LA TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA: Es importante establecer el derecho a la tutela jurisdiccional antes y durante el proceso.

Cuando hablamos de la tutela jurisdiccional antes del proceso hablamos de que consiste en el derecho que tiene toda persona, en tanto es sujeto de derechos, de exigir al estado el proveer de requisitos materiales y jurdicos respectivamente que son indispensables para garantizar un proceso judicial en condiciones satisfactorias para l, se debe saber, as mismo, que es completamente irrelevante si la estructura material que el estado usar el estado va a ser usada o no. Lo nico trascendente es que todos los recursos indispensables para la resolucin de conflictos, usando de manera efectiva el derecho que corresponde, debe estar siempre en aptitud de poder conceder a los ciudadanos la garanta de recibir un tratamiento eficaz a su exigencia de justicia; es por ello, que es deber del estado contar con pautas reguladoras de la actividad a realizarse al interior de un eventual proceso, es decir, debe proveer con anticipacin vigencia de normas procesales que aseguren un tratamiento efectivo frente al eventual conflicto que se pueda producir. As mismo, el estado debe proveer a la comunidad de una infraestructura adecuada a fin de que el servicio de justicia sea brindado en condiciones satisfactorias, cuando sea requerido. En pocas palabras como lo afirma, Juan Monroy Glvez, se trata de que el estado se comporte como lo hara una empresa de seguros respecto de sus asegurados, teniendo y manteniendo las condiciones necesarias para dar atencin inmediata al asegurado en el caso de que lo requiera, prescindiendo absolutamente de si el supuesto material generador de la atencin pudiera jams presentarse. El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva le impone al estado el deber de proveer a la comunidad de los elementos indispensables para que su pretensin sea procesalizada de la manera ms idnea. Por otro lado, el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva durante el proceso, contiene todos los derechos esenciales que el Estado debe proveer a todo justiciable que participe en un proceso judicial, teniendo siempre en cuenta su contenido y momento de su exigibilidad. La tutela jurisdiccional efectiva concepto- es el derecho que tiene todo sujeto de acceder a un rgano jurisdiccional para solicitar la proteccin de una situacin jurdica que se alega que est siendo vulnerada o amenazada a travs de un proceso dotado por las mnimas garantas, luego

del cual se expedir una resolucin fundada en derecho, capaz de producir efectos en el mbito de la realidad y el derecho. 1 Esta capacidad y necesidad de que la resolucin judicial que ponga fin a la controversia produzca efectos en el mbito de la realidad y el derecho, es lo que suele denominarse efectividad, constituyndose como un rasgo esencial del derecho a la tutela jurisdiccional. As, una tutela que no fuera efectiva, por definicin, no sera tutela. Es por ello que el sistema procesal trata de asegura que el juicio cumpla el fin para el que est previsto. En ese sentido, se ha pronunciado nuestro tribunal constitucional- Afirma Priori Posada, al sealar que: a diferencia de lo que sucede en otras constituciones, la nuestra no alude al derecho a la tutela jurisdiccional efectiva. Sin embargo, en modo alguno puede concebirse que nuestra carta fundamental tan solo garantice un proceso intrnsecamente correcto y leal, justo sobre el plano de las modalidades de su trnsito, sino tambin capaz de consentir los resultados alcanzados, con rapidez y efectividad. La tutela jurisdiccional no es inmediata. Ella debe desarrollarse necesariamente a travs del respeto de una serie de garantas que hacen necesario el desarrollo de un proceso. El proceso, por ello, se justifica slo en la medida que a travs de l se asegura que la respuesta jurisdiccional ser dictada respetando una serie de garantas de quienes puedan verse afectados con la decisin jurisdiccional. Slo as se alcanza la legitimidad y validez de la decisin jurisdiccional. El proceso debe ser entendido como un instrumento capaz de dar proteccin a las situaciones carentes de tutela. En ese sentido, el juez no puede conformarse con una interpretacin que concluya en la incapacidad del proceso para atender al derecho material, pues ello sera lo mismo que negarle valor al derecho fundamental a la tutela jurisdiccional efectiva, que representa el deber del estado de prestar la tutela jurisdiccional debida. El proceso est abocado fundamentalmente a dos fines, uno mediato (llamado tambin abstracto) que es la paz social en justicia y otro inmediato (tambin llamado concreto) que es la solucin de conflictos de intereses con relevancia jurdica. Como resulta evidente, existe una estrecha relacin entre uno y otro. En efecto, en la medida que el rgano judicial imparcial e
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PRIORI POSADA, Giovanni. Proceso y constitucin, ARA EDITORES, Lima-Per 2001. Pg 547

independiente, solucione de manera adecuada los conflictos privados, la sociedad en su conjunto confiara ms en dicho rgano. Esto, a su vez, conlleva a que los privados renuncien de manera definitiva a la accin directa a fin de tutelar sus derechos, lo que deriva finalmente en un mayor grado de armona social.2 En nuestra legislacin los podemos ver plasmados en el art. 3 del ttulo preliminar del cdigo procesal civil, donde se establece que El juez deber atender a que la finalidad concreta del proceso es resolver un conflicto de inters o eliminar una incertidumbre, ambas con relevancia jurdica, haciendo efectivos los derechos sustanciales, y que su finalidad abstracta es lograr la paz social en justicia. Ahora el solucionar un conflicto de manera adecuada haciendo efectivos los derechos sustanciales no se reduce slo a emitir una sentencia definitiva. La tutela jurisdiccional efectiva se divide en cuatro grados de efectividad ( Francisco Chamorro), el primer grado consiste en la obtencin de una respuesta del rgano jurisdiccional a los ciudadanos, el segundo, en garantizar que esa respuesta pueda resolver el problema que se plantea, el tercero, en garantizar que esa solucin sea razonable y haya sido extrada del ordenamiento jurdico, y el cuarto, que garantiza que la decisin sea ejecutada. El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva como derecho fundamental que es, ha sido elevado a la categora de derecho constitucional con reconocimiento expreso en el inciso 3 del art. 139 de la constitucin, segn el cual son principios y derechos de la funcin jurisdiccional, la observacin del debido proceso y la tutela jurisdiccional. De este modo, la doctrina que entendi que le proceso podra prestar tutela jurisdiccional sin estructurarse de acuerdo con el derecho material actualmente debe ser considerada historia del derecho. Pero no se piense que esa doctrina, por ser historia, ya no tiene importancia. La exacta comprensin de la falencia del proceso civil no puede dejar de tener en cuenta la historia de las doctrinas, especialmente los valores que las impregnaron. No hay como negar que la doctrina que imagin la suficiencia de un procedimiento nico, desprovisto de tcnica anticipatoria, as como la posibilidad de construir sentencias apenas a partir de criterios
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PALACIOS PAREJA, Enrique Medidas cautelares y tutela jurisdiccional efectiva CONSTITUCION Y PROCESO, PG 505, ARA Editores, Lima- Per 2011.

formales- procesales, tuvo gran impacto sobre el rendimiento del proceso civil, pues evidentemente fue construida a la luz de los valores de su tiempo.3 La idea de proceso, cualquier tipo de proceso que sea es teleolgica, la finalidad primordial del proceso, as mismo es la paz social, esta misma tiene que ir acompaada del valor de la justicia para evitar los mecanismos de autotutela que puedan surgirse. Cabe resaltar que la primera prioridad del proceso que se ha de realizar es la eficacia que resulte de l, entendiendo por eficacia no el sentenciar en favor del que postule la accin, sino el realizar el anlisis del caso con la justicia debida, asegurando la eficacia ya antes mencionada La tutela cautelar es una herramienta fundamental dentro del proceso que permite la consecucin efectiva de los fines del proceso, dentro de estos fines, la tutela cautelar. Dentro del proceso civil el juez competente para lo cautelar es el que conocer lo principal sobre el proceso para poder pronunciarse sobre este de manera justa y oportuna. Existen casos, por ejemplo en el que los demandados tienen domicilios distintos, entonces habran varios jueces cautelares, preventivamente competentes. Por un lado la norma dice que desde antes se debi escoger a uno solamente. Es por ello que el juez de oficio debe declarar su incompetencia territorial, aun cuando en el principal podra admitir la demanda para dejar la posibilidad de la prrroga de la competencia. En otras partes del mundo ocurren problemas sobre el tema, por ejemplo en: Espaa y en Italia las cautelares se conceden con audiencia previa de los afectados. Art. 637 cpc es concedida o rechazada sin conocimiento del afectado. En caso de rechazo el afectado no es notificado. En una interpretacin a contrario, cuando el juez concede la medida cautelar NOTIFICA AL AFECTADO. Por ello el afectado puede formular oposicin dentro de cinco das desde que toma conocimiento. EL MEDIO de tomar conocimiento a la otra parte es la notificacin. Como podemos observar necesitamos un tratamiento uniforme para que exista o haya una tutela efectiva que permita resguardar los derechos, ello conllevar a la eficacia del resultado del proceso principal. .
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GUILHERME MARINONI, Luiz. Derecho fundamental a la tutela jurisdiccional efectiva, Editorial PALESTRA, PG 14,15

