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APUNTES DE DERECHO PROCESAL II 2011

Procedimiento Ordinario Teora general de la Prueba Incidentes Procedimiento Sumario Procedimiento especiales Cumplimiento de las resoluciones judiciales Procedimiento Ejecutivo Procedimientos ejecutivos especiales Procedimiento de lo no contencioso Procedimiento de Familia

ANA MARIA MUNIZAGA ALIAGA Profesora de Derecho Procesal Universidad Autnoma Sedes Santiago.

INTRODUCCION. Repaso de ideas fundamentales de Derecho Procesal I. Precisiones sobre nociones bsicas.

Seguramente entre las varias acepciones de lo que es el Derecho Procesal, se les ense que es el estudio del derecho del proceso. Pero, para entender cabalmente la idea de proceso, hay que precisar el concepto. El proceso en s, es una idea que no es propiamente del derecho, se usa ms all del derecho, en todo orden de cosas. Por ejemplo, el proceso metablico, el proceso de la naturaleza, el proceso cientfico. Consiste en un hecho que tiene un momento en el tiempo, no se agota en el instante en que nace, se sigue desarrollando hasta lograr un objetivo. Es proseguir, caminar, avanzar. La nota esencial es que es un desenvolverse en el tiempo hacia algo. Si nos empezamos a preguntar un poco ms sobre ello, veremos que hay que distinguir entre: a)El proceso causal o natural, esto es aquel que responde puramente a una relacin de causa a efecto y en que el hombre no tiene ninguna ingerencia. Ejm: las fuerzas de la naturaleza. b)El proceso intencional, que es producto de la actividad humana y as el hombre tiene ingerencia en el

nacimiento, desarrollo y trmino de este proceso y en el establecimiento de las reglas a seguir. A su vez, hay que volver a subdistinguir entre: 1) Proceso intencional meta o supra jurdico y 2) La El Proceso Jurdico. consiste en que si las reglas que

diferencia

gobiernan el proceso intencional tienen relacin con el derecho, es jurdico, si no es metajurdico. Lo metajurdico no tiene importancia para el Derecho Procesal.

Ahora ,el proceso jurdico est sujeto a normas de derecho privado o normas de derecho pblico y estas ltimas ,pueden ser normas de orden legislativo, administrativo y jurisdiccional. Las normas jurdicas de Derecho privado reglan las relaciones entre particulares.-Ejm. Derecho regulan Civil. Estas no interesan al Derecho Procesal. Las normas jurdicas de Derecho Pblico los particulares. El Estado, sabemos que tiene tres funciones fundamentales: A)Dictar normas de carcter obligatorio o leyes. Es el proceso legislativo, que no interesa al Derecho Procesal. en sentido amplio, las relaciones entre el Estado y

B)Dictar

normas del

que Estado

regulan y hace

la

funcin la

administrativa gran parte.

aplicable

legislacin. No es atinente al Derecho Procesal, en

Pero a veces cuesta distinguir entre el Derecho Administrativo y Jurisdiccional, en algunas etapas del proceso. C)La funcin jurisdiccional, en virtud de la cual se va a poder mantener el estado de derecho por aplicacin Estado. Esta ltima y es una funcin de muy los anterior Estados y a a la la de todas las normas dictadas en ese

creacin

organizacin

Revolucin Francesa. El resolver los problemas de los hombres cuando no pueden convivir en paz, era entregado desde los primeros tiempos a la decisin de los hombres de la tribu, ms viejos, ms sabios y ms justos. La ley no ha hecho sino reconocer lo que de hecho ocurra, podramos decir que fue la jurisprudencia la que fue el antecedente de la norma jurdica, tal como ocurre hasta hoy en da. Nos acercamos entonces, al concepto de Derecho

Procesal y vemos que no es el estudio del derecho del proceso, sino que es el estudio del derecho de un tipo de proceso, el proceso jurisdiccional Que lo que es el proceso jurisdiccional?

Jurisdiccin ,etimolgicamente viene de la palabra juris-dictio, que significa decir el derecho.Juris= como sinnimo de derecho, no de ley. Es decir que es lo justo y recto necesario resolver. Todo ello surge por el enfrentamiento de intereses de dos personas que no pueden vivir en paz y como la paz le interesa al Estado, se preocupa de solucionar el problema, encargndole a alguien la solucin. Con la revolucin francesa, se produce una conmocin cultural en el mundo, se termina el poder absoluto en una sola mano y nace la separacin de los poderes. Se cree que el pueblo entrega el poder y para evitar abusos, el poder queda en tres grandes grupos, que se cuidan entre s, se vigilan unos a otros . La ley es el instrumento de mayor eficacia para esta nueva sociedad, pero sta ya no es la expresin de una ley natural, sino que ahora es la expresin de la voluntad soberana de la nacin. Los jueces la son los encargados e de hacer justicia de las mediante leyes. Despus rigurosas de a la revolucin que debe francesa el juez empiezan a aplicacin interpretacin de una contienda que es

aparecer los procedimientos, que son normas formales someterse necesariamente durante el proceso. Proceso y procedimiento no son ideas sinnimas.

Con

el

proceso

las

partes

interesadas

buscan

el

juicio como sinnimo de sentencia, no les interesa tanto el procedimiento como el fin que buscan. Lo que caracteriza al proceso es su fin, el juicio jurisdiccional, proceso judicial de conocimiento la es una decisin de la el por contienda. desarrollo un juez El del para entonces, contienda

resolverla conforme a derecho.El procedimiento , en cambio, es la forma que debe seguir cada proceso, lo que tambin est regulado por la ley.

PRINCIPIOS FORMATIVOS DEL PROCEDIMIENTO. Teniendo claro que el procedimiento es un medio que establece el legislador para que el proceso se pueda desarrollar del y lograr su que fin los se que es la en sentencia, formativos debemos estudiar principios reconocen

procedimiento

doctrina, que aportan los sistemas que tienen que elegir los legisladores al momento de decidir que procedimiento se va a seguir en un caso u otro. Son las orientaciones que sigue cada nacin para constituir un sistema procesal y normalmente son dos lneas pareja. Este ltimo tiempo hemos vivido en nuestro pas todo tipo de cambios en los procedimientos que existan con el objeto de obtener que la justicia llegue a los justiciables prontamente y es en estos principios en que se han basado los legisladores. opuestas de accin que se enfrentan en

Repasemos cuales son los ms importantes: 1)Dispositivo-Inquisitivo 2)Unilateralidad- Bilateralidad 3)Orden consecutivo legalOrden Consecutivo discrecional Orden consecutivo convencional 4)Preclusin 5)Publicidad-secreto 6)Oralidad-escrituracin 7)Economa Procesal 8) Probidad o Buena fe 9) Mediacin-Inmediacin

1)El principio dispositivo o del impulso, confiere a las partes el dominio del procedimiento y sus reglas son: El juez no puede iniciar de oficio el proceso. Slo debe tomar en cuenta lo alegado y probado por las partes. ( El proceso es el mundo del juez) La sentencia debe ceirse a ello. El principio inquisitivo es aquel en que el juez debe investigar la verdad con prescindencia de la actividad de las partes. 2)Unilateralidad es aquel procedimiento en que se priva a una o a ambas partes de la posibilidad de ejercer sus derechos o facultades.

Bilateralidad es aquel procedimiento en que se da las partes el derecho a saber que existe un procedimiento en su contra y a ser odas. Se le llama igualdad de armas. 3 )Principio de orden consecutivo legal es aquel en que la ley establece el procedimiento. Principio de orden consecutivo discrecional es aquel en que el juez lo dispone. Principio de orden consecutivo convencional. Es aquel en que las partes lo establecen de comn acuerdo. As ocurre con los rbitros arbitradores. 4)Principio de preclusin. La preclusin es la prdida, extincin o caducidad de una facultad procesal, por las siguientes situaciones: a) Por haberse ejercitado vlidamente; b) Por haber dejado transcurrir el plazo sin ejercitarlo; c) Por haber realizado un acto incompatible. Las etapas del proceso se desarrollan en forma sucesiva, mediante la clausura definitiva de cada una de ellas, o impidiendo el regreso ya a una fase o anterior momentos procesales extinguidos

consumados. 5)Principio de publicidad. El procedimiento queda abierto a las partes, a sus consejeros legales y a cualquiera que quiera examinar los antecedentes. Principio del secreto. El proceso judicial se

mantiene reservado a todas o a una de las partes.

6)Oralidad: palabra hablada.

Prevalece

en

el

procedimiento

la

Escrituracin: La comunicacin entre las partes y el juez se hace por escrito. Estos confluyen sistemas ambos, no puesto se excluyen, de las normalmente actuaciones que

orales se deja constancia en los expedientes o en las carpetas, a travs de actas. A ello se le llama protocolizacin. 7) Principio de economa procesal. Este principio persigue obtener el mejor resultado posible con el menor desgaste de la actividad jurisdiccional. Se advierte, por ejemplo en la posibilidad que las resoluciones causen ejecutoria, es decir se pueden cumplir, no obstante estar impugnadas, en que las alegaciones de las partes se pueden hacer en una sola oportunidad y que la prueba normalmente se rinde tambin en una sola oportunidad. 8) Principio de la probidad o la buena fe. Tanto las partes como el juez deben actuar en el proceso con honorabilidad y lealtad. Existen sanciones para los litigantes temerarios. Costas y multas. 9) Principio de la inmediacin. Se persigue con l que exista la mayor cercana entre el juez y los litigantes, que puedan enfrentarse unos a otros sin intermediarios.

Principio de mediacin.Se da cuando el juez llega a conocimiento de los hechos de un proceso, no en forma directa, sino a travs de intermediarios. En los Tribunales colegiados, esa labor la hacen los relatores.

EL PROCESO Revisemos conceptos elementales, ahora acerca del proceso propiamente tal, el que nos interesa, el jurisdiccional. Ya se dijo que para llegar a esa instancia de iniciarse conflicto. Un ms conflicto personas en es una experiencia de tener humana intereses caracterizada por oposicin de voluntades de dos o razn recprocamente incompatibles. Este conflicto debe tener tres ingredientes: a)causa: el hecho que dio origen a la oposicin de voluntades; b)sujetos: personas que deben tener inters en hacer valer lo que creen que son sus derechos; c)objeto: Voluntad de imponer su verdad. Cuando el sujeto ve que su inters est protegido por el derecho, surge la idea de proteccin y su inters se transforma en una contienda, porque hay juricidad. un proceso jurisdiccional, es indispensable que primeramente se haya formado un

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Contienda intereses Ahora, las

es

entonces

el

conflicto

en

que se

los han que

recprocamente contiendas en

incompatibles cuanto

transformado en pretensiones jurisdiccionales. conflictos anidan una cosa jurdica y que existe conciencia de ello pueden llevarse o no a la tutela jurdica. Si se lleva a la tutela jurdica, se transforma en proceso y la contienda se lleva a proceso a travs de la accin. La que pugna cada entre uno ambas verdades convencer subjetivas al juez de en su

conflicto es el proceso, que es una dialctica con pretende verdad. Los procedimientos, en cambio son la forma en que debe mostrarse al juez lo ocurrido en la realidad. Estn al servicio del proceso.

PRESUPUESTOS PROCESALES. Son los supuestos para la constitucin de un proceso vlido y son: 1)de Constitucin 2)De validez 3)De finalidad A) De constitucin. Son aquellos presupuestos sin los cuales no puede nacer el proceso: 1)Ejercicio de la accin 2) Existencia de un Tribunal

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3)Existencia del emplazamiento, gestin procesal en que se pone la accin en conocimiento de la parte a quien afecta, dndosele un plazo para que haga valer sus derechos. B)De validez. Son aquellos sin los cuales , aunque haya nacido el proceso, ste no es vlido. 1.Tribunal competente. Todo lo que se realiza ante tribunal incompetente no tiene valor. 2)Capacidad de las partes C)De finalidad. Son aquellos sin los cuales el

proceso carece de sentido o degenera en otra cosa. 1)El inters jurdico 2) La persuasin. Son los actos procesales que persiguen convencer al juez de la verdad o justicia de la accin o de la reaccin, ya que en el proceso se enfrentan dos verdades, la del demandante y la del demandado. LA ACCION Es el poder para requerir la actividad de la jurisdiccin. Indispensable porque la jurisdiccin es pasiva, consiste en toda una institucionalidad que est en constante funcionamiento, pero esperando la iniciativa de las partes afectadas. Es un concepto distinto al de la demanda que es el acto jurdico procesal que contiene la accin. La accin lleva en si una pretensin, que es la perspectiva de obtener una ventaja o seguridad jurdica.

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El libelo es la forma concreta que asume la demanda. Elementos de la accin.


a) Sujetos- Activos

Pasivos b)Objetopretende c)Causafundamento fctico y jurdico del derecho pretendido. Finalmente, debemos luego de las haber establecido tanto de el la Beneficio jurdico cuyo reconocimiento se

concepto como los elementos esenciales de la accin, analizar llamadas Condiciones Accin, definidas como aquellos requisitos tanto de forma como de fondo sin los cuales la accin no puede prosperar. Son fundamentalmente de dos clases:
1. Condiciones

de

Ejercicio: no

Son puede

aquellas ser

sin

las a

cuales

la

accin

acogida

tramitacin:
a) Existencia de una Pretensin: No puede haber una

accin vaca, sino que debe tener un contenido que concierna al derecho.
b) Ejercicio de la accin en una demanda:

La ley de

indica como debe ejercerse la accin, indicando las funciones de los rganos y la forma iniciar el proceso. La demanda debe cumplir con los requisitos legales (artculo 254 C.P.C.), entre otros En caso de procedimientos de otra

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naturaleza, ser otra la forma y requisitos que deber adoptar la accin (ej:querella)
2. Condiciones

de la que

Procedencia: accin debe determinen

Una su

vez

aceptada con

a o

tramitacin, requisitos
a) Calidad:

cumplir

otros

aceptacin y que efectiva persigue

acogimiento por parte del tribunal. titularidad Ventaja o correcta utilidad del el actor respecto del derecho pretendido.
b) Inters:

actor
c) Juridicidad: el contenido de la accin debe ser

jurdicamente relevante. DISPOSICIONES COMUNES A TODO PROCEDIMIENTO Es presupuesto bsico de la enseanza de este ao que todas las y nociones por ende, que se ensearon unos el ao a pasado bajo este ttulo se encuentren profundamente arraigadas dedicaremos das repasar todas ellas.

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PROCEDIMIENTO ORDINARIO

Concepto: "Es el procedimiento civil declarativo por excelencia, supletorio de los dems procedimientos civiles, materia 433. El proceso se caracteriza por estar constituido por una serie de de actos una que se y inician terminan con con la el interposicin demanda y que constituye la regla general en procesal civil." Se encuentra reglamentado

en el Libro II del CPC, entre los artculos 253 y

pronunciamiento de una sentencia. Como este proceso se desarrolla a lo largo del tiempo, tiene que estar sujeto a ciertas reglas en las formas se como van se va desarrollando, en forma ya que los actos presentando sucesiva,

combinada y lgica y ello es el procedimiento, que se puede definir como la forma racional y metdica en que han de actuar los tribunales de justicia y los particulares que acuden a ellos. Estos procedimientos pueden ser de distintos tipos y por ello es que es importante clasificarlos: Clasificacin de los procedimientos
a)

Segn la naturaleza del derecho controvertido: Se clasifican en civiles y penales.

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b)

Segn su objeto o finalidad: Se clasifican en de conocimiento, Los condena de a Los un de de declarativos, la de ejecucin a o su un y vez, la de a conservacin. tambin obtener conocimiento, tienden del derecho de la ejecucin demandado, llamados mera efecto del el

declaracin constitutivo, Tribunal.

travs

sentencia persiguen

cumplimiento forzado de una obligacin, cuando ya se ha obtenido una sentencia favorable o se tiene un ttulo ejecutivo. Los conservatorios o precautorios tienden a asegurar el resultado de una accin en un procedimiento declarativo o ejecutivo.
c)

Segn su forma o tramitacin: Se clasifican en ordinarios, sumarios y especiales. Los ordinarios se ajustan a las normas generales del proceso. Los sumarios en que la tramitacin est fundamentalmente regida por la rapidez o celeridad y los especiales, son aquellos que tienen normas especiales .

d)

Segn cuanta.

su

cuanta: de a la

Se

clasifican menor y

en

procedimientos

mayor,

mnima

Conforme

ltima

modificacin

efectuada en esta materia, contenida en la Ley N 19.594, en relacin con los artculos 698 y 703 CPC, los procedimientos pueden ser: 1)De Mnima Cuanta: que no exceda de 10 UTM. 2)De Menor Cuanta: a partir de 10 U.T.M. y que no exceda de 500 U.T.M. 3)De Mayor Cuanta: mas de 500 U.T.M.

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Hay que recordar que no existen los juzgados de menor y mnima cuanta, en razn de lo cual el Juez de letras de mayor cuanta absorbi la competencia de los otros jueces. Los procedimientos de menor y mnima cuanta estn plenamente vigentes y es obligacin del juez determinar la cuanta para ver que procedimiento corresponde aplicar. Estudiaremos en detalle slo el procedimiento ordinario de mayor cuanta. e)Segn su contenido: Se clasifican en singulares y universales. En los primeros tiene inters una o ms personas determinadas sobre derechos tambin determinados y en los ltimos la materia sobre la que versan es una universalidad jurdica. Ejm. La quiebra y la particin de bienes. F) Segn su ritualidad: Se clasifican en verbales y escritos. En los verbales predominan las actuaciones de palabra o a viva voz y en los escritos las actuaciones literales o escritas. Siempre se mezclan ambos procedimientos. g)Segn la clasificacin del C.P.C.:Se clasifican en ordinarios y extraordinarios, siendo ordinario el que se somete a la tramitacin comn la ley y extraordinario el que disposiciones establecidas por la ley. Caractersticas del procedimiento ordinario de mayor cuanta. a)Es un procedimiento ordinario: Conforme al ordenada por se rige por

artculo 2 CPC. Procedimiento ordinario es aquel que se somete a la tramitacin comn ordenada por la

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ley. Este es el procedimiento ordinario de mayor importancia en Chile, comn y de aplicacin general. b)Es Supletorio: El artculo 3 CPC, dispone que "se aplicar el procedimiento ordinario supletoriamente en todas las gestiones, trmites o actuaciones que no estn sometidas a regla especial diversa cualquiera sea su naturaleza". c)Es el un procedimiento de un declarativo derecho cuando en sentido o al en se en y

lato,porque mediante l se persigue la declaracin o reconocimiento de una mera desconocido se condena en que menoscabado. Se puede , a su vez subclasificar en procedimientos demandado persigue la a procedimientos condena, determinada de prestacin, un derecho

meramente

declarativos,

declaracin

procedimientos constitutivos , es que se constituye un estado jurdico nuevo. d)En siguientes: El de bilateralidad de la audiencia. El principio dispositivo. El principio del orden consecutivo legal. El principio de la preclusin. El principio de la mediacin en la prctica, pues en la ley se establece la inmediacin. El principio de escrituracin: en la mayora de las actuaciones, los escritos de las partes y las resoluciones de los tribunales. En los perodos de discusin y sentencia prima la escrituracin. Pero cuanto se a los principios formativos del los

procedimiento,

aplican

principalmente

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en lo atinente a la prueba, rige en gran parte el principio de la puesto oralidad, que de unida toda a la se protocolizacin,
e)

actuacin

debe levantar acta en que conste lo actuado. Es un procedimiento de doble instancia o grado, porque por regla general la resoluciones que se van pronunciando, o sea de a superior, son ser susceptibles revisadas de por la de un parte apelacin, tribunal agraviada.

peticin

Fases del Juicio Ordinario: Este procedimiento se compone de tres fases

esenciales, cuales son la etapa de discusin, la etapa probatoria y la etapa de sentencia:


a)

Discusin: Conforme al artculo 253 CPC, todo juicio ordinario empezar por demanda, salvo que existan medidas prejudiciales. Adems de la demanda, el perodo de discusin se compone de otros escritos denominados contestacin, rplica y dplica , sin perjuicio de la existencia de otras ltima presentaciones fase de la de etapa carcter de incidental. es la con Finalmente, evacuados todos estos escritos, la discusin conciliacin, incorporada recientemente

carcter obligatorio a la gran mayora de los procedimientos por la Ley N 19.334.


b)

Prueba: Comienza con la resolucin que recibe la causa a prueba, la cual adems, fija los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre

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los cuales habrn de recaer las probanzas. Esta resolucin se notifica por cdula. El perodo probatorio reposicin, comienza a correr comn). desde Si la se ltima deduce notificacin si no se ha deducido recurso de (plazo reposicin, corre desde la notificacin (por el estado diario) de la resolucin que falla la ltima reposicin. El trmino probatorio se clasifica en: - Ordinario: Dura 20 das y es para rendir toda clase de pruebas; Extraordinario: de la Para rendir o prueba dentro fuera de del ella, territorio Repblica,

ampliado por la tabla de emplazamiento; y, - Especiales: Son aquellos conferidos por el juez a las partes, normalmente cuando se present un obstculo que impidi rendir prueba en el trmino ordinario. Una vez vencido el trmino probatorio, las partes disponen de un plazo de 10 das para hacer observaciones a la prueba. Vencido este plazo, el tribunal importa dictar una una resolucin del mediante la cual lo cita a las partes a or sentencia. Esta resolucin clausura debate, conforme establecido por el artculo 433 CPC.y de all en adelante no est permitido a las partes presentar nuevos escritos. c)Sentencia: La etapa de fallo comienza con la citacin a or sentencia y dura hasta la dictacin de sta. Lo normal es que lo nico que ocurra en esta etapa sea el propio verificarse fallo, otra pero de excepcionalmente pueden clase

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actos. El primer grupo de excepciones son aquellas contenidas obrado segundo y en a el los de inciso 2 del de en lo artculo nulidad tanto de que 433 lo el las CPC,relativas grupo incidentes

medidas

precautorias, excepciones

constituyen

Medidas para mejor resolver, las cuales pueden o no ser decretadas por el tribunal en los plazos y forma que se contemplan en el artculo 159 CPC. TRAMITACION DEL PROCEDIMIENTO ORDINARIO

LA DEMANDA. Concepto: Es el acto inicial del procedimiento, por la que el actor hace valer su accin , conteniendo en ella su pretensin. Su importancia es que fija los lmites de la contienda desde el punto de vista del demandante, para los efectos de la ultrapetita como causal de casacin en la forma (artculo 768 N4 CPC), no se puede otorgar a ms la de lo pedido... salvo los de Es la un casos acto de esencialmente excepciones voluntario,

voluntariedad

accin,

analizados en el Curso de Derecho Procesal I. Efectos: La demanda no slo produce efectos una vez que ha sido notificada al demandado, sino que adems su sola a)Abre interposicin la Instancia ya implica una al serie de a circunstancias que vale la pena analizar: (obliga tribunal proveerla)

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b)

Surge para el tribunal la facultad contemplada en el artculo 256 CPC., esto es la de rechazar de plano la demanda cuando no se da cumplimiento a ciertas exigencias del artculo 254 del CPC.

c)

Importa prrroga tcita de la competencia del demandante (artculo 187 COT)

d)Fija los lmites de la contienda y limita los poderes del Juez.


e)

Produce efectos respecto del derecho reclamado (ej: artculo 331 CC)Los alimentos se deben desde la primera demanda.

Requisitos cuando CPC.


a)

de

Forma de

de

la

Demanda:

Normalmente, de la

se Sin

habla

requisitos es preciso Acordado

formales analizar de fecha

demanda, se hace alusin a la norma del artculo 254 embargo, El otras 9 de exigencias: Pre-suma: Auto Diciembre de 1991, el cual se encuentra agregado en el apndice del COT, establece un requisito adicional nuevas, y para en la distribucin para todo de demandas que general, escrito

constituya la primera presentacin que se quiera hacer para que un asunto sea distribuido. Los datos que exige este Auto acordado, y que en conjunto juicio; - Materia del pleito; - Nombre completo de l o los demandantes y el RUT de cada uno; Tipo se de han denominado presuma, son los al siguientes: procedimiento que corresponda

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Nombre Nombre

completo de l o

del los

abogado

patrocinante judiciales

del del

demandante y su RUT; mandatarios demandante y su RUT; y, - Nombre completo de l o los demandados y el RUT si fuera conocido.
b)

Requisitos Comunes a Todo Escrito: Se trata de incluir en la demanda la suma, que es el resumen del contenido de la demanda, de la forma que se acostumbra a hacer en Tribunales, la firma del demandante y tantas copias como partes haya que notificar:

c)

Requisitos de la Ley de Comparecencia en Juicio: Se refiere a la constitucin de patrocinio y poder, lo cual slo es necesario si se trata de la primera gestin. el del poder Debe y con al firmar el que tambin en el y la es abogado Secretara destinada. patrocinante Tribunal apoderado la causa

autorizarse

posterioridad

d)

Requisitos del Artculo 254 CPC: Cualquiera sea el procedimiento en que se acta, e independientemente de si la demanda es o no la primera presentacin, se debe cumplir con los requisitos de esta norma: 1) La designacin del tribunal ante quien se entabla (S.J.L., Iltma. Corte de Apelaciones, Excma. Corte Suprema, etc.);

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2)

El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las personas que lo representen, y la naturaleza de la representacin;

3)

El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado;

4) La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya; El demandante debe sealar, y en en primero segundo que se el entorno los la fctico, de forma clara y precisa, sin entrar en demasiados fundamentos pretensin. En cuanto a los fundamentos de derecho, debemos tener presente que no son vinculantes para el tribunal, y en consecuencia las invocaciones que en tal sentido realice respecto la la de parte su son meramente de expectativa tiene no mucha se la la pretensin; esto detalles de lugar, apoyar derecho

importancia porque basta que se sealen los hechos y pretensin ,aunque jurdicamente para encuadre a la perfeccin, para que efectivamente el tribunal adquiera competencia resolver pretensin.

5)La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin de las peticiones que se someten al fallo del tribunal. Este requisito es el ms importante, porque delimita la competencia del tribunal para fallar la causa.. En consecuencia, hay que ser muy cuidadoso

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al redactarlo porque un error en el petitorio no es subsanable. Configurada en la conclusin, la de estructura la general la significa de acuerdo a de que toda por presentacin vieja prctica

judicial , que las peticiones van en la conclusin presentacin, judicial va precedida por las palabras por tanto. Excepcionalmente nuestro legislador permite plantear acciones Se debe incompatibles entre s, con tal que se precisa y determinadamente lo que planteen unas en subsidio de las otras. indicar pretende que la sentencia acoja. Si la accin es

declarativa debe sealar clara y determinadamente la declaracin que persigue, si es constitutiva, debe sealar en forma clara y determinada qu derecho pretende que se constituya y si es de condena indicar precisamente cul es la obligacin de dar, hacer o no hacer que persigue que sea reconocida. Este principio general tiene una calificada excepcin que es el la del art. 173 C.P.C. que se la denomina demanda con reserva. en la hiptesis de que El legislador se ha puesto el demandante pretenda la o las

restitucin de frutos (naturales o civiles) o la indemnizacin perjuicios en que (contractuales se le abren extracontractuales); e

siguientes expectativas: Que demande efectivamente la devolucin de frutos indemnizacin de perjuicios, planteando en la misma demanda cual es el monto y la naturaleza de los frutos de los que se pretende ser restituido y el monto y naturaleza de los perjuicios que se estn

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persiguiendo. demanda la indemnizacin de

Si

el

demandante de los

plantea frutos

en o

su la la

restitucin

perjuicios

cuantificndolos,

sentencia se pronunciar primero sobre la obligacin de restituir e indemnizar, y adems se pronunciar sobre la especie y monto de los frutos o perjuicios a pagar; o sea la discusin ser integra: de la obligacin de restituir los frutos o indemnizar perjuicios y su monto. Si el demandante en este

caso no prueba el monto de los frutos a restituir o de los perjuicios a indemnizar, ser en definitiva desestimada su demanda. El demandante puede intentar slo una accin Pero se declarativa, para que se diga que el demandado debe restituir frutos e indemnizar perjuicios. reserva para el cumplimiento incidental del fallo o para otro juicio diverso a su eleccin, fijar el monto de los frutos o perjuicios a pagar. O sea, el demandante en el primer caso intenta simultneamente una accin declarativa y una accin de condena, en el segundo caso en cambio se intenta slo una accin declarativa y la accin de condena queda reservada a eleccin del demandante para un juicio diverso o para el cumplimiento incidental del fallo. El legislador permiti hacer esta divisin de accin declarativa y de condena, en primer lugar porque los perjuicios estn en curso y en consecuencia no se les puede determinar, y en segundo lugar por la dificultad en la prueba, la que puede ser muy ardua en un procedimiento donde se intentan conjuntamente una accin declarativa y una accin de condena, ya

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que Cuando

se se

debe

probar y

la se

obligacin hace valer

de una

pagar

el

monto. demanda pretensin declarativa y de condena, bien se puede no fijar con exactitud el monto, pero si por lo menos se deben establecer las bases que deben servir para su liquidacin (parte final art. 173 C.P.C.) El demandante de puede condena dividir para o su ser en pretensin discutida el en en 2

pretensin declarativa y de condena, reservndose la pretensin posibles oportunidades: cumplimiento

incidental del fallo o en otro juicio diverso.

Existen algunos medios procesales establecidos por el legislador para hacer respetar los requisitos de la norma antes enunciada: a) Artculo 256 CPC: El tribunal puede de oficio no dar curso cualquiera constreida los enorme a la de a demanda si los los tres tres no se cumple con numerales y en de en uno del lo primeros

artculo 254 CPC. La facultad del juez slo est primeros se porque nmeros dems, son las partes las que tienen que hacer valer derechos que establecen cada una este ellas procedimiento.- Estas 3 primeras menciones son de importancia, constituyen el vrtice del tringulo de la relacin procesal: el tribunal en la cspide y las partes como ngulos del de respectivo manera tringulo, se y en los consecuencia esta determinan

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elementos subjetivos de la relacin procesal. es de una importancia capital , porque

Esto no

sino

existe relacin procesal y por el efecto relativo de las resoluciones judiciales (art. 3 C.C.),que afecta solamente a quien han estado en el pleito. Los tres primeros elementos en consecuencia, miran a la existencia y de lo una vlida ,el y eficaz relacin de oficio procesal, por tanto tribunal

puede no dar curso a la demanda que no contenga lo indicado en los tres primeros numerandos del art. 254, para evitar la nulidad procesal (economa procesal). Es una facultad del tribunal, no una

obligacin, pero si el tribunal no hace uso de esta facultad, el demandado puede reclamar tambin de la inconcurrencia de estos requisitos por la va de la ineptitud del libelo. Los dos siguientes requisitos no miran ya a la validez de la relacin procesal, sino que miran a las expectativas del demandante, en el sentido que sino cumple a cabalidad los otros dos requisitos de la demanda, sus posibilidades o expectativas se debilitan en forma substancial. Respecto de estos dos ltimos numerandos, el tribunal no puede de oficio negarse a admitir la demanda a tramitacin; pero si el demandado puede reclamar la concurrencia de estos requisitos por la va de la excepcin dilatoria de la ineptitud del libelo. Artculo 303 N 4 CPC: El demandado puede oponer la excepcin dilatoria de ineptitud del libelo, consagrada especficamente para este efecto.

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Documentos

Fundantes:

Hasta

antes

de

la

modificacin del artculo 255 CPC, 1988, era tambin requisito de la demanda, el acompaar los documentos en los cuales se fundamentaba la pretensin, denominados "documentos fundantes", de suerte que si ello no se haca en ese momento despus ya no se podan hacer valer. Hoy en da, ha desaparecido esta exigencia, sin perjuicio de lo cual an existe en otros procedimientos, como en el caso del juicio ejecutivo, en que hay que acompaar el ttulo ejecutivo, ya que el juicio ejecutivo versa sobre l. En todo caso, respecto de los documentos que se acompaan a la demanda, es importante destacar que el plazo que se tiene para objetarlos es todo el trmino de emplazamiento que se tiene para contestar la demanda, y no 3 o 6 das como en los dems casos. Instituciones vinculadas a la Demanda:
a)

Retiro de la Demanda: Conforme a lo dispuesto por el artculo 148 CPC, el demandante puede retirar la demanda El retiro el el hasta es un antes acto No de de su notificacin. lleva efecto jurdico ningn demanda

procesal de carcter material; el demandante se materialmente jurdico en libelo. retiro hay la

presentada.
b)

Modificaciones a la Demanda: La demanda es un escrito judicial, y como tal es susceptible de contener errores, los cuales sin embargo, pueden ser corregidos. Existen una serie de conceptos

29

que

juegan

en

esta

materia,

que

han

sido

expresamente jurisprudencia: 1)Ampliar: formular Extender nuevas

definidos las acciones o

por o

nuestra excepciones, para

razones

argumentos

reforzarlas o cimentarlas mejor. 2)Adicionar: Aadir nuevos argumentos no expresados anteriormente. 3)Modificar: Existe la limitar, posibilidad determinar, de ampliar, restringir restringir o o reducir las cosas a los trminos justos, modificar las peticiones en ella contenidas, pero siempre distinguiendo la oportunidad procesal, y con estricto apego a las siguientes reglas: a) Antes de la Notificacin: No existe ninguna clase de limitaciones, y el actor puede introducirle toda clase de modificaciones mediante un simple escrito. b) Despus de la Notificacin la misma y antes libertad de la para Contestacin: Existe

ampliarla o rectificarla, pero toda modificacin se entender como una nueva demanda, por lo cual deber notificarse correr CPC). c) Despus de la contestacin. Las eventuales ampliaciones, adiciones o limitaciones que el actor quiera introducir en ella, no pueden en caso alguno alterar el objeto principal de la contienda, ni las pretensiones referidas a l (artculo 312 CPC). Ello se puede hacer solamente en el escrito de rplica.c)Desistimiento de la demanda.desistirse de su demanda en Puede el actor cualquier estado del el nuevamente, plazo del y slo desde entonces 261 emplazamiento (artculo

30

procedimiento, pero ello se tramita como incidente y tiene una serie que de se consecuencias estudiarn con procesales el y sustantivas, respectivo. incidente

El Provedo de la Demanda La resolucin que recae sobre la demanda, en el supuesto que esta cumpla con los requisitos legales para su interposicin, que en que el es "Traslado", debe de ser lo cual en La un significa encuentre claridad libelo puesto

conocimiento del demandado, a fin de que ste se posibilidad estamos ordinario, en por reaccionar. de al resolucin "traslado", nos permite identificar con presencia oposicin procedimiento juicio

sumario, en el cual la resolucin es una citacin a comparendo, o al juicio ejecutivo, en que la primera resolucin es la orden de despachar el mandamiento de ejecucin y embargo. Debe tener los requisitos de toda resolucin judicial y especialmente de los decretos cuya es la naturaleza jurdica de este provedo.- Debe entonces extenderse dicha decisin indicando el lugar y fecha de su extensin en letras, debe llevar la firma del juez y secretario para tener valor y por ser la primera resolucin debe indicarse el nmero de rol que debe asignarse a la causa. La notificacin la debe efectuar un receptor judicial que es un ministro de fe, auxiliar de la

31

administracin de justicia que debe dejar constancia de su actuacin en el proceso. EL EMPLAZAMIENTO.


1.

Concepto: encuentra nuestra como "la demanda,

El doctrina mas el

emplazamiento definido legal que de y plazo

se por la el

unnimemente notificacin

jurisprudencia, tiene

demandado para reaccionar". A partir de este concepto, podemos identificar sus dos elementos esenciales, cuales son la notificacin y el plazo. La importancia de esta institucin, es que es una de las principales manifestaciones del principio de la bilateralidad de la audiencia.
2.

La Notificacin de la Demanda: Tiene plena aplicacin en artculo 40 CPC, conforme deber actor. al cual en la forma notificacin personal si al el con hacerse Por el ya la

demandado, y por el estado diario al contrario, se ha demanda por procedimiento anterioridad, notificarse iniciado

podra estado

simplemente

diario al demandado, pero lo usual es que los tribunales dispongan para ese caso debe la notificacin entrega la copia por en cdula. persona de Se al la hacer

demandado

ntegra

32

demanda y de la resolucin que recae en ella.3.

El Plazo: Es el segundo elemento del emplazamiento, caractersticas relacionadas los plazos: con la y tiene una serie de de su en son pero particulares, clasificacin comn en hay

a)

Es Individual trmino. Esto demandados, les corre

en su

inicio pero que ser si

implica pueden

varios

estos el plazo si

notificados momento que hacer,

momentos diferentes, y por lo tanto a cada uno desde el lo notificados, as quieren

tienen como plazo mximo el plazo que comienza a correr para el ltimo que fue notificado. O sea, a partir de ese momento, corre para todos por igual, y todos tendrn el mismo plazo para reaccionar, que ser hasta que venza el ltimo de los plazos de cada demandado (artculo 260 CPC). b)Es un plazo legal, fatal e improrrogable.
c)

Es un plazo de das y discontinuo, al igual que todos los del CPC. Es variable. al Para lugar determinar donde su se extensin practica se la

d)

atiende

notificacin, entendiendo

por lugar

la comuna

donde es notificado el demandado. De este modo, podemos distinguir tres situaciones: 1) Si la notificacin de asiento se del practica en la el comuna tribunal,

demandado tiene 15 das para reaccionar;

33

2)

Si la notificacin se practica fuera de la comuna de asiento del tribunal, pero dentro de su territorio jurisdiccional, el demandado tiene 18 das; y,

3)

Si la notificacin se practica fuera del territorio jurisdiccional del tribunal de la causa, el demandado tendr a lo para que reaccionar, un plazo de 18 das, ms la extensin indique la correspondiente tabla de emplazamiento,

establecida en el artculo 259 CPC. LA REACCION DEL DEMANDADO. Una vez notificado de la demanda, el demandado debe optar por alguna de las formas de reaccin que contempla el CPC, las cuales debe hacer valer dentro del trmino de emplazamiento o hasta su vencimiento: Estas alternativas son: 1.Allanamiento "Es la aceptacin pura y simple de la demanda." Su efecto principal, es que el tribunal omitir la etapa probatoria, y pasar, una vez terminada la etapa de discusin, completa, excluyendo el trmite de la conciliacin, directamente a la citacin para oir sentencia.(artculo 313 CPC) Es preciso que se termine con la etapa de discusin, a lo menos con los escritos que la componen, en despus requiere porque la y de si bien el sus demandado podra el podra allanarse contestacin, hacer

arrepentirse judicial

observaciones en la dplica. Para poder allanarse, mandatario facultades especiales del artculo 7 inciso 2 CPC.

34

El act6or,

allanamiento como

significa y

que

el

demandado los

acepta los hechos tal como han sido expuestos por el verdaderos tambin acepta fundamentos de derecho en que se afirma la demanda.
2.

La Rebelda. no el hacer nada; de no comparecer al A

Es otra de las opciones del demandado, y consiste simplemente juicio procesal aceptacin contrario, carga de demandado afirmados llamada en durante el el la da en trmino en emplazamiento. caso

diferencia de lo que pudiera creerse, en materia silencio de la ningn deber que constituye por toda el la del pretensin, puesto La sino la que

demandante prueba, por la

soportar todos de la los es

rebelda

controvertidos demanda. Ficta

hechos tambin

rebelda

Contestacin

Demanda,

contemplada por el legislador para que pueda seguir adelante el procedimiento. A pesar de no contestar la demanda, el demandado rebelde puede siempre comparecer al proceso a hacer valer su pretensin, pero respetando todo lo obrado, salvo que acredite fuerza mayor o falta de emplazamiento (artculo 79 y 80 CPC). No puede oponer excepciones sino slo hacer alegaciones o defensas. 3 )Defenderse: Cuando hablamos de defenderse, nos estamos refiriendo a que el demandado asume una conducta activa en el procedimiento, sin perjuicio de lo cual es preciso distinguir varias clases u opciones de defensa:

35

a)

Excepciones Dilatorias: Se definen como aquellas destinadas a corregir el procedimiento, sin afectar el fondo de la accin deducida (dilatan la entrada al juicio).

En

el

procedimiento

ordinario,

se

deben

oponer

antes de la contestacin de la demanda, dentro del trmino de emplazamiento, y todas las que se desee, pero en un mismo escrito. Excepcionalmente, la incompetencia (artculo incidentes 305 absoluta y la litis pendencia pueden inciso no 3 lo CPC). son Se (son tramitan parte de como la

oponerse en segunda instancia en forma de incidentes aunque

cuestin principal y no son accesorias), lo cual es relevante para la aplicacin de los artculos 88 y 147 CPC. La resolucin que las 194 resuelve N2 CPC). es Si una se interlocutoria de primer grado, apelable en el slo efecto devolutivo (artculo acoge la excepcin, el demandante deber subsanar el vicio, para lo cual no tiene plazo. Si se rechaza la excepcin, o desde que se corrige el vicio, el demandado tiene un plazo de 10 das para contestar. Las excepciones dilatorias son aquellas que

tienen por objeto corregir defectos que afectan la relacin procesal o reclamar de la ausencia de un presupuesto procesal. O sea, doctrinariamente son excepciones procesales o de rito, pues se oponen al nacimiento del proceso, ya sea por un defecto de la relacin procesal, ya sea por la ausencia de un presupuesto procesal. Sin embargo, esta aseveracin

no es absolutamente correcta, pues dentro de las excepciones dilatorias hay una especfica que no tan

36

solo

mira

al

proceso

mismo,

sino

que

tambin

asuntos substanciales; esta excepcin dilatoria es el beneficio de excusin. El art. 303 del C.P.C presenta una enumeracin, en que por su redaccin podra dar la impresin que tiene un carcter sexto, a taxativo, que las pero slo como tiene un carcter meramente ejemplar, lo cual se deduce de su numerando dilatoria el califica excepcin que digan todas circunstancias

relacin con la correccin del procedimiento. Son las siguientes: 1)Incompetencia del Tribunal: Comprende tanto la incompetencia absoluta como relativa, Sin embargo, la entidad o importancia de una u otra categora de incompetencia es manifiesta y por esto el legislador ante la incompetencia absoluta da otras oportunidades o vas para la incompetencia en el absoluta incidente que sta sea reclamada, , de adems, nulidad puede ser y

adems de las excepciones dilatorias; por ejemplo: reclamada procesal

puede ser declarada de oficio por el tribunal y en todo momento en el procedimiento. En relativa cambio, es muy en el caso de que la sea incompetencia opuesta como importante

excepcin dilatoria, porque si as no se hace, se produce el mecanismo de la prrroga de competencia; prrroga que puede ser expresa o tcita, y ser tcita cuando se hace cualquier gestin que no sea reclamar de la incompetencia del tribunal.

37

Existen dos caminos para reclamar la incompetencia del tribunal: la va declinatoria: se hace valer ante el propio tribunal que se considera incompetente, para que reconozca su incompetencia y decline el conocimiento del asunto a otro tribunal. la va inhibitoria: se hace valer ante el tribunal que se estima competente, para que ste inhiba en el conocimiento del asunto al tribunal que se considera incompetente. Las excepciones dilatorias constituyen una va declinatoria del Tribunal. para reclamar sobre la incompetencia

2)Falta de Capacidad del Demandante, o de personera o de representacin legal del que comparece a su nombre: Este numerando presenta dos situaciones perfectamente distintas: 1.Falta de capacidad: la capacidad puede ser de goce o de ejercicio. La capacidad de goce es inherente a la persona, es decir, es un atributo de la personalidad y en consecuencia toda persona tiene capacidad de goce. Lo normal es que la capacidad de goce concurra, de manera que cuando hablamos de falta de capacidad nos referimos a la falta de capacidad de ejercicio y en consecuencia no puede ser acogido el juicio a tramitacin. Cabe advertir, que al hablar de falta de capacidad de ejercicio, puede ocurrir que el demandante siendo incapaz comparezca habindose subsanado esta

38

deficiencia,

por

ejemplo,

mediante

las

formalidades habilitantes; 2.Falta de personera o representacin legal del que comparece en su nombre: quien aparece demandando o quien comparece por el demandante es una persona distinta del una demandante calidad mismo de y se est del adjudicando demandante. representante

Cuando alguien se dice representante,

invoca personera y en consecuencia si sta no existe o no est debidamente acreditada, se podr interponer una excepcin dilatoria por falta de representacin o por falta de personera.

3)Litis

Pendencia:

Impide

que

se

pueda

iniciar

un

proceso respecto del cual ya se ha iniciado otro que an se encuentra en tramitacin. exista un proceso pendiente. En materia procesal civil, le dan fisonoma a la accin 3 elementos:

Los requisitos de

la litis pendencia son la triple identidad y que

persona cosa

del

actor, y

que no

es es

quien el

hace objeto

valer

la

pretensin y podr ser persona natural o jurdica; pedida, aqu material reclamado, sino que el beneficio jurdico que se pretende; causa de pedir, que es el antecedente jurdico inmediato del beneficio reclamado. Litis pendencia significa que la accin que se hace valer en un determinado juicio en que se pretende oponer la excepcin dilatoria, es igual a la accin que se interpuso en un juicio anterior que

39

no est fallado.

En este caso el demandado puede

oponerse al nacimiento de este segundo juicio. Si el primer juicio estuviese fallado, la excepcin que se debera juzgada. Esta excepcin mira fundamentalmente a la economa procesal. 4)La Ineptitud del Libelo por razn de falta de algn requisito legal en el modo de proponer la demanda: Se refiere a los requisitos del artculo 254 CPC. Para algunos slo debiera aplicarse a la omisin de los requisitos de los nmeros 4 o 5, porque para los tres primeros existe el artculo 256 CPC. Esto es incorrecto, porque la ley no distingue y porque al tribunal puede haber pasado por alto algn defecto del y el de ese orden. 254 y Los a tres la primeros relacin a la requisitos procesal, art. miran interponer sera la excepcin de cosa

cuarto

quinto

miran

expectativa del demandante.

En consecuencia, bien

podr ser mejor no oponer la excepcin dilatoria cuando se refiera a los numerandos cuarto y quinto, porque para el precisamente demandado. el En defecto cambio, de si la se demanda opone la perjudicar al propio demandante y ser un beneficio excepcin dilatoria, se le dar una oportunidad al demandante para corregir su libelo, lo que beneficia al demandante y perjudica las expectativas del demandado. 5)El Beneficio de Excusin: Es un derecho del fiador, para que los acreedores se dirijan primero contra el deudor principal (artculo 2357 CC). El

40

beneficio de excusin es una institucin inherente o ligada a la fianza. categora asegurar principal. El fiador es con aquel la que se del que obliga deudor utilizan codeudores subsidiariamente cuanto, fiadores las se obligacin de el las que obligaciones se La fianza est dentro de la que con de en el una general objeto son de contraen cauciones,

cumplimiento

obligacin

principal. Esta excepcin rara vez se presenta, por entidades obliguen financieras tambin frecuentemente el sistema de la fianza, hace que los como solidarios y ello hace que sean deudores igual que los fiadores.Para hacer efectivo este derecho del fiador, se ha contemplado el beneficio de excusin y se ha contemplado como excepcin dilatoria, en el sentido que el fiador si es directamente demandado por el acreedor, puede exigir que se agoten las acciones en contra del deudor principal y solamente si ste no paga o paga parcialmente, se podr dirigir contra l. Esta excepcin dilatoria tiene de alguna manera un carcter mixto, de ya que no solamente como mira son la la situacin de rito o procesal, sino que tambin mira cuestiones carcter substancial, solvencia y el eventual pago del deudor principal. Si la excepcin del beneficio de excusin es acogida, el proceso en que se demand al fiador queda en suspenso hasta que se solucione el problema con el deudor principal, pero podra terminar cuando

41

el

deudor

principal

paga

la

totalidad

de

la

obligacin. 6)En de la general, las que Es el se refieran que a le por la da la el

correccin del procedimiento, sin afectar al fondo accin deducida: al que valer numeral y le carcter genrico artculo pudiera algunas quita

taxatividad va para

aparente hacer

creerse

hecho de estar numeradas estas excepciones. Es la instituciones procesales que no estn expresamente consagradas en el CPC, tales como:
-

La falta de legitimacin activa o pasiva cabe fondo. para obrar. sera Se un discute problema si de porque

- el inadecuado procedimiento, - cesin de crdito no debidamente notificado, OPORTUNIDAD Y FORMA DE OPONER LAS EXCEPCIONES

DILATORIAS: La regla general est contenida en el art. 305 inc.1 del CPC. deben que seala que las excepciones en un mismo dilatorias interponerse todas

escrito y dentro del trmino de emplazamiento (no al momento de contestar la demanda, antes de ello), fijado por los arts. 258 a 260. Esta

regla

general

seala

dos

elementos

destacar: deben hacerse en un mismo escrito, de manera que si al demandado se le ocurren nuevas excepciones

42

dilatorias,

an

cuando

tenga

tiempo

de

formularlas, si no van en un mismo escrito, no sern escuchadas;( Preclusin) y deben hacerse dentro del trmino de emplazamiento. Reglas especiales o excepcionales
1.

Art. 305 inc. 2: Seala una segunda oportunidad para oponer las excepciones dilatorias ya sea en primera o segunda instancia y dice: Si as no se hace se podrn oponer en el progreso del juicio solo por la va de alegacin o defensa y se estar a lo dispuesto en los artculos 85 y 86.

