Silencio administrativo

Se denomina silencio administrativo al hecho de que cuando un ciudadano solicita algo a la Administracin Pblica (Estado, Ayuntamiento, Gobierno...) puede darse el caso de que ste no responda. La Ley establece que en ciertos casos el silencio administrativo es "positivo", lo que significara que lo que solicita el ciudadano le es concedido. Sin embargo lo ms corriente es que el silencio administrativo sea "negativo", en cuyo caso el ciudadano, transcurrido el plazo legal, sabe que puede recurrir ante instancias superiores la negativa referida. El silencio administrativo es una de las formas posibles de terminacin de los procedimientos administrativos. Lo caracterstico del silencio es la inactividad de la Administracin cuando es obligada a concluir el procedimiento administrativo de forma expresa y a notificar la resolucin al interesado dentro de un plazo determinado. El silencio administrativo opera como un mecanismo que permite, en caso de inactividad por falta de resolucin en procedimientos administrativos, imputar a la administracin de que se trata un acto administrativo presunto, que tendr la condicin de verdadero acto, en caso de que las reglas del silencio lo configuren como estimatorio y que, por el contrario, ser mera ficcin jurdica, si se configura como desestimatorio. No estn sujetos al rgimen de silencio los procedimientos de mediacin, arbitraje y conciliacin, as como aqullos terminados por pacto o convenio. Esta tcnica es correlativa, en los procedimientos iniciados a solicitud del interesado, al deber de dictar resolucin expresa en todos los procedimientos y a notificarla, que pesa sobre la administracin pblica y ha sido expuesto con anterioridad; deber que existe en todo procedimiento, cualquiera que se su forma de iniciacin

Contenido

1 Efectos o 1.1 Acto presunto 2 Regulacin por pases o 2.1 Espaa 2.1.1 Plazos obligatorios para la notificacin de las resoluciones 2.1.2 En procedimientos iniciados por el interesado 2.1.3 En procedimientos iniciados de oficio o 2.2 Mxico 3 Enlaces externos 4 Referencias

Efectos
El sentido positivo o negativo del silencio administrativo es el que en cada caso establece la norma reguladora del procedimiento (en espaa el art.42.4 de la Ley 30/1992). Pero, a falta de previsin especfica, la regla general es:

a) Sentido positivo del silencio administrativo en los procedimientos iniciados a instancia de parte. Dicha norma general est sometida a las siguientes excepciones y limitaciones: 1) El Silencio administrativo no puede amparar la transferencia de facultades sobre bienes de dominio pblico ni sobre servicios pblicos. 2) No puede reconocer ex novo derechos o pretensiones que carezcan de un reconocimiento legal previo. 3) No puede reconocer facultades y derechos a quienes carecen de los presupuestos esenciales para ostentarlos. 4) No puede resolver favorablemente los recursos administrativos o reclamaciones, salvo cuando se trate de un recurso de alzada interpuesto contra un acto administrativo presunto resuelto por silencio negativo. b) Sentido negativo en los procedimientos iniciados de oficio (art 44 Ley 30/1992). El silencio negativo es una ficcin jurdica que solo posibilita la impugnacin del acto administrativo presunto. En el momento en que ocurre el silencio administrativo, el ciudadano tiene abierta la va para acceder a la siguiente instancia administrativa o a la jurisdiccin contenciosa administrativa.

Acto presunto
Un acto presunto en Derecho administrativo es la consecuencia jurdica de la inaccin de la Administracin. Si bien no se trata de un acto administrativo propiamente dicho, la ley da valor al silencio administrativo (la falta de respuesta a favor o en contra) asimilndolo a un acto administrativo, permitiendo al administrado seguir defendiendo sus intereses mediante los recursos pertinentes.

En el caso del silencio administrativo positivo, la ley dicta que se presume que la administracin ha respondido afirmativamente a la peticin realizada, con todas sus consecuencias jurdicas. En el caso del silencio administrativo negativo (la ley entiende denegada la peticin) es en realidad una ficcin procesal, que permite acceder a la siguiente instancia administrativa, o en su caso, al proceso contencioso-administrativo.

La instauracin del acto presunto es una garanta en favor del administrado, que le permite defenderse en va contenciosa y evitar que la administracin, en lugar de responder y enfrentarse a un presumible recurso, directamente no conteste y no de lugar a plantear un recurso a su respuesta.

Regulacin por pases

Espaa
En Espaa el sentido por defecto del silencio administrativo es estimativo, aunque en la prctica, hay tantas excepciones, que casi nunca se da. Sin embargo, es muy importante el silencio estimativo en el caso de procedimientos sancionadores. En este caso, si la Administracin pblica no responde en tiempo y forma a un recurso administrativo, se le da la razn al administrado, y la sancin se tiene por no puesta. El silencio administrativo se regula en los artculos 43 (a instancia de interesado) y 44 (oficio) de la Ley 30/1992. Plazos obligatorios para la notificacin de las resoluciones Que un acto sea expreso o presunto, la Administracin Pblica est obligada a dictar resolucin expresa en todos los procedimientos y a notificarla cualquiera que sea su forma de iniciacin (art. 42.1 Ley 30/1992). El art. 42 Ley 30/1992 impone plazos obligatorios para la notificacin de las resoluciones. El plazo mximo en el que debe notificarse la resolucin expresa ser el fijado por la norma reguladora del correspondiente procedimiento, que no podr exceder de seis meses, salvo que una norma con rango de ley establezca uno mayor o as venga previsto en la normativa comunitaria europea (art. 42.2 Ley 30/1992). Cuando las normas reguladoras de los procedimientos no fijen el plazo mximo, ste ser de tres meses. El plazo en los procedimientos iniciados de oficio se contar desde la fecha del acuerdo de iniciacin y, en los iniciados a solicitud del interesado, desde la fecha en que la solicitud haya tenido entrada en el registro del rgano competente para su tramitacin (art. 42.3 Ley 30/1992).[1] En procedimientos iniciados por el interesado En los procedimientos iniciados a solicitud de interesado, el vencimiento del plazo mximo sin haberse notificado resolucin expresa legtima al interesado que hubieran deducido la solicitud para entenderla estimada o desestimada por silencio administrativo segn proceda, sin perjuicio de la resolucin expresa que la Administracin debe dictar. Los interesados podrn entender estimadas, por silencio, sus solicitudes en todos los casos, salvo que una norma con rango de ley o norma de Derecho Comunitario Europeo establezca lo contrario. El silencio no es estimatorio en los procedimientos de ejercicio del derecho de peticin, a que se refiere el Art. 29 de la Constitucin espaola de 1978 ni aquellos cuya estimacin tuviera como consecuencia que se transfirieran al solicitante o a terceros facultades relativas al dominio pblico o al servicio pblico. El silencio tiene efecto desestimatorio en los procedimientos de impugnacin de actos y disposiciones. No obstante, cuando el recurso de alzada se haya interpuesto contra la desestimacin (por silencio administrativo) de una solicitud por el transcurso del plazo para resolver, se entender estimado si, llegado el plazo de resolucin, el rgano

administrativo competente no dicte resolucin expresa sobre el recurso. Es una forma de fomentar que se dicte resolucin expresa. En procedimientos iniciados de oficio En los procedimientos iniciados de oficio, el vencimiento del plazo mximo para resolver, sin que se haya dictado y notificado resolucin expresa, no exime a la Administracin del cumplimiento de la obligacin legal de resolver, produciendo los siguientes efectos: 1. Desestimatorio: en el caso de procedimientos de los que pudiera derivarse el reconocimiento o, en su caso, la constitucin de derechos u otras situaciones jurdicas individualizadas. 2. Se producir la caducidad: en los procedimientos en que la Administracin ejercite potestades sancionadoras o, en general, de intervencin, susceptibles de producir efectos desfavorables o de gravamen. En los supuestos en los que el procedimiento se hubiera paralizado por causa imputable al interesado, se interrumpir el cmputo del plazo para resolver y notificar la resolucin.

Mxico
En el sistema jurdico mexicano, el silencio administrativo, trae como consecuencia que se actualice la figura de Resolucin negativa ficta, es decir, que en caso de que la administracin pblica omita dar respuesta expresa a una solicitud o recurso legal, esta se entender como contestada en sentido negativo y dejara al interesado expedita la via para impugnar dicha resolucin negativa en un Procedimiento Contencioso Administrativo, por supuesto, esto tiene sus excepciones, y tal es en el caso de que la ley especifica que regula la materia del acto sobre el que recae la solicitud o recurso establezca especficamente la figura de Resolucin afirmativa ficta, en cuyo caso, ante el silencio de la autoridad la solicitud o recurso se entender como resuelto a favor del solicitante o recurrente.

Ley del Silencio Administrativo LEY N 29060 EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA POR CUANTO: El Congreso de la Repblica Ha dado la Ley siguiente: EL CONGRESO DE LA REPBLICA; Ha dado la Ley siguiente: LEY DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO Artculo 1.- Objeto de la Ley Los procedimientos de evaluacin previa estn sujetos a silencio positivo, cuando se trate de algunos de los siguientes supuestos: a) Solicitudes cuya estimacin habilite para el ejercicio de derechos preexistentes o para el desarrollo de actividades econmicas que requieran autorizacin previa del Estado, y siempre que no se encuentren contempladas en la Primera Disposicin Transitoria, Complementaria y Final. b) Recursos destinados a cuestionar la desestimacin de una solicitud o actos administrativos anteriores. c) Procedimientos en los cuales la trascendencia de la decisin final no pueda repercutir directamente en administrados distintos del peticionario, mediante la limitacin, perjuicio o afectacin a sus intereses o derechos legtimos. Artculo 2.- Aprobacin automtica Los procedimientos administrativos, sujetos a silencio administrativo positivo, se considerarn automticamente aprobados si, vencido el plazo establecido o mximo, la entidad no hubiera emitido el pronunciamiento correspondiente, no siendo necesario expedirse pronunciamiento o documento alguno para que el administrado pueda hacer efectivo su derecho, bajo responsabilidad del funcionario o servidor pblico que lo requiera. Lo dispuesto en el presente artculo no enerva la obligacin de la entidad de realizar la fiscalizacin posterior de los documentos, declaraciones e informacin presentada por el administrado, conforme a lo dispuesto en el artculo 32 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General. Artculo 3.- Aprobacin del procedimiento No obstante lo sealado en el artculo 2, vencido el plazo para que opere el silencio administrativo positivo en los procedimientos de evaluacin previa, regulados en el artculo 1, sin que la entidad hubiera emitido pronunciamiento sobre lo solicitado, los administrados podrn presentar una Declaracin Jurada ante la propia entidad que configur dicha aprobacin ficta, con la finalidad de hacer valer el derecho conferido ante la misma o terceras entidades de la administracin, constituyendo el cargo de recepcin de dicho documento, prueba suficiente de la resolucin aprobatoria ficta de la solicitud o trmite iniciado.

Lo dispuesto en el primer prrafo ser aplicable tambin al procedimiento de aprobacin automtica, reemplazando la resolucin de aprobacin ficta, contenida en la Declaracin Jurada, al documento a que hace referencia el artculo 31 prrafo 31.2 de la Ley N 27444. En el caso que la administracin se niegue a recibir la Declaracin Jurada a que se refiere el prrafo anterior, el administrado podr remitirla por conducto notarial, surtiendo los mismos efectos. Artculo 4.- Responsabilidad del funcionario pblico Los funcionarios y servidores pblicos que, injustificadamente, se nieguen a reconocer la eficacia del derecho conferido al administrado al haber operado a su favor el silencio administrativo positivo de un procedimiento que se sigue ante la misma entidad, incurrirn en falta administrativa sancionable, conforme lo establecido en el artculo 239 de la Ley N 27444, sin perjuicio de las responsabilidades civiles y penales a que hubiera lugar. Lo dispuesto en el primer prrafo tambin es aplicable a los funcionarios y servidores pblicos, de cualquier entidad de la Administracin Pblica, que se nieguen injustificadamente a recibir o cumplir la resolucin aprobatoria ficta derivada de la Declaracin Jurada a que hace referencia el artculo 3, dentro de un procedimiento que se sigue ante otra entidad de la administracin. Artculo 5.- Denuncia del funcionario ante el rgano de control interno Los administrados podrn interponer, individualmente o en conjunto, el recurso de queja a que se refiere el artculo 158 de la Ley N 27444, o presentar una denuncia al rgano de control interno de la entidad respectiva, sin perjuicio de las acciones civiles y penales a que hubiera lugar, en el caso de que el funcionario o servidor pblico incumpla lo establecido en la presente Ley. Artculo 6.- Procedimiento ante el rgano de control interno Las denuncias ante el rgano de control interno de las entidades de la Administracin Pblica respectivas, que se presenten contra los funcionarios o servidores pblicos que incumplan lo establecido en la presente Ley, sern puestas en conocimiento del pblico en general a travs de la pgina web de la entidad o publicadas en el Diario Oficial El Peruano, cuando la resolucin que pone fin al procedimiento disciplinario quede consentida. Artculo 7.- Responsabilidad del administrado Los administrados que hagan uso indebido de la Declaracin Jurada, sealada en el artculo 3, declarando informacin falsa o errnea, estarn en la obligacin de resarcir los daos ocasionados y sern denunciados penalmente conforme a la legislacin de la materia por la entidad de la Administracin Pblica afectada, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 32, prrafo 32.3 de la Ley N 27444. Artculo 8.- Seguimiento de los procedimientos administrativos El rgano de control interno de las entidades de la Administracin Pblica supervisar el cumplimiento de los plazos, requisitos y procedimientos a fin de que sean tramitados conforme al Texto nico de Procedimientos Administrativos - TUPA correspondiente. Asimismo, el rgano de control interno est en la obligacin de elevar al Titular del Pliego un informe mensual sobre el estado de los procedimientos administrativos iniciados, as como sobre las responsabilidades en que hubieran incurrido los funcionarios o servidores pblicos que incumplan con las normas de la Ley del Procedimiento Administrativo General, la presente Ley y aquellos que hayan sido denunciados por los administrados. Artculo 9.- Inexigibilidad de requisitos no establecidos en el TUPA

De conformidad con lo dispuesto en el artculo 36, prrafo 36.2 de la Ley N 27444, solamente podr exigirse a los administrados el cumplimiento de los procedimientos o requisitos administrativos que se encuentren previamente establecidos en el Texto nico de Procedimientos Administrativos - TUPA, no pudiendo requerirse procedimiento, trmite, requisito u otra informacin, documentacin o pago que no consten en dicho Texto, bajo responsabilidad del funcionario o servidor pblico que los exija, aplicndosele las sanciones establecidas en los artculos 4 y 5. En un plazo de ciento ochenta (180) das, computados a partir de la publicacin de la presente Ley, todas las entidades a que se refiere el artculo I del Ttulo Preliminar de la Ley N 27444 debern justificar ante la Presidencia del Consejo de Ministros todos los procedimientos contenidos en sus TUPA. De no mediar justificacin alguna dichos procedimientos quedarn sin efecto de pleno derecho. DISPOSICIONES TRANSITORIAS, COMPLEMENTARIAS Y FINALES PRIMERA.- Silencio administrativo negativo Excepcionalmente, el silencio administrativo negativo ser aplicable en aquellos casos en los que se afecte significativamente el inters pblico, incidiendo en la salud, el medio ambiente, los recursos naturales, la seguridad ciudadana, el sistema financiero y de seguros, el mercado de valores, la defensa comercial; la defensa nacional y el patrimonio histrico cultural de la nacin, en aquellos procedimientos trilaterales y en los que generen obligacin de dar o hacer del Estado; y autorizaciones para operar casinos de juego y mquinas tragamonedas. Asimismo, ser de aplicacin para aquellos procedimientos por los cuales se transfiera facultades de la administracin pblica, y en aquellos procedimientos de inscripcin registral. En materia tributaria y aduanera, el silencio administrativo se regir por sus leyes y normas especiales. Tratndose de procedimientos administrativos que tengan incidencia en la determinacin de la obligacin tributaria o aduanera, se aplicar el segundo prrafo del artculo 163 del Cdigo Tributario. SEGUNDA.- Fuerza de Ley Otrgase fuerza de Ley a la Directiva para la atencin en 24 horas de actos inscribibles que tienen impacto directo en el desarrollo econmico del pas, aprobada por Resolucin de la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos N 261-2005-SUNARP-SN. TERCERA.- Procedimientos especiales Los procedimientos de peticin graciable y de consulta se rigen por su regulacin especfica. CUARTA.- Declaracin Jurada En el plazo mximo de quince (15) das de publicada la presente Ley, mediante decreto supremo refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros, se aprobar el formato de la Declaracin Jurada a que hace referencia el artculo 3. QUINTA.- Regulacin transitoria Las disposiciones de la presente Ley, que reconozcan derechos o facultades a los administrados frente a la administracin, son aplicables a los procedimientos en trmite iniciados antes de su entrada en vigencia. SEXTA.- Difusin de la presente Ley Las entidades de la Administracin Pblica, bajo responsabilidad de su titular, debern realizar las acciones de difusin, informacin y capacitacin del contenido y alcances de la

presente Ley a favor de su personal y del pblico usuario. Dichas acciones podrn ejecutarse a travs de Internet, impresos, afiches u otros medios que aseguren su adecuada difusin. El costo de las acciones de informacin y difusin no se trasladar al pblico usuario, y asimismo se sujetar a las normas de austeridad y racionalidad en el gasto pblico. Las correspondientes dependencias de las entidades de la Administracin Pblica, en un plazo no mayor a los tres (3) meses de publicada la presente Ley, debern informar al Titular del Pliego sobre las acciones realizadas para el cumplimiento de lo dispuesto en el primer prrafo. STIMA.- Adecuacin de los procedimientos En un plazo de ciento ochenta (180) das, computados a partir de la publicacin de la presente Ley, las entidades a que se refiere el artculo I del Ttulo Preliminar de la Ley N 27444 debern justificar, ante la Presidencia del Consejo de Ministros, aquellos procedimientos que requieren la aplicacin del silencio administrativo negativo por afectar significativamente el inters pblico, conforme a lo sealado en el literal a) del artculo 1 de la presente Ley. En igual plazo, las entidades debern calificar los procedimientos administrativos considerando estrictamente lo establecido en la presente Ley, as como lo sealado en el artculo 31 de la Ley N 27444, bajo responsabilidad, a fin de permitir que los administrados puedan satisfacer o ejercer sus intereses o derechos. Vencido el plazo, la Presidencia del Consejo de Ministros publicar una lista de las entidades que cumplieron o no con remitir la justificacin a que se refiere el primer prrafo, sealando la procedencia o no de la misma. En los casos de improcedencia las entidades ajustarn sus procedimientos en un plazo adicional de quince (15) das, bajo responsabilidad. De manera excepcional, con la justificacin debida y por decreto supremo, podrn sealarse los procedimientos administrativos especiales que requieran una tramitacin distinta a la prevista en la presente Ley. Para tal efecto se especificarn la naturaleza del procedimiento, su denominacin, la justificacin de su excepcin y su nueva configuracin en el TUPA correspondiente. OCTAVA.- Adecuacin por parte del Congreso de la Repblica El Congreso de la Repblica, en el marco de su autonoma, en un plazo de ciento ochenta (180) das contados a partir de la publicacin de la presente Ley, aprueba su Texto nico de Procedimientos Administrativos - TUPA, estableciendo los procedimientos sujetos al silencio administrativo negativo o positivo, segn corresponda. NOVENA.- Normas derogatorias Derganse aquellas disposiciones sectoriales que establecen el silencio administrativo negativo contraviniendo lo sealado en el literal a) del artculo 1; asimismo, derganse los artculos 33 y 34 de la Ley N 27444. DCIMA.- Vigencia de la Ley La presente Ley entra en vigencia, indefectiblemente, a los ciento ochenta (180) das calendario, contados a partir de su publicacin en el Diario Oficial El Peruano, efecten o no, las entidades, la justificacin prevista en el artculo 9 y en la Stima Disposicin Transitoria, Complementaria y Final, sin perjuicio de la responsabilidad en la que incurran los funcionarios competentes por el incumplimiento de las citadas disposiciones. Comunquese al seor Presidente de la Repblica para su promulgacin. En Lima, a los veintiocho das del mes de junio de dos mil siete.

MERCEDES CABANILLAS BUSTAMANTE Presidenta del Congreso de la Repblica JOS VEGA ANTONIO Primer Vicepresidente del Congreso de la Repblica AL SEOR PRESIDENTE CONSTITUCIONAL DE LA REPBLICA POR TANTO: Mando se publique y cumpla. Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los seis das del mes de julio del ao dos mil siete. ALAN GARCA PREZ Presidente Constitucional de la Repblica JORGE DEL CASTILLO GLVEZ Presidente del Consejo de Ministros

RESUMEN
Con fecha 07 de Julio del 2007, el Diario Oficial "El Peruano", publica la Ley 29060, que bien puede ser denominada: LEY DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO; que busca dentro de un proceso de Reforma del Estado, poner fin, a la inaccin procedimental de la administracin pblica, resolviendo a favor de los ciudadanos administrados. Esta norma, entrar en vigencia el 04 de Enero del 2008, en aplicacin de la Dcima Disposiciones Transitorias, Complementarias y Finales, y en concordancia con el Art. 109 de la Constitucin del 93.

1. VIGENCIA
Con fecha 07 de Julio del 2007, el Diario Oficial "El Peruano", publica la Ley 29060, que bien puede ser denominada: LEY DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO; que busca dentro de un proceso de Reforma del Estado, poner fin, a la inaccin procedimental de la administracin pblica, resolviendo a favor de los ciudadanos administrados. Esta norma, entrar en vigencia el 04 de Enero del 2008, en aplicacin de la Dcima Disposiciones Transitorias, Complementarias y Finales, y en concordancia con el Art. 109 de la Constitucin del 93.

2. MARCO NORMATIVO.
Para comprender la Ley N 29060, se requiere tener presente que existe una normatividad general y una especfica: 2.1 NORMATIVIDAD GENERAL:

LEY N 27658: LEY MARCO DE MODERNIZACIN DE LA GESTIN DEL ESTADO LEY N 27444: LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL, que promueve la simplificacin, eficiencia y transparencia de la actividad administrativa, mediante el rechazo del formalismo procedimental, del paradigma del secreto, y de la evasin de responsabilidades. Ley N 28976: LEY MARCO DE LICENCIAS DE FUNCIONAMIENTO Ley N 28996: LEY DE ELIMINACIN DE SOBRECOSTOS, TRABAS Y RESTRICCIONES A LA INVERSIN PRIVADA.

2.2 NORMATIVIDAD ESPECFICA:

LEY N 29060. D.S. 079-2007-PCM: "Aprueban Lineamientos para Elaboracin y Aprobacin de TUPAS y establecen disposiciones para el cumplimiento de la Ley del Silencio Administrativo"

D.S. 096-2007-PCM: "Regula la Fiscalizacin Posterior Aleatoria de los procedimientos administrativos por parte del Estado"

3. MBITO DE APLICACIN.
Aunque la Ley N 29060, no establece en forma objetiva, el mbito de aplicacin de la norma, debemos entender que el Silencio Administrativo Positivo, se aplica a la administracin pblica, cuya conceptualizacin legal, est previsto en el Art. 1 de la Ley N 27444. No obstante lo precisado, el D.S. 079- 2007-PCM, en su Art. 1, excluye a la empresas privadas, que presten servicios pblicos o ejercen funcin administrativa en virtud de concesin, delegacin o autorizacin, de los lineamientos para elaboracin y aprobacin de TUPAS, y para el cumplimiento de la Ley del Silencio Administrativo Positivo. En resumen, se aplica el Silencio Administrativo Positivo, a los siguientes entes pblicos: 1. El Poder Ejecutivo, incluyendo Ministerios y Organismos Pblicos Descentralizados. 2. El Poder Legislativo, (su funcin administrativa: Art. II, T.P. Ley N 27444) 3. El Poder Judicial, (su funcin administrativa : Art. II, T.P. Ley N 27444) 4. Los Gobiernos Regionales; 5. Los Gobiernos Locales; 6. Los Organismos a los que la Constitucin Poltica del Per y las leyes confieren autonoma. 7. Las dems entidades y organismos, proyectos y programas del Estado, cuyas actividades se realizan en virtud de potestades administrativas y, por tanto se consideran sujetas a las normas comunes de derecho pblico, salvo mandato expreso de ley que las refiera a otro rgimen.

4. FINALIDAD DE LA LEY

Prioriza el Silencio Administrativo Positivo, de all la denominacin que le damos. En tal sentido el Silencio Administrativo Negativo por mandato de la Ley se vuelve excepcional, pero no se lo elimina (Art. 1; en concordancia con la 1era. Disposiciones Transitorias, Complementarias y Finales de la Ley). La norma en referencia, tambin seala, que en materia tributaria y aduanera, el Silencio Administrativo, se rige por sus propias leyes y normas especiales. Busca limitar la arbitrariedad del Poder Pblico y de sus agentes. En este sentido, la Ley N 29060, y sus normas complementarias, busca poner freno a la lentitud, discrecionalidad, y al abuso que los distintos agentes de la administracin pblica, realizamos frente a una peticin de los administrados, imponiendo que frente a la inaccin, en los supuestos que la Ley seala, la peticin del administrado, se da por aceptada, dentro de los lmites de su solicitud y ms an crea la figura de la declaracin jurada, para convalidar la

declaracin ficta, de su solicitud y hacerla valer no slo ante la misma administracin, sino tambin ante otros entes pblicos administrativos.

5. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO.- CLASES.

La Ley N 29060, nos lleva a la temtica del Silencio Administrativo, al respecto, existe una infinidad de conceptos, pero diremos que es, "la inaccin procedimental en que incurre la administracin pblica, frente a una peticin y/o recurso administrativo, formulado por el administrado ante la cual tiene la obligacin ineludible de pronunciarse, dentro del plazo previsto en la Ley". El valor estimativo o desestimativo del Silencio Administrativo, est determinado por la Ley. En el primer caso, estamos ante el Silencio Positivo, y en el segundo, ante el Silencio Negativo.

SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO. Cuando la inaccin o el no actuar de la administracin pblica, en los supuestos sealados por la Ley, hace que la peticin del administrado sea aprobada. Art. 1 de la Ley. En esta hiptesis, se presume, por mandato de la Ley, que la administracin pblica, ha respondido afirmativamente, a la peticin planteada, con todas sus consecuencias jurdicas. SILENCIO ADMINISTRATIVO NEGATIVO. Cuando la inaccin de la administracin pblica determina que, vencido el plazo para resolver la peticin del administrado, debe tenerse por denegada su peticin. Los supuestos normativos, del Silencio Administrativo Negativo, estn contenidos, en la Primera Disposicin Transitorias Complementarias y Finales, de la Ley N 29060.

Estamos as, ante una ficcin legal, de carcter procedimental, que permite al administrado, acceder a la siguiente instancia administrativa, o en su caso al Proceso Contencioso Administrativo.

6. CMO BUSCA LA LEY 29060, EFECTIVIZAR EL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO?

6.1. Ampliando los procedimientos de evaluacin previa, sujetos a Silencio Administrativo Positivo, y en tal sentido, deroga los Art. 33 y 34 de la Ley N 27444, as como, la Disposiciones Sectoriales, que establecen el Silencio Administrativo Negativo, contraviniendo el Art. 1, inciso a), de la Ley N 29060 (Novena Disposiciones Transitorias Complementarias y Finales). Los procedimientos administrativos, previstos en la Ley 27444, pueden agruparse en dos niveles:

Procedimientos Generales: De aprobacin automtica (Art. 31: Ley N 27444), y de evaluacin previa, estos ltimos, sujetos a Silencio Positivo y Silencio Negativo (Ley N 29060). Procedimientos Especiales: Trilateral (Art. 219: Ley N 27444), Sancionador (Art. 229: Ley N 27444), de Consulta y Graciable (Art. 111y 112: Ley N 27444, respectivamente).

La Ley N 29060, en su Art. 1, se refiere, a los procedimientos administrativos generales de evaluacin previa, que se caracterizan, porque antes, de que la administracin, emita su decisin, la peticin o recurso del administrado, est sujeta a una substanciacin, probanza y pronunciamientos previos, de los rganos de la entidad; actividad procedimental, que no se da, en los procedimientos de evaluacin automtica. Los procedimientos de evaluacin previa, han sido ampliado por el inciso a), del Art. 1, de la Ley en cometario, cuando seala, que se beneficia del Silencio Positivo, las "actividades econmicas que requieran autorizacin previa del Estado, y siempre que no se encuentren contempladas en la Primera Disposicin Transitoria, Complementaria y Final" - se refiere al Silencia Administrativo Negativo La Ley citada, con esta modificacin, busca dinamizar la economa y la iniciativa privada, combatir la informalidad en el pas, que como todos sabemos, deviene en un lastre, ms que por voluntad de los administrados, debido a la ineficiencia del aparato burocrtico del pas que retarda innecesariamente, las peticiones de contenido econmico empresarial de los ciudadanos. Estn sujetos a Silencio Administrativo Positivo, los procedimientos de evaluacin previa, que estn en los siguientes supuestos normativos, previstos en el Art. 1, de la Ley 29060. a) Solicitudes cuya estimacin habilite para el ejercicio de derechos preexistentes o para el desarrollo de actividades econmicas que requieran autorizacin previa del Estado, y siempre que no se encuentren contempladas en la Primera Disposicin Transitoria, Complementaria y Final. b) Recursos destinados a cuestionar la desestimacin de una solicitud o actos administrativos anteriores. c) Procedimientos en los cuales la trascendencia de la decisin final no pueda repercutir directamente en administrados distintos del peticionario, mediante la limitacin, perjuicio o afectacin a sus intereses o derechos legtimos. 6.2. ESTABLECIENDO EL PROCEDIMIENTO DE EVALUACIN AUTOMTICA. Ha sido creado por la Ley N 29060, y emerge en los procedimientos administrados, de evaluacin previa, sujetos a Silencio Administrativo Positivo, cuando por inaccin procedimental, la administracin pblica, no ha resuelto la peticin y/o recurso del administrado, al vencimiento del plazo: 30 das hbiles, Art. 35, del la Ley N 27444; 15 das para la licencia de funcionamiento, Art. 8, de la Ley N 28976.

6.3. ESTABLECIENDO LA DECLARACIN JURADA Y LA VA NOTARIAL. 6.3.1. DE LA DECLARACIN JURADA.- Que emerge: por la necesidad que tiene el administrado, de acreditar el derecho obtenido, dentro del contenido de su peticin, ante la propia administracin u otras, de la Declaracin ficta, por inactividad procedimental incurrida por la administracin. En este sentido, el cargo de recepcin de la Declaracin Jurada, deviene en pruebas suficientes de la resolucin aprobatoria ficta, para ejercer los derechos obtenidos, dentro del mbito de la peticin formulada. El Art. 3 de la Ley N 29060, seala, que la Declaracin Jurada, reemplaza al documento, previsto el en el Art. 31, prrafo 31.2, de la Ley 27444, que se refiere, al documento que requiere el administrado para ejercer sus derechos, en los procedimientos de aprobacin automtica. 6.3.2. LA VA NOTARIAL.- Aparece cuando el trabajador pblico, se niega a recibir la Declaracin Jurada. La va notarial, se convierte as, en va alterna, cerrando el crculo de discrecionalidad de la administracin pblica y vigencia del Silencio Administrativo Positivo, prevista en la Ley N 29060. En tal sentido, si los agentes pblicos, no quieren recepcionar la Declaracin Jurada, hay que recurrir a la va notarial, para hacer valer el acto administrativo presunto obtenido y/o aprobacin ficta, como seala la Ley. 6.4. PRECISANDO LA RESPONSABILIDAD DEL FUNCIONARIO Y DEL SERVIDOR PBLICO. La temtica de la responsabilidad, con algunas imprecisiones conceptuales, ha sido regulada por la Ley N 29060, para la totalidad de los agentes pblicos: funcionarios y empleados; as aparece del Art. 4 de la Ley, y esta emerge, cuando los mismos, se nieguen a reconocer, la eficacia del derecho conferido al administrado, al haber operado a su favor, el Silencio Administrativo Positivo, dentro del procedimiento administrativo, que se sigue en la misma entidad. Y como el derecho obtenido, de acuerdo al primer pargrafo, in fine del Art. 3, de la Ley en cometario, se puede hacer valer en otras entidades pblicas administrativas; la responsabilidad del agente pblico, no es slo, para los funcionarios y empleados pblicos de la entidad, donde se origin la declaracin ficta, sino tambin, para los funcionarios y empleados de otras entidades, en que el administrado busca hacer valer sus derechos y se pretende desconocerlos. La responsabilidad que se prev, es de carcter administrativo: Art. 239, de la Ley N 27444; as como tambin de carcter civil y penal de acuerdo a la naturaleza de la materia. 6.4.1. Cmo se determina la responsabilidad administrativa de los agentes de la administracin pblica (funcionario y empleado)?

Mediante la interposicin de la Reclamacin en Queja. La Ley N 29060, en uno de sus errores conceptuales, designa a la Queja como Recurso, cuando la doctrina administrativa es unnime al sealar que la Queja no es contra un acto definitivo sino contra un acto en trmite, ante la conducta activa o omisiva del

funcionario o empelado pblico encargado de la tramitacin del expediente, que afecte derechos subjetivos o intereses legtimos del administrado.

Mediante la interposicin de denuncia al rgano de control interno de la entidad respectiva. Quien deber iniciar la investigacin pertinente para determinar si ha habido de parte de los agentes pblicos una "injustificada negacin" de reconocer la aprobacin ficta, obtenida por la inaccin de la administracin. El O.C.I. pondr en conocimiento de este hecho al pblico en general a travs de la pagina web de la entidad o en el Diario Oficial "El Peruano"; siempre que la resolucin que pone fin al procedimiento disciplinario quede consentida.

6.5. AMPLIACIN DE FUNCIONES DEL RGANO DE CONTROL INTERNO DENTRO DE LA PROBLEMTICA DE LA VIGENCIA DE LA LEY N 29060. Supervisar el cumplimiento de los plazos, requisitos y procedimientos, establecidos por la entidad, a fin de que sean tramitados conforme al TUPA.

Elevar un informe mensual, al Titular del Pliego, sobre:

a) El estado de los Procedimientos Administrativos iniciados. b) Sobre las responsabilidades en que hubieran incurrido los funcionarios o empleados pblicos, en el cumplimiento de la Ley N 27444, Ley N 29060. c) Sobre los funcionarios y empleados pblicos que han sido denunciados por los administrados. 6.6. PROHIBE Y REDUCE LOS PAGOS A QUE ESTN OBLIGADOS LOS ADMINISTRADOS. El D. S. 079-97-PCM, en su Art. 14, prohbe que las entidades de la administracin pblica, cobren tasa alguna, como condicin o requisito previo, para la impugnacin de un acto administrativo, emitido por la entidad. Esta prohibicin, hace hoy inaplicable, dentro de la temtica de los recursos impugnativos administrativos: Reconsideracin, Apelacin y Revisin, la figura del solve et repete (paga primero y reclama despus), que se haba enseoreado en nuestra administracin pblica, haciendo intranscendente, el derecho de defensa de los administrados. La orientacin, que sigue el D. S. en comentario, guarda relacin, con la sentencia expedida por el Tribunal Constitucional N 3741-2004-AA/TC, que ha sealado, que el establecimiento de una tasa o derecho, como condicin para impugnar la propia decisin de la administracin vulnera el debido proceso, previsto en el Art. 139.3, de la Constitucin del 93. El Art. 13 del D. S. ya citado, tambin establece limitaciones a la administracin pblica, en lo referente al costo de los derechos que por tramitacin, debe cancelar el administrado, precisando que los mismos, deben guardar relacin con el costo real del servicio. Se promueve la proporcionalidad y racionalidad entre el servicio prestado y el costo que ha generado el mismo.

