. suscitar polmica en tornoa cada uno de los preceptos que contuvieran definicin, en el sentido de precisar su acierto y desacierto al formularla, con posibilidad siempre latente de no satisfacer a nadie. 2. conducir a toda una serie de contradicciones, pues vinculada el interprete, por la letra de la ley, admitir los conceptos en ella formulados de las instituciones, se paralizara, o cuando menos, se dificultara el proceso de la evolucin jurdica. Existen diversas definiciones que ensay la doctrina. Zavala Rodrguez afirma, es una venta con reserva de dominio. Rovira, sostiene que se trata de una locacin. Linares Bretn opina que es un contrato complejo integrado por dos contratos locacin y venta- que no pierden sus notas tipificantes y que se ejecutan en forma sucesiva. Lavalle Cobo lo define como la operacin por la cual una institucin financiera concede a una empresa el uso y goce de un bien de capital adquirido por ella a su fabricante o proveedor a instancias del interesado y al slo efecto de dicha convencin mediante un contrato de locacin especial, en el cual el precio del alquiler se fija con relacin al costo del dinero en el mercado financiero; y cuya duracin coincide total o parcialmente con la vida til prevista para el bien y sus plazos de amortizacin a los fines impositivos; a su finalizacin, el locatario tiene generalmente opcin de comprar el bien por su valor residual o pactar un nuevo arrendamiento o precio reducido. Enrique Luis Abatti considera que es un contrato de locacin especial por el cual el locatario solicita al locador que ponga a su disposicin un determinado bien de capital previamente escogido, a cuya finalizacin el locatario podr hacer uso de una opcin de compra del bien pagando un valor residual previamente fijado, o solicitar la sustitucin por otro nuevo o ms moderno, o continuar la locacin con el mismo, con la consecuente variacin del alquiler, si as se ha estipulado.MODALIDADES DEL LEASING

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1. POR SU FINALIDAD Aqu nos interesa conocer cual es la finalidad de cada una de las partes contractuales, o de ambas, para celebrar este tipo de contratos, es decir, que pretende en s, o mejor cual es la pretensin que anima a las empresas intervinientes en esta relacin negocial. 1.1. LEASING OPERATIVO O OPERATIONAL LEASE.Histricamente, el leasing operativo aparece como un negocio de comercializacin al que recurran las empresas fabricantes de bienes con un alto grado de sofisticacin y con rpido proceso de obsolescencia. Estas empresas, por aquellos tiempos, se enfrentaban a empresas renuentes a adquirir bienes que corran el riesgo de verse pronto superados por otros ms modernos. Ante tal situacin, no les qued otra alternativa que arrendarlos en vez de venderlos, otorgando, adems, la posibilidad de sustituir los bienes tecnolgicamente obsoletos por otros ms sofisticados. Vale citar, en esta sede, la experiencia de la Bell TelphonSystem, que en 1877 coloc en el mercado sus aparatos telefnicos mediante un servicio combinado de alquiler y asistencia tcnica. El denominado leasing operativo, que para algn sector de la doctrina constituye la forma primitiva del leasing, es una modalidad contractual de comercializacin por la cual una empresa, generalmente fabricante o proveedora, se obliga a ceder temporalmente a una empresa arrendataria el uso de un determinado bien, a cambio de una renta peridica, como contraprestacin. Por lo general, este tipo de contratos vienen acompaados de una serie de servicios, tales como mantenimiento, reparacin, asistencia tcnica, etc. El leasing operativo presenta las siguientes caractersticas: 1.1.1. Los bienes que se arriendan son instrumentales de modelo standard. A la empresa arrendadora le corresponde atender la instalacin, garantizar su buen funcionamiento, las cargas y gastos inherentes al derecho de propiedad y, en ciertos contratos, tambin asume los gastos ocasionados por el normal uso. 1.1.2. Por sus caractersticas, los bienes pueden ser fcilmente objeto de nuevos contratos. 1.1.3. La duracin del contrato es usualmente breve, no ms de un ao por ello, resulta inferior a la vida fsica y econmica del bien otorgado en arriendo. 1.1.4. Concede a ambas partes la facultad de resolver el contrato en cualquier momento, siempre que lo hagan con un preaviso. 1.1.5. La renta esta compuesta, por lo general, por una cuota fija y una variable. La primera, viene establecida en funcin de la cuota de amortizacin del bien, mientras que la segunda sirve pa4a proporcionar a la arrendadora la recuperacin del costo y el beneficio esperado. 1.1.6. El leasing operativo supone, para la potencial empresa arrendataria, una alternativa a la inversin directa con recursos propios. 1.1.7. Este contrato no reconoce opcin de compra a favor de la empresa arrendataria, pues la transferencia de la propiedad no esta en la intencin de las partes. 1.2. LEASING FINANCIERO.Este fenmeno negocial, en la actualidad, es el mximo exponente del clsico contrato de leasing, pues l traduce con eufona la filosofa que motiv su nacimiento, desarrollo y consolidacin en la praxis norteamericana. A ste, como genuino y tpico contrato de financiacin, y no a otro, se le ha rebautizado en Francia con el trmino "crdt-bail"; en Blgica, con el de "locativonamortissement"; en Italia, con el de

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"locazionefiananziaria"; en Portugal, con el "locacaofinanceira"; en Espaa, y en nuestra patria, con el de "arrendamiento financiero". A esta tcnica de financiamiento, con presencia indiscutible ahora en las legislaciones y en la jurisprudencia comparadas, se le define generalmente como "un contrato por el cual una de las partes empresa de leasing- se obliga a adquirir de un tercero determinado bienes que la otra parte ha elegido previamente, contra el pago de un precio mutuamente convenido, para su uso y disfrute durante cierto tiempo, que generalmente coincide con la vida econmica y fiscal del bien, y durante el cual el contrato es irrevocable, siendo todos los gastos y riesgos por cuenta del usuario, quin, al finalizar dicho perodo, podr optar por la devolucin del bien, concertar un nuevo contrato o adquirir los bienes por un valor residual preestablecido". Caractersticas: 1.2.1. Los bienes materiales del leasing pueden ser standard o especializados, segn sean las necesidades de la empresa. 1.2.2. La duracin del contrato, generalmente, coincide con la vida econmica o til del bien. 1.2.3. Usualmente se pacta que durante un determinado plazo contractual, llamado perodo irrevocable, ninguna de las partes puede resolver el contrato; a lo ms puede hacerlo la empresa de leasing por incumplimiento de la usuaria. 1.2.4. A la expiracin del citado plazo, la empresa usuaria tiene el derecho potestativo de optar por: devolver el bien, aunque sta es ms su obligacin que derecho; continuar con la explotacin del bien, pero a un precio reducido; adquirir el bien, pagando el valor residual preestablecido; o, por excepcin, sustituit el bien por otro ms moderno tecnolgicamente, antes del cumplimiento del plazo contractual. 2. POR LA NATURALEZA DEL BIEN: En doctrina es comn la clasificacin del leasing atendiendo a la calidad de bienes que son materia del contrato. As se hace referencia al leasing sobre bienes muebles, ms conocido como leasing mobiliario, y al leasing sobre inmuebles, o simplemente leasing inmobiliario. 2.1. LEASING MOBILIARIO: Nuestro trabajo, tiene como propsito el estudio del leasing aplicado a los bienes muebles, es decir, a aquellos bienes susceptibles de traslado de un punto a otro del espacio. Es aquel contrato celebrado entre una empresa de leasing y una usuaria, en el que la primera se obliga a adquirir y luego ceder el uso de un bien mueble elegido previamente por la segunda, por un plazo determinado, a cambio del pago de un canon peridico como contraprestacin y finalizado el cual la usuaria puede adquirir el bien, previo pago del valor residual pactado, celebrar un nuevo contrato o devolverlo. Caractersticas.2.1.1. El plazo en el leasing mobiliario suele coincidir con la vida til o econmica del bien; 2.1.2. Los bienes sufren una desvalorizacin rpida, ocasionada por la propia rapidez de los medios tecnolgicos; 2.1.3. La opcin de compra funciona como un autntico derecho potestativo, segn las necesidades o no de renovacin de los bienes utilizados;

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2.1.4. El leasing mobiliario se inspira en la filosofa que "ningn bien de capital ni ningn bien en general produce beneficios a su propietario por el mero hecho de poseerlo, sino de utilizarlos". El leasing mobiliario, debemos concluir, evidencia y cristaliza una evolucin mental contraria al derecho de propiedad. 2.2. LEASING INMOBILIARIO Una vez finalizada la Segunda Guerra Mundial, las empresas industriales se vieron necesitadas de grandes cantidades de dinero para su expansin con el objeto de satisfacer la extraordinaria demanda de viejos y nuevos productos. Los ingresos retenidos, las reservas generadas por las tasas de depreciacin y la infusin de nuevo capital por medio de emisiones de valores no bastaban. Las empresas descubrieron entonces que se poda generar nuevo capital a travs de otros usos de sus propios bienes. Podan venderse bienes de las corporaciones y sociedades, hasta fbricas enteras, y arrendarse en el mismo acto a ellas mismas. Con esta tcnica, denominada sale and lease back, la empresa liberaba capital para sus operaciones, a la par que, dentro del sistema tributario tpico, poda deducir los cnones de arrendamiento que pagaba sobre sus antiguos bienes. De all, al extender el concepto al uso de bienes que antes se adquiran fue slo un paso. En vez de comprar la propiedad deseada la corporacin solicita de un tercero, las que seran las empresas de leasing, que la compre al proveedor y se la arriende bajo determinadas condiciones. Definicin: Es un contrato en virtud del cual una parte (el inversor o cedente en leasing) se obliga a adquirir o construir un inmueble de conformidad con los proyectos y directivas de las otra parte (explotador o adquirente en leasing) y darlo en uso a la otra parte por un largo perodo de tiempo, mientras que el usuario se obliga a pagar al concedente una indemnizacin calculada de acuerdo al capital invertido. Tambin puede sealarse que el leasing inmobiliario consiste en la adquisicin que hace el dador, de un determinado inmueble seleccionado por el tomador, ya construido o a construirse para ser ocupado en locacin financiera y oportunamente, configurado el supuesto de opcin, ser comprado por el tomador. Conforme al art. 2 de la ley 25248 debe tratarse de un inmueble propiedad del dador o sobre el que ste tenga facultad de dar el leasing, pero nada impide que el tomador previamente lo seleccione para que sea adquirido por el primero con el objeto de drselo en leasing.Caractersticas: 2.2.1. El leasing inmobiliario no es una simple especie o manifestacin del leasing en general; pues, aunque sustentado en la misma estructura contractual, la presencia del bien inmueble implica una serie de perfiles distintos. 2.2.2. El leasing de inmuebles presenta unas caractersticas, de hecho y de derecho, que difiere notablemente de la que ofrece la de bienes muebles. 2.2.3. En el leasing de inmuebles, el valor residual del conjunto terreno construccin suele ser superior al que ste tena en el momento de la celebracin del contrato. 2.2.4. El leasing inmobiliario, en especial el habitacional, es la tcnica contractual ideal para solucionar los problemas de vivienda familiar de los sectores de menores recursos en la sociedad actual. 3. POR SU PROMOCION:

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Algunos pases europeos, entre ellos Italia como abanderado, conscientes de la descapitalizacin de su industria nacional y de las dificultades que tienen las pequeas y medianas empresas para acceder al crdito, han impulsado a sus legisladores a la bsqueda de nuevos y ms eficaces instrumentos de actuacin en la economa. En el camino se encontraron, pronto, con una institucin que nace, precisamente, para satisfacer esas necesidades: el leasing. 3.1. LEASING PROMOCIONAL DIRECTO Hablamos de leasing promocional directo porque es el Estado el que interviene directamente en el mercado, a travs de la creacin de una empresa especializada, lo que, a la postre, le permite un par de ventajas; de un lado, le permite aportar a las empresas una estructura capaz de activar conocimiento tcnicos y especializados tiles para efectuar una buena aplicacin de la inversin; del otro, le permite intervenir en aquellos sectores en los que, por el alto riesgo o por la necesidad de contar con estructuras especializadas, no se aventurara a actuar una empresa privada. Es bueno recordar que con el leasing no se facilita dinero, sino bienes de capital o de equipo para la produccin. 3.2. LEASING PROMOCIONAL INDIRECTO.El leasing de promocin indirecto, es operado por las empresas de leasing privadas. Es esta modalidad de leasing la incentivacin se muestra aligerando el riesgo de la empresa de leasing en la medida correspondiente a la aportacin, pero no incide sustancialmente sobre los criterios de valoracin de la aportacin, que permanecen en los lmites acostumbrados por estas empresas. 4. POR SU AMORTIZACION Esta distincin, propuesta por un sector minoritario de la doctrina toma como signo referencial el monto total de las prestaciones cumplidas por la empresa usuaria, esto es, si stas cubren o no el total de la inversin realizada por la empresa de leasing. Al respecto se puede distinguir dos situaciones, a saber: 4.1. FULL PAY OUT LEASING. A travs de esta operacin financiera la empresa de leasing, con los pagos efectuados por la empresa usuaria, como contraprestacin, cubre ntegramente la inversin efectuada en la adquisicin del bien o bienes ms, naturalmente, los gastos operativos, intereses y un beneficio por el capital empleado en ella. 4.2. NON FULL PAY OUT LEASING En esta modalidad la empresa de leasing percibe una suma menor al costo del bien, quedando, al final del contrato, un valor residual sin cubrir. Ante tal situacin, la empresa financiera, en calidad de propietaria, recupera el bien y puede, posteriormente, venderlo o celebrar un nuevo contrato de leasing. 5. FIGURAS "SUI GENERIS" Cuando hablamos de figuras sui generis, queremos subrayar que stas, aun cuando estn bajo la sombra del tipo contractual leasing, tienen rasgos propios que las van individualizando paulatinamente. 5.1. SALE AND LEASE BACK.El sale and lease back, es ms que una de las tantas variantes que la originalidad y ductibilidad del leasing permite desarrollar, es un contrato en virtud del cual una empresa vende un bien de su propiedad, de naturaleza mueble o inmueble, a una empresa de leasing, la que, simultneamente, le concede en leasing el uso del mismo bien, contra el pago de un canon peridico, durante un plazo determinado, y le otorga una opcin de compra al final del contrato por un valor residual preestablecido.

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Las razones por las cuales una empresa recurre a este esquema contractual son de carcter comercial e impositivo. La empresa financiera que compra y luego entrega en lesing el inmueble prefiere el sale and lease back antes que el prstamo hipotecario, pues obtiene mayor ganancia con los cnones que cobra que con los interese obtenidos del prstamo hipotecario.
CARACTERES

Es tpico, nominado, consensual, conmutativo, bilateral, oneroso, de ejecucin continuada y formal.


VENTAJA E INCONVENIENTES VENTAJAS

La literatura publicitaria, promovida por las empresas autorizadas a operar en leasing, ofrece con frecuencia presuntas ventajas que al final resultan ilusorias. Sin embargo, muchas son las ventajas que el leasing en realidad, brinda a las empresas necesitadas de capitales para adquirir modernos bienes de capital que les permita obtener una mayor productividad, intentando, en efecto, ingresar a competir con sus productos en el mercado nacional o internacional.
PARA LA EMPRESA USUARIA

La doctrina, tanto econmica como jurdica y la jurisprudencia coinciden en presentar entre las ventajas ms destacables del leasing para las empresas usuarias a las siguientes: a. Financiacin del cien por ciento de la inversin Generalmente cuando una empresa obtiene un crdito, sea de una entidad bancaria o financiera para la compra de un bien, ste, en el mejor de los casos, alcanza a cubrir a lo mucho el 80% del valor total del bien dando lugar que el 20% o 30% restante sea cubierto con recursos propios de la empresa. El leasing no presenta estos inconvenientes, pues la empresa usuaria con este sistema puede obtener el uso del bien que necesita sin necesidad de disponer del capital requerido para la adquisicin. Adems, una vez instalado y en funcionamiento, el mismo bien ser que se autofinancie con los mayores ingresos que se obtenga con su utilizacin. b. Flexibilidad Como bien se ha dicho, esta ventaja le permite a la empresa usuaria, ms que cualquier otra forma financiera, adaptarse a la vida econmica del bien, en el sentido de que ella. al establecer el plazo duracin del contrato, intentar utilizar el bien dado en leasing solamente en el periodo en que ste ofrezca una productividad ms elevada. La flexibilidad con la que el leasing se presenta, sin parangn con otras del sistema financiero, es tanto respecto a as caractersticas del bien, que es a eleccin y satisfaccin de la usuaria, como a las condiciones de

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pago, ya que le permite establecer sus pagos en funcin de su flujo de caja y, de acuerdo con ellos, fijar el plazo del leasing. La flexibilidad en el leasing es tal que ste. Comnmente, es descrito como un medio de financiacin individualizado o personalizado, es una financiacin a medida. c. Protege contra la inflacin El leasing es una manera de protegerse contra la inflacin por cuanto que el uso del bien se obtiene inmediatamente a cambio del pago de unos cnones fijados en el momento de la firma de] contrato e inamovibles durante el plazo contractual, lo que se traduce en unos costes fijos que sern satisfechos con ganancias futuras y en trminos monetarios fijos cuyo costo real va descendiendo con los aos, siempre que las cuotas no estn indexadas. d. Elimina el riesgo de obsolescencia La transferencia del riesgo de obsolescencia a la empresa de leasing Fue en sus inicios efectivamente una ventaja; pero ella, posteriormente, fue diluyndose debido a que el leasing se mostraba irrevocable durante el plazo contractual inicial, independientemente a que el bien siga siendo til o no a la empresa usuaria. Ahora el leasing, echando mano a su reconocida flexibilidad y adaptabilidad a las condiciones cambiantes del mercado, ha reivindicado para si esta ventaja. En efecto, las empresas de leasing, actualmente, para seguir brindando a sus clientes una financiacin a medida, influyen dentro de las clusulas generales una denominada Clusula de correccin al progreso, que permite a la usuaria sustituir el bien antes de la expiracin del plazo contractual, por otros ms modernos. e. Celeridad Ordinariamente se dice que las operaciones de crdito se caracterizan por una evidente lentitud y por estar sometidas, la mayora de veces a determinadas normas preestablecidas que tienden a garantizar el futuro prstamo, exigiendo entonces avales bancarios, fianzas, hipotecas y, en ciertas oportunidades, se exige una determinada cantidad de recursos propios en la futura prestataria, todo lo cual ocasiona un retraso en la operacin y, adems, la conviene en excesivamente onerosa, no slo por los gastos que la obtencin de estas garantas implica, sino tambin por la limitacin de sus posibilidades de obtencin de nuevos crditos. La prctica negocial del leasing nos ensea, en cambio, que una de las principales ventajas es, precisamente, su rapidez con la que se evalan o aprueban las operaciones, lo que nos lleva a suponer un ahorro de tiempo y costos que, algunas veces, la usuaria no valora- Esta rapidez quiz tenga una razn suficiente: la propiedad del bien, que como sabemos, pertenece a la empresa de leasing. f. Los cnones son gasto deducible Uno de los principales atractivos tributarios que ofrece el leasing respecto a las cuotas peridicas de pago. Es considerarlas como gasto de explotacin y, en efecto, deducibles para fines de la determinacin de la renta