Los

artculos en el esta

85

86 se a

nos las

subrayan esta mismas

que

este

incidente dilatoria

cual

traduce

excepcin

sujeto

limitaciones

preclusivas que los incidentes en general. En virtud de lo anterior debemos entender que la posibilidad de oponer excepciones dilatorias en una oportunidad distinta por la va incidental es una oportunidad efectivamente preclusivas.
2.

extraordinariamente esta sujeta a

estrecha, las

porque

limitaciones

Art. 305 inc. 3: Se refiere slo a 2 excepciones dilatorias en particular y a la posibilidad de oponerlas en segunda instancia. est limitada a:
a)

Esta oportunidad

La excepcin dilatoria de incompetencia absoluta del tribunal. La excepcin dilatoria de litis pendencia.

b)

Por la forma de redaccin y si comparamos el inciso segundo con el tercero, deberamos concluir que en

43

este

caso

la

oposicin

de

dilatorias

en

segunda

instancia no est limitada a las reglas preclusivas generales de los incidentes. Tramitacin y Naturaleza de la Resolucin: En cuanto a la tramitacin de las excepciones dilatorias cuando se oponen propiamente como tales, se tramitan incidentalmente, o sea frente a las excepciones dilatorias se da traslado a la parte demandante por el termino, hoy da fatal, de 3 das para que exprese lo que estime conveniente a sus derechos y frente al traslado evacuado, en su caso, se recibir Respecto resolucin o a no la falla la incidencia a prueba de para la posteriormente ser fallado. naturaleza las jurdica que excepciones dilatorias,

debemos sealar que el articulo 307 no lo indica, pero hasta ahora se ha enseado que la resolucin que falla que de las en excepciones sin ciertas un dilatorias embargo hay puede es ser una un la sentencia piensan trata interlocutoria; quienes

situaciones hay que

auto, lo que tiene gran importancia porque cuando se apelar auto intentar apelacin como subsidiaria de la reposicin, De acuerdo a lo que seala el articulo 307 en su inciso segundo, o la sea resolucin desechadas que que desecha sean las las excepciones dilatorias es apelable en el solo efecto devolutivo, excepciones dilatorias sigue el curso de la causa, sin perjuicio de la apelacin concedida.

44

Si se contemplara aisladamente el inciso segundo del articulo 307, que indica que la resolucin que desecha las excepciones dilatorias es apelable en el slo efecto devolutivo, en principio deberamos concluir que la resolucin que acoge las dilatorias es apelable en ambos efectos, pero esta conclusin hoy en da esta modificada por lo establecido en artculo 194 N 2 C.P.C., que indica que todas las apelaciones de autos y sentencias interlocutorias, salvo que haya norma expresa en contrario, se conceden en el solo efecto devolutivo. ( derogacin orgnica de la ley) Es cierto que esta distincin de concederse la apelacin en el slo efecto devolutivo respecto de la resolucin de acogerse es ms bien terica que real, porque si es se la ha acogido la del dilatoria se supere la la consecuencia hasta que suspensin procedimiento

o se

subsane el

vicio o

circunstancia que hizo que esta fuese acogida. El general embargo tribunal articulo es que 306 seala ste se como dice fallan que , se que en si fallan la una entre ,no las regla sola las se

excepciones

dilatorias, estas esta esta

resolucin, refirindose a todas las opuestas, sin seala acoge norma opuestas est la incompetencia del tribunal y el precisa Hay excepcin pronuncia sobre las dems. en esta norma una

remisin al articulo 208 C.P.C. que se refiere a la apelacin y a la competencia del tribunal de alzada, en el sentido que el tribunal de alzada puede pronunciarse sobre todas las cuestiones ventiladas y

45

resueltas en primera instancia, pero tambin puede pronunciarse sobre cuestiones ventiladas en primera instancia y no resueltas por ser incompatibles con las resueltas. En consecuencia, se debe entender esta relacin de la siguiente forma, si se acoge la excepcin de incompetencia ,el tribunal de alzada conociendo de la resolucin puede estimar que el tribunal es competente y si esto ocurre entrar a pronunciarse opuestas El revisin tambin no de el sobre las dems dilatorias en aunque sistema por hubiesen la doble sido resueltas

primera instancia. instancia superior significa jerrquico tribunal

respectivo, la regla general de la apelacin es que el tribunal de la segunda instancia debe conocer de todas las cuestiones ventiladas con tal que hayan sido resueltas en primera instancia, por que si no hubiesen sido resueltas en primera instancia el tribunal de apelacin estara conociendo en nica instancia y no en segunda, por lo cual se quiebra el sistema; legislador sin embargo que aqu el excepcionalmente tribunal de el permite segunda

instancia conozca de las cuestiones ventiladas y no resueltas en primera instancia con tal que no hayan sido resueltas por incompatibles. Si el tribunal de segunda instancia avocndose a una excepcin no resuelta en primera instancia por incompatible, la resuelve en cualquier sentido esta resolucin no es apelable. Tcnicamente hablando el tribunal de segunda es tribunal de nica instancia.

46

Lo ms normal es que las excepciones dilatorias sean desechadas, porque frecuentemente los litigantes las oponen para ganar tiempo, sin que este sea la finalidad de las excepciones dilatorias. Efectos en el Curso del Juicio si las Excepciones Dilatorias son Acogidas En tal evento la solucin no es nica, sino que casustica dilatoria acogida es: 1.- Incompetencia del tribunal (art. 303 N 3): Termina definitivamente el juicio y todo lo En actuado es nulo, porque la incompetencia en materia procesal civil acarrea la nulidad de lo obrado. consecuencia ,el demandante si quiere perseverar en su pretensin deber iniciar un nuevo juicio ante otro tribunal siguiendo las reglas de la competencia que corresponda, en olvidndose con la del juicio anterior; de la todo ello sin perjuicio de posibles consecuencias civiles relacin interrupcin prescripcin. Desde el punto de vista procesal lo actuado es ineficaz y debe volverse a plantear ante el tribunal que corresponda segn las reglas generales. 2.- Falta de capacidad del demandante (art. 303 N 2 La solucin es idntica por que la falta de capacidad o la falta de representacin impidi la formacin de la relacin procesal y en consecuencia lo actuado en ese proceso va a ser nulo. Si la dependiendo acogida. de Si cual la sea la excepcin dilatoria excepcin

47

situacin es la falta de capacidad, ello no se puede remediar y lo obrado es nulo, pero si el problema es la falta de representacin legal o personera, ello se puede corregir acompaando el ttulo que corresponda. 3.- Litis pendencia (art. 303 N 3): Si la litis pendencia es acogida , se paraliza el procedimiento mientras dura el otro juicio, y bien podra ocurrir en definitiva , sentencia Si el firme, otro que la paralizacin se convirtiese si por juicio en que el en otro tal juicio evento se la dicta litis del

pendencia se convierte en cosa juzgada. termina por abandono procedimiento, el juicio donde se haba acogido la litis pendencia contina. 4.- Ineptitud del libelo (art. 303 N 4): Se

paraliza

el

procedimiento

espera

de

la

correccin de la demanda. si la demanda se corrige, el proceso continuar; si no se corrige, se paraliza el proceso por el tiempo que se demore dicha correccin, pudiendo producirse el abandono del procedimiento, cumplido el plazo de seis meses. 5.- Beneficio de excusin (art. 303 N 5): La en regla general del deudor es que se paraliza si la el el procedimiento hasta esperar las resultas del juicio contra principal; deudor principal satisface completamente obligacin,

naturalmente, este procedimiento donde se acogi la

48

excepcin de beneficio de excusin terminar, porque el acreedor queda ntegramente cumplido. Si se tiene un deudor principal y un fiador, no se puede demandar y en el mismo juicio al al deudor Las principal subsidiariamente fiador.

acciones son distintas, y

en nuestro procedimiento

se permiten acciones distintas subsidiarias, pero no se permiten demandados subsidiarios. Si el demandado principal no paga el total el juicio se seguir en contra del fiador para que este pague lo que falta. 6.- Circunstancias que se refieran a la correccin del procedimiento (art. 303 N 6): El anlisis es casustico, y hay que ver cual es la situacin concreta para ver si se produce o no la paralizacin procedimiento. Efectos si las Excepciones Dilatorias son Desechadas o se Subsana el Vicio A esta situacin se refiere el articulo 308 del CPC., desechadas por el las excepciones los dilatorias defectos o que subsanados demandante definitiva o temporal del

presenta la demanda , tendr diez das el demandado para contestarla cualquiera sea el lugar en donde le haya sido notificada, a partir de la notificacin de la resolucin que las desech o a partir del momento en que se corrigi el vicio , y el Tribunal lo tuvo por corregido , el demandado tiene el plazo de diez das adicionales , desde que se le notifica la

49

resolucin que tuvo por subsanado el vicio ,para contestar la demanda.- Este trmino no se aumenta de acuerdo al emplazamiento, porque este ya se aument en su inicio, por lo que no corresponde aumentarlo por segunda vez. Excepciones Mixtas No son propiamente dilatorias, pero de alguna manera miran al nacimiento del procedimiento. Tienen una enorme entidad o importancia. Estas excepciones mixtas se denominan as porque siendo propiamente perentorias, que miran al fondo del asunto y sin embargo se pueden tramitar como dilatorias . Estas excepciones son: la transaccin, y la cosa juzgada. En el fondo son dos caras de una misma medalla. Toda vez o que sea la que las de transaccin es ,produce excepciones una se como equivalente la son o cosa cosa cosa misma jurisdiccional juzgada, juzgada Estas tambin mixtas firme en la

derivada

sentencia oponen

juzgada derivada de una transaccin. excepciones oportunidad que las dilatorias y si hay dilatorias propiamente tales, conjuntamente con stas. La regla general frente a ellas es que el tribunal se pronuncia a su respecto y una al igual que si se las tratase de excepciones dilatorias, o sea habr una tramitacin incidental resolucin que acoja o las deseche; pero si tienen complejidad y el tribunal estima que son de lato conocimiento, puede

50

ordenar que se conteste derechamente la demanda y reservar el fallo de estas mixtas para la sentencia definitiva. Aun cuando el legislador no lo dice expresamente, lo razonable es que estas excepciones mixtas se renueven en la contestacin de la demanda para que as claramente surja la necesidad de que el tribunal se pronuncie en la sentencia definitiva. b)Contestacin de la Demanda: Otra forma defenderse que tiene el demandado, es contestando la demanda. El legislador regula los requisitos que deben reunir la contestacin de la demanda en el artculo 309 CPC: 1)La 2)El designacin nombre, del tribunal y ante u el cual se del entabla; domicilio profesin oficio demandado; 3)Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan; y, 4)La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, La de las del peticiones tribunal que se se sometan por al las fallo del tribunal. competencia limita peticiones del demandante en la demanda y las del demandado en la contestacin. Hay que distinguir entre el concepto genrico de defensa y algunos aspectos especficos dentro de ella. Genricamente, el demandado se defiende cuando se opone a las pretensiones del demandante, pero existen diversos conceptos como excepciones y

51

alegaciones

defensas, Cuando

respecto hablamos

de de

lo

cual

la a

jurisprudencia ha sido muy clara al distinguirlos: 1)Excepcin: excepciones secas, se entiende la referencia a las excepciones perentorias. Estas son un medio de defensa por el cual hecha el demandado valer en introduce su al proceso Las cualquier hecho jurdico nuevo destinado a enervar la accin contra. excepciones perentorias no estn establecidas por el legislador, pero suelen identificarse con los modos de extinguir las obligaciones, aunque sin ser lo mismo, pues las perentorias son mucho ms amplias. Se distinguen varias clases de excepciones perentorias, segn la oportunidad y forma de interponerlas: Ordinarias: contestacin cuestin de Son la las que que se y interponen que resuelta en en la la la demanda, conforman

principal,

ser

sentencia definitiva. Anmalas: Son aquellas que pueden oponerse en cualquier hasta estado de Si del la se juicio, de hasta la en antes en de la citacin a or sentencia en primera instancia, y antes vista causa primera segunda instancia. formulan instancia,

despus de recibida la causa a prueba, se tramitan como incidentes que pueden recibirse a prueba, sin perjuicio de reservar su resolucin para definitiva. Si se deducen en segunda instancia tienen la misma tramitacin, pero el fallo es inapelable. Son la prescripcin, la cosa juzgada, la transaccin y el pago efectivo de la deuda cuando se funda en un antecedente escrito (artculo 310 CPC).

52

Mixtas: Son aquellas excepciones que no obstante ser perentorias, pueden interponerse como dilatorias, conforme al artculo 304 CPC. Son la cosa juzgada y la transaccin. No obstante, si son de lato conocimiento, el tribunal mandar contestar la demanda y la resolucin de estas excepciones quedar para definitiva. 2)Alegacin o Defensa: Son motivos o

razonamientos que el demandado invoca con el objeto de que se desconozca al actor la pretensin hecha valer. en En la que no la del altera Las doctrina defensa para se es sostiene la negacin Esta la que de las las de una alegaciones son simples razonamientos del demandado, tanto alegaciones semntica oponerlas. demandante. nada diferencia tienen

oportunidad

excepciones

perentorias

oportunidad clara para hacerlas valer, que es en la contestacin de la demanda (excepto las anmalas y las mixtas), por es mientras ser que que las alegaciones o defensas, diferencia meros mientras razonamientos, en las pueden

hacerse valer durante todo el curso del juicio. Otra excepciones perentorias, la carga de la prueba se traslada al demandado, en las alegaciones o defensas permanece en el demandante, pues los hechos negativos no requieren prueba. Demanda Reconvencional:

53

"Es una contrademanda o contrapretensin que el demandado hace valer, aprovechando el procedimiento iniciado por el actor." Se justifica por el principio de economa procesal y de concentracin. Generalmente es adicional a la contestacin de la demanda. Si bien no es necesario que esta contrapretensin emane de la misma relacin jurdica que la demanda principal, existen algunos requisitos que limitan la posibilidad de reconvenir: a)Requisitos de Procedencia: 1)Competencia referido el Absoluta requisito a del la Tribunal: competencia No est relativa

porque puede operar la prrroga de la competencia. (artculo 315 CPC); y, 2) Identidad de Procedimiento: (artculo 316 CPC) Porque debe substanciarse y fallarse conjuntamente con lo principal. b)Requisitos Formales: Debe cumplir con todos los requisitos formales de una demanda y debe oponerse en el escrito de contestacin 314 CPC)Debe de la demanda el principal (artculo identificarse

demandado como demandante.c)Tramitacin: Se tramita y falla conjuntamente con la demanda principal, sin perjuicio del artculo 172 CPC., en que pueden resolverse por separado si ello es posible. El demandante tiene la en principal posibilidad el plazo y de demandado de 6 oponer das reconvencional, excepciones

dilatorias,

(coincide con el plazo para replicar). Si se acogen, el demandante reconvencional tiene un plazo de 10

54

das para subsanar el vicio, bajo apercibimiento de tener por no presentada la reconvencin. DEMAS ESCRITOS DEL PERIODO DE DISCUSION. Evacuada la contestacin de la demanda, sea en forma real o ficta, e independientemente de cual haya sido la reaccin del demandado, el procedimiento ordinario contempla an otros trmites necesarios para completar la fase de discusin, como primera etapa del momento jurisdiccional de "conocer".
1.

Los

Escritos

de se

Rplica

Dplica:

Son

aquellos que en conjunto con la demanda y la contestacin, La rplica es el denominan mediante sus el "escritos cual el y principales del perodo discusin". escrito demandante puede consolidar argumentos,

hacerse cargo de las excepciones y defensas opuestas por el demandado en la contestacin, teniendo como nica limitacin la del artculo 312 CPC, en cuanto a las alteraciones que haga a sus alegaciones de fondo. El plazo para replicar es de seis das, segn lo dispone el artculo 311 del CPC. Por su parte, la dplica es el escrito en virtud del cual el demandado puede responder cualesquiera de La los hechos es o fundamentos el contenidos ltimo que en la del rplica, o reafirmar lo expuesto en su contestacin. dplica de normalmente escrito perodo discusin, salvo exista dplica

reconvencional. El plazo para duplicar es tambin de

55

seis das ,

al igual que para la dplica de la

reconvencin.- Artculo 311 del C.P.C. De la demanda se da traslado para contestar, de la contestacin traslado traslado para para replicar, y con la de la rplica que duplicar dplica como se

termina en principio el perodo de discusin, salvo exista demanda reconvencional, que tramita conjuntamente con la demanda, al proveer la contestacin el demandado y la reconvencin, debe dar traslado para replicar y para contestar la demanda reconvencional; al proveer la rplica, se debe dar traslado para duplicar y para replicar en la demanda reconvencional y en la dplica se tendr por efectuado el trmite y se dar traslado para duplicar la demanda reconvencional y con ello terminan los escritos del perodo de discusin.Como los plazos son fatales, por ser legales para todos los escritos del perodo de discusin, si el demandado no contesta la demanda y no hace nada, vencido el plazo para ello, es el actor el que debe pedir al juez que de curso progresivo a los autos, constatando que venci el plazo y que de traslado para replicar y as , sucesivamente en los dems trmites que no sean evacuados por aquel a quien se confiri traslado.- No es apropiado acusar rebelda, pues ese trmite era el existente para poner trmino al plazo que segua corriendo , a pesar de haber vencido las unidades de tiempo sealadas en la ley, porque los al plazos como juez legales son que el no , plazo eran slo est fatales se vencido y y actualmente demostrar fatales debe

56

pedirle que contine con el trmite que sigue en el procedimiento. LA CONCILIACIN: Se encuentra regulada en el Ttulo II del Libro II del CPC. en los artculos 262 a 268. A partir de la dictacin de la Ley N 19.334 de 1994, la conciliacin se introduce como trmite obligatorio en el perodo de discusin (artculo 262 CPC), y como trmite esencial en primera instancia (artculo 795 N2 CPC), siempre y cuando concurran los siguientes requisitos:
a)

Que se trate de un procedimiento civil : Este trmite Sin se estableci existen respecto algunos de todos los procedimientos civiles, contemplados en el CPC. embargo, procedimientos civiles expresamente exceptuados, tales como:

- Todos los juicios ejecutivos que regula el CPC (dar, hacer y no hacer) - Derecho Legal de Retencin. - Citacin de eviccin. - Juicios de hacienda.
b)

Procedencia de la Transaccin: Se exige que sea legalmente admisible la transaccin. Para estos efectos, debemos recurrir a los artculos 2449 a 2455 CC, los cuales se encargan de sealar los casos en que no es posible transigir respecto de un determinado derecho. Ejem, estado civil de las personas, alimentos futuros, derechos ajenos o que no existen.

57

c)

Que no opere el artculo 313 CPC: Es necesario que la causa est en condiciones de ser recibida a prueba. Si esto no a procede, las se pasa al para del de oir perodo de discusin citando directamente partes

sentencia,

sentencia. Esta norma ha servido de base para aquellos que dicen que la conciliacin no es parte del perodo de discusin, sino que es una fase intermedia, toda vez no obstante la norma trmites de discusin". La resolucin que cita una a las partes para por a tal que puede no darse, de "agotados los habla

conciliacin, notificacin, audiencia de

determina la cual

audiencia efectuarse la

efecto, entre el 5 y el 15 da siguiente a la debe cdula se (artculo 48 CPC). Si el procedimiento contempla una contestacin, conciliacin efectuar en la misma audiencia y por lo tanto, la resolucin que cita a la audiencia deber sealar que adems esa audiencia ser de conciliacin. Las partes deben concurrir ya sea personalmente, o bien, asistidas por sus apoderados, o inclusive representadas por stos si es que tienen facultades especiales, salvo que el tribunal expresamente exija la comparecencia personal de las partes. La tratando audiencia de se efecta un con las partes que o asistan. El Juez acta como "amigable componedor", obtener avenimiento, sea total parcial, proponiendo para ello las bases de arreglo, sin perjuicio de lo cual, las opiniones que emita no lo inhabilitarn para fallar (artculo 263 CPC).

58

La audiencia puede suspenderse por media hora para fuere deliberar, necesario, y el tribunal para la puede cual incluso no ser suspenderla hasta 3 da o por un plazo mayor si audiencia necesaria nueva notificacin. De la conciliacin se levantar acta, suscrita por todos los asistentes que lo deseen, por el Juez, y autorizada por el secretario. el efecto Cumpliendo de estos requisitos, produce sentencia

ejecutoriada para todos los efectos legales. Si fracasa la conciliacin o no se efecta el comparendo, el secretario lo certificar y entregar los autos al Juez, para los efectos del artculo 318 CPC., es decir para revisar si es necesario recibir la causa a prueba. Art. 268 CPC. El fracaso de la conciliacin, o inclusive un avenimiento parcial, no obstan a que el tribunal pueda repetir el llamamiento en cualquier estado del juicio.

EL PERODO DE PRUEBA. En nuestros procedimientos civiles en general, la posicin del juez en relacin con la prueba, es mas bien controlar prueba. la de la Los un ente pasivo, que y la se limita de a la oportunidad hechos rendicin del

controvertidos

conflicto

civil, los proporcionan exclusivamente las partes, a travs de los escritos principales del perodo de discusin.

59

Sin embargo, de conformidad con lo que dispone el artculo 318 CPC, tras el llamado a conciliacin, y habindose fin de agotado establecer la si etapa de discusin, o no el tribunal examinar por si mismo los autos.. , a existen y hechos que pertinentes, substanciales controvertidos

deban ser objeto de prueba. A partir de este anlisis, y en relacin con las afirmaciones de las partes vertidas en sus escritos, el tribunal podr adoptar dos actitudes:
1.

Citar a las Partes para or Sentencia: (artculo 326 CPC)

En los siguientes casos, y siempre que el proceso no verse sobre derechos indisponibles o de orden pblico: a)Si el demandado se allan a la demanda; b)Si no existen hechos pertinentes, substanciales y controvertidos; c)Si se discutieron slo los argumentos falle sin de mas derecho; o, d)Si las trmite. 2.Recibir la Causa a Prueba: Se dicta una resolucin que tiene las siguientes caractersticas esenciales: a)Recibe la causa a prueba. b)Fija los hechos sustanciales, respecto de pertinentes cuales y las controvertidos, los partes pidieron que se

partes habrn de rendir prueba.

60

c)

Es

una

sentencia

interlocutoria

de

segundo

grado, porque sirve de base para la dictacin de una sentencia definitiva. d)Es impugnable por la va ciertas del recurso de reposicin, especiales: - Slo tres das de plazo (lo normal es cinco) - Por lo general no procede el recurso de reposicin contra sentencias interlocutorias, salvo por norma expresa, como en este caso. - Se contempla la posibilidad de apelar en subsidio. - El objeto del recurso de reposicin slo puede ser la adicin, eliminacin o modificacin de uno o mas hechos pertinentes, substanciales y controvertidos. - Puede resolverse de plano o previa tramitacin incidental. Si se acoge, la contraparte puede apelar. Si se rechaza, se acaba el asunto, salvo que se haya interpuesto la apelacin en subsidio. - Slo puede extraer los hechos de los escritos principales del perodo de discusin. - Debe notificarse por cdula a las partes. Constituye trmite esencial en primera instancia, en trminos tales que su omisin da lugar al recurso de casacin en la forma (artculos 768 N9 y 795 N3 CPC). La importancia de esta resolucin radica en que la prueba ella, deber siendo limitarse a los hechos fijados en improcedente cualquier otra prueba, pero con caractersticas

limitando del mismo modo la posibilidad del tribunal

61

de dictar posteriormente, una o mas medidas para mejor resolver, slo a esos hechos. Esta es una resolucin compleja que debe cumplir los requerimientos pero generales tiene a de su toda vez resolucin requisitos judicial,

especficos, cuales son: Tiene que contener la declaracin que recibe la causa a prueba; formalmente se dir: vistos..., se recibe la causa a prueba por el trmino legal; en la misma resolucin se fijan los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos; la costumbre judicial, aunque no es un requisito legal, ha sealado que en esta resolucin se fijan las audiencias para recibir la prueba testimonial, y as la resolucin dir se fija para recepcin de la prueba testimonial los ltimos cuatro das del probatorio, a tal hora. El elemento de mayor importancia es la fijacin de los que hechos remitirse a tal y substanciales, a los pertinentes y controvertidos; el tribunal para tal efecto tiene escritos y son en las fundamentales consecuencia cuestiones anteriores la resolucin, cuales

examinar la demanda y la contestacin, la rplica y dplica, ver fcticas efectivamente controvertidas, substanciales y pertinentes. Desgraciadamente como una costumbre, de y la es prctica que se judicial alusin juez ha a se hecho incurrir en un error que se ha ido consagrando hace el cuestiones derecho, por ejemplo

refiere a la validez o nulidad del contrato.

62

Es entre lo

interesante que son

tambin los hechos

sealar

que

tradicionalmente se ha creado una lnea divisoria substanciales, pertinentes y controvertidos y los puntos de prueba; distincin que no tiene clarsimo asidero en nuestra ley, porque el art. 318 se refiere tanto a los hechos como a los puntos, con lo cual se podra entender que para el legislador punto de prueba y hechos substanciales, pertinentes y controvertidos son lo mismo. Sin los embargo, de en general son un la las doctrina y la jurisprudencia hacen una distincin y sealan que puntos prueba de circunstancias hecho , especficas respecto determinado

fijado como tal en una resolucin que recibi a la causa a prueba, o dicho de otra manera, los hechos fijados en la resolucin pueden ser desglosados en varios puntos de prueba. Esto tiene mucha importancia , porque respecto de la prueba testifical , las partes pueden presentar un interrogatorio, y en ste se presentan una lista de puntos de prueba respecto de cada hecho fijado en la resolucin que recibi a prueba y se sealar adems a que puntos debe presentarse cada testigo. Posibles errores en que puede incurrir el juez al dictar la resolucin que recibe a prueba. Por vieja costumbre, esta resolucin que recibe la causa a prueba se llama auto de prueba, pero no es un auto sino que es una sentencia interlocutoria de segunda clase. no recibir la causa a prueba debiendo hacerlo;

63

recibir la causa a prueba no debiendo hacerlo; equivocarse extremos: corresponden; hecho que en la fijacin ms de los que que hechos los los en 3 fija menos hechos hechos que que y

fija como

corresponden o se equivoca en la formulacin del fija substancial, pertinente controvertido. Las vertientes posibles de error son

sistemticamente: respecto de la primera parte de la resolucin que recibe la causa a prueba; o respecto de la segunda parte de la resolucin que fija el hecho. Esta distincin tiene gran importancia, porque la manera de reaccionar frente a cada error es distinta. Si no se recibi la causa a prueba debiendo

hacerlo, o sea si el juez cita derechamente a las partes a or sentencia o se niega a recibir la causa a prueba debiendo porque hacerlo, se trata no es de reponible una la resolucin, sentencia

interlocutoria y como regla general ,las sentencias interlocutorias no son susceptibles del recurso de reposicin (el art. 181 hace procedente el recurso de reposicin solamente contra los decretos y autos y no respecto de las o interlocutorias). sea, en en no el se es subsidio; slo llega y Es la por derechamente plantear apelacin devolutivo. apelable, necesario efecto

reposicin debe A

apelando

concederse esta

conclusin

64

aplicacin de la regla general y por lo prescrito en el art. 326 inc. 1 y el art. 313 inc. 2. Art. 326 inc. 1: Es apelable la resolucin en que explcita o implcitamente se niegue el trmite de recepcin de la causa a prueba, salvo el caso del inciso 2. del artculo 313. se refiere el artculo 319. Art. 313 inc. 2: Igual citacin se dispondr cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite. Que el juez explcitamente niegue la recepcin a la causa prueba significa que se resuelve no que ha cita frente a una peticin que el a juez las lugar; a or Es apelable slo en el efecto devolutivo la que acoge la reposicin a que

implcitamente niegue la recepcin de la causa a prueba significa sentencia partes, o sea, cuando ordena el trmite siguiente. La norma del art. 326 seala que es apelable la resolucin que explcita o implcitamente niegue la recepcin de la causa aprueba, dicho de otra manera, es apelable la resolucin que cita a las partes a or sentencia cuando ella es consecuencia de una negativa Esto es implcita importante a recibir porque la causa regla a prueba. la por general

resolucin que cita a las partes a or sentencia es inapelable, pero es apelable slo en este caso. En relacin con la remisin del art. 326 al inc. 2 del art. 313, podemos decir que en este caso el juez implcitamente est negando la recepcin de la causa a prueba, pero esta resolucin no es apelable,

65

porque las partes estn de acuerdo ,por lo tanto, no hay agravio, y si no hay agravio no hay recurso. Si recibe la causa a prueba no debiendo hacerlo, o sea, fija hechos substanciales, pertinentes y controvertidos y ordena recibir la causa a prueba cuando no haba hechos substanciales, pertinentes y controvertidos, no es admisible el recurso de reposicin, porque la reposicin slo cabe contra autos y decretos, y esto es una interlocutoria. Siendo esta una cuestin opinable, podemos decir que es inapelable por mandato del art. 326 inc. 2 que seala que son inapelables las resoluciones que disponen la prctica de una diligencia probatoria, y en la medida que est ordenando recibir la causa a prueba implcitamente est ordenando la prctica eventual de diligencias probatorias . Si se hierra lo que en es cuanto de a la fijacin de los esta como

hechos, pero

frecuente debe ser

ocurrencia, planteada

resolucin es susceptible de reposicin y apelacin, la apelacin subsidiaria de la reposicin, y esta reposicin debe ser planteada , excepcionalmente, dentro de tercero da. La instancia es triplemente excepcional, primero porque general como se no admite son una reposicin cuando respecto stas por de una debe de sentencia interlocutoria, regla

reponibles; debe

segundo

porque dentro

interponerse dentro de tercero da, y la reposicin regla general interponerse quinto da y tercero, porque solamente puede tener

66

por

objeto

la

modificacin,

la

adicin

la

eliminacin de los hechos fijados en la resolucin. En esta reposicin, como se seala, se pedir o que se elimine el hecho que indebidamente se incluy o que se incluya el hecho que indebidamente no se incluy o que se formule correctamente un hecho que incorrectamente se formul. Se concluye as que esta reposicin no se refiere a la primera parte de la resolucin, sino que se refiere solamente a la segunda parte de la resolucin, esto es a la fijacin del hecho, por la manera como est redactado el art. 319. Frente a esta de reposicin el tribunal tiene o la de alternativa darle tramitacin incidental

resolverla de plano (art. 319 inc. 2). Si la reposicin es desechada y la parte plante apelacin subsidiaria, la apelacin se concede en el slo efecto devolutivo (art. 319 inc. final). Si el tribunal acoge la reposicin, contra esta resolucin la parte contraria no cabe a su vez recurso de reposicin, sino que tiene que apelarla derechamente y en tal caso ,la apelacin se concede en el slo efecto devolutivo, y esto por expreso mandato del art. 326 en la segunda parte del inc. 1. Actitud del Tribunal. "...el tribunal examinar por si mismo los autos..": en la prctica es as, los jueces dictan la resolucin que recibe la causa a prueba en la gran mayora de los procesos. En la prctica, es en este

67

momento cuando el juez conoce realmente de la causa interpuesta en su tribunal, ya que todo lo anterior, con la posible excepcin de la conciliacin, son conocidos por funcionarios como el secretario y los proveedores. La resolucin que recibe la causa a prueba, lo hace por el trmino legal, sin perjuicio de lo cual corresponder al tribunal fijar el da y la hora para los efectos de rendir la prueba testifical y/o confesional. La prueba rendida fuera de los das fijados para la audiencia es nula, aunque existen ciertos hechos convalidatorios de la nulidad, tales como la contra-interrogacin de la otra parte. El trmino probatorio empieza a correr de la ltima notificacin por cdula, si no se interponen recursos de reposicin, en cuyo caso corre el plazo desde la notificacin por el estado diario de la resolucin que recae en la ltima reposicin (trmino comn). Saber exactamente cuando se inicia el perodo probatorio es de vital importancia, toda vez que el trmino probatorio es fatal, y adems porque existe la obligacin de presentar la lista de testigos, en un plazo mximo de los primeros 5 das del trmino probatorio.

TERMINO PROBATORIO En relacin con la duracin del trmino probatorio, en el juicio ordinario es posible distinguir tres clases distintas:

68

1.

Trmino

Probatorio

Ordinario:

Tiene

una

duracin de 20 das, y dentro de l se puede solicitar y rendir toda clase de prueba, en cualquier lugar de la repblica e inclusive fuera comn de ella (artculo por la 334 CPC). segn Sin lo embargo, este plazo puede ser reducido de acuerdo partes, permite el artculo 328 inciso 2 CPC.
2.

Trmino Probatorio Extraordinario: Es aquel que se concede a la parte que lo solicita antes del vencimiento del perodo ordinario, para rendir pruebas especficas fuera de la comuna de asiento del tribunal, inmediatamente a continuacin del ordinario, cuando ste hubiere sido insuficiente. Para determinar emplazamiento la del duracin se usa artculo del la 259 trmino tabla CPC. de El extraordinario,

trmino extraordinario debe ser clasificado segn si se desea rendir prueba dentro del territorio de la Repblica o fuera de l. Esta clasificacin se justifica porque sus requisitos de procedencia y tramitacin de la solicitud son distintos. a)Dentro del Territorio de la Repblica: Se otorga con citacin ("como se pide con citacin") Se concede siempre, a menos que haya justo motivo de creer que se pide maliciosamente, con el slo objeto de demorar el curso del juicio (artculo 330 CPC) b)Fuera del Territorio de la Repblica:

69

Se decreta con audiencia ("traslado") El legislador es ms exigente en cuanto a los requisitos para otorgarlo, segn las exigencias del artculo 331 CPC: - Que del tenor de la demanda, de la contestacin o de otra pieza del expediente aparezca que los hechos a que se refieren las diligencias probatorias practicarse que all probatorios obtener. - Que se determine de los la clase y de condicin instrumentos solicitadas dichas existen que han o acaecido en el pas en que deben diligencias, los se medios pretende

que el solicitante piensa valerse y el lugar en que se encuentran. - Que, tratndose se o se de de prueba su nombre de y testigos, residencia exprese

justifique obtener en la

algn sus cuenta

antecedente que haga presumible la conveniencia declaraciones. Se exige que se deposite corriente del tribunal una determinada cantidad de dinero, la que va a ser aplicada a beneficio fiscal en caso que no se hubiere rendido la prueba, que los testigos declaren no conocer los hechos acerca de los que se les interroga, o que los testigos o documentos no han existido nunca en el pas respecto

70

del

cual

se

decreta

la

diligencia

probatoria

(artculo 338 CPC). Independientemente en ambos casos, el incidente a que de lugar se tramita en cuaderno separado y no suspende ordinario. establece la El que duracin inciso no se del trmino del en probatorio 336 CPC el aumento final artculo

contarn

extraordinario, los das transcurridos mientras dure el incidente sobre concesin del mismo. Del mismo modo, comn a ambas clase de aumento, el legislador estableci una obligacin de pagar a la contraparte los gastos en que haya incurrido para presenciar las diligencias pedidas, cuando sta no se rindi, o slo se rindi una prueba impertinente (artculo 337 CPC). Esta obligacin de pagar gastos se impone en se la sentencia al definitiva. para no Excepcionalmente faculta tribunal

decretar este castigo cuando la parte prueba que no pudo rendirla por motivos justificados. En estrecha relacin con esta clase de trmino probatorio, se encuentra la norma del artculo 431 CPC, conforme al cual, el hecho de no haberse devuelto prueba rendida fuera del tribunal, o de no haberse practicado una diligencia pendiente, a menos que sea estrictamente necesaria, no ser motivo para suspender el curso del juicio. Inclusive, si dicha prueba fuere indispensable, el tribunal la reiterar como medida para mejor resolver. En todo caso, si la prueba se recibe luego de dictada la sentencia, se agregar igualmente al expediente, para ser analizada en segunda instancia.

71

3.

Trminos se recoge

Especiales: en numerosas

No normas

tienen

un

tratamiento orgnico en nuestro cdigo, pero dispersas, consagradas para los efectos de permitir la rendicin de prueba en casos que no se hayan podido
a)

verificar

por

impedimentos

justificados o por fuerza mayor. Por Entorpecimiento: (caso genrico) Su duracin ser el mismo nmero de das que haya durado el entorpecimiento. Para que se conceda, es necesario que se reclame del entorpecimiento al momento de presentarse o dentro de los tres das siguientes.
b)

Artculo 339 inciso 4 CPC: Ampliacin de Prueba generada con motivo de haberse acogido la apelacin subsidiaria interpuesta en contra de la resolucin que recibe la causa a prueba. Es obligatorio para el Juez decretar el trmino especial, an sin solicitud de parte, pero su duracin la determinar el producido valor. y que no est tribunal, con un afectada por la mximo de ocho das. La prueba que ya se hubiere resolucin del tribunal de alzada tendr pleno

c)

Artculo

340

inciso

CPC:

Las

diligencias

iniciadas en tiempo hbil, y no concluidas por impedimento no imputable a la parte interesada, podrn practicarse dentro de un breve plazo que el tribunal sealar. Este plazo se puede solicitar dentro del trmino probatorio o dentro de los 3 das siguientes a su vencimiento.

72

d)

Artculo 340 inciso final CPC: No se toma la testimonial por inasistencia del juez. En los tribunales asiento de Corte no debera ocurrir, porque abogado puede o ser un subrogado juez de por otro el secretario Puede por lugar.

ocurrir en lugares donde hay un solo juzgado. Si el juez falta el secretario , si no es abogado, ( hoy ya no existen)debe certificar el hecho y el
e)

tribunal

debe

otorgar

nuevo

da

para

el

cumplimiento de la testifical. Artculo 376 CPC: Rendir prueba acerca de las tachas de testigos (diez das mas el plazo de la tabla de emplazamiento).
f)

Artculo

402

inciso

CPC:

Para

probar

la

existencia del error de hecho que justifique la revocacin de la confesin.


g)

Artculo 159 inciso 4 CPC: Medidas para mejor resolver (ocho das) Artculo 327 inciso 2 CPC: Excepciones anmalas y casos de ampliacin de prueba de los artculos 321 y 322 (hasta quince das)

h)

Toda diligencia probatoria debe decretarse por un decreto del tribunal, el cual tiene el carcter de inapelable, y que ser notificado ya sea por estado diario, o bien, de la forma que fuere necesario para asegurar la comparecencia.

AMPLIACION DE LA PRUEBA

73

1.

Artculo ampliacin del

321 de

CPC: prueba,

Es

admisible dentro algn

cuando ocurre

trmino

probatorio

hecho substancialmente relacionado con el asunto. Es igualmente y no admisible alegados la ampliacin de a hechos la verificados antes recibirse

causa a prueba, con tal que jure el que los aduce que slo entonces han llegado a su conocimiento.
2.

Artculo traslado

322 de

CPC: la pueden

Al

responderse solicitud

el de

ampliacin,

alegarse

hechos

nuevos que renan las condiciones del artculo anterior o que se relacionen con los mencionados en dicha solicitud. La resolucin que y la ordena tampoco prctica la es de ampliacin no es de

susceptible de reposicin, porque es una sentencia interlocutoria; porque ordena susceptible una apelacin, por aplicacin del inc. 2 del art. 326 , diligencia probatoria. Cuando se produce el fenmeno de la ampliacin de la prueba, bien podra ocurrir que el trmino probatorio ordinario ya hubiese transcurrido, y en tal evento esta es una de los posibles causales de trmino probatorio especial (art. 327 inc. 2). El art. 327 se remite a los arts. 321 y 322, que tratan precisamente de la ampliacin de la prueba, y este trmino de ampliacin se rige por el art. 90,

74

lo que significa que se aplican las normas sobre el trmino probatorio de los incidentes, pero con una importante limitacin, ya que en los incidentes el trmino de 8 das se puede ampliar hasta completar 30 das, pero en este caso su ampliacin se puede pedir slo hasta completar 15 das. En este caso, tambin es aplicable el art. 431 del CPC., en el sentido que no se suspende el curso del juicio por la demora que haya en que estos antecedentes ocurridos fuera del territorio de la Repblica se acompaen en el expediente. Una vez vencido de diez el das trmino o para probatorio, las un sea

ordinario, disponen

extraordinario

especial, presentar

partes escrito

haciendo Observaciones a la prueba rendida. No es un trmite esencial, ni tampoco es obligatorio para las partes, pero es un instrumento bastante til para guiar al Juez en su posterior anlisis, previo a la dictacin del fallo (artculo 430 CPC)

TEORIA GENERAL DE LA PRUEBA

GENERALIDADES. El objeto del proceso es lograr la conviccin del tribunal acerca de lo que es justo para el caso concreto, a fin de que esta conviccin se plasme en el acto final llamado sentencia. La conviccin que

75

debe adquirir el tribunal, debe recaer sobre cuales son los hechos verdaderos, y en que trminos stos acaecieron, todo lo cual se logra a travs de la prueba. Toda pretensin se integra por elementos de hecho y de derecho. El derecho, por regla general, no es objeto de prueba, por lo que la actividad probatoria en el proceso, se centra en acreditar los hechos. La forma en que stos se acreditarn, depender del principio formativo que inspira al procedimiento. Si en el procedimiento prima el principio inquisitivo, la determinacin de los hechos se realiza a travs de una actividad de investigacin; probar es investigar (ej: sumario criminal). Si en el procedimiento la prueba y es prima una el principio la para

dispositivo, cuales deben

demostracin; la prueba

actividad probatoria se centra en las partes, las ofrecer rendir acreditar los hechos. Respecto de la Teora General de la Prueba, existen bsicamente cinco problemas a resolver: - Qu es la prueba (concepto) - Qu se prueba (objeto) - Quin prueba (carga) - Cmo se prueba ( modo, medios) - valor que tiene la prueba producida (valoracin)
1.

Concepto: conceptualmente

La

prueba se

judicial, define como

hablando,

76

"las

razones al

motivos a la

que

sirven sobre

para los

llevar

Juez

certeza

hechos." Pero el concepto de prueba tambin tiene otras acepciones:


a)

Como sinnimo de medio de prueba (ej: prueba testimonial, prueba documental, etc.); Como sinnimo de perodo u oportunidad rendir la prueba (ej: el trmino de prueba); En el sentido referirse de la al accin o acto para de al

b)

c)

mismo

acreditar un hecho; y,
d)

Para

resultado

obtenido,

resultado alcanzado con la accin realizada.


2.

Factores que Inciden en la Apreciacin de la Prueba: Histricamente se distinguen varias etapas:

a)

Etapa Etnica o Primitiva: No exista regulacin alguna, y la era apreciacin lo que de la sera prueba el era totalmente discrecional fundamental flagrante. y personal. hoy La prueba delito

b)Etapa Religiosa o Mstica: Se confunde con el proceso germano. Se establecen como medios de prueba las ordalas o juicios de Dios. La resolucin del conflicto se entrega a la Divinidad, la cual manifestaba su parecer en favor de quin soportaba la ordala establecida para un determinado caso. El proceso germano, pretenda que a travs de manifestaciones tangibles se pudiera establecer la responsabilidad y en definitiva, aceptar o rechazar un juicio condenatorio. Las ordalas no iban

77

dirigida a convencer al juzgador de una determinada cuestin c)Etapa fctica, Legal o sino que , en s del mismas, proceso importaban una decisin. Tasada: Deriva cannico. Se estableci como una forma de resguardar mejor a las personas, limitando el poder y su abuso por sus detentadores. Se establecen los medios de prueba formales y su valor probatorio. Los jueces deben resolver a los las conflictos leyes sometindose siendo estrictamente probatorias,

errnea la resolucin que as no lo hiciere. Los canonistas empiezan a jugar con fracciones en cuanto a la apreciacin, y as hablan, por ejemplo, de medios probatorios que producen plena prueba, medios que producen semiplena prueba o medios que producen un vehemente indicio o base de presuncin. enfrentan entre s, y as por ejemplo, Este dos fraccionamiento tambin se ve cuando estos medios se semiplenas pruebas pueden constituir plena prueba, en un verdadero juego lgico de fracciones altamente complejo. Este esta en proceso tiene porque mucha es importancia de desde un perspectiva, nuestros y origen de una todo

conjunto de expresiones que todava estn presentes cdigos porque (base nuestra presuncin, positiva indicio); legislacin

tambin se encuentra profundamente empapada por esta visin, y tanto en materia penal como en materia civil ,predomina el criterio de apreciacin legal de la prueba, aunque es cierto que este criterio est profundamente morigerado en materia penal, en una perspectiva de defensa al procesado, y est

78

morigerado en materia civil, porque el legislador le otorga un amplio campo al juzgador para apreciar la prueba. Pero ,claramente, vemos an expresiones de prueba legal en todo nuestro sistema probatorio. d)Etapa Sentimental: De la fra letra de la ley en la prueba legal, en el cual el legislador establece todos los medios de prueba y su valor probatorio, se pasa a un sistema de apreciacin judicial libre, que pone el acento en la ntima conviccin del juez. En esta etapa surge la institucin de los jurados iletrados, los que se incorporan fundamentalmente al proceso penal, y en los cuales aprecian la prueba conforme a su libre conviccin. Tambin se identifican con esta etapa, otros conceptos cono la sana crtica. e)Etapa Cientfica: en el a Est proceso ella se un penal. realice hecho, el a establecida Lo una que se fundamentalmente sino que en

pretende es que el juez no slo aprecie la prueba, torno labor no pericial. carcter Para determinar juez

investiga, sino que se usa una labor cientfica de experimental, No obstante, recurriendo los avances mtodos cientficos. cientficos

jams reemplazarn a la labor humana, toda vez que siempre ser el tribunal el que decida (los mtodos cientficos slo colaboran). En Chile prima hoy la prueba legal o tasada, lo cual refleja reminiscencias de la legislacin imperante en los siglos XVIII y XIX, pero es un error decir que se trata de una manifestacin pura de esa fase,

79

toda vez que se encuentra cada vez ms atenuada por el factor sentimental. En el mundo en cambio, hoy rige preeminentemente el sistema probatorio de la apreciacin judicial.

Dentro

de

los tenemos

sistemas dos

procesales por los y

penales criterios el

profundamente probatorios, sistema

influenciados penal

grandes

expresiones: el

procesal

inquisitivo

sistema

procesal penal acusatorio. Se ha dicho que la adopcin por los respectivos pases de uno u otro sistema, ha dependido mucho de la estructura poltica respectiva, y as se ha afirmando que el primero es caracterstico de los estados autocrticos, en tanto que el segundo es caracterstico de las grandes democracias. de realidad, no es menos cierto que hay Si bien ciertos es cierto, que tras esta afirmacin hay algn grado cruces sobre el particular, y regmenes claramente autocrticos tenan un sistema penal acusatorio, y regmenes claramente democrticos han tenido un sistema inquisitivo. reconoce poltica. Sistema Nacional En materia procesal civil tenemos todava intacta la tradicin del sin proceso perjuicio romano de cannico algunos
80

Sin embargo vale de alguna en la respectiva expresin

manera decir que el origen de uno u otro sistema sus races

simplificado,

procedimientos desarrollo y

ms tiene

sencillos ms

en

cuanto los

su en

libertad

jueces

relacin a la apreciacin de la prueba, como en los procedimientos de familia y en los laborales, por ejemplo. Estos en general son giles, incluso el procedimiento ordinario de mayor cuanta, pero se forman verdaderos cuellos de botella al momento de la decisin en las diferentes instancias.

RELACIN ENTRE PRUEBA Y VERDAD Los hechos ocurren fuera y antes del proceso, y en consecuencia, es necesario rebelarlos dentro de ste; esta representacin de los hechos pretende, en definitiva ,llevar a la conviccin que la representacin de estos corresponde efectivamente a lo ocurrido, o sea que lo que aparece rebelado en el proceso son las estructuras fcticas del respectivo conflicto. En consecuencia , hay una relacin lgica entre verdad y prueba, porque dicho de otra manera la prueba pretende reflejar lo verdaderamente ocurrido o la reconstitucin histrica de lo verdaderamente ocurrido. La verdad desde el punto de vista procesal corresponde a las verdades sensibles y tangibles, muy distinta de las verdades superiores tras la cual van los filsofos. tanto que para la el Es interesante destacar que para jurista desde slo el un medio de para vista el filsofo la verdad es el fin en s mismo, en resolver en forma idnea el respectivo conflicto; en consecuencia verdad punto

81

procesal es ms modesta, est ms en el mundo de las cosas y de los objetos. La verdad el desde el punto que de ver vista con la este se son de nuestra que tambin denominan los medios muchas con la ,en disciplina realiza tiene mucho labor

historiador, fuentes, para que se las la

porque que

reconstruye un determinado entorno fctico tomando diferentes son las clsicamente las fuentes de la historia; las que fuentes en historia el probatorios para el proceso. estas veces labores su para y tarea completa Pero se distinguen historiador y agota el

reconstitucin

histrica

para

jurista

cambio, la verdad es solamente el medio para lograr resolver acertadamente el respectivo conflicto. Si la prueba es la manera de lograr acercarnos a la verdad de lo realmente ocurrido, tanto ms eficaz ser la prueba cuanto ms seguramente infunda en nuestro espritu el estar en posesin de dicha verdad, esto es, cuando lleva a la conviccin que efectivamente la representacin de la verdad lograda es absolutamente Si partimos de coincidente este con lo es realmente interesante ocurrido. postulado, sealar que respecto de verdades contingentes (o sea de hechos ocurridos antes y fuera del proceso) se puede estar en tres situaciones: - de ignorancia, de duda o de certeza: Situacin de ignorancia: nada se sabe y nada se puede afirmar respecto de aquellos hechos ocurridos antes y fuera del proceso.