6.7. SE CREA LA CENTRAL DE RIESGO ADMINISTRATIVO. El Art. 8 del D. S 096-2007-PCM, que regula la fiscalizacin posterior aleatoria, en los procedimientos administrativos, por parte del Estado, crea en su Art. 8, la Central de Riesgo Administrativo, dentro del PCM, en donde se registrar el nombre, documento de identidad o RUC, y domicilio de aquellos administrados que hayan presentado declaraciones, informacin o documentacin falsa o fraudulenta, al amparo de los procedimientos de aprobacin automtica o de evaluacin previa. Es importante precisar, que al efectuar la fiscalizacin aleatoria, prevista en el Art. 2, del la Ley N 29060, y en el Art. 32 de la Ley N 27444, las entidades pblicas debern independientemente de la seleccin aleatoria de los expedientes, que realicen, efectuar fiscalizacin obligatoria, a los administrados que se encuentren en la Central de Riesgo Administrativo.

7. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO NEGATIVO, NO SE ELIMINA.

Es importante precisar que el Silencio Administrativo Negativo, no ha sido eliminado por la Ley N 29060; sino que ha devenido en excepcional. Esto se deduce de la Primera Disposicin Transitorias, Complementarias y Finales, que a continuacin transcribimos: PRIMERA.- Silencio administrativo negativo Excepcionalmente, el silencio administrativo negativo ser aplicable en aquellos casos en los que se afecte significativamente el inters pblico, incidiendo en la salud, el medio ambiente, los recursos naturales, la seguridad ciudadana, el sistema financiero y de seguros, el mercado de valores, la defensa comercial; la defensa nacional y el patrimonio histrico cultural de la nacin, en aquellos procedimientos trilaterales y en los que generen obligacin de dar o hacer del Estado; y autorizaciones para operar casinos de juego y mquinas tragamonedas. Asimismo, ser de aplicacin para aquellos procedimientos por los cuales se transfiera facultades de la administracin pblica, y en aquellos procedimientos de inscripcin registral. En materia tributaria y aduanera, el silencio administrativo se regir por sus leyes y normas especiales. Tratndose de procedimientos administrativos que tengan incidencia en la determinacin de la obligacin tributaria o aduanera, se aplicar el segundo prrafo del artculo 163 del Cdigo Tributario. En tal sentido no estn sujetos a silencio positivo, las autorizaciones para operar casinos de juego y de maquina tragamonedas; de igual manera las solicitudes de naturaleza, financiera de seguros, las discotecas (que a nuestros entender se encuadran dentro de las problemtica de la seguridad ciudadana y que afectan el inters pblico); as como tambin en materia tributaria y aduanera que se siguen por sus leyes y normas especiales.

BIBLIOGRAFAS:

LEY N 27658: LEY MARCO DE MODERNIZACIN DE LA GESTIN DEL ESTADO LEY N 27444: LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL Ley N 28976: LEY MARCO DE LICENCIAS DE FUNCIONAMIENTO Ley N 28996: LEY DE ELIMINACIN DE SOBRECOSTOS, TRABAS Y RESTRICCIONES A LA INVERSIN PRIVADA. D.S. 079-2007-PCM: "Aprueban Lineamientos para Elaboracin y Aprobacin de TUPAS y establecen disposiciones para el cumplimiento de la Ley del Silencio Administrativo"

BIOGRAFIA DEL AUTOR: Doctor Eulogio Pisfil Chavesta, Profesor Principal de la Universidad Nacional de Trujillo, Jefe del Dpto. de CC.JJ.yPP de la Facultad de Derecho, con Maestra "Gestin tecnolgica y Empresarial" en la Universidad Nacional de Ingeniera (Lima Per), Doctorado en Derecho y Ciencia polticas en la Universidad Nacional de Trujillo, Profesor en Post Grado de la UNT, Presidente de la Comisin de Derecho Administrativo y Constitucional Administrativo del Ilustre Colegio de Abogados de la Libertad Per.

Dr. Eulogio Pisfil Chavesta Profesor Principal de la UNT Pas, Ciudad, Fecha : Trujillo Per, jueves 10 de enero del 2007

II.

NORMATIVIDAD EXISTENTE A CERCA DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO

En el presente acpite nos ocuparemos de las normas referidas a los procedimientos administrativos en general, sobre la base de la Ley del Procedimiento Administrativo General Ley 27444, en los artculos respectivos a la materia que estamos tratando. 2.1. Artculo 33de la Ley 27444 sobre el Silencio Administrativo Positivo

Procedimiento de Evaluacin Previa con Silencio Positivo: Los procedimientos de accin previa estn sujetos a silencio positivo, cuando se trate de algunos de los siguientes supuestos: 1. Solicitudes cuya estimacin habilite para el ejercicio de derechos preexistentes, salvo que mediante ella se transfiera facultades de la administracin pblica o que habilite para realizar actividades que se agoten instantneamente en su ejercicio. Recursos destinados a cuestionar la desestimacin de una solicitud cuando el particular haya optado por la aplicacin del silencio administrativo negativo. Procedimientos en los cuales la transferencia de la decisin final no puede repercutir directamente en administrados distintos del peticionario, mediante la limitacin, perjuicio o afectacin a sus intereses o derechos legtimos. Todos los otros procedimientos a instancia de parte no sujetos al silencio administrativo taxativo contemplado en el artculo siguiente, salvo los procedimientos de peticin graciable y de consulta que se rigen por su regulacin especfica. Anlisis y Explicacin

2.

3.

4.

2.1.1.

Este artculo se centra en el silencio positivo, que otorga el derecho reclamado en los casos previstos por ley. Pues, vencido el plazo y sin pronunciamiento sobre lo solicitado por el administrado, se produce la resolucin positiva de su pedido. Esta norma habla sobre los procedimientos de evaluacin previa, los cuales tienen generalmente dos fases: conocimiento y ejecucin. Sin embargo, el silencio administrativo positivo, en este caso, carecer de fases, pero igual tendr, para todos los efectos, el carcter de resolucin. En cuanto a los supuestos que se establecen en esta norma podemos observar que los derechos que no afectan a terceros son calificados como de aprobacin automtica. As mismo, se establece una especie de sancin para la administracin negligente que en un mismo procedimiento de evaluacin previa ha incumplido en resolver en las dos oportunidades que se le permiten. Por ltimo, diremos que esta figura no busca afectar o perjudicar intereses del peticionario. 2.2. Artculo 34de la Ley 27444 sobre el Silencio Administrativo Negativo

Procedimiento de Evaluacin Previa con Silencio Negativo: Los procedimientos de accin previa estn sujetos a silencio negativo, cuando se trate de algunos de los siguientes supuestos:

1.

Cuando la solicitud verse asuntos de inters pblicos, incidiendo en la salud, medio ambiente, recursos naturales, la seguridad ciudadana, el sistema financiero y de seguros, el mercado de valores, la defensa nacional y el patrimonio histrico y cultural de la nacin. Cuando cuestionen otros actos administrativos anteriores, salvo los recursos en el caso del numeral 2 del artculo anterior. Cuando sean procedimientos trilaterales y los que generen obligacin de dar o hacer a cargo del Estado. Los procedimientos de inscripcin registral. Aquellos a los que en virtud de la ley expresa, sea aplicable esta modalidad de silencio administrativo.

2. 3. 4. 5.

Las autoridades quedan facultadas para calificar de modo distinto en su TUPA, los procedimientos comprendidos en los numerales 1 y 4 cuando aprecien que sus efectos reconozcan el inters del solicitante, sin exponer significativamente el inters general. 2.2.1. Anlisis y Explicacin Este artculo se centra en el silencio negativo, en el que, transcurrido el plazo legal sin pronunciamiento de la autoridad, el administrado tiene la facultad de esperar dicho pronunciamiento, que puede darse en cualquier momento, sin plazo alguno. Hecho valer el silencio administrativo por el administrado, la autoridad administrativa, notificada de ello, deber abstenerse de emitir decisin. Podemos tambin observar que la propia norma contiene aquellos procedimientos considerados ms riesgosos con respecto al inters pblico; y que por ser as, merecen una decisin expresa de la administracin, y en caso proceder a su indiferencia, se entiendan desechados los pedidos. El hecho de calificar a travs de silencio administrativo (negativo en este caso) no significa que la omisin de la administracin en resolver el asunto especfico, no transgreda el deber de resolucin que ya hemos mencionado y por ende, ser sancionables. 2.3. Artculo 186 de la Ley 27444 sobre el fin del procedimiento

186.1 Pondrn fin al procedimiento las resoluciones que se pronuncian sobre el fondo del asunto, el silencio administrativo positivo, el silencio administrativo negativo en el caso a que se refiere el inciso 4) del Artculo 188, (...).
2.3.1. Anlisis y Explicacin

Este artculo contiene parte importante de lo que buscamos demostrar, si el silencio administrativo beneficia o no a la persona. Pues aqu se nos menciona que luego de darse el silencio administrativo, el proceso se puede tener por concluido. Consecuentemente, podremos impugnar ante el Poder Judicial mediante la accin contencioso-administrativa (artculos 148 de la Constitucin Poltica y 188 de la Ley 27444), lo cual es un beneficio, si lo vemos desde un punto de vista social.

III.

JURISPRUDENCIA EXISTENTE A CERCA DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO

En el presente punto exponemos dos fallos, en los cuales podemos apreciar que el silencio administrativo (negativo), aparentemente, no es un beneficio para el ciudadano. Pero, como observaremos, la falta de regulacin o de mejor interpretacin de la norma, hace nacer en nosotros la duda a cerca de lo bueno o malo que pueda ser esta institucin administrativa. 2.1. Silencio Administrativo en Procedimiento Constitutivo no agota la va administrativa Considerando: que el artculo 27 de la Ley N 23 506 establece expresamente que solo procede la Accin de Amparo cuando se haya agotado las vas previas; que el Decreto Supremo N 070-89-PCM reglamento de la Ley de Simplificacin Administrativa, modificado por el Decreto Supremo N 002-90 PCM, establece expresamente, que en los procedimientos administrativos distintos a los conducentes al otorgamiento de licencias, autorizaciones, permisos, concesiones y similares, la entidad competente deber resolver el asunto solicitado o impugnado en un plazo no mayor de sesenta das calendario de iniciado de iniciado el procedimiento o interpuesto el recurso impugnativo; transcurrido este trmino sin que se haya expedido resolucin el interesado considerar denegada su solicitud y/o infundado el recurso impugnativo interpuesto (silencio administrativo negativo), quedando expedito el derecho para interponer el recurso impugnativo de reconsideracin o de apelacin o la demanda judicial segn corresponda; que de autos aparece que el actor present un recurso administrativo ante el Presidente Regional de la Regin Grau fechado el 30 de septiembre de mil novecientos noventa y uno, recibido por este organismo el veintids de octubre del mismo ao; que transcurridos los sesenta das calendario que la ley establece desde la fecha de presentacin del recurso y al no haberse pronunciado la entidad administrativa competente, en este caso el Presidente del Consejo Regional de la Regin Grau, se produjo el silencio administrativo negativo, quedando expedito el derecho del recurrente para interponer el recurso impugnativo correspondiente: que al no haber hecho uso de esa facultad, la va administrativa no qued agotada, sin que el caso de autos no se encuentre comprendido en las excepciones sealadas en el artculo veintiocho de la Ley N 2506. (E.S. del 23.JUL.93, EP.9.NOV.93; Expediente N 2173-92-PIURA) 2.1.1. Anlisis y Explicacin Es necesario aclarar que sera necesario que el tema del Silencio Administrativo (negativo), sea regulado ms claramente, pues observaremos, quiz, falta de claridad o contradicciones por parte de los rganos jurisdiccionales al emitir resoluciones ltimas. Esta jurisprudencia se basa en que el silencio administrativo, en procedimiento constitutivo, no agota la va administrativa. Recordemos que el agotamiento de la va administrativa se produce positivamente por el silencio administrativo, esto es, si los actos administrativos no tienen forma de resolucin y formulada, queja escrita contra ellos ante el funcionario superior, ste no la ha resuelto en el plazo de 30 das, proceder la demanda judicial para anularlos. En cuanto a esta jurisprudencia no tenemos mucho problema o mejor dicho no perjudica

al administrado y constituye una garanta, lo que, como observaremos a continuacin, no sucede con la jurisprudencia que trabajamos a continuacin.