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imponible. Esta circunstancia facilita un proceso de amortizacin acelerada y, al mismo tiempo, una disminucin de las obligaciones impositivas al afectar la base imponible del impuesto. El hecho de cargar los cnones de leasing a cuenta de gastos deducibles para efectos impositivos, traslada a la usuaria el beneficio tributario de una depreciacin acelerada sobre los bienes dados en leasing. El leasing, pues, no es una deuda, aun cuando si un gasto operacional, lo que genera una mayor solidez del balance al permanecer inalterados los ndices financieros de endeudamiento y liquidez. De esta forma. se obtiene un rgimen impositivo ms ventajoso que si hubiera comprado el equipo a crdito, en cuyo caso solamente podra deducir los intereses y los gastos. g. Evita los impuestos a la evaluacin de activos fijos, a la capitalizacin del excedente de revaluacin y, posteriormente, al patrimonio, si los hubiere, toda vez que, mientras dure el plazo contractual inicial, el bien no es de propiedad de la usuaria. Si no de la empresa de leasing. h. Al comprar los bienes al contado, la empresa de leasing generalmente obtiene mejores condiciones de las que podra conseguir una empresa usuaria por su propia cuenta. i. No permiten perderse los regmenes especiales de tributacin que pudiera favorecer a las empresas usuarias, en el caso de bienes importados para ser otorgados en leasing. j. Simplifica los procesos administrativos contables, al evitar a la empresa el clculo de la depreciacin y la evaluacin de activos fijos.
PARA LA EMPRESA DE LEASING

La principal ventaja que tiene la empresa de leasing es, pues, el propio leasing como actividad constitutiva de empresas, es decir, como medio de financiamiento alternativo a los tradicionales. Puntualizando un tanto, debemos decir que una de las mayores ventajas de este medio financiero para la empresa de leasing es el peculiar sistema de garanta que le acompaa: la propiedad del bien, que en todo caso pertenece a la empresa de leasing, y que esta puede recuperar en caso de incumplimiento de la usuaria o cuando el plazo contractual termina sin haberse ejercitado las opciones correspondientes. Esta propiedad no se ver afectada, tampoco, por procesos concrsales o por cualquier otro evento que pueda afectar a la usuaria o a sus bienes. Otra de las ventajas que se le reconoce a la empresa de leasing esta en relacin con las clusulas generales que contiene el contrato, las cuales tienden a garantizar los derechos de la financiera, en desmedro de los de la usuaria. Entre ellas, mencin aparte tienen las clusulas de exoneracin de responsabilidad en lo que se refiere a la entrega y buen funcionamiento del bien.
PARA LA EMPRESA PROVEEDORA

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Las ventajas que ofrece el leasing a las empresas proveedoras son fundamentalmente dos: primera, brindarle una frmula adicional de financiacin a sus ventas; y segunda, permitirle el cobro al contado del precio de los bienes. El proveedor encuentra, entonces, en el leasing una alternativa adicional. De poco imprtame, para incrementar el volumen de sus ventas y ampliar el mercado de sus productos. Esta consiste fundamentalmente en ofrecer a sus clientes o potenciales clientes, junto a la venta al contado o a plazos. Un canal de financiamiento interesante; el leasing. El fabricante o proveedor cobra al contado el bien o bienes que vende a la empresa de leasing, rompiendo as el circulo vicioso de tipo financiero en que se encuentra encerrado el binomio comprador - vendedor, el cual radica en que el comprador pide plazos cada da ms largos y el vendedor no tiene capacidad financiera para otorgrselos.
INCONVENIENTES

Las desventajas o mejor, los inconvenientes.


PARA LA EMPRESA USUARIA

a. Este elevado coste del leasing, pasa a segundo piano cuando se le presentan al empresario ocasiones que no debe dejar pasar, momentos en los cuales su intervencin es de imperiosa necesidad. Lo nico que importa es que los ingresos sean superiores a los gastos y que la empresa progrese; con esta mentalidad es como debe considerarse la relativa caresta del leasing. b. Desde la ptica de la usuaria se ha considerado e] costo financiero como uno de los mayores inconvenientes del leasing en comparacin con otras formas de financiamiento. De esto llenen un gran porcentaje de culpa las empresas de leasing. Antes, podra haberse justificado el alto costo por la ahora, con la posibilidad de captar fondos del ahorro privado, a travs de los denominados bonos de arrendamiento financiero, para aplicarlos a financiar las operaciones de leasing, creemos que no debe suceder eso. c. El carcter irresoluble que tiene el contrato de leasing, que implica para ambas partes un compromiso definitivo durante un determinado perodo, en el cual la usuaria est obligada al pago del canon pactado con independencia de las dificultades financieras por las que atraviese, la obsolescencia del bien o que ste haya dejado de utilizarse por cualquier razn. d. En el caso de bienes sujetos a rpido cambio tecnolgico, la usuaria corre el riesgo que el bien se tome obsoleto antes del plazo estipulado, perdiendo, en efecto, la oportunidad de renovar sus activos oportunamente. Esta, sin embargo, puede ser superada incluyendo en el contrato la clusula de correccin al progreso. e. Las clusulas penales previstas para el caso que la usuaria incumpla alguna de sus obligaciones establecidas en el contrato, particularmente el pago de los cnones.

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f. En general, todo el conjunto de obligaciones a que la usuaria esta sometida por el hecho de firma del contrato, que no tienen contrapartida con sus derechos, dando la impresin que las partes no contratan en una posicin de igualdad.
PARA LA EMPRESA DE LEASING

Desde la ptica de esta empresa, las principales desventajas con las que se enfrenta son las siguientes: a. Los riesgos derivados de la declaratoria de insolvencia de la empresa usuaria, que plantea el problema no slo de la recuperacin de los bienes, sino tambin del futuro de ellos, en caso de resolucin del contrato por esta causal. b. La refinanciacin de las deudas acumuladas de la usuaria, que suele ser difcil y costosa en muchos casos. a. La de no existir prcticamente un desembolso inicial; aunque, algunas empresas nacionales, cuando el leasing es de bienes de consumo duradero, por ejemplo, han resuelto el problema exigiendo un depsito en garanta de un 30%, el cual al final puede servir para ejercitar la opcin de compra o en su defecto, para garantizar el leasing de otros bienes.
PRESUPUESTOS DEL CONTRATO, FORMA

Si se trata de un bien inmueble, buque o aeronave, por instrumento pblico. Si fuera otro bien por instrumento pblico o privado. Para que tenga efectos contra terceros debe inscribirse el instrumento en el registro respectivo segn la naturaleza del objeto. Dicha inscripcin debe efectuarse a los cinco das de celebrado el contrato teniendo efecto retroactivo a la fecha de celebracin, pasado ese perodo solo tendr efecto desde esa ltima fecha.
EFECTOS

Se considera que el dador cumple con sus obligaciones contractuales, cuando: Adquiere el bien a quien le designe el tomador; Compra el bien segn las especificaciones del tomador o segn los catlogos, folletos por l identificados; El dador sustituye al tomador en la compraventa que ste haya celebrado.En principio, por pacto expreso en el contrato, el dador puede liberarse de su responsabilidad por la entrega del bien y de los vicios redhibitorios y de la garanta de eviccin. Tambin la ley lo libera de estas garantas, salvo pacto en contrario, en el supuesto que le haya adquirido el inmueble al tomador por el mismo contrato de leasing o con anterioridad. En el supuesto de haber sido el dador propietario o constructor del inmueble, no es posible la liberacin de su responsabilidad por las garantas descriptas y como sta es una disposicin de orden pblico, por ello no puede ser modificada por las partes; lo contrario sera abusivo y pondra al tomador en una situacin de inferioridad que vendra a romper el equilibrio contractual.TRASLADO DE LOS BIENES

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Segn la naturaleza de cada bien, debe estipularse en el contrato de leasing el lugar en que stos deben encontrarse, porque en principio el tomador no puede trasladarlos, salvo conformidad otorgada por el dador en el contrato o por instrumento posterior y luego de la inscripcin del traslado y la autorizacin del dador en el Registro correspondiente. Esta disposicin es importante para el caso de las maquinarias. Los automotores, en la prctica, siempre podrn transitar por todo el pas, pero en principio tendrn vedada la salida al extranjero, salvo que sta fuera expresamente autorizada por el dador.USO Y GOCE DEL BIEN

El tomador est autorizado a utilizar el inmueble conforme su destino, pero convendr al dador determinarlo claramente en el contrato, prohibiendo su cambio parcial o total, temporaria o permanentemente. El artculo 12 prohbe al tomador venderlo o gravarlo con derechos reales y tambin hacer actos de disposicin sobre el mismo y le permite salvo prohibicin expresa del dador- a alquilarlo, aunque el locatario no podr invocar derechos sobre el bien que impidan o limiten los derechos del dador.Por el principio del art. 1583 del Cdigo Civil, la autorizacin a locar implica la de sublocar, salvo pacto en contrario, por lo que en ese aspecto el dador debe tener en cuenta los inconvenientes que se derivan de la sublocacin.ACCIN REIVINDICADORA

El dador puede repeler cualquier accin de compradores o acreedores sean prendarios o hipotecarios sobre la cosa dada en leasing. Adems, la accin reivindicatoria le asiste, si ha perdido la posesin, para reclamarla de quien efectivamente la posee y no podrn oponerle un ttulo mejor que el suyo.OPCIN DE COMPRA

El derecho de adquirir el bien, al valor residual que debe ser fijado al momento de la celebracin del contrato, puede ser ejercida a partir que el tomador haya pagado las tres cuartas partes (3/4) de los cnones pactados o antes, si as se convino. Una vez operada la opcin, rigen las reglas del contrato de compraventa. Desde luego que si el tomador pretende adelantar los pagos para llegar antes en el tiempo a ejercer la opcin de compra, el dador puede negarse a recibirlos si as lo decide.PRRROGA DEL CONTRATO

Es posible que en el leasing inmobiliario las partes decidan extender la vigencia temporal del contrato o sea el lapso o perodo de la locacin, pero ste ser ms frecuente respecto de otro tipo de bienes, siguiendo con los mismos o sustituyndolos, porque en general la renovacin de la cosa objeto del contrato se presenta en el supuesto de equipos afectados a la produccin o explotacin en actividades industriales, comerciales o profesionales y en alguna medida para automotores de uso particular, que en todos los casos son cosas muebles.TRANSMISIN DEL DOMINIO

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Cuando el tomador ejerce la opcin de compra, juntamente con el pago del valor residual y se cumplen los requisitos formales pertinentes escrituracin, conforme art. 1184, inc. 1 del Cdigo Civil)-, entonces se produce la transmisin del dominio por parte del dador hacia el primero. En el caso concreto del leasing inmobiliario, no es necesaria la tradicin de la cosa para adquirir la posesin, porque conforme al art. 2387 del Cdigo Civil, el tomador es un locatario que ejerce la tenencia representando al propietario y por lo tanto, cuando notifica la optacin o ejercicio de la opcin de comprar el inmueble, pasa a ser poseedor del mismo. El dador resulta obligado a otorgar la escritura traslativa del dominio al tomador.INCUMPLIMIENTO Y EJECUCIN EN CASO DE INMUEBLES

En el supuesto de incumplir el tomador el pago del canon por el uso del inmueble, se pueden presentar tres situaciones: 1. Si el tomador ha pagado menos del 25% de las cuotas convenidas como canon total y en ese caso el dador est habilitado para iniciar el juicio de desalojo.2. Que el tomador haya cancelado un 25% o ms, pero menos del 75% del canon total pactado en el contrato, en cuyo caso el dador deber intimarlo al pago de lo adeudado con ms sus intereses por un plazo no inferior a 60 das corridos, vencidos los cuales, el dador tendr expedita la accin de desalojo y la ejecucin para el cobro de lo adeudado.3. Cuando el tomador ha pagado ms de las tres cuartas partes de los alquileres o desde el momento en que se encuentre habilitado para ejercer la opcin de compra, una vez intimado el deudor tendr la opcin de pagar la deuda o el valor residual, si ya correspondiere segn el contrato, todo con ms los intereses, dentro del plazo de 90 das corridos de recibida la notificacin, vencido el cual sin que lo haya realizado, el dador podr demandar desalojo.Producido el desahucio, el dador est facultado a reclamar el pago de los alquileres adeudados hasta el momento de lanzamiento, con ms sus intereses y costas por el procedimiento ejecutivo y los daos y perjuicios resultantes del deterioro anormal del inmueble.SECUESTRO Y EJECUCIN EN CASO DE MUEBLES

En el leasing de cosas muebles, el incumplimiento del tomador respecto del pago de los cnones, hace al dador a: 1. Accionar por resolucin del contrato y secuestro del bien, previa interpelacin al tomador por medio fehaciente por un plazo no menor a cinco das para el pago de los cnones adeudados. Vencido el plazo, el dador tendr derecho para accionar judicialmente para obtener el secuestro inmediato de la cosa. Producido el secuestro, queda resuelto el contrato.- El dador podr tambin iniciar la ejecucin para el cobro de los alquileres debidos, devengados hasta el momento de producido el secuestro.2. Presentado el contrato legalmente inscripto, accionar ejecutivamente por el cobro del canon adeudado en mora, con ms la totalidad del pendiente o no devengado y hasta la opcin de compra, si as se estipul convencionalmente. Cuando se encuentra vencido el plazo ordinario del contrato, sin que el tomador haya pagado el canon ntegro y el valor residual o cuando se prueba sumariamente que existe

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peligro en que el tomador siga en la tenencia del bien, el dador podr solicitar judicialmente el secuestro, previa caucin.CONSULTORA CONCEPTO, FINALIDAD

Mediante este contrato la consultora (generalmente una organizacin creada a este fin) se obliga a suministrar a la otra parte (consultante) una informacin o ms precisamente, un dictamen sobre alguna cuestin tecnolgica, comercial, financiera, legal o de otro orden que requiera un anlisis, evaluacin y conclusin fundada en conocimientos cientficos o tcnicos.NATURALEZA JURDICA

Consideramos que, dentro de las figuras clsicas, el contrato de consultora es ubicable dentro de la locacin de obra pues el dictamen final (o las conclusiones) constituye el opus objeto de este contrato, aunque ms bien como una subespecie de la locacin de obra, en virtud de sus especiales caractersticas, dadas las responsabilidades que conlleva por su vinculacin con la transferencia de tecnologa, lo relativo a la propiedad intelectual y la obligacin de guardar secreto aun despus de cumplido el contrato, aspectos stos que no aparecen en el contrato de locacin de obra comn.PARTES

En la prctica se llama consultora, pero dado que se trata de una expresin generalizada, seguiremos llamndola consultora. En los usos se suele llamar a la otra parte la consultante y tambin, la asistida. Segn el art. 2 de la Ley 22.460 que regula la celebracin de contratos de consultora por parte de entes estatales, se entiende por firma consultora, toda sociedad permanente, legalmente constituida, civil o comercial, cuyo objeto exclusivo es la prestacin de servicios de consultora. La Ley 22.460 contiene, adems, las especificaciones que enunciamos a continuacin: a) Consultor: Es todo profesional universitario altamente calificado que a ttulo individual presta servicios de consultora; b) Consorcio: Es toda asociacin accidental o en participacin de firmas consultoras, o de firmas consultoras consultores o de dos o ms consultores entre s, para llevar a cabo tareas de consultora.c) Firma consultora o consultor local: Es el caso de toda firma consultora o consultor que rena los requisitos que establece el rgimen de la ley 18.875 y los que se fijen en la reglamentacin de la presente ley.OBLIGACIONES

La consultora, dentro de este esquema general, se obliga a efectuar los estudios bsicos y complementarios y formular el dictamen dentro de un plazo determinado. El servicio de consultora es toda prestacin de

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servicios profesionales, cientficos y tcnicos de nivel universitario, cumplido bajo la forma de locacin de obra intelectual o de servicios y realizada por firmas consultoras o consultores.Es comn que el dictamen deba referirse sustancialmente a los siguientes aspectos: a) b) c) descripcin de los elementos a evaluar; factores que han sido considerados; clculos de probabilidades por medios tcnicos, con la mayor aproximacin o rigurosidad posible;

d) fundamentos bsicos conforme a las circunstancias ponderables y a las caractersticas especficas del objeto sometido a estudio; e) conclusiones.-

OBLIGACIN DE GUARDAR SECRETO

Es conveniente que las partes acuerden, en forma recproca, guardar secreto de los datos, informaciones, fundamentos, conclusiones y todo instrumento u opinin que forme parte del dictamen, de las circunstancias o de los elementos aportados, por la consultora o por la asistida.La parte que viole el deber de confidencialidad deber responder por los daos y perjuicios materiales y morales, directos o indirectos que cause a la parte in bonis, sin perjuicio cuando sea la consultora la que incurra en esta falta- de la aplicabilidad de la legislacin represiva por violacin del secreto profesional.PROPIEDAD INTELECTUAL E INDUSTRIAL

Todo aquello que el consultor (o la consultora) elabora en inters de la consultante (asistida) es adquirido por sta para utilizarlo en forma exclusiva. En consecuencia, se plantea el interrogante acerca de si la totalidad, o parte, de los resultados de las investigaciones, proyectos, clculos, software, dictmenes, manuales operativos y cualquier otra elaboracin hecha por la consultora con motivo del contrato, puede ser utilizado por una u otra parte para la realizacin de obras, organizacin de empresas o cualquier otro tipo de actividad o inversin distintos de aqullos, en funcin de los cuales ellos han sido elaborados.OBLIGACIN DE BRINDAR INFORMACIN ACLARATORIA Y COMPLEMENTARIA

Dentro de lo pactado, la consultora quedar obligada a proporcionar a la asistida las aclaraciones y actualizaciones del dictamen que aparezcan como necesarias, conforme a la naturaleza de la consultora a que se refiere el contrato. Se entienden comprendidos en esta obligacin las siguientes: 1. Toda la informacin debe ser actualizada; 2. Informar sobre las nuevas circunstancias que puedan influir en el proyecto y que, aunque no fueran de pblica notoriedad, se entienda que deban ser conocidas por una consultora eficiente, y 3. Debe brindar las instrucciones necesarias para la puesta en marcha del proyecto o para su reordenamiento.-

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4. A su vez, la consultante debe comunicar a la consultora toda novedad o conocimiento de nuevas situaciones que puedan influir en la elaboracin del dictamen.BUENA FE, DEBER DE LEALTAD Y COLABORACIN ENTRE LAS PARTES

El cumplimiento del contrato de consultora y las tareas que deban realizarse, as como las informaciones que se brinden las partes, debern ajustarse a los siguientes principios bsicos: 1. observar la lealtad y buena fe comn a todos los contratos; 2. utilizar los mtodos ms actualizados de evaluacin con las ltimas tcnicas que fueren indiscutidas; y 3. llevar a cabo una labor diligente, actual, eficaz, concreta, clara y precisa, con la aplicacin de las reglas de la consultora a la materia objeto del contrato.PLAZO DEL CONTRATO

Puede pactarse un plazo nico para la presentacin del dictamen, o bien plazos escalonados tanto para la consultante como para la consultora.COLABORACIN QUE LA CONSULTANTE DEBE PRESENTAR A LA CONSULTORA

Va de suyo que la consultora, para cumplir su cometido, necesitar la adecuada colaboracin de la asistida, la que puede consistir en suministrar elementos objetivos o bien trabajo personal. En este ltimo caso, la asistida designar el personal que debe colaborar con la consultora.Responsabilidad personal de los profesionales de la consultora por el o los dictmenes Este problema se plantea especialmente cuando la asistida requiere y cuando la naturaleza de los dictmenesexigen que los estudios, fundamentaciones y conclusiones hayan sido realizados bajo la direccin y coordinacin de profesionales individualizados, quienes con su firma asumirn la plena responsabilidad de las conclusiones, segn sus respectivas materias o rubros.Saran a cargo de la consultora salvo pacto en contrario- todos los gastos y honorarios, o remuneraciones de cualquier tipo, que hubiera que efectuar a los aludidos profesionales, en razn de ser ellos ajenos a la asistida.RESPONSABILIDAD DE LA CONSULTANTE

La asistida debe proporcionar a la consultora con exactitud, fidelidad y sin retaceos- la informacin necesaria para que sta cumpla su cometido. En caso de error en la informacin, cualquiera sea su causa, o modificacin de algn dato, ello deber ser rectificado por la asistida. Si esta rectificacin diera origen a gastos adicionales de la consultora, o impusiera la necesidad de acudir al acopio de datos y elementos distintos de los ya reunidos, la consultante cargar con los mayores gastos originados, y habr de responder por daos y perjuicios en caso de culpa o dolo.-