82

Situacin de duda: se produce cuando hay razones para afirmar la ocurrencia del hecho contingente, y tambin hay razones para negarlo, o sea, no se est seguro que el hecho haya ocurrido. Situacin de certeza: cuando se tiene la seguridad que esa verdad representada es absolutamente coincidente con lo que en realidad ocurri. La certeza es un estado anmico, sicolgico que consiste en que de el lo sujeto ocurrido no es duda que su representacin absolutamente

coincidente con la verdad; esta es la posicin a la cual debe llegar en definitiva el juez . La certeza naturalmente es falible, porque se puede caer en dos formas de error: dar por cierto lo que realmente no ocurri, o no dar por cierto lo que realmente ocurri. Estas dos formas de error hacen necesario que la certeza tenga que ser criticada mediante un anlisis riguroso de crtica interna, y si la certeza soporta este anlisis se llega a una etapa distinta que se ha denominado la conviccin, o sea el estado de la sicolgico verdad o anmico que de la estar en ha posesin despus certeza

sufrido el examen lgico correspondiente. La certeza es una y nica, pero para llegar a ella existen dos grandes vertientes: los sentidos, en virtud de los cuales es posible captar el respectivo medio o fuente probatoria, y la inteligencia, en virtud de la cual es posible la elaboracin intelectual correspondiente.

83

En funcin de esta estructura lgica es porque tradicionalmente los medios probatorios han tenido distinta fuerza de conviccin, y porque las legislaciones han graduado distintamente la fuerza probatoria de los diferentes medios.

Clasificacin Terica de los Medios de Prueba Podemos categorizar los medios de prueba en cuatro grandes universos: 1.- Medio de prueba material directo: dice relacin con la certeza fsica del hecho que se trata de establecer. 2.- Medio de prueba personal directo: el testimonio, ya sea propiamente tal o documental. se trata de establecer. 3.- Medio relacin observa un de con prueba la material fsico del indirecto: lgica, que se o dice sea, de certeza distinto En este caso el testimonio se refiere directamente al hecho que

hecho

trata

establecer, pero a partir de esa observacin del hecho distinto llega a afirmarse el hecho que se quiere constatar. 4.- Medio de prueba personal indirecto: es el testimonio que se refiere a un hecho distinto del que se quiere establecer, pero a partir de ese hecho distinto, se llega a afirmar la existencia del hecho que se quiere establecer. De claro acuerdo que los siendo con el esta de categorizacin, prueba el tienen ms resulta distinta y el medios

eficacia,

primero

eficaz

ltimo el ms falible. Esta es la razn de ser de la


84

graduacin prueba.

de

la

eficacia

distintos

medios

de

Conviccin Hemos estar en dicho que la de certeza la corresponde o sea a un la

estado psicolgico, anmico, que significa el creer posesin verdad, que representacin que se hace de la verdad coincide exactamente con lo que en la realidad ocurri; en tal caso, el juzgador est en estado de certeza. Pero, para el sistema legal en general, el estado de certeza no es suficiente y en l, no se puede aceptar un juicio condenatorio y hay que llegar a un paso siguiente, que es el estado de conviccin. La conviccin consiste en la certeza lgicamente criticada y en consecuencia si la certeza resiste este anlisis crtico y lgico, estamos en presencia de la conviccin. La conviccin es el estado que permite asentar un determinado juicio condenatorio. La conviccin al igual que la certeza, no admite graduaciones, es decir, se est convencido o no se est convencido y a ella se llega mediante este examen razonado de la certeza, que debe hacerse sin influjos extraos sino exclusivamente con la crtica razonada. Este estado de conviccin, que es el que permite el juicio condenatorio y el nico que permite el juicio condenatorio, Para se de debe la debe que el dar ser la generalmente conviccin de que o sea, sea la la
85

compartido. compartida, socializacin

lograr

fenmeno

conviccin,

conviccin sea tan frreamente construida en virtud de este examen lgico, que cualquier hombre de recta razn coincida con aquella conviccin sustentada por un determinado juzgador. Este conviccin 1.- La necesidad definitiva. La fundamentacin de la sentencia nace de la necesidad de que la conviccin a que lleg un determinado juzgador pueda ser analizada y criticada y en consecuencia a travs de la fundamentacin de la sentencia se va examinando el hilo lgico que llev al juzgador a una determinada decisin; si no existiesen sentencias fundamentadas la conviccin y no se pasara a ser solo una conviccin ntima socializara. compartida a fenmeno tiene de en de y la socializacin sistema de la nuestro procesal de las la

mltiples e importantes expresiones: necesidad de fundamentacin muy de la resoluciones judiciales particularmente

fundamentacin

sentencia

Lo fundamental de la conviccin para travs de un examen crtico de la

que sea respetada y respetable, es que pueda ser respectiva resolucin. 2.- Sistema de la doble instancia y de los recursos procesales: tambin este sistema de la doble instancia que es nuestra regla general y el sistema de los recursos procesales est visualizada para que la conviccin sea revisada por tribunales de mayor jerarqua y de mayor nmero de jueces y naturalmente de mayor experiencia, precisamente para revisar o fiscalizar lo legtimo de la respectiva conviccin.

86

3.- Es importante, en funcin de la socializacin de la conviccin el rechazo al conocimiento privado del juzgador como forma de certeza y conviccin. sistema posible juzgador, particular debidamente judicial o y sea, que chileno, el lo no que ha no que rechazan el como Todos de del como de los sistemas judiciales del mundo occidental y el forma conviccin conocimiento juez ha llegado sido privado conoce al

proceso

revelado,

objeto

fiscalizacin por las partes en contienda, no puede servir de fundamento a la respectiva decisin. 4.- En funcin de la socializacin de la conviccin existe el principio de la publicidad de los actos judiciales y muy particularmente de las sentencias judiciales. Los fallos judiciales son pblicos y es lcito criticarlos y precisamente se entregan a la publicidad para que sean objeto de la fiscalizacin de la opinin pblica en general.

Verdad Material y Verdad Formal No son slo formas distintas de verdad, sino que son en definitiva grados distintos de satisfaccin por parte del juzgador. Cuando el juzgador va tras la verdad material, solamente estar satisfecho si llega efectivamente a la certeza y posteriormente a la conviccin que su representacin de la verdad corresponde ocurrido. exactamente a lo que realmente ha En cambio, el juzgador se satisface slo

con la verdad formal, cuando para que su juicio o


87

para su decisin puede incluso, asaltarle ciertas dudas en cuanto a si su representacin corresponde o no a lo ocurrido. El tiene juzgador un gran debe estar necesariamente y no en posesin de la verdad material cuando el conflicto contenido en la social el solamente puede el interesa a las partes contendientes, sino que a la sociedad global; con cambio, verdad juzgador satisfacerse formal cuando Por

conflicto es altamente disponible y solo mira al inters de las partes contendientes. la verdad material, porque en el ejemplo, de en materia procesal penal, el juzgador debe ir tras conflicto carcter penal, el inters social tiene su mxima importancia; en cambio, en el conflicto civil, en materia meramente disponible, el juez se satisfar con la verdad que las partes le aporten y esta verdad ser la verdad formal. No en todos los asuntos de carcter civil rige el principio se de la verdad ms formal, porque si el la hay juez verdad algunos asuntos de carcter civil donde el inters pblico tendr encuentra comprometido, en descubrir particular inters

material y no satisfacerse con la formal. En que debe relacin realizar con el la importancia el de esta de la

distincin, podemos decir que adems del esfuerzo juzgador, mrito sentencia en materia penal es mucho mayor que el mrito de la sentencia en materia civil. la sentencia penal condenatoria se La verdad considera de la sentencia en materia penal, especialmente de

88

inamovible,

en

cualquier

otra

discusin

incluso

entre terceros, porque se tiene la seguridad de que el juzgador lleg a la verdad material. En cambio, en materia civil, los hechos establecidos en una sentencia no producen pruebas respecto de terceros e incluso, respecto de las partes contendientes, en lo que aquella sentencia afirma distinto de lo resuelto; constituye simplemente una presuncin de verdad y admite prueba en contrario.

Verdad Suficiente Es aquella porcin de la realidad que han

aportado las partes al juzgador y que ste estima suficiente para asentar en ella su respectivo juicio absolutorio o condenatorio. En torno a este tema hay un principio de gran importancia: el principio de la carga de la prueba que entra a jugar cuando el juzgador constata que las pruebas que le han rendido las partes no le permiten ver con claridad el sustrato fctico del respectivo conflicto. En tal evento entran a jugar subsidiariamente las reglas de la carga de la prueba y el juzgador se preguntar quien es el que debe aportarle las pruebas para que el vea claro: el que est cargado con el peso de la prueba, y si ese no cumpli sufrir una consecuencia desfavorable y la decisin del juzgador ser contraria a su respectiva pretensin o contrapretensin. PRINCIPIOS FORMATIVOS DE LA PRUEBA:

89

El inspirador principios principios formativos

fenmeno de y de a se

de

la

prueba

es

en

si

mismo del otros en el hay miran al

ciertos

principios entran se del prueba a

formativos como o sea, que jugar

procedimiento procedimiento especficamente que

adems, que la

determina trata, proceso y muy otros

formativos formativos

principios

vinculan

estrechamente

fenmeno de la prueba.
a)

Necesidad de Prueba: (o de la prohibicin de aplicar el conocimiento privado del juez sobre los hechos) con La la prueba sola debe constar de en el proceso, excepcin aquellos

hechos que no requieren de prueba.


b)

Eficacia Jurdica y Legal: La prueba debe ser eficaz, en trminos de lograr la conviccin del Juez.

c)

Unidad: El Juez tiene la obligacin de examinar todas las pruebas como una unidad, y no cada una aisladamente (artculo 428 CPC)

d)

Adquisicin: Una vez rendida la prueba, esta se incorpora al proceso, desvinculndose de quien la produjo, y afectando a todas las partes por igual.

e)

Inters Pblico: Sin prueba no puede acogerse la pretensin.

90

f)

Probidad: abstenerse ocultarlas realidad.

(o de o de

lealtad) presentar usarlas

Las pruebas para

partes falsas

deben o de la

distorsionar

g)

Contradiccin: La contraparte de quien presenta una prueba debe tener la oportunidad procesal para conocerla y hacerse cargo de ella.

h)

Igual

Oportunidad:

Ambas

partes

tienen

igual

oportunidad de rendir prueba.


i)

Publicidad: rendicin

Posibilidad de la

de

intervenir y de

en

la

prueba,

conocerla,

objetarla y discutirla.
j)

Formalidad refiere a

Legitimidad:

La

formalidad rendirse en

se el

que la

prueba debe

tiempo, forma y lugar establecido en la ley. La legitimidad indica que la parte que rinda la prueba, debe ser capaz de tal actuacin.
k)

Preclusin: Existe una oportunidad procesal para aportar pruebas, con el objeto de evitar probanzas del ltimo minuto, que no alcancen a ser contradichas.

l)

Inmediacin: El Juez debe dirigir e intervenir personalmente en la produccin de las pruebas.

m)

Imparcialidad: En la actitud del Juez frente a la prueba (artculo 109 CPP)

91

n)

Originalidad:

La

prueba

debe

dirigirse

directamente al hecho a probar.


o)

Concentracin: Todas generalmente procedimiento. en

las pruebas la misma

se practican etapa del

p)

Libertad: Se puede aportar cualesquiera clase de pruebas, siempre que sean pertinentes y salvo que sean contra la moral o las buenas costumbres.

q)

Naturalidad: (o espontaneidad o del respeto a la persona humana) La prueba debe obtenerse por medios naturales.

r)

Obtencin

Coactiva:

Slo

puede

utilizarse

la

coaccin para obtener determinadas pruebas, pero nunca para obtenerlas en un determinado sentido.
s)

Carga de la Prueba: En general, quien invoca un hecho debe probarlo.

t)

Inquisitivo: El juez puede decretar y practicar pruebas oficiosamente, cuando lo estime conveniente para verificar la efectividad de los hechos alegados.

Segn

la

apreciacin

de

la

prueba

tenemos

los

principios de:

92

la prueba legal. la libre conviccin. la apreciacin de la prueba en conciencia. Para entender este principio formativo, hay que tener presente que el fenmeno de la prueba en s mismo puede estar regulado en sus distintas fases o mbitos, respecto prueba, y as es por la ejemplo son los fuerza puede de estar regulado medios de de los de: cul cules distintos

conviccin

medios de prueba, cul es la forma de producir la prueba, cul es la forma de apreciar la prueba, cul es la prueba. parte que est cargada con el peso de la

1.- Principio de la prueba legal: Consiste en que el legislador antes del inicio del respectivo procedimiento y antes del surgimiento del respectivo conflicto, seala cual es el valor probatorio de los distintos medios de prueba; dicho de otra manera, la valoracin de la prueba, en el sistema estricto de prueba legal, no queda entregado al juzgador, sino que se realiza anteladamente por el legislador, sealando cual es la fuerza de conviccin de cada uno de los medios de prueba. En materia procesal civil, rige en nuestro ordenamiento jurdico, el principio de prueba legal morigerado en el sentido que si bien es cierto que el legislador ha sealado anteladamente el valor de los medios de prueba, le ha dado un amplio margen al juez, para que dentro de ciertos y determinados

93

parmetros, pueda l tambin realizar una labor de valoracin. Hoy en da, despus de un examen ms o menos superficial se podra decir que aparece como aberrante que el legislador anteladamente fije el valor de los distintos medios de prueba y se podra, en consecuencia, sustentar que un sistema judicial ideal sera naturalmente aquel que le entrega al juzgador la posibilidad reflexionada materia de absoluta el y libre de valoracin. prueba legal Sin embargo, la apreciacin merece ser porque va sistema en civil, estrechamente

particularmente

unida al principio de la seguridad jurdica, por ejemplo, en nuestro sistema procesal la escritura pblica produce plena prueba de haberse otorgado y produce plena prueba respecto de que los otorgantes hicieron nosotros libre las declaraciones por en en ella civil, contenida, el sistema bien si de sustentramos ejemplo

conviccin

materia

podra

ocurrir que un slo testigo destruyera el valor de una escritura pblica, si el juez en definitiva le da ms crdito a l que a la actuacin solemne de la escritura pblica. En consecuencia, sobretodo en el mundo de las obligaciones de los actos procesales es necesario mantener el principio de la prueba legal en funcin de la seguridad jurdica. Hay una tendencia en el mundo entero y Chile no ha estado al margen de ella, donde paulatinamente en materia procesal penal se ha ido abandonando el sistema de prueba legal para ir a un sistema de libre conviccin.

94

2.- Principio prueba sin pero el

de

la

libre que l

conviccin:

Permite

al

juzgador dar a todos y a cada uno de los medios de valor sujeto se en da el a soberanamente clase de estime conveniente y adecuado en el caso de que se trate, estar s ninguna en parmetros. penal, el Este sistema se da muy escasamente en materia civil, materia de procesal jurados, precisamente juicio donde

jurado con toda libertad aprecia las pruebas segn su real saber y entender. 3.- Principio conciencia: enteramente medios de En de la apreciacin principio darle en el a de la prueba no de en es los de

este

juzgador uno la

libre prueba

para

cada

particular

fuerza

conviccin que l estime del caso, sino que, debe aplicar un criterio de racionalidad y sealar en cada situacin cules son los motivos que lo llevan a ponderar en uno u otro sentido los respectivos medios de prueba. Este civiles sistema, muy lo tenemos como en por algunos ejemplo asuntos en el importantes,

recurso de proteccin, donde expresamente se seala que el tribunal que lo resuelva apreciar la prueba en conciencia, o sea, no queda limitado por valores probatorios vinculantes. campo laboral. Lo que exige este principio es la apreciacin razonada y motivada que explique porqu se prefiere un medio de prueba sobre otro. Otro campo muy importante de la apreciacin de la prueba en conciencia, es el

95

En

general,

cuando

estamos

frente

la

apreciacin libre de la prueba, sta va de la mano con el principio de la oralidad, o sea, el tribunal, recibe en su presencia la prueba respectiva y la aprecia libremente. la relacin Por principio principio el de de directa En este caso tambin va de la sin intermediario estamos rija entre frente tambin rija el al el el mano con el principio de la inmediacin, es decir, rgano jurisdiccional y las partes contendientes. contrario, la la cuando principio de prueba legal, lo normal es que rija el escrituracin, pasividad y por ltimo,

principio de la mediacin, o sea, la relacin con intermediario entre el rgano jurisdiccional y las partes contendientes. De esta manera hay un compromiso constante, en lo que dice relacin con los principios formativos del procedimiento y la prueba en general. El inters social comprometido es un elemento muy determinante as se en cuanto al que sistema cuando probatorio el inters aceptado; explica

social est muy seriamente comprometido, como lo es en el proceso penal, hay en el mundo entero una tendencia a la libre apreciacin o por lo menos a la apreciacin de la prueba en conciencia.

OBJETO DE LA PRUEBA Al entrar en este tema, es necesario contestar la pregunta qu debe probarse, es decir, sobre qu

96

recae la prueba.

En general en todo conflicto hay

dos grandes universos, o dicho de otra manera, todo proceso gira en torno a dos grandes pilares: los hechos de la causa, y el derecho aplicable a los hechos. Esta es la regla general, porque bien podra plantearse un determinado conflicto donde no hubiese discusin derecho, o respecto bien de los hechos, encontrar sino un que del podramos conflicto

donde las partes estuvieran de acuerdo respecto de la normativa aplicable, pero estuviese en desacuerdo respecto del aspecto fctico del conflicto. Hecho es todo suceso del hombre o acontecer de la naturaleza vincula El a los cuales el ordenamiento Las los dos hechos jurdico posibles de la determinados suceso del efectos. hombre y

vertientes de los hechos son: naturaleza; Ambas vertientes deben producir una consecuencia comn, que es que el ordenamiento jurdico vincule a tales circunstancias determinados efectos jurdicos. La prueba solo recae sobre hechos, como regla muy que general, la y no recae sobre derechos. sobre renen probado Esta y afirmacin tiene que ser calificada en el sentido de prueba civil hechos civil debe recae que ser ciertos determinados caractersticas. Un hecho cuando y no es est substancial, pertinente, controvertido ciertas

eximido de la necesidad de ser probado.

97

Substancial: Pertinente:

significa significa

que que

tenga debe

gravitacin

en

relacin con el conflicto de que se trata. guardar relacin con el conflicto. Controvertido: significa que a su respecto debe haberse producido en juego dialctico de la afirmacin y de la negacin. es del todo exacta, hablar la importa porque de Sin embargo, cuando para ser rigurosos el

decimos de hecho controvertido, la calificacin no tendramos toda vez silencio, que que, no hecho controvertible, tcita, controversia,

defensa

negativa

propiamente

pero se asimila a la controversia. No debe encontrarse eximido de ser probado: hay ciertas probados.

categoras eximidos

de de

hechos la

civiles

que de

se ser

encuentran

necesidad

Estas categoras eximidas de prueba son:

1.- el hecho admitido, en la medida que el conflicto mire slo al inters de las respectivas partes; si el hecho es admitido, en el fondo es un hecho no controvertido probado; 2.- el hecho confesado , en la medida que slo mire al inters privado (a confesin de parte, relevo de prueba); 3.- el hecho presumido, pero eventualmente puede ser tambin probado; 4.- el hecho evidente; 5.- el hecho pblico y notorio; y 6.- el hecho normal. y en consecuencia no necesita ser

98

Respecto de los hechos en materia penal, tambin se requiere que sean substanciales y pertinentes, pero no interesa que el hecho sea o no controvertido, porque como el investigador penal va tras la verdad material, an cuando el hecho sea admitido, reconocido o confesado, no por ello queda excluido de la respectiva indagacin penal. Por otro lado, tambin en materia procesal penal hay ciertos hechos excluidos de prueba, como son por ejemplo, los hechos presumidos, el hecho pblico y notorio, materia el hecho evidente, penal, pero en general, por en la procesal precisamente

naturaleza de la verdad que se persigue, los hechos excluidos de prueba, son ms restringidos que en materia procesal civil.

Prueba del Derecho Hay que hacer una distincin: Prueba del Derecho Nacional Es estemos necesario a este Lo que respecto se va a hacer una a distincin con relacin a que fuente del derecho nos refiriendo. explicar continuacin se refiere a la ley como fuente del derecho y no a otras fuentes. Por ejemplo, si como fuente del derecho se invoca a la jurisprudencia, a la costumbre , se tendr que probar en cada caso la jurisprudencia, la costumbre ; en cambio, respecto de la ley nacional, no se necesitar probarla.

99

La no necesidad de probar la ley nacional, arranca de lo dispuesto en el art. 8 C.C., artculo que seala que la ley se presume conocida por todos, y esta presuncin de conocimiento se inicia desde la fecha de su publicacin en el Diario Oficial. En todo caso, es necesario aclarar que esta presuncin de conocimiento de la ley es en verdad una ficcin de conocimiento de la misma, que se ha adoptado por una razn de seguridad jurdica. No obstante que el derecho nacional no necesita prueba, es necesaria una pequea aclaracin, en el sentido que aunque las ediciones de las leyes son muy cuidadas y aunque los cdigos son una y otra vez revisados, ocurre con cierta frecuencia que se verifican errores en los textos, y en consecuencia en ciertos casos no es que se pruebe la ley, sino que se debe probar su genuino texto. genuinos en el de la ley se pueden Estos textos en los el encontrar En

depsitos que existen en el Ministerio de Justicia y Congreso Nacional. conclusin, conocimiento de la ley, no descarta la posibilidad del error en la transcripcin del texto de la ley. La presuncin de conocimiento de la ley tiene como excepcin el Cdigo de justicia Militar.

Prueba del Derecho Extranjero Respecto del derecho extranjero, obviamente, no rige la ficcin del art. 8 C.C., sino que el derecho extranjero debe probarse. En cuanto a este tema rigen 2 importantes fuentes en nuestro ordenamiento:

100

1.y

Art. seala

411 en

N que

C.P.C.:

Esta

disposicin informe

se de

refiere al informe de peritos como medio probatorio casos puede orse peritos. En el N 1 se seala el caso tpico que se necesitan de conocimientos especiales

da cuando se debaten cuestiones que para su debida apreciacin sobre alguna ciencia o arte; pero el N 2, seala que podr tambin orse informe de peritos sobre puntos de derecho referentes a alguna legislacin extranjera. En el caso el del or N 2, la de si se si ley seala y no como como la de ley facultativo informe que no Pero peritos el juez

necesario u obligatorio, porque es norma de Derecho Internacional cuando informe a de su Privado, respecto conoce prueba la norma extranjera, puede aplicarla derechamente, an produzca no peritos. conoce

extranjera tendr que recurrir a este mecanismo. Es importante sealar que le es lcito al juez aplicar en el proceso sus conocimientos privados de alguna legislacin extranjera, porque lo que le est prohibido es que aplique sus conocimientos privados de hechos del proceso, pero no del derecho relacionado con el mismo. 2.- Arts. 408 a 411 Cdigo de Bustamante: Las normas de este Cdigo de Bustamante son supletorias de la legislacin derecho nacional, pero no modificatorias es del nacional. Esta precisin importante,

porque si concluyramos que las normas del Cdigo de Bustamante son modificatorias, ellas no deberan ser aplicadas, porque de acuerdo con la reserva en

101

virtud

de

la

cual

Chile

aprob

este

cdigo,

la

legislacin chilena siempre se prefiere al Cdigo de Bustamante y cuando hablamos de legislacin chilena, la reserva fue particularmente amplia, porque se refera tanto a la legislacin vigente como a la legislacin futura. Sin embargo, hay una importante reserva sobre el particular, Bustamante en es el un sentido tratado que el Cdigo y de en multilateral

consecuencia slo liga a los pases contratantes, de suerte que estos mecanismos de prueba del derecho extranjero, son slo aplicables cuando se trata de legislacin extranjera de uno de los estados contratantes, es decir, aquellos estados respecto de los cuales rige en plenitud el cdigo en cuestin. Por ejemplo, Estados Unidos no ratific el Cdigo de Bustamante y en consecuencia, para la prueba de la legislacin norteamericana, no se puede recurrir a las normas de este cdigo. No obstante que el Cdigo de Bustamante slo rige respecto de los estados contratantes, se ha dicho por nuestra Corte Suprema que ste contiene claros principios de Derecho Internacional y como en ciertos y determinados casos, los conflictos deben resolverse conforme a dichos principios, el Cdigo de Bustamante tiene tambin aplicacin ms all de los estados contratantes, pero no en lo que dice relacin con la prueba de la legislacin extranjera. El Cdigo de Bustamante tiene la particularidad que en lo que dice relacin con la prueba de la legislacin prueba de extranjera, su texto, no tan que solo contempla puede la ser sino tambin

102

objeto de prueba el sentido y alcance de la norma respectiva, o sea, no tan solo es su texto, sino que tambin su interpretacin lo que puede ser probado.

Prueba de la Costumbre Que las fuentes del derecho no se prueban, es una afirmacin que slo es vlida respecto de la ley, porque las dems fuentes deben ser probadas. est la costumbre. La costumbre es la prctica til, no contraria a derecho ni a una la moral pblica jurdica, costumbre y generalmente es decir, la esa aceptada en el medio en que se invoca, que obedece a satisfacer de de necesidad constituye algn la prctica constante de ciertas y determinadas maneras actuar, satisfacer Respecto civil y de cuando de determinada manera de actuar obedece a una necesidad requerimiento de la carcter es Esta una del jurdico. prueba de la costumbre fundamental distinguir entre costumbre de carcter costumbre es entre carcter costumbre mercantil. existe fuente como distincin diferencia importante, porque Entre estas otras fuentes del derecho que requieren prueba

derecho en una situacin y la costumbre como fuente del derecho en la otra, o dicho de otra manera, la costumbre como fuente del derecho civil tiene un dbil efecto, en tanto que la costumbre como fuente del derecho mercantil, tiene un fuerte efecto. En Chile, en materia civil, slo rige la costumbre cuando la ley expresamente se remite a ella, tal
103

como lo seala el art. 2 C.C. en relacin con el art. 1563 inciso 2 de igual cdigo, que fijan el principio de la costumbre segn ley. El legislador no fija normas de ninguna especie para la costumbre en materia civil; en consecuencia, la costumbre civil se puede probar libremente por cualquier ciertas podra notorio. En tanto que en materia mercantil, la costumbre tiene mucho mayor rigor y esto arranca de lo establecido en el art. 4 C. Comercio, que seala a la costumbre como fuente supletoria del derecho, es decir, la costumbre en materia mercantil no slo es aplicable cuando la ley se remite a ella, sino que tambin en el silencio del derecho. Respecto de la costumbre en materia mercantil, el juez puede aplicarla de oficio cuando le conste su existencia, explica, Comercio, tribunales comercio, circunstancia cuando que que se de autoriza dict la los el poca el art. 5 de de inciso 1 del Cdigo de Comercio. porque el legislador Esta norma se Cdigo visualiz y ser medio probatorio, como e un incluso la hecho ms, pblico en y determinadas considerada situaciones costumbre

especiales era

eran

tribunales que el

comercio y en consecuencia, en estos tribunales de perfectamente posible juez conociera la costumbre mercantil y por tanto, sin necesidad de prueba, en la medida que al juez le constara la costumbre mercantil, se poda derechamente declarar su existencia y aplicarla. Si al juez del asunto mercantil no le consta la costumbre, sta debe ser probada:

104

por

sentencias

judiciales

que

declaren

su

existencia; o

por 3 escrituras pblicas que hagan referencia a ella, con la limitacin de que estas escrituras pblicas deben ser de fecha anterior a los hechos que se invocan en el respectivo juicio.(art. 5 inciso 1 y 2 del Cdigo de Comercio).

HECHOS QUE NO REQUIEREN PRUEBA Esta es una cuestin que dice relacin con la costumbre, y hoy da la legislacin indgena hace una expresa remisin al derecho indgena consuetudina rio, o sea, la costumbre pasa a ser fuente materia indgena, tanto en

directa del derecho en

materia civil como en materia penal y no hay norma en la ley indgena sobre la prueba de la costumbre, de manera que nuevamente en este caso se estar a las reglas generales. La regla general es que en nuestro ordenamiento slo se prueban los y hechos que sean pero substanciales haciendo un pertinentes controvertibles,

examen mas fino hay ciertos hechos que se dice que no requieren prueba. Anlisis particular Hecho Confesado o Admitido de los Estos hechos son: que no se prueban en

hechos

105

Se puede establecer una ntima relacin entre el hecho confesado y el hecho admitido, porque en el fondo admitir un hecho que produce efectos en contra de quien lo admite es una forma de confesin. Se ha dicho que el hecho confesado o el hecho admitido no requiere prueba, pero esta afirmacin hay que mirarla con cierto cuidado, porque es vlida solamente cuando el conflicto cae en el mbito de lo disponible, prueba si el conflicto no cabe dentro as del por mbito de lo disponible la confesin no exime de respecto del respectivo hecho; ejemplo en materia penal la confesin, que es forma de acreditar la participacin, no constituye prueba o no exime de probar el hecho, sino que ella debe ser plenamente concordante con los dems antecedentes del proceso y adems verosmil. En consecuencia el aforismo a confesin de parte, relevo de prueba, se en trata el tiene del plena validez de y lo eficacia social cuando mbito

disponible, pero no la tiene cuando hay un inters implcito respectivo conflicto.Ejm. divorcio La admisin o confesin de un hecho puede ser
expresa:

cuando cuando silencio quien

el

confesante estando la

explcitamente presente no o

lo lo el (en y de

reconoce, o
tcita:

controvierte; simple Derecho silencio negativa).

porque no que

simple no

ausencia confesin tcita

constituye una

calla

otorga; forma

ausencia

constituyen

106

En nuestro sistema procesal civil hay formas de confesin ficta, confesin que se logra a travs de un mecanismo que se denomina la absolucin de posiciones, en que frente a ciertas y determinadas circunstancias y por la rebelda de quien ha sido convocado a absolver posiciones puede producirse la confesin ficta, que produce los mismos efectos que produce la confesin explcita. Hecho Insubstancial o Impertinente Es lgico que si el hecho no es substancial y no es pertinente, sobre l no debe caber prueba; en esta materia rige el principio de la economa procesal, y no se caer en el dispendio de probar hechos que no sean substanciales y pertinentes. El calificar un hecho como substancial y pertinente es un cuestin casustica, situacin a situacin, juicio a juicio, caso a caso se podr determinar si el hecho es substancial y pertinente. Hecho Presumido de Derecho El art. 47 de inc. la final C.C. de seala la fuerza en el probatoria presuncin derecho,

sentido que, el hecho presumido de derecho no admite prueba en contrario. hecho indicador. La presuncin funciona como un mecanismo lgico que esta compuestos por tres elementos perfectamente diferenciables que son:
hecho indicador o indicio, regla de lgica

Cuando se habla de un hecho

presumido de derecho existe lo que se denomina el

y experiencia, y
107

hecho presumido.

Por ejemplo

en la

presuncin de

paternidad por hijo que ha

parte del marido, esta dice que el

sido concebido dentro del matrimonio se presume que tiene como padre al marido; en esta presuncin el hecho indicador es el matrimonio y el nacimiento. regla de experiencia o de lgica es el exclusivo y excluyente del marido a la mujer. criatura. En toda presuncin sea legal, judicial o de La El acceso

hecho presumido es que el marido es el padre de la

derecho, siempre encontramos estos tres elementos. En la presuncin de derecho el hecho que se

presume de derecho no necesita ser probado, y an ms no se admite prueba en contrario; pero el hecho indicador o indicio si debe ser probado. ocurri en un periodo entre 300 y As por 180 das ejemplo, si se presume de derecho que la concepcin anteriores al nacimiento, el hecho indicador es el nacimiento, naturalmente que debo probarlo, pero no se permite prueba en contrario a quien pretenda establecer una poca distinta de concepcin. En materia procesal civil las presunciones de derecho tienen efectivamente cabida ya sea como presunciones propiamente tales o como ficciones que el legislador ha planteado como presunciones, como ocurre con el conocimiento de la ley (art. 8 C.C.). En cambio en materia procesal penal, las presunciones de derecho estn prohibidas, no se

puede presumir de derecho la responsabilidad penal y

108

esta prohibicin de presumir de derecho en materia procesal penal hoy da tiene rango constitucional. Hecho Evidente Los lgicos lo han definido como aquel que se impone por su sola luminosidad, o sea que tienen tal vigor en cuanto a su construccin que se impone de esa manera.

que un varn no puede dar a luz, Por ejemplo, es un hecho evidente que si una persona esta a las cuatro de la tarde en Santiago, no puede estar a las 5 de la tarde en Pars, pero naturalmente esta circunstancia est determinada por el avance de la tecnologa. Hecho Pblico y Notorio Se encuentra en estrecha relacin con el hecho evidente. Se ha dicho que este es aquel que cae dentro del margen exigible de informacin y cultura del respectivo tribunal, y que es al mismo tiempo compartido en el mismo medio. Se refiere debe al destacar tribunal y que no este conocimiento a se las necesariamente

partes, o sea, basta que el hecho para calificarlo como pblico y notorio lo sea respecto del tribunal aunque no lo sea respecto de las partes. No es materia de prueba que el hecho sea o no pblico que esta a y notorio, calificacin censura por sino del los que es materia puede de calificacin del respectivo tribunal. tribunal recursos sujeta Naturalmente estar procesales

correspondientes.
109

Es muy importante destacar que el hecho pblico y notorio est dentro de los mrgenes exigibles de informacin y cultura, esto significa que el tribunal para llegar a afirmar la existencia del hecho pblico y notorio necesita emplear un mnimo de esfuerzo, es decir, que sea fcilmente accesible la informacin necesaria para afirmar la pblica notoriedad del respectivo hecho. Para calificar un hecho de pblico y notorio no se necesita la inspeccin directa del tribunal, sino que el hecho puede haber ocurrido y tomar carcter de hecho histrico; as por ejemplo, es un hecho pblico y notorio, precisamente por ser un hecho histrico que Ricardo Lagos fue Presidente de Chile. Naturalmente observacin exigibles puede El dar esa circunstancia del no cae bajo la pero directa respectivo y tribunal, el

con toda razn, porque esta dentro de los mrgenes de informacin cultura, el tribunal hecho por establecido y respectivo es un

pblico y notorio. hecho pblico notorio concepto esencialmente relativo, y depende del medio cultural y de informacin que en cada caso este involucrado; as puede ser pblico y notorio para un tribunal de Chilo que ciertas y determinadas especies arbreas estn en extincin, porque efectivamente desde el punto de vista este cultural hecho del medio ser social de ese tribunal puede estar en condiciones de afirmarlo, en cambio, mismo podr indispensable probarlo en otro tribunal distinto.

110

Hay distintas categoras o tipos de caen dentro de esta gran jerarqua pblicos y notorios:
hecho histrico, hecho geogrfico, y hecho local rural.

hechos que de hechos

Respecto de los hechos histricos y los hechos geogrficos, podemos decir que su carcter es mucho ms amplio, porque es mucho mayor el nmero de En tribunales que podrn afirmar su existencia. mbito de aplicacin es ms restringido. Respecto al hecho que est eximido de prueba el hecho pblico y notorio, es necesario referirse en primer lugar al art. 89 C.P.C., articulo que est en el ttulo noveno del libro primero, que se refiere a los incidentes Esta y especficamente dice que si a se la prueba de un ellos. norma promueve

tanto que respecto de los hechos locales rurales, su

incidente y el hecho involucrado en este consta en el proceso o es un hecho de pblica notoriedad, el tribunal bien puede no recibir el incidente a prueba y derechamente fallar, o sea, el tribunal puede dar por establecido un hecho siempre que este sea pblico y notorio. Es importante tener presente que esta norma est establecida a propsito de los incidentes, y en consecuencia surge la pregunta si el principio de que el hecho pblico y notorio no requiere prueba es aplicable general. slo En a los incidentes con esta o es una norma se ha relacin pregunta

concluido que es una norma de aplicacin general, de

111

manera que no obstante estar contenida en la prueba de el los incidentes declara se aplica un en hecho toda es clase pblico de y procedimientos de carcter civil, y as cada vez que tribunal que notorio no requiere a su respecto recibir prueba de ninguna naturaleza. Se ha planteado tambin si el hecho pblico y notorio se puede invocar en materia procesal penal o precisamente por la bsqueda de la verdad material que preside el proceso penal este hecho pblico y notorio debe ser probado en esta clase de procedimientos. En este caso se ha concluido que el

principio es el mismo, y en consecuencia el tribunal en materia procesal penal tambin puede calificar un hecho como pblico y notorio y darlo por establecido sin que a su respecto se haya rendido prueba de ninguna naturaleza; por ejemplo, es un hecho pblico y notorio la quiebra de bancos del ao 1982. En cuanto al hecho pblico y notorio es indispensable manejarse con cautela, ya que es una regla de carcter excepcional. HECHO NORMAL Es una cuestin que ha sido profundamente

estudiada por el derecho anglosajn, y ellos han acuado la expresin estndar jurdico, que es el proceder vemos ttulo normal dentro de ciertas y determinadas el las categoras de personas o situaciones; por ejemplo si una transaccin y no entre comerciantes, porque estndar jurdico indicar que esa transaccin es a oneroso gratuito,

112

transacciones entre comerciantes van presididas por una voluntad recproca a de que lucro, ttulo y se as con si si que por se una se el necesita acreditar entre fue hizo

transaccin presuma que

comerciantes, a titulo

basta

acredite que se hizo entre comerciantes para que se oneroso; contrario se seala que esa transaccin fue a ttulo gratuito, se esta tratando de establecer un hecho distinto del standard o normalidad jurdica, y se deber en consecuencia probarlo. Tambin se vincula al concepto de estndar jurdico, al concepto de peso de la prueba, porque quien afirma la normalidad de un determinado hecho no necesita acreditarlo, y quien sostiene lo contrario est cargado con el peso de la prueba. Hecho Negativo Se ha dicho por siglos por los lgicos, que el hecho negativo no puede ser probado lo que es una enorme falsedad. En primer lugar respecto de este hecho debemos distinguir entre el hecho mismo y la manera de proponerlo, porque un hecho se puede proponer como positivo o negativo; as por ejemplo, si se dice que el da jueves 21 de mayo estaba en Temuco, se est diciendo que ese mismo da no se estaba en Arica, pero esta es la forma de proponerlo. El hecho negativo siempre envuelve la posibilidad de un hecho positivo en contrario. Este hecho no se puede probar, solamente cuando el hecho positivo contrario es indefinido, por ejemplo si se dice que todos los das se toma caf al desayuno, es
113

un hecho positivo indefinido que no se puede probar, porque se tendra que probar que durante toda la vida, todos los das, se ha tomado caf, lo que es una falsedad. El hecho positivo o negativo puede probarse siempre que se trate de un hecho definido; y no puede ser probado cuando es un hecho indefinido.

CARGA DE LA PRUEBA, ONUS PROBANDI El concepto de carga de la prueba nace vinculado al Derecho Civil y por los tratadistas clsicos es tratado dentro de esta disciplina, lo que explica que nuestro Cdigo Civil inspirado en esta visin de la primera mitad del siglo XIX se refiera especficamente a este tema. Sin embargo , esta

concepcin civilista en torno al tema del peso de la prueba sufre una evolucin, y podramos sealar que la concepcin En una de la carga procesal contribuye carga es a un elaborar este concepto. perspectiva procesal, requerimiento de conducta establecido en beneficio del propio cargado, de suerte que su omisin slo le acarrea problemas a l. Este concepto general es enteramente aplicable al de carga de la prueba, ya que la carga de la prueba es un requerimiento de conducta para poder probar, y el incumplimiento de este requerimiento slo acarrea perjuicios para el respectivo cargado. Respecto de los procedimientos dispositivos,

lgicamente con alteracin del principio de carga de


114

la

prueba

nace lo de

el

principio en

de el

carga sentido

de que a

la un el su

afirmacin, requerimiento cargado debe

que conducta los

significa hechos que

tambin sirven

afirmar

respectiva pretensin o contrapretensin. Lgicamente nace primero la carga de la afirmacin antes que la carga de la prueba, porque la carga de la prueba se referir precisamente de la la a los hechos en es una afirmados unida a como la sustento carga posible los de pretensin, porque a

consecuencia no siempre la carga de la afirmacin va prueba, que perfectamente medida que concebir frente se

determinada afirmacin no se requiera prueba, en la hechos afirmados encuentren relevados de la necesidad de probanza.

Quien Debe Soportar la Carga de la Prueba Sobre el particular hay diferentes doctrinas:
A. Doctrina

del siglo XIX, sealando que tena el

requerimiento de conducta de probar para quien era menos dificultoso el hacerlo. Este criterio y naturalmente el mismo era tremendamente tremendamente casustico tiempo

subjetivo, de manera que hoy da se recuerda como una curiosidad doctrinaria.


B. Sealaba

que

estaba

cargado

con

el

peso

de

la

prueba quien sustentaba la anormalidad, o dicho de otra manera quien estaba en la afirmacin de la normalidad jurdica estaba eximido de probar, y solamente quien sustentaba la hiptesis contraria estaba cargado con la necesidad de hacerlo.
115

Sin embargo esta concepcin tiene un criterio excesivamente casustico y subjetivo.


C. Otra

tesis, dice que corresponde probar a quien la norma, son los de suerte que lo que debe de la un presupuestos fcticos

invoca

acreditar dos

respectiva norma, ya que toda norma jurdica tiene elementos perfectamente la distinguibles: supuesto fctico y un determinado mandato. D.Encontramos tambin doctrina generalmente aceptada, que dice que deben probarse los hechos que sirven de sustento a la respectiva pretensin o contrapretensin, salvo que se trate de hechos eximidos de prueba. Lo normal es que en todo conflicto y ya haya un determinado sustrato fctico, sea quien

propugna por la pretensin o por la contrapretensin en su caso, deber acreditar los hechos que sirven de sustento al respectivo conflicto. De esta manera cada uno, el pretendiente y el contrapretendiente, acreditarn los hechos de su pretensin o contrapretensin en la medida que no estn eximidos de prueba.

Sistema Nacional Est la El recogido como 1698 en el Cdigo cuestin consagra Civil siguiendo y de la no la

concepcin clsica que vea el tema de la carga de prueba art. una C.C. substancial el principio procesal. carga de la prueba: Incumbe probar las obligaciones
116

o su extincin al que alega aquellas o sta.

Pero

esta definicin es susceptible de algunas crticas: no incumbe probar las obligaciones, lo que incumbe probar no son los hechos se de los se pueden derivar en un es ciertas y determinadas obligaciones; solamente debaten porque obligaciones si el determinado conflicto, conflicto

declarativo o constitutivo no hay obligaciones que se estn discutiendo, pero sin embargo ser siempre necesario aplicar principios de carga de la prueba; aceptando que el nico mbito de discusin fueran las obligaciones, la contrapretensin no siempre est basada en modos de extinguir las obligaciones, sino que puede estar basada en otros antecedentes (por ejemplo sostener que la obligacin nunca existi). Esta concepcin civilista del peso de la prueba es, desde el punto de vista procesal, absolutamente insuficiente porque se refiere slo a las obligaciones en vez de referirse a hechos y a otra clase de pretensiones distintas de las obligaciones, y porque se refiere slo a medios extintivos y no a otra forma de contrapretensin. Doctrinariamente debe sostenerse como principio de carga de la prueba que est cargado quien sostenga la respectiva pretensin o contrapretensin, salvo que los hechos que sirvan de sustento estn eximidos de prueba.

117

En virtud de la aplicacin de los principios de la carga de la o prueba, el est cargado en su con o ella el demandante demandado caso, incluso Hay una

ambas partes; la pregunta que se ha planteado es si es posible invertir el peso de la prueba. expresin de inversin del peso de la prueba frente a la presuncin legal: cuando una parte se encuentra favorecido por una presuncin simplemente legal, se encuentra eximido del peso de la prueba, pero en el fondo se revierte puede la carga ya en que contra la parte de la desfavorecida presuncin. Pero la pregunta va ms all, en el sentido si las partes pueden convencionalmente invertir el peso de la prueba, ley realizar esto ser posible solamente cuando la lo permita, si pero la no se as puede no lo ley expresamente probar

convencionalmente

refiere, porque de otro modo se atentara contra el principio del debido proceso . LIMITACIONES A LA PRUEBA Las ciertos limitaciones hechos o a la prueba de son ciertas medios

contrapisas puestas por ley que impiden acreditar valerse algunos probatorios. Las limitaciones a la prueba pueden

ser de dos grandes clases: en cuanto impedir probar ciertos hechos, y en cuanto a usar ciertos y determinados medios probatorios.

118

En general, las limitaciones a la prueba en cuanto a impedir probar ciertos hechos son escassimas, y en la disciplina jurdica en general esta tendencia est en clara retraccin; as por ejemplo hoy est superada Las la norma que a impeda la prueba indagar sobre la paternidad. limitaciones solamente pueden tener como fuente a la ley, o sea, no hay otras limitaciones a la prueba que las que la ley haya especficamente sealado; Las limitaciones a la prueba pueden ser absolutas o relativas. prohibido probatorio usar un Son limitaciones absolutas cuando est un hecho o usar Son un medio todo respecto. limitaciones en ciertas acreditar bajo medio

relativas cuando est prohibido acreditar un hecho o probatorio solamente circunstancias y conflictos. Entre las razones por las que se establecen,

encontramos: una razn de poltica legislativa, el legislador estima en ciertos y determinados casos, en funcin de la discrecin, de la seguridad jurdica, que es conveniente limitar la prueba; la posible desconfianza que tenga el legislador frente a ciertos la y determinados medios en de prueba, por ejemplo prueba testimonial materia civil;

cuando el conflicto de que se trata lleva envuelto un gran inters social; as por ejemplo en un juicio de divorcio no basta el simple reconocimiento por parte del otro cnyuge de la causal para dar lugar a la demanda; y por ltimo razones de carcter moral o tico.

119

Encontramos prueba:

como

ejemplos

de

limitaciones

la

las presunciones de derecho, en el sentido que, segn el art. 47 inc. final C.C., est vetado probar en contra de una presuncin de derecho.

el

art.

157

C.C.

que

se

refiere

al

juicio

de

separacin de bienes entre marido y mujer, donde la confesin de uno de los cnyuges no es suficiente para acreditar los hechos que sirven de sustento a la respectiva pretensin. Esta limitacin es un homenaje a los terceros de buena fe, para evitar la corrupcin entre las partes y para evitar que se atente contra las obligaciones contraidas de buena fe por el tercero; respecto de la prueba testimonial en materia civil, el art. 1708 C.C. seala que deben constar por escrito las obligaciones civiles ms all de cierto mnimo monto, y que no se podrn probar por testigos las obligaciones que debieron constar por escrito, salvo ciertas excepciones; el art. 1701 C.C. es establece solemnidad que del cuando el instrumento pblico respectivo

acto o contrato, este acto o contrato no se puede probar sino en virtud del indispensable instrumento;

para menos prueba

acreditar la

el

cuerpo y

del

delito

(el

hecho la de

punible) se pueden usar todos los medios de prueba confesin, la para acreditar Esta regla participacin se pueden usar todos los medios de incluso confesin. admisibilidad significa una gran garanta para el imputado;
120

dentro de las limitaciones a la prueba hay una que merece particular mencin: el secreto como limitacin a la prueba. principio sobre de la En general nuestro sistema respecto que de todo el en

legal repugna el secreto, o sea, en general rige el publicidad de ser ordenamiento secreto jurdico, deben manera siempre las normas

interpretadas

forma restrictiva.

Sin embargo nuestro ordenamiento

jurdico acepta en ciertos y determinados casos el secreto, como es el caso del secreto profesional del abogado. La jurisprudencia extranjera, sobre todo, ha ido ampliando las limitaciones a la prueba, estimando como tal el haber obtenido el respectivo medio de prueba por vas ilcitas. LEYES REGULADORAS DE LA PRUEBA Respecto de esta cuestin hay dos tendencias

polares en el mundo: - la tendencia de la libertad de regulacin, o sea, donde el legislador la prueba y no la ha que fijado queda normas en relacin con entregada

enteramente a la decisin jurisdiccional; - la otra tendencia es la de la regulacin legal de la prueba, lo que significa que todas y cada una de sus fases es objeto de una normativa ms o menos exhaustiva. y como tendencia de carcter intermedio, hay sistemas donde el fenmeno probatorio en general es ms o menos regulado, dejando mayor o menor margen

121

de

libertad

de

decisin

al

campo

propiamente

jurisdiccional. El sistema chileno es un sistema de prueba legal morigerado, en el sentido que no llega al extremo de una regulacin exhaustiva de este fenmeno, sino que deja entregado en o cierta a la medida decisin a la decisin jurisprudencial jurisdiccional

especfica la respectiva cuestin. Aspectos en que se Puede Regular 1.Cuales son donde los los en Medios medios en cuanto de de a Prueba: prueba que los hay hay estn otras de

legislaciones taxativamente donde existe prueba;

numerados, libertad

tanto

medios

En nuestro medio chileno, se sigue el sistema clsico de la enumeracin taxativa de los medios de prueba; pero lo que ha ocurrido es que por la va de una interpretacin extensiva se han ido asimilando expresiones como nuevos medios probatorios, como por ejemplo la fotografa, la radiografa, el cassette, el video, que se han ido asimilando a la prueba documental pericial. 2.Admisibilidad es de los Medios son de Prueba: medios en una de una o han tenido cabida por la prueba

cuestin medio

determinar es legal es

cuales o no

los

prueba y una segunda cuestin es determinar si un que admisible situacin en particular.

122

En general los criterios de admisibilidad son criterios legales, de suerte que es o no admisible una prueba slo si el legislador la ha aceptado o rechazado como tal. 3.- Normas sobre la Carga de la Prueba: aqu tambin existen distintos criterios: legal y jurisprudencial. En Chile la carga de la prueba es

un criterio de carga legal, en la medida que es el legislador quien seala quien est cargado con el onus probandi. 4.Manera de Producir a dentro las del la Prueba: de los esto mira

fundamentalmente hacer realidad

normas proceso

carcter distintos

procedimental que fijan como se logra en definitiva medios de prueba; por ejemplo en el caso de los testigos, cuando es la oportunidad de presentar la lista de testigos, de que manera debe presentarse esta lista, como se los interroga, etc. Es muy raro encontrar una legislacin donde no existan normas procedimentales al respecto, en general, y en Chile en particular, las normas sobre produccin de la prueba son verdaderamente extensas. 5.- Normas sobre Apreciacin de la Prueba: aqu hay tres posiciones: de la posicin legal de ms donde estricta el es el criterio fuerza de prueba legislador la posicin

anteladamente fija el valor y en consecuencia la conviccin cada medio; antinmica es la libre conviccin, lo que significa que es el juez en cada caso el que sigue criterios

123

de su propio convencimiento y la posicin intermedia es la apreciacin de la prueba en conciencia, que significa la ponderacin lgica de los medios probatorios, tanto individualmente como en conjunto. En Chile estos cinco aspectos son los que

conforman las leyes reguladoras de la prueba, o sea, podemos decir que las leyes reguladoras de la prueba son las normas que sistematizan y en definitiva presiden todo el fenmeno probatorio en su conjunto y en cada una de sus etapas o expresiones. Estas normas puede ser infringidas, y puede producirse la infraccin: en cuanto a los medios de prueba, la infraccin puede ser o aceptar como medio de prueba uno que el legislador rechaza, o rechazar como medio de prueba uno que el legislador acepta; en cuanto a la admisibilidad de los medios de prueba, la infraccin puede consistir en declarar inadmisible un medio de prueba en un caso concreto, o bien declarando admisible un medio de prueba que en ese caso concreto era inadmisible; en relacin con las normas sobre la carga de la prueba, la infraccin puede ser errando al decir cual de las partes estaba cargada con el respectivo peso de la prueba; en cuanto a la manera de producir la prueba la infraccin puede consistir no respetando las regulaciones que el legislador ha sealado para cada uno de los medios en particular; y en cuanto a las normas sobre apreciacin de la prueba la infraccin ser ya sea valorando una
124

prueba ms all de los mrgenes que el legislador permite o desconociendo el valor probatorio con infraccin a la norma valorativa respectiva. Las leyes reguladoras de la prueba en este cuando caso, conforme son se a

infringidas, dan motivo a los respectivos reclamos y recursos juez con procesales, la porque de quebranta el ordenamiento jurdico y no cumple el obligacin resolver derecho. En general todos los recursos procesales y

todas las formas de reclamo son adecuadas cuando se produce el quebrantamiento de las normas reguladoras de la prueba, y son particularmente adecuados los reparos por la va incidental, por la va de la nulidad y por la va de la apelacin. El recurso de casacin y las leyes reguladoras de la prueba son importantes y las porque el primero legislador, de la la a jurisprudencia infraccin podan recurso ser de a posteriormente leyes en

travs de una modificacin al C.P.P., acept que la reguladoras el fondo; prueba de que un es antecedentes casacin justificatorios lo

interesante porque este mira slo a las infracciones a la ley y no mira a los posibles errores de hecho en que puedan haber incurrido los jueces de fondo. Este principio debe compatibilizarse en el sentido que la infraccin de las leyes reguladoras de la prueba que influyen en como se determinaron los hechos, puede ser causal de casacin en el fondo; y solamente va a ser causal cuando haya una infraccin en cuanto a los medios de prueba, la normas sobre admisibilidad, al peso de la prueba y en cuanto a su

125

valoracin, siempre que claramente se quebrante una norma valorativa especfica, El recurso de casacin en el fondo jams tiene cabida cuando se reclama la forma como se produjo la prueba, o sea, las normas procedimentales en cuanto a produccin de la prueba son tpicamente normas ordenatorio reclamadas litis la y en consecuencia procesal, podrn por la ser va por nulidad

incidental, por la respectiva apelacin e incluso por la casacin en la forma.

La existencia de las leyes reguladoras de la prueba que conducen al sistema de la prueba legal o tasada reconoce legal son:
a)

ciertas tasada

atenuaciones, Estas

que

permite atenuantes

caracterizar el sistema como un sistema de prueba o atenuado. reglas

Artculo

425

CPC:

El

valor

probatorio

de

la

prueba pericial se aprecia segn las reglas de la sana crtica.


b)

Artculo

428

CPC:

Entre

dos

ms

pruebas

contradictorias, y a falta de ley que resuelva el conflicto, los tribunales preferirn la que crean ms conforme con la verdad (certeza).

LOS MEDIOS DE PRUEBA

126

Concepto: Es todo elemento que sirve para convencer al juez de la existencia de un hecho. "Son todos los instrumentos, cosas o circunstancias en las cuales el juez encuentra los motivos de su conviccin partes." Clasificacin de los Medios de Prueba: Los criterios de clasificacin derivan de los sistemas probatorios o dicen relacin al contacto entre el juez y el hecho: a)Segn el contacto del juez con los hechos: Directas: Permiten al tribunal formarse su frente a las proposiciones de las

conviccin por la observacin propia y directa del hecho (ej: inspeccin personal) Indirectas: El tribunal se forma su conviccin a travs de otros hechos o de dichos de terceros (ej: prueba testimonial y pericial) b)Segn cuando se origina la prueba: Preconstituidas: Existen antes del juicio y tienen una eficacia jurdica potencial (ej: instrumentos) Circunstanciales: Nacen o se producen durante el juicio (ej: prueba testimonial) c)Segn su eficacia: Que Producen los Plena Prueba: Aquellos por medios si que solos reuniendo requisitos legales,

127

permiten dar por acreditado un hecho (ej: confesin acerca de hechos personales - prueba ms plena en materia civil) Que no Producen Plena Prueba: (o que producen prueba semi plena) Son aquellos medios que por si solos no permite acreditar los hechos sino que requiere para ello de otras pruebas. d)Segn su relacin con el conflicto: Pertinentes: controvertido. Impertinentes: controvertido. LA PRUEBA INSTRUMENTAL. no dicen relacin con el asunto dicen relacin con el asunto

Generalidades:

Es

la

prueba

mas

abundante

importante en cuanto a fuerza y cantidad en nuestros procedimientos, tanto que se encuentra regulada en el CC (prueba obligaciones), en el CPC (medios de prueba y trmino probatorio), en el CPP escrituras pblicas, protocolizacin, e inclusive autorizacin en el COT (dentro de las funciones de los notarios, de documentos privados ante notario, etc.) Concepto: En su concepto clsico, se los identifica con los documentos o escritos, en tanto que para la doctrina ms moderna, el concepto de instrumento es genrico, siendo los documentos slo una especie; es todo escrito, impreso o grabado. Para Chiovenda es toda representacin material destinada e idnea para producir una cierta manifestacin del pensamiento.

128

En

nuestro

derecho

no

hay

distincin,

se

los

considera como conceptos sinnimos. En definitiva, podemos decir que un instrumento es "todo elemento que da testimonio de un hecho y que tiene el carcter de conservable."

Caractersticas: a)Es prueba pre constituida. b)Es indirecto. c)Generalmente produce plena prueba. Clasificacin: a)Segn el motivo de su otorgamiento: Por va de prueba. Generados especficamente para dar cuenta de un hecho. Si el acto jurdico no es solemne y se deja constancia de l en un documento escrito, se est extendiendo en un documento que solo tendr afectos de carcter probatorio, por lo cual se pueden tambin usar todos los otros medios de prueba enunciados por el legislador. Por va de solemnidad. Generados para la validez del acto jurdico. En este caso, el acto jurdico se prueba precisamente por su solemnidad y solo por sta.

a)Segn la naturaleza jurdica del instrumento:

129

Privado: Aquel otorgado sin solemnidad alguna. Pblico: (artculo 1699 CC) Es el otorgado con las solemnidades legales, por el competente funcionario. Dentro cuyo del gnero de instrumento es y que que el la pblico, se encuentra una especie que es la escritura pblica, elemento es distintivo un Notario, funcionario solemnidad competente

esencial adems de lo indicado en los artculos 404 a 414 del COT, es su incorporacin en el protocolo o registro pblico. Esta clasificacin importa tanto para determinar que se acompaa en juicio. Clases Especiales que pueden una de en ser Instrumentos: trminos pblicos de serie o Hemos dicho los Sin su valor probatorio, como para determinar la forma en

previamente instrumentos embargo,

generales, privados. otros

existen

instrumentos

cuya naturaleza puede resultar confusa, en razn de lo cual es preciso aclararla:


a)

Instrumento Privado autorizado ante Notario: La sola autorizacin en no es suficiente pblico, para pero transformarlo instrumento

existir un testigo preconstituido y abonado de su existencia en caso de ser objetado en juicio y adquieren fecha cierta desde ese momento. En el caso de los los ttulos de crdito, en la autorizacin
b)

transforma

ttulos La 415

ejecutivos. pero no en instrumentos pblicos. Instrumento protocolizacin privado al final Privado es del Protocolizados: agregar un protocolo (artculo instrumento

130

COT). sirve

La

protocolizacin dar fecha

no

transforma al

al

instrumento privado en pblico, sino que slo para cierta documento, respecto de terceros, salvo que se trate de los contemplados en el artculo 420 COT:
c)

Instrumentos Ttulos artculo

otorgados

en

el la

extranjero, enumeracin que

as del son

como, las traducciones.


d)

Ejecutivos: 434 CPC,

Segn hay

algunos (escritura

instrumentos

pblicos

pblica,

sentencia judicial, etc.) en tanto que otros son instrumentos privados.


e)

)Los documentos electrnicos: Ley 19799, modif. Por Ley 20.217.

Documento electrnico es toda representacin de un hecho, imagen o o idea que por sea creada, enviada, y comunicada posterior.permite Art 3 al Ley recibida 2 de de que medios electrnicos

almacenada de un modo idneo para permitir su uso Art. Ley.-. un Firma electrnica: electrnico o y contratos jurdicas cualquier sonido, smbolo o proceso electrnico que receptor seala documento actos identificar al menos formalmente a su autor. los otorgados por personas naturales

suscritos por medio de firmas electrnicas, sern vlidas de la misma manera y producirn los mismos efectos que los de papel escritos.Hay ciertos casos en que no se admite un documento electrnico y ellos son: -Los que se exige cierta solemnidad -En que se requiere la comparecencia de una parte -En los asuntos de familia

131

Los documentos electrnicos pueden ser pblicos y privados y los pblicos necesitan firma electrnica avanzada. Art 4. La firma electrnica avanzada, es aquella certificada por un prestador acreditada y con las condiciones que en la ley se seala. La fecha electrnica es el conjunto de datos en forma electrnica el momento utilizados en que se como ha medio efectuado para una constatar

actuacin sobre otros datos electrnicos a los que estn asociados.

EL INSTRUMENTO PBLICO: El artculo 1699 del CC. lo define como aquel autorizado con las solemnidades legales por el competente legal, funcionario. podemos A partir sus de la definicin esenciales:
a)

inferir

elementos

Debe otorgarse por un funcionario pblico: Es todo aquel que pertenece a la administracin del Estado, regido por la Ley de Administracin del Estado. pblicos. Los jueces tambin son funcionarios

b)

El funcionario pblico debe ser competente: Se refiere a que tenga facultades suficientes en atencin al territorio y a las dems exigencias legales.

132

c)

Debe ser otorgado con las solemnidades legales: Para determinar si un instrumento pblico cumple con de ley. La importancia que es de de identificar plena un instrumento por regla estos requisitos, pblico es y preciso cual examinar es tanto la el legislacin que regula cada una de las especies instrumento funcionario como las solemnidades que exige la

pblico, dice relacin fundamentalmente con su valor probatorio, general. prueba

Instrumentos Pblicos en Juicio: Estn establecidos como una clase especial de

instrumentos en el artculo 342 CPC, el cual indica que solo sern considerados como tales los que a continuacin otorgamiento se se enumeran, hayan y siempre las que en su cumplido disposiciones

legales que dan este carcter:


a)

Los documentos originales (matrices). Las copias requisitos autorizadas o sea ,dadas con los que las leyes prescriben para que

b)

hagan fe respecto de toda persona o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hacen valer.

133

c)

Las copias simples o sea obtenidas sin estos requisitos, que no sean objetadas como inexactas por la parte contraria dentro de los 3 das siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de ellas.

d)

Las copias que, objetadas en el caso del nmero anterior, sean cotejadas y halladas conforme con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto se de la parte dos contraria. Existen y otro de dos de dos de clases de cotejo: uno instrumental, en el cual confrontan que instrumentos, la letras, confronta el cual firma

escrituras. En este caso se habla de un cotejo instrumental,


e)

debe

hacerse

conformidad al artculo 344 CPC. Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el juicio, autorizadas por su secretario u otro funcionario competente y sacados de los originales
f)

de

copias

que

renan

las

condiciones indicadas en el nmero anterior. Loa documentos electrnicos suscritos por medio de firma electrnica avanzada.

Instrumentos Pblicos otorgados en el Extranjero: De conformidad a lo establecido por el artculo 17 CC, la forma de los instrumentos pblicos se determina por el lugar en que han sido extendidos, mientras que su autenticidad se probar adems ,segn las reglas establecidas por el Cdigo

134

de Enjuiciamiento (CPC). La forma se refiere a las formalidades externas, en tanto que la autenticidad, se refiere al hecho de haber sido realmente otorgado y a la manera Para que un extranjero como en dichos documentos se expresa. instrumento valor en pblico Chile, otorgado es en el que preciso

tenga

cumpla con ciertos requisitos especiales: a)Que la forma en que ellos se otorgaron se ajuste a la legislacin del pas en el cual se extendi el instrumento. b)Que el instrumento ha sido otorgado y autorizado por las personas y de la manera en que el se exprese. Nuestro tres legislador, respecto de para los instrumentos u

pblicos otorgados en el extranjero, ha establecido trmites esenciales equipararlos homologarlos a los instrumentos pblicos nacionales:
a)

Legalizacin: Se establece la autenticidad del documento otorgado en el extranjero, esto es, que en ellos conste 1) el carcter de pblicos, y 2) la verdad de las firmas de las personas que los han autorizado. Esta autenticidad se obtiene mediante el atestado (testimonio) otorgado por alguno de los funcionarios establecidos en el artculo 345 CPC, a saber:

Agente Diplomtico o consular chileno, acreditado en el pas de procedencia del instrumento, y cuya firma

135

se compruebe mediante certificado del Ministerio de RR.EE de Chile. Agente diplomtico o consular de una nacin amiga, acreditado firma se en el pas de procedencia certificado del del instrumento, a falta de funcionario chileno, y cuya compruebe mediante Ministerio de RR.EE. del pas de procedencia del agente, y adems por el Ministerio de RR. EE. de Chile. Agente por el diplomtico gobierno extranjero del pas acreditado de su firma en Chile del el procedencia por

instrumento,

certificndose

Ministerio de RR.EE. de Chile. El proceso se compone de dos parte la actuaciones: de un La

primera de ellas es la acreditacin de la firma del funcionario diplomtico extranjero o por y agente es la consular, segunda

acreditacin de la firma de dicho diplomtico por parte del Ministerio de RR EE. de nuestro pas. La jurisprudencia ha dicho que los instrumentos pblicos otorgados fuera no debidamente legalizados no se pueden considerar como prueba en juicio.

b)Traduccin: La traduccin oficial normalmente es realizada En por un intrprete documentos pblicos pero o del Ministerio en se de Relaciones Exteriores, conforme al artculo 63 CPC. general, en los sean extendidos privados, que para idioma pueden tener extranjero, acompaar

juicio,

puedan

136

valor probatorio es menester que sean traducidos. Hay dos alternativas: Acompaarlo tribunal sin la que correspondiente ordenar que el traduccin: documento El sea tiene

traducido por el perito que designe a costa de la parte que lo presenta, sin perjuicio de lo que se resuelva en la sentencia definitiva respecto de la condena en costas. Acompaarlo con su traduccin: En este caso vale la traduccin acompaada respecto del documento siempre que la otra parte no exija dentro de un plazo de seis das que sea revisada por un perito. Las costas son de quien present el documento, sin perjuicio de lo que resuelva la sentencia definitiva sobre la condena en costas.
b)

Protocolizacin: El instrumento que ha cumplido con todos esos trmites, para que tenga valor en juicio, debe adems protocolizarse en el registro de un Notario. Excepcionalmente, existe ninguno de haber una de situacin los sido Se del dos trata en la el los de

cual

no

se a

necesita pesar en el

primeros de

trmites, instrumento acuerdo al

otorgado

extranjero. consular

instrumentos otorgados por los cnsules, ya que de reglamento Ministerio Relaciones Exteriores, estos tienen la facultad de ser ministros de fe, pudiendo otorgar instrumentos pblicos

137

No obstante, igualmente es preciso que la firma del cnsul sea verificada por el Ministerio de RR. EE. de Chile.

Impugnacin de Instrumentos Pblicos: El instrumento pblico se encuentra amparado por una presuncin de autenticidad, por lo que no se debe probar su autenticidad para usarlo en juicio. La carga de la prueba se radica en aquel que quiere desvirtuar la presuncin. La presuncin de autenticidad recae sobre lo siguiente: a)Que se otorg el instrumento pblico por las personas que en l aparecen; b)Que fue otorgado o autorizado por el funcionario pblico que en el figura; y, c)Que se prestaron las por las partes que y en el el

funcionario, aparecen.

declaraciones

Pero el hecho que el instrumento pblico goce de esta presuncin, no implica en ningn caso que no pueda ser impugnado. De hecho, se contemplan expresamente tres causales de impugnacin:
a)

Nulidad: pblico

Para debe

ser serlo

otorgado por

un

instrumento pblico

funcionario

138

competente y con las solemnidades legales. El incumplimiento de estos requisitos son causales de nulidad del documento. Esta causal se puede probar a travs de todos los medios de prueba. No obstante, la escritura pblica firmada por las partes sin vicios del consentimiento, que es declarada nula, vale igual como instrumento privado. En el caso de los actos solemnes, el acto mismo se confunde con el instrumento pblico, por lo que si se obtiene la nulidad del instrumento nulo el pblico acto o consecuencialmente contrato solemne.
b)

tambin

ser

La falta de autenticidad o falsedad material del instrumento pblico: Interpretando a contrario sensu el artculo 17 CC, un instrumento pblico es falso o falto de autenticidad:

-Cuando no ha sido realmente otorgado. -Cuando no ha sido autorizado por el funcionario pblico u otorgado por las personas que en l se expresan. Cuando las declaraciones que aparecen en el instrumento no corresponden a las efectuadas por las partes. La Por falta de autenticidad es (ej: no es equivalente a la un sea en

nulidad, toda vez que sus causales son diferentes. tanto perfectamente que sea escritura posible nulo, pblica pero tener que instrumento autntico. pblico

extendida

ingls). Esto importa porque las partes deben probar

139

la

falta

de

autenticidad

para

impugnarlas.

Los

medios de prueba que se pueden usar para probar la nulidad del instrumento pblico son ilimitados, toda vez que no rigen las limitaciones de los artculos 1708 CC y 429 CPC. En cambio, para probar la falta de autenticidad, existe una gran limitacin, contenida en el artculo 429 CPC, referida a la testifical que establece que para probar la falta de autenticidad de una escritura pblica (no instrumento pblico), se requiere contar con cinco testigos hbiles, que den razn de sus dichos, que no est en contradiccin con otra prueba y que deben declarar o pretender acreditar que la parte que se dice haber asistido al otorgamiento de la escritura pblica, el notario, o alguno de los testigos instrumentales que aparecen en la escritura pblica ha fallecido con anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el da del otorgamiento y en los 70 das subsiguientes. Los requisitos son enormes y por ende muy difciles que puedan darse. Esta disposicin solo se aplicar cuando se trate de impugnar la escritura pblica misma, pero no las declaraciones consignadas en una escritura pblica autntica: se busca la falsedad material, no la ideolgica que es propia de la simulacin. c)Falsedad En la en la Declaracin las de las Partes o se

Simulacin: simulacin declaraciones formularon, pero lo que pasa es que no corresponden

140

a la verdad , a lo que realmente se convino entre las partes. Sin embargo, hay que tener presente que el artculo 1876 CC (referente a la compraventa) dice que si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitir prueba alguna en contrario, sino la de nulidad o falsificacin de la escritura, y slo en virtud de esta prueba habr accin en contra de terceros poseedores. Se ha dicho por la jurisprudencia que es una norma que no est dirigida a proteger a las partes, sino a terceros. Esto importa porque las normas de la compraventa se aplican a otros contratos como la permuta y el contrato de sociedad. La limitacin de este artculo no dice relacin con la prueba de la nulidad y falsedad material, sino con la prueba de la simulacin que tiene por objeto atacar la declaracin de la escritura pblica que dice que el precio est pagado. Adems, hay que tener no presente nunca de por esto, de . que las Las la limitacin sino no para slo probar esta falta de autenticidad de la declaracin rige respecto partes, partes respecto los terceros pueden

alegar simulacin, puesto que lo declarado por estas en la escritura poblica hace plena fe en contra de ellas. Vas de Impugnacin: Los documentos pueden ser impugnados por va principal o incidental:

141

a)

Principal: Consiste en iniciar una accin en un procedimiento distinto de nulidad, falsedad o falta de autenticidad del instrumento pblico. Debiera ser juicio ordinario de mayor cuanta, toda vez que no hay procedimiento especial y el asunto no es susceptible de apreciacin pecuniaria.

b)

Incidental: juicio esencial en en

Cualquiera que la se

que

sea

el el

estado

del

acompae ,

instrumento lo que debe

pblico, debe

agregarse con casacin

citacin, trmite por

impugnarse en un plazo de tres das, generndose el incidente con la parte que impugna. Algunos sostienen que la va incidental se puede utilizar para alegar cualquiera de las causales, en tanto que para otros, solo se puede utilizar para alegar falta de autenticidad, toda vez que las otras dos deben alegarse en juicio ordinario. EL INSTRUMENTO PRIVADO: En su concepto clsico, es todo

escrito que deja constancia de un hecho y que es otorgado por particulares. En su sentido moderno, la definicin es esencialmente la misma, pero se cambia la palabra "escrito" por "elemento". Mucho se ha discutido si es necesario para estar en presencia de un instrumento privado, el que est 1701 firmado. y 1703 Atendiendo CC, la a los artculos de los 1698, regulacin

142

instrumentos privados parte del presupuesto de que ellos se encuentran firmados. Sin embargo, analizando las disposiciones del CPC, dentro de l no es necesario la firma de documento, toda vez que para tener por reconocido un documento, basta con que haya sido reconocida la letra o la firma, y no es esencial la firma. Cualquiera que sea la tesis, no cabe la menor duda que respecto de ciertos instrumentos privados es requisito de la esencia que estn firmados (ej: cheques, letras, pagars, etc.). La gran diferencia con los instrumentos pblicos es que stos no estn amparados por la presuncin de veracidad que reviste a los primeros, y en consecuencia , requieren ser reconocidos en juicio. El reconocimiento de los instrumentos privados se encuentra expresamente regulado en el artculo 346 CPC, el cual distingue varios casos: a)Reconocimiento Expreso: Artculo 346 N 1 CPC: Cuando as lo ha declarado en el juicio la persona a cuyo nombre aparece otorgado el instrumento o la parte contra quien se hace valer. Artculo 346 N 2 CPC: Cuando igual declaracin se ha hecho en instrumento pblico o en otro juicio diverso.
b)

Reconocimiento Tcito: (Artculo 346 N 3 CPC) Cuando puestos en conocimiento de la parte contraria, no se alega su falsedad o falta de integridad dentro de los seis das siguientes a

143

su presentacin, debiendo el tribunal, para este efecto, apercibir a aquella parte con el reconocimiento tcito del instrumento si nada

expone dentro de dicho plazo.


c)

Reconocimiento Judicial: (Artculo 346 N 4 CPC) Cuando se produce la objecin del instrumento privado por falta de autenticidad o falta de integridad y el tribunal judicial. el un CPC para instrumento resuelve El dicho incidente, rechazando la objecin se llega al reconocimiento contemplado autenticidad COTEJO. en de mecanismo acreditar privado es la el

Ser cotejo de instrumentos, cuando se confronta un instrumento privado que se ha objetado en cuanto a su autenticidad e integridad, con otro instrumento indubitado para los efectos de comprobar su autenticidad e integridad. Ser cotejo de letras cuando se confrontan dos instrumentos a fin de determinar si la letra o firma estampada en el instrumento privado es autntica. Se hace la distincin entre estas dos clases, porque si el instrumento pblico carece de original, la forma en la cual se probar su autenticidad ser exclusivamente a travs del cotejo de letras. El artculo 352 CPC establece que se consideran como documentos indubitados para efectos del cotejo, los siguientes: -Los que las partes acepten como tales, de comn acuerdo;

144

-Los no tachados de apcrifos o suplantados; y, -Los privados cuya letra o firma haya sido reconocida expresamente (por la va del N 1 o 2 del artculo 346 CPC). El cotejo es una prueba pericial. El tribunal designar los peritos que deben llevar a cabo la diligencia del cotejo dando aplicacin a las normas de los artculos de la 417 a 423 CPC respecto El del valor desarrollo prueba pericial.

probatorio de este cotejo pericial es que sirve de base para una presuncin judicial. La fecha del instrumento privado, respecto de las partes otorgantes, es la que el instrumento seala, en tanto que respecto de terceros, ser slo aquella que corresponda luego de aplicar los artculos 1703 CC y 419 COT: a)Fallecimiento de alguno de los otorgantes. b)Desde que el instrumento ha sido copiado en un registro pblico. c)Desde que conste que se ha presentado en juicio. d)Si se ha inventariado o tomado razn de l por parte de un funcionario competente, actuando en carcter de tal. e)Desde su anotacin en el repertorio. Iniciativa de la Prueba Instrumental: La iniciativa para rendir la prueba

instrumental dentro del proceso puede ser de parte o de tribunal. La iniciativa de parte puede a su vez ser voluntaria o forzada:

145

a)

Voluntaria: cuando la parte en forma libre y discrecional decide acompaar un documento al proceso (regla general)

b)

Forzada: proceso sanciones

cuando bajo

una

parte

un de de

tercero

se

encuentra obligado a acompaar un documento al apercibimiento o los en casos imponrsele Se da las medidas legales procesales.

fundamentalmente

prejudiciales contempladas en los nmeros 3 a 5 del artculo 273 del CPC, y durante el proceso, en el caso del artculo 349 CPC, conocido como exhibicin de documentos. Los Que requisitos el documento de esta exhibicin son con los la siguientes: tenga relacin directa cuestin debatida. Que no tenga el documento el carcter de secreto o confidencial. Que se acredite que el documento se encuentra en poder de la parte o el tercero. Cuando se da esta situacin, lo normal es que se confiera traslado o se decrete con citacin para que la otra parte se pueda oponer a la exhibicin , ya sea porque el documento no est en su poder, no dice relacin con el asunto controvertido o tiene el carcter de reservado o secreto. El tribunal decide sobre la procedencia de la exhibicin. Los gastos de la exhibicin son del que los solicita , sin perjuicio de lo que se resuelva sobre las costas. Cuando la exhibicin la debe hacer el

146

tercero, puede hacerlo en su casa u oficina. En caso de negativa del tercero a efectuar la exhibicin, se hacen aplicables los apercibimientos establecidos a propsito de las medidas prejudiciales en los artculos 274 y 277 CPC. En la prctica, lo que se hace es pedir una copia, y exigir que durante la exhibicin, se encuentre presente un ministro de fe (secretario del tribual) que tome testimonio de los documentos copias. Con que la se van a de exhibir la y autorice se evita las el entrega copia

extravo de los originales. Hemos dicho que la iniciativa de esta prueba tambin puede corresponder al tribunal. En nuestro procedimientos resolver, renacer partes. con civiles, la esta opcin de no se manifiesta hacer las exclusivamente a travs de las medidas para mejor limitacin que hayan poder para derechos precluido

Oportunidad para rendir la prueba instrumental:


a)

Antes del Procedimiento: A travs de las medidas prejudiciales se deben probatorias contempladas en los nmeros 3 a 5 del artculo 273 CPC., puesto que acompaar documentos que constituyan presuncin grave del derecho reclamado.

b)

Conjuntamente caso el

con

la

Demanda: para

El

actor

puede el

acompaar los documentos a la demanda y en tal demandado tiene objetarlos

147

trmino de emplazamiento, lo cual implica que la objecin se har en la contestacin de la demanda, usualmente en un otros del escrito de contestacin de la demanda o de las excepciones dilatorias, pero nada impedira que se haga en documento separado.
c)

Durante el Procedimiento: Art 348 CPC. (regla general) Se pueden acompaar en cualquier estado del juicio, hasta el vencimiento del trmino probatorio en la primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda instancia. En segunda instancia tambin se pueden presentar

objeciones el mismo da y antes que se inicie la vista de la causa.


d)

Despus de la Oportunidad Procesal: Como medida para mejor resolver, el tribunal determinar que documentos se acompaarn.

Forma de Acompaar los Instrumentos en Juicio: Si bien no se establece expresamente en el CPC, por interpretacin de diversas normas del mismo cdigo, se ha establecido que los documentos, por regla general, deben acompaarse "con citacin". todo lo cual se desprende de las siguientes normas:

148

a)

Artculos 795 N4 y 800 N2 CPC: A propsito del recurso de casacin en la forma, establecen como trmites esenciales "la de la primera al y segunda de los con instancias, documentos citacin." agregacin proceso

presentados

oportunamente

b)

Artculo

342

N3

CPC:

propsito

de

qu

documentos se deben considerar como pblicos en juicio, se establece un plazo de tres das para objetarlos, citacin.
c)

plazo

que

se

iguala

con

el

de

Artculo 348 inciso 2 CPC: Suspende el fallo en segunda instancia hasta que se encuentre vencido el plazo de citacin para objetar documentos.

d)La

citacin

es

perfectamente

compatible

con

cualesquiera de las regulaciones especiales. e)Siempre est latente la posibilidad de que se produzca una pluralidad de partes, o presencia de terceros coadyuvantes, respecto de los cuales no son aplicables los apercibimientos especiales, pero debe drseles la posibilidad de objetar la prueba. No obstante la lo anterior, los que en como el hemos caso dicho de los

constituye

regla

general

instrumentos

pblicos,

documentos

privados

presentan la particularidad que esta regla se altera en el siguiente caso:

149

a)

Instrumento Privado emanado de la Contraparte: Debe acompaarse bajo el apercibimiento contenido en el artculo 346 N3 CPC, esto es de ser reconocido si no es objetado por la parte contraria.

b)

Traduccin de Documentos: De conformidad a lo establecido en el artculo 347 inciso 2 CPC,debe acompaarse bajo el apercibimiento de tenerla por exacta salvo que en plazo de seis das la contraparte exija la revisin de la traduccin por un perito.

c)

Documentos privados acompaados a la Demanda: Si bien se acompaan bajo los apercibimientos que correspondan, el plazo para objetarlos ser el trmino de emplazamiento y no de seis das como antes se indic

d)Cuando Cuando

se se de

presenta presente

un al

documento juicio

electrnico.un para documento el sexto a la bajo puede

electrnico, el Tribunal citar a las partes a una audiencia que percepcin el los su documental de da.- Art. 348 bis del CPC y recae sobre la parte presenta con documento medios concurrir perfeccin el juez audiencia necesarios Si el tcnicos electrnicos

para

adecuada es

apercibimiento de tenerlos por no presentados. documento objetado, ordenar que se rinda una prueba complementaria de autenticidad, a costa del que impugna.- El resultado

150

de esa prueba ser suficiente para decidir sobre su autenticidad. Si los documentos electrnicos presentados son privados, se entender que fueron puestos en conocimiento de la parte contraria en la audiencia de percepcin. Los documentos privados emanados de terceros se agregan a los autos con citacin, siguiendo la regla general. Valor Probatorio: Es preciso distinguir de que clase de instrumentos se trata:
a)

Instrumentos los presuncin

Pblicos: de

En

trminos gozan por

generales, de una son cuanto

instrumentos

pblicos

autenticidad,

otorgados por un funcionario pblico y en el caso de las escrituras pblicas por un ministro de fe. Es preciso hacer una nueva distincin: Respecto de los Otorgantes: Constituye plena prueba respecto a: - El hecho de haberse otorgado el instrumento. - La fecha del instrumento. - El hecho de haberse que formulado en las el declaraciones constan

instrumento pblico.

151

En este caso es necesario hacer algunas precisiones. En el caso los en que por de las hace casos, hechos sus sus no son por declaraciones plena sea prueba que del en

funcionario, todos recaigan percibidos hechos percibido

estas hechos ni ha

propios, propios suyos propios

sentidos, sentidos,

pero que ha comprobado por los medios que la ley le suministra, o hecho que ha comprobado confiando en el dicho de otras
-

personas

que

importan

meras

apreciaciones. En cuanto a las declaraciones de las partes, el instrumento hace plena fe entre las partes an en lo meramente enunciativo, relacin del en las documento. con En tal con lo que tenga slo sin el el directa clusulas aunque de dispositivo

consecuencia, enunciativas pueden tener

relacin directa no constituyen plena prueba, carcter presuncin grave por

artculo 398 inciso 2 CPC. Respecto dispositivas, directamente contenidas verdaderas en al el de igual Terceros: que con las lo se Las clusulas dispositivo consideran

enunciativas

vinculadas

instrumento,

respecto de los terceros. Respecto de

152

las meramente enunciativas sin vinculacin directa, no tienen valor probatorio respecto de terceros. b)Instrumentos Privados: Instrumento Privado Reconocido o mandado tener por reconocido: (artculo 1702 CC) Tienen el mismo valor probatorio que una escritura pblica , respecto de los que aparecen haberlo suscrito y de las personas a quienes cuales juicio, se han el transferido artculo las 1703 valdr obligaciones del CC. Si y el derechos de estos, pero no respecto de terceros, a los en rige el instrumento emana de un tercero y ste lo reconoce documento como prueba testimonial. Asientos, Registros y Papeles Domsticos: (artculo 1704 CC) Son escritos en que una persona ha fijado el recuento de ciertos hechos. No requieren siquiera estar firmados y slo hacen fe contra quien los escribi (ej: agenda) Notas puestas en una Escritura: (artculo 1705 CC) Hacen prueba en todo lo favorable al deudor, si la ha escrito el acreedor y y la Si escritura estn con ha estado son siempre en poder de ste. Cartas, Telegramas Fax: firmados escaso instrumentos mano. Fotocopias: N3 CPC. Pueden llegar a ser instrumentos pblicos en juicio aplicando los artculos 342 N2 y privados pero valor

probatorio, salvo que se trate de cartas escritas a

153

CARGA

DE

LA

PRUEBA

EN

LA

IMPUGNACIN

DE

LOS

INTRUMENTOS.INSTRUMENTOS PUBLICOS En la situacin que se presenta al ser impugnado un instrumento pblico, dentro del plazo de las y la tres das que tiene la parte contraria la ley, para que de su hacerse cargo de su forma y contenido, por alguna de causales formales por que contempla este que sabemos que son la nulidad, la falta de autenticidad falsedad, tratarse de los instrumento se presume aquellos respecto

autenticidad, dado todos los requisitos formales que rodean su creacin, la objecin que dirige una parte contra ese documento, tiene que probarla precisamente ella, porque de esa forma se cumple con la presuncin que favorece al instrumento.En el incidente que se forma con la objecin del instrumento de la que se da traslado a la contraparte, al recibirse a prueba el incidente el hecho que debe fijar en la resolucin que recibe el incidente a prueba el juez es Si el documento pblico es nulo, o falto de autenticidad o falso,, ( segn sea la clase de objecin y con esa redaccin est indicando claramente a la parte que plante el incidente que sobre ella recae la carga de la prueba para destruir la presuncin de que est rodeado el instrumento.Todo instrumento valiosa lo contrario por de ocurre ste y con de no el esta estar privado, carecer

presuncin

autenticidad

rodeado de ninguna formalidad en su otorgamiento, si

154

el documento es objetado en el procedimiento por la parte contra quien se presenta, por alguna de las causales formales que la ley seala, apercibimiento del caso, la carga efectuado el de probar la

autenticidad o la integridad del instrumento, recae sobre quien presenta el documento, no sobre quien lo objeta.De esta manera, la resolucin que recibe el con incidente ello a prueba a dir la Si el que documento present es el autntico o ntegro. (segn sea el caso), indicando claramente parte documento que cobre ella recae esta carga.En ambos casos, tratndose de una

objecin de un instrumento pblico o uno privado, si la objecin que se dirige en contra de ellos, no est referida exclusivamente a las causales formales estudiadas y los argumentos dicen relacin con el valor probatorio de los documentos, el Tribunal se debe limitar a proveer Tngase presente, no dando traslado para no crear un incidente, puesto que la valoracin de la prueba es un juicio de mrito que debe realizar el juzgados en la sentencia.-

LA PRUEBA TESTIFICAL.

Concepto: "Los testigos son terceros indiferentes al proceso, que declaran bajo juramento, sobre hechos

155

de

los de

que este

tienen

conocimiento podemos

que

son A sus

controvertidos en la contienda en que depone." partir concepto, desglosar elementos esenciales:

a)Tercero Indiferente al Proceso (jams puede ser testigo una parte interesada) b)Declara acerca No lo de hechos precisos y determinados. c)Declaran sobre pueden que ellos declarar han sobre

cuestiones de derecho. percibido, personalmente o a travs del dicho de terceros. Los testigos no opinan ni piensan, todo lo que tenga relacin con emitir un juicio est reservado a los peritos. Los testigos se limitan a exteriorizar lo que est grabado en su memoria y adems dar razn de sus dichos. Caractersticas: a)Es un medio b)Puede plena.
c)

preconstituido. plena prueba o prueba semi se la

producir

Eminentemente ms mnimo

Formalista: todo

Esta lo

formalidad referente a

contempla por el legislador, regulando hasta el detalle, prueba, oportunidad y requisitos de la lista de testigos, oportunidad de rendicin, manera de determinar el valor probatorio, personas hbiles para declarar como testigos, las tachas, etc.
d)

Rige el Principio Formativo de la Inmediacin: En relacin con el contacto con el juez (artculo 365 CPC ) En la prctica se aplica el

156

principio

de

mediacin,

ya

que

el

juez

no

presencia ni toma la prueba en el 98% de los casos. Esto ocurre debido a la sobrecarga de trabajo en cuanto a la proporcin entre casos y tribunales disponibles. e)Es indirecto. f)Se pondera segn la calidad del testigo.
g)

Carece de Valor Suficiente: Del anlisis de las diversas disposiciones del cdigo al respecto, podemos Andrs deducir Bello y con cierta certeza de la ms se que en debe a don la a las desconfiaba confi Esta pero prueba

testimonial, escrituracin. muchas

mucho

desconfianza

causas,

fundamentalmente

siguientes: -Falsedad habitual; -Por el alto margen de error en la percepcin de los hechos, importan no necesariamente en todo por mala fe, sino por de fallas que se producen en el proceso psicolgico que testimonio (exceso subjetividad); y, -Falta de cultura cvica de la ciudadana. Proceso Psicolgico de Percepcin de los Hechos: Se compone son la fundamentalmente sensacin, y la la de cuatro etapas, la o cuales o percepcin, fijacin

memorizacin,

exteriorizacin

deposicin.

Cada una de estas est expuesta a errores.


a)

La Sensacin: Los sentidos reciben una impresin y la transmiten se al cerebro. a Todas de las los sensaciones perciben travs

157

sentidos, de cualquiera de ellos, pero hay que analizar el grado de confiabilidad de cada uno: Tacto: Cuando no est controlado por la vista, es la principal fuente de error. Excepcin a esto son las personas Olfato y que por necesidad Ambos otra tienen entrenamiento claramente estn sensorial en este sentido, como los ciegos. Gusto: Por pueden parte ser autosugeridos. normalmente

pervertidos a consecuencia de enfermedades o vicios. Odo: Tiene valor intermedio entre el tacto y el olfato/gusto pero de menor calidad que la vista ("un solo ojo tiene ms crdito que 2 orejas.") Se puede percibir a travs de la audicin sonidos o ruidos, y palabras. La percepcin auditiva de sonidos es mucho menos clara y ms subjetiva que la de las palabras. Respecto de la percepcin de las palabras, se dice que generalmente le es imposible a un testigo repetir en los mismos trminos, las palabras odas aunque haya puesto en ello toda la atencin. Lo que retiene es el sentido de las palabras. Adems aqu tambin existe la autosugestin. Vista: El sentido menos imperfecto para percibir los hechos. Sin embargo las imgenes visuales estn muy lejos de ser reproducciones fotogrficas. Hay que desconfiar incluso de los testigos oculares. Se ha comprobado que bajo la accin de un mismo estmulo aquellos se determinan ms livianamente en un individuo que en otro.
b)

La la

Percepcin: conciencia,

Para y

estar ah

en

este

campo,

la y

impresin sensorial debe penetrar en el campo de ser identificada

158

reconocida. Su valor se pondera en funcin de condiciones objetivas y subjetivas: Condiciones Objetivas:


-

Tiempo: El instante en el cual se ha podido menos percibir sea la el hecho. Mientras hecho, exposicin del

menos se puede percibir.


-

Lugar: A mayor distancia, menor chance de percibir el hecho y viceversa. Iluminacin: De da es ms fcil

percibir un hecho que de noche. Condiciones Subjetivas: Dependen de cada testigo:


-

Atencin: Hay que prestar atencin para percibir el hecho con detalle. Emocin: Mientras ms est expuesto el sujeto a una situacin El debe emocional, cuando en la menos atencin pone al hecho.

Integridad percibe

Cerebral: el hecho

sujeto estar

plenitud de sus condiciones. Solo una mnima parte de las impresiones sensoriales penetran en la conciencia y la gran mayora penetran en el inconsciente o subconsciente. As, hay un potencial de ser testigo, que muchas veces no se puede usar. c).La Memorizacin o Fijacin del Hecho: Un hecho ha sido memorizado cuando la sensacin transformada en imagen se graba en la memoria. Los principales factores que pueden alterar la memoria son:

159

El

tiempo:

La

memoria

de

un

hecho

disminuye

en

funcin del tiempo mismo. La Sugestin: Puede ser individual, colectiva, o por influencia de declaraciones anteriores. Para evitar esto, se impide que los testigos presencien la declaracin de otros testigos. La Memoria: Es rpida y tenaz en algunos, lenta y dbil en otros. yace se en le Durante la agregan el con tiempo otras lo en que la o percepcin memoria, imgenes el

percepciones

cual

hecho

percibido con anterioridad se anula o altera. d)La Exteriorizacin o Deposicin: Cuando un testigo declara, evoca la imagen fijada en la memoria, y esa imagen procura traducirla verbalmente o por escrito. En una toda deposicin hay un proceso del interno y uno las externo. Las condiciones que deben concurrir para correcta deposicin testigo, son siguientes: -El estado normal y libre del testigo: Desde un punto de vista fsico y psicolgico, se refiere a que el testigo declare sin ser sujeto a presin o tensin. La forma en que el testigo declare depende de la facilidad grabado en de su que declare lo que se realmente le pueden tiene memoria. Nunca

hacer preguntas inductivas, porque el que prestara la declaracin prcticamente sera el interrogador, por lo que la contraparte se puede oponer. -El valor del juramento: Cualquiera que sea la creencia, impacta poner como testigo a la divinidad de lo que se va a declarar. -Certidumbre del Recuerdo:

160

-La Espontaneidad de las Declaraciones: Mientras ms espontneas sean, ms sinceras aparentemente deben ser. -La Influencia del Lugar: Como el lugar influye en las declaraciones del testigo.

Clasificacin de los Testigos: a)En cuanto a su capacidad para declarar en

juicio: -Hbiles: Todos aquellos a quienes la ley no declara inhbiles. -Inhbiles: Aquellos afectados por alguna causal de inhabilidad, ya sea absoluta (artculo 357 CPC) o relativa (artculo 358 CPC). No basta con que el testigo est afectado por una causal de inhabilidad para que no pueda declarar. Para que se declare su inhabilidad es necesario por regla general que se alegue de dicha inhabilidad por la parte en contra de la cual se pretende usar el testigo. Esto se hace a travs de la TACHA. Excepcionalmente el tribunal puede de oficio impedir la declaracin de los testigos que estn afectos de una inhabilidad absoluta notoria. Esto no impide que el testigo declare, porque las tachas se fallan en la sentencia definitiva. En doctrina existe otra opcin, en virtud de la cual, todos los testigos son hbiles y que debe ser el juez quien determinar el valor probatorio de la prueba, con ciertas limitaciones obvias:

161

b)En cuanto a como conocieron los hechos: -Presenciales: Fsica y mentalmente presentes en el momento en que acaecieron los hechos y los percibieron directamente por sus sentidos. Son los que tienen un mayor valor probatorio. -De Odas: Conocieron los hechos por el dicho de las partes o terceros. -Instrumentales: Presentes al momento de firmarse un documento para certificar la exactitud del documento y la veracidad de la firma. An se usan en materia testamentaria. c)En cuanto a su calidad respecto de los hechos: -Contestes: Estn de acuerdo en el hecho declarado y en sus circunstancias esenciales. Cuando se habla de contestes, comparacin se de esta las haciendo referencia de dos a o la mas declaraciones

testigos. No existe un solo testigo conteste, porque no tiene con que estar conteste. -Singulares: lo rodearon. Estn Esto de acuerdo involucra en el hecho tipos pero de difieren acerca de las circunstancias esenciales que tres circunstancias: Diversificativa: Declaran sobre hechos diversos no excluyentes entre s. Acumulativa: Impeditiva u Cuando se Los han quiere hacer estn entre una en si reconstruccin histrica. Obstativa: a lo que testigos declarado contraposicin

162

respecto

de

las

circunstancias

esenciales

que

rodearon al hecho esencial. La Iniciativa de la Prueba Testimonial: Puede ser tanto de parte, como de iniciativa oficial.
a)

De

Parte:

Puede

solicitarse

como

medida

prejudicial probatoria, o durante todo el curso del juicio.


b)

Del Tribunal: A travs de las medidas para mejor resolver, pero solamente puede llamar a testigos que ya declararon en el juicio, y exclusivamente para que clarifiquen dichos oscuros o contradictorios de sus declaraciones.

Oportunidad de la Prueba Testimonial:


a)

Antes del Procedimiento: A travs de las medidas prejudiciales probatorias contemplada en los nmeros 1 y 5 del artculo 273 CPC.

b)

Durante entre

el el

Procedimiento: ofrecimiento Se dentro cada de

Hay la

que

distinguir y la la el

prueba mediante

rendicin de la misma: -Ofrecimiento: interrogatorio legislador en manifiesta del plazo presentacin de la lista de testigos y la minuta de previsto La por procedimiento. oportunidad

depende del procedimiento:

163

Juicio

Ordinario:

primeros

das

del

trmino

probatorio, de la forma que lo seala el Art 320 CPC Incidentes: 2 primeros das del trmino probatorio. Juicio Juicio Sumario: Ejecutivo: Se 2 5 primeros primeros en la das das del del trmino trmino que haya probatorio. probatorio. -Rendicin: realiza audiencia determinado el juez, dentro del trmino probatorio, que es fatal. Si no declaran en el da fijado ,la prueba es nula.
c)

Despus de la Oportunidad Procesal: Como medida para del mejor C.P.C, resolver, la el tribunal de citar, de que conformidad con lo dispuesto en el artculo 159 comparecencia testigos hayan declarado en el juicio, para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios.

d)

En Segunda Instancia: En materia civil, rige el artculo reunirse 207 una CPC, serie conforme de al cual deben (casi requisitos

imposible) para que la prueba testimonial sea admisible en segunda instancia: -Decretarse como medida para mejor resolver, lo cual elimina -Debe -Es la iniciativa sobre que no de parte que no y hace figuren rendir que en se la examinen despus de la vista de la causa. recaer hechos se prueba rendida en autos. preciso haya podido prueba testimonial en primera instancia.

164

-Que los hechos sean considerados por el tribunal como estrictamente necesarios para la acertada resolucin del juicio. Obligaciones de los Testigos:
a)

Comparecer:

Consiste

en

concurrir

ante

el

tribunal, a la audiencia que ste haya fijado para que se preste la declaracin. La obligacin de concurrir a declarar pesa sobre el testigo, siempre que est en el territorio jurisdiccional del tribunal, y ya que de lo contrario a declarar queda por liberado puede limitarse

exhorto. Por regla general ,todas las personas estn obligadas a comparecer ante el tribunal, lo cual no significa obligacin de declarar, pero existen ciertas excepciones (artculo 359 y 361 CPC): -Autoridades eclesisticos. polticas, Declaran judiciales, por medio de militares informes, y y

adems, en ciertos casos, deben contar con permiso previo, segn el N 1 del artculo 361 CPC. -Las personas que gozan en el pas de inmunidades diplomticas. Tienen una prerrogativa superior a las anteriores, comparecer ya al que no slo no es que obligatorio adems es tribunal, sino

voluntario para ellas declarar. Art 362 CPC. Tambin declaran por informes, y al igual que respecto de los del nmero 1, hay que fijarse si han escrito que declaran bajo juramento o no. Si no se prest el juramento, la declaracin es nula. -Los religiosos, incluso los novicios.

