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| Editorial
A war on drugs fracassou miseravelmente: apesar da represso sem quartel a certas substncias nos ltimos cem anos, as drogas ilegais nunca foram to abundantes, baratas e acessveis. Alm de no reduzir demanda e oferta de drogas ilegais, o proibicionismo causou inmeros males, entre os quais encarceramento em massa, violncia nsita ao modelo blico e corrupo. A despeito de sua implementao deficitria, dizer, da fracassada tentativa de resolver a questo mediante o emprego intensivo de recursos econmicos e jurdicos, o Direito Penal das drogas passou a influenciar decisivamente a interveno punitiva: elevao das penas, sobrecarga do sistema de justia criminal, mtodos invasivos de investigao (delao premiada, infiltrao de agentes, observao policial), antecipao prospectiva da punibilidade (compreenso abrangente de todas as possibilidades imaginrias de conduta de modo a alcanar todo e qualquer impulso para a ao), cooperao internacional, represso criminalidade organizada e ao lucro obtido com o delito por meio da incriminao da lavagem de dinheiro, enfim, dele que promanam o enrijecimento, a desformalizao e a eroso dos princpios do moderno Direito Penal orientado para a interveno.(1) Em todo o mundo se discute qual o modelo adequado para uma poltica de drogas justa, humana e eficiente. Questiona-se: a poltica de drogas deve ser criminal? Tratando-se o uso de substncias psicoativas de uma espcie de tradio ancestral do ser humano, existindo, desde a noite dos tempos, essa relao entre pessoas e meios de alterao da conscincia ordinria, havendo, enfim, uma constante antropolgica no mpeto para a droga e na compulso para a intoxicao,(2) por que certas drogas como lcool, tabaco e frmacos so culturalmente aceitas, enquanto outras so proibidas? A alternativa proibio mais em voga na atualidade a no incriminao do porte e uso no problemtico de pequenas quantidades legalmente definidas de algumas drogas, especialmente a cannabis, modelo adotado, em maior ou menor grau, por diversos pases europeus (Holanda, Portugal, Espanha, Repblica Tcheca, Alemanha e Itlia). Nos EUA, o uso medicinal de cannabis regulado por lei em 17 estados em dez deles, a ideia surgiu por iniciativa popular. Em 2011, plebiscito no estado da Califrnia a respeito da legalizao da maconha rejeitou a proposta, apesar dos 46% de votos a favor. Em novembro deste ano, mais trs plebiscitos sero realizados a respeito, no Colorado, em Washington e no Oregon. s vsperas da Cpula das Amricas, em 2012, o presidente da Colmbia, Juan Manuel Santos, anfitrio
Sobre drogas e preconceitos ______ 1 O julgamento do recurso extraordinrio 635.659: pelo fim da guerra as drogas Marcelo da Silveira Campos ______ e Rodolfo de Almeida Valente ______ 2 Drogas e consumo pessoal: a ilegitimidade da interveno penal Cristiano Avila Maronna _________ 4 A inconstitucionalidade do art. 28 da Lei de Drogas Roberto Soares Garcia ___________ 5 De drogas e democracias Daniel Nicory do Prado__________ 8 Relato de uma pesquisa sobre a Lei 11.343/2006 Fernando Salla, Maria Gorete Marques de Jesus e Thiago Thadeu Rocha ___ 9 A abolio da guerra contra as drogas no Brasil Denis Russo Burgierman ________ 12 A Lei 11.343/2006 sobre drogas e o impacto na sade pblica Sergio Seibel _________________ 13 Drogas e Neurocincias Sidarta Ribeiro, Renato Malcher-Lopes e Joo R. L. Menezes ___________ 15 A perspectiva da reduo de danos Fbio Mesquita _______________ 17 O cultivo domstico de cnabis para consumo prprio no Brasil Emlio Nabas Figueiredo ________ 18 A criminalizao como obstculo aos controles sociais do consumo de substncias psicoativas Maurcio Fiore ________________ 20 Quem lucra com a criminalizao? Alexandra Szafir ______________ 22
| Caderno de Jurisprudncia
Brasil______________1605
argentina ________1606
Notas:
(1) Hassemer, Winfried. Descriminalizao dos crimes de drogas. Direito penal. Fundamentos, estrutura, poltica. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 2008. p. 322/324. (2) Idem, p. 326 e ss. (3) Prohibicin de las drogas en las sociedades abiertas. Globalizacin y drogas. Polticas sobre drogas, derechos humanos y reduccin de riesgos. Instituto Internacional de Sociologa Jurdica de Oati. Madri: Dykinson, 2003. p. 65 traduo livre.
ColmBia _________1609
alemanha ________1611
II A desproporcionalidade do art. 28
A Lei 11.343 manteve a criminalizao do usurio (art. 28) com a finalidade de prevenir o uso indevido, atentar e reinserir socialmente usurios e dependentes de drogas (prembulo e art. 1). Para aferir a proporcionalidade do art. 28 da Lei de Drogas, vale apontar, sinteticamente, os denominadores comuns de trs importantes pesquisas realizadas recentemente pela Srie Pensando o Direito (SAL), pela Associao pela Reforma Prisional e pelo Ncleo de Estudos da Violncia (NEV):(2) 1) A distino entre usurio e traficante extremamente frgil, gerando ampla margem de discricionariedade autoridade policial responsvel pela abordagem; 2) a grande maioria dos casos que envolvem porte de entorpecentes deriva de priso em flagrante; no h um trabalho de investigao por parte da polcia para combater os esquemas de trfico de drogas; 3) h um perfil bem ntido de pessoas selecionadas nesses casos: jovens, pobres, negros e pardos e, em regra, primrios; 4) a maior parte das pessoas detidas por envolvimento com entorpecentes estava sozinha na hora do flagrante; 5) so nfimos os casos em que a pessoa presa por envolvimento com entorpecentes portava arma; 6) na maior parte dos casos, a pessoa acusada portava pequena quantidade de entorpecentes; 7) em regra, a nica testemunha do caso o policial (ou policiais) que efetivou a priso, cuja palavra supervalorizada pelo Judicirio por possuir f pblica; 8) desde a promulgao da Lei 11.343/2006, o comrcio e o consumo de entorpecentes e o nmero de pessoas presas por trfico seguem cada vez mais ascendentes. Confrontado com tais constataes, o art. 28 da Lei de Drogas no supera nenhum dos trs elementos que compem o postulado da proporcionalidade, a saber: adequao, necessidade e proporcionalidade stricto sensu. Sob o exame da adequao, deve-se analisar se a medida concreta adotada (criminalizao do porte de entorpecentes para uso prprio) conduziu realizao do fim proposto (preveno, ateno e reinsero de usurios e dependentes de drogas). A julgar pelos resultados extrados das pesquisas mencionadas, inevitvel inferir que a criminalizao do usurio medida completamente inadequada ao fim de prevenir o consumo de drogas, vez que as trs pesquisas convergem na concluso de que a criminalizao no impediu o aumento do consumo de drogas. Tambm os pretensos objetivos da ateno e da reinsero do usurio no foram alcanados. Pelo contrrio: a criminalizao do porte de entorpecentes para uso prprio tem sido fator de aumento da vulnerabilidade e da estigmatizao social de usurios e de dependentes. Em segundo lugar, sob o exame da necessidade, deve-se aferir, entre meios igualmente adequados, qual deles menos restritivo a direitos fundamentais colateralmente afetados. Desde logo, vale assentar um pressuposto bsico anlise dos meios igualmente adequados: condiciona a utilizao do Direito
O modelo internacional de controle do uso e circulao de entorpecentes adveio da Conveno de Genebra de 1936, na qual se estabeleceu o desenho bsico da poltica que ainda hoje subsiste: legislao restritiva da produo, do comrcio e do consumo de entorpecentes, com a previso de internao de usurios. A Conveno nica sobre Entorpecentes (1961), o Convnio sobre Substncias Psicotrpicas (1971) e a Conveno de Viena (1988)(1) formam a trade de convenes entabuladas na ONU que sedimentam o paradigma proibicionista, repressivo e de intolerncia produo, ao comrcio e ao consumo de entorpecentes. O Brasil no passou inclume por esse processo: sob a gide dos EUA e da poltica de Guerra s Drogas, declarada por Nixon em 1971, editada a Lei 5.726/1971, que alinha o sistema repressivo brasileiro s orientaes internacionais. Cinco anos depois, sobreveio a Lei 6.368/1976, cujas disposies consolidam o modelo poltico-criminal de combate s drogas estabelecido nos tratados e convenes internacionais. Em patente adeso Guerra s Drogas, e sob os auspcios da Doutrina da Segurana Nacional, estabelece como dever de toda pessoa fsica ou jurdica colaborar na preveno e represso ao trfico ilcito e uso indevido de substncia entorpecente ou que determine dependncia fsica ou psquica (art. 1). Em 1991, aprovada pelo Congresso Nacional a Conveno de Viena, que marca a internacionalizao da poltica repressiva estadunidense. Ineditamente, incluso no texto da Conveno mandado de criminalizao para as condutas de posse, compra ou cultivo de entorpecentes para o uso pessoal (art. 3, item 2). Em 2006, advm a Lei 11.343 que, a despeito da retrica preventiva que subjazia ao afastamento da possibilidade de pena privativa de liberdade, manteve poltica ambgua com relao ao usurio: a manuteno da criminalizao do usurio deu continuidade lgica repressiva ao mesmo tempo em que esvaziou o prprio discurso preventivo.
Penal o princpio da interveno mnima, pelo qual somente haver criminalizao da conduta nas hipteses de leses mais graves aos bens jurdicos mais importantes, e nos casos em que outros ramos do direito forem incapazes de responsabilizar adequadamente o agente pela leso. Assim, em estrita aplicao interveno mnima, bastaria a simples existncia de outro meio adequado aos fins propostos para configurar a inconstitucionalidade da criminalizao do usurio. E, de fato, h meios alternativos criminalizao que so completamente adequados aos fins propostos. A prpria Lei 11.343 traz profcuas diretrizes que, antagonicamente, so tolhidas pela poltica repressiva na medida em que expressam poltica de reduo dos riscos e dos danos associados ao uso de drogas (art. 20). Todas as diretrizes so encadeadas em articulao necessria com os princpios e diretrizes do Sistema nico de Sade e da Poltica Nacional de Assistncia Social e norteadas pelo fortalecimento da autonomia e da responsabilidade individual em relao ao uso indevido de drogas (art. 19, III). Entretanto, apesar de ser regulamentada pela Portaria 1.028/2005 do Ministrio da Sade, a poltica de reduo de danos segue desprestigiada e sem efetividade diante do bice representado pela primazia da tutela penal. Evidencia-se, desse modo, que no apenas h outras medidas aptas a promover os fins propostos sem atingir direitos fundamentais, como tambm que a prpria criminalizao do consumo impede a implementao dessas medidas. Por derradeiro, sob o exame da proporcionalidade em sentido estrito, vale-se do cotejo entre as vantagens eventualmente obtidas pela promoo do fim e as desvantagens advindas da adoo do meio eleito. Do que se depreende dos resultados alcanados com a poltica de drogas adotada at aqui, parece claro que, considerados os objetivos oficiais, a criminalizao do porte de entorpecentes para uso prprio no resulta em nenhuma vantagem. J as desvantagens propiciadas pela criminalizao do consumo so inmeras: Primeiramente, a criminalizao do usurio viola os princpios da lesividade, da intimidade e da vida privada, vez que reprime conduta que denota, quando muito, perigo de autoleso.(3) De outro lado, observa-se que usurios so frequentemente vtimas de alto grau de discricionariedade por parte da autoridade policial que os aborda, refletida na porcentagem de casos em que, apesar de a pessoa ter respondido o processo presa sob a acusao de trfico de drogas, houve desclassificao para o crime de porte para uso prprio (7%, conforme pesquisa do NEV).
Reflete-se tambm nos diversos indcios de que muitos usurios so condenados como se traficantes fossem, o que se expressa nas circunstncias que envolvem a maior parte desses casos: os alvos so jovens, pobres, negros e primrios; presos sozinhos no flagrante, sem porte de arma e com pequena quantidade de entorpecentes, tendo como nica testemunha presencial o prprio policial que efetuou o flagrante. A alta suscetibilidade a abusos policiais e judiciais a que ficam expostos usurios por conta da criminalizao atinge, diretamente, o direito fundamental liberdade (art. 5, caput, da CR) e tambm o direito fundamental presuno de inocncia (art. 5, LVII, da CR). Tambm no rol das desvantagens, inclui-se o constrangimento poltica de reduo de riscos e de danos. A abordagem prioritariamente penal marginaliza pessoas que possivelmente procurariam auxlio houvesse abordagem efetiva e exclusivamente social. O desincentivo procura de assistncia social viola, por via oblqua, o direito informao (art. 5, XIV, da CR). Maria Lcia Karam aborda ainda outras duas desvantagens provindas da criminalizao do consumo: a possvel atrao que a proibio pode exercer em jovens, vidos, justamente, pelo que proibido (a denotar violao ao princpio da proteo integral; art. 227 da CR); e a inibio procura de assistncia mdica gerada pelo receio de ser identificado como criminoso (em afronta ao direito fundamental sade; art. 6. da CR).(4) Perceptvel, portanto, que a criminalizao do porte de entorpecentes para uso prprio, alm de no carrear consigo nenhuma vantagem, est repleta de desvantagens que a qualificam, inegavelmente, como medida desproporcional.
Fundado em 14.10.92
CoorDENaDorEs-ChEfEs Dos DEpartamENtos Biblioteca: ivan lus marques da silva Boletim: Fernanda regina Vilares Comunicao e marketing: Cristiano avila maronna Coordenadorias regionais e estaduais: Carlos Vico maas Cursos: Fbio Tofic Simantob estudos e Projetos legislativos: gustavo octaviano Diniz Junqueira Iniciao Cientfica: Fernanda Carolina de arajo mesas de estudos e Debates: eleonora nacif Monografias: ana elisa liberatore s. Bechara ncleo de Jurisprudncia: guilherme madeira Dezem ncleo de Pesquisas: Fernanda emy matsuda Ps-graduao: Davi de Paiva Costa tangerino Publicaes do site: Bruno salles Pereira ribeiro relaes internacionais: marina Pinho Coelho arajo representante do iBCCrim junto ao olaPoC: renata Flores tibyri revista Brasileira de Cincias Criminais: helena regina lobo da Costa revista liberdades: Joo Paulo martinelli
prEsiDENtEs Das ComissEs EspECiais Amicus Curiae: heloisa estellita Cdigo Penal: renato de mello Jorge silveira Convnios: andr augusto mendes machado Cooperao Jurdica internacional: antenor madruga Defesa dos Direitos e garantias Fundamentais: ana lcia menezes Vieira Direito Penal econmico: Pierpaolo Cruz Bottini Doutrina geral da infrao Criminal: maringela gama de magalhes gomes histria: rafael mafei rabello Queiroz infncia e Juventude: luis Fernando C. de Barros Vidal Justia e segurana: renato Campos Pinto de Vitto novo Cdigo de Processo Penal: maurcio Zanoide de moraes Poltica nacional de Drogas: maurides de melo ribeiro sistema Prisional: alessandra teixeira 16 Concurso de Monografia de Cincias Criminais: Diogo malan 18 seminrio internacional: Carlos alberto Pires mendes
Doutorando em Sociologia pela USP. Socilogo da Pastoral Carcerria no Projeto Justia Criminal (em parceria com Conectas, IDDD, ITTC e Sou da Paz).
Assessor Jurdico da Pastoral Carcerria no Projeto Justia Criminal (em parceria com Conectas, IDDD, ITTC e Sou da Paz).
Entregar as drogas ao manejo do Direito Penal impede a regulao e controle pelo Estado e libera o campo para o domnio econmico das organizaes criminosas. Toda proibio de uma constante antropolgica, como o desejo pelas drogas, produz uma presso contnua no sentido de contorn-la e arrefec-la.(8) A proibio penal est na raiz do mercado negro, como bem mostrou a experincia da Lei Seca nos EUA, no incio do sculo XX.
2. razovel punir a vtima guisa de proteg-la? Condutas autolesivas representam uma pretenso legtima que o autor tem contra si mesmo?
A ideia de que o Estado pode substituir a vontade do indivduo para proteg-lo de si mesmo contraria o pensamento liberal segundo o qual a pessoa tem o direito de seguir seu prprio plano de vida. Cuida-se, em ltima anlise, de paternalismo: tratar adultos como crianas. A vontade do mais forte que entende saber o que melhor para proteger o mais fraco prevalece. a interferncia na liberdade de ao de uma pessoa justificada por razes que dizem exclusivamente com o bem-estar, a felicidade, as necessidades, os interesses ou os valores da pessoa coagida.(9) Trata-se de violao da autonomia do ser humano. Desde os estudos de Stuart Mill, h notcia de paternalismo na Lei Penal.(10) Esse fenmeno se verifica, em diferentes legislaes ao longo do tempo, no apenas na proibio das drogas, mas tambm na proibio da prostituio, do jogo de azar, de certas prticas sexuais entre pessoas maiores e capazes (como, por exemplo, homossexualidade, sadomasoquismo, sexo grupal, sodomia, incesto), do adultrio, da pornografia, do suicdio. Segundo Mill, a lei s pode proibir condutas que lesem terceiros: o dano a outrem deveria ser a nica base para a incriminao de comportamentos (harm to others principle).(11) Tratando do paternalismo na Lei Penal, especialmente no que concerne represso, prostituio e sua explorao por terceiros, Joel Feinberg define paternalismo legal moralista, (onde paternalismo e moralismo se justapem via a vaga noo de dano moral): sempre uma boa razo em suporte a uma determinada proibio que ela seja necessria para impedir danos morais (como opostos a danos fsicos, psicolgicos ou econmicos) ao prprio autor. (Dano moral dano ao carter de algum, tornar-se uma pessoa pior, como oposto idia de dano ao corpo, psique ou ao bolso de algum).(12) O mesmo autor destaca que em alguns casos envolvendo duas partes, ambas esto sujeitas a penas, ainda que a lei deseje proteger uma s, o solicitador ou comprador. Leis sobre prostituio que punem Joo e a prostituta satisfazem esta definio.(13) CoorDENaDorias rEGioNais 1. regio (acre, amazonas e roraima) luis Carlos Valois 2. regio (maranho e Piau) roberto Carvalho Veloso 3. regio (rio grande do norte e Paraba) oswaldo trigueiro Filho 4. regio (Distrito Federal, gois e tocantis) mohamad ale hasan mahmoud 5. regio (mato grosso e rondnia) Francisco afonso Jawsnicker 6. regio (rio grande do sul e santa Catarina) rafael Braude Canterji CoorDENaDorias EstaDuais 1. estadual (Cear): adriano leitinho Campos 2. estadual (Pernambuco): andr Carneiro leo 3. estadual (Bahia): Wellington Csar lima e silva 4. estadual (minas gerais): gustavo henrique de souza e silva 6. estadual (so Paulo): Joo Daniel rassi 7. estadual (Paran): Jacinto nelson de miranda Coutinho 8. estadual (amap): Joo guilherme lages mendes 9. estadual (Par): marcus alan de melo gomes 10. estadual (alagoas): ivan lus da silva 11. estadual (sergipe): Daniela Carvalho almeida da Costa 12. estadual (esprito santo):
Na medida em que o proibicionismo busca impedir que o consumidor tenha acesso a drogas por meio no apenas da represso ao trfico, mas tambm ao uso, adota-se o paternalismo legal moralista de que fala Feinberg. No entanto, a represso ao trfico no pressupe a punio do consumo pessoal. Ao contrrio do que vem sustentando majoritariamente a jurisprudncia brasileira, perfeitamente possvel reprimir o comrcio clandestino de drogas ilegais sem que o consumo seja objeto de punio. exatamente o que ocorre com a prostituio, que em si, na ordem normativa brasileira, considerada fato atpico, s assumindo relevncia jurdico-penal quando terceiro a explora em detrimento da vtima que se presta mercantilizao do sexo. Deixar de punir quem consome drogas significa abandonar a vitimizao secundria de que o usurio sempre foi alvo (a vitimizao primria ocorre por ocasio do consumo causador de autoleso). Por todo o exposto, no h mais como prevalecer o vetusto e equivocado entendimento de que o consumo pessoal de drogas afeta a sade pblica. Tratando-se de conduta autolesiva, no h espao para a interveno penal. Por isso, o art. 28 da Lei 11.343/2006 inconstitucional.
Clecio Jose morandi de assis lemos 13. estadual (rio de Janeiro): marcio gaspar Barandier BolEtim iBCCrim - issn 1676-3661 CoorDENaDora- ChEfE: Fernanda regina Vilares
CoorDENaDorEs aDJuNtos: Bruno salles Pereira ribeiro, Caroline Braun, Cecilia tri- imprEsso podi, rafael lira e renato stanziola Vieira PAULUS Grfica ColaBoraDorEs DE pEsQuisa DE JurispruDNCia: proJEto GrfiCo: allan aparecido gonalves Pereira, ana elisa l. Bechara, lili lungarezi - lililungarezi@gmail.com andr adriano nascimento silva, andrea Dangelo, Bruna torres Caldeira Brant, Camila austregesilo Vargas do o Boletim do iBCCrim circula exclusivamente entre os associaamaral, Cssia Fernanda Pereira, Cssio rebouas de dos e membros de entidades conveniadas. moraes, Cecilia tripodi, Chiavelli Facenda Falavigno, o contedo dos artigos publicados expressa a opinio dos Daniel Del Cid, Dbora thas de melo, Diogo h. Duarte autores, pela qual respondem, e no representa necessariamente de Parra, eduardo samoel Fonseca, eduardo Velloso roos, rica santoro lins Ferraz, Fabiano Yuji takayanagi, a opinio deste instituto. Felipe Bertoni, Fernanda Carolina de araujo, giancarlo tiragem: 11.000 exemplares silkunas Vay, gustavo teixeira, indai lima mota, isabella CorrEspoNDNCia iBCCrim leal Pardini, Jacqueline do Prado Valles, Joo henrique Imperia, Jos Carlos Abissamra Filho,Leopoldo Stefanno rua onze de agosto, 52 - 2 andar leone louveira, lus Fernando Bravo de Barros, marcela CeP 01018-010 - s. Paulo - sP Venturini Diorio, marcos de oliveira, matias Dallacqua tel.: (11) 3111-1040 (tronco-chave)
Notas:
(1) Hassemer, Winfried. Descriminalizao dos crimes de drogas. Direito penal. Fundamentos, estrutura, poltica. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 2008. p. 326-327. (2) HirsCH, Andrew von. Paternalismo direto: autoleses devem ser punidas penalmente? Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo: RT, n. 67, p. 25 e 26, 2007. (3) HirsCH, op. cit., p. 19-21. (4) Idem, p. 20-21. (5) Idem, p. 21. (6) Posse de droga, privacidade, autonomia: reflexes a partir da deciso do Tribunal Constitucional argentino sobre a inconstitucionalidade do tipo penal de posse de droga com a finalidade de prprio consumo. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo: RT, n. 87, p. 100, 2010. (7) HirsCH, op. cit., p. 14. (8) Hassemer, op. cit., p. 328-329. (9) dWorKin, Gerald. Paternalism. In: feinberg, Joel (Coord.). Philosophy of Law. Beltmont: Wadsworth, 1986. p. 230. (10) silveira, Renato de Mello Jorge. Tipificao criminal da violncia de gnero: paternalismo legal ou moralismo penal? Boletim IBCCRIM, n. 166, set. 2006. (11) On Liberty, The Pennsylvania State University, 2006, Chapter 4 Of the limits to the authority of society over the individual, p. 74 e ss. (12) Harmless wrongdoing: The Moral Limits of the Criminal Law. Oxford: Oxford University Press, 1990. v. 4, p. XX, apud ESTELLITA, Heloisa. Paternalismo, moralismo e direito penal: alguns crimes suspeitos em nosso direito positivo. Boletim IBCCRIM, n. 179, out. 2007. (13) FEINBERG, apud ESTELLITA, op. cit., com a observao da autora de que este no o caso do Direito Penal brasileiro que no pune a prostituio em si mesma, o que, talvez, possa explicar a severidade das penas para a parte, que a nica punida, nos crimes indicados acima e abaixo. (14) Presidente da Comisso Nacional de Poltica de Drogas do IBCCRIM.
de sociedade alheio (...). A funcionalizao uma caracterstica tpica das sociedades totalitrias, nas quais o indivduo serve coletividade e ao Estado, e no o contrrio.(7) Ao falar em respeito vida privada, est-se a tratar, no fundo, de liberdade. E o ndice de liberdade de uma sociedade se mede pela autonomia concedida aos seus cidados para decidirem por si mesmos o seu prprio destino. (...) Espaos de liberdade no so dados, mas diariamente conquistados. Conquistados contra usurpaes, sufocamentos, sobretudo quando o Estado intervm em nome de um bem supostamente maior, como uma informao mais democrtica ou a sade dos indivduos.(8) Ora, indispensvel que a pessoa tenha ampla liberdade de realizar sua vida privada, sem perturbao de terceiros.(9) Afinal, laconducta realizada en privado es lcita, salvo que constituya un peligro concreto o cause daos a bienes jurdicos o derechos de terceiros(10) e ningum, a no ser o prprio homem, senhor de sua conscincia, do seu pensar, do seu agir, estando a o cerne da responsabilidade. Cabe ao Estado propiciar as condies desse exerccio, mas jamais substituir o ser humano na definio das escolhas e da correspondente ao. (...) Portanto, a liberdade constitucionalmente assegurada implica a existncia de uma permisso forte, que no resulta da mera ausncia de proibio, mas que confere, ostensivamente, para cada indivduo, a possibilidade de escolher seu prprio curso (...). O reconhecimento de uma permisso forte ao exerccio de uma vontade livre e autnoma traz uma consequncia importante: do ponto de vista sistemtico, dada a hierarquia constitucional, uma verdadeira derrogao prvia de normas de hierarquia inferior que tendam a ensejar seu impedimento (...).(11) Em sntese: diante do inc. X do art. 5. da CR, a liberdade do indivduo, senhor de sua conscincia, de suas escolhas e aes, absoluta desde que exercitada na intimidade, sem atingir terceiros; por seu turno, estabelecida a amplitude da garantia que confere ao homem seu espao de cidadania, o Estado tem o dever de omitir ingerncias na vida privada do titular do direito; as intromisses havidas so inconstitucionais.
esse direito em obrigao e pune o cidado por abrir mo de seu exerccio, o que, por si, faz da criminalizao soluo teratolgica. Afinal, sano, na acepo de punio, deve ser consequncia reservada a descumprimento de dever, e o consumidor no descumpre dever ao drogar-se. Ademais, a introduo por ameaa de sano criminal ao indivduo de valores sociais tidos por majoritrios prpria de sociedades totalitrias. A manuteno de um homem livre de impurezas, assim consideradas por critrios identificados com a Moral dominante, no admissvel sob a vigncia do Estado de Direito, em sociedade democrtica como a brasileira de 2012. No se ignora a inexistncia de direitos absolutos. Mesmo as garantias fundamentais cedem espao atuao de outras de igual hierarquia, limitando-se mutuamente. A intimidade e a vida privada no so direitos ilimitados; podem ser restringidas, como de fato so, quando se deparam com outros direitos fundamentais em aparente confronto como, por exemplo, na tenso liberdade de imprensa x intimidade, em que esta cede espao quela.(14) O que no se admite a existncia de norma infraconstitucional que, por si s, diminua a eficcia de direito fundamental. Interessa, ento, verificar se h na Constituio bem protegido pelo art. 28 da Lei de Drogas que tenha dignidade para limitar o disposto no inc. X do art. 5. da CR. Alguns julgados firmam que a razo jurdica da punio da posse de substncia txica proibida o perigo social que decorre de tal conduta, colocando em risco a sade pblica (...),(15) sendo esta o bem jurdico que tradicionalmente se afirma tutelado pela norma em apreo. Parta-se do princpio saudvel ao aprimoramento cientfico de que as palavras tm sentido; atente-se, ento: a ideia de pblico no se confunde, antes se contrape, a individual ou privado. Um se conceitua como a excluso do outro: pblico o que no individual ou privado; e vice-versa. J se viu que integra o tipo do art. 28 a exigncia de que o porte se destine exclusivamente ao indivduo, nico a suportar as chagas do consumo; contraditoriamente, a orientao destacada afirma que o bem tutelado seria a sade pblica. H, portanto, divrcio absoluto entre o bem jurdico anunciado como digno de tutela, a sade pblica, e aquele que acaba efetivamente sendo atingido pelo tipo, a sade do indivduo, o que cheira a inconstitucionalidade, j que o legislador, mormente no mbito penal, no nem pode ser onipotente, pois as incriminaes que cria e as penas que comina devem guardar relao obrigatria com a defesa de interesses relevantes.(16) No se diga que a ancoragem constitucional do dispositivo estaria nos valores constitucionais segurana ou paz social. que, admitidos como aptos a amparar a criminalizao, todas as leis penais estariam de antemo legitimadas. Segurana e paz social no podem servir, por si, para amparar tipificao penal, sob pena de, avanando-se no nvel de abstrao do conceito de bem jurdico tutelado, levar o controle de constitucionalidade baseado na proporcionalidade ineficcia.(17) Em resumo, tem-se em jogo, de um lado, a garantia inscrita no inc. X do art. 5. da CR; de outro, o art. 28 da Lei de Drogas atua solitrio, sem amparo em norma de calibre constitucional. Nessas condies, resulta evidente desequilbrio, e da sai a inconstitucionalidade do art. 28 tanto j referido. A inconstitucionalidade mesmo flagrante!
Palavras finais
A dependncia e o uso eventual de substncias txicas no so passe-livre para a prtica de crimes. O ordenamento prev rigor para o crime praticado em estado de embriaguez preordenada (inc. II, letra l, do art. 61 do CP), bem como define que, praticado delito quando o agente estava incapacitado de entender a ilicitude do fato ou de se determinar de acordo com essa compreenso, o juiz encaminh-lo- para tratamento (pargrafo nico do art. 45 da Lei de Drogas). No provada a doena, seguir-se- responsabilizao penal. A imposio de trato criminal aos dependentes, diante da doena instalada e ativa, vedada pelo inc. XLVIII, letra e, do art. 5. da CR, por sua intil crueldade. Se o indivduo, tomado pela dependncia qumica, demonstrar-se inadequado ao convvio social, sem contudo atingir terceiro, o ordenamento confere sociedade os instrumentos da internao involuntria ou compulsria (Lei 10.216/2001). Longe da vida social, o doente ser tratado e apenas retornar quando estiver apto a conviver adequadamente.
Notas:
(1) Cf. teor em <www.iddd.org.br>. (2) Costa Jr., Paulo Jos da. O direito de estar s tutela penal da intimidade. 2. ed. So Paulo: RT, 1995. p. 32. (3) silva, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 6. ed. So Paulo: RT,1990. p. 185. (4) Mendes, Gilmar Ferreira et al. Curso de direito constitucional. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 379. (5) Voto da Min. Crmen Lcia, ADI 132-RJ, j. 05.05.2011. (6) Voto do Min. Luiz Fux, ADI 132-RJ cit. (7) Voto do Min. Marco Aurlio, ADI 132-RJ cit. (8) rosenfield, Denis Lerrer. Liberdade savessas. O Estado de S. Paulo, 12.03.2012, p. A2. (9) silva, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo cit., p. 185.
De drogas e democracias
Daniel Nicory do Prado
Liberdade ou bem-estar? Autodeterminao ou proteo? Indivduo ou coletividade? Esses valores, presentes em quase todas as discusses polticas de grande importncia, costumam ser apresentados como opostos dificilmente conciliveis. No por acaso, o vigoroso debate sobre o tema das drogas no Brasil vem enfrentando os mesmos dilemas. O reconhecimento, pelo Supremo Tribunal Federal, da repercusso geral do Recurso Extraordinrio 635.659, interposto pela Defensoria Pblica de So Paulo, arguindo a inconstitucionalidade da norma que incrimina o porte de drogas para uso pessoal,(1) uma preciosa oportunidade de discutir o tema, aprofundar a reflexo e afastar de vez o maniquesmo. Embora ainda sem data para acontecer, o julgamento do recurso j mais um exemplo do fortalecimento institucional do STF e, sobretudo, do reforo da tradio democrtica no tribunal, como se pode ver pelo rol de entidades da sociedade civil aceitas como amici curiae: Viva Rio, Comisso Brasileira sobre Drogas e Democracia (CBDD), Associao Brasileira de Estudos Sociais do Uso de Psicoativos (ABESUP), Instituto Brasileiro de Cincias Criminais (IBCCRIM), Instituto de Defesa do Direito de Defesa (IDDD), Conectas Direitos Humanos e Instituto Sou da Paz, Instituto Terra Trabalho e Cidadania (ITTC) e Pastoral Carcerria, todas elas detentoras de grande credibilidade em seus respectivos campos de atuao.(2) O argumento da Defensoria bem conhecido no meio jurdico: o porte de drogas para uso pessoal no afeta a sade pblica, bem jurdico protegido pelo Direito Penal e que justificaria a punio do trfico de drogas, mas apenas, e quando muito, a sade individual do usurio, no preenchendo um requisito bsico para a incriminao de condutas, que o princpio da lesividade, por no representar ofensa a bens jurdicos alheios. Portanto, ao criminalizar o porte para uso, o legislador teria violado a Constituio, em diversos dispositivos, entre eles o que protege a intimidade e a vida privada de todos os cidados brasileiros. O uso de drogas s um dos exemplos de comportamento individual arriscado, potencialmente capaz de causar dano ao prprio indivduo, um ser racional, livre e capaz, que o escolheu. Uma sociedade amadurecida e democrtica compreende que os riscos so inerentes vida adulta e que a interveno estatal no controle dos comportamentos potencialmente autolesivos no deve se valer do sistema penal, orientado para as ofensas que transcendam a esfera individual. Mesmo Jeremy Bentham, quase sempre lembrado pela infame arquitetura prisional pan-ptica, modelo de vigilncia total muito combatido pelo pensamento crtico, j entendia, em sua Introduo aos princpios da moral e da legislao, que os atos de prudncia, que consistem na promoo da prpria felicidade, devem ser deixados tica privada, cabendo ao legislador, no mximo, impor leves censuras a comportamentos evidentemente autolesivos.(3) Isso vale inclusive para aqueles atos com repercusso social direta ou indireta, que continuam excludos do alcance da interveno penal, mesmo quando as condutas de terceiros, a eles relacionadas, so incriminadas com severidade. So exemplos desse tratamento a prostituio, em que o ato de se prostituir atpico, mas comete crime quem a explora, induz ou favorece (arts. 228 a 230 do Cdigo Penal);(4) o jogo de azar, em que a explorao e o favorecimento de jogos e loterias
ENtiDaDEs QuE assiNam o BolEtim amazoNas associao dos magistrados do amazonas - amazon Distrito fEDEral associao dos magistrados do Distrito Federal e territrios - amagis/DF Defensores Pblicos do Distrito Federal - aDePDF mato Grosso Do sul associao dos Defensores Pblicos do mato grosso do sul paraN associao dos Delegados de Polcia do estado do Paran rio DE JaNEiro Defensoria Pblica geral do estado do rio de Janeiro/ CeJUr rio GraNDE Do sul associao dos Delegados de Polcia do estado do rio grande do sul - asDeP so paulo ordem dos advogados do Brasil oaB/sP associao dos Delegados de Polcia de so Paulo - aDPesP
no autorizadas so definidos como contraveno penal, mas a ao do apostador est sujeita somente pena de multa (arts. 50 a 58 da Lei de Contravenes Penais);(5) e o suicdio, em que a tentativa de supresso da prpria vida atpica, mas constituem crime o induzimento, a instigao ou o auxlio prtica (art. 122 do CP).(6) Quando muito, a conduta potencialmente autolesiva recebe reprimendas no penais compatveis com a concepo benthamniana. Basta lembrar da conduo de veculos automotores sem os devidos equipamentos de segurana pessoal, como o capacete para as motocicletas (art. 244 do Cdigo de Trnsito Brasileiro) e o cinto de segurana para os automveis (art. 167 do CTB),(7) prevista como infrao administrativa, mas excluda do rol dos crimes de trnsito. Alis, o anteprojeto de alterao da Lei de Drogas, concebido pela Comisso Brasileira sobre Drogas e Democracia, e apresentado ao Congresso Nacional pelo Deputado Paulo Teixeira (PT-SP), prope a adoo do modelo portugus, em que o porte de entorpecentes para uso prprio deixa de ser crime e passa a ser previsto como infrao administrativa.(8) Ainda que a tendncia legislativa dos ltimos dezessete anos tenha sido, sempre, de abrandamento das consequncias penais do porte de drogas para uso pessoal,(9) at a quase despenalizao promovida pela Lei 11.343/2006, a sua mera previso no rol das infraes penais tem um poderoso efeito simblico e de estigmatizao, como, alis, pode ser comprovado pela reao de certos setores sociais s propostas da CBDD e da Comisso de Juristas que apresentou ao Senado Federal um anteprojeto de Cdigo Penal.(10) Nas sociedades plurais e democrticas, como a brasileira, a reprovao, pela maioria, de uma opo de vida, no suficiente para a sua criminalizao. Por mais temerrias que sejam as generalizaes retricas, pode-se dizer, sem receio, que nenhuma transformao social importante nasce majoritria, e pelo exerccio da diversidade e, at, em muitos casos, pelo conflito, que as novas prticas ganham corpo e se consolidam. Mesmo quando uma nova forma de viver abandonada por aqueles que antes a defendiam, essa experincia agregada tradio comunitria e serve para orientar as escolhas futuras de forma racional. No se ignora, aqui, que o comportamento autolesivo gera um custo social relevante e que precisa ser minimizado. O impacto no sistema de sade da falta de equipamentos de segurana no trnsito e a runa afetiva e patrimonial de muitas famlias, resultantes do vcio em jogos de azar, devem ser objeto da ateno de qualquer agente pblico responsvel. Nem por isso o melhor caminho a criminalizao dessas condutas. Para aqueles que conseguem manter sob controle o risco de seus comportamentos potencialmente autolesivos, a criminalizao uma interveno arbitrria do Estado na esfera de sua autonomia, nesse caso bem exercida; para aqueles que se descontrolam, a criminalizao um reforo adicional leso autoinfligida, pelo estigma social e pela ao do aparato repressor estatal, e um poderoso contraestmulo busca de ajuda. Um bom exemplo da gesto social dos custos e riscos dos comportamentos potencialmente autolesivos est no uso e abuso de drogas lcitas de uso recreativo. Etilismo e tabagismo so prticas sociais bastante difundidas e, ainda que sujeitas a diversas restries, como no consumo de tabaco, permanecem permitidas, tm seus usos sociais aceitveis e movimentam poderosos setores da economia. No caso das drogas lcitas, no s se descrimina a autoleso, mas tambm se permitem, regulamentando-os, os atos de terceiros que promovem e exploram o comportamento individual arriscado. Especialmente no caso do tabaco, essa uma forma muito mais racional e amadurecida de gesto social dos custos e riscos de abuso, pois permite a arrecadao de impostos e o direcionamento desses recursos ao sistema de sade, do que o proibicionismo, que fomenta a corrupo e a violncia dos e contra os agentes pblicos, e fragiliza, de todas as formas possveis, o indivduo que j se vitimara antes pela autoleso. Se no possvel, pela interveno judicial, resolver todos os problemas resultantes da gesto irracional, pela via do proibicionismo, do abuso de drogas, o STF dispe de diversos fundamentos jurdicos plausveis para, no julgamento do RE 635.659, dar uma forte sinalizao no sentido da ampliao das liberdades e da proteo contra as vulnerabilidades. A declarao da inconstitucionalidade da norma que incrimina o porte de drogas para uso prprio significar no s o reforo do carter
democrtico da Constituio de 1988, e da valorizao da liberdade e da vida privada, mas tambm a reduo do estigma social do dependente qumico, que, com isso, ter mais estmulo para procurar ajuda nas redes pblica e privada de ateno sade para deixar o ciclo autodestrutivo que os discursos criminalizantes sempre pretenderam evitar.
Referncias bibliogrficas
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Notas:
(1) porte de drogas para consumo prprio tema de repercusso geral. Notcias STF. 22.12.2011. Disponvel em <http://stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=196670&caixaBusca=N>. Acesso em: 30 ago. 2012. (2) brasil. Supremo Tribunal Federal. Acompanhamento processual. Recurso Extraordinrio 635.659. Disponvel em: <http://stf.jus.br/portal/processo/ verProcessoAndamento.asp?numero=635.659&classe=RE&origem=AP& recurso=0&tipoJulgamento=M>. Acesso em: 30 ago. 2012. (3) bentHam, Jeremy. Uma introduo aos princpios da moral e da legislao. Traduo de Luiz Joo Barana. In: _______. Os pensadores. 2. ed. So Paulo: Abril Cultural, 1979. p. 2-68, especialmente p. 63-67. (4) brasil. Cdigo Penal. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del2848.htm>. Acesso em: 28 ago. 2012. (5) Idem. Lei de Contravenes Penais. Disponvel em: <http://www.planalto. gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del3688.htm>. Acesso em: 29 ago. 2012. (6) Idem. Cdigo Penal. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del2848.htm>. Acesso em: 28 ago. 2012. (7) Idem. Cdigo de Trnsito Brasileiro. Disponvel em: <http://www.planalto. gov.br/ccivil_03/leis/l9503.htm>. Acesso em: 29 ago. 2012. (8) abramovay, Pedro et alli. Proposta de Alterao da Lei n. 11.343/2006. Disponvel em: <http://www.eprecisomudar.com.br/arq/ProjetoDeLei. pdf>. Acesso em: 30 ago. 2012. (9) prado, Daniel Nicory do. Uso de drogas no Brasil: descriminalizao ou criminalizao? Disponvel em: <http://www.bancodeinjusticas.org.br/ descriminalizacao-ou-criminalizacao/>. Acesso em: 27 ago. 2012. (10) Juristas catlicos encontram Sarney e se posicionam contra aborto, eutansia e legalizao da maconha. Agncia Senado. 03.08.2012, 18h34. Disponvel em: <http://www12.senado.gov.br/noticias/materias/2012/08/03/ juristas-catolicos-encontram-sarney-e-se-posicionam-contra-aborto-eutanasia-e-legalizacao-da-maco>. Acesso em: 30 ago. 2012.
Consultor da campanha Lei de Drogas: preciso mudar. Professor da Faculdade Baiana de Direito. Defensor Pblico.
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Os principais resultados
Os dados coletados pela pesquisa na documentao permitiram traar o perfil das ocorrncias em flagrante por trfico de drogas e das pessoas apreendidas na cidade de So Paulo. A maioria das prises em flagrante foi efetuada pela Polcia Militar (87%), seguida pela Polcia Civil (10%). Em relao ao local do flagrante, 82% ocorreram em via pblica, e 13% em residncias.(3) Entre as motivaes da abordagem policial, a maioria das prises ocorreu durante o patrulhamento de rotina (62%); e em 69% dos flagrantes uma nica pessoa foi presa na ocorrncia. No que diz respeito atuao de cada organizao na apreenso de drogas, verifica-se que, em mdia, a Polcia Civil apreendeu mais drogas do que a Polcia Militar. Em mdia a Polcia Militar apreendeu 170,61 gramas, enquanto a Polcia Civil apreendeu 322,71 gramas. Entre as maiores apreenses feitas pela Polcia Civil, grande parte delas foi realizada pelo Departamento Estadual de Investigaes Sobre Narcticos (DENARC). Constatou-se um pequeno volume das apreenses de drogas em cada ocorrncia. Considerando apenas o intervalo interquartil, excluindo-se do clculo as maiores e menores quantidades de drogas apreendidas a mdia das apreenses por ocorrncia foi de 66,5g de drogas.(4) Ao considerar os tipos de droga apreendidos nas ocorrncias, em cerca de 40% dos casos houve apreenso de at 100g de maconha. Verificou-se que, em relao apreenso de cocana, em cerca de 70% dos casos envolvendo essa droga, houve apreenso de at 100g.
amostra foi proferida sentena desclassificatria, o que indica que essas pessoas nunca deveriam ter sido presas. Uma das constataes mais impressionantes da pesquisa, derivada tanto da anlise da documentao como das entrevistas realizadas com os operadores do sistema foi o baixo questionamento em relao fragilidade das provas presentes nos autos. A concepo dos operadores de que o trfico de drogas consiste em crime grave e que deve ser punido com o devido rigor contribui para que todo o processo penal se sustente com provas por vezes pouco consistentes. A despeito das frequentes condenaes e da constante alegao de que se trata de crime grave, verifica-se que no comum a aplicao de altas penas. Em 62,5% dos casos foi aplicada pena menor de 5 anos, sendo que 36,8% esto concentrados na aplicao da pena de 1 ano e 8 meses. Portanto, conclui-se que comum a aplicao do redutor, previsto no 4 do art. 33 da Lei 11.343/2006, que possibilitaria a aplicao da pena abaixo do mnimo de 5 anos. Da mesma forma, uma concluso possvel de que boa parte desses casos envolve condenados primrios, sem antecedentes criminais e sem envolvimento com organizao criminosa. A pena de multa tambm ponto polmico da Lei 11.343/2006, j que seu valor foi aumentado nove vezes em relao ao valor da pena prevista pela antiga lei. Quando observado este dado na pesquisa, sua aplicao se concentrou mais entre os valores de 500 a 799 dias-multa (32,5%). Houve tambm multas aplicadas no valor de 166 dias-multa (31,5%), que corresponde aplicao do redutor que resulta em pena de 1 ano e 8 meses. Vale observar que h ntido descompasso entre este valor e o perfil daquele que preso por trfico, normalmente jovem e de classe popular, que no possui bens para quitar esta dvida, tampouco acumulou patrimnio pela sua prtica criminosa.
pblica locais conhecidos ou ditos como ponto de venda de drogas incindindo sobre uma populao especfica. O presente estudo confirma tambm a pesquisa de Raupp que, ao analisar processos de trfico referentes lei 6.368/1976, observou o mesmo perfil de apreendido tratando-se daquele, na definio da literatura especializada, de pequeno porte, o do varejo, o micro. (...). a ponta da cadeia na qual organiza-se o trfico de drogas que visto pela lente da justia (raupp, 2005, p. 57). Enfim, a pesquisa evidenciou mais uma vez um dos pontos crticos de nossa experincia democrtica: novas leis podem formalmente trazer avanos para as relaes sociais e para a garantia dos direitos dos cidados, mas so insuficientes para provocar a efetiva alterao de valores, atitudes e principalmente de prticas daqueles encarregados de aplicar a lei e distribuir a justia. Assim, qualquer proposta de novas mudanas precisa levar em conta essas caractersticas e lidar com os tabus, preconceitos e resistncias que cercam o debate sobre a questo do trfico e uso de drogas.
Referncias bibliogrficas
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A concepo dos operadores de que o trfico de drogas consiste em crime grave e que deve ser punido com o devido rigor contribui para que todo o processo penal se sustente com provas por vezes pouco consistentes.
Consideraes para o debate
Os sentimentos de medo e insegurana presentes na sociedade, associados ampla visibilidade das questes relacionadas ao uso e trfico de drogas so fatores que tm favorecido uma poltica repressiva e punitiva que vem se mostrando de alcance limitado. Essa pesquisa, como outras j realizadas (boiteux, 2009), mostram que a represso e punio aos acusados por trfico de drogas se limita em grande parte ao circuito varejista e de reas territoriais mais pobres das cidades. No regra as grandes apreenses de drogas, a interceptao de grandes carregamentos, a desarticulao de redes sofisticadas do crime internacional, a ao sobre os sistemas financeiros que viabilizam o trfico, a represso ao trfico que atende ao mercado de classe mdia e das elites. No rotina o trabalho policial de investigao que levaria a esses circuitos do trfico de drogas. Uma das consequncias mais angustiantes disso de que a mobilizao do aparato repressivo e Judicirio para se processar pessoas e fatos pouco repercute na cadeia do comrcio ilcito de drogas e em sua expanso. Consequncia igualmente grave do perfil de poltica de represso e punio colocada em prtica nessa rea a gerao de grande massa de jovens com passagem pela polcia, registros criminais e com os estigmas produzidos pela priso. Alm disso, os dados indicam que no houve grandes mudanas na prtica aps a vigncia da Lei 11.343. O padro de atuao da polcia no combate ao trfico de drogas com relao ao perodo em que vigorava a Lei de Drogas anterior (Lei 6.368/76) continua o mesmo. Ao analisar o percurso institucional da punio/impunidade para o trfico de drogas no municpio de So Paulo no contexto da democratizao, Cassia Garcia (2005) j havia constatado que as apreenses ocorriam em sua maioria por meio de patrulhamento de rotina realizado pela policia militar, em via
Notas:
(1) Departamento Penitencirio (Depen) do Ministrio da Justia. Disponvel em: <http://portal.mj.gov.br/data/Pages/MJD574E9CEITEMIDC37B2AE94C6840068B1624D28407509CPTBRIE.htm>. (2) O Relatrio da pesquisa est disponvel em: <http://www.nevusp.org/portugues/index.php?option=com_content&task=view&id=2514&Itemid=1>. (3) A abordagem realizada na residncia das pessoas apreendidas diz respeito s situaes em que policiais entram em residncias particulares, supostamente autorizados pelos prprios(as) acusados(as) ou por outra pessoa responsvel e l encontram drogas. Em 17% dos casos houve a chamada entrada franqueada. Vale destacar que esses 17% representam os 13% de flagrantes realizados diretamente na residncia, mais outros 4% de casos em que a entrada na residncia se d depois da abordagem em via pblica, no sendo a residncia o local onde se iniciou a ocorrncia. (4) Para efeitos da anlise foram somadas todas as drogas encontradas: maconha, cocana, crack e haxixe. (5) Ver Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei 8.069/1990.
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Pesquisador do Ncleo de Estudos da Violncia da Universidade de So Paulo (NEV-USP). Pesquisadora do Ncleo de Estudos da Violncia da Universidade de So Paulo (NEV-USP). Pesquisador do Ncleo de Estudos da Violncia da Universidade de So Paulo (NEV-USP).
Fernando Salla
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de drogas. Em nenhum deles instaurou-se o cenrio de insurreio, a hecatombe dos inocentes que se anunciava. J no Brasil nada disso aconteceu na ltima dcada e o problema das drogas ficou pior em todos os aspectos: mais crack, mais uso, mais abuso, mais dependncia, mais crianas usurias e traficantes, tudo isso acompanhado da maior exploso da populao carcerria da histria do pas. Enquanto Portugal melhorava todos os seus indicadores importantes esvaziando as cadeias, o Brasil aumentava a populao carcerria em 150%, e todos os seus indicadores pioravam. Isso quer dizer que o Brasil no fez nada enquanto Portugal se preparou? No exatamente. Houve sim muita atividade ao redor desse tema no pas ao longo da ltima dcada. Por exemplo, as construtoras trabalharam muitssimo, enquanto faziam do Brasil o pas do mundo onde mais se constri novos presdios. As fbricas de armas jamais pararam de comemorar recordes de lucros. As igrejas criaram lucrativos centros de tratamento de dependentes, a maioria deles sem nenhum embasamento cientfico, todos alimentados por gordas verbas pblicas. As milcias ganharam poder e tornaram-se grandes financiadoras de eleies. E os traficantes esto envolvidos em muitos novos negcios, inclusive nas altas rodas de Braslia. Enfim, o Brasil tambm se preparou. Mas, assim como aconteceu nas dcadas que antecederam a abolio da escravatura, nossa preparao no foi no sentido de pensar no bem da sociedade toda ou em estruturar o cuidado das populaes mais necessitadas foi no sentido de enriquecer alguns poucos setores. So esses setores que esto financiando polticos para evitar que o debate avance no Congresso Nacional.
Outra coincidncia entre os sculos XIX e XX que, se l foram os negros que terminaram miserveis, vagando sem emprego pelas ruas, agora so igualmente os negros que lotam os presdios que nossos polticos ansiosamente constroem. A cor da pele continua sendo o critrio principal para determinar quem est livre, e quem fica cativo.
Notas:
(1) Discurso proferido na Sesso da Cmara Temporria de 12 de julho de 1871 sobre a proposta do governo para reforma do estado servil, pelo Dr. A. M. Perdigo Malheiro. Disponvel em: <http://www.brasiliana.usp.br/bbd/ handle/1918/01274100#page/1/mode/1up>. (2) Reproduzido em Almanach literrio para o ano de 1884, p. 80, citado em A capital da solido, de Roberto Pompeu de Toledo, Rio de Janeiro: Objetiva, 2003. (3) A capital da solido, cit. (4) HugHes, Caitlin Elizabeth; stevens, Alex. What Can We Learn from the Portuguese Decriminalization of Illicit Drugs? Oxford: Oxford University Press, 2010. Disponvel em: <http://www.scribd.com/doc/46235617/What-Can-We-Learn-From-The-Portuguese-Decriminalization-of-Illicit-Drugs>; greenWald, Glenn. Drug decriminalization in Portugal. Wadhington: Instituto Cato, 2009. Disponvel em: <Http://WWW.Cato.org/pubs/Wtpapers/ greenWald_WHitepaper.pdf>. (5) disponvel em: <Http://WWW.banCodeinJustiCas.org.br/Wp-Content/uploads/2012/08/release-quiet-revolution-drug-deCriminalisation-poliCies.pdf>.
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5. Concluso
Em concluso, as intervenes de tratamento coercitivo devem ser retardadas at o sistema de sade ser capaz (e o nosso est longe disso) de prover acesso apropriado a qualquer um que busque assistncia at que evidncias empricas demonstrem que o tratamento via Judicirio, coercitivo seja superior s opes de tratamento no sistema de sade. Percebe-se, pelo supraexposto, que o tratamento compulsrio do usurio ou dependente de drogas, entre ns consagrando a justia teraputica, j enseja, de partida, grave restrio tica, dependendo das circunstncias fsicas e psquicas do dependente, acometido ou no de alguma comorbidade fsica ou psiquitrica que ponha o paciente ou seu entorno a riscos de sade ou de morte iminente, que exija rpida interveno do corpo de sade. Retorna-se assim ao ncleo da discusso, quanto a ser a droga em princpio uma questo de sade pblica, como tal devendo ser tratada, e no uma questo legal-repressiva at mesmo, como foi visto, pela inocuidade, no mnimo, da norma repressora.
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PhD em Sade Mental pela Faculdade de Cincias Mdicas da Unicamp. Diretor de Projetos Especiais do Centro de Referncia de lcool, Tabaco e outras Drogas (Cratod), da Secretaria de Estado da Sade de So Paulo. Psiquiatra.
Sergio Seibel
Drogas e Neurocincias
Sidarta Ribeiro Renato Malcher-Lopes Joo R.L. Menezes
O que droga? Se tomarmos como referncia as leis norte-americanas (Food, Drug, and Cosmetic Act) que regulam o uso de remdios e alimentos daquele pas, droga definida como: (i) substncia reconhecida por farmacopeia oficial; (ii) substncia utilizada no diagnstico, cura, alvio, tratamento ou preveno de uma doena; (iii) substncia no alimentcia usada para afetar a estrutura ou a funo do corpo; (iv) substncia usada como componente de um remdio. Do ponto de vista das neurocincias, embora no exista conveno formal para o uso do termo, pode-se dizer que toda substncia capaz de alterar parmetros biolgicos uma droga. Portanto, a despeito das circunstncias legais, polticas e histricas, do ponto de vista biolgico, o termo droga pode ser atribudo a todos os frmacos e substncias psicoativas, alm de muitos alimentos. Numa sociedade livre e esclarecida, o debate sobre a melhor forma de regular o consumo de drogas deve pautar-se exclusivamente pelo conjunto de efeitos que produz. O efeito de uma droga produto da interao de trs fatores:(1)-(2) 1) a substncia em questo, com seu modo de ingesto, composio molecular e especificidades farmacolgicas; 2) o corpo que recebe a droga, com sua histria de vida, marcas biolgicas e predisposies inatas; 3) o ambiente fsico e social em que ocorre o uso. O debate sobre legalizao e regulamentao das drogas costuma centrar-se exclusivamente no primeiro item, esquecendo que os outros itens podem ser determinantes para seus efeitos. fundamental considerar a especificidade da substncia em questo com base no conhecimento cientfico atualizado e no na percepo poltica de turno. Como ingerida a droga? Qual seu modo de ao aos nveis molecular, celular e sistmico? Quais so seus efeitos no organismo e em seu comportamento? verdadeiro o lema de Paracelso (1493-1521) de que a diferena entre remdio e veneno a dose. Dependendo da dose, as drogas podem causar benefcios ou danos fisiolgicos variados. Uma regra geral quanto ao uso de drogas evitar a superdosagem as chaves para o uso seguro so a moderao e o conhecimento especfico sobre a substncia. Tambm preciso esclarecer que diferentes modos de uso acarretam danos distintos. A combusto de drogas de origem vegetal quando fumadas (tabaco, cnabis) acarreta a formao de derivados cancergenos. Tais derivados nocivos no esto presentes quando as mesmas substncias so vaporizadas, isto , quando so aquecidas a ponto de evaporar substncias psicoativas sem carbonizar a celulose que as compe. No caso das drogas psicoativas, importante efeito colateral a ser considerado o risco de dependncia qumica. A comparao de diferentes drogas legais e ilegais quanto ao dano fsico e risco de adio demonstra a existncia de trs grupos distintos:(3) (i) substncias de alto dano e com grande risco de adio compreendem cocana e crack, a metadona e os barbitricos, alm da herona como caso extremo; (ii) substncias de mdio dano e mdio risco de adio incluem a anfetamina, os benzodiazepnicos, o lcool e o tabaco; (iii) substncias de baixo dano fsico e baixo risco de dependncia incluem a cnabis, os esteroides e o ecstasy. gritante a discrepncia entre a classificao biomdica e a regulamentao jurdica do tema. A cnabis, por exemplo, causa menos dano fsico e dependncia que lcool, tabaco e benzodiazepnicos utilizados para induzir o sono.(4) Esta irracionalidade no tratamento jurdico de substncias com distintos potenciais de uso abusivo, sem levar em considerao os verdadeiros riscos sade, gera estigmas que prejudicam a credibilidade do processo de educao, sobretudo dos jovens, a respeito dos riscos do abuso de substncias. Com o livre acesso a informaes via Internet, tais discrepncias revelam que a poltica que regula o uso de drogas arbitrria e sustentada por falsas suposies. A consequncia natural junto aos que mais necessitam formao adequada sobre o tema o descrdito e ceticismo quanto legitimidade do discurso protetor. Cientes de que drogas moderadamente perigosas, como o lcool e o tabaco, podem ser usadas com poucas restries pelos adultos, os jovens tendem a ignorar as orientaes para uso seguro de drogas menos perigosas como cnabis e ecstasy. Por exemplo, est bem estabelecido que o consumo crnico do tabaco na forma fumada causa cncer,(5) enquanto o da cnabis no,(6) provavelmente porque esta contm substncias antitumorais que contrabalanceiam os derivados carcinognicos produzidos na combusto. (7)-(8) Alm disso, a quantidade de cigarros de cnabis fumados, mesmo
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Notas:
(1) sHeWan, D.; dalgarno, P.; reitH, G. Perceived risk and risk reduction among ecstasy users: the role of drug, set, and setting. International Journal of Drug Policy, 2000. 10: p. 431-453. (2) zinberg, N. E. Drug, Set, and Setting. New Haven: Yale University Press, 1984. (3) nutt, D. J.; King, L. A.; pHillips, L. D. Drug harms in the UK: a multicriteria decision analysis. Lancet, 2010. 376: p. 1558-65. (4) Idem, ibidem. (5) IARC, IARC Working Group on the Evaluation of Carcinogenic Risks to Humans. Tobacco smoke and involuntary smoking., I. P. Editors., Editor 2004, WHO: Lyon. (6) HasHibe, M. et al. Epidemiologic review of marijuana use and cancer risk. Alcohol, 2005. 35: p. 265-275. (7) blazquez, C. et al. Cannabinoids inhibit the vascular endothelial growth factor pathway in gliomas. Cancer Research, 2004. 64: p. 5617-23. (8) melamede, R. Cannabis and tobacco smoke are not equally carcinogenic. Harm Reduct J, 2005. 2: p. 21. (9) Wilson, R. I.; niColl, R.A. Endocannabinoid signaling in the brain. Science, 2002. 296(5568): p. 678-82. (10) guindon, J.; HoHmann, A. G. The endocannabinoid system and cancer: therapeutic implication. Br J Pharmacol, 2011. 163(7): p. 1447-63.
(11) bostWiCK, J. M. Blurred Boundaries: The Therapeutics and Politics of Medical Marijuana. Mayo Clin Proc, 2012. 87(2): p. 172-186. (12) izzo, A. et al. Non-psychotropic plant cannabinoids: new therapeutic opportunities from an ancient herb. Trends in Pharmacological Sciences, 2010. 30: p. 515-527. (13) reinarman, C., et al. Who Are Medical Marijuana Patients? Population Characteristics from Nine California Assessment Clinics. Journal of Psychoactive Drugs, 2011. 43(2): p. 128-135. (14) bostWiCK, J. M. Op. et loc. cits. (15) grant, I. et al. Medical Marijuana: Clearing Away the Smoke. The Open Neurology Journal, 2012. 6: p. 18-25. (16) luCas, P. Cannabis as an adjunct to or substitute for opiates in the treatment of chronic pain. J Psychoactive Drugs, 2012. 44(2): p. 125-33.
Professor titular do Instituto do Crebro da Universidade Federal do Rio Grande do Norte (UFRN). Professor adjunto do Departamento de Cincias Fisiolgicas da Universidade de Braslia (UnB). Professor adjunto do Departamento de Anatomia da Universidade Federal do Rio de Janeiro (UFRJ).
Sidarta Ribeiro
Renato Malcher-Lopes
Joo R. L. Menezes
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Coordenou os Programas de AIDS em Santos, So Vicente e So Paulo. Chefiou as Unidades de Preveno e Direitos Humanos do Programa Nacional de AIDS do Ministrio da Sade. Foi fundador e Membro Honorrio Permanente da Associao Internacional de Reduo de Danos (em ingls International Harm Reduction).