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LEY 22460

Esta Ley dispone en su art. 1: La presente ley rige la promocin y contratacin de servicios de consultora que bajo la forma de locacin de obra intelectual o de servicios requiera la Administracin Pblica Nacional, sus dependencias, reparticiones y entidades autrquicas o descentralizados, las empresas y bancos del Estado, las sociedades del Estado regidas por la Ley 20.705 y las sociedades de cualquier naturaleza, con participacin estatal mayoritaria, a las empresas consultoras privadas.El art. 4 de la misma ley establece: Las firmas consultoras y los consultores en todos sus trabajos en el mbito local debern tener en cuenta los intereses nacionales, y encuadrar sus conclusiones y recomendaciones en los planes y programas nacionales, provinciales y municipales vigentes.CONTRATOS INFORMTICOS

TERMINOLOGA

Informtica deriva de la informacin, pero de una informacin automatizada o tratada con ayuda de ordenadores electrnicos. De ah que podamos decir que la informtica es la rama de la tecnologa moderna que se ocupa del proceso y almacenamiento de informaciones mediante soportes automatizados.La expresin contratos informticos no es muy feliz, pues en verdad se trata de contratos sobre informtica, sin embargo, en los usos ha adquirido vigencia esa terminologa. En sentido amplio, la doctrina denomina contratos informticos a los que tienen por objeto la prestacin de bienes y servicios vinculados a la informacin automatizada.TELEMTICA, CONCEPTO

TELEMTICA: La exigencia de transmitir a distancia esas informaciones mediante redes interconectadas ha determinado la aparicin de la telemtica, que consiste en la tecnologa de las comunicaciones para el intercambio de informacin entre equipos informticos.DIVERSOS TIPOS

Correa los clasifica: 1.-SEGN LA MATERIA a. EQUIPAMIENTO b. SOFTWARE c. SERVICIOS 2. SEGN EL NEGOCIO JURDICO:

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a. CONTRATO DE VENTA DE EQUIPAMIENTO INFORMTICO DE PROGRAMAS b. CONTRATO DE LEASING c. CONTRATO DE LOCACIN DE EQUIPOS DE PROGRAMAS d. CONTRATO DE HORAS MQUINA e. CONTRATO DE MANTENIMIENTO f. CONTRATO DE PRESTACIONES INTELECTUALES QUE COMPRENDE: -ESTUDIOS PREVIOS -PLIEGO DE CONDICIONES -FORMACIN DEL PERSONAL -CONTRATO LLAVE EN MANO
FORMACIN DEL CONTRATO

A. ETAPA PRECONTRACTUAL: Esta etapa tiene gran importancia, pues basndose en ella el cliente decide. El proveedor de bienes y servicios informticos debe comunicar y advertir al cliente todo cuanto sea posible en relacin a la calidad, mejor modo de utilizacin, rendimiento, riesgos, ventajas y desventajas de aquello que va a adquirir, y aconsejar en la correcta eleccin de los equipos, programas y accesorios, teniendo siempre la buena fe como principio rector.- Por su parte, el cliente debe informarse e informar claramente al proveedor sobre sus necesidades informticas, dando a ste los mayores detalles posibles y colaborando diligentemente para precisarlas.B. FORMA DEL CONTRATO: En virtud de lo dispuesto por los arts. 1191 a 1193 del Cdigo Civil, debe redactarse por instrumento privado; pero an cuando se reconozca al creador del software el derecho de autor (propiedad intelectual) regido por la ley 11723, no creemos que an tratndose de software a medida sea aplicable el art. 53 de dicha ley, segn el cual el contrato deb cesin de derechos intelectuales sobre un programa a medida deba formalizarse por escrito bajo pena de nulidad.- De todas maneras, para poder beneficiarse con las ventajas derivadas del rgimen de registro previsto por los arts. 65 y 66 de la ley de propiedad intelectual, ser necesario que el contrato se redacte por escrito y se lo inscriba.C. DEFINICIONES PREVIAS: En contratos de esta naturaleza es conveniente que se introduzca un glosario de los trminos esenciales que en l se utilizan, a fin de precisar la acepcin con que dichos vocablos estn empleados en los aspectos tcnicos y jurdicos.D. OBJETO DEL CONTRATO: La determinacin del objeto es esencial y depende, segn se trate, de la provisin de hardware, software o de prestacin de servicios informticos.E. RECEPCIN: Es necesaria la entrega fsica, la puesta en funcionamiento y en estado operativo de todo el sistema, habiendo pasado adems, satisfactoriamente, el test de aceptacin con expresa conformidad del usuario, esto es cumpliendo en forma integral el fin para el que fue adquirido.-

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La complejidad de la contratacin y, por ende, de su cumplimiento, hace necesario establecer un plazo de entrega, es decir, un lapso durante el cual el sistema ser probado y comprobado su funcionamiento, luego del cual recin se podr decir que aqul ha sido entregado. Pero la entrega no slo consiste en la tradicin de la cosa, sino que incluir la instalacin, conexin y puesta en marcha.-

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CONTRATOS DE COLABORACIN EMPRESARIA

NATURALEZA JURDICA, PERSONALIDAD JURDICA

Tienen naturaleza meramente contractual, es decir, no constituyen sociedades ni son sujetos de derecho. La Ley ha procurado destacar el carcter contractual, descartando toda asimilacin a las sociedades comerciales y privndolas adems de del carcter de sujeto de derecho. La voluntad del legislador de evitar toda asimilacin, tiene explicacin concreta, al permitir las uniones oagrupaciones transitorias de dos o ms sociedades para un emprendimiento determinado, sin eliminar la valla del art. 30, que prohbe a toda sociedad por acciones participar en sociedades que no sean de esa clase. Precisamente por mantener esainconducente incapacidad de derecho, se llego a la incongruencia de negar toda su asimilacin a las sociedadescomerciales.

AGRUPACIN DE COLABORACIN EMPRESARIA (A.C.E.)

Reviste carcter esencialmente mutualista, pues tiende a establecer una organizacin comn entre los sujetos agrupados para facilitar determinada fases u operaciones propias de la actividad empresarial de ellos. Los sujetos de renen con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadasfases de su propia actividad empresarial. Las agrupaciones de colaboracin empresaria han sido definidas por el art. 367 que dispone que: las sociedades constituidas en la republica y los empresarios individuales domiciliados en ella, pueden mediante un contrato deagrupacin, establecer una organizacin comn con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas fases de laactividad empresarial de sus miembros o de perfeccionar o incrementar el resultado de sus actividades. Las sociedades constituidas en el extranjero slo pueden constituir agrupaciones previo cumplimiento de las disposiciones del art.118. Son caractersticas de las agrupaciones de colaboracin: a. Son sujetos legitimados para constituirlas las sociedades constituidas en la Republica (Comerciales y Civiles) y los empresarios individuales domiciliados en el pas. Se descarta la inclusin de cualquier persona jurdica no societaria. b. El objeto de la agrupacin tiene un mbito de actuacin interno, de estricta naturaleza mutualista, y no puede extenderse ms all de 10 aos. c. No pueden perseguir fines de lucro y las ventajas econmicas que genere su actividad deben recaer directamente en el patrimonio de las empresas agrupada.

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Puede afirmarse que las ventajas que este esquema ofrece a los empresarios, en orden al abaratamiento de los costos, resulta ineludible.
FORMA

Deben otorgarse por instrumento pblico o privado, con posterior inscripcin registral, aplicndose alrespecto lo dispuesto por los arts. 4 y 5 de la Ley. Por su parte, la norma no ha aclarado los efectos de la inscripcin, ni tampoco las consecuencias de suomisin, entendiendo la doctrina que la registracin cumple slo una funcin de publicidad formal, pero quedescarta a partir de ese momento toda asimilacin con cualquier figura asociativa. Por el contrario la falta de inscripcin, si bien no puede generar irregularidad, conlleva el peligro de que la agrupacin pueda ser calificada como sociedad irregular o de hecho. Del mismo modo, la falta de inscripcin puede llevar, segn el caso, a la inoponibilidad de las clusulas delcontrato a terceros, lo cual cobra especial importancia en la hiptesis prevista por el art. 373, en la medida en quelos partcipes demandados por terceros no podrn hacer valer los derechos y excepciones que, fundados en elcontrato de colaboracin, hubiesen correspondido a la agrupacin.
CONTENIDO

El contrato de colaboracin debe contener las siguientes clusulas y estipulaciones: 1. El objeto de la agrupacin, el cual delimitara las atribuciones de los administradores. 2. La duracin, que no podr exceder de 10 aos, aunque puede ser prorrogado antes de su vencimiento por decisin unnime. En caso de omitirse, se considerar constituida por el mximo legal. 3. La denominacin, que se formar con un nombre de fantasa integrado con la palabra agrupacin. 4. El nombre, razn social o denominacin, el domicilio y matriculacin e individualizacin que corresponda a cada uno de los participantes. En caso de sociedades, la resolucin del rgano social que aprob la contratacin de la agrupacin. 5. La constitucin de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato. 6. Las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debidas al fondo comn operativo ylos modos de financiar las actividades comunes. 7. La participacin que cada miembro tendr en la actividad comn y sus resultados. 8. Los medios, atribuciones y poderes que se establecen para dirigir la organizacin y actividad comn,administrar el fondo, representar individual o colectivamente a los participantes y controlar su actividad. 9. Los supuestos de separacin y exclusin. 10. Las condiciones de admisin de nuevos miembros. 11. Las sanciones por incumplimiento. 12. Las normas para confeccionar los EECC.