165

Mujeres embarazadas: El Cdigo habla de las mujeres, siempre que por su estado o posicin u otro se Estos no puedan concurrir sin grave molestia. -Los calificado que por de su la el por le enfermedad tribunal, hacerlo. o impedimento, en la tres forma el la ltimos en junto abogado la hallen

imposibilidad declaran debe ir en a

numerales tienen normas comunes, en cuanto a que morada casa domicilio, testigo, y el establecida en los artculos 365 a 368 CPC. El juez del con de secretario,
b)

receptor,

contraparte si este va a interrogar. Declarar: (artculos 359 CPC ). La regla general es que todos no estn est obligados obligado a declarar. en que a El un artculo 360 sujeto CPC seala los casos

declarar,

independientemente de que est o no obligado a concurrir. Las razones de exencin de declarar son bsicamente tres: 1)Secreto Profesional: El secreto profesional implica no revelarle nada a nadie. Se viola por el solo hecho de decirle a alguien en la forma en que se cont, por ser la principal garanta entre el profesional y el cliente. Por lo mismo nadie puede hacer que el abogado viole su secreto profesional. La obligacin del secreto cubre toda pltica entre profesional y cliente, as como las confidencias de colegas, y no se puede usar nada de lo que sabe para provecho del cliente o provecho propio. El secreto profesional se extingue cuando se es demandado por un cliente o la contraparte, puede hablar hacindolo para su propia defensa. Cuando el

166

cliente le confiesa que cometer un delito, debe hablar para evitar el delito y proteger a personas en peligro. 2)Parentesco: Especficamente los Ns 1, 2 y 3 del artculo 358 CPC. El parentesco tambin puede jugar cuando la abstencin de declarar va en perjuicio de un pariente. 3)Autoinculpacin pariente: pariente.
c)

o no

inculpacin hay obligacin

de de

Se

refiere

que

declarar si es para perjudicarse a si mismo o a un

Decir la Verdad: Se asegura esta obligacin a travs del juramento (artculo 363 CPC). Se jura por Dios, a pesar que hoy la Constitucin asegura la libertad de culto. Toda deposicin prestada sin previo juramento es nula, salvo los casos exceptuados de por la ley. no Aun mas, la los artculos 206 a 208 CP, establecen los tipos penales perjurio entre por las decir verdad, y las distinguiendo causas civiles

criminales. No es lo mismo hacer una declaracin falsa que una equivocada. Si bien en ambos casos hay un alejamiento de la realidad, solo la declaracin falsa es causal de perjurio, toda vez que se debe probar la intencin del testigo de faltar a la verdad. Derechos de los Testigos: Tanto en materia civil como penal, los testigos tienen algunos derechos, los cuales prcticamente no tienen aplicacin:

167

a)

Que

se

les

cite para

para

un

da su

preciso

determinado

prestar

declaracin:

Normalmente no se cumple porque los tribunales no fijan audiencias probatorias para das fijos y determinados: dicen que son los 2 ltimos das del trmino probatorio, lo cual es variable. En penal es an mas incierto, toda vez que se cita "a primera audiencia", lo cual es el primer da que pueda.
b)

Que quien lo presente le pague los gastos que importa su comparecencia: Esto lo establece el artculo 381 CPC. Se refiere a gastos de movilizacin, el da de salario que pierde por ir a declarar, etc. En la prctica esto no se da.

Capacidad de los Testigos: La regla general es que toda persona es capaz para declarar en juicio (artculo 356 CPC). No obstante, en materia civil se contemplan dos clases de inhabilidades:
a)

Absolutas:

(artculo

357

CPC)

Son

absolutas

porque afectan al testigo respecto de cualquier proceso. Las causales contenidas en los Ns 1 al 5 de dicha norma, se refieren a la falta de capacidad para apreciar o deponer los hechos, mientras que aquellas establecidas entre el 6 y el 9, se refieren a la duda acerca de la buena

168

fe u honestidad y credibilidad de las personas de las personas que declaran.


b)

Relativas: (artculo 358 CPC) Los tres primeros nmeros son casos de parentesco o relaciones de dependencia familiar. Los numerales 4 y 5 se refieren a relaciones de dependencia laboral. El nmero juicio. tiene 6 contempla del se como en causal los la que el inters del o pecuniario testigo resultados

Finalmente la

establece de

amistad debe

enemistad con las partes del juicio, lo cual particularidad ser manifestado a travs de hechos graves, o de lo contrario no es posible configurar la causal. La distincin no entre importa inhabilidades para efectos absolutas y

relativas,

probatorios,

sino para otras cosas: a)Para la actitud que puede asumir el tribunal frente a un testigo afectado por un inhabilidad. Los jueces slo pueden repeler de oficio a los testigos afectados absoluta. declaracin inhabilidad tacha que por Nunca de se una un y encuentren causal testigo salvo an que en de de se repeler notoriamente inhabilidad oficio alegue caso la por la deben

pueden

afectado ese

relativa,

respectiva,

permitir la declaracin. b)Las inhabilidades absolutas son irrenunciables por las partes. Las relativas no, y podremos

169

estar en presencia de una renuncia expresa, o tcita, esta ltima, cuando no se formula la tacha dentro de la oportunidad legal.
c)

Las absolutas no se purgan, las relativas si (artculo renuncia momento 358 a en la que inciso la final CPC).Es relativa decir, desde se el inhabilidad

contraria

presente

como

testigos a las mismas personas afectadas por la inhabilidad. Las inhabilidades se hacen valer por medio de las TACHAS, las cuales corresponden a la parte que no ha presentado el testigo. Para formular la tacha, es preciso distinguir si el testigo se encuentra en la lista de testigos o no:
a)

Si

se

encuentra

incluido

en

la

lista

de

testigos, la tacha se puede formular hasta antes de que presten su declaracin. Art.373 CPC . Se pueden admitir otros testigos que no estn en la lista de testigos ,slo en casos muy excepcionales. Art 372, inciso 2CPC. b)Si no se encuentra incluido, la tacha se puede formular dentro de los tres das subsiguientes a que hubiere prestado la declaracin. En la prctica, se tachan cuando el testigo se presenta a la audiencia y no antes. Se le hacen preguntas de tacha al testigo por la parte que no lo presenta, causales para de ver si est afecto de o no que a las inhabilidad, despus prest

juramento y antes de que se le tome la declaracin.

170

Si se configura una causal de inhabilidad, se debe formular porque la sino y tacha el verbalmente testigo el en el comparendo, a de prestar tacharlo. empezar derecho

declaracin, Art-373 CPC Formulacin invocando

precluir

de

la

Tacha: las

Se

tiene

que

formular

alguna

de

causales

de

inhabilidad

sealando con claridad y precisin los hechos que la configuran, especificndose la cita legal en que se apoya. Si se formula la tacha, esto no impide que el testigo preste declaracin, la aunque de quien lo ha y presentado tiene opcin retirarlo

reemplazarlo por otro de la lista. Las tachas se tramitan como incidentes, o sea de ellas se confiere traslado recibirse es a a la contraria la y son se susceptibles rinde CPC) . dentro Se de del prueba, cual

trmino probatorio, ampliables por diez das mas si insuficiente prueba testigo de y la (artculo 376 puede una la dos presentar tachar un testifical de tacha, para En acreditar cuanto a

tacha, pero no se puede presentar testifical para tacha. el de resolucin a)Acoger tribunal si tiene el

alternativas: resolverla oficio testigo adolece de inhabilidad absoluta y notoria, antes que declare.
b)

O aplicar la regla general en los procedimientos civiles, que es que se resuelvan en la sentencia definitiva. resolucin definitiva, Se que resuelven las falla en no ella es pero y la la sentencia

sino

interlocutoria

171

jurisprudencia ha resuelto que si el Tribunal omite pronunciarse ello no sobre es la tacha para en la sentencia, suficiente hacer

prosperar un recurso de casacin en la forma porque se trata de una cuestin accesoria a la causa principal del pleito.

Procedimiento Para Rendir Prueba Testifical: Es preciso seguir una serie de pasos o secuencia lgica establecida por el legislador:
a)

Lista de Testigos: El nuevo texto del artculo 320 del CPC, el as seala plazo se la forma presentar que la como debe la que computarse prueba necesita y para tanto parte

lista de testigos como la minuta de pu8ntos de precisa esta presentar lista deber hacerlo

desde la primera notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba ( por cdula) y hasta de el quinto da Si se de ha la pedido ltima , en ( notificacin)cuando no se ha pedido reposicin dicha resolucin.cambio, reposicin de la resolucin sealada, la lista de testigos debe presentarse dentro de los cinco das siguientes a la notificacin por el estado diario de la resolucin que se pronuncia sobre la ltima solicitud de reposicin.(artculos 320 inciso 2) La lista de testigos debe contener el nombre y apellido, domicilio, profesin y oficio del testigo.- Tambin se debe indicar su cdula de identidad, an cuando el artculo no lo dice.

172

b)

Nmina o Minuta de Interrogatorio: En teora, junto con la lista de testigos debe acompaarse el listado de las preguntas que se quieren hacer al testigo. En la prctica slo se hace a veces, y nada mas que para facilitar el interrogatorio, ya que si no se presenta, los testigos igual pueden ser interrogados, al tenor de los hechos contenidos en el auto de prueba. Art. 320 inciso 1.- A pesar de la prctica porque a forma esa ms las habitual es resoluciones normalmente y litigante lo que muy que estn puede quiere importante que la parte presente esta minuta de interrogatorio, reciben jurdica preguntar precisar. la y redactadas en se con causa prueba forma

genrica el

demasiado

exactitud

c)

Citacin: Normalmente los testigos son llevados a declarar por la propia parte que los presenta. Pero en ciertos casos no existe contacto con el testigo cuya presencia se requiere, o este se rehsa a comparecer. de que pueda por En estos en casos, los sin perjuicio cual se usarse cdula. a la otros, la no para

procede la citacin judicial de los testigos, la efecta Slo parte concurrencia de un testigo que ha sido citado judicialmente, prueba.
d)

habilita

solicitar el otorgamiento de trmino especial de

La

Audiencia:

Normalmente,

en

la

propia

resolucin que recibe la causa a prueba , el

173

tribunal

fija

las

audiencias

para

recibir

la

prueba testifical. Los testigos debern declarar ante el juez cuando estn en el territorio de su domicilio, o sino , por exhorto. El artculo 365 del CPC prescribe que los testigos sern interrogados personalmente por el juez, pero como el ministro de fe ante quien se practica la diligencia la y que es deja el constancia receptor de ella es el la receptor, como lo seala el artculo 370 del CPC, en prctica quien toma declaracin, pero siempre bajo la supervigilancia y direccin del juez, quien en todo caso participa y decide en todas las cuestiones que se puedan promover durante el interrogatorio.e)

El Juramento: Lo toma el receptor como ministro de fe, segn la frmula del artculo 363 CPC, siendo este juramento requisito esencial para la validez de la prueba.

f)El Interrogatorio: Los testigos son interrogados en forma separada y sucesiva, primero los del demandante y luego los del demandado. El tribunal debe tomar resguardos para que los testigos no se comuniquen con los que no han declarado. Todos los testigos de la misma parte deben ser

interrogados en la misma audiencia. En la prctica el tribunal y los abogados se preocupan de que los testigos que declararon en la misma audiencia no se

174

contacten con los que no han declarado. Para evitar el contacto, se le pide al tribunal que autorice al testigo que ya declar, que firmada su declaracin se retire. Art. 369 CPC. No se puede interrumpir la declaracin sino por

causas graves y urgentes (artculo 368 CPC). El testigo debe llevar su cdula de identidad para que as testigos. Efectuado el juramento, la parte contraria a la que presenta al testigo, tiene derecho a formular preguntas sobre tachas. Todas las preguntas se hacen a travs del juez o ministro de fe. Si la otra parte se opone, el juez resuelve si la pregunta se hace o no. Las tachas son para demostrar que el testigo est afecto a alguna causal de inhabilidad. El testigo es interrogado por conducto del juez,de la forma que se ha dicho, tanto en las preguntas de tacha como en las de fondo, esto es el abogado no puede dirigir directamente la pregunta al testigo, sino que tiene que decrsela al receptor para que ste se la el repita propio al testigo. Si los De el todo ello va es del dejando constancia en el acta que se levanta de lo actuado receptor. uno de tribunal colegiado, interroga ministros conste que estaba incluido en la lista de

tribunal, en presencia de los abogados de las partes si concurren al acto.

175

Las

preguntas

deben

ser

claras

precisas

el

testigo debe contestar de igual forma sealando como le constan los hechos contenidos en su respuesta. No puede llevar escrita su declaracin. Primeramente se formulan las preguntas de tachas, por la parte contraria a la que presenta el testigo, para tratar de y acreditar 358 del con sus respuestas Concluidas la las configuracin de algunas de las inhabilidades de los artculos 357 CPC. preguntas para tacha, la parte que las realiz debe decidir si formula la tacha o no. Si no lo hace, precluye su derecho. Si, en cambio formula la tacha, debe hacerlo de la manera precisada por el artculo 373 inciso 2 del CPC. De la tacha se debe conferir traslado traslado a en la ese otra parte quien La debe otra evacuar parte el mismo acto. podr

formular sus razones de por qu el testigo no es inhbil, o retirarlo, con lo cual no se considerar en el mximo de testigos por hecho a probar. Evacuado el traslado de tacha, el Tribunal decidir si recibe a prueba el incidente o no o si est en condiciones de decidir sobre ella.- Si es la ltima situacin la que se presenta , el Tribunal deja su resolucin y se normalmente a para la sentencia al definitiva testigo. Si recibe el incidente a prueba, sta deber rendirse dentro del trmino probatorio que existe para la causa principal y si es suficiente se podr conceder un trmino especial sin perjuicio de la posibilidad que se pueda otorgar un trmino procede tomar declaracin

176

extraordinario de prueba, si se dan las exigencias legales. Concluidas que se la etapa de las tachas, En 6 el comienza el interrogatorio de fondo sobre los puntos de prueba hubieren existe a respecto fijado. una mas de de procedimiento de no por poder cada Ordinario, presentar parte, limitacin cada hecho

declarar

testigos

controvertido

sealado como tal en la resolucin que recibe la causa a prueba. Concluidas las preguntas, que estn en el

expediente, por intermedio del receptor, existe el derecho para la parte que presenta al testigo de formular precisar las y repreguntas.Estas aclarar algunos tienen por objeto puntos que hubieren

quedado dudosos en la declaracin de su testigo. Concluidas las repreguntas, la parte que no presenta al testigo tiene derecho a formular contrainterrogaciones. En ambos casos, la parte que no est preguntando, tiene el derecho de oponerse a las preguntas, por ser stas: Impertinente (la pregunta no dice relacin con los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos) Inductiva (conduce al testigo a ratificar los hechos aseverados en la pregunta formulada). Esta oposicin se tramita como incidente y se dar traslado a la otra parte la cual puede insistir pregunta. Para evitar la en la pregunta y de esta solicitar que se rechace la oposicin, o retirar la repeticin situacin, es aplicable el artculo 88 CPC.

177

Terminada la declaracin de todos los testigos, se levanta acta de las declaraciones, firmada por los testigos, el tribunal y los abogados que hubieren asistido a la audiencia, y autorizada por el receptor . (artculo 370 CPC). Valor Probatorio: Existen probatorio,
a)

varias

normas

que segn

regulan la

el

valor del

distinguiendo

calidad

testigo ("los testigos no se suman, se pesan"): Artculo 357 N 1 CPC: La declaracin de testigo menor de 14 aos, que es inhbil para ser testigo por regla general, puede servir de base para una presuncin judicial, siempre y cuando no se hubiese prestado bajo juramento y tuviere discernimiento suficiente.
b)

Artculo 383 CPC: La declaracin de un testigo de odas nicamente podrn considerarse como base de una presuncin judicial. Pero el inciso 2 de dicha norma establece que, sin embvargo es vlido el testimonio de un testigo de odas cuando se refiere a lo que oy decir a alguna de las partes, si con ello se esclarece o explica el hecho de que se trata.-

c)

Artculo 384 CPC: Se refiere a las declaraciones de los testigos presenciales: Un testigo imparcial y verdico: Constituye

1)

presuncin judicial cuyo mrito se aprecia conforme al artculo 426 CPC (puede llegar a constituir plena prueba cuando sea grave y precisa). Este testigo debe ser hbil, que de razn de sus dichos y conteste con otras pruebas.

178

2)

Dos

ms en no

testigos: el hecho han y

Si y

estos en sus dado

testigos han de por

estn sido sus otra prueba

contestes esenciales, legalmente dichos, plena, 3)

circunstancias razn

sido han

tachados,

examinados no haya

su

declaracin

podr sido

constituir

cuando

desvirtuada

prueba en contrario. Declaraciones contradictorias entre los testigos de una y otra parte: Se prefiere a aquellos que incluso en menor nmero, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos, o por ser de mejor fama, mas imparciales y verdicos, o por hallarse sus declaraciones mas conformes con otras pruebas del proceso. 4) Si los testigos de ambas partes son de igual calidad, imparcialidad y veracidad, se atiende al nmero de testigos. 5) Si los testigos son de igual calidad y nmero, se tiene por no probado el hecho. 6) Los testigos presentados por una parte que declaran en contra de lo sostenido por la parte que los presenta, se suman a los de la parte contraria. En nuestro pas, la prueba testifical tiene una gran limitacin, consagrada en el artculo 1708 CC, el cual establece perentoriamente que "no se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito". A su vez, el artculo 1709 CC, enuncia los casos en los cuales la obligacin debe constar por escrito:

179

a)Acto 2 UTM.

contrato

que

contenga

la

entrega

promesa de entrega de una cosa que valga mas de

b)Cuando se demande una cosa que valga menos de 2 UTM, pero se declare que lo que se demanda es parte de un crdito que debi haberse consignado por escrito.
c)

Adiciones o alteraciones a un acto o contrato, o negociaciones anteriores, coetneas o inclusive posteriores limitacin. al acto a que afecta esta

d)Actos

en

que

el

instrumento

pblico

es

la

solemnidad. En todos los casos precedentemente enunciados, no es admisible la prueba de testigos, careciendo sta de todo valor probatorio. No obstante, existen ciertas circunstancias de excepcin que autorizan el uso y dan fuerza a la prueba testifical, an respecto de los actos antes referidos (artculo 1711 CC): a)Cuando exista un principio de prueba por escrito, entendido como cualquier acto escrito del demandado o de su representante, que haga verosmil el hecho litigioso. b)Imposibilidad de obtener prueba escrita, ya sea que se trate de imposibilidad fsica o moral. c)Casos en que la ley lo permite expresamente: Artculo 2175 CC: Prueba del Contrato de Comodato.

180

Artculo 2237 CC: Prueba del Contrato de Depsito Necesario.

LA PRUEBA CONFESIONAL.

CONCEPTO: Es la declaracin que hace alguna de las partes en un procedimiento acerca de la verdad de un hecho que produce consecuencias jurdicas en su contra. Tambin puede decirse que "Es el reconocimiento expreso o tcito que hace una de las partes del proceso en su perjuicio, respecto de hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos."

Requisitos de la Prueba Confesional Son requisitos de la prueba confesional:


1) Que

sea

hecha

por

una

de

las

partes

del

procedimiento; Jams un testigo confiesa, ni el juez, ni un perito.


2) debe versar sobre hechos y no sobre cuestiones de

derecho o simples apreciaciones; y


3) que

los

hechos

confesados

produzcan

efectos

jurdicos contra la parte confesante.

Requisitos de Eficacia de la Prueba Confesional

181

1.- La prueba confesional debe versar sobre hechos pertinentes al juicio, lo que se desprende claramente del art. 358 C.P.C.; lo que significa que debe tratarse de cuestiones de hecho relacionadas o vinculadas al respectivo juicio. Los hechos sobre los que puede versar la confesin, pueden ser tanto hechos personales, como hechos no personales. Se entiende por hechos personales, aquellos en los cuales la confesante y se ha tenido por ha directa hechos no participacin; los cuales el entiende no

personales, aquellos vinculados al juicio, pero en confesante tenido directa participacin. Esta distincin entre hechos personales y hechos no personales, tiene una importante consecuencia jurdica, porque respecto de los hechos personales no se admite prueba en contrario, en cambio ,cuando la confesin se ha referido a hechos no personales, si se admite prueba en contrario. confesin produce plena prueba.2.La confesin debe emanar de quien tenga En ambos casos la

capacidad para obligarse; esto es muy importante, porque la confesin es, en el fondo, un acto de disposicin, y en consecuencia quien confiesa debe tener capacidad de ejercicio, y si no tiene esta capacidad, jurdicos. Esta exigencia de capacidad, emana precisamente del carcter dispositivo de la confesin. su confesin no producir efectos

182

Esto

tiene

tambin

mucha

importancia por

cuando

la o

confesin

es

prestada

mandatario

representante, porque tambin en este caso si la confesin es provocada, el representante debe estar expresamente premunido de la facultad de absolver posiciones. los art. poderes 7 Si la confesin es espontnea, aunque suficientes, donde se produce seala plenos la efectos de el mandatario o representante no est premunido de jurdicos. Esto se vincula con lo establecido en el facultad

C.P.C.,

absolver posiciones; y aqu no dice el cdigo la facultad de confesar, o sea, en este artculo el cdigo se refiere nicamente a la confesin provocada. 3.- Debe prestarse respecto de materias en que la ley no la prohba: No procede en materias como nulidad de matrimonio, separacin de bienes, etc.)Se estudiar en detalle. 4.La confesin, como acto jurdico de gran

importancia que es, debe estar exenta de vicios, o sea, el consentimiento debe claramente expresarse y no ser objeto de fuerza, dolo o error. Este principio, es aplicacin de las normas generales del derecho civil, pero respecto del error hay una mencin expresa en el C.P.C., que permite revocar la confesin cuando ella es consecuencia de error, error. y se pretende efectivamente acreditar ese

183

Clasificacin: a)Segn donde se preste: Judicial: Es la que se presta en el juicio respectivo, ya sea como medio probatorio propiamente tal, ya sea como medida prejudicial probatoria, ya sea como medida para mejor resolver. Tambin cuando se presta ante un tribunal con competencia delegada a travs de exhortos. Extrajudicial: Es la que se presta fuera del juicio en el cual se invoca. prestada juicio en que otro se En consecuencia, la confesin diverso, es Esto confesin es muy juicio

extrajudicial, porque se est prestando fuera del est tramitando. importante, ya que esta confesin prestada en juicio diverso puede tener mayor eficacia que otro tipo de confesiones extrajudiciales. b)Segn su origen: Espontnea: sin requerimiento previo de parte ni del tribunal. Provocada: Tribunal. c)Segn el modo: Expresa: Reconoce los hechos en forma directa y categrica. Tcita: Se entiende confeso por disposicin legal.
d)

Previo

requerimiento

de

parte

del

Segn su forma de expresin: Verbal o escrita.

184

e)Segn su contenido: Simple: Se limita a reconocer un hecho. Calificada: Reconoce el hecho y le agrega una circunstancia cambiando su que altera su naturaleza Se jurdica, la condicin. Ejemplo, reconoce

existencia de un contrato de compraventa, pero se se seala que se trata de una donacin. Compleja: Es el reconocimiento de un hecho, al cual se agrega(n) otro(s) hecho(s). Es confesin compleja de primer grado cuando se reconocen varios hechos inconexos entre s, y de segundo grado , cuando los hechos adicionales son vinculados reconocido. Es muy importante hacer la distincin entre la agregacin cuanto al de circunstancias de y la agregacin de si de la hechos nuevos, porque dice relacin fundamental en criterio clasificacin confesin es divisible o indivisible. e)Segn sus efectos: Divisible e indivisible. Como regla general, la confesin es indivisible, y en consecuencia debe tomarse como un todo, tanto en lo desfavorable para el confesante como en lo favorable para l. clasificacin confesin pura Sin embargo, es eventualmente que distingue entre y divisible, y en tal caso es necesario remitirse a la anterior, y simple, confesin calificada y modificativos del hecho confesado o

confesin compleja.

185

Respecto de la confesin pura y simple, no se plantea el tema de la divisin. confesin sea, cambian confesado, Solamente de hechos calificada, se la es la esta nunca cuando agregan confesin nuevas misma Respecto de la es divisible, del la o que

circunstancias es

calificacin eventualmente totalmente

jurdica divisible

hecho

indivisible. confesin el hecho

compleja, cuando se agregan hechos nuevos y se trata desligados con confesado o bien se trata de hechos que se acredita que son falsos.
f)

Segn la iniciativa: De parte y del tribunal. Segn medida resolver ejecutiva. su finalidad: Puede ser objeto de una

g)

prejudicial o gestin

preparatoria, preparatoria

prejudicial de la va

probatoria, medio de prueba, medida para mejor

Confesin Judicial Provocada La confesin judicial provocada o absolucin de posiciones, C.P.C. en est los particularmente 385 a 402. regulada Ha en el el arts. adquirido

nombre de absolucin de posiciones esta confesin, porque el sobre que contiene las preguntas que debe hacrsele a la persona que se cita a confesar, se llama pliego de posiciones y se supone que ste debe

186

absolver, posiciones.

sea

responder

aquellas

preguntas

Es la confesin judicial, no espontnea, que se presta durante la tramitacin del procedimiento, que debe cumplir con las exigencias establecidas en los artculos antes indicados. Si la confesin judicial es espontnea, no tiene ninguna regulacin especial, toda vez que se trata fundamentalmente de los hechos y circunstancias que se afirman o reconocen en los escritos del perodo de discusin.. En cambio, si se trata de la confesin provocada, existen una serie de normas aplicables:
a)

El

absolvente en

debe alguna el

comparecer, de las

salvo

que

se de al

encuentre En estos

circunstancias trasladarse

excepcin contempladas en el artculo 389 CPC. casos, juez debe domicilio a tomar la prueba. Autoridades polticas, judiciales y eclesisticas. Enfermos o impedidos de comparecer por razones calificadas. Las mujeres, cuando el tribunal estime prudente eximirlas de comparecer.
b)

La prueba debe tomarla el Juez, aunque puede delegar en el Secretario, o en otro Ministro de fe, Art 388 CPC., salvo que el solicitante haya solicitado que se preste ante el tribunal (artculo 389 inciso final CPC). Como ocurre con la testimonial, el receptor que hace de ministro de fe para la prctica de la diligencia es el que hace las preguntas contenidas en el sobre.

187

Si la persona se encuentra fuera del Tribunal que lleva la causa, se proceder la a travs al de los exhortos, encargndose diligencia Tribunal

competente.- La diligencia puede realizarse dentro y fuera del pas. Si la confesin provocada se presta fuera del lugar del juicio, hay que distinguir si se presta en Chile o en el extranjero:
1.

Si se presta en Chile: en este caso es aplicable el art. 388 inc. 3, y en tal evento se prestar la confesin o ante el tribunal exhortado o ante el ministro de fe a quien tribunal exhortado. encomiende la diligencia el Rige tambin en este caso la

excepcin, en el sentido que si lo exige la parte, ser el propio tribunal el que deber tomarla.
2.

Si se presta fuera de la Repblica: en tal evento surge la alternativa que se tome ante el tribunal exhortado, es decir, es perfectamente posible que los tribunales chilenos, por la va del exhorto Pero la internacional, encarguen a un tribunal extranjero la correspondiente diligencia (inc. 3 art. 388). a lo establecido de en el art. tambin 397 inc. 2, la norma tiene una calificada modalidad: de acuerdo absolucin posiciones puede realizarse

ante el agente diplomtico o consular chileno en el respectivo lugar. Oportunidad para solicitarse La absolucin de posiciones se puede solicitar como prejudicial propiamente tal, como prejudicial probatoria (cuando haya fundamentos al temor de que

188

la

persona

se

ausente

en

breve

plazo)

como

diligencia probatoria propiamente tal. El art. 385 establece que en primera instancia se puede pedir a partir de la contestacin de la demanda (no antes) y en cualquier estado del juicio, y hasta el vencimiento del trmino probatorio.,en primera instancia y hasta antes de la vista de la causa en segunda. Si la demanda porque y se la el tiene por es contestada en rebelda, se puede tambin pedir la absolucin de posiciones, negativa rebelda rebelde contestacin puede tcita siempre

intervenir en la prosecucin del juicio aceptando lo obrado hasta ese momento. En relacin del con la expresin probatorio, hasta aunque el el vencimiento trmino

asunto es opinable y controvertible, podemos decir que cuando la ley habla de trmino probatorio sin otro calificativo, se refiere al trmino probatorio ordinario . En cambio, en segunda instancia existe mayor latitud, y se puede pedir durante toda la segunda instancia hasta la vista de la causa (art. 385). En primera de instancia prueba se 2 puede veces solicitar y en esta

diligencia

hasta

segunda

instancia slo una vez.

Sin embargo, si se alegan

hechos nuevos, se puede solicitar una vez ms en primera instancia y una vez ms en segunda instancia (art. 385, inc, 2). Todo esto, sin perjuicio que

189

tambin

se

pueda

exigir

como

medida

para

mejor

resolver (art. 159 N2 C.P.C.). Iniciativa La iniciativa de la confesin provocada por la va de la absolucin de posiciones, puede estar entregada al juez de la causa, a ttulo excepcional como medida para mejor resolver; pero lo normal es que la iniciativa la tenga la parte contraria, o sea, la parte en el respectivo litigio puede exigir de su contenedor la respectiva absolucin de posiciones (art. 385 inc. 1). Personas que Deben Prestar la Confesin De acuerdo con la mecnica del C.P.C., debe

prestar la confesin el litigante mismo, siempre que sea capaz, aunque tenga mandatario facultado para absolver posiciones. Se puede exigir la comparecencia de la parte contraria en persona, siempre que sea capaz, aunque tenga de mandatario mandatario no libera constituido constituido a la parte para para misma absolver absolver de su posiciones. tener posiciones, Dicho de otra manera, la circunstancia

obligacin de comparecer personalmente, cuando as ha sido requerido. Esta situacin naturalmente, es plenamente aplicable cuando el litigante a quien se pide la absolucin de posiciones es una persona natural y plenamente capaz; pero si el litigante a quien se le pide la confesin es una persona jurdica, puede

190

comparecer la persona jurdica por el representante que ella elija, y una no se puede exigir persona que la sea que especficamente determinada

absuelva posiciones. Esta es una diferencia substancial con la prueba de testigos, porque en este caso no se puede pedir que cierta persona determinada concurra al tribunal. Adems del litigante mismo, puede ser obligado a absolver posiciones su mandatario, aunque no tenga poder suficiente se para a absolver absolver posiciones, posiciones, pero debe respecto de hechos personales suyos (art. 386). Cuando cita notificarse esa citacin por cdula, porque se est ordenando la comparecencia personal, de acuerdo a lo establecido en el art. 48 C.P.C. a la parte misma, a su sino que Pero adems, puede en reemplazo que la puede haga notificarse de esta orden de comparecencia, no slo notificrsele procurador para

comparecer; o sea, se tiene la alternativa de que la absolucin de posiciones sea notificada o al propio absolvente para que comparezca o a su procurador (art. 397 inc. 1). PROCEDIMIENTO La absolucin de posiciones que tiene , es todo un un

procedimiento

complejo,

naturalmente

determinado desarrollo.

La absolucin de posiciones

se inicia con la peticin que se cite a la parte contraria o al procurador en su caso, a absolver posiciones y junto con la peticin se acompaa el pliego de posiciones, que debe ir en sobre cerrado,

191

solicitndose la custodia del sobre hasta el momento en que se vaya a proceder a la diligencia. Frente llevar La las por a a esta solicitud, cuando el el tribunal lo debe proveer citando a las partes a una audiencia que se efecto Tribunal sealea se de as la est la el Normalmente al 5 da. parte contraria para podr pedirla est oponerse o que exenta diligencia, por ejemplo, diciendo que se han agotado oportunidades una pidiendo extemporneamente o alegando que la parte, disposicin de legal, obligacin comparecer, formndose

respectivo incidente. Fijado notificar el por da,

El tribunal resolver, ya sea la parte al solicitante para debe que

manteniendo la diligencia o denegndola. cdula absolvente

comparezca, o notificar al apoderado de la parte para que ste se obligue a hacer la comparecencia (art. 48 CPC.) Mientras sobre estar la en confesin custodia no de sea la prestada, se La mantendrn las preguntas en reserva, y para esto el secretara. absolucin, se realizar ante el receptor, encargado de autorizar las resoluciones que se dicten en esa diligencia y la actuacin judicial completa. El art. 386 del C.P.C., se refiere a la redaccin de las y preguntas precisa; de en el el pliego de da posiciones, adems, asertiva la o sealando que estas deben ser planteadas en forma clara legislador en posibilidad plantearlas forma

interrogativa:

192

Preguntas asertivas: llevan en s una afirmacin, y frente a esta, se responde si o no, pudindose agregar ciertos hechos. Ejm: Para que diga el una o absolvente como es efectivo que me debe $ 100.000.

Preguntas cierto o no

interrogativas: es cierto,

envuelven

interrogacin, y debe contestarse diciendo si, es agregndose hechos circunstancias. Ejem. Para que diga si removi o n los cercos colindantes.

La ley no exige que las preguntas sean redactadas todas en forma idntica, por lo que pueden alternarse. POSIBLES CONDUCTAS DEL CITADO 1.- Conducta Rebelde: Si el citado no comparece, el receptor debe certificar esta no comparecencia; y se le Si volver por a citar bajo vez no los apercibimientos o si correspondientes (art. 393 C.P.C.). segunda comparece, compareciendo a la primera o a la segunda citacin, no responde o da respuestas evasivas, se aplican los artculos 394 inc. 1 y 400 C.P.C. Y es aqu donde entra a jugar la manera en como se redact el pliego de posiciones; as, si las preguntas son asertivas, se le dar por confeso, y si son interrogativas, permiten que se le apliquen multas o arrestos hasta por 30 das. La calificacin de si una pregunta est hecha de modo asertivo o interrogativo la hace el Tribunal, al igual si una respuesta es evasiva.-

193

Es necesario tener presente el art. 400, que se refiere a la confesin tcita o presunta, seala que esta producir los mismos efectos que la confesin expresa. Si bien es cierto que las preguntas formuladas asertivamente son ms eficaces, la finalidad de las preguntas interrogativas est en que las primeras son de respuestas muy escuetas, a diferencia de estas y que stas pueden ir sutilmente llevando al litigante a confesar. 2.- Conducta Obediente: Si el citado comparece, se le toma juramento de la misma manera que al resto de los comparecientes (el art. 390 se remite al art. 363). Tcnicamente hablando, quien miente bajo juramento deliberadamente, embargo, la tribunales ha comete dicho delito an de perjurio; de se sin jurisprudencia que reiterada cuando nuestros mienta

deliberadamente en una absolucin de posiciones, no se comete perjurio. Juramentado que sea el absolvente, se abre el

pliego, y la declaracin debe darse inmediatamente, de palabra y en trminos claros y precisos. delante del tribunal (art. 391 inc. 1). El inc. 2 de el del que mismo el puede artculo, olvido calificarse reconoce parte como la del Si el absolvente es sordomudo, podr escribir su confesin

posibilidad confesante; evasiva.

invocar

por

real,

verosmil, notoriamente aceptable, o como respuesta

194

El

art.

394

inc.

3,

permite

en

determinados

momentos, a quien lo solicite, el tiempo razonable para consultar sus documentos antes de responder. En este caso, el tribunal deber acceder o la parte contraria consentir en ello, si hay fundamento plausible para la peticin. Es necesario levantar acta de todo lo obrado en esta diligencia, la que deber ser escueta, pero precisa, conservando las palabras del confesante (art. 395 en relacin con el art. 370). Quien pone posiciones, tiene derecho a

presenciarlas y pedir al tribunal que el absolvente aclare, explique o ample sus respuestas, tambin puede, antes de terminar la diligencia, hacer que ciertas preguntas se repitan si hay puntos oscuros o dudosos; teniendo al efecto 2 momentos para ejercer su derecho: cuando se responde a la pregunta, puede pedir de que se aclare (art. la respuesta, o antes a del las termino de la diligencia puede pedir la repeticin preguntas 392).Puede oponerse preguntas slo si stas no dicen relacin con los hechos fijados en la resolucin que recibi la causa a prueba.-

Valor Probatorio de la Confesin: En materia civil se dice que es la reina de todas las pruebas, la que manda ms y mayor certeza produce en el tribunal. Si se confiesa acerca de hechos personales, no se admite prueba en contrario. Sin embargo esta mxima general tiene ciertas

195

limitaciones, en cuanto existen determinados actos en que ni an la confesin es prueba suficiente. Si se trata de confesin extrajudicial, puede constituir base de una presuncin judicial y si es meramente verbal, slo es admisible en los mismos casos en que es admisible en la prueba testifical (tiene el mismo valor probatorio que la prueba de testigos). O sea el valor de un testigo presencial, de presuncin. En consecuencia, es aplicable el art. 398 inc. 1 y el Art. a 383 una inc. de 2, las en el sentido es base que de la una confesin extrajudicial en cuanto diga lo que oy manifestar partes, presuncin, en la medida que la prueba testifical sea admisible, pero se valora en conformidaa a la prueba testifical. Si la confesin es extrajudicial, pero en presencia de la otra parte o ante el juez incompetente pero con jurisdiccin, o en otro juicio puede distinto, constituir entre terceros, grave la confesin 398). La confesin extrajudicial que se presente en otro juicio que se lleva entre las mismas partes, puede drsele el mrito de plena prueba (art. 398). El valor probatorio de la confesin judicial, es idntico sea esta expresa (explcita) o tcita (bajo el apercibimiento). entre En este caso es del necesario confesante distinguir hechos personales presuncin (art.

(vivencias de la persona misma del confesante, hay una participacin directa) y hechos no personales (el confesante no ha tenido una participacin directa).
196

El art. 399 inc. 1 C.P.C. sobre hechos o al acto personales, representante art. o 1713 sea

en relacin con el que se preste plena plena de por

art. 1713 C.C., seala que la confesin judicial directamente por la parte, su apoderado con poder suficiente de acuerdo la un legal, no produce produce se prueba y no admite prueba en contrario. C.C., que prueba probar confesin judicial cuando debi Con todo, trata

contrato

contar

instrumento pblico como solemnidad. Si los hechos son no personales, producen plena prueba en contra del confesante, ya sea que la confesin la preste la parte misma, o su apoderado con poder suficiente o su representante legal; pero la diferencia est en que respecto de estos hechos se admite prueba en contrario (art. 402, en una interpretacin a contrario sensu). El que se permita o no probar en contra de los hechos personales o los no personales, es distinto de la posibilidad que tiene el confesante de revocar su confesin. La nica causal que admite el legislador para que el confesante se retracte de los hechos confesados, es invocar error de hecho, siendo el confesante el que debe probar este error. En este caso, el tribunal puede abrir un trmino especial de prueba para acreditar este error de hecho. de hecho puede ser de hechos personales hechos no personales (art. 402 inc. final). El error como de

197

CARACTERISTICAS ESPECIALES DE LA CONFESION.


a)

Indivisibilidad: Conforme a lo dispuesto por el artculo 401 CPC, la confesin podr dividirse, solo cuando se trate de una confesin compleja. Dividir significa separar los hechos confesados, con el objeto de desacreditar alguno de ellos (artculo 401 CPC).

b)

Irrevocabilidad:

La

regla

general

es

la

irrevocabilidad de la confesin. Sin embargo, si el absolvente alega error de hecho, puede lograr revocar su confesin. No Debe probarse el error o una en los (artculo 402 incisos 2 y 3 CPC) C)Inadmisibilidad.es muy importante, de el del un ,frente existen la disposiciones confesin y son es y que principios que resten eficacia a la confesin. porque acto a de ha no expresin situaciones derechos disposicin, estimado Esto

consecuencia

ciertas

determinadas libremente

legislador conflicto

disponibles, y en este caso, por aplicacin de los principios procesales, no es admisible la confesin. Sin embargo, es importante tener presente que hay ciertas y que los de determinadas prohiben derechos terceros, o no que normas en nuestra eficacia libremente verse legislacin slo los porque intereses restan sean

probatoria a la confesin, y esto ocurre , no tan disponibles, sino tambin ocurre en proteccin de podran afectados si a la confesin se le otorga eficacia jurdica. Estas normas expresas son:

198

a)

Art. 1713 C.C., en relacin con el art. 1701 inc. 1: el art. en 1713, no obstante el reconocer de a la confesin, principio, carcter plena

prueba, expresamente excepta la situacin del art. 1701 inc. 1, en el sentido que por la va de la confesin no se puede acreditar la existencia de una acto o contrato cuya solemnidad sea el instrumento pblico, ya que esos actos se miran como no ejecutados o celebrados.b)

Art. 157 del CC: en el juicio de separacin de bienes por el mal estado de los negocios del marido, la confesin de ste no hace prueba, precisamente en homenaje y resguardo a posibles terceros perjudicados.

c)

En

los y

juicios en

de

divorcio, a la no

por

aplicacin tampoco

de de es

principios ciertos

cuanto

disponibilidad

determinados

derechos,

admisible la confesin; as por ejemplo en un juicio de divorcio por malos tratos graves y repetidos, de obra y de palabra, que la mujer o el marido reconozca en virtud de una confesin con todas las solemnidades del caso. La jurisprudencia ha entendido que en este caso la confesin no es prueba suficiente, no es admisible como prueba hay para acreditar el respectivo envueltos hecho, en el porque intereses superiores

conflicto, y por tanto no se trata de cuestiones libremente disponibles. La jurisprudencia se afirm del art. 157 para poder llegar a esta conclusin, y as dijo que si la

199

confesin no es suficiente para lograr lo menos, como es la separacin de bienes, tampoco puede ser suficiente para lograr lo ms, que es el divorcio.

d)

Art.

1739

inc.

2:

se

refiere

los

regmenes

patrimoniales derivados del matrimonio, en cuanto al haber de la sociedad conyugal, el que importa muy fundamentalmente a terceros acreedores, porque para estos hay una completa confusin entre el patrimonio del marido y el patrimonio de la sociedad conyugal, en el sentido que de las deudas contradas por el marido, responde ste no tan slo con sus bienes propios, sino tambin con los bienes de la sociedad conyugal. En es un un momento bien determinado de los podra debatirse o discutirse si un bien es de la sociedad conyugal o propio respectivos su cnyuges, respectiva discusin que puede tener graves efectos para el acreedor que pretende pagarse acreencia; y en consecuencia, tambin en este caso el legislador ha sealado que en esta discusin la confesin de los cnyuges no produce prueba. de terceros de buena fe. e) Art. 2485 C.C.: se refiere a la prelacin de En este caso esta norma est establecida en beneficio

crditos, en relacin con los crditos de una de las clases preferidas. Nuevamente esta norma establece que la confesin del marido, del padre o de la madre de familia, o del tutor o curador, no har prueba por s sola contra los acreedores. En este caso

200

estas para

personas acreditar

tienen la

crditos

preferentes, de estos, no

pero es

existencia

suficiente la confesin. f) la Art. 1133 C.C.: se ha citado tambin este artculo confesin, pero con ciertas reservas. Este

dentro de las normas expresas que restan eficacia a artculo dispone que cuando el testador reconoce en su testamento una deuda, este reconocimiento suyo no hace prueba en su contra ni hace prueba a favor del presunto acreedor, sino que se tendr solo como una asignacin gratuita establecida en su beneficio. Esto es enteramente lgico, porque si se le diera valor a este reconocimiento, se favorecera a una persona que no pagara impuesto de herencia, persona a la que se ms. le pagara Pero al como a un acreedor eficacia hereditario reconocrsele

slo como asignacin a ttulo gratuito, deber pagar impuesto y como asignacin gratuita estar limitada, de alguna manera, en beneficio de los legitimarios.

LA INSPECCION PERSONAL DEL TRIBUNAL.

Concepto: "Es el examen que el tribunal realiza por si mismo de determinados hechos o circunstancias materiales, que son controvertidas en el pleito del cual conoce, a fin de adquirir conviccin respecto de su veracidad y exactitud." Los elementos que caracterizan a este medio de prueba, y a partir de

201

los cuales se construye el concepto antes enunciado son: a)Los hechos que se acreditan por esta va sern slo
b)

aquellos

apreciados

directamente

por

el

tribunal. Slo puede utilizarse este medio de prueba para apreciar c)Se trata circunstancias de un medio y/o de hechos prueba materiales directo, controvertidos. circunstancial y que constituye plena prueba. d) Slo si decreta cuando el Tribunal lo estime conveniente, salvo que la ley lo ordene.El Tribunal tienen que emitir un juicio de valor al proveer la solicitud.Clasificacin:
a)

Segn como se practica: Se lleva a efecto previa resolucin,

Judicial:

debidamente notificada a las partes. Extrajudicial: se efecta fuera del proceso y carece de todo valor probatorio. a)Segn la Iniciativa: Iniciativa Legal: Determinados casos en que la ley establece expresamente que debe realizarse una inspeccin personal del tribunal (ej: artculo 571 CPC, a propsito del procedimiento de denuncia de obra ruinosa) Iniciativa de Parte: Las partes pueden pedir que se practique de prueba una inspeccin el personal, ya sea como 327 medida prejudicial (artculo 281 CPC) o como medio durante procedimiento (artculo CPC).

202

Iniciativa del Tribunal: El tribunal, actuando de oficio, puede decretar esta diligencia cada vez que lo estime necesario, ya sea durante el curso del proceso (artculo 403 CPC), o como medida para mejor resolver.

Procedimiento:
a)

Lo

normal

es

que

primero

se

presente

una

solicitud de parte, requiriendo al tribunal para que practique la inspeccin personal. En dicha solicitud deben indicarse en detalle todos aquellos hechos o circunstancias que requieren de constatacin, as como, los fundamentos que apoyan del la necesidad de se la inspeccin. En la de misma solicitud se puede pedir que en el acto reconocimiento, oigan informes peritos, lo cal es facultativo para el tribunal (artculo 404 CPC).
b)

Para

que

el del

tribunal tribunal, es de se

pueda la suma

decretar que

la

diligencia, el solicitante debe depositar en la secretara Si la estime o necesaria para costear los gastos que se causen. inspeccin el iniciativa reparte por legal judicial, depsito mitades

entre las partes (artculo 406 CPC) c)Luego el tribunal debe dictar una resolucin, en la cual, si concede la solicitud, fijar el da y hora en que llevar a efecto la inspeccin.

203

Esta resolucin se notifica tan slo por estado diario, aunque debiera notificarse por cdula, y de hecho algunos tribunales as lo ordenan.
d)

La inspeccin puede realizarse an fuera de los lmites tribunal, del pero territorio siempre con jurisdiccional la asistencia del del

Juez, el Secretario del tribunal y, si as lo desean, tambin pueden asistir las partes y sus apoderados, y eventualmente los peritos. Si el tribunal fuese colegiado, puede comisionar a uno de sus miembros para practicar la diligencia.Art 403 inciso 2 e) Efectuada la diligencia, debe levantarse un acta en la cual se consignen todas las observaciones realizadas del tribunal, que que la las lo cual no constituye pertinente y fe opinin anticipada que lo inhabilite, adems de las circunstancias por de todos los partes a estimen la consignar en el acta. Esta acta debe ser suscrita asistieron firma del diligencia, de autorizada por el secretario, ya que es un requisito validez ministro interviniente. Finalmente, el acta debe ser agregada al proceso. Valor Probatorio: personal En del trminos tribunal generales, produce la

inspeccin requisitos:

plena

prueba, siempre y cuando se cumplan los siguientes a)Que haya recado sobre hechos o circunstancias materiales. Segn la Corte Suprema, no tiene

204

ningn

valor

la

inspeccin

que

se

refiere

consideraciones jurdicas; b)Que los hechos o circunstancias hayan sido

observados directamente por el tribunal; y, c)Que se haya dejado constancia en el acta de los hechos o circunstancias materiales observados por el tribunal.

EL INFORME DE PERITOS.

Concepto: son arte,

Cuando por de

hablamos el

de

"peritos", a o exponer mas

nos sus

referimos a aquellas personas ajenas al pleito, que llamadas a fin tribunal uno conocimientos respecto de una determinada ciencia o acreditar hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. Para ser perito en un procedimiento, se requiere cumplir con determinados requisitos especiales: a)Ser persona hbil para testificar en el juicio en el cual se emitir opinin, lo cual implica no estar afecto a causales de tacha. b)Tener ttulo profesional expedido por autoridad competente, si la ciencia o arte respectiva se encuentra reglamentada por la ley y hay en el territorio jurisdiccional dos o mas personas tituladas que puedan desempear el cargo.