Fbio Mesquita
assunto drogas funciona como um chamariz, um verdadeiro fomento ao nitimur in vetitum juvenil, claramente decorrente de avisos alarmistas e obscuros que inibem o dilogo, criam desinformao e conduzem os jovens a experimentar as substncias proibidas. Quando o jovem se relaciona com as substncias proscritas, e isso no difcil diante de um comrcio informal to ostensivo e desregulado, ele tem contato com riscos que envolvem os aspectos farmacolgicos das drogas, e os riscos que envolvem a proibio, como o preconceito social, o abuso de autoridades e o contato com o mercado de tantas substncias sem qualquer controle eficaz. Para melhor proteger a juventude e geraes futuras, alm de garantir o respeito aos direitos individuais de adultos, urge a necessidade de uma mudana na forma do Estado lidar com a questo individual e social do uso de substncias psicoativas ilcitas, passando da proibio para a regulamentao extra-penal, de modo a fomentar a preveno somada reduo de danos. Tradicionalmente, a substncia proibida mais consumida a maconha, sendo o primeiro passo, em muitas vezes o nico, dos jovens na ilicitude. Destarte, descriminalizando o uso da cnabis e regulamentando sua produo e o acesso seguro estar o Estado prximo daqueles que consomem e, ao mesmo tempo, os afasta da mfia que explora o mercado das drogas proibidas. Devendo ainda ser considerado que de todos os vegetais proibidos pelo ordenamento jurdico, o nico que h possibilidade, no Brasil, de ser cultivado para consumo prprio a cnabis. E, com toda represso criminal, sempre existiram indivduos que praticaram a conduta de cultivar para si a erva em suas hortas, varandas ou mesmo dentro de armrios. Assim, ao elaborar a poltica pblica sobre a cnabis, o Estado deve atentar para esse grupo social existente no Brasil, qual seja o dos cultivadores domsticos para uso prprio, aqueles que hoje so enquadrados no 1. do art. 28 da Lei 11.343/2006 pessoas em todo Brasil que no recorrem ao mercado ilcito para chegar s substncias consumidas por si, embora ainda figurem como sujeitos criminalizados. Em termos jurdicos, a represso ao cultivo de cnabis para consumo prprio configura clara invaso esfera ntima do indivduo por parte do Estado, caracterizando violao aos postulados da vida privada, garantidos pelo art. XII da Declarao Universal dos Direitos Humanos e pelo art. 5., inciso X, da Constituio Federal. No h pesquisa sobre o nmero de cultivadores domsticos para uso prprio no Brasil. Mas uma referncia considervel o espao virtual Growroom.net, um frum sobre cultivo domstico de cnabis, contando, atualmente, com mais de 47.000 inscritos, o que leva a crer que tal conduta bem difundida no Pas. A existncia do Growroom no significa delinquncia ou apologia, mas sim a liberdade de expresso e um salutar efeito colateral do proibicionismo, onde usurios de cnabis, aproveitando a dinmica comunicao da Internet, desde 2002, trocam informaes sobre suas relaes com o vegetal, e, principalmente, como cultiv-lo para uso prprio em suas casas. Neste aspecto, o Growroom se apresenta como agente da reduo de danos, como previsto no art. 20 da Lei 11.343/2006, pois o usurio que deixa de comprar maconha para passar a cultiv-la, claramente tem melhoria em sua qualidade de vida, reduzindo os riscos intrnsecos e extrnsecos ao consumo, e por ter oportunidade de cultivar, conhece melhor seus hbitos de consumo restringindo os danos relativos ao uso indevido. Um estudo antropolgico em curso na Universidade Federal Fluminense pesquisa a relao dos cultivadores com a planta, investigando a forma como a planta no cultivo caseiro para uso prprio ao mesmo tempo em que domesticada para fornecer as substncias tambm domestica o cultivador, que obrigado a treinar sua pacincia, dedicao e perseverana, ao mesmo tempo alcana a flores resinadas e adota a jardinagem como terapia. Alm da reduo de danos no aspecto individual, o Growroom tambm fomenta a reduo de danos de carter social, pois cada usurio que cultiva sua maconha deixa de capitalizar o mercado ilcito. Considerando o nmero de membros do frum pode-se falar que milhes de reais por ano deixam de financiar a guerra, e passam a pagar tributos
pelas contas de energia eltrica e gua, ou mesmo dos insumos para o plantio. Desta forma, ao cultivar a cnabis para seu consumo o indivduo vai alm da figura do viciado ou usurio dito financiador do crime organizado, eis que, por um lado, precisa esperar por meses para obter o resultado do cultivo e ingerir as esperadas substncias, por outro, no conserva qualquer vnculo com o mercado ilcito inimigo do Estado na declarada guerra s drogas. Contudo, o Poder Pblico no enxerga assim e usa seu poder policial armado para combater jardineiros domsticos que cultivam flores proibidas para seu consumo, num claro uso desproporcional da fora perante indivduos pacficos. O roteiro de terror dos cultivadores detidos j bem conhecido por aqueles que observam de perto tal realidade. No momento da priso em flagrante vale o que dito pelo agente condutor, que quase sempre baseado em denncias annimas, apresenta o cultivador para consumo prprio como um traficante sem qualquer investigao que sustente a existncia da circulabilidade da produo, o que elimina a possibilidade de assinar o termo circunstanciado e aguardar o dia designado para audincia em juzo. No inqurito policial, a autoridade no considera a afirmao do sujeito criminalizado que o cultivo se destinava ao consumo prprio. E, na percia criminal o perito se limita a afirmar que se trata da dita Cannabis Sativa L., a quantidade de plantas e a pesar como um todo o material apreendido, sem considerar que de toda aquela massa vegetal somente as flores fmeas secas seriam consumidas pelo cultivador. J no julgamento, aquele que cultiva para si condenado, com base no nmero de plantas, na denncia annima e no testemunho do agente que efetuou o flagrante, como um traficante, numa clara demonstrao de que a ignorncia das autoridades pblicas sobre a questo do cultivo domstico gera sentenas injustas e leva ao encarceramento de pessoas que no merecem ter sua liberdade cerceada. Enquanto o indivduo que opta por cultivar sua maconha encarcerado por uma lei que o eleva ao patamar de criminoso, a imprensa fomenta a desinformao, propagando mitos infundados, como dos laboratrios de maconha, ou maconha transgnica superpotente, e que a quantidade de plantas apreendidas j sumariamente o qualifica como um perigoso traficante. Tal confuso ocorre por a Lei de Drogas vigente prever ncleos verbais relativos ao cultivo de vegetais proscritos tanto no 1. de seu art. 28, quanto no inciso II do 1. de seu art. 33, usando elementos ambguos como a natureza, a quantidade apreendida, o local e as condies do cultivo e cultivador para diferenciar entre a tipificao de cultivo para uso prprio do cultivo para outros fins. Assim, a fim de evitar injustias, a lei impe aos operadores do direito observar que o cultivo caseiro para uso prprio envolve informaes complexas sobre a planta como gentipo e fentipo, e questes tcnicas como foto perodo, fertilizao e maturao. E que ao aproveitar o ambiente ou o emular dentro de casa no h como o cultivador prever qual ser a quantidade de flores fmeas secas resinadas obtidas aps a colheita, dados os imponderveis fatores que influenciam o cultivo da planta. A soma da impreciso da lei em vigor com a ignorncia do Poder Pblico sobre a cnabis geram, no Brasil, uma realidade de injusta represso e criminalizao de cultivadores de flores para uso prprio, principalmente por desconsiderar aspectos como a variao da quantidade consumida de acordo com a subjetividade da necessidade de cada usurio. Esta a realidade que os cultivadores, organizados por meio do Growroom, trabalham para mudar. Hoje, com mais de dez anos no ar, o Growroom demonstra maturidade ao realizar seu proselitismo pela regulamentao da cnabis, contando com um grupo voluntrio de operadores do direito que, movidos pelo antiproibicionismo, ajudam nas questes jurdicas e polticas. Os Consultores Jurdicos do Growroom so advogados e acadmicos de direito que esclarecem as dvidas dos usurios do frum sobre aspectos legais do cultivo domstico para consumo prprio, tambm ensinam como evitar abusos por parte de autoridades pblicas no momento da coero e prestam auxlio na defesa judicial de cultivadores
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Maurcio Fiore
O consumo de substncias psicoativas aquelas que tm a propriedade de alterar a conscincia ou a percepo fenmeno presente em praticamente todas as civilizaes. A relao das sociedades com essas substncias, hoje chamadas drogas, gozou de diversos sentidos e objetivos: da devoo religiosa prtica teraputica, do aperfeioamento da performance promoo da diverso e das relaes afetivas. A longa relao humana com essas substncias frequentemente esquecida no debate pblico contemporneo sobre o tema. Esse manto escuro resultado direto de quase um sculo de hegemonia do paradigma proibicionista, um regime estatal que se construiu a partir de uma classificao dicotmica e simplista dessas substncias: proibidas e permitidas. Antes de tudo, deve-se lembrar que as substncias psicoativas nunca existiram fora das relaes sociais humanas e, portanto, seu consumo sempre correspondeu aos valores e saberes de cada poca. A alterao da conscincia pela ingesto de substncias um fenmeno fascinante e amedrontador, e para ele foram estabelecidos controles formais e informais que, de alguma forma, indicavam quem, quando, como e em que doses as diferentes drogas poderiam (e deveriam) ser consumidas. Evidentemente, esses controles s fizeram sentido devido existncia de algum nvel de desvio, de diferentes nveis de desobedincia. A partir do sculo XX, um conjunto de plantas e substncias foi, por diferentes motivaes (religiosas, econmicas, morais etc.), considerado danoso a ponto de gerarem proibies sob a forma de lei penal, regime ao qual se convencionou chamar proibicionismo. Por escapar dos objetivos desse texto, ignorarei o processo histrico que o sustentou e o tornou hegemnico internacionalmente, com decisivo empenho norte-americano. Ressalto, no entanto, que o paradigma proibicionista ancora sua legitimidade social em duas premissas.(1) A primeira e mais fundamental a de que determinadas substncias so to destrutivas social e individualmente que o Estado deve ter a prerrogativa de impedir sua produo, circulao e consumo em nome do bem comum. A segunda, legitimada pela grande potncia da primeira, a de que a melhor forma de combater os malefcios intrnsecos a essas substncias persegui-las, buscando elimin-las por meio de controles penais e aplicao de fora policial e/ou militar e encarcerando desobedientes. As trs substncias que, em diferentes momentos, por diferentes processos histricos, tornaram-se o tipo exemplar dessas drogas j a em sua conotao negativa e no farmacolgica foram a herona, a cocana e a maconha. H argumentos de diversas ordens que denunciam o equvoco autoritrio e danoso de ambas as premissas. O principal deles que se trata de uma intruso indevida do Estado sobre os corpos de indivduos adultos, perseguindo-os por praticar ao cujo dano maior, quando ocorre, autolesivo. Deter-me-ei, no entanto, nas consequncias negativas da segunda premissa, aquela que deposita no combate penal s drogas a atuao do Estado na questo. Primeiramente, quando traz para o campo do Direito Penal uma lista de substncias, criminalizando-as, o paradigma proibicionista pressupe impor seu desaparecimento. Logrou-se solucionar o problema em vez de enfrent-lo, produzindo, assim, frtil campo de atuao para um mercado ilcito espetacularmente lucrativo e poderoso. Em pases desiguais e violentos como o Brasil, a atuao do trfico de drogas um dos dinamizadores principais de redes criminosas organizadas com grande capacidade corruptiva de agentes pblicos. Alm da violncia inerente regulao desse mercado e de seus confrontos permanentes com a polcia o encarceramento por trfico de drogas o que mais cresce no pas, proporo ainda mais dramtica com relao s mulheres, crianas