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FONDO COMN OPERATIVO

El fondo comn operativo se constituye con las contribuciones a que los sujetos partcipes se obligan y los bienes que con ellos se adquieran. Este fondo tiene por finalidad sostener los gastos generales que demande laactividad y son, por regla general, de escasa importancia en comparacin con los medios que cada partcipe empleapara el ejercicio de su propia empresa. El fondo debe mantenerse indiviso durante la vigencia del contrato, y segn el mismo no pueden hacer valer susderechos los acreedores particulares de los partcipes. El mismo es administrado por el administrador de la agrupacin, pudiendo su destino ser fiscalizado continuamente por los miembros. Su perdida de manera alguna supone causal de disolucin, y en tal caso el administrador debe exigir de los partcipes su reintegro, bajo el apercibimiento de las sanciones que el contratoprevea.
RESOLUCIONES Y MAYORAS

Las resoluciones de adoptarn por el voto de la mayora de los participantes, salo disposicin contraria. Su impugnacin slo puede fundarse en la violacin de disposiciones legales o contractuales y debe demandarse dentro de los 30 das hbiles de notificada la decisin, mediante accin dirigida contra cada uno de los integrantes de laagrupacin. Las resoluciones que impliquen modificacin del contrato, requiere el consentimiento unnime de losparticipes, sin admitirse pacto en contrario, rigiendo idntico rgimen de impugnacin.
DIRECCIN Y ADMINISTRACIN

Debe estar a cargo de una o ms personas fsicas designadas por el contrato o posteriormente, por resolucinmayoritaria. En caso de ser varios los administradores, y si nada dijere el contrato, se entiende que pueden actuar demanera indistinta. La carencia de personalidad jurdica, impide recurrir a la doctrina del rgano, por lo que la aplicacin de lasnormas del mandato comercial a los administradores es inevitable. La funcin es remunerada, por ser ello caracterstica del mandato comercial. La designacin y su remocin deben ser inscriptas en el Registro, pues aunque tal carga no esta prevista por la normativa particular de las agrupaciones, viene impuesta por la remisin a las normas del mandato comercial.
UNIONES TRANSITORIAS DE EMPRESAS (U.T.E.)

Las personas se agrupan para llevar acabo un emprendimiento comn con fin lucrativo. Son caractersticas de las UTE: e. La unicidad del objeto, pues el mismo debe limitarse a una obra, servicio o suministro concreto. f. Se encuentran ntimamente vinculados al contrato que les dio origen.

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g. No implican una fusin, sino que cada una de ellas preserva individualidad diferenciada, la cuales pueden libremente continuar con su propia actividad. h. Son sujetos legitimados para constituir UTE las mismas personas fsicas y jurdicas que pueden integrar agrupaciones i. Al igual que las Agrupaciones, no son sujetos de derecho ni constituyen sociedades
FORMALIDADES, REQUISITOS

Los contratos deben otorgarse por instrumento publico o privado e inscribirse el Registro Pblico de Comercio, aplicndose alrespecto las normas de los arts. 4 y 5 de la Ley. Son requisitos de necesaria incorporacin en el contrato, de conformidad con lo requerido por el art. 378, los siguientes: 1. El objeto del contrato, que debe ser el desarrollo o ejecucin de una obra, servicio o suministro concreto, con la determinacin concreta de las actividades y los medios para su realizacin. 2. La duracin, que debe ser igual a la obra, servicio o suministro que constituya su objeto. 3. La denominacin, que ser la de alguno o todos lo miembros, seguido de la expresin Unin Transitoria de Empresas. 4. El nombre, razn social o denominacin, el domicilio y matriculacin e individualizacin que corresponda a cada uno de los participantes. En caso de sociedades, la resolucin del rgano social que aprob la contratacin de la agrupacin. 5. La constitucin de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato. 6. Las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debidas al fondo comn operativo y los modos de financiar las actividades comunes. 7. El nombre y domicilio del representante. 8. La proporcin o mtodo para determinar la participacin de las empresas en la distribucin de los resultados 9. Los supuestos de separacin y exclusin de los miembros y las causales de disolucin 10. Las condiciones de admisin de nuevos miembros. 11. Las sanciones por incumplimiento. 12. Las normas para confeccionar los EECC.

ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN

Si bien el art. 379, se refiere al representante, en la prctica la administracin de las mismas esta en manosde un comit integrado por representantes de cada uno de las empresas partcipes, que tienen a su cargo la direccin delos negocios ordinarios y la gestin empresaria. Por expresa directiva legal, ste tiene la facultad de obligar a la unin por los contratos celebrados a nombrede ella, debiendo contar con poderes suficientes de todos y cada uno de los miembros. Dicha

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designacin no es revocablesin justa causa, salvo decisin unnime, pero mediando causa la resolucin se adoptar por mayora absoluta oreclamacin judicial. Si bien la ley se refiere al representante, en singular, nada obsta a que sean varios, siempre y cuando tengan reas de actuacin y poderes debidamente delimitados. En la prctica, la representacin es puesta en manos de aquella empresa que tiene mayor participacin en la actividad. El representante debe rendir cuentas de su gestin al frente se la empresa. Dicha rendicin deber basarse enlos registros de la unin. Al igual que en la agrupaciones, la labor es remunerada, por tratarse de un mandato denaturaleza mercantil. Una cuestin no abordada por la ley es la posibilidad de intervencin judicial en la administracin. Lajurisprudencia lo ha aceptado pero solo limitada al control de la marcha de los negocios.
RESPONSABILIDAD

Una de las diferencias ms importantes entre las UTE y las agrupaciones de colaboracin, la constituye laresponsabilidad de sus participantes, ya que en las UTE, salvo disposicin en contrario, no presume solidaridad delas empresas por los actos y operaciones que deban desarrollar o ejecutar, no por las obligaciones contradas frentea terceros. De manera tal que la responsabilidad es simplemente mancomunada, dividindose la deuda en tantas partes comointegrantes exista, si en el acto constitutivo no se han establecido partes desiguales. No obstante, la misma naturaleza de la obligacin asumida por las partes puede constituir una excepcin,pues tratndose de obligaciones de hacer, contradas por el representante, a las cuales y por regla general la ley lasconsidera indivisibles, cualquier acreedor puede exigir el cumplimiento integral de las obligaciones de esa naturaleza a cada uno de los deudores. Independientemente de ello, el legislador, teniendo en consideracin lo que es prctica habitual, ha autorizado alcomitente o locatario para exigir a las empresas unidas que se obliguen en forma solidaria a ellos, pero talresponsabilidad debe estar expresamente prevista en el contrato de locacin o suministro. Incumplida una obligacin, el acreedor debe promover demanda contra todos los integrantes, pues implicaun supuesto de litisconsorcio pasivo.
QUIEBRA, INCAPACIDAD

Como principio general, la quiebra, incapacidad o muerte de cualquiera de los participantes no conlleva laextincin del contrato. Asumindose en tal caso un supuesto de resolucin parcial. Los restantes participantes, para continuar, deben acordar la forma de hacerse cargo de las prestaciones anteel comitente. Nada obsta, sin embargo, a que tales situaciones sean consideradas como causales de disolucin.

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DISOLUCIONES Y LIQUIDACIN

La nica referencia a la extincin de las UTE la constituye la norma del art. 378 inc. 9, en cuanto exige que el contrato constitutivo deba contener las causales de disolucin. Tal orfandad de normas, responde a la intima relacin de la UTE con el objeto del contrato celebrado con elcomitente, cuya finalizacin, por regla general, determina la extincin de aquella. Sin embrago, la operatividad de tales clusulas resolutorias, de manera alguna agotan las posibilidades deque las uniones puedan disolverse con anterioridad al cumplimiento del contrato. De manera tal que a pesar del vaco legislativo, resulta aplicable por analoga lo dispuesto por el art. 375,referido a las causales de disolucin de las agrupaciones, con excepcin de su inc. 4. .- El contrato de agrupacin se disuelve: 1) Por la decisin de los participantes; 2) Por expiracin del trmino por el cual se constituy o por la consecucin del objeto para el que se form o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo; 3) Por reduccin a uno del nmero de participantes; 4) Por la incapacidad, muerte, disolucin o quiebra de un participante, a menos que el contrato prevea o que los dems participantes decidan por unanimidad su continuacin; 5) Por decisin firme de autoridad competente que considere incursa a la agrupacin en prcticas restrictivas de la competencia; 6) Por las causas especficamente previstas en el contrato. La liquidacin debe efectuarse a travs del procedimiento previsto para las Sociedades Accidentales o enParticipacin, pues dicho procedimiento es el ms acorde con la naturaleza de las UTE. En cuanto a su liquidacin, se har por el socio gestor, quien debe rendir cuentas de sus resultados finales a los socios partcipes. El procedimiento derendicin de cuentas final, que no debe ser confundido con el derecho de cualquiera de los socios a solicitar las rendiciones peridicas, constituye el modo de liquidacin de las mismas.

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CONSORCIOS DE COOPERACIN CONCEPTO GENERAL

La Ley 26005 regul los Consorcios de Cooperacin (B.O. 12 de enero de 2005), disponiendo que las personas fsicas o jurdicas, domiciliadas o constituidas en la RepblicaArgentina, podrn constituir por contrato "Consorcios de Cooperacin" estableciendo unaorganizacin comn con la finalidad de facilitar, desarrollar, incrementar o concretaroperaciones relacionadas con la actividad econmica de sus miembros, definidas o no al momentode su constitucin, a fin de mejorar o acrecentar sus resultados. Se remarca su carcter contractual, imponiendo su inscripcin bajo la sancin deconsiderarla sociedad de hecho. Esa presuncin no es prudente, pues si es contrato no espersona jurdica. La doctrina era conteste que los contratos de colaboracin tpicos noinscriptos no generaban una sociedad ni una persona jurdica, quedando a un problema deprueba. Un contrato de colaboracin o consorcio inscripto si acta como sociedad ser ello,pero deber probarlo quin lo afirme.

FINALIDAD

Su estructura, similar a la del agrupamiento de colaboracin (AC art. 367 LS) permite la organizacin para facilitar internamente la propia actividad de cada partcipe, y tambin suexpansin externa (para compras, ventas, exportacin, etc. conjuntas), no necesariamentedefinidas al consorciarse, sino abiertas a las necesidades futuras, como forma de apoyar laorganizacin empresaria (compartir para competir).
FORMALIDADES Y REQUISITOS

Integrantes: las personas fsicas o jurdicas, domiciliadas o constituidas en la Repblica Argentina. Objeto: establecer una organizacin comn con la finalidad de facilitar, desarrollar, incrementar o concretar operaciones relacionadas con la actividad econmica de sus miembros, definidas o no al momento de su constitucin, a fin de mejorar o acrecentar sus resultados Encuadre jurdico: no son personas jurdicas, ni sociedades, ni sujetos de derecho. Tienen naturaleza contractual. Funciones de direccin sobre la actividad de sus miembros: no tendrn funcin de direccin enrelacin con la actividad de sus miembros. Distribucin de los resultados econmicos:los resultados econmicos sern distribuidos entres sus miembros en la proporcin que fije el contrato constitutivo o, en su defecto, en partes iguales entre los miembros. Instrumentacin del contrato constitutivo: el contrato constitutivo podr otorgarse por instrumento pblico o privado, con firma certificada en este ltimo caso. Inscripcin del contrato constitutivo: el contrato constitutivo deber inscribirse en la Inspeccin General de Justicia, o ante la autoridad de control de otras jurisdicciones. Si no se inscribe, tendr los efectos de una sociedad de hecho.

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Contenido del contrato constitutivo: o El nombre y datos personales de los miembros individuales, y en el caso de personas jurdicas, el nombre, denominacin, domicilio y datos de inscripcin del contrato o estatuto social, en su caso, de cada uno de los participantes. Las personas jurdicas adems, debern consignar la fecha del acta y la mencin del rgano social que aprob la participacin contractual en el Consorcio a crearse. o El objeto del contrato. o El trmino de duracin del contrato. o La denominacin, integrada con la leyenda "Consorcio de Cooperacin". o La constitucin de un domicilio especial para todos los efectos que pudieren derivarse del contrato, el que regir tanto respecto de las partes como con relacin a terceros. o La determinacin de la forma de constitucin y monto del fondo comn operativo, as como la participacin que cada parte asumir en el mismo, incluyndose la forma de actualizacin o aumento en su caso. o Las obligaciones y derechos convenidos entre los integrantes. o La participacin de cada contratante en la inversin del proyecto consorcial si existiere y la proporcin en que cada uno participar de los resultados si se decidiere establecerla. o La proporcin en que se responsabilizarn los participantes por las obligaciones que asumieren los representantes en su nombre. o Las formas y mbitos de adopcin de decisiones para el cumplimiento del objeto. Obligatoriamente debern reunirse para tratar los temas relacionados con el cumplimiento del objeto cuando as lo solicite cualquiera de los participantes por s o por representante, adoptndose las resoluciones por mayora absoluta de las partes, salvo que el contrato de constitucin dispusiere otra forma de cmputo. o La determinacin del nmero de representantes del Consorcio, nombre, domicilio y dems datos personales, forma de eleccin y de sustitucin, as como sus facultades, poderes y formas de actuacin, en caso de que la representacin sea plural. En caso de renuncia, incapacidad o revocacin de mandato, el nuevo mandatario ser designado por unanimidad, salvo disposicin en contrario del contrato. Igual mecanismo se requerir, para autorizar la sustitucin de poder. o Las mayoras necesarias para la modificacin del contrato constitutivo, para la que se necesitar unanimidad en caso de silencio del contrato. o Las formas y mayoras de tratamiento de separacin, exclusin y admisin de nuevos participantes. Si el contrato guardare silencio se entender que la admisin de nuevos miembros requerir una decisin por unanimidad. o Las sanciones por incumplimientos de los miembros y representantes. o Las causales de revocacin o conclusin del contrato y formas de liquidacin del consorcio. o Las formas de confeccin y aprobacin de los estados de situacin patrimonial, atribucin de resultados y rendicin de cuentas, reflejando adecuadamente todas las operaciones llevadas a cabo en el ejercicio usando tcnicas contables adecuadas. El contrato establecer una fecha anual para el tratamiento del estado de situacin patrimonial, el que deber ser tratado por los miembros del Consorcio, debindose consignar los movimientos en libros de comercio

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conformados con la formalidad establecida en las leyes mercantiles, con ms libro de actas donde se consignen la totalidad de las reuniones que el Consorcio realice. o La obligacin del representante de llevar los libros de comercio y confeccionar los estados de situacin patrimonial, proponiendo a los miembros su aprobacin en forma anual. Asimismo estar a cargo del representante la obligacin de controlar la existencia de las causales de disolucin previstas en el artculo 10 precedente, informando fehacientemente a los miembros del Consorcio y tomando las medidas y recaudos que pudieren corresponder. El representante tendr asimismo la obligacin de exteriorizar, en todo acto jurdico que realice en nombre del Consorcio, la expresa indicacin de lo que est representando, en los trminos establecidos en el inciso 4) precedente; siendo responsable personalmente en caso de omitirlo.
ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN

El contrato establecer el nmero y describir los datos de losrepresentantes, estableciendo la forma de eleccin y sustitucin, as como sus facultades, poderes y forma de actuacin en caso de representacin plural. En casode renuncia, incapacidad o revocacin del mandato, el nuevo mandatario ser designado por unanimidad, salvo disposicin contraria del estatuto. Igual mecanismo se requerir para autorizar la sustitucin de poder. Como contrato no regula administradores de ningn ente, sino representantes de los partcipes, al igual que la UTE y AC. Ambiguamente el art. 5 dispone El contrato constitutivopodr otorgarse por instrumento pblico o privado, con firma certificada en este ltimo caso,inscribindose conjuntamente con la designacin de sus representantes, en los Registrosindicados en el artculo 6 siguiente. Representantes de quin? Del consorcio o de susparticipantes? Y en igual sentido el art. 7, respecto a representantes del consorcio. El legislador no ha tenido en claro los problemas de los contratos de colaboracin ocooperacin, y los representantes se vern tentados a actuar como si fueran rganos de unapersona jurdica y no representantes de los partcipes a los fines del contrato de organizacin ycooperacin. Recordemos que no pueden adquirir bienes para el consorcio y que los negociosson consorciados pero en beneficio directo de los partcipes. Esto es fundamental para apreciarlos efectos fiscales de la operatoria de los Consorcios.
RESOLUCIONES Y MAYORAS

Las formas y mbitos de adopcin de decisiones para el cumplimiento del objeto. Obligatoriamente debern reunirse para tratar los temas relacionados con el cumplimiento del objeto cuando as lo solicite cualquiera de los participantes por s o por representante, adoptndose las resoluciones por mayora absoluta de las partes, salvo que el contrato de constitucin dispusiere otra forma de cmputo.
RESPONSABILIDAD

La proporcin en que se responsabilizarn los participantes por las obligaciones que asumieren los representantes en su nombre.

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Para el caso que el contrato de constitucin no fijare la proporcin en que cada participante se hace responsable de las obligaciones asumidas en nombre del Consorcio, de acuerdo a lo estipulado en el inciso 9) del artculo 7, se presume la solidaridad entre sus miembros.

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LA CRISIS DE LA EMPRESA

Una empresa entra en crisis cuando su situacin econmico-financiera no le permite cumplir, mediante los medios regulares de pago, con sus obligaciones inmediatamente exigibles. No se trata de un hecho aislado de incumplimiento sino de un estado general y permanente de todo el patrimonio. Este estado es conocido en materia concursal con el nombre de estado de cesacin de pagos. Ante la insatisfaccin de sus acreencias, los acreedores pueden ejecutar al deudor mediante dos formas legales: Ejecucin individual; Ejecucin colectiva;

EJECUCIN INDIVIDUAL

El presupuesto de iniciacin es la insatisfaccin de una obligacin en particular (tambin puede darse en un estado de cesacin de pagos, obviamente, dado que el estado incluye al hecho particular). Procede cuando, ocurrido el presupuesto de iniciacin y agotados todos los medios legales de cobro e intimidacin al pago (vencimiento y pago voluntario), no se puede cobrar el crdito exigible a la fecha. Entonces el acreedor intenta cobrarse con algn o algunos bienes del patrimonio del deudor. Caractersticas: Presupuesto de iniciacin: mnimo (ya que tambin procede en un estado de cesacin de pagos), incumplimiento de una obligacin en particular y slo cuando dicha obligacin es exigible; Principio de no universalidad: ejecuta un solo acreedor y lo hace sobre un o unos bienes, y no todos, del acreedor y por eso pueden existir varios juicios individuales; Principio dispositivo: existe una relacin privada entre el deudor y el acreedor, por lo que si existen muchos de los ltimos y por lo tanto, tantos juicios, el deudor puede adoptar la postura que ms conveniente crea con cada uno; Principio prior in tempore prior in iure (primero en el tiempo primero en el derecho): los acreedores que embarguen primero un bien tienen mayor privilegio para el cobro de su crdito sobre ese bien que otro que lo haya hecho ms tarde o no lo haya hecho, procede para los acreedores de igual rango; Este medio de ejecucin legal tiene varias caractersticas que no hacen que sea muy ventajoso y eficiente para lograr su objetivo, veamos por qu: Insatisfactorio cuando existe concurrencia de acreedores y el patrimonio del deudor es escaso: dado el principio prior in tempore prior in iure, los acreedores que se encuentren en el ltimo escaln de privilegios (quirografarios) no se pueden cobrar; Obligaciones exigibles: slo puede ejecutarse individualmente cuando las obligaciones son exigibles, lo que coloca a los que no tengan dichas obligaciones en una posicin desventajosa frente a los acreedores privilegiados; Existencia de varios juicios:

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Dificulta la atencin, control o manejo de los distintos juicios por el deudor; Provoca mayores gastos para el deudor, lo que se traduce en menor activo para la ejecucin; Principio dispositivo: dado este principio, el deudor puede optar por posiciones fuertes o ms dbiles en juicio para con los acreedores, segn le convenga pagar a unos que a otros;
EJECUCIN COLECTIVA O QUIEBRA

Dado el estado de cesacin de pagos del patrimonio del deudor la masa de acreedores trata de cobrarse, en forma concursal, con todos los bienes del patrimonio del deudor. Este otro medio de ejecucin legal surge por la necesidad de atenuar las imperfecciones de la ejecucin individual. Se rige por la Ley Concursal, una legislacin especial, dado que los intereses involucrados en la crisis de una empresa, sta entendida como medio de produccin, eslabn de conexin comercial, fuente de asentamientos y demandante de bienes y servicios y de trabajo, van ms all de los de los acreedores y de los deudores sino que alcanza el de los empleados y de la sociedad toda. Los principios por los que se rige este proceso son: Principios: Universalidad: Objetiva: todo el patrimonio est afectado para liquidarlo y pagar con lo producido a los acreedores; Subjetiva: toda la masa de acreedores concurren y ejecutan conjuntamente al deudor; Igualdad en el tratamiento de los crditos: en contraposicin al principio prior in tempore prior in iure, todos los acreedores de igual rango son iguales; Predominantemente inquisitivo: en contraste con la dispositividad de la ejecucin individual, en la ejecucin colectiva el juez tiene mayor poder y puede participar en el litigio cuando el mismo importe intereses de terceros y de la sociedad; Concentracin, economa y celeridad: todo derivado de la universalidad. Y adems derivados tambin del efecto del fuero de atraccin;
REMEDIOS PREVENTIVOS

En un principio el nico procedimiento existente para cobrarse de un deudor en estado de cesacin de pagos era la quiebra o ejecucin colectiva. Cuando, en el siglo XX, el Derecho y el pensamiento de la poca, se fue dando cuenta de que los intereses de los acreedores no eran los nicos afectados en la crisis de la empresa, sino que tambin el deudor tena intereses que deban ser tutelados (porque se acu la idea de que los mismos podan haber llegado a tal situacin sin dolo y slo por el nico hecho del curso normal de los negocios) as como los de las dems empresas que eran proveedores o clientes de la que estaba en problemas econmicos-financieros, y que tambin los intereses de la sociedad por cuanto la empresa es proveedora de bienes y servicios y fuente de trabajo estaban afectados, surge uno de los principios rectores ms importantes de la legislacin concursal: el principio de conservacin de la empresa. Este principio guardaba para evitar que la gran empresa, principalmente, tan importante no slo para sus dueos sino para la sociedad en general, dejara de existir por lo que fue implementado un mecanismo legal con el objetivo de impedir que la empresa

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llegue a un estado de insolvencia general del patrimonio: el concurso preventivo o de reorganizacin y los acuerdos preventivos extrajudiciales (este no es un concurso propiamente dicho).
ACUERDO PREVENTIVO EXTRAJUDICIAL

Los APE son acuerdos preventivos llevados a acabo por el deudor y todos o algunos de los acreedores fuera de los estratos judiciales a fin de prevenir llegar a un estado de insolvencia general y reorganizar la empresa, y de llegar a un acuerdo para poder homologarlo en el concurso preventivo. Caractersticas: Extrajudicial: el juez no participa en el litigio; Privado: participan las partes solamente; Formal: ya que esta regido por la ley 24522; Econmico: no requiere mayores requisitos legales; Rpido: dem Homologable: en el concurso preventivo;
CONCURSO PREVENTIVO CONCEPTO

Se trata del proceso concursal mediante el cual, el deudor y todos los acreedores, tratan de alcanzar a un acuerdo a fin de evitar o reponer la insolvencia del primero y de llegar a la quiebra. ltimamente ha surgido una postura bastante aceptada en doctrina que denomina a este tipo de concurso como de reorganizacin dado que el fin del mismo no es slo alcanzar un convenio entre deudor y acreedores, sino tambin el de componer el estado de insolvencia econmico-financiero generalizado del deudor para que el mismo pueda alcanzar una situacin que le permita existir en el corto, mediano y largo plazo.
SNTESIS DEL PROCEDIMIENTO

1. Solicitud de concurso: (mientras la quiebra no haya sido declarada) a. slo por el deudor; b. debe acreditar requisitos del artculo 11; 2. Resolucin judicial de apertura: Procede cuando el juez confirme: a. los requisitos del artculo 11; b. que el deudor sea susceptible de concurso preventivo; c. que el litigio sea de su competencia; 3. Publicacin de edictos (a cargo del deudor) y envo de carta a los acreedores (a cargo del sndico): a. Edictos: durante 5 das en el libro de publicaciones legales y en el diario de mayor circulacin del domicilio;

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4. Proceso de verificacin de crditos (realizado por el sndico): todos los acreedores deben elevar sus crditos para legitimar el monto de las acreencias, sus privilegios y participar del concurso, etc. 5. Informe individual: presentado por el sndico al juez en relacin al proceso anterior con informacin individual de las acreencias de cada acreedor; 6. Resolucin judicial de procedencia: el juez se pronuncia sobre la procedencia y alcance de los crditos de acuerdo a los informes individuales; 7. Informe general: elevado por el sndico treinta (30) das despus de elevado el informe individual, contiene la situacin y causas general de insolvencia econmico-financiera; 8. Propuesta de agrupamiento (por el deudor): en cuanto de las caractersticas de los acreedores; 9. Perodo de exclusividad (noventa-90- das): el deudor realiza ofertas de acuerdo preventivo a los acreedores. 10. Homologacin del acuerdo preventivo: si el acuerdo se hace efectivo el juez debe homologarlo.
EFECTOS

Patrimoniales: El patrimonio del concursado queda bajo su administracin pero con la vigilancia de sndico; Los cmputos de intereses se suspenden, salvo de dudas gravadas con garantas prendaria o hipotecarias; Fuero de atraccin: se suspenden todos los juicios patrimoniales y quedan a disposicin del juez competente en el concurso; Acciones: Actos prohibidos (p.ej.: transferir bienes a ttulo gratuito); Actos sujetos a autorizacin judicial (p.ej.: salir del pas); Actos permitidos pero bajo vigilancia del sndico (p.ej.: administracin y disposicin de los bienes);
LA QUIEBRA CONCEPTO

La quiebra es el proceso concursal de ejecucin mediante el cual los bienes del patrimonio del deudor en situacin de insolvencia generalizada son destinados a la liquidacin con el propsito de pagar, con lo producido, a la masa de acreedores. Los principales principio rectores del proceso concursal de la quiebra son: Universalidad: Objetiva: todo el patrimonio est afectado; Subjetiva: todos los acreedores concurren para cobrar de la liquidacin; Igualdad en el tratamiento del crdito: los acreedores de igual rango son iguales en cuanto al privilegio de cobro (no rige el principio prior in tempore prior in iure);

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Predominantemente inquisitivo: en contraposicin con el principio dispositivo de las ejecuciones individuales, el juez tiene mayores facultades para intervenir en el proceso judicial, debido a los interese de terceros que estn en juego; Concentracin, celeridad y economa: estos derivan del de universalidad, debido a que la quiebra atrae todos los juicios individuales lo que hace ms gil y ms barato el proceso; La quiebra, segn como se haya originado, puede ser: Directa: Voluntaria: pedida por el deudor; Necesaria: pedida por el acreedor; Indirecta: procede cuando el concurso preventivo haya fallado por algunos de los motivos previstos por la ley; La quiebra necesaria (pedida por el acreedor), para proceder, debe fundarse en: Posesin de crdito exigible a la fecha; Que el deudor sea susceptible de ser declarado en quiebra; Que el deudor este en estado de cesacin de pagos;
SNTESIS DEL PROCEDIMIENTO

1. Origen de la quiebra: a. Por quiebra directa; b. Por quiebra indirecta; 2. Sentencia de quiebra: por parte del juez; 3. Publicacin de edictos: durante cinco (5) das en el diario de publicaciones legales o en el diario de mayor circulacin del domicilio; 4. Proceso de verificacin de crditos (realizado por el sndico): todos los acreedores deben elevar sus crditos para legitimar el monto de las acreencias, sus privilegios, etc. 5. Conversin: es el derecho del deudor para convertir la quiebra al concurso preventivo, quedan excluido de este derecho los que hubieren llegado a la quiebra indirectamente; 6. Recurso en contra de la sentencia de quiebra, reposicin: es el recurso del fallido de apelacin para anular la sentencia de quiebra cuando esta fue originada por pedido del acreedor; 7. Incautacin de bienes: el fallido pierde la administracin y disposicin de sus bienes, la incautacin procede inmediatamente despus de la declaracin de quiebra; 8. Liquidacin: es llevada a cabo por el sndico y el juez, procede siempre salvo: a. Conversin; b. Reposicin; c. Recurso contra sentencia de quiebra por extensin; Formas de liquidacin o venta de bienes: I. Venta de empresa como unidad: no hay desmantelacin, se licita la venta y se adjudica a la mayor oferta;

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Venta en forma individual: a travs de remate por martillero; Venta directa: se trata de bienes de lujo, exclusivos o de coleccin, carece de la transparencia de las anteriores; 9. Informe final: presentado por el sndico al juez. Contiene dos partes: a. Primera parte: informacin sobre el trabajo detallado del sndico; b. Segunda parte: informacin sobre el Proyecto de Distribucin del Producto entre los acreedores; 10. Pago del dividendo concursal a los acreedores; 11. Conclusin del concurso e quiebra: produce el efecto de cese del estado del fallido; 12. Cancelacin del concurso de quiebra: procede cuando no hay suficiente patrimonio para todos los acreedores, se cancela el proceso pero vuelve a retomarse el mismo una vez que aparezcan nuevos bienes del acreedor;
EFECTOS

II. III.

Personales: Obligacin de colaborar: el fallido no puede abandonar el pas, salvo autorizacin judicial fundada en causas excepcionales; Patrimoniales: Desapoderamiento: el fallido no tiene la administracin y disposicin de sus bienes; Cmputo de intereses: cesan los mismos excepto deudas gravadas con garantas hipotecarias o prendarias; Fuero de atraccin: todos los juicios patrimoniales son atrados o quedan a disposicin del juez interviniente en la quiebra;
ABUSO DEL PROCESO EN SUS DIVERSAS VARIABLES RGIMEN DE INHABILITACIN REHABILITACIN

DESPENALIZACIN DE LA QUIEBRA

QUIEBRAS Y CONCURSOS SIN ACTIVOS

QUIEBRAS PARA PARAR SUBASTAS

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CONCURSOS CON PROPUESTAS IRRITAS

CARENCIA DE CONTABILIDAD EN CONCURSOS PREVENTIVA E INSUFICIENCIA DE CONTABILIDAD EN EL APE

CAPACITACIN DE LOS FUNCIONARIOS Y SNDICOS

CREACIN DE JUZGADOS CONCURSALES

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