205

Estos

dos

requisitos

pueden

ser

obviados

por

acuerdo de las partes. Caractersticas: a)Es un medio ser de prueba o circunstancial facultativo y de el mediacin. b)Puede obligatorio para tribunal decretarlo: Obligatorio: En todos los casos en que la ley lo disponga expresamente, sea que se valga de estas expresiones o de otras anlogas que indiquen la necesidad de consultar opiniones expertas, como por ejemplo cuando la ley dice que un asunto se resuelva en "juicio prctico", o "previo informe de peritos" (artculos 409 y 410 CPC) Facultativo: (artculo 411 CPC) Respecto de puntos de hecho para cuya apreciacin se requieran conocimientos especiales de alguna ciencia o arte; y, Respecto de puntos de derecho referentes a alguna legislacin extranjera. INICIATIVA La iniciativa de la prueba pericial puede ser de oficio o a peticin de parte. causa, pero las partes slo La prueba pericial podrn solicitarlo puede decretarse de oficio,en cualquier estado de la durante el trmino probatorio. En la posibilidad de ordenar el informe pericial de oficio, el legislador dio un paso adelante, porque como regla general las medidas probatorias que ordena el tribunal solamente las puede ordenar

206

como

medidas

para

mejor

resolver

en

determinada

oportunidad y de acuerdo con un cierto rito; sin embargo el informe pericial tambin se puede ordenar de oficio por el tribunal en una oportunidad distinta y durante el juicio, como se desprende del art. 412. El inc. 2 del art. 412, seala que decretado el informe de peritos, que en general es una diligencia que demanda bastante tiempo, no se suspender por ello el procedimiento. PROCEDIMIENTO: Presentada la solicitud, o decretada de oficio la diligencia, el tribunal cita a las partes a una audiencia, mediante resolucin que debe ser notificada por cdula, a fin de proceder a lo siguiente: a)Determinar el nmero de peritos necesarios; b)Determinar las que debe poseer; c)Determinar los puntos sobre los cuales debe recaer el informe; y, d)Designar a la o las personas que realizarn el peritaje decretado; Si las partes llegan a acuerdo en cuanto a los calidades, aptitudes o ttulos

puntos antes enunciado, se estar a lo convenido (artculo 414 CPC). A falta de acuerdo, lo cual se presume cuando no asisten todas las partes a la audiencia (artculo 415 CPC), ser el tribunal quien resolver sobre los puntos esenciales, con la sola limitacin de no poder designar como perito a ninguna de las dos primeras personas que hayan sido

207

propuestas por cada parte. Dicha resolucin, deber ser slo notificada para a las partes, quienes tendrn ( el Les derecho de oponerse dentro de tercero da, en teora alegar alguna incapacidad legal afectan las causales de tacha y de implicancia y recusacin de los jueces) de la persona designada. El incidente del que eventualmente puede el surgir, se tramitar en cuaderno separado y no suspender el curso procedimiento. Resuelto incidente favorablemente o no habiendo tal, se entender firme el nombramiento. El Tribunal tiene la obligacin, cuando l designa perito. De hacerlo de entre los peritos que figuran en la lista que para estos efectos fijar la Corte Suprema a propuesta de la Corte de Apelaciones respectiva, cada dos aos.- Art. 416 y 417 CPC. El Peritaje: En trminos generales, el procedimiento de
a)

peritaje

se

compone Luego

de del

tres

etapas

fases debe

fundamentales: Aceptacin: nombramiento, notificarse por cdula al perito, el cual deber declarar si acepta y deber prestar juramento de desempear fielmente el cargo. Su aceptacin debe expresarse ya sea verbalmente en el acto de la notificacin, o por escrito dentro de tercero da. Si el perito debe practicar un reconocimiento, debe primero citar a las partes para que concurran si quieren.
b)

Reconocimiento: Son las actuaciones que realiza el perito, las con el objeto en las lo si de desean, recopilar pudiendo informacin, actuaciones intervenir partes cuales pueden

208

pedir que se hagan constar determinados hechos o circunstancias, (artculo naturaleza existe asistir, analizar un 419 del por pero CPC). sin estar presentes segn casos al ni la no cual debe varios tomar parte en la deliberacin de los peritos Evidentemente, en algunos material el Si peritaje, ejemplo

reconocimiento

cuando

perito son

derecho

extranjero.

peritos, deben

practicar el

reconocimiento en

forma conjunta, salvo autorizacin del tribunal. De todo lo obrado debe levantarse acta.
c)

Informe o Dictamen: Es el escrito mediante el cual se informa y su de al las tribunal de la labor realizada requerido conclusiones El alcanzadas no

respecto del punto que respecto del cual se ha opinin. legislador estableci un plazo para evacuarlo, pero entreg dicha misin al tribunal (artculo 420 CPC). El informe se acompaa con citacin, y los gastos u honorarios solicitante, tribunal. Si del o perito a varios sern si los de lo cargo decret y del el hay medias

son

peritos

discordia entre ellos, el tribunal puede nombrar un nuevo perito. Si este tampoco logra acuerdo con luz los de anteriores, los dems el tribunal apreciar del juicio libremente las opiniones de todos ellos, a la antecedentes (artculos 421 y 422 CPC) Valor Probatorio: En materia civil, el valor

probatorio del informe pericial se aprecia conforme

209

a las reglas de la sana crtica, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 425 CPC. Ello significa que el juez debe estarse en su decisin a las normas de la lgica ,a las razones tcnicas y cientficas y a las mximas de experiencia, sealando en su sentencia las razones que lo llevaron a su conclusin, tomando en especial consideracin la gravedad, precisin concordancia y conexin de las pruebas y antecedentes del proceso.La definicin est extrada del art. 426 del Cdigo del Trabajo .Gastos, Honorarios y Sanciones (art. 411 inc. 2 y 3) La regla general, es que los gastos y honorarios de la diligencia pericial sean de cargo de la parte que los ha solicitado; si el tribunal lo ordena de oficio, lo normal es que sea pagado por ambas partes por igual, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre costas. Para hacer frente a los gastos de honorarios, incluyendo en este concepto incluso lo que significa para la otra parte el desplazarse, el tribunal fija un monto a ser consignado en la cuenta corriente del tribunal; muchas veces este monto es insinuado por el perito. Lo muy importante es que la resolucin que fija el monto de la consignacin, debe ser notificada por cdula a quien debe no realizarla, hace la y si la parte correspondiente correspondiente

consignacin dentro de los 10 das siguientes a la

210

notificacin,

se

le

tendr

por

desistida

de

la

prueba pericial sin ms trmite. El art. 424 es una regla procedimental, en el sentido que todo del lo que y diga el relacin desempeo con de la sus designacin perito

funciones deber tramitarse por cuerda separada.

LAS PRESUNCIONES.

Concepto: "Es aquel razonamiento que, partiendo de un hecho conocido, proporciona certeza respecto de un hecho desconocido, debido a la vinculacin o relacin lgica existente entre uno y otro". Sus elementos esenciales son: a)Hecho o circunstancia conocida (hecho base de la presuncin) b)Elemento lgico o actitud racional del tribunal. c)Hecho presumido que era desconocido y pasa a ser conocido. Clasificacin: Sobre la base del criterio de quien establece presunciones de
a)

la

presuncin, y no

distinguimos Adems,

entre las A

legales o

judiciales. prueba en

primeras admiten una subclasificacin, dependiendo si admiten contrario. continuacin analizaremos cada una de estas clases: Presuncin de por la ley y Derecho: Es en contra aquella establecida de la cual no es

admisible prueba alguna para destruir el hecho

211

presumido, una vez que se encuentre acreditado el hecho conocido (ej: artculos 76 y 706 CC)
b)

Presuncin

Simplemente

Legal:

Es

aquella

establecida por la ley, y en contra de la cual s cabe rendir prueba, tanto para destruir el hecho
c)

conocido

el

hecho Son el

presumido aquellos

(ej: hechos de

artculos 180 y 700 CC) Presuncin desconocidos Judicial: que deduce Juez a partir

ciertos antecedentes que constan en el proceso. A estas presunciones se refiere el artculo 341 CPC al mencionar los medios de prueba. La base de la presuncin sern aquellos hechos probados por las partes pero que no son exactamente los puntos controvertidos, pero que estn conectados con ellos. Valor Probatorio: Segn el CC, para plena que las

presunciones concordantes.

judiciales El CPC

constituyan en cambio,

prueba, la

deben ser varias (dos o mas), graves, precisas y contempla posibilidad de que una sola presuncin haga plena fe respecto de un hecho, cuando a juicio del tribunal tenga caracteres de gravedad y precisin para formar su convencimiento. Hay que analizar los distintos conceptos involucrados:
a)

Graves:

Significa

que

sea

ostensible

que

exista relacin o nexo causal con los hechos conocidos.


b)

Precisas: Exenta de vaguedad. Que no sea difusa en trminos de poder conducir a conclusiones distintas.

212

c)

Concordantes: contradictorias.

deben

ser

armnicas

no

Sin perjuicio de las reglas anteriores, el artculo 427 CPC, contiene todos dos los presunciones hechos de carcter por un legal, en virtud de las cuales deben tenerse por acreditados certificados ministro de fe en cumplimiento de una resolucin judicial, as como, todos aquellos hechos declarados verdaderos en otro juicio entre las mismas partes. Apreciacin Comparativa de los Medios de Prueba (art. 428) De conformidad con el valor probatorio de los medios de prueba que se han analizado, se puede concluir que es muy probable que el juzgados se pueda encontrar con pruebas que tengas el mismo valor, pero que sean contradictorias entre s.A este problema se refiere el artculo 428 del CPC, pero no soluciona el problema el legislador, sino que se lo deja entregado al juez, para que lo resuelva conforme lo que el crea ms cercano a la verdad. Aqu hay una labor de ponderacin del juez, al que se le da una tremenda amplitud y de su razonamiento dar cuenta en la parte considerativa de la sentencia.

213

PROCEDIMIENTOS POSTERIORES A LA PRUEBA Vencido el trmino probatorio y dentro de los diez das siguientes, las partes podrn hacer por escrito las observaciones que el examen de prueba les sugiera.En el El proceso romano-cannico, del escrito, esta tiene etapa por del proceso, se llamaba el alegato de bien probando. contenido objeto resaltar las bondades de la prueba presentada, y con ella desfavorecer la de la parte contraria. Este es un trmite facultativo, del que muchos abogados prescinden, en circunstancias que es de la mxima importancia para poder guiar al juez en el sentido que a cada parte interesa y que los jueces leen con el mayor inters. El escrito debe presentarse en un plazo fatal de 10 das, contado, desde la finalizacin del trmino probatorio; si se presenta despus de este plazo, es inadmisible y el tribunal puede devolver el escrito a la parte por impertinente. La referencia al trmino probatorio, es al trmino probatorio ordinario, no al extraordinario o al especial, se porque no hay al 431 mencin trmino se expresa, y tambin porque el art. 431 (agregado en una reforma reciente) ordinario. refiere art. probatorio en una Este replante

reforma reciente de 1988, que refleja la intencin de no retardar el juicio. El artculo 431 del CPC, dispone que no ser motivo para suspender el curso del juicio ni ser obstculo para la dictacin del fallo el hecho de no haberse devuelto la prueba rendida o no haberse

214

practicado alguna diligencia de prueba pendiente, a menos que el Tribunal lo estime estrictamente necesaria para la acertada resolucin de la causa, pero en dicho caso, la reiterar como medida para mejor resolver.Si la prueba se recibiera despus de dictada la sentencia, Vencido se agregar plazo, al proceso hayan o para no que sea considerada en la segunda instancia si la hubiera.este presentado escrito las partes, el tribunal citar a las partes para oir sentencia.-

LA ETAPA DE SENTENCIA. Citacin a Or Sentencia: Vencido sin 431 el plazo de para lo

hacer observaciones a la prueba, y no existiendo diligencias establecido las partes pendientes, en el perjuicio CPC, Esta as el artculo or tribunal

dictar una resolucin mediante la cual se citar a para sentencia. el resolucin como, la clausura definitivamente debate,

posibilidad de rendir prueba (artculo 433 CPC). No obstante este efecto tiene una serie de excepciones: a)Incidentes de nulidad de todo lo obrado; b)Medidas para mejor resolver; c)Medidas precautorias; d)Acumulacin de autos; e)Abandono del procedimiento (entendido por la jurisprudencia).

215

Esta resolucin tiene la naturaleza jurdica de una sentencia la interlocutoria de una de segundo grado, porque Es establece un trmite que debe servir de base para dictacin sentencia definitiva. impugnable, no obstante excepcionalmente, mediante recurso de reposicin fundado en error de hecho, interpuesto dentro de tercero da. Excepcionalmente. puede ser impugnada por la va del recurso de apelacin, interpretando el artculo 326 CPC, cuando se niega la recepcin de la causa a prueba.La citacin a or sentencia, constituye un trmite esencial en primera instancia, y su omisin es causal de casacin en la forma, de conformidad a lo dispuesto por los artculos 768 N9 y 795 N7 CPC). Los principales efectos de este trmite son los siguientes: b)Clausura el debate y no se admiten mas escritos; c)La causa queda en estado de fallarse; d)Surge la oportunidad procesal para dictar medidas para mejor resolver; e)Se inicia el plazo de 60 das para la dictacin del fallo. Las Medidas para Mejor Resolver: Son diligencias

probatorias decretadas por el tribunal, para llegar a la dictacin de una sentencia mas justa, despus de la citacin para or sentencia. Se trata de una facultad eventuales probanzas del tribunal, por que en le las las permite partes, suplir y siendo deficiencias aportadas exposiciones

evidentemente una clara manifestacin del principio inquisitivo y del impulso oficial.

216

Slo pueden decretarse despus de la citacin a or sentencia, por iniciativa exclusiva del tribunal, con conocimiento de las partes, y dentro del plazo para dictar sentencia, o sea dentro de los 60 das. En este punto, es necesario hacer presente que si bien el plazo para dictar sentencia es prorrogable, el plazo para decretar medidas para mejor resolver no lo es, por cuanto el enunciado del artculo 159 CPC es categrico. Esto es discutible, toda vez que se trata igualmente de un plazo establecido para actuaciones propias del tribunal, y por lo tanto debiera ser prorrogable. Enumeracin del artculo 159 CPC: 1 La agregacin de cualquier documento que estime necesario litigantes; 2 La confesin judicial de cualquiera de las partes sobre hechos y que que consideren no resulten de influencia en la las cuestin probados. Como para esclarecer el derecho de los

formalidades son de derecho estricto, se ha dicho que en este caso no es necesario cumplir cabalmente con todo el proceso de la prueba confesional; 3 La inspeccin personal del objeto de la cuestin; 4 El informe de peritos; 5 La comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios; 6 La presentacin de cualesquiera otros autos que tengan relacin con el pleito. Esta medida se cumple conforme al artculo 37 inciso 3 CPC.

217

Si

el

tribunal

decreta

alguna

de

estas

medidas,

podr abrir un trmino especial de prueba de hasta 8 das, improrrogable, y limitado exclusivamente a los puntos que el tribunal designe. Las resoluciones del tribunal excepcin cuyo caso en de esta aquella materia que son inapelables, el informe slo a de disponga en el

peritos o que abra un trmino especial de prueba, en sern apelables efecto devolutivo. Las medidas para mejor resolver debern cumplirse dentro del plazo de 20 das desde su notificacin por el estado o de diario lo de la resolucin se tendrn que por las no decrete, contrario

decretadas. La Sentencia: Es el acto final de proceso, y cierra la instancia. de En relacin con sus I. requisitos Sin y formalidades, nos remitimos a lo estudiado en el Curso Derecho Procesal embargo, insistiremos en algunos: Los requisitos de la sentencia definitiva se encuentran en el artculo 170 del CPC y en el autoacordado sobre la forma de las sentencias que se encuentra en el apndice del CPC. Los requisitos de la sentencia coinciden con los objetivos que persiguen la demanda y la contestacin y por lo tanto de su estudio se desprende que el juez, debe primeramente identificar a las partes, despus contenido enunciar sealar en los las acciones del ms del actor con que y las solo estn excepciones del demandado, con sus fundamentos, el general trmites expediente, importantes,

218

detallados en el autoacordado- Esta primera parte es la parte expositiva.En seguida,el juez analiza las acciones y excepciones opuestas, analiza los hechos que estn aceptados por las partes y los da por establecidos y centra sobre la ello discusin debe como en lo a que queda discutido medios con y de la entrar la ley analizar le seala, los

prueba aportados por ambas partes, valorndolos de conformidad pero amplitud que esta misma le da. El razonamiento debe ser lgico de forma que cualquier persona que lea la sentencia la pueda entender. Esto se llama socializacin de la sentencia. Una vez alegado y decidir cual de las normas establecidos legales es

los hechos, el Tribunal debe analizar el derecho aplicable al caso y conforme a ello decidir si acoge o rechaza la demanda. La parte final de la sentencia se llama parte resolutiva, en que el juez cita los artculos de los textos legales en que se bas para decidir y declara lo que es en definitiva su decisin, si acoge la demanda en su totalidad o en parte y si la rechaza de igual forma y debe pronunciarse , asimismo, si condena en costas o no.

FORMAS La fin a

ANORMALES forma la normal

DE de y

TERMINACION terminar adems un

DE

PRIMERA

INSTANCIA. procedimiento el asunto ordinario es con la sentencia definitiva que pone instancia resuelve controvertido.

219

Pero hay otras formas de poner trmino a este procedimiento y ellas son: 1) La aceptacin de la excepcin dilatoria de incompetencia. 2) La aceptacin de las excepciones mixtas de transaccin y cosa juzgada. 3) La 4) La celebracin celebracin de de un un contrato contrato de de compromiso. Art. 234 C.O.T. transaccin 2446 CC. 5) El desistimiento de la demanda 148 CPC. 6) El abandono del procedimiento- 152 CPC 7) La conciliacin

ESQUEMA DE PROCEDIMIENTO ORDINARIO

220

Inicio

Medidas Prejudiciales

Demanda (Art. 254 CPC) No tramitacin. Resolucin traslado (auto) El demandante Puede retirar la Demanda que la acoge a tramitacin acoge a

Notificacin estado diario)


15 das 18 das Trmino de emplazamiento 18 + tabla de de emplazamiento

(Personalmente

por

el

Notificado dentro de la comuna donde funciona el tribunal Notificado dentro del territorio jurisdiccional, pero fuera de los lmites de la comuna del tribunal. Fuera del territorio jurisdiccional

El demandante puede demandado puede

El

221

Modificar

modificar Desistirse
Oponerse al desistimiento Oponer excepciones mixtas

Se vuelve a notificar Y corre de nuevo el El trmino de Emplazamiento

Oponer excepciones dilatorias

Contestacin 6 das Rplica reconvencin

Reconvencin 6 das Contestacin

(Demandado)

(Demandante)

la

6 das

6 das

(Demandado)

Dplica reconvencin

Rplica

de

la

6 das Dplica de la reconvencin


(Demandante)

222

Conciliacin por cdula

Se

notifica

Audiencia al

no

anterior

5 ni posterior al 15 da desde la notificacin Tiene xito Se levanta acta secretario se agrega a Equivalente jurisdiccional juez examina los autos. los autos y el fracasa la conciliacin Certificado del

Sentencia ejecutoriada

Exmen de los autos Situacin art. 313 CPC (no hay trmino Probatorio)

223

No pertinentes ni

hay

hechos

sutanciales,

Controvertidos Hechos sustanciales, Pertinentes y controvertidos a las partes A or sentencia Apelacin (326) Resolucin que recibe la causa a prueba Se llama

(sentencia interlocutoria)

Notificacin reposicin y apelacin en subsidio

por (3 das)

cdula

Desde 1 notif y hasta el 5 da de la ltima

lista de testigos minuta de puntos de prueba

Trmino probatorio: Ordinario: 20 das

224

Extraordinario: tabla 259

de

das

de

la

Especial:

(plazo judicial)

ltima resolucin que se pronuncia sobre la prueba

Notificacin por el estado diario 10 das Observaciones a la prueba

Citacin a or sentencia por error de hecho)

Reposicin (3 da

Apelacin si no se recibi la causa a Prueba. (326) Medidas para mejor (20 das). resolver. Plazo para su

60 das cumplimiento

225

Apelacin decreta

slo

si

se

Informe de peritos.

Sentencia

definitiva

(art.

170

CPC)y

autoacordado C Suprema sobre forma sentencias.-

LAS MEDIDAS CAUTELARES GENERALIDADES.

El proceso es el medio ideado por el legislador para lo tutelar tanto, el debe los derecho rodearse de de cada uno de los para de particulares y de toda la sociedad.- El proceso, por garantas, principios satisfacer principales

procedimiento, pero an as, siempre va a haber una demora desde su principio a su fin, de manera que la tutela del derecho con el proceso, puede resultar insuficiente. Para ello, se han tenido que crear las medidas cautelares que surgen para paliar los riesgos de la tardanza de una sentencia definitiva en un proceso.

226

Una

medida

cautelar

viene

velar

finalmente

porque la tutela que el derecho pretende, que es que el proceso cumpla sus fines, se haga efectiva. Las medidas cautelares tampoco son exclusivas de los procesos civiles, sino que se pueden presentar en toda clase de procedimientos, toda vez que su objeto es aplicable en cualquiera de ellos, por cuanto tienen como finalidad el asegurar la eficacia de las resoluciones judiciales. No existe acuerdo sobre un concepto nico acerca de lo que se entiende por medida cautelar y algunos intentos son: Son medidas de aseguramiento o prevencin en general contra un dao o peligro que amenaza. Segn Calamandrei: Una medida cautelar es la anticipacin provisoria de ciertos efectos de a providencia definitiva encaminada a prevenir el dao que podra derivar del retardo de la misma. Desde un punto de vista doctrinario, se distinguen fundamentalmente dos elementos o requisitos que siempre estn presentes en las medidas cautelares, llamados presupuestos de ellas y son:
1. 2.

El Fumus Boni Iuris:

Humo de buen derecho

El Periculum in Mora: Peligro en la demora.

Se exige, por regla general, para decretar una medida cautelar, que lo que se ha pedido por el demandante apariencia en de el proceso, de tenga al El menos juez una debe verdad, derecho.-

227

analizar si en la demanda aparece este humo de buen derecho, el fumus boni juris sealado. Pero, adems de esta exigencia, se debe reunir otro elemento de la esencia de las medidas cautelares.- El proceso debe arrojar indicios que con la demora se puede producir un riesgo o peligro y que sin la medida cautelar, este peligro temido pueda transformarse en peligro concreto. Periculum in mora. La medida cautelar es un medio de prevencin y no de presin. Sin perjuicio de estos dos presupuestos que deben existir siempre, podemos agregar dos ms: a) Que exista un proceso pendiente.- Es necesario que exista el proceso y que est en curso, porque la medida cautelar es algo accesorio al proceso mismo, tiene por objeto velar por el fin de ste y si ste no existe, no puede subsistir una medida cautelar. b) Que las necesidades del demandado no ofrezcan garanta suficiente, no slo de solvencia econmica, sino que tambin de prestigio , de sobriedad. As, es difcil Las imaginarse que se pueda hoy de decretar todos Chile que en una los estn el medida cautelar en contra del Fisco. medidas cautelares, en en procedimientos tremendamente nuevos instaurados

desarrolladas,

suerte

procedimiento penal, se deben decretar cualquiera de las que existen antes de dejar en prisin preventiva al imputado, en materia de familia los tribunales estableces turnos y procedimientos especiales para tratarlas y en el procedimiento laboral, tambin tienen un procedimiento distinto y su contenido, por

228

primera

vez

en los

la

historia de los

tiene que

por de

objeto los de la

resguardar trabajadores

derechos

esenciales

distintos

emanan

relacin laboral Caractersticas de las Medidas Cautelares:


1.

Son

esencialmente slo se

provisorias: deben

Tienen

efectos se

limitados en el tiempo, son un remedio para la lentitud, mantener mientras justifiquen a si mismas. Su vigencia se prolonga como mximo hasta la ejecucin completa de la resolucin asegurar.
2.

cuyo

resultado Estn

se al

ha

querido del

Son

Instrumentales:

servicio

proceso, estn subordinadas a ste, no existen por s mismas.


3.

Son deben

medidas

de

prevencin:

Las

medidas

cautelares se decretan para evitar un dao y limitarse slo a ,los bienes necesarios Quien obtiene una medida estn para ello.
4.

Responsabilidad.

cautelar debe responder si ella se ha decretado injustificadamente. Normalmente garantizadas con unas caucin. 5.Producen Cosa Juzgada Provisional: Implica que la providencia es inmutable y se mantiene mientras se justifique en el proceso, sin perjuicio de poder ser revisada en el mismo, si cambian las circunstancias del otorgamiento , puede ser modificada . Estructura de un procedimiento cautelar.

229

An cuando este procedimiento est en medio de un proceso, igual tiene las tres grandes fases de todo proceso: Conocimiento-Prueba-Sentencia. El proceso cautelar a diferencia del proceso, va a preferir la rapidez a la verdad, se conforma con la apariencia de verdad. Esto no significa que se deje de lado la bsqueda de la verdad, pero basta la probabilidad. Adems, se diferencia del proceso, porque mientras en ste es de su esencia el principio de la bilateralidad de la audiencia, en el procedimiento cautelar rige el presupuesto de la unilateralidad de la audiencia, normalmente se prescinde de la comunicacin a la otra parte.- Todo esto en lo que se refiere a la etapa del conocimiento. En cuanto a la etapa de la prueba, se reduce la exigencia accin y de la apreciacin.sus En las Basta en enunciar las se la esbozar fundamentos medidas exige

prejudiciales.-

precautorias

comprobante que constituyan presuncin grave y en algunos casos, se prescinde de ello. En cuanto a la sentencia, ella produce solo cosa juzgada provisional( Ni la formal ni la material)

MEDIDAS PREJUDICIALES. Estn reglamentadas en el Ttulo IV del Libro II, entre los artculos 273 a 289 del Cdigo de Procedimiento Civil, as como, en el artculo 253 CPC. No obstante, son aplicables a cualquier otro

230

procedimiento, debido a que se encuentran reguladas en las normas del Juicio Ordinario, el cual tiene carcter de supletorio de todos los otros procedimientos civiles. Tambin se hace referencia a ellas en el artculo 178 COT, en cuanto alteran las normas generales de distribucin de causas. Concepto: Se les define como aquellos "medios que franquea la ley a las partes litigantes para que, antes de iniciado el proceso, preparen la entrada a ste, aseguren el resultado de la accin o se procuren pruebas que teman puedan desaparecer. Clasificacin: Medidas De esta definicin se deduce Por la

clasificacin de estas medidas prejudiciales en: prejudiciales preparatorias. regla general de competen al demandante. Procuran preparar la entrada al juicio. Medidas prejudiciales probatorias. Procuran pruebas que puedan desaparecer. Corresponden a ambas partes Medidas prejudiciales precautorias. Estn destinadas a asegurar el resultado de la accin. Corresponden slo al demandante.

Ambito de aplicacin. Si bien estn establecidas en el procedimiento ordinario, son de aplicacin general, son normas comunes a todo procedimiento.Para que las medidas prejudiciales puedan decretarse deben cumplir con requisitos generales y requisitos especficos de cada medida. Requisitos generales.

231

El actor debe indicar la accin que pretende deducir y someramente sus fundamentos.- Con ello, da cumplimiento a la exigencia de la doctrina del humo de buen derecho. Procedimiento: Las sea, de de medidas plano, prejudiciales salvo que se la decretan ley exija sin la audiencia de la parte contra la cual se piden, o intervencin de la contraria, como ocurre en el caso algunas medidas prejudiciales probatorias.Art.289 CPC.

A) Medidas Prejudiciales Preparatorias: Son aquellas que tienen por objeto preparar la entrada al juicio y cuyo titular es generalmente el futuro demandante (artculo demandado 273 es CPC) titular Excepcionalmente solo respecto de el la futuro medida

prejudicial preparatoria de reconocimiento jurado de firma puesto en instrumento privado. Requisitos: 1)General: El solicitante debe expresar la accin que se propone deducir y someramente sus fundamentos. En el caso del demandado, ste deber sealar quin lo pretende demandar y el fundamento de la demanda que se pretende deducir en su contra. 2)Especfico: necesarias Que a en juicio la caso el del del tribunal al sean para preparar entrada juicio.

Excepcionalmente,

reconocimiento

jurado de firma puesto en instrumento privado, basta con cumplir con el requisito general.

232

Las

medidas por el en

prejudiciales el legislador 273 artculo CPC,

preparatorias se y encuentran son las

reglamentadas contenidas siguientes:


a)

Declaracin relativo juicio o a a

Jurada su su

acerca

de para o

algn al

hecho en y

capacidad

aparecer nombre

personera

domicilio de sus representantes. Se refiere a tres aspectos diferentes: 1)Capacidad del demandado para parecer en juicio. 2)Personera que l tiene para representar a una determinada persona. 3)Nombre Es alguno y domicilio porque tres que en eventualmente caso de no pudieran tener sus representantes. importante de estos desconocerse se est en elementos,

condiciones de cumplir con los requisitos de toda demanda, y en consecuencia pueden operar, o bien la sancin del artculo 256 CPC, o bien, una excepcin dilatoria. solicitada, concurra a declaracin Si cita una el al tribunal futuro siendo el acepta demandado a ministro la medida que la el para prestar de fe

audiencia

prefijada

jurada,

secretario del tribunal. Se le podr preguntar slo lo atinente al contenido del artculo. Si el sujeto no se concurre pueden o concurriendo al se niega a declarar de las categricamente, el artculo 274 CPC establece que imponer desobediente alguna siguientes sanciones: Multas que no excedan los 2 sueldos vitales.

233

Arrestos

de

hasta

meses

determinados

prudencialmente por el tribunal. Lo anterior, sin perjuicio de repetir la citacin y el apercibimiento. Estas medidas prejudiciales quedan por entero entregadas al criterio del Tribunal que la decretar slo cuando la estime fundamental para que el actor inicie el proceso .
b)

Exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la accin que se trata de entablar: Toda obligacin de dar contiene la de entregar, y si es de cuerpo cierto la de conservar hasta la entrega (artculo 1548 CC). El indagar procesalmente si la especie o cuerpo cierto se encuentra o no en poder del deudor, tiene gran importancia, los fundamentalmente que para configurar requisitos permiten

interponer la accin ejecutiva. Si no est en poder del deudor, la obligacin no es lquida y ser necesario realizar previamente una gestin preparatoria de la va ejecutiva de avaluacin por un perito de la especie o cuerpo cierto, para demandar su valor . Si el tribunal accede a la solicitud, se cumplir la medida ordenando al futuro demandado que muestre el objeto que debe exhibirse o autorizando al interesado para que lo reconozca, siempre que se encuentre en poder de l. Si por el contrario, resultase que la cosa est en poder de un tercero, el futuro demandado cumple

234

expresando

el

nombre

la

residencia

de

dicho

tercero, o el lugar donde el objeto se encuentre. La sancin que contempla el legislador para los efectos de impedir que se incumpla con esta medida son: Decretar anterior. Allanamiento del local donde se halle el objeto cuya exhibicin se pide. Lo interesante de esta medida es que los apercibimientos de estas sanciones no solo proceden contra el futuro demandado, sino tambin contra los terceros que tuvieren la cosa en su poder, aunque no vayan a ser parte del futuro juicio (artculo 276 inciso final CPC). Es juicio.
c)

multas

arrestos

igual

la

medida

tambin

facultativa

del

Tribunal,

se

decretar slo si la estima necesaria para entrar al

La

Exhibicin

de

sentencias,

testamentos, ttulos de

inventarios, privados interesar cumplimiento efecto que a de

tasaciones, por su

propiedad u otros instrumentos pblicos o naturaleza personas: se lleva para medida puedan El a la algunas esta una

fijando

audiencia

exhibicin de los documentos, y citando a las partes a concurrir a ella. Las sanciones para el evento de incumplimiento estn en el artculo 277 CPC: Decretar multas o arrestos igual a las anteriores. Allanamiento.

235

Sancin Procesal: La parte que se neg a exhibir y tiene en su poder los documentos, pierde el derecho de hacerlos valer despus en juicio, a menos que: - La - Si otra parte los que haga no valer los en apoyo de su defensa; justifica pudo exhibir antes; o, - Si el documento se refiere a hechos diferentes a aquellos que motivara la solicitud de exhibicin: sancin de carcter procesal. - Es que al igual debe que para las el anteriores, Tribunal, que preparar el es el facultativa

convencerse para

indispensable proceso. d)

Exhibicin relativos los a

de

los

libros en 43 parte

de que del en

contabilidad es parte Cdigo de que el de

negocios 42 una en y la

solicitante, sin perjuicio a lo dispuesto en artculos Es slo Comercio: parcial, exhibicin carcter tengan

relacin con el negocio del solicitante. Los tribunales no pueden ordenar de oficio ni a instancia de parte la manifestacin de los libros de de reconocimiento especiales comunidad sociedades quiebras. general como de A legales

contabilidad, a excepcin de ciertos casos sucesin o universal, de y bienes, diferencia liquidacin convencionales de la

medida

236

anterior, esta se practica en el lugar en que se encuentren los libros, y en presencia del dueo de los mismos o de la persona que l comisione, y de un ministro de fe. Si el comerciante se niega a exhibir los libros, se aplican las tres mismas sanciones de la medida carcter artculo fidedignos anterior, 37 los mas una Se adicional en por tendrn de el como el procesal, C.Com.: libros contemplada arreglados

colitigante, sin admitrsele ninguna prueba en contrario. El artculo 44 C.Com., dispone asimismo libros, que si no obstante no se exhiban los stos estn arreglados

conforme a la ley, se juzgar al demandado por los libros del colitigante pero s podr rendir prueba en contrario. Es igualmente facultativa para el Tribunal.
e)

Reconocimiento Instrumento caractersticas resto de en

Jurado

de

Firma

puesto

en dos del

Privado: distintivas medidas caso, las todo

Presenta respecto

prejudiciales necesidad de que

preparatorias: Son Es decretadas la nica sin cumplir con ningn requisito especfico. medida prejudicial preparatoria puede ser solicitada por el futuro demandado y no solo por el futuro demandante. Esta medida prejudicial es muy importante, porque a travs de ella se puede obtener que un instrumento privado, que no hace plena fe de su otorgamiento frente a terceros, con el reconocimiento adquiere el

237

valor de una escritura que si hace plena de respecto de terceros Se de su el de fecha y del con hecho la en de haberse de otorgado. presenta escrito firma solicitud reconocimiento puesto instrumento

privado, bajo los apercibimientos que correspondan. Se notifica personalmente al afectado y por el estado diario a la otra parte. El tribunal La indicarn: - Concurre y niega la firma: fracasa la medida y prejudicial reconoce su y no hay se reconocimiento de ese documento. - Concurre firma: tiene por reconocido el documento. - Concurre y da respuestas evasivas: el interesado solicita al tribunal una resolucin el es teniendo por reconocido - No concurre: documento que el concede un plazo puede para que el las demandado concurra a reconocer su firma. persona citada asumir siguientes conductas con las consecuencias que se

(reconocimiento tcito). necesario interesado le solicite al tribunal que dicte una resolucin teniendo por reconocido el documento. (reconocimiento tcito). Medidas Prejudiciales Probatorias: Son aquellas que tienen por objeto asegurar pruebas que podran desaparecer antes de la entrada

238

al juicio. Se requiere como requisito general el peligro en la demora (periculum in mora) que consiste en que existe una prueba urgente de rendir y la dilacin puede ser causa de su desaparicin. Son las siguientes: 1) Inspeccin de Personal por pero Ministro del el de Tribunal, mismo Se Fe: Informe Tribunal trata en de una de o Peritos medidas nombrados diferentes

Certificado

tres sola de

incorporadas Tribunal

norma:Art.281 CPC. a)Inspeccin Personal del b)Informe Peritos: Tiene la particularidad de que los peritos los nombra directamente el tribunal y no las partes como en la prueba pericial, en que el tribunal slo interviene a falta de acuerdo. c)Certificado de Ministro de Fe: Solo existen dos disposiciones del CPC que se le refieren y de las cuales se desprende que se realiza por orden del tribunal relatores, y que los tiene valor los de plena prueba y los (artculos 281 y 427 CPC)Ministros de fe, son los secretarios, receptores Notarios y Conservadores. 1)Requisitos: Los requisitos de estas medidas son: Cumplir medidas con el requisito general la de todas que las se prejudiciales (sealar accin

propone deducir y someramente sus fundamentos), y adems, se requiere un requisito especfico, cual es que exista peligro inminente de un dao o perjuicio o que se trate de hechos que pueden fcilmente desaparecer. 2)Procedimiento:

239

Se

decretan

"con

conocimiento"

del

futuro

demandado, si ste se encuentra ya sea en el lugar del asiento del tribunal que los decreta, o donde deban CPC) d) requisito La Confesin general, se Judicial: requiere Se un encuentra requisito ejecutarse. En los dems casos deber notificarse al defensor de ausentes (artculo 289

contemplada en el artculo 284 del CPC. Fuera del especfico, cual es que exista motivo fundado para temer que una persona se ausente en breve tiempo del pas. Se le puede exigir como medida prejudicial que absuelva fijar posiciones hora y sobre lugar hechos la la y el calificados Sin de debe (a 387 que previamente de conducentes por el tribunal, el que da, se para de audiencia. absolucin adems artculo salvo embargo, debe diferencia las lo en

posiciones como medio de prueba en que el tribunal conocer de preguntas de en calificarlas diferencia por previamente conducentes

establecido el curso del

CPC). Si el sujeto citado no concurre, se le dar confeso juicio, aparezca suficientemente justificada la ausencia. e)Obligacin de Constituir Mandatario Judicial: Tiene el mismo fundamento de la medida prejudicial de confesin. Lo que se persigue es que la persona cuya ausencia se teme, constituya un apoderado en el lugar donde vaya a producirse el juicio. de Este apoderado debe tener facultades mandatario

judicial, adems poder responder de las costas y

240

multas

que

puede

ser

condenado

el

mandante

(artculo 285 CPC). Si no se constituye el mandato, o el mandatario carece de facultades suficientes, el tribunal
f)

de

inmediato

proceder

designar

un

curador de bienes ad litem. Examen de Testigos: Su requisito especfico es que, por razn de impedimentos graves, haya fundado temor la de no poder recibirse Los que oportunamente medida, prueba sobre testimonial. los puntos

testigos que sean citados en virtud de esta declararn indique el actor, calificados previamente de conducentes por el tribunal. El inciso 2 del artculo 286 CPC establece expresamente la necesidad de que para la prctica de esta medida se de previamente conocimiento a quien se pretende demandar, slo cuando se halle en el lugar donde se expidi la orden o donde deba tomarse la declaracin (en los dems casos se proceder con intervencin del defensor del de ausentes). se Respecto aplican del las resto procedimiento

reglas generales.
g)

Respecto del Mero Tenedor: El artculo 282 CPC, se pone en la situacin de que al que se pretende demandar como propietario de una cosa, resulta ser un mero tenedor. En este caso, el futuro demandante podr citarlo a fin de que:

241

Declare bajo juramento el nombre y residencia de la persona bajo cuyo nombre tiene la cosa, esta persona viniendo a ser propietario o poseedor. Debe exhibir el ttulo de la tenencia. Si expresa no tener ttulo escrito, debe declarar bajo juramento que carece de l. Si se niega a cualquiera de estos se le podr apremiar con multas o arrestos.

C)Medidas Prejudiciales Precautorias: Se encuentran reguladas en los artculos 279 y 280 CPC, sin perjuicio de lo cual les son aplicables las normas del Ttulo 4 del Libro II, en cuanto prejudiciales, y las del Ttulo 5 del Libro II, en cuanto precautorias. Se les define como "medios demandante para que pretensin interpuesta El escrito en el cual se contiene la solicitud de medida prejudicial precautoria debe contener: a)Los requisitos comunes a todo escrito y los del Auto Acordado de la Corte de Apelaciones de Santiago (pre - suma), por ser la primera presentacin en juicio; b)Los requisitos sobre la Ley de Comparecencia en Juicio (Patrocinio y poder); c)Los requisitos comunes a toda medida prejudicial (anunciar la accin a deducir y someramente los fundamentos de la misma); d)Los requisitos comunes a toda medida precautoria (artculo 298 CPC); que franquea la ley al el resultado de la asegure

242

e)Los

requisitos

especficos

que

se

contemplan

respecto de cada una de las medidas precautorias que se solicitan; Los requisitos generales son: 1. Se deben acompaar comprobantes que constituyan alo menos presuncin grave del derecho que se reclama. Fumus boni Juris. 2.Es necesario que se invoquen motivos que hagan necesaria la urgencia de la medida. Periculum in mora. 3. 4. Debe Que limitarse las a los del bienes necesario no para responder del resultado del juicio. facultades demandado ofrezcan suficiente garanta, por regla general. Los requisitos especficos de se que las medidas con

prejudiciales invoque y

precautorias, siempre hay

presentan rendir

diversas caractersticas segn se la medida que se casi caucin suficiente para responder por los perjuicios que se puedan causar. En ciertos casos pueden decretarse sin que se agreguen los antecedentes que exige la ley, pero se debe demostrar la gravedad y la urgencia.
a)

Tramitacin: solicitud, fianza". quedando el Una "previamente,

Presentada tribunal vez constityase constituida, de ello en

la la y el

proveer:

constancia

expediente y en el libro o cuaderno de fianzas, se conceder la medida.

243

Subsiste otra

la

discusin (sinnimo de

de

si

se

requiere o no de notificacin a la parte audiencia del artculo 289 CPC) Normalmente se decretan de plano y se notifican al demandado despus, sin perjuicio del incidente que puede formular el demandado. La concesin de una medida prejudicial precautoria, genera para el demandante, una serie de cargas procesales que deben ser cumplidas por ste, porque de lo contrario se produce la caducidad de la medida: a)Interponer la demanda dentro del trmino de 10 das (ampliable a 30 por motivos fundados). b)Pedir
c)

en

la

demanda,

que

se

mantengan

las

medidas precautorias decretadas. Notificar la medida dentro de 5 da, conforme al artculo 302 CPC. Si el solicitante, dentro del plazo de 10 das

ampliable, 1) no presenta la demanda, 2) presenta la demanda pero no solicita que se mantenga la medida, o 3) presenta la demanda, solicita que se mantenga la medida, pero el tribunal no accede a ello, se hace aplicable la norma del artculo 280 inciso 2 CPC, y el solicitante causados, presuncin queda responsable de los su el perjuicios verdadera fe. considerndose de dolo, la doloso tiene

procedimiento. Nos encontramos en este caso con una cual carcter de "de derecho": aqu se presume la mala

244

MEDIDAS PRECAUTORIAS. 1)Generalidades: Se encuentran reglamentadas en el Ttulo 5 del Libro II del CPC, entre los artculos 290 a 302, y en virtud de lo dispuesto por los artculos 2 y 3 del CPC, son aplicables a todos los procedimientos civiles. 2)Concepto: Al igual que en otras materias de

Derecho Procesal, existen una serie de definiciones que conceptualizan a las medidas precautorias, pero sigue siendo el ms claro el que las define como los medios que franquea la ley al demandante para que asegure el resultado de la pretensin deducida. 3)Caractersticas: El nico sujeto legitimado para pedirlas es el demandante. Excepcionalmente el demandado puede pedirlas al deducir una reconvencin, pero como en ese caso acta como demandante, no es realmente una excepcin. Se Se pueden pueden solicitar pedir hasta en el cualquier trmino del estado juicio del por procedimiento, aunque no est contestada la demanda. sentencia ejecutoriada, en cualquier instancia, ante el tribunal de primera instancia, independientemente de donde se encuentra el expediente. Se otorgan para asegurar el resultado de la pretensin.

245

4.Fundamento fundamento

de de

las la

Medidas dictacin

Precautorias: de las

El

medidas

precautorias es esencialmente el periculum in mora, o el peligro del dao jurdico que puede derivar del retardo en la dictacin de la sentencia definitiva. El periculum in mora se manifiesta de distintas formas, dependiendo de la medida precautoria de que se trate: El periculum in mora tambin existe en materia penal, como por ejemplo en la detencin o prisin preventiva, en que existe el temor de que el sujeto eluda la accin de la justicia o contine con sus actividades legislador decretar delictivas. contempla medidas dos Excepcionalmente casos en sin que se necesidad el pueden de

precautorias,

probar la existencia del periculum in mora, sino que basta con el fumus boni iuris (la apariencia del buen derecho):
a)

Retencin de dineros o cosas muebles que sean objeto del juicio (artculo 295 CPC) Prohibicin de celebrar actos y contratos sobre bienes que son objeto del juicio, cuando la accin deducida fuere real (artculo 296 CPC).

b)

5)Finalidad de las Medidas Precautorias: En trminos generales es asegurar el resultado prctico de la pretensin hecha valer. Los beneficios otorgados al demandante por la dictacin de la medida precautoria deben servir solo para este fin; de lo contrario, constituye una violacin de todos los derechos del demandado. Si no sirve para el cumplimiento de la sentencia definitiva, no se debe otorgar.

246

Especficamente,

las

medidas

precautorias

del

CPC

estn destinadas a conservar fsica o jurdicamente los bienes del deudor hasta el cumplimiento de la sentencia. 6)Clasificacin: a)En cuanto a su Reglamentacin:
1.

Ordinarias:

son

las

que

se

regulan

especficamente por el CPC y que son las que aparecen mencionadas en el artculo 290 CPC.
2.

Especiales: procedimiento ordinario denuncia CPC) (ej: de

son

las

contempladas al de juicio obra en 565

especficamente por el legislador en un diferente suspensin nueva son las obra

artculo que no

3.

Extraordinarias: el tribunal

estn

expresamente autorizadas en la ley, y que puede conceder al exigiendo que las siempre caucin previa

solicite (artculo 298 CPC). 6)Naturaleza a)Auto: b)Sentencia Interlocutoria de Primer Grado: La diferencia para inclinarse por una u otra tesis est en el acento que se pone en los derechos permanente que exige la ley que se establezcan en la Jurdica de la resolucin que las

decreta: Hay dos teoras:

247

sentencia

interlocutoria

frente

la

temporalidad

que tienen las medidas precautorias. 7)Requisitos: a) Solicitud del demandante: Los tribunales no pueden de oficio decretar medidas precautorias, debido al principio de la pasividad contemplado en el artculo 10 COT. En el mismo sentido, el artculo 290 CPC, establece artculo que 298 las CPC medidas dispone precautorias que los es se deben del que otorgar a solicitud del demandante. Finalmente, el obligacin demandante, acompaar comprobantes

constituyen a lo menos presuncin grave del derecho que se reclama. Excepciones: b)Puede solicitar medidas precautorias el demandado que hubiere deducido reconvencin para asegurar el resultado de la reconvencin hecha valer, pero como ya hemos dicho, en este caso acta c) como demandante, solicitar por lo cual no es los realmente una excepcin. Pueden medidas precautorias terceros excluyentes en virtud de lo establecido por el artculo 22 CPC. El tercero excluyente adquiere carcter de parte y como tal puede solicitar una medida precautoria. d) El Los terceros pasivo sus de coadyuvantes la medida y no del demandante es el de tambin pueden, en virtud del artculo 23 CPC. sujeto precautoria sobre demandado, por lo cual la medida precautoria debe recaer sobre bienes bienes terceros.

248

c)Existencia del hasta juicio, cundo

de an se -

una cuando puede Desde

demanda: no est

Las

medidas la

precautorias se pueden solicitar en cualquier estado contestada una el demanda. Cabe preguntarse entonces, desde cundo y solicitar Cundo: Marca medida lmite precautoria: entre la prejudicial precautoria y la medida precautoria. La mayora se se inclina por exigir que al la demanda presentada encuentre notificada demandado,

porque desde ese momento se encuentra trabada la litis y nace la relacin procesal entre las partes litigantes y el juez. Hasta Cundo: El artculo 290 CPC dice "en cualquier estado o del juicio", vindose medidas se a entiende travs de que un se puede de una solicitar en primera instancia, en segunda instancia inclusive las recurso casacin. Mas an, de conformidad al artculo 433 CPC, precautorias constituyen excepcin a la regla de que no se admiten escritos tras la citacin a or sentencia y una excepcin tambin a las normas de la competencia vertical, puesto que es el Tribunal de primera instancia el que conserva competencia sobre ellas.
b)

Acompaar comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se reclama: (artculo 298 CPC) Se trata del Fumus Boni Iuris (el humo que colorea el buen derecho). Hay 3 conceptos relevantes involucrados en este requisito:

249

Comprobante:

No

es

sinnimo

de

documento

no

comprende solo la prueba documental, sino que se refiere a cualquier medio de prueba, de aquellos contemplados precautorias que los en se el artculo pueden no 341 usar emanen CPC. En las antecedentes, del propio

comprobantes, pruebas, etc. La nica limitacin es comprobantes demandante, porque no es lcito preconstituir prueba a su favor. Presuncin Grave: Segn el artculo 1712 CC, existen presunciones legales y judiciales. En la especie, se trata de una presuncin de ser judicial, con fuertes Para de la probabilidades grave sera verdadera de la (grave).

efectos de las medidas precautorias, la presuncin sinnimo existencia apariencia del derecho. Tanto los comprobantes como la presuncin judicial grave, deben referirse directamente a la pretensin deducida. Hay situaciones en que excepcionalmente se pueden otorgar medidas precautorias especiales: (10 Igualmente sin 1) La 2) acompaar medida Debe estos tendr rendirse los (artculo 299 CPC), pero en estos casos se presentan caractersticas carcter fianza;
c)

transitorio y, 3)

das); deben

acompaarse

comprobantes dentro de los 10 das. Que las garantas econmicas del demandado no sean suficientes para asegurar el resultado del juicio: En el Derecho Civil, la regla general es el derecho de prenda general del artculo 2465 CC. Por lo tanto, para que proceda una medida distinta y en

250

consecuencia

excepcional,

debe

existir

un

fundamente poderoso que as lo permita. Sin embargo, existen dos casos en los cuales no interesan las facultades econmicas ni el periculum in mora, sino que bastar acompaar los comprobantes que constituyan presuncin grave del derecho que se reclama. Se trata de la retencin de bienes y de la prohibicin de celebrar actos y contratos, en ambos casos cuando recaen sobre bienes que son objeto del juicio. d)En determinados casos se requiere rendir

caucin: Medidas Precautorias Extraordinarias. Cuando no se acompaan los comprobantes. Medidas Prejudiciales Precautorias.

MEDIDAS PRECAUTORIAS DEL ARTCULO 290 DEL CPC 1).El Secuestro de la cosa que es objeto del juicio: Se trata de la primera de las medidas precautorias ordinarias, establecidas en el artculo 290 N1 CPC. El artculo 2211 CC define el depsito como el contrato en el que se confa una cosa personal a una persona que se encarga de guardarla y restituirla en especie. que este La cosa depositada puede se llama dos el tambin el depsito. Por su parte, el artculo 2214 CC, dice contrato revestir y formas: depsito propiamente dicho secuestro.

Finalmente, el artculo 2249 CC define el secuestro

251

como "el depsito de una cosa que se disputan dos o ms El individuos depositario en se manos de otro, A que su debe el restituirla a quien tenga una decisin favorable. llama secuestre. vez, secuestro puede tener carcter convencional, cuando se constituye por el slo acuerdo de las partes que se disputan el objeto litigioso, o judicial, cuando se constituye por decreto del en un la bien Juez, a este se por del refiere el CPC, cuando lo regula como aquella medida precautoria resolucin que consiste de sustraccin determinado judicial

patrimonio del demandado, que es disputado entre las partes del proceso, para entregrselo a un tercero a fin de evitar su prdida o deterioro, quien deber custodiarlo y restituirlo en especie. Procede en los siguientes casos: A)Accin Reivindicatoria de cosa corporal mueble, habiendo motivo de temer que se pierda o deteriore en manos del poseedor. El poseedor est obligado a consentir en el secuestro o a dar seguridad suficiente de restitucin para el caso en que sea condenado a restituir. b)Otras acciones con relacin a una cosa mueble determinada y haya motivo de temer que la cosa se pierda o deteriore en manos del mero tenedor. Esta medida en impensable respecto de los bienes races, pero si se llegara a pedirse el secuestro de una cosa corporal inmueble como medida extraordinaria , el tribunal podr exigir caucin. En cuanto al procedimiento, el artculo 292 CPC se remite ntegramente a las normas del juicio ejecutivo para la designacin del depositario. El

252

secuestro

solo

persigue de

el la

efecto cosa:

civil por

de su

conservacin

material

velar

integridad impidiendo que sea destruida por el mal uso del demandado o prdida. Ejem.martilleros 2).Nombramiento de Interventor: Es el empleado que autoriza y fiscaliza ciertas operaciones a fin de que se hagan con legalidad . El interventor es la persona designada por el tribunal con la funcin de velar por la legalidad en la administracin de los bienes materia del pleito, para lo cual lleva cuenta de las entradas, ingresos y gastos de los objetos intervenidos, y da noticia de toda malversacin o abuso que note Es en los actos no administrativos administra el del bien demandado. Se dice que el interventor es un mirn y acusete. mirn porque intervenido, sino que es slo un observador de las gestiones que permanecen a cargo del propietario del bien, y es acusete porque puede suceder que al observar, detecte que el intervenido realiza actos de malversacin y abuso del bien intervenido, de los cuales debe informar al tribunal. El nombramiento corresponde exclusivamente al tribunal y no a las partes, quienes slo pueden solicitarlo. El interventor no tiene facultades de administracin ni menos de disposicin. Esta medida procede en los siguientes casos (artculo 293 CPC): a)Accin motivo de reivindicatoria el del de dominio la cosa u o otro las derecho real sobre inmuebles, cuando hubiere justo tener del deterioro no facultades garanta. demandado ofrezcan suficiente

253

b)Accin

de

Peticin del

de

Herencia, no la

cuando

hubiere

justo motivo de tener el deterioro de la cosa o las facultades garanta. c)Comunero o socio demanda cosa comn o pide cuentas al comunero o socio que administra. d)Siempre que haya justo motivo de temer que se destruya o deteriore la cosa sobre que versa el juicio, o que los derechos del demandante puedan quedar burlados (genrico). e)Dems casos expresamente sealados por las leyes: Ejemplos: Artculo 444 CPC: dentro del juicio ejecutivo, que se refiere o los casos las en o que se de embarga un El establecimiento depositario judicial. 3)Retencin de Bienes Determinados: Es aquella medida precautoria que tiene por objeto sustraer del comercio una cantidad determinada de dinero, o una o mas cosas muebles, en poder del actor, del demandado o un tercero, en las situaciones previstas por la ley. La retencin se efecta en manos del tenedor de los bienes. Los requisitos para que proceda esta medida, son los siguientes:
a)

demandado

ofrezcan

suficiente

mercantil

industrial.

tiene

facultades

interventor

Si se trata de bienes que son objeto del juicio: no se requiere que concurra el periculum in mora, y basta que el actor acompae comprobantes que constituyan al menos presuncin grave del derecho que se reclama.

b)

Si los bienes no son el objeto del juicio: Slo podr decretarse esta medida cuando:

254

Las facultades del demandado no ofrezcan suficiente garanta; o, Haya Esta justo medida en motivo del temer que este efectos procurar que el los ocultar sus bienes. produce cuanto los tienen mismos plena embargo, aplicacin

artculos 681, 1464 N3 y 1578 CC. Es conveniente hacer una distincin entre la retencin de bienes y el secuestro: Del mismo modo, suele confundirse la retencin de bienes con el derecho legal de retencin, que es la facultad de quien detenta una cosa determinada, con la obligacin en de su restituirla poder en o entregarla, del para de retenerla garanta pago

ciertas prestaciones. 4)Prohibicin de Celebrar Actos y Contratos sobre Bienes tiene su Determinados: por objeto As Es una medida cautelar que prohibir al demandado y si bien es la celebrar es muy

actos y contratos respecto de bienes determinados de patrimonio. a la concebida, de similar


a)

retencin

bienes,

medida

precautoria de mayor amplitud, toda vez que: Se refiere a todo acto, incluyendo los actos jurdicos unilaterales, y a todo contrato, sea gratuito u oneroso. En la prctica, se restringe un tanto, toda vez que se pide la medida precautoria de prohibicin de gravar y enajenar bienes determinados.
b)

Puede

decretarse e

sobre

toda

clase

de

bienes e

(muebles

inmuebles,

corporales

255

incorporales). Hay una sola limitacin, y es que debe recaer sobre bienes determinados. que no Puede el incluso recaer sobre bienes sean

objeto del juicio, lo cual ser relevante por la exigencia o no del periculum in mora. El principal efecto de esta medida es el regulado por el artculo 1464 N4 CC, en concordancia con el artculo 296 CPC. No obstante, si se trata de bienes inmuebles, para ser oponible a terceros, no basta que se haya decretado la medida precautoria de prohibicin de celebrar actos y contratos, y que estos hayan tenido conocimiento de la misma, sino que se requiere su inscripcin en el Conservador de Bienes Races. Procedimiento de las Medidas Precautorias: Procedimiento: La norma bsica es el artculo 302 CPC, sobre la base del cual se han elaborado tres teoras: En relacin al pleito principal son una cuestin accesoria. Se tramita como incidente ordinario y por cuerda separada: Se basa en el inciso primero de este artculo. Se decretan con citacin: En trminos generales es un incidente ordinario, pero si existen casos graves y urgentes, puede proveerse "como se pide, con citacin". Como los incidentes ordinarios en algunas circunstancias pueden resolverse de plano y en la prctica, eso ocurre en la mayora de los casos, con el objetivo de evitar ocasionar un perjuicio.-

256

Se dice que lo que se tramita incidentalmente es precisamente el incidente que surge con la oposicin del demandado a la medida decretada. Rgimen de recursos: Si se considera que la resolucin que se pronuncia sobre una medida precautoria es un auto, procedera el recurso de reposicin con apelacin subsidiaria. - Si se estima que es una sentencia interlocutoria, cabe el recurso de apelacin.Alzamiento: El CPC establece la provisionalidad de las medidas precautorias. Cada vez que desaparezcan ambos o al menos uno de los dos requisitos generales (periculum in mora y procedente la medida fumus boni iuris) que hacen precautoria, deben alzarse.

Conforme a los artculos 301 y 302 CPC el alzamiento se tramita como incidente en cuaderno separado, sin carcter conociendo precautoria, precautorias. Caducidad: a)Cuando se dict provisionalmente, y transcurrido el plazo decretado, no se acompaan los comprobantes requeridos. b)Cuando se otorgue la medida precautoria sin previa notificacin conforme al artculo 302 inciso de el por previo la y especial que de la pronunciamiento, la medida Esto extensin. tribunal decret

regla

tambin se aplica a la sustitucin de las medidas

257

CPC,

no

se

notifique

dentro

del

plazo

establecido por la ley (5 das). c)Cuando se decret una prejudicial precautoria, y no se interpuso demanda o no se pidi la mantencin de la medida (artculos 280 CPC). Cosa Juzgada. Las medidas precautorias son esencialmente provisionales y por lo tanto, producen cosa juzgada provisional, es decir, si cambian los supuestos de hechos que se hicieron valer en el mismo procedimiento, son dejadas sin efecto. Deben cesar en el momento que cesan sus razones. Esto a diferencia de la cosa juzgada material que es la plena, la mxima preclusin, que impide que vuelva a revisarse un litigio cuando se da la triple identidad y que, a su vez, permite que se pueda cumplir forzadamente lo decidido en la sentencia.A diferencia tambin de la cosa juzgada formal que se mantiene como si fuera material hasta que cambien las situaciones de hecho que tuvo en cuenta el juez al tomar la decisin.Ejem. Los procedimientos de alimentos.-

LOS INCIDENTES

258

Concepto:

La

definicin

legal

de

incidente

se

establece en el artculo 82 CPC, segn el cual es "toda cuestin accesoria de un juicio que requiere pronunciamiento especial del tribunal con audiencia de las partes." Si bien todos los autores, as como, las diversas definiciones doctrinarias concuerdan con el CPC en cuanto a la accesoriedad y en cuanto a su relacin con lo principal, no ocurre lo propio con el tercer elemento del concepto. En efecto, respecto de la ltima parte de la definicin

audiencia de las partes - para algunos no pareciera ser de la esencia del incidente, toda vez que si bien es la regla general, el tribunal perfectamente puede resolver de plano sin darle audiencia a las partes. Los incidentes estn regulados en el Ttulo 9 del Libro I del CPC, dentro de las disposiciones comunes a todo procedimiento, en razn de lo cual se aplican a toda clase de procesos, salvo norma expresa en contrario. En todo proceso hay que distinguir el asunto principal, las partes, y integrado que las se fundamentalmente resuelve en la por las pretensiones y contra-pretensiones hechas valer por sentencia que no definitiva, cuestiones accesorias,

constituyen la cosa principal pero que se vinculan a ella y deben resolverse antes de pronunciarse sobre el asunto controvertido. Conforme a lo anterior, podemos decir en una primera conflicto aproximacin es de que para determinar es si un carcter incidental, preciso

259

identificar cual es la cuestin que configura el asunto principal, y distinguirla de aquella que no lo es, pero que igualmente debe resolverse. En general, se el carcter le otorga o la a naturaleza un de incidente, conflicto

fundamentalmente por su accesoriedad. No obstante, existen ciertas cuestiones principales o de fondo que tiene tramitacin incidental, aun cuando no por ello se transforman en tales. Algunos ejemplos son los siguientes:
a)

Cobro

de

Honorarios: cuyo

Cuando se

los

servicios fueron

profesionales

pago

adeuda

prestados en juicio, la ley da la alternativa de iniciar un juicio sumario, o tramitar el cobro por la va incidental, ante el tribunal que conoci del juicio en el cual se devengaron los honorarios.
b)

Terceras en el Juicio Ejecutivo: Se tramitan siempre como incidentes, aunque la verdad es que en este caso existe son la discusin o una de si cosa efectivamente incidentes

principal que se tramita como incidente, y la verdad es que no hay una posicin clara. CARACTERSTICAS 1.- Accesoriedad: Significa que la cuestin que se plantea por la va del incidente, es distinta ella. de la cuestin principal, pero de alguna manera depende de

260

2.-

Conexin:

Significa

que debe

la

cuestin una

que

se

plantea,

necesariamente

tener

conexin

clara con la cuestin principal. 3.- Pronunciamiento Especial: El incidente requiere de un pronunciamiento especial, y el que normalmente recae es un auto o una sentencia interlocutoria de primera clase. incidente sin Un auto, porque este resuelve establecer derechos permanentes el a

favor de las partes; y una sentencia interlocutoria, si establece derechos permanentes a favor de las partes. incidentes Sin sin embargo, perder el excepcionalmente, carcter de tal, los son

resueltos en la sentencia definitiva; por ejemplo, el pronunciamiento sobre las tachas a los testigos, y en esta parte la sentencia no es definitiva, sino que se trata de una parte incorporada a la sentencia definitiva, que ser un auto o una sentencia interlocutoria segn corresponda. Clasificacin Las incidentes, 1) normas normas legales en que el reglamentan Libro Se I del por no a los CPC, las tenga contenidas

distinguen dos tipos o clases de incidentes: Incidentes relativas a Ordinarios: todo rigen que incidente

contemplado norma especial de tramitacin (artculos 82 a 91 CPC) Incidentes Especiales: Acumulacin de autos. Cuestiones de competencia. Implicancias y recusaciones

261

Privilegio de pobreza. Costas. Desistimiento de la demanda. Abandono del procedimiento. Varios otros establecidos a lo largo del CPC, tales como nulidad por falta de emplazamiento o por fuerza mayor, tachas, ampliacin de embargo, substitucin de embargo, reduccin de embargo, cesacin de embargo, exclusin de embargo, etc.

2) DE PREVIO Y ESPECIAL PRONUNCIAMIENTO: Son que aquellos como que tienen tal la que importancia de y la el

gravitacin para la marcha de la cuestin principal, traen consecuencia hasta suspensin se cuestin incidente. principal resuelva

Y congruente con este procedimiento, el

incidente se tramita en el cuaderno principal, y no se forma a su respecto cuaderno separado. INCIDENTES SIN TAL CARCTER: Los incidentes que no renen este carcter, no tienen este efecto paralizante respecto de la cuestin principal, y se tramitan precisamente en cuaderno separado, para no entorpecer la marcha del proceso. Esta clasificacin arranca del art. 87 C.P.C.

El legislador ha mirado con particular recelo a los incidentes, porque constituyen una fuente de distraccin para la marcha de la cuestin principal,
262

y como consecuencia de esta visin ha establecido una serie de reglas preclusivas, en el sentido que si no se dan ciertas circunstancias, el incidente debe ser rechazado de plano. PROCEDIMIENTO INCIDENTAL.
1.

Formas de Promover un Incidente: En general existen dos formas de oponer un incidente: en forma directa o en forma de una oposicin.

a)En forma Directa:


b)

Por Oposicin: Cuando se ha decretado actuacin judicial cono citacin. La oposicin en el plazo de tres das genera un incidente.
2.

Oportunidad para Interponer un Incidente: En primer trmino hay que tener claro que si un incidente se promueve en forma extempornea, debe ser rechazado de plano. Para determinar la oportunidad correcta, es preciso conjugar un elemento subjetivo, cual es tan pronto como el hecho llegue a conocimiento del interesado, con un elemento objetivo, cual es durante la tramitacin del proceso, lo cual significa que en primera instancia se puede interponer desde la notificacin de la demanda hasta la notificacin de la citacin para or sentencia (salvo casos del artculo 433 CPC) y en segunda instancia hasta antes de la vista de la causa. Para determinar con

263

mayor
a)

exactitud de a un su

la

oportunidad anterior al Se antes

correcta, juicio refiere de o a

debemos hacer la siguiente distincin: Si nace hecho coetneo demanda. inciso 2.


b)

iniciacin: interponerse

cualquier hecho anterior a la notificacin de la Debe hacer cualquier gestin principal en el pleito. Art 84 Generado durante el curso del juicio: Tan pronto como el hecho llegue a su conocimiento de la parte interesada.
c)

Art .85 causas promoverse concurren todos los Deben

Incidentes simultneamente:

cuyas

incidentes a la vez. De lo contrario, debe ser rechazados de plano por el tribunal, a menos que sea circunstancia necesaria para la marcha del juicio. Art. 86.
d)

Incidente de nulidad procesal: Cinco das desde que aparezca en el proceso o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio.Art.83.

e)

Nulidad por incompetencia absoluta del tribunal: No tiene plazo. Incidente de rebelda por fuerza mayor:

f)

(artculo 79 CPC) Tres das contados desde que haya cesado el impedimento y pudo hacerse valer ante el tribunal.
g)

Nulidad aparezca

por o

falta Cinco se

defecto das en el

en

la

primera que el que

notificacin:

contados

desde

acredite

juicio

litigante tuvo conocimiento personal del juicio.

264

Tramitacin de los Incidentes: Como en definitiva se trata de un procedimiento, podemos distinguir claramente las distintas fases que lo forman: a)Etapa de Discusin: Demanda Incidental: Es la solicitud que hace necesario el pronunciamiento especial del tribunal sobre una cuestin accesoria. Debe cumplir con los requisitos artculo comunes CPC a en todo escrito, sean con los del y 254 cuanto compatibles,

eventualmente con el requisito del artculo 88 CPC (consignacin). Pronunciamiento del Tribunal: Presentada la demanda incidental, el Tribunal puede tomar alguna de las siguientes actitudes: Rechazarlo de plano: Cuando sean inconexos, extemporneos o fueren promovidos por aquel que ha perdido dos o ms incidentes sin consignar la suma que fija el tribunal. Resolverlo de plano: Sea acogiendo o rechazando, cuando se trata de hechos que consten en el proceso o sean de pblica notoriedad. Acogerlo a tramitacin: Se provee traslado y se otorga a la otra de parte la la posibilidad de manifestarse respecto peticin incidental,

dentro del plazo fatal de tres das. Esta resolucin se notifica por el estado diario.

265

Reaccin de la Contraparte: Respecto de la solicitud incidental, el emplazado puede asumir alguna de las siguientes actitudes: Allanarse: Se omite la fase probatoria del incidente tambin efecto y debe resolverse el inmediatamente. mandatario, el pues Esto no no puede cuando hacerlo sin

requiere facultades especiales. Se produce el mismo allanarse, emplazado controvierte los hechos. Rebeldia: Permanece inactivo en los tres das de plazo. En este caso el tribunal puede optar entre fallar o recibir el incidente a prueba. Responder: La suma del escrito ser "evaca traslado" ver si o hay contesta hechos Si el incidente . Evacuado el y a traslado el tribunal debe examinar los autos para pertinentes, no existen, sustanciales debe proceder controvertidos:

resolver el incidente sin necesidad de prueba. De lo contrario debe recibir el incidente a prueba. c)Etapa de Prueba: Recepcin del incidente a Prueba: (artculos 89, 90 y las 323 CPC) Todo del lo que diga relacin civil con de la rendicin de la prueba de un incidente se rige por normas juicio ordinario mayor cuanta a menos que hayan reglas especiales, pero en lo que dice relacin con la resolucin que recibe a prueba, seala el art. 323, que el juez fijar los puntos de prueba y por lo tanto no es necesario presentar minuta por las partes. Dicho artculo ordena, adems que esta resolucin se notifica por el estado diario . Su naturaleza jurdica depender de aquella que falle el

266

incidente, que 319

la

cual

puede

ser

interlocutoria la resolucin con

de que

primer grado o un auto. Como no hay normas que digan recursos CPC y proceden cabe la contra recibe el incidente a prueba, se aplica el artculo reposicin apelacin subsidiaria. No obstante, esto es discutido, toda vez que el artculo 90 CPC dice que las resoluciones que se pronuncien en el caso de este artculo son inapelables. Si se estima que esa norma regula toda la prueba respecto de los incidentes, seran inapelables, pero si se sostiene que la regulacin la hace el artculo 323 CPC y el artculo 90 CPC slo se refiere al trmino probatorio y a la rendicin de la prueba, procedera el recurso de reposicin con apelacin subsidiaria. Trmino Probatorio: Tiene una duracin de ocho das fatales, testigos recibe deber el y el plazo de por 2 el a para estado la presentar de la En la lista desde de la que a la es das, contados

notificacin

resolucin dicho referente

incidente

prueba.

trmino

rendirse

adems

prueba

tacha de los testigos.- Art. 90 CPC. La concesin del trmino probatorio extraordinario es facultativa para el tribunal, por una sola vez, y en todo caso jams podr exceder de 30 das contados desde que se recibi el incidente a prueba.
d)

Etapa de Sentencia: El tribunal debe resolver el incidente que haya no apenas vencido es se el encuentre trmino porque en estado de Este con fallo, o ms tardar dentro de tercero da desde probatorio. relacin plazo fatal, dice

actuaciones propias del tribunal. La resolucin

267

podr tener la naturaleza jurdica de auto o de sentencia interlocutoria de primer grado, segn si establece o no derechos permanentes a favor de las partes. La distincin es relevante para los efectos de su impugnacin: Auto: Procede el Recurso en cuando normal de Reposicin, directa. resolucin juicio o y jams si la ley procede apelacin forma la del Procede altera recae en la

subsidiariamente substanciacin trmites no

sobre

expresamente

establecidos

(artculo 188 CPC) Sentencia Interlocutoria de Primer Grado: Procede el recurso de apelacin, en el solo efecto devolutivo. Procede el recurso de casacin en la forma siempre que esta sentencia ponga trmino al juicio o haga imposible su continuacin. Procede igualmente el recurso de casacin en el fondo, recurso La pero de slo queja contra por debe la sentencia de segunda recursos sobre En el la instancia que resuelve el incidente. No procede el proceder otros ordinarios y extraordinarios. sentencia sea pronunciarse o incidente, de las acogindolo habiendo rechazndolo. esto dos

resolucin, el tribunal debe pronunciarse respecto costas, para normas bsicas: Artculo 144 inciso 1 CPC: Paga la parte totalmente vencida (regla general), salvo cuando aparezca que ha tenido motivos plausibles para litigar, de lo cual el tribunal har declaracin expresa en la resolucin.

268

Artculo parte que

147

CPC:

Existe un

una

regla

especial y no

establecida por el legislador, conforme a la cual la promueve incidente dilatorio obtiene resolucin favorable, debe ser condenada en costas. Casos en los cuales el fallo de los incidentes se debe resolver en la sentencia definitiva: 8) Incidentes que por mandato legal deben ser resueltos en la sentencia definitiva, tales como las tachas de testigos y la condena en costas. 9) Hay procedimientos en que, por su carcter concentrado, se establece que el fallo de los incidentes se efecta en la sentencia definitiva, tales como en el juicio sumario y en el juicio de mnima cuanta.

Tramitacin

de

Incidentes

en

Segunda

Instancia:

(artculo 220 CPC) El tribunal puede optar entre fallarlo de plano o previa tramitacin incidental, dando traslado a la contraparte. Concluida la tramitacin del incidente, deber proceder a fallarlo, ya sea en cuenta o previa vista de la causa, siendo esto de decisin exclusiva del tribunal. La resolucin que falla el incidente en segunda instancia no es apelable en virtud del artculo 210 CPC, pero en consecuencia si es procedente el recurso de queja.

269

INCIDENTES ESPECIALES.

Es muy importante tener presente que respecto de los incidentes de carcter reglas especial, de los se aplican subsidiariamente preclusivas. Desistimiento de la Demanda: Concepto: Es un acto jurdico procesal las incidentes

generales, y se aplican particularmente las reglas

exclusivamente de la parte demandante, por medio del cual el actor manifiesta su voluntad de no proseguir con la tramitacin del procedimiento y de renunciar a la pretensin deducida. En el Ttulo XV del CPC, se regulan dos instituciones diferentes, cuales son el retiro de la demanda y el desistimiento de la demanda, las cuales es preciso distinguir: Retiro: que se Es un acto material de la del demandante, de sin la consecuencias respecto de la pretensin deducida y realiza antes notificacin demanda, cuando aun no est trabada la litis. Se pide al tribunal directamente, ya sea por escrito o verbalmente que va a retirar la demanda y pedir que se devuelvan los documentos acompaados si procede y de ello debe dejarse constancia en el libro de ingresos. El retiro no produce ningn tipo de efecto

270

material o procesal respecto de la pretensin del actor. Se puede volver a demandar, porque se mantienen inclumes los derechos del actor. Desistimiento:. Como incidente el desistimiento de la demanda es un acto de disposicin, por lo cual el mandatario requiere facultades especiales, conforme al artculo 7 inciso 2 CPC. La jurisprudencia entiende que si el mandatario tiene poder especial en primera instancia, esto se extiende a segunda instancia y a la Corte Suprema El desistimiento de la demanda se produce cuando la demanda ya se encuentra notificada, y es un acto solemne en virtud del cual el demandante declara respectiva pretensin. hacer dejacin de la Este acto de hacer dejacin ninguna modalidad

de la respectiva pretensin, debe ser un acto puro y simple, no puede estar sujeto a (condicin, plazo, modo, etc.), y adems, aunque la ley no lo dice, pero es en definitiva un principio de lgica, puede ser total o parcial; o sea, el desistimiento de la demanda, puede referirse a todas y cada una de las pretensiones que se han hecho valer, o bien, a algunas especificas. . El desistimiento es el abandono expreso o presunto de una gestin, accin o recurso iniciado, entablado o interpuesto, en tanto que la renuncia es el abandono del derecho que se tiene, pero que an no se ha ejercitado. Oportunidad Para Desistirse: El actor puede hacerlo desde la notificacin de la demanda y durante todo el procedimiento, inclusive hasta que la sentencia definitiva se encuentra ejecutoriada, en cualquier

271

etapa

procesal

en

que

se

encuentre

el

juicio.-

Art.148 CPC .

El art. 148 seala precisamente que

el desistimiento de la demanda podr realizarse en cualquier estado del juicio, o sea, solamente se exige que exista juicio pendiente, y existe juicio pendiente definitiva; Es interesante tambin respecto de la oportunidad recordar la norma que seala que la citacin para or sentencia cierra en ni irrevocablemente primera como el en de en encuentra trmino segunda ninguna las la probatorio, escritos, excepciones citacin para tanto pruebas, hasta la ejecutoria de la sentencia

instancia, y en consecuencia no son admisibles ni presentaciones contempladas no se clase, salvo las excepciones legales. legales or Dentro de las

disposiciones que se refieren especficamente a la sentencia, posibilidad de desistimiento; sin embargo como esta norma es de carcter especial y permite realizarlo en cualquier estado del juicio, se ha entendido y as hay jurisprudencia reciente, que el desistimiento de la demanda incluso puede sobrevenir durante el periodo de citacin para or sentencia. Esto es lgico, ya que inspira siempre en el derecho procesal el principio de la economa, y si de esta manera el juez puede ahorrarse el esfuerzo de dictar sentencia definitiva por la va del desistimiento reconociendo el efecto dispositivo del instituto, naturalmente que es admisible. Tramitacin: El desistimiento de la demanda se tramita como incidente, o sea, presentado el escrito de

272

desistimiento por el demandante se da traslado de esta presentacin al demandado,de conformidad a la regla general de los incidentes, el que puede adoptar tres posiciones: Lo acepta pura y simplemente: en este caso el tribunal necesariamente debe tener al demandante por desistido y dictar la resolucin respectiva. . Lo acepta condicionalmente: forma en que el tribunal deber por determinar la debe tenerse

desistido al actor, o sea el Tribunal decidir en relacin a cada caso en particular la suerte del juicio;

Se

opone

al

desistimiento

en

este

caso

el

tribunal tendr que negar lugar al desistimiento, por cuanto en el juicio tambin estn en juego los intereses del demandado y ste en determinados casos, preferir que el juicio termine normalmente por una sentencia desestimatoria de la demanda, antes que de manera anormal, como sera el desistimiento de la demanda. El demandado podr oponerse al desistimiento, por ejemplo, cuando un juicio ha llegado ya a finsimas expresiones y ha sido visto el recurso de casacin en el fondo por la Corte Suprema y est a punto de dictar sentencia, y ha sido constantemente favorable para el demandado; imaginemos tambin que el demandado ha sido condenado a pagar las costas, en consecuencia el demandado tiene la expectativa de las costas. costas no Si hay desistimiento de la demanda, las son las costas del juicio sino que

solamente las costas del incidente, en consecuencia

273

puede

perder donde

esta no

importante ha estado

expectativa. inmerso el

Otro inters

ejemplo

econmico, es cuando la voluntad del demandado es que la justicia a travs de una sentencia firme que efectivamente posicin; oposicin por del reconociera eso el desistimiento la legitimidad o de la de su la legislador contempla

aceptacin

condicional (art. 149). Hay que distinguir entre el desistimiento de la

demanda como accin principal y el desistimiento de la reconvencin: Desistimiento tramitacin de la Reconvencin: El tribunal lo No existe por incidental. tiene

aceptado con citacin y el incidente se generar solo si existe oposicin dentro del plazo de tres das. Si existe el oposicin, el para tribunal la puede reservar pronunciamiento sentencia

definitiva (artculo 151 CPC) Naturaleza Jurdica de la Resolucin que falla el incidente: Si acepta el desistimiento: Ser sentencia interlocutoria que pone trmino al juicio o hace imposible su continuacin, fallando un incidente en el En Si juicio y estableciendo es derechos de Es permanentes apelacin tambin a y una favor de al menos una de las partes (primer grado). consecuencia desecha el susceptible casacin en la forma. desistimiento: sentencia interlocutoria, porque establece derechos procesales permanentes en relacin al juicio, cual

274

es que ste va a seguir hasta el fin, pero no pone trmino al juicio Hay ni quienes hace imposible que su esta continuacin.opinan

resolucin es un auto y que no establece derechos permanentes a favor de las partes.Efectos: Los efectos dicen relacin con el proceso mismo en que se plante el desistimiento y con los procesos futurosDentro del proceso: Si la resolucin niega lugar al desistimiento, adelante en quiere su en decir que desde Si que quede el ejecutoriada dicha resolucin, el juicio continuar forma forma normal; acepta el desistimiento condicional, Tribunal

determinar en que condiciones va a seguir la causa y si la resolucin acepta el desistimiento, tendr la virtud de poner trmino al juicio como si se tratara en verdad de una sentencia definitiva. Fuera del proceso:La sentencia que acepte el desistimiento, haya habido o no oposicin extingue las acciones a que l se refiera con relacin a las partes litigantes y a todas las personas a quienes habra afectado la sentencia, en virtud del efecto reflejo que sta sentencia produce. Art 150 CPC. Por ende, para nuestra ley procesal el desistimiento de la demanda no significa prdida del procedimiento, sino lisa y llanamente la extincin de la accin o acciones hechas valer en la demanda y por consiguiente, extincin o prdida del derecho material que esas acciones protegan. La equivale sentencia pues, que a acepta la el desistimiento definitiva sentencia

275

desestimatoria de la demanda y como tal, produce cosa juzgada, de suerte su que en si el demandante juicio, el quisiera renovar accin otro

demandando debe defenderse oponiendo la excepcin de cosa juzgada, y lo mismo podran hacer las personas a quienes Si en les el y podra juicio el afectar el resultado ha del juicio.- Se trata aqu de una cosa juzgada absoluta. respectivo se sobrevenido de la reconvencin demandante desiste

demanda, y por resolucin firme y ejecutoriada es aceptado su desistimiento, surge el problema de si subsiste o no el la juicio reconvencin slo y si de se la sigue accin es tramitando respecto

reconvencional.- Hay quienes opinan, la mayora , que porque la reconvencin tiene vida propia y procedimentales, pero que tiene en un procedimiento las ya un juicio que se inserta en otro, para los efectos iniciado, de una toda caractersticas

controversia con ribetes absolutamente individuales pero la otra corriente sostiene que la reconvencin cae con la teora que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. El Abandono del Procedimiento: Hasta antes de una modificacin que se introdujo hace 10 aos de atrs, la solo el instituto y se denominaba era abandono abandonado instancia, el efectivamente

impropia la nomenclatura porque no es que se hubiese grado jurisdiccional correspondiente, sino que se tenia por abandonado todo el procedimiento, en consecuencia el legislador

276

hace diez aos acert cuando redenomin el instituto como abandono del procedimiento. Este instituto se asocia estrechamente al principio del impulso procesal, o sea a la carga que tienen todas las partes litigantes de realizar las actuaciones necesarias para que efectivamente el proceso siga su marcha; y hoy da el C.P.C., de alguna manera innovando sobre el particular, mira con malos y ojos los los por el y ha acuerdos en el esta ido preclusivos tiempo del y tambin de en ha las las ido del partes limita

oportunidades; perfeccionando procedimiento los plazos.

razn, acortando

instituto

abandono

substancialmente

As el plazo de abandono del procedimiento en un principio del C.P.C. era de 3 aos, posteriormente se acort el plazo a un ao y ahora el legislador acort el plazo a seis meses. Concepto: En virtud del principio dispositivo, que es regla general en nuestro procedimientos civiles, las partes detentan el impulso procesal en juicio, y en consecuencia, se les sanciona cuando no realizan actuaciones curso procedimiento inactividad de dentro es las del a una procedimiento ste. sancin en El virtud para darle del a cual la se progresivo abandono procesal del

partes

extingue el derecho a continuar con la prosecusin del juicio y hacer valer sus efectos. Se pierde todo lo obrado en el procedimiento pero se permite al actor renovar el ejercicio de su accin. Constituye, al igual que el desistimiento,

277

una forma anormal de poner trmino a un juicio, que en otras legislaciones recibe el nombre de desistimiento tcito Requisitos: Inactividad de todas las partes: El legislador exige inactividad tanto de las partes principales como de los terceros que obran dentro del pleito. La Ley N 18.705 el incorpor la expresin entregado cual ha de todas en "gestiones al criterio necesarias tiles" de la son para lo pero no la defini ni seal sus efectos por lo cual concepto qued la jurisprudencia, gestiones poner al tiles proceso expresado que Por

aquellas

estado

sentencia.

tanto, y a modo ejemplar, la jurisprudencia seala que no son gestiones tiles la resolucin que ordena agregar un documento, o el desarchivo de la causa, o la que ordena agregar un exhorto, o la solicitud de recibir a prueba la tacha de un testigo. Ser til un acto o gestin cuando persiga constituir, modificar, impulsar o definir la relacin jurdicoprocesal. Transcurso del Tiempo: Antes de la dictacin de la Ley N 18.705, se exiga el plazo de un ao contado desde la ltima es un providencia. plazo Hoy, el de plazo seis para meses declararlo continuo

contados desde la ltima resolucin recada en una gestin til. En otros procedimientos el plazo es diferente: Juicio de mnima cuanta: 3 meses. Implicancias y recusaciones: 10 das. Juicio Ejecutivo: Procede slo despus de ejecutoriada la sentencia definitiva o despus de

278

vencido el trmino para oponer excepciones en el cuaderno plazo de gestin ejecutivo tres til aos hecha o principal. desde en el la Se establece de de la un fecha ltima

cuaderno

apremio,

despus de ejecutoriada la sentencia definitiva o vencido el plazo para oponer excepciones. Segn el artculo 152 CPC, el plazo se cuenta desde la fecha de la resolucin, lo cual ha motivado una discusin doctrinaria, acerca de si es necesaria la notificacin mayoritaria existe Suprema Este que es de dice exige de es 6 un tal resolucin. basta la La jurisprudencia pero Corte en el en de la que resolucin, basndose de no 180 se

jurisprudencia

minoritaria

notificacin, meses plazo y no que

artculo 38 CPC. plazo das, consecuencia, interrumpe Corre en

durante los das feriados, ni tampoco se interrumpe durante el feriado de vacaciones judicial. feriados y festivos legales y judiciales. El abandono del procedimiento es consecuencia del incumplimiento de la carga del impulso procesal; en consecuencia si las partes respectivas no estn cargada con el impulso y este se ha desplazado al tribunal, an cuando ocurra la inactividad por el transcurso abandono. carga del respectivo. Que no se haya dictado Sentencia Ejecutoriada en la causa: Antes de la Ley 18.705, se exiga que no se hubiere dictado sentencia de trmino por poder ser del plazo, deja no de es posible pedir el el As, cada vez que hay liberacin de la impulso transcurrir plazo

279

recurrida. trmino es

Hoy

se

exige que

que pone

no

se

haya a la

dictado ltima

sentencia ejecutoriada en la causa.- La sentencia de aquella fin instancia en el pleito y si bien no est definida por el legislados se puede concluir por las dems disposiciones en ese sentido y por lo tanto, sern sentencia de trmino la sentencia definitiva de nica instancia,. La sentencia definitiva de primera instancia que no se apel, la sentencia definitiva de segunda instancia y la sentencia interlocutoria que pone fin al juicio o hace imposible su continuacin, cuando si es de primera instancia no se apel o cuando esta es pronunciada en segunda instancia.-. Sentencia diferentes.de La trmino y sentencia ejecutoriada de son en el hecho equivalentes, pero conceptualmente sentencia ejecutoriada conformidad con lo que dispone el artculo 174 es la siguiente Se entender firme o ejecutoriada una resolucin desde que se haya notificado a las partes, si no procede recurso alguno en contra de ella; y en caso contrario, desde que se notifique el decreto que la mande cumplir, una vez que terminen los recursos deducidos o desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para la interposicin de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes. En este ltimo caso, tratndose el hecho de el sentencias definitivas, certificar

secretario del Tribunal a continuacin del fallo, el cual se considerar firme desde ese momento sin ms trmites.

280

Oportunidad: Se puede hacerse valer por el demandado durante demanda, relacin una todo el juicio, es desde antes juicio y hasta y pero la ste no antes 433 debe no se de necesariamente de la la puede ha que El se tener haya se entenderse conocimiento que porque del procesal al notificacin

trabado

dictado sentencia ejecutoriada en la causa, siendo excepcin artculo CPC. plazo interrumpe (no se suspende) al realizar el demandado cualquier gestin que no importe alegar el abandono. (artculo 153 CPC). Como se trata de una sancin procesal a la inactividad de las partes, derivada del principio dispositivo, no debiera proceder en aquellas procesal cuando etapas est se al por en est del juicio del 318 en el CPC, o que el impulso como de ha el se manos tribunal, tales

estudiando

expediente cuando

conformidad ha dicho

artculo nuestra

citado a las partes a or sentencia. No obstante, se jurisprudencia efectuar que demandante siempre puede gestiones

solicitando que se acelere la resolucin pendiente. Sin embargo, es importante destacar que esta

resolucin debe recaer en una gestin til para dar curso progresivo a los autos; o sea, dos son los requisitos de la gestin que se provee: que la gestin sea til, es decir, efectivamente funcional; y adems que sea til para dar curso progresivo a los autos. Esta gestin til puede venir de una de las partes, lo que ser lo normal, pero tambin podra ser que la gestin til proviniera del respectivo

281

tribunal, y en ese evento tambin la resolucin que se dicta tiene este efecto interruptivo; o sea, toda gestin que se dicte, an cuando no se encuentra notificada, y que se dicte frente a una solicitud de gestin til, tiene el efecto de ir interrumpiendo este eventual consecuencia, plazo de prescripcin. es un plazo que no se interrumpe Corre en Este plazo es de 6 meses y no de 180 das, en durante los das feriados, ni tampoco se interrumpe durante el feriado de vacaciones judicial. feriados y festivos legales y judiciales. El abandono slo lo hacer dicte Ser hasta valer durante puede pedir el demandado; el todo el o juicio hasta que se

hecho que sea solamente el demandado el que lo puede sentencia oportuno que ya se o firme para haya sea ejecutoriada, efectivo si hay el esta

consagrado en el inc. 1 art. 153. hacer incluso abandono, firme o de dictado sentencia

ejecutoriada,

sentencia

segunda instancia y el asunto esta radicado ante la Corte Suprema, si se produce ante este tribunal la inactividad, puede normalmente declarase tambin el abandono. Tribunal Competente: El de nica, primera o segunda instancia que est conociendo del asunto y ante el cual se configuran los requisitos 154 CPC) ya de procedencia alegarlo va de segn la regla de la extensin. Tramitacin: exclusivamente respecto de (artculo el Puede sea del por demandado,

accin, alegndolo directamente, o como excepcin, cualquier actuacin demandante

282

realizada con posterioridad a los 6 meses. En ambos casos tiene tratamiento ha entendido incidental que es de y previo la y jurisprudencia

especial pronunciamiento. Existen algunos casos en los cuales no cabe el abandono del procedimiento (artculo 157 CPC): Juicio de Quiebra. Divisin y Liquidacin de Herencias, Comunidades. Otros casos expresamente establecidos en la ley. La jurisprudencia agrega el Juicio de Alimentos. Naturaleza jurdica de la resolucin La resolucin que declara el abandono tiene la naturaleza jurdica de una sentencia interlocutoria de primer grado, de las que pone trmino al juicio o hace imposible su continuacin, mientras que si lo rechaza, es discutible si es simplemente un auto, o tambin puede ser interlocutoria si se considera que se ha establecido el derecho procesal permanente de poder la parte demandante continuar con ese mismo procedimiento. Efectos: Esta materia es muy importante, porque el abandono del y procedimiento efectos tiene efectos directos El procesales procesales reflejos substanciales. al C.C., Sociedades o

C.P.C. solamente se refiere a los efectos directos pero vinculndolos podemos entender los efectos reflejos o substanciales. El efecto procesal directo esta contemplado en el art. 156. el acciones y En primer lugar, este art. 156 seala que del procedimiento de las no extingue o sea, las la excepciones partes, abandono

283

regla

general en

es

que

abandonado procedimiento,

que

sea

un el

procedimiento pueden renovarse las mismas acciones y excepciones otro porque abandono no extingue las acciones y excepciones de las partes, pero lo que si se extingue es todo lo actuado en el respectivo procedimiento y se extingue el derecho de continuarlo. (inc. 1 art. 156). Sin embargo, an cuando lo actuado en el juicio deja de tener eficacia, hay una calificada excepcin en el inc. 2 art. 156, que seala que subsistirn sin embargo con todo su valor los actos y contratos de que resulten derechos definitivamente constituidos. procedimiento contratos de Esto pueden carcter significa haberse procesal, que pero durante actos tambin el y con realizado

efectos substanciales, y estos actos y contratos que tengan efectos substanciales conservaran su valor no obstante ejemplo, el el abandono del procedimiento; parcial al que as se por ha avenimiento

llegado, conservar su total valor no obstante el abandono del procedimiento. El abandono del procedimiento todo sino lo que no solo trae que como en el este consecuencia procedimiento retrotraer abandonado, realizado

procedimiento abandonado ha perdido eficacia. El efecto reflejo tiene enorme importancia, y en virtud del art. 155 no se extinguen las acciones y excepciones, sin embargo, refleja y substancialmente pueden extinguirse por la va de la prescripcin, y esto por aplicacin de los arts 2518 en relacin con el art. 2503 N 2 C.C. Este artculo dice que si

284

produjo la notificacin legal de la demanda y en consecuencia se produjo la interrupcin civil, se entender que nunca se produjo dicha interrupcin si se declara el abandono es en por ese la del la la procedimiento; prescripcin de donde notificacin se se el se la se el que principio interrumpe demanda, notific abandono el plazo general pero de si que

civilmente legalmente dicho

procedimiento demanda

declara declara su

procedimiento, transcurriendo

nunca se produjo la interrupcin y en consecuencia sigui desde mismo inicio. Ejecutoriada la resolucin que declara el

abandono, se produce la prdida de todo lo obrado en el procedimiento y todos los efectos que este haya generado, sin perjuicio de que las acciones y excepciones de las partes no se extinguen. A este respecto, el artculo 2503 CC, dispone que queda sin efecto la interrupcin civil de la prescripcin que haba operado por causa de la notificacin vlida de la demanda. un No todos obstante, de los el y artculo en 156 a de CPC, que que establece caso excepcin, actos cuanto

subsistirn

contratos

resulten derechos definitivamente constituidos. DESISTIMIENTO Lo solicita ABANDONO el Lo solicita el demandado

demandante Produce cosa juzgada No produce cosa juzgada Es una facultad procesal Es una sancin procesal El apoderado requiere Basta con el mandato facultades especiales ordinario

285

IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES (Arts. 113 y ss.) Las encuentran implicancias reguladas en el y recusaciones, C.O.T., y tiene se por

objeto que los jueces, los funcionarios del orden judicial y, eventualmente, los peritos, no entren a desempearse estima Las que a en su un determinado no asunto, concurre un y grado porque la se respecto debida ms por

imparcialidad. (Arts. 113 y ss.) implicancias de menor importan entidad; tienen mucho cercano, en tanto que las recusaciones significan un compromiso estas precisamente un circunstancias tratamiento

diferente, en el sentido que las implicancias son de orden pblico, y las causales de recusacin miran slo no lo al inters las privado del litigante; declararse las de implicancias son irrenunciables y las recusaciones son; implicancias deben oficio y las recusaciones debe dejarse constancia de ella, pero no deben declararse propiamente tal. Implicancias conjunto y recusaciones, las miradas en su constituyen no denominadas propiamente la al causales rgano de es

subjetivas de incompetencia, en el sentido que la incompetencia sirve En (juez, relacin alcanza de jurisdiccional, sino que alcanza a la persona que lo auxiliar con la administracin del C.P.C., justicia, o perito). normativa importante destacar:

286

tratndose de implicancias o recusaciones, siempre debe hacerse una consignacin previa en la cuenta corriente del tribunal, por los montos que en cada caso se sealan, en funcin de la jerarqua del funcionario cuya implicancia o recusacin se reclama (art. 118);

estas disposiciones contemplan un pronunciamiento propio del tribunal ante el cual se plantea, sealando o no bastante la causal; y se entiende que la causal es bastante cuando se invoca causal legal especfica, dentro de y se invocan causa los hechos la encausados consignacin dicha legal ms

correspondiente (art. 119). Si el tribunal estima que no se ha cumplido con estos requisitos, resuelve de plano la implicancia o recusacin planteada; y entrar al conocimiento As, hay propio de ella cuando se declare bastante. el abuso respecto de esta institucin. En estas disposiciones se contempla una situacin preclusiva de carcter especial, en el sentido que si durante la tramitacin del incidente, la parte que lo promovi deja de realizar gestin til durante 10 das, se entiende abandonada la causal, y en consecuencia deber ser desechada (art. 123). Dentro de esta normativa se encuentra la recusacin amistosa, que consiste en que la parte que estima que un determinado juez o funcionario se encuentra en situacin de recusacin, no acude ante el tribunal que debiera conocer de la causal, sino que acude previamente ante el propio funcionario y le plantea amistosamente la causal; y solamente si

una especie de fiscalizacin preliminar, para evitar

287

esta

recusacin

amistosa

es

desechada,

se

podr

ocurrir ante el tribunal que deba conocer de ella, conforme a las reglas generales (art. 124). El art. 113 seala que, tratndose de peritos, se aplican a su y como respecto las todas en las de causales les de de sean los implicancia aplicables, testigos. En virtud de la recusacin, la causa queda sin tribunal, y como se puede recusar sin expresin de causa a los abogados integrantes de Corte de Apelaciones legislador atrs, que o de la Corte Suprema, esta es una seal, cada el en vez el que inciso exista de la final una de causal este de recusacin, cuanto

causales

tachas

forma oblicua para suspender la causa; por lo que el artculo, agregado en una reforma de hace 10 aos recusacin, presidente respectiva Corte

proceder a formar sala. Antes de cualquier gestin en cuanto al fondo, debe plantearse la causal de implicancia o recusacin, siempre que sea conocida; o bien, antes que entre a funcionar la respectiva persona, segn lo sealado en el art. 114. Hay nuevamente un mecanismo de preclusin respecto de la alegacin de la recusacin, en el sentido que si la causa de la recusacin es posterior o no ha llegado y si no a conocimiento se justifica de esta la parte, deber la promoverse tan pronto como se tenga noticia de ella, circunstancia, recusacin ser desechada. Este sistema no rige

respecto de la alegacin de la implicancia, pero

288

quien La

retarda

maliciosamente de un

la

alegacin de un

de

una

implicancia podr ser objeto de una multa. implicancia juez tribunal La de unipersonal, debe ser planteada ante l mismo. las implicancias y recusaciones de miembros

recusacin de un juez de un tribunal unipersonal, y tribunales colegiados, se deben hacer valer ante el tribunal que la ley seala (arts. 115 y 116). La implicancia y recusacin de los funcionarios auxiliares de la administracin de justicia, se plantea ante el propio juez de la causa (art. 117). Cuando la causal ha sido declarada bastante, y es necesario rendir prueba, se tramita incidentalmente el asunto y por cuerda separada. Si se ha producido positivamente ,o sea cuando se declara bastante la causal, queda inhabilitado el funcionario para seguir interviniendo. Cuando se produce la inhabilitacin parcial del funcionario, se sigue tramitando la causa hasta la citacin para or sentencia, pero se suspende la dictacin de la sentencia, hasta que no se resuelva efectivamente el incidente de implicancia o recusacin (arts. 120 y 121). El al art. la 122 haya seala que si y se la le implicancia impondr o una recusacin es desechada, se condenar en las costas que reclamada, multa. Cuando media una causal de recusacin, el juez que est conociendo del asunto deja testimonio en el expediente de que concurre a su respecto dicha causal; y se notifica a las partes del testimonio

289

que se ha dejado en el expediente.

La parte en cuyo

beneficio la ley entiende que est establecida la recusacin, tiene un plazo de 5 das para hacerla valer, y si no lo hace se entiende renunciada, y en consecuencia ,el juez podr seguir actuando en el respectivo asunto. El art. 126 establece que la regla general es que sean inapelables las resoluciones que se pronuncien sobre Las las implicancias o o recusaciones, no salvo son situaciones excepcionales. implicancias recusaciones, necesariamente un incidente en el respectivo juicio, sino que pueden plantearse respecto de una serie de juicios, entre las mismas partes, donde tambin se produzca la misma situacin (art. 127). Finalmente, el art. 128 dispone que las implicancias o recusaciones y la sentencia que los resuelve, producen el efecto de la cosa juzgada.

LAS COSTAS: Las costas, son una carga pecuniaria que deben soportar las partes, y la regla general es que durante el curso del respectivo juicio, las costas sean soportadas por la respectiva parte que incurri en ella. An cuando de el la procedimiento gratuidad, toda se basa en el principio gestin judicial

implica una serie de gastos que se producen como

290

consecuencia honorarios

del de

pago

de

derechos

tales de

como los

receptores,

honorarios

abogados, depositarios, etc. Las costas se definen como los "gastos inmediatos y y directos se que genera la gestin judicial y que los deben soportar las partes en conformidad a la ley", encuentran tratadas orgnicamente entre artculos 25 y 28 CPC, y entre los artculos 130 y 147 CPC. Sin embargo, no obstante que estos desembolsos iniciales gravan a la parte que incurri en ellos, el legislador contempla un mecanismo para resarcirse de todos ser esos desembolsos, o y que en por el la fondo parte significa que la parte que incurri en el desembolso puede restituida reembolsada contraria al ser sta condenada en la sentencia a pagar las costas del juicio, porque all nace para ella la obligacin de reembolsar todas las costas en que la otra parte haya incurrido. Este mecanismo no vincula ni a los representantes de las partes con la parte contraria, ni regula las relaciones de la respectiva parte con sus abogados y mandatarios. declar por el derecho parte, a ser los Esto significa que el reembolsado, compromisos no que tiene haya abogado o mandatario de una parte a cuya favor se accin directa en contra de la parte contraria; y otra que contrado la parte con sus respectivos abogados o mandatarios no son incluidos ni determinados por las costas que se exigen en el respectivo juicio. Si un abogado o apoderado de la parte recibe costas, se entiende que las recibe para su mandante,

291

que es el beneficiario de dicha condenacin (art. 139 inc. final). La condenacin en costas puede producirse respecto de todo el juicio ciertos y o puede producirse tambin, en recursos procesales, en determinados

contra de quien lo ha interpuesto y no ha obtenido en ellos; Art 144 CPC. Las costas tambin pueden ser impuestas para el incidentista, cuando no obtiene el incidente que promueve.Art-147 CPC Es importante tambin destacar que respecto de las costas hay una disposicin trascendente, que es la que distingue entre costas son las de la procesales causadas los se que y costas los de de al personales (art. 139 C.P.C.): Costas Procesales: que los por funcionarios justicia, acuerdo efecto a el auxiliares Estas administracin determinan fija

prestan costas

servicios

correspondientes. poder

aranceles

judiciales tambin

judicial.

constituyen

costas procesales todo otro tipo de desembolso que pudiera haber ocurrido, como por ejemplo el pago por la confeccin de exhortos, copias, etc. Costas Personales: son aquellas que se causan por los servicios de carcter personal que se prestan a las partes; y estos son los que prestan los abogados o procuradores. otros Pero tambin como se los entienden de los comprendidos honorarios,

peritos que haya pagado la parte respectiva. Esta distincin entre costas procesales y costas personales, tiene importancia por el hecho que el monto de ellas se fija por diferentes mtodos; as,

292

tratndose de costas procesales son determinadas por el secretario del respectivo tribunal, en tanto que tratndose de costas personales, estas son determinadas por el propio tribunal, o sea, es el juez de la causa el que las fija (art. 140 inc. 2). La ley no explica a que se refiere cuando dice "la parte totalmente vencida", pero se ha interpretado analgicamente la norma contemplada a propsito del Juicio de Hacienda, especficamente en el artculo 751 CPC, y lo ser cuando no se acoja totalmente su demanda o reconvencin, la Pero demanda esta puede o o cuando general de las no se deseche de la algunas a la totalmente contraria. El excepciones: tribunal eximir costas parte vencida sea cuando apareciere que tuvo motivos plausibles para litigar, sobre lo cual el tribunal hace declaracin expresa. Respecto de que significa "motivos plausibles para litigar", esto tampoco est definido, por lo que el tribunal deber resolverlo caso a caso entendindose que existe plausibilidad cuando las acciones o excepciones tienen sustento legal o no han sido totalmente desechadas. En vencida los tiene de tribunales uno la o ms norma colegiados, votos si la parte no es es favorables, en reconvencin tiene

regla

condenada en costas. Esta norma es imperativa, a diferencia anterior que facultativo para el juez eximir o no de la condena en costas, lo cual se justifica en que el legislador entiende que la plausibilidad se encuentra implcita en todo fallo de minora (artculo 146 CPC)

293

Existen

otras

disposiciones

especiales

sobre

costas (artculo 144 inciso 2 CPC): Juicio Ejecutivo: si se da lugar a la ejecucin, se condena en costas al ejecutado; si se niega, se condena al ejecutante (artculo 471 CPC) Querellas Posesorias: si se da lugar a la querella, se condena en costas al demandado; si se niega, se condena al demandante (artculo 562 CPC). Los tribunales voto de de segunda instancia, eximir an de no la existiendo Sin minora, norma el caso pueden tiene del

condena en costas cuando lo estima necesario. embargo como esta es calificadas recurso de excepciones,

casacin, donde cuando son estos rechazados, debe necesariamente sobrevenir condenacin en costas, no obstante la existencia de voto disidente; y tambin tratndose imponer La del recurso en del 1985 de proteccin no 28 las se puede la su una y su condenacin disposicin en costas art. y entre obstante antes partes de

existencia de voto disidente. modificacin 1993, estableca

responsabilidad

solidaria

procurador, respecto del pago de las costas; esta solidaridad, de alguna manera, era incompatible con el principio del derecho a la asistencia jurdica, por eso se modific la norma, sealando el nuevo art. 28 que se responde solidariamente slo de las costas procesales. El Clculo de las Costas: Es un trmite destinado a materializar en dinero, la suma que deba pagar la parte condenada en costas.

294

Este trmite comprende tanto la regulacin como la tasacin de las costas, toda vez que mientras las costas tasan. Tasacin: La tasacin de las costas procesales pueden delegarse en el secretario del tribunal o en uno de los miembros del tribunal colegiado y es un simple acto material en que el secretario del tribunal por delegacin del juez se limita a sumar los gastos procesales tiles del juicio. Regulacin: Las costas personales quedan entregadas al criterio exclusivo del tribunal. Antes estaba limitada por el arancel fijado por el Colegio de Abogados, pero hoy en da estas disposiciones ya no existen, pese a que an sirven como referencia. Tramitacin Una vez hecha la tasacin y/o la regulacin, estas deben ser puestas en conocimiento de las partes, dictndose una resolucin al efecto, quienes tendrn un plazo de tres das para objetarlas. Si dentro de ese plazo nada dicen, se tienen por aprobadas. Si las objetan, el tribunal puede resolver de plano o darle tramitacin incidental. personales se regulan, las procesales se

LA ACUMULACIN DE AUTOS Concepto: Es la reunin de dos o ms procesos,

realizada con la finalidad de que todos constituyan un solo juicio y terminen por una sola sentencia.

295

Su

fin

es

mantener

la

unidad

de

la

causa

impedir que se dicten sentencias contradictorias. El fundamento de este incidente, se encuentra en una razn de economa procesal y de orden pblico, a fin de evitar la repeticin y aumento de los procesos, el recargo de la gestin judicial y las decisiones contradictorias. Casos en los que procede: (artculo 92 CPC) 1) Cuando la accin iguales o a acciones las deducidas en en un o juicio, sean deducidas otro,

cuando unas y otras emanen directa e inmediatamente de unos mismos hechos; o sea cuando exista identidad entre la cosa pedida y la causa de pedir en un juicio con la cosa pedida y la causa de pedir en otro juicio,. identidad en cumplindose O sea, identidad en la cosa pedida e la los causa dems de pedir determinan, legales, requisitos

acumulacin aunque las partes sean distintas. Procede tambin la acumulacin de autos cuando los juicios separados provienen directa e inmediatamente de unos mismos hechos. y la causa la de pedir e procede proviene hechos. La ley exige que la relacin causal sea directa e inmediata, es decir, debe haber una relacin causal estrechsima entre los hechos y los juicios de que se trata, aunque sean diferentes acciones. acumulacin En este caso la cosa pedida pueden porque ser distintas, los los de pero todos juicios mismos

directa

inmediatamente

296

La cosa pedida, es el beneficio jurdico que se reclama, jurdico y la causa sirve de de pedir, sustento es a el la antecedente respectiva que

pretensin. 2) Cuando las personas y el objeto o la materia de los juicios sean idnticos, aunque las acciones sean distintas; y, Aqu nuevamente hay una coincidencia de 2 elementos: persona y cosa pedida. este caso en cuando se inmueble Este calidad es en de una de Encontramos como ejemplo de pide la restitucin y de se un usufructuario, ocurrencia, demandada pide ambas forma

restitucin del mismo en calidad de arrendatario. caso rara porque en acciones son incompatibles, y la lgica es que se intentar subsidiaria. En este caso no se requiere la concurrencia de los 3 elementos identidad tramitando, propia y de en la los surge autnoma, por cosa 3 la es juzgada, y ambos porque juicios de de cuando se la la de hay estn litis litis la sola

institucin diferente slo

pendencia; en consecuencia, si esta institucin es pendencia, tanto requiere

concurrencia de

2 elementos.

3) En general ,siempre que la sentencia que haya de pronunciarse, deba producir la excepcin de cosa juzgada en otro.

297

Juicio de Quiebras: Mas que acumulacin de autos es acumulacin de juicios. En materia mercantil, tiene importancia la institucin respecto de las quiebras, ya que declarada una quiebra e iniciado el juicio de quiebras, a este proceso, en general, se acumulan todos los juicios en que es parte el fallido y que dicen relacin con sus bienes. Esta es una situacin regulada por la Ley de Quiebras (art. 93). El art. y 94 seala este que, como se regla general, la

acumulacin de autos debe decretarse a peticin de parte, para efecto estima legtimo contradictor, o sea habilitado para pedirla, quien haya sido aceptado como parte en cualesquiera de los procesos que se tratan de acumular, sea como parte principal o sea como tercero. excepcional particular tribunal, y constituyendo al dan el frente y se Sin embargo, a ttulo esto de una la situacin pasividad, legales oficio

principio los tribunal

cuando 2 o ms juicios se encuentran ante un mismo requisitos puede de correspondientes,

ordenar la acumulacin. Requisitos de Procedencia: -Que los juicios en o procesos de las se encuentren situaciones comprendidos alguna cuatro

antes referidas; -Que los juicios estn sometidos a una misma clase de procedimiento; y, -Que los juicios se encuentren en anlogas instancias. Esto es obvio dadas las consecuencias

298

procesales que trae la tramitacin. Este requisito emana de la propia naturaleza del incidente. El trmino instancias anlogas, ha dado lugar a discusiones que el juicios estn en relacin con que significa, significa instancia, o que y al respecto hay 2 vertientes de interpretacin: trmino estn en instancia en primera grado o que jurisdiccional, y en consecuencia se refiere a que ambos ambos segunda instancia, ambos

juicios estn a nivel de casacin ; - que el trmino instancia no est tomado en su sentido propio de grado jurisdiccional, sino en su sentido de etapa en el respectivo juicio. Es curioso que el legislador haya usado el trmino instancias misma expresin en anlogas, y el y se no que, la ha expresin se en la de instancia; interpretado cuando esta

sentido

habla

instancias anlogas, son instancias que tienen el carcter de comunes, y como ejemplo de instancias comunes se da la primera instancia con la nica instancia. Tribunal Competente: Ser aquel a quien corresponda continuar con el conocimiento de los asuntos. Si los tribunales son de igual jerarqua, la acumulacin de autos se solicitar los autos de al si tribunal es que conoce Si del los la proceso ms antiguo, toda vez que a ste se van a acumular tribunales decretado. son diferente jerarqua,

acumulacin de autos se solicita al tribunal de ms alta jerarqua (artculo 96 CPC) La acumulacin de autos se decreta generalmente a peticin de partes,

299

pero si los procesos se encuentran ante un mismo tribunal puede este declararla de oficio. Oportunidad: La acumulacin de autos puede solicitarse en cualquier estado del juicio. Si se trata de procedimientos declarativos o de cognicin, procede hasta antes de la dictacin de la sentencia de trmino. Si se trata hasta de el un procedimiento pago de la ejecutivo, procede

obligacin.Art-98 CPC Este ensamble que es la acumulacin, es un ensamble de carcter material, o sea, los juicios se cosen uno con el otro formando un solo cuerpo, y se folian correlativamente. Como los juicios pueden estar en distintos momentos, se logra que se produzca esta unidad, detenindose el que est ms avanzado, hasta que el otro juicio que est menos avanzado llegue a la misma etapa, y ah siguen en conjunto, como un solo todo, esperando una misma sentencia (art. 97). Tramitacin del Incidente: Se le dar tramitacin incidental ordinaria, es decir, se conferir traslado a la otra parte por el trmino de tres das para que exponga lo que estime conveniente, con una variacin, tribunal cual ordenar es que traer antes a la de resolver, todos el los vista

procesos que se solicita acumular. Si los procesos no se siguen ante el mismo tribunal, puede solicitar la remisin. En el contra recurso de de la resolucin en del el tribunal solo que deniegue o acceda a la acumulacin de autos, procede apelacin efecto devolutivo. Efectos de la Acumulacin de Autos decretada:

300

En cuanto al tribunal: Si se tramitaban todos los juicios ante el mismo, continua conociendo de los procesos diferentes En ahora acumulados. se Si se tramitaban excepcin curso de a en la los tribunales, al produce

regla de la competencia de la radicacin. cuanto procedimiento: El juicios que estn ms avanzados se suspende hasta que todos lleguen al mismo estado. CUESTIONES DE COMPETENCIA: Son aquellos incidentes que surgen por causa de la falta de competencia del tribunal que conoce de un determinado asunto. La incompetencia del tribunal puede alegarse por dos vas alternativas: a)Inhibitoria: Se solicita al tribunal que no est conociendo del asunto, pero al cual se estima competente, que asuma el conocimiento del negocio (artculo 102 CPC) El juez ante el cual se plantea la inhibitoria, con los antecedentes que se le suministran por quien reclama la inhibitoria, o por los que el Tribunal de oficio mande agregar, derechamente resuelve, dando o no lugar a ella; no se plantea aqu una cuestin incidental (art. 103). Cuando el tribunal accede, comunica a quien est conociendo del asunto, para que se inhiba de seguir conociendo de l (art. 104), envindole todos los antecedentes que tuvo a la vista para resolver. El tribunal que recibe la comunicacin de inhibicin, da traslado a la parte que litiga ante

301

l, y

con lo

que sta

expone o

en su

rebelda,

resolver ya sea accediendo a la inhibicin que se le plantea o negando lugar a ella; es decir, la tramitacin de la inhibicin, se realiza incidentalmente (art. 105). Si el tribunal requerido accede a la inhibicin, ejecutoriada que sea esta resolucin, mandar los antecedentes al tribunal. planteada contienda remiten los por de el con otro Si deniega la inhibicin tribunal, de se las produce a partes, que una esta se deba frente tribunal

competencia; citacin al

circunstancia,

antecedentes

conocer de la respectiva contienda, de acuerdo a las reglas de competencia consignadas en el C.O.T. (art. 106) . En relacin con posibilidad de apelar esta resolucin, el art. 107 seala que son solamente apelables la resolucin del tribunal requerido que niega la inhibitoria o ante el tribunal a quien se dirige la inhibitoria y que da lugar a ella; las dems resoluciones no lo son. La apelacin, como regla general, se llevarn ante el tribunal que debe conocer de la contienda de competencia, pero cuando los tribunales dependan de diversos superiores pero de igual jerarqua, del art. y conocer que la de la apelacin la el superior El tribunal 109 regula dict resolucin ante el Para

apelada (art. 108). tramitacin la contienda. superior jerrquico llamado a resolver la respectiva apelacin eventualmente pronunciar la resolucin, se debe citar a las partes litigantes, y eventualmente se debe or al Fiscal

302

Judicial,

si

los

tribunales

ejercen

distinta

jurisdiccin. El tribunal que resolvi la apelacin respectiva o la contienda en su caso, remitir los antecedentes a quien corresponda para que inicie o contine el conocimiento del asunto (art. 110). b)Declinatoria: Se recurre ante el tribunal que est conociendo y que se estima incompetente, para que deje de conocer del asunto. El tribunal dar traslado a la contraparte, y luego de vencido el plazo o evacuado el el traslado, a podr Esta resolver va o recibir incidente prueba. debe

ejercitarse antes de hacer ninguna otra gestin en el proceso, si lo que se alega es la incompetencia relativa (excepcin dilatoria). Es un incidente de previo y especial pronunciamiento. Si se desecha, procede apelacin en el slo efecto devolutivo. Si se acoge, todo lo obrado ser nulo y la apelacin procede en ambos efectos.Art 111 CPC. Mientras se encuentre pendiente el incidente de competencia asunto podr se suspender las el curso de la causa principal, pero el Tribunal que est conociendo del decretar providencias urgentes.Art. 112 CPC. El art. 101 C.P.C. seala un fenmeno preclusivo, en el sentido o que de la una recurriendo a la va de la inhibitoria puede declinatoria, para intentar inmediatamente la otra, ni

precluye la posibilidad de la otra; o sea, no se abandonar

303

tampoco

se

puede

intentar

las

vas

simultneamente. PRIVILEGIO DE POBREZA: Concepto: entrega a) b) c) a Es un privilegio que el Juez o la ley ciertos litigantes y que se traduce

fundamentalmente en dos regalas esenciales: Defensa y representacin gratuitas. Exencin del pago de multas y costas, salvo notoria malicia. La ley considera pobre a quien, atendido su nivel de ingresos y gastos, no cuenta con lo suficiente para subvenir a los gastos del proceso. Fuentes del Privilegio de Pobreza: a)Legal: Se trata de una presuncin legal en virtud de la cual se consideran como pobres a ciertos litigantes, independiente de la situacin real de hecho. Algunos casos de privilegio legal son los siguientes: Artculos 135 CPC y 593 COT: La situacin del que se encuentra preso el que lo solicita sea por sentencia condenatoria o durante la sustanciacin del juicio criminal. Artculo 600 COT: Personas patrocinadas por la Corporacin de Asistencia Judicial u otras entidades pblicas o privadas de asistencia jurdica gratuita. b)Judicial: procedente. Tramitacin: cualquier La solicitud del se puede y aun presentar antes de en su estado juicio cuando el tribunal as lo estime

304

iniciacin, pero siempre con motivo fundado y ante el de tribunal todos competente (artculo a 130 CPC). Se tramita siempre en cuaderno separado y con audiencia aquellos el funcionarios de quienes este lo pudiere afectarles incidente, otorgamiento acreditarse privilegio que diga

(artculo 133 CPC). En el perodo probatorio del deber todo relacin con la capacidad econmica del solicitante, normalmente por la va de la informacin sumaria (artculo generales 131 de CPC) En lo dems La rigen las reglas que lo tramitacin. resolucin

concede es apelable en el slo efecto devolutivo y produce cosa juzgada formal provisional, que puede ser dejada sin efecto por el tribunal si varan las circunstancias, e incluso puede ser renunciado por el beneficiario. Si quien goza de este privilegio obtiene en el juicio, deber destinar un 10% de lo ganado a honorarios y servicios causados .Art.594 COT. Respecto de pagar de por la los persona a quien se concede que se el le privilegio de pobreza, queda exenta de la obligacin servicios judiciales presten; adems est exenta de las consignaciones judiciales, y deben ser servidas gratuitamente por los abogados o procuradores de turno, o eventualmente por las respectivas corporaciones.

LA NULIDAD PROCESAL

305

El acto procesal es un acto jurdico y como tal est sujeto a requisitos establecidos en la ley. As si se cumple con todos ellos el acto es perfecto, si no, es irregular e imperfecto. La irregularidad del acto no siempre es de igual significacin, presenta gradaciones que trascienden a su eficacia o ineficacia y pueden ser ms o menos graves, segn la entidad del vicio o defecto que constituye la irregularidad. Si este vicio es de la mayor importancia, es decir cuando puede comprometer de modo sensible la idoneidad del acto para que ste produzca sus efectos jurdicos, la ley hace que de l dependa la eficacia o ineficacia del acto mismo; En varias este concepto la de ineficacia la se ubican la especies: inexistencia, nulidad,

inoponibilidad y la inadmisibilidad.La inexistencia se da cuando al acto le faltan requisitos no es juez. La entre Ejem: inoponibilidad las partes que lo el de existe acto, cuando en l siendo han y ante vlido omitido se de tal ndole que sin ellos no puede existir- Ejem: sentencia dictada por una persona que

exigencias

hacen

ineficaz

terceroscontratos

prohibicin

celebrar

actos

sobre un bien raz que no se inscriba en el Registro de Prohibiciones del Conservador de Bienes Races respectivo.La inadmisibilidad es la ineficacia que produce la inobservancia de requisitos necesarios para que prospere o proceda un acto como una demanda o un recurso.-

306

La nulidad es la ineficacia de que produzcan sus efectos todo normales, efecto,

de un acto al o sea no se los

cual faltan requisitos establecidos por la ley para niega Ejem, absolutamente la demanda puede sino ante slo

efectos que el acto viciado est llamado a producir. notificada producir Tribunal de la incompetente interrupcin

prescripcin en materia laboral. La nocin de la nulidad es unvoca, pero su regulacin es diversificada, esto es la nocin de nulidad penetra en diversas reas de Derecho Pblico y de Derecho privado, es tema de la teora general del derecho, pero en cada rea tiene una regulacin distinta. variantes.El proceso y su conjunto de actos y actuaciones que lo forman, sea que los ejerciten las partes o el juez, estn regidas por las normas legales que forman el procedimiento que el Estado establece para cumplir con la disposicin constitucional del Art 19 N 3 inciso as 5 con de su la Constitucin de Poltica, las cumpliendo deber establecer Son los mismos conceptos ,pero con

garantas de un justo y racional procedimiento. Las normas de procedimiento fijan ciertas y determinadas ritualidades, a las que deben ajustarse los actos procesales, para cumplir con el objeto del proceso, de pedir, lograr y hacer justicia. Si ello no ocurre ,los actos se encuentran viciados y el objetivo no se cumplir .

307

Los actos viciado no pueden ni deben producir sus efectos normales si de hubiese ejecutado correctamente, Al igual que en el Derecho Civil en el Derecho Procesal existe una institucin destinada a restar eficacia procesal. Concepto: La nulidad procesal es la sancin mediante la cual se priva o a a un acto l de o a los una actuacin del proceso todo efectos normales a estos actos y esta es la nulidad

previstos por la ley, cuando en su ejercicio no se han guardado las formas previstas por aquella. Su fundamento no es otro que proteger el ordenamiento jurdico que rige el proceso, lograr el respeto de las normas procesales, resguardando la garanta constitucional del debido proceso, ya que debe entenderse que un mnimo de normas es indispensable como garanta tcnica de lealtad y de disciplina procesal, pero no se puede olvidar la finalidad de la justicia, de manera que la idea es no dejar sin efecto nunca un acto si con l se ha alcanzado la finalidad a que est destinado.- Ejem finalidad Entonces de queda la notificacin que los : actos poner las resoluciones en conocimiento de las partes. claro procesales deben ajustarse a las normas que la ley indica y si no es as, tienen que haber algn tipo de sancin, sino para que las normas.-

308

La sancin es la nulidad, es decir la obtencin de la inutilidad del acto procesal realizado as.- Todo el derecho positivo est construdo sobre la base de existir la sancin de nulidad por la omisin de las formas.Es una institucin vinculada a los incidentes porque el incidente es una de las vas para hacerla valer. acerca Los de procesalistas esta propios los nulidad, de la que han creado de una la teora nulidad por el elaborando teora recogidos diferentes

principios procesal.,

fueron

legislador en el artculo 83 del CPC. El legislador contempla mltiples vas para hacer valer la nulidad que no son excluyentes, el y entre las cuales de se encuentra procesal. Los medios destinados por la ley procesal para solicitar la nulidad de las resoluciones judiciales es inconciliable con las acciones de Derecho privado dadas para obtener la nulidad de los actos jurdicos. As la nulidad de un acto o contrato en el Derecho Civil se consigue con la interposicin de respectiva demanda de nulidad, en cambio en la ley procesal se alega por otros medios, pero todos dentro del proceso y entre ellos no se cuenta la accin de nulidad.- As la nulidad de un remate, y en consecuencia si se por las su ha adjudicacin incurrido ejemplo, en slo a un una vicio tercera en las a en persona, precisamente incidente nulidad

publicaciones A pesar de

puede

pedirse

travs del incidente de nulidad en el proceso. modificaciones introducidas nuestro Cdigo de Procedimiento Civil. No existe en

309

nuestro ordenamiento un precepto concreto y general como el del artculo aquel 1681 que del es Cdigo nulo Civil que o establezca como todo acto

contrato al que le falte alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, pero el concepto que da esta norma puede extenderse por analoga a la situacin de los actos procesales y en un anlisis en conjunto con las normas antes sealadas, se puede llegar a determinar losa presupuestos de la nulidad procesal. Presupuestos de la nulidad procesal Son los siguientes: 1) Que exista un vicio en el acto procesal.- Es necesario que por la infraccin de las normas, el acto haya nacido irregular o viciado de tal naturaleza que le impida cumplir con su finalidad especfica.2) Que exista un perjuicio para la parte.- La parte que ha sido afectada la y por el vicio ha debe resulta tenido sealar perjudicada defensa en cuando juicio desviacin la parte

trascendencia sobre las garantas esenciales de la concretamente cuales son las defensas de que se ha visto privada de oponer o que no ha podido ejercitar con la amplitud debida.3) Que el perjuicio no sea reparable por otra va que no sea la anulacin de la actuacin de que se trate.Ocurre frecuentemente que contra una sentencia definitiva se recurre por la va de la casacin de forma y de la apelacin y en ese caso,

310

si el vicio se puede corregir por la apelacin no se debe acoger la casacin. 4) Que el acto defectuoso no haya sido convalidado expresa o tcitamente.-Por regla general la irregularidad de un acto procesal es susceptible de convalidad mediante el consentimiento de la parte a quien perjudica. Los actos viciados se consolidan si no se los ataca en tiempo hbil y la nulidad slo puede solicitarse durante el procedimiento y una vez terminado ste, ya no se puede, sin perjuicio del plazo de cinco das que establece el artculo 83 CPC. La convalidacin puede ser expresa si la parte se presenta no lo ratificando por el acto medios viciado idneos y tcita, del cuando la parte en conocimiento del acto defectuoso impugna los dentro plazo legal si el que puede y debe atacar no ataca, aprueba. Este principio general de la convalidacin de las nulidades legislador tiene en el una excepcin consagrada 83 del por CPC. el La mismo artculo

relativa a la incompetencia absoluta del tribunal por encontrarse en ello involucrado, evidentemente un inters pblico.5) La nulidad no opera de pleno derecho, requiere expresa declaracin. No produce efectos de pleno derecho, debe ser declarada por el juez y si ello no ocurre sigue produciendo el acto viciado todos sus efectos. Consagrada en el artculo 83 del CPC. 6) Puede ser declarada a peticin de parte.-Tiene que ser alegada, por regla general, sin perjuicio de que existe la posibilidad de que el tribunal corrija

311

ciertos

vicios

de

forma

oficiosa,

pero

en

esos

casos, mas que declararla lo que el Juez hace es prevenirla (artculo 84 inciso final CPC) Quien alegue la nulidad debe estar legitimado para ello, esto es, debe ser: a) Ser parte del proceso, includo los terceros que advienen a l. b) c)No dolo. d)No haber convalidado expresa o tcitamente la nulidad; y, e)Promover el incidente dentro de plazo. 7)La nulidad puede ser declarada de oficio por el juez. Cuando se dan los supuestos analizados o cuando la ley expresamente lo dispone, segn el art. 83 CPC, pero tambin debe el juez segn el inciso 4 del art. 84 CPC tomar las medidas que tienden a evitar la nulidad de los actos de procedimiento. De lo que se prevenir deduce que es misin del juez tambin las nulidades transformndose en el Haber haber experimentado originado el un perjuicio, ni es decir a haber sido agraviado con la irregularidad del acto; vicio concurrido producirlo, nadie puede aprovecharse de su propio

principal guardin de la garanta constitucional del debido proceso.8) Los efectos de la declaracin de nulidad son extensivos. Por regla general sta afecta solo al acto viciado, pero por excepcin, existe lo que se conoce como nulidad extensiva, en virtud de la cual la nulidad de un acto se puede extender a otros

312

actos realizados dentro del proceso que dependan de l y ser el juez el que determinar cuales actos quedan nulos en razn de su conexin con el acto viciado.Principios que inspiran la nulidad procesal: De lo que se ha resaltado en los presupuestos de la nulidad procesal,
a)

hay

cuatro de la

principios

que

siempre se encuentran en ella y estos son: Principio Es trascendencia.el vicio que fundamental que

afecta al acto tenga trascendencia sobre las garantas esenciales de la defensa en juicio.b)Principio de la finalidad.La nulidad procesal vela porque los actos del proceso le permitan a ste cumplir con su objetivo que es hacer justicia al caso concreto.c)Principio de la especificidad: No tiene aplicacin este principio en nuestra nulidad procesal, porque este principio establece que no hay nulidad procesal sin ley especfica que la establezca, porque existe una reglamentacin dispersa que conduce a que baste el apartamiento general de cierta magnitud de las formas la le legales para que un la le ella acto as pueda viciada ser no los los anulado. Se estima que no fue necesario establecer especificidad preste porque y actuacin permita cumple con los requisitos necesarios para que la ley proteccin por producir para efectos jurdicos previstos

realizados regularmente y el juez debe limitarse a declarar su nulidad.

313

d) Principio de la extensin.- Los efectos de la declaracin extenderse de no nulidad a los tienen actos la facultad sino de a solo viciados,

todos los que se apoyan en l, que como consecuencia de la nulidad caen tambin.Formas en que puede hacerse valer la nulidad.Se les cataloga en medios directos e indirectos: Directos: nulidad por de Pertenecen a ellos: la declaracin de oficio, el incidente la de nulidad de un y el

recurso de casacin en la forma, puesto que tienen objetivo declarar nulidad acto procesal.Indirectos: Son los que no persiguen la declaracin de ineficacia de un acto, pero que a travs de ellos puede llegar a obtenerse este resultado. Son : los recursos de apelacin, de queja , de reposicin.El incidente de nulidad. La peticin de nulidad de un acto durante la sustanciacin del proceso constituye un incidente de la causa, es una cuestin accesoria que requiere especial pronunciamiento del Tribunal; A pesar de su importancia no tiene establecida una tramitacin especial y debe recurrirse a la de los incidentes ordinarios y adems en general reunen las condiciones de los incidentes del art. 82 del CPC Con las nuevas normas de la nulidad, podemos hacer una clasificacin de los incidentes de nulidad:

314

a)

Incidentes con los que se persigue la nulidad del proceso, por haberse cometido un vicio que lo anule.

b) c)

Los que persiguen la nulidad de actos no esenciales. Los especiales de los litigantes rebeldes.-

a) Los incidentes basados en vicios que anulan el proceso. Los seala el artculo 84 inciso 3 en que permite junto con el artculo 85 y 86 que puedan promoverse despus de la oportunidad que contempla la ley para los incidentes que se originan en un hecho anterior al pleito o coexistente con su principio o durante el procedimiento. Para estos efectos, hay que tener presente la ley no atribuye A manera igual valor los para si la faltan a todos los actos como del procesales. absolutamente juicio, de algunos que considera estructura o se

necesarios

ejecutan

imperfectamente, provocan la ineficacia y nulidad de todo el proceso. La jurisprudencia ha dicho que los vicios que es anulan decir, el proceso sobre la son aquellos de que las inciden en alguno de los elementos de la relacin procesal, capacidad partes, sobre la competencia del Tribunal, sobre las normas que gobiernan la demanda y su notificacin, sobre el emplazamiento, etc. Junto a estos actos existen otros complementarios de ellos, que siendo normales en el proceso, no tienen su misma importancia, de manera

315

que de verse afectados por un vicio la nulidad le afecta slo a ellos no al resto del proceso. Ejem la rplica, la dplica, un medio de prueba.Antes del estos 84 incidentes que debe hace podan interponerse al el 83, debe de durante todo el procedimiento, pero hoy por la norma artculo referencia en concluirse que interponerse plazo

cinco das que contempla la ltima norma citada, que se cuentan desde que se aparezca o se acredite que quien deba reclamar la nulidad tuvo conocimiento del vicio.- Respecto a ello, quien debe probar que el incidentista tuvo conocimiento del vicio en otra oportunidad debe probarlo, porque el que interpone el incidente est protegido por la presuncin legal de buena fe.. b) Incidentes de nulidad basados en vicios

cometidos en trmites no esenciales |Se trata de trmites menos importantes y la declaracin de nulidad normalmente se circunscribe a ellos o a otros posteriores vinculados; En lo que toca a la oportunidad surge la duda de si se aplican las normas de los incidentes o de la nulidad. Es discutible, podra se que se aplique la nulidad por ser norma especial y se tenga que interponer en el plazo de cinco das, pero habran buenas razones para inclinarse por las normas de los incidentes. c)Incidentes rebeldes. Arts. 79 y 80. Estas normas no se han alterado por la dictacin de la nueva ley: especiales de los litigantes

316

a) El artculo 79 se refiere a la facultad del litigante rebelde para pedir la nulidad de lo obrado, por haber estado impedido por fuerza mayor para actuar en el proceso. La notificacin de la demanda ha estado perfecta, es el litigante el que tiene la imposibilidad.No se ha precisado que es fuerza mayor por lo que hay que remitirse al artculo 45 del Cdigo Civil que lo define como el imprevisto a que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, etc Este derecho debe hacerse valer en el plazo de tres das, desde que ces el impedimento.La fuerza mayor puede probarse por todos los medios legales, incluso testigos, porque se trata de un simple hecho. Por disposicin del artculo 81, no suspende el curso de la causa principal y deben tramitarse por cuaderno separado;
b)

El

artculo

80

contempla

la

situacin

del

rebelde cuyo emplazamiento ha sido aparente y que en verdad desconozca la existencia del pleito que se sigue en su contra por no haber llegado a sus manos por un hecho que no le es imputable, las copias a que se refieren los artculos 40 y 44( notificacin personal y personal subsidiaria) o por no ser ellas exactas en su parte sustancial. El demandado tiene un plazo de cinco das contados desde que aparezca o se acredite que tuvo conocimiento personal del pleito.- El artculo 81 establece que se tramita en cuaderno separado y no suspende la causa principal.-

317

Este incidente, por disposicin del artculo 182 que contempla el desasimiento del Tribunal y la excepcin de este caso puede plantearse an despus de dictada la sentencia, aunque sta se encuentre ejecutoriada ( proceso aparente). El artculo 234 que se refiere al cumplimiento de la sentencia contempla la misma excepcin. d) La declaracin de nulidad de oficio,. La facultad est contemplada en el artculo 84 y en el 83 del CPC. El artculo 84 dice que el juez puede corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso y el 83 que puede declarar la nulidad procesal de oficio.El juez debe velar primero si se cumplen los dems presupuestos de la nulidad, pero ste slo puede corregir aquellas actuaciones que comprometen el orden pblico, pero no los que miran al inters exclusivo de las partes litigantes.El tienen juez a tambin la puede tomar de las medidas actos que de evitar nulidad los

procedimiento decretando su ineficacia cuando se han ejecutado de un modo anormal y as se impide su prosecucin con actos ya viciados. Excepciones: 1) Si el vicio no consta determinadamente en el proceso, puesto que de acuerdo al artculo 160 del CPC. el Tribunal debe atenerse al mrito de autos. 2)Juez no puede anular, una vez producido su desasimiento.- Art. 182

318

3) No puede anular actos ya saneados o que han cumplido ,pese a ser defectuosos, la finalidad que persiguen. Efectos de la nulidad Los efectos de la nulidad alcanzan a otras actuaciones judiciales ejecutadas correctamente,

pero que son consecuencia del acto viciado. El artculo 83 en su inciso final dice que es el tribunal el que debe establecer cuales actos quedan nulos en razn de su conexin con el acto anulado. Naturaleza jurdica de la resolucin que se

pronuncia sobre la nulidad. Es una resolucin que se pronuncia sobre un

incidente y por lo tanto, puede ser interlocutoria de primera grado o auto.La mayora coincide en que la resolucin que se pronuncia sobre la nulidad, tanto si la niega como si la concede es una sentencia interlocutoria de primer grado, porque establece derechos permanentes a favor de las partes.

319

PROCEDIMIENTO SUMARIO

Este procedimiento ha ido adquiriendo cada vez ms importancia aplicacin siempre para materia porque la tendencia legislativa de resolver de incluso asuntos de gran los ltimos aos ha sido la de ampliar su campo de trascendencia y complejidad, que antiguamente eran procedimiento ordinario. Estadsticamente est despus del juicio ejecutivo y antes del juicio ordinario en cuanto a volumen de utilizacin, III del CPC. desplazando a ste ltimo en importancia. Est regulado en el Ttulo XI del Libro

Caractersticas:
a)

Es

un

procedimiento

breve

concentrado:

Es

producto de la doctrina moderna alemana, la cual cre el principio de la celeridad relacionado con el de la concentracin e impulso procesal. Se generaron procedimientos concentrados con plazos lo ms cortos posibles y que conduzcan lo ms rpido a la resolucin de la sentencia.
b)

Es

un

Procedimiento 3 CPC, Sin

Extraordinario: sera embargo, es un en su

Segn campo a

el de un

artculo aplicacin
c)

procedimiento similar

extraordinario.

general, a su

bastante El

procedimiento ordinario. En cuanto objetivo: procedimiento sumario puede ser declarativo, constitutivo o de condena.

320

d)Sirve de base a la mayora de los procedimientos especiales. Campo de Aplicacin:


a)

General: Se trata del caso contemplado en el inciso 1 todos del artculo casos especial, 680 CPC, en la que esto es, no en aquellos habiendo deducida

procedimiento

accin

requiera por su naturaleza, de una tramitacin rpida para ser eficaz. Los elementos esenciales para que opere este mbito de aplicacin general son los siguientes:
1.

Haber hecho valer una accin que requiera por su naturaleza una tramitacin rpida para que sea eficaz.

2. Que no exista un procedimiento especial designado. 3. Que el demandante solicite que s de aplicacin a este procedimiento por concurrir el primer elemento (principio dispositivo) 4. Tiene
b)

que

existir

resolucin

del

tribunal

que

determina la aplicacin de este procedimiento. Especial o Especfico: Son todos los numerales del artculo 680 CPC, adems de otros casos en que la ley expresamente ordena que se aplique el procedimiento sumario: 1. En los casos o en que y la ley ordene o proceder en otra sumariamente, forma anloga. 2. Constitucin, ejercicio, modificacin o extincin de servidumbres naturales o legales y las prestaciones a que ellas den lugar. No pero se se mencionan entiende las que servidumbres voluntarias, breve sumariamente,

321

tambin se tramitan de esta forma por el campo de aplicacin general.


3.

Juicios sobre cobro de honorarios, excepto el caso del artculo 697 CPC.

4. Juicios sobre remocin de guardadores y a los que se susciten 5. Los


6.

entre

los

representantes depsito

legales y

sus

representados. juicios sobre necesario comodato precario. Los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan convertido las ejecutivas en virtud de lo dispuesto en el artculo 2515 CC.
7.

Los

juicios

en

que

se

persiga

nicamente

la

declaracin impuesta por la ley o el contrato, de rendir cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 696 CPC. 8. Juicios en que se ejercite el derecho para hacer cegar un pozo. 9. A los juicios en que de se un deduzcan delito las o acciones cuas, de civiles derivadas

conformidad con lo dispuesto en el artculo 59 del Cdigo Procesal Penal y siempre que exista sentencia penal condenatoria ejecutoriada.

La importancia de distinguir entre los casos de aplicacin general y especial, radica en la posibilidad de que opere o no la sustitucin del procedimiento, en virtud de la cual un procedimiento iniciado como sumario, se sustituye para seguir tramitndolo como ordinario. Esta institucin cabe

322

solo CPC)

cuando En una se

hay

aplicacin

general el

(artculo

681

primera seala de

aproximacin, que ser

procedimiento pero un que las

sumario un

verbal, de

partes pueden presentar minutas escritas, consta de comparendo contestacin, trmino probatorio si se recibe la causa a prueba, y acto seguido, se debe proceder a dictar sentencia y todo se hace en plazos ms cortos que en el procedimiento ordinario. INSTITUCIONES PARTICULARES DEL JUICIO SUMARIO. Reconvencin: La particularidad no se encuentra en la institucin misma de la demanda reconvencional, sino en la tramitacin que se le asigna. Se debe interponer o deducir en la audiencia o comparendo de contestacin. La verdad es que se discute mucho si procede o no en el juicio sumario, existiendo dos teoras al respecto: a)No Procede: Porque la ley no contempla una oportunidad para contestarla. Luego de la audiencia se dicta inmediatamente el auto de prueba. En el juicio de arrendamiento, que es sumario, se contempl expresamente. b)S Procede: El tribunal siempre puede citar a nuevas audiencias cuando lo estime prudente.

323

El

tribunal

tan

slo

comienza

estudiar

el

expediente tras las audiencia y la dictacin del auto de prueba no es automtica. El Juicio Ordinario es siempre supletorio salvo norma en contrario que ac no existe. Substitucin de Procedimientos: Como ya dijimos

previamente, slo opera en los casos de aplicacin general del procedimiento sumario, y no para los numerales sentidos: a)Cuando iniciada bajo la la tramitacin ritualidad del de un procedimiento, juicio del artculo 680 CPC. Opera en dos

ordinario, el tribunal, a solicitud de parte, dispone que ste contine substancindose como sumario si aparece la necesidad de aplicarlo. b)A la inversa, por un uno de es juicio sumario si puede existen el para sustituirse asunto, trmino ordinario, un mayor

motivos fundados para ello (ej: complejidad del necesidad probatorio anlisis, breve demasiado

probar la cuestin, etc.) Es preciso resaltar que los fundamentos en uno y otro caso son similares pero no idnticos. La solicitud de substitucin se tramite como incidente, pero, en caso de interponerse en juicio sumario, no requiere atenerse a las reglas especiales que existen para la tramitacin de los incidentes en dicho procedimiento. Tramitacin de los Incidentes: Deben promoverse y tramitarse todos en la misma audiencia de

324

contestacin, procedimiento.

y Sin

sin

suspender de

el lo

curso anterior,

del su

perjuicio

fallo puede dejarse para definitiva. Evidentemente, esta regla es slo aplicable a aquellos incidentes cuya causa es anterior o coetnea al comparendo. Acogimiento verifican podr Provisional a la de la Demanda: el y Si se

los

requerimientos

legales,

tribunal acoger

acceder

solicitud

provisionalmente la demanda. Los requisitos son: a)Rebelda del Demandado en el Comparendo. b)Fundamento Plausible. La resolucin que accede a la solicitud de

acogimiento provisional de la demanda es de difcil clasificacin dentro del artculo 158 CPC, ya que es inclasificable. Podra entenderse como providencia cautelar anticipadora de la decisin (Calamandrei). Si se acoge la solicitud, el demandado tiene tres opciones:
a)

Formular Oposicin: Dentro del trmino de cinco das contados En desde todo la notificacin la de la del resolucin. caso, oposicin

demandado en ningn caso suspende los efectos del acogimiento provisional, sino que tan slo conduce a que se cite a una nueva audiencia para discutir obstante, oportunidad sobre en la esta decisin nueve para del tribunal. no No audiencia ello ya podr

discutirse el fondo del juicio, toda vez que la procesal precluy (comparendo de contestacin).

325

b)

Apelar: razones:

Es

una

opcin

alternativa

no

acumulativa a la oposicin, por las siguientes Porque permite puedan motivo normalmente que hacer (no en el de derecho una misma chileno como no se se

respecto valer

resolucin

conjuntamente recurso con

medios de

principales dos vas de impugnacin por un mismo confundir medio impugnacin, ya que la impugnacin es el gnero y el recurso la especie) Porque la decisin de la impugnacin se ver en un nuevo comparendo, y no tendra sentido apelar si se opuso sin saber con seguridad si se va a mantener o no.
c)

No hacer nada: Continua el juicio, cumpliendo con la resolucin que accede provisionalmente a la demanda.

TRAMITACION. Demanda: El juicio sumario se inicia por demanda, la cual puede formularse en forma verbal o escrita. En la prctica, y dados los requerimientos impuestos por la Corte de Apelaciones de Santiago en cuanto a la inclusin de la presuma, es imposible demandar en forma oral. En definitiva igualmente rigen los requerimientos del artculo 254 CPC. Primera Resolucin: El tribunal cita a las partes a una audiencia o "comparendo de estilo", para el quinto da hbil siguiente a la notificacin de la demanda. Normalmente, se indica que si el quinto da hbil recayere en sbado, el comparendo se llevar a

326

efecto el da hbil inmediatamente siguiente. Este trmino de emplazamiento es ampliable, ya que aunque no cabe la ampliacin de la de tres das pero cuando dentro se del notifica fuera comuna

territorio jurisdiccional, si cabe la establecida en la tabla de emplazamiento del artculo 259 CPC. Comparendo: conciliacin. por su parte Es Lo el un comparendo es que de el contestacin demandante u oponga y se sus normal

limite a ratificar lo expuesto en su demanda, y que demandado conteste excepciones (no existen en este procedimiento las excepciones mixtas o anmalas). El demandado debe adems hacer valer todos los incidentes y excepciones en el mismo acto, an cuando todo ser resuelto en la sentencia definitiva. Posteriormente se efecta se el llamado pasar a a conciliacin. la siguiente Si sta etapa, fracasa,

recibindose la causa a prueba. Del comparendo se levantar un acta firmada por todos los asistentes, el Juez, y autorizada por el secretario. A este comparendo pueden o no concurrir demandante y demandado
a)

ello

produce

las

mas

diversas

consecuencias: Demandante: Como la ratificacin de la demanda no es obligatoria, nada ocurre si no comparece, salvo que pierde su oportunidad para hacer frente a los eventuales incidentes que promueva el demandado.
b)

Demandado:

Si

el

demandado

no

comparece,

se

llevar a cabo el comparendo en su rebelda, lo cual da lugar a la facultad del demandante de

327

solicitar que se acceda provisionalmente a la demanda. Recepcin el juez de la Causa a Prueba: si Terminado el

comparendo, y no habindose logrado la conciliacin, deber decidir existen hechos controvertidos que justifiquen recibir la causa a prueba, o si procede a citar a las partes para or sentencia. En cuanto al plazo y forma de rendir la prueba, rigen las reglas de los incidentes, pero en lo dems se aplican las normas del juicio ordinario. Por ello es que la resolucin que recibe la causa a prueba en el juicio sumario se notifica por cdula y no por el estado diario. Esta resolucin recibe la causa a prueba y fija los puntos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales debe recaer la prueba. Contra esta resolucin cabe el recurso de reposicin con apelacin subsidiaria. Trmino Probatorio: Como se aplican las normas de los incidentes, dura ocho das desde la ltima notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba. Dentro de este plazo deber rendirse toda la prueba y no solo la testimonial como en el juicio ordinario (artculo 90 CPC). El plazo es fatal por el carcter concentrado de este tiempo. No obstante, se produce una irracionalidad de como operan ciertos plazos, lo cual no ocurre en el juicio ordinario, toda vez que el plazo para presentar lista de testigos es de dos das, en tanto que el plazo para la reposicin es de tres das. Se da el absurdo de

328

poder

presentar

la

lista

de

testigos

antes

de

deducir el recurso de reposicin, esto es, antes de que se sepa con certeza cuales son los puntos de prueba y cuando se iniciar en definitiva el trmino probatorio. Citacin para Or Sentencia: (artculo 687 CPC) En general, las resoluciones en el juicio sumario deben dictarse tan pronto se encuentren en estado de proceso o a mas tardar dentro de segundo da, salvo la sentencia definitiva que tiene diez das de plazo (artculo 688 CPC) Sentencia Definitiva: Diez das desde la fecha de la resolucin sentencia. Recursos: La regla general es que procede el recurso de apelacin en el slo efecto devolutivo, salvo en los casos del artculo 691 CPC, el cual dispone que la apelacin se conceder en ambos efectos cuando se interponga en contra de la sentencia definitiva o en contra de la resolucin que acceda a sustitucin de procedimiento de ordinario a sumario. En todo caso, las facultades del tribunal de alzada en el recurso de apelacin, alcanzan al todo lo debatido aunque no haya sido recogido en el fallo - artculo 692 CPC). Igualmente forma. procede el recurso de casacin en la de la citacin a las partes para or

329

330