El Tribunal Constitucional ha sealado el derecho a la tutela judicial efectiva como derecho complejo: El derecho a la tutela judicial efectiva, es un derecho de contenido complejo que persigue garantizar la eficacia de las situaciones jurdicas, posibilitando a las personas el libre e igualitario acceso a la jurisdiccin para la tutela de sus derechos y, de esta forma, se debe eliminar todas las barreras que limiten, restrinjan o impidan este acceso libre e igualitario a los rganos jurisdiccionales. Este tribunal considera que el derecho de acceso a la justicia- que forma parte del contenido del derecho de tutela judicial efectiva- no se agota en prever mecanismos de tutela en abstracto, sino que supone posibilitar al justiciable la obtencin de un resultado ptimo con una mnima actividad procesal, con la intencin de permitirle acceder de modo real al servicio de justicia y obtenerla en el menor tiempo y al menor costo posible. La jurisprudencia del TC peruano ha dejado establecido que el derecho a la ejecucin (efectividad) de las resoluciones judiciales que han pasado en autoridad de cosa juzgada, es una manifestacin del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, reconocido en el inciso 3 del TC artculo 139 de la Constitucin ( Expediente acumulado N 015-2001-AI/TC, 016-2001AI/TC Y 004-2002-AI/TC, publicado en el diario oficial el 01 de febrero de 2004, fundamentos 8 y 38). El proceso es un instrumento de los derechos materiales, es indispensable evitar un proceso intil, que no est al tanto del tipo de derechos que se est discutiendo en una sociedad; sta es la razn de la crisis del proceso. La tutela y el proceso sirven para garantizar al ciudadano la tutela de sus derechos esenciales, y los procesos deben estar cubiertos del mayor nmero de garantas. El TC ha perfilado el significado de la tutela jurisdiccional efectiva con ayuda de la doctrina y jurisprudencia espaola, indicando que no slo implica el derecho de acceso a la justicia y el derecho al debido proceso, sino tambin el derecho a la efectividad de las resoluciones judiciales; busca garantizar que lo decidido por la autoridad jurisdiccional tenga un alcance prctico y se cumpla de manera que no se convierta en una simple declaracin de intenciones. As mismo, el TC ha desarrollado el derecho de la efectividad de las resoluciones judiciales, como componente esencial del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, y ha sostenido que: la vulneracin del derecho a la tutela judicial efectiva puede tener lugar, entre otras situaciones, cuando se produce el rechazo liminar de una demanda invocndose una causal de

improcedencia impertinente () con la ejecucin de la sentencia modificndose sus propios trminos, o con su inejecutabilidad (Sentencia del TC de fecha 28 de enero de 2003, Expediente No. 1546-2202-AA/TC-Lima, publicada en el Diario Oficial, con fecha 4 de noviembre de 2003). En cuanto al contenido constitucional del derecho a la ejecucin de resoluciones, el TC mediante la sentencia recada en el Expediente N 579-2008-PA/TC de fecha 5 de nunio de 2008, ha sealado: Dentro de los derechos que forman parte del genrico derecho a la tutela procesal efectiva se encuentra el derecho a la ejecucin de las resoluciones judiciales firmes a las que les alcanza adems la garanta poltico-jurdica de la cosa juzgada. As una cosa es el derecho a la ejecucin de las sentencias y otras distinta la garanta de la cosa juzgada que tiene, entre sus consecuencias prcticas: a) la inmutabilidad de las decisiones judiciales firmes; b) la imposibilidad de revivir proceso ya decididos por los rganos judiciales; c) la exigencia de cumplimiento de lo resuelto en forma definitiva; d) la prohibicin de que las autoridades judiciales o cualquier poder externo al Poder Judicial pueda interferir o retardar la ejecucin de lo resuelto de manera definitiva por el poder jurisdiccional de los jueces. En tal sentido, el segundo prrafo del inciso 2 del referido artculo hace referencia tambin a tal derecho al establecer, como ya ha quedado precisado, la prohibicin de que los poderes pblicos puedan, () dejar sin efecto resoluciones que han pasado en autoridad de cosa juzgada() ni retardar su ejecucin.

ALGUNAS JURISPRUDENCIAS: Tutela jurisdiccional efectiva. Adopcin de medidas para la ejecucin de las resoluciones judiciales Jurisprudencia [C]uando el obligado sea un particular o el Estado no cumple lo ordenado por la sentencia o la resolucin judicial firme, el derecho a la efectividad de las resoluciones judiciales autoriza al afectado con el incumplimiento a pedir del rgano jurisdiccional competente la adopcin de las medidas y providencias necesarias para que se ejecute lo dispuesto. Tutela judicial efectiva. Plazo razonable en la ejecucin de resoluciones judiciales Jurisprudencia El derecho a la ejecucin de la decisin de fondo contenida en una sentencia firme, tambin supone su cumplimiento en Referencia Exp. N 4080-2004AC, 28/01/05, S2, FJ. Referencia Exp. N 0015-2005-AI y acumulados, 29/01/04, P, FJ. 14

tiempo oportuno. (...) [E]l derecho a una decisin sobre el fondo y al cumplimiento de la misma en un plazo razonable es extrapolable a todo tipo de procesos jurisdiccionales. El plazo razonable no solo debe entenderse referido al trmite que existe entre la presentacin de una demanda y la decisin sobre el fondo, sino que resulta indispensable que dicho concepto se entienda tambin como una exigencia para lograr la efectividad del pronunciamiento judicial en un plazo que no debe exceder lo que la naturaleza del caso y sus naturales complicaciones de cumplimiento ameriten, sin que en ningn caso su ejecucin se difiera por dilaciones indebidas. [T]oda dilacin indebida que retarde innecesariamente el cumplimiento pleno de lo que mediante una sentencia judicial firme se ha ordenado, debe entenderse como vulneratoria del derecho fundamental a la tutela judicial efectiva que la constitucin reconoce.

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Exp. N 4080-2004AC, 28/01/05, S2, FJ. 20

Tutela jurisdiccional efectiva. Ejecucin de resolucin judicial que contiene el pago de una suma de dinero Jurisprudencia No es posible admitir como alegato que, si lo que se ordena mediante una sentencia judicial es la realizacin de uno o ms actos administrativos previos a la asignacin de un monto que se ha dejado de pagar, cuando corresponda hacerlo, y debido a que en la medida que en la sentencia no se ha ordenado el pago de una suma lquida, tal obligacin no es atendible en la etapa de ejecucin. Es como pretender que para el cumplimiento de las obligaciones de la administracin, haya Referencia Exp. N 4080-2004AC, 28/01/05, S2, FJ. 17

que pasar previamente por el Poder judicial, en una suerte de intermediacin jurisdiccional permanente.

Tutela jurisdiccional efectiva. Lmites al derecho a la ejecucin de las resoluciones judiciales Jurisprudencia [C]omo sucede con todos los derechos fundamentales, el de efectividad de las resoluciones judiciales tampoco es un derecho absoluto, es decir, que est exento de condiciones, lmites o restricciones en su ejercicio. Al margen de los requisitos y la presencia de una serie de circunstancias generales que la ley pueda prever, como puede ser que la ejecucin deba llevarla adelante el rgano jurisdiccional competente; que se trate de una resolucin firme; que la ejecucin se realice respetando el contenido del fallo, etc., () [es] legtimo que, tomando en cuenta al sujeto procesal vencido en juicio y, en concreto, cuando ese vencido en juicio sea el Estado, el legislador pueda establecer ciertos lmites o restricciones al derecho a la efectividad de las resoluciones judiciales firmes, en la medida en que estas tengan una justificacin constitucional. Tutela jurisdiccional efectiva. Relacin del derecho a la ejecucin de resoluciones judiciales con otros derechos constitucionales Jurisprudencia El derecho a la ejecucin de las resoluciones judiciales no es sino una concrecin especfica de la exigencia de efectividad Referencia Exp. N 0015-2005-AI y acumulados, Referencia Exp. N 0015-2005-AI y acumulados, 29/01/04, P, FJ. 15

que garantiza el derecho a la tutela jurisdiccional, y que no se agota all, ya que, por su propio carcter, tiene una vis expansiva que se refleja en otros derechos constitucionales de orden procesal (v. gr. derecho a un proceso que dure un plazo razonable, etc.).

29/01/04, P, FJ. 11

Tutela jurisdiccional efectiva. Relacin entre el derecho a la ejecucin de las resoluciones judiciales y la independencia judicial Jurisprudencia El derecho a la ejecucin de las decisiones jurisdiccionales resulta de especial relevancia no solo por su manifestacin de derecho de tutela judicial, sino porque constituye una garanta sine qua non para que pueda evidenciarse, en la prctica, el principio de independencia judicial (...) Si las sentencias de los jueces no se cumplen, simplemente no podra hablarse de un Poder Judicial independiente que es capaz de hacer valer su juris dictio con plena eficacia respecto de lo que decide, y de este modo, los ciudadanos no tendran un garante real para la proteccin de sus derechos. Tutela jurisdiccional efectiva. Relacin entre el derecho a la efectividad de las resoluciones judiciales y la cosa juzgada Jurisprudencia [El derecho a la efectividad de las resoluciones judiciales] tambin se encuentra recogido en el segundo prrafo del inciso 2) del mismo artculo 139, cuando se menciona que ninguna autoridad puede (...) dejar sin efecto resoluciones que han pasado en autoridad de cosa juzgada (...) ni retardar Referencia Exp. N 0015-2005AI, 05/01/06, P, FJ. 18 Referencia Exp. N 4080-2004AC, 28/01/05, S2, FJ. 16

su ejecucin.