e adolescentes. Tanto os encarcerados como as vtimas preferenciais dos crimes violentos relacionados s drogas so majoritariamente as populaes mais vulnerveis (jovens, pobres, no brancos), mas as repercusses sociais negativas so generalizadas. Se o objetivo da criminalizao evitar os danos e o abuso das drogas tornadas ilcitas, possvel encontrar impactos positivos nesse sentido? Antes de tudo, h grande acmulo de trabalhos produzidos no mbito das cincias sociais que, desde a metade final do sculo XX, demonstram a inexistncia de um mundo das drogas que reuniria, de forma homognea, os consumidores dessas substncias. No h razo objetiva para separar as substncias psicoativas lcitas das ilcitas a no ser pelo prprio estatuto jurdico a elas atribudo. Classificar sob a pecha de mundo das drogas substncias e padres de consumo to diversos to impreciso sociologicamente como tratar todos os fenmenos referentes sexualidade como mundo do sexo. Sob essa plataforma homogeneizadora, os controles formais tomaram a forma principal de lei penal e enfraqueceram controles sociais informais. Para se compreender mais profundamente esses controles, deve-se ter em conta que o fenmeno do consumo de drogas construdo a partir da interseco de trs esferas simultneas: a especificidade da(s) substncia(s) consumida(s), o contexto sociocultural no qual o consumo ocorre e as peculiaridades biogrficas e comportamentais do consumidor. Trata-se de um esquema exclusivamente analtico, posto que todas essas esferas no podem ser apartadas em seu registro emprico. Independentemente de seu contexto, o consumo de substncias psicoativas uma ao com diferentes nveis potenciais de dano aos indivduos. Esses danos podem ser de natureza estritamente fisiolgica de curto, mdio e longo prazo; podem ser resultado de intoxicao acidental overdose ou de acidentes indiretos, como os que ocorrem na conduo de veculos ou mquinas, ou na potencializao de prticas violentas. Ou, ainda, no mais caracterstico dos males associados s substncias psicoativas, pode engendrar relao de dependncia severa. Mas, no devemos esquecer, no so apenas danos e dependncias que caracterizam o consumo de substncias psicoativas. Pelo contrrio, na maioria das vezes ele se apresenta de forma socialmente integrada porque ajustada aos controles informais e associada ao prazer, ao alvio, terapia, suspenso da vida ordinria, enfim, a um conjunto de atributos que so considerados positivos para os indivduos e grupos que o praticam. O paradigma proibicionista delegou ao Estado o controle formal mais violento, o de tipo penal, para que esse se sobrepusesse aos controles de tipo informal, moldando-os a sua imagem e semelhana. Em outras palavras, os controles informais emularam, ao longo de um sculo de criminalizao, os equvocos do controle formal, potencializando os danos na intricada relao sujeitos-substncias-contextos. Quando elege um conjunto de substncias a serem proscritas, o paradigma proibicionista localiza os danos de todas elas a partir de uma lgica dicotmica: pode ou no pode, essa substncia faz bem ou faz mal, tal droga encadeia ou no riscos e assim sucessivamente. Dessa maneira, a diviso das substncias psicoativas sob dois rtulos proibidas e permitidas ignora caractersticas e padres de uso e de riscos muito diversos. Por exemplo, substncias cuja toxicidade implicam risco considervel de acidentes fatais, como a herona e a cocana, compartilham o mesmo estatuto jurdico com a maconha e o LSD, drogas cujo risco de overdose praticamente inexiste. Ao mesmo tempo, substncias psicoativas legais de uso livre, como o lcool, ou prescritas como medicamentos, como calmantes e estimulantes, tm seu consumo naturalizado e, em muitos casos, excessivamente estimulado. H outras consequncias da ilegalidade de substncias. Sem controle algum sobre nveis de concentrao e a de qualidade, potencializam-se riscos e padres abusivos de consumo. Boa parte dos acidentes envolvendo o consumo de drogas como cocana, ecstasy e herona so resultado do descontrole sobre seu mercado. A criminalizao tambm constitui obstculo importante para que se opte por um consumo mais parcimonioso, j que dificulta a valorizao de outros aspectos relevantes dessas substncias cheiro, gosto, aparncia, raridade etc. como ocorre com o tabaco e o lcool.(2) Alm disso, mercados margem de qualquer regulamentao seguem a regra do lucro e da sobrevivncia, distanciados de qualquer regulao de interesse social mais amplo. O caso da coca um exemplo interessante: na forma de
folhas secas, so milenarmente mascadas com baixo potencial de abuso ou danos. Refinada, a cocana para aspirar ou injetar assume um formato mais intenso e potencialmente arriscado. Mas, para baixar o custo e maximizar vendas, foi transformada em produto fumvel, o crack, uma droga de efeitos efmeros e intensos que estimulam um padro de consumo desmensurado e abusivo. Outro impacto negativo do proibicionismo nos controles informais foi alocar nas caractersticas bioqumicas das substncias o protagonismo quase exclusivo na gerao de problemas decorrentes do seu consumo. Dessa forma, os indivduos e a sociedade se postam como incapazes de construir relaes positivas e menos danosas com as substncias, enfraquecendo sua autonomia diante dos controles heteronmicos de tipo formal (isso o Estado permite que voc use, isso no). Evidentemente, os controles sociais informais no deixam de existir sob a criminalizao. Ao contrrio, dado que a proibio um fracasso no seu objetivo de tornar as drogas menos disponveis(3) e se limita a criminalizar o seu consumo, so os controles formais de diversas ordens os que, de fato, so efetivos. Trata-se de conjunto amplo de prticas, valores e regras, cujos limites transcendem a esfera pontual do consumo de substncias psicoativas. Incluem-se nesses controles saberes que so aprendidos e compartilhados, por exemplo, entre usurios de maconha, desde mecanismos para potencializar e reconhecer efeitos positivos, at esquemas mais seguros para obteno da erva,(4) bem como valoraes de fundo moral que normatizam comportamentos esperados ou evitados socialmente. Pode-se buscar emprego aparentando estar sob efeito de substncia psicoativa? Existe compatibilidade entre determinadas moralidades religiosas e a busca por recreao por meio da alterao qumica da conscincia? Ou, ainda, num contexto em que o gozo imediato e o aproveitamento prazeroso da vida so valores fundamentais, o consumo de drogas no estaria predisposto assumir um carter compulsivo? Questes como essas indicam que h amplo feixe de valores e regras que atuam na construo que os indivduos, singulares em suas motivaes e escolhas, estabelecem com as substncias. A lei penal incapaz de acompanhar tal complexidade. A maconha, droga ilcita de uso disseminado, pouco associada a padres de dependncia severa, inexistindo a possibilidade de overdoses. No entanto, os danos potenciais de seu consumo recreativo, que no so poucos, ou os seus j demonstrados benefcios teraputicos ficam em segundo plano com a criminalizao, pois, objetivamente, o dano mais grave que acomete seus consumidores ser surpreendido por autoridades policiais ou estar em contato com circuitos criminosos. Mas isso no significa que o Estado deva abrir mo dos controles formais. Quando aliceradas numa perspectiva realista que no subestima o papel das escolhas e dos controles informais, o Estado pode, por meio dos controles formais, ter um papel efetivo na preveno e minimizao de danos, como o bem sucedido caso do tabaco sinaliza. Quando intenta prevenir e minimizar danos e no impedir sua existncia, os controles formais do Estado tem muito mais chance alcanarem seus objetivos. Na medida em que busquei apontar neste artigo como a criminalizao imposta pelo paradigma proibicionista oblitera controles informais que so historicamente os mais efetivos para preveno do abuso e dos danos potenciais das substncias psicoativas, encerro-o com duas ressalvas importantes. A primeira que os controles informais so sustentados por valores diversos, por vezes contraditrios. Num exemplo palpvel, so controles sociais informais tanto tcnicas compartilhadas por consumidores entusiastas da alterao de conscincia para minimizar danos quanto a propagao de dogmas religiosos que pregam a abstinncia como nica opo correta. No necessariamente, elas reproduzem valores que nos agradam, mas, sociologicamente, no podemos ignorar seus papis. A chave, aqui, que elas convivam democraticamente sem colonizar o Estado e, assim, impor, por meio das sanes penais, que haja uma forma possvel de se relacionar com as substncias psicoativas. A segunda considerao diz respeito ao alcance da eficcia de controles informais. Evidentemente, eles no foram e no sero capazes de impedir que pessoas tenham problemas e sofram danos pelo consumo de drogas, pelo fato de que no h algum controle capaz de faz-lo numa sociedade no totalitria. Ao debater seriamente as alternativas ao paradigma proibicionista, nos distanciamos da inalcanvel e autoritria promessa de resolver a questo das drogas, promessa cuja adoo, pela maioria dos pases, resultou em danos muito mais graves do que as drogas podem produzir.
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Doutorando pela Unicamp. Pesquisador do Centro Brasileiro de Anlise e Planejamento (Cebrap) e do Ncleo de Estudos Interdisciplinares sobre Psicoativos (Neip). Antroplogo.
Maurcio Fiore
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Embora eu soubesse que no tinha obrigao de responder, por uma questo de cortesia, e para facilitar a inquirio delas pelo magistrado pois, na minha ingenuidade, achei que tinha sido este o motivo da pergunta , esclareci que as testemunhas restantes eram de antecedentes. O juiz, ento, aps pedir que eu desistisse das testemunhas (pedido recusado), comunicou-me que no ia ouvi-las porque tinha um compromisso pessoal para o qual j estava atrasado (motivo que, claro, no constou do termo de audincia;(5) nele, constou apenas que, segundo o ilustre Magistrado, tratava-se de prova desnecessria). Retruquei calmamente que eu tambm tinha um compromisso o meu, profissional do outro lado da cidade, mas que a minha prioridade era a defesa dos rus. Fiz questo de fazer constar no termo que as testemunhas eram de antecedentes, pois, j pensando no habeas corpus que eu iria impetrar, no queria deixar nada dbio para os desembargadores: queria ganhar honestamente, ver assegurado o direito da defesa de ter as suas testemunhas ouvidas, mesmo que fossem de antecedentes. De fato, foi o que acabou ocorrendo: em acrdo lavrado pelo Desembargador BORGES PEREIRA, deixou-se assentado que no cabe ao Magistrado avaliao liminar do que interessa s partes, at porque, mesmo a testemunha de antecedentes poder trazer valiosas informaes para a deciso do processo. (...) Alias, o D. Magistrado que presidiu a audincia apenas soube que se tratava de testemunhas de antecedentes, por informao verbal da prpria defesa, que agiu com lealdade ao transmitir a referida informao. O processo foi ento anulado a partir do indeferimento da oitiva das testemunhas de defesa. Os rus foram soltos por excesso de prazo e as testemunhas, ouvidas. Ao final, os dois foram absolvidos. Por outro juiz.
Notas:
(1) Seu uso teraputico em certos casos legal nos Estados Unidos e l praticado em respeitados hospitais. (2) Instituto de Defesa do Direito de Defesa. (3) Para os que duvidam, recomendo uma visita ao Centro de Deteno Provisria de Pinheiros, na Capital paulista. (4) A famosa e cmoda denncia annima, a qual, obviamente, nunca passa pelo crivo do contraditrio. (5) Mas tenho testemunhas!
Alexandra Szafir
Advogada. (aleszafir@uol.com.br)
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Este Boletim foi realizado pelo IBCCRIM em parceria com a Rede Justia Criminal. Formada pelas organizaes Associao pela Reforma Prisional (ARP), Conectas Direitos
APOIO
Humanos, Instituto de Defesa do Direito de Defesa (IDDD), Instituto de Defensores de Direitos Humanos (IDDH), Instituto Sou da Paz, Instituto Terra, Trabalho e Cidadania (ITTC), Justia Global Ncleo de Estudos da Violncia (NEV) e Pastoral Carcerria Nacional, a Rede Justia Criminal tem como objetivo a efetivao de uma justia criminal mais justa e pacfica, que questiona o caminho do encarceramento em massa e o recrudescimento penal.
REUTERS/Anthony P. Bolante
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