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ARTICULO 219: DERECHO DE OPOSICIN

El acreedor de la sociedad aun cuando su crdito este sujeto a condicin o a plazo, tiene derecho de oponerse a la ejecucin del acuerdo de reduccin del capital si su crdito no se encuentra adecuadamente garantizado El ejercicio del derecho de oposicin caduca en el plazo de treinta das de la fecha de la ltima publicacin de los avisos a que se refiere el artculo 217. Es vlida la oposicin hecha conjuntamente por dos o ms acreedores; as se planten separadamente se deben acumular ante el juez que conoci la primera oposicin La primera oposicin se tramita por el proceso sumarsimo, suspendindose la ejecucin del acuerdo hasta que la sociedad pague los crditos o los garantiese a satisfaccin del juez, quien procede a dictar la medida cautelar correspondiente. Igualmente, la reduccin de capital podr ejecutarse tan pronto se notifique al acreedor que una entidad sujeta al control de la sper intendencia de banca y segura, ha constituido confianza solidaria a favor de la sociedad por el importe de su crdito, intereses, comisiones y dems componentes de la deuda y por el plazo que sea necesario para que caduque la pretensin de existir su cumplimiento COMENTARIO DEL AUTOR SEGN RICARDO BEAUMONT CALLIRGOS .-El acreedor de la sociedad, aun cuando su crdito este sujeto a condicin o plazo tiene derecho de ponerse a la ejecucin del acuerdo de reduccin de capital si su crdito no se encuentra adecuadamente garantizado. Los artculos 174 a 184 del cdigo civil tratan de los asuntos sobre condicin y plazo, en sus diferentes variables e hiptesis La reduccin de capital puede ejecutarse de inmediato, tan pronto como se bonifique al acreedor que una entidad sujeta al control de la sper intendencia de banca y seguros ha constituido fianza solidaria a favor de la sociedad por el importe de su crdito, intereses, comisiones y dems componentes de la deuda y por el plazo que sea necesario para que caduque la pretensin de exigir su cumplimiento.1 SEGN ULISES MANFREDI.- Los acreedores tienen derecho a oponerse a la reduccin de capital, en tanto no se les haga pagado o garantizado sus crditos. La garanta debe ser bastante a juicio del acreedor, o en su caso del juez. No podrn aceptarse que la sociedad sea quien decida si las garantas son suficientes, puesto que ella es la deudora. Tampoco puede quedar librado en forma absoluta al acreedor que, reclamando garantas excesivas, puede frustrar el acuerdo de reduccin arbitrariamente. De aqu la intervencin del juez para salvar las discrepancias. El procedimiento
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RICARDO BEAUMONT CARRILLOS comentarios a la nueva ley general de sociedades editores gasetajuridica octubre 1998

judicial es el de menor cuanta, suspendindose los efectos del acuerdo hasta que la sociedad pague los crditos o los garanticen a satisfaccin del juez o hasta que quede consentida o ejecutoriada la resolucin que declara infundada la oposicin El plazo para oponerse es de 30 das, contando desde la ltima publicacin del acuerdo. El derecho de los acreedores tiene carcter individual, no siendo necesaria la controversia de determinado nmero de ellos, ni de determinado monto de crditos. Pueden hacerlo valer, conjunta o separadamente2 SEGN JESUS ALFARO.- En la entrada anterior habamos sealado que la reforma operada en la LSC y en la LMESM por el RD-Ley 9/2012 supona, en lo que al derecho de oposicin de los acreedores en caso de fusin y escisin, un cambio en la estructura de la proteccin del derecho. Bsicamente, se sustitua una proteccin real la fusin no puede inscribirse por una proteccin ex post mediante una accin para solicitar del Juez de lo mercantil una condena a la sociedad al otorgamiento de las garantas suficientes o al pago del crdito nacido y no vencido en el momento de la publicacin del proyecto de fusin o escisin. Aadamos que esa conclusin no pareca encajar bien con dos datos de la reforma. Uno, que no se hubiera modificado el apartado 3 del art. 44 LMESM que es el que sigue diciendo que en los casos en los que los acreedores tengan derecho a oponerse a la fusin, sta no podr llevarse a efecto sin que su derecho de crdito sea garantizado con aval bancario o pagado salvo acuerdo entre el acreedor y la sociedad. Y dos, el tenor de la exposicin de motivos del RD-Ley que haca referencia a que el real decreto-ley es fiel a la tradicional configuracin del derecho de oposicin de los acreedores en la legislacin espaola, superior a la exigida por la Directiva que se incorpora al Derecho espaol a travs del RD-Ley. Decamos, por ltimo, que la reforma tiene como principal efecto eliminar el control registral del ejercicio del derecho de oposicin. Tras una lectura ms reposada y discusin con algn colega, es probable que los objetivos de la reforma sean ms modestos que los que le atribuimos en la anterior entrada (no elimina cualquier control registral) . En pocas palabras, lo que habra pretendido el legislador es aclarar que la inscripcin de una fusin o escisin realizada en infraccin del derecho de oposicin de un acreedor no provoca la nulidad de sta como haba sostenido un sector muy relevante de la doctrina sino nicamente el derecho del acreedor que se opuso a reclamar judicialmente el otorgamiento de la garanta o el pago de su crdito. 3 El derecho de oposicin de los acreedores queda recogido en el artculo 166 del TRLSA, denominado Derechos de oposicin:

ULISES MANFREDI DERECHO COMECIAL TOMO 1 PAG 217, 219

SEGN JESUS ALFARO en su libro derecho comercial

1. Los acreedores cuyo crdito haya nacido antes de la fecha del ltimo anuncio del acuerdo de 4 reduccin del capital tendrn el derecho de oponerse a la reduccin hasta que se les garanticen los crditos no vencidos en el momento de la publicacin. No gozarn de este derecho los acreedores cuyos crditos se encuentren ya adecuadamente garantizados. 2. El derecho de oposicin habr de ejercitarse en el plazo de un mes a contar desde la fecha del ltimo anuncio del acuerdo. 3. La reduccin del capital social no podr llevarse a efecto hasta que la sociedad preste garanta a satisfaccin del acreedor o, en otro caso, hasta que notifique a dicho acreedor la prestacin de fianza solidaria en favor de la sociedad por Entidad de crdito debidamente habilitada para prestarla por la cuanta del crdito de que fuera titular el acreedor y hasta tanto no prescriba la accin para exigir su cumplimiento1. Ahora bien, esta garanta para los acreedores no se contempla en todas las finalidades de reduccin de capital social. El artculo 167 del TRLSA enumera una serie de supuestos para los que existe exclusin del derecho de oposicin. El citado artculo, denominado Exclusin del derecho de oposicin, establece que los acreedores no podrn oponerse a la reduccin en los casos siguientes: 1. Cuando la reduccin del capital tenga por nica finalidad restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio neto de la sociedad disminuido por consecuencia de prdidas. 2. Cuando la reduccin tenga por finalidad la constitucin o el incremento de la reserva legal. 3. Cuando la reduccin se realice con cargo a beneficios o a reservas libres o por va de amortizacin de acciones adquiridas por la sociedad a ttulo gratuito. En este caso, el importe del valor nominal de las acciones amortizadas o de la disminucin del valor nominal de las acciones deber destinarse a una reserva de la que slo ser posible disponer con los mismos requisitos exigidos para la reduccin del capital social2. En el primer apartado, el legislador justifica que el acreedor no deba tener derecho de oposicin porque los activos de la sociedad que le sirven de garanta no han variado con la operacin de reduccin de capital. En el momento de reducir capital slo se ha producido un ajuste de las cuentas del neto patrimonial. En todo caso, la prdida de garanta frente a los acreedores se produjo en los periodos contables en los que se fueron acumulando las prdidas. El legislador tambin recoge la exclusin de derecho de oposicin en el apartado tres, reduccin de capital con cargo a reservas disponibles o parcialmente disponibles, tambin llamada
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Reduccin de capital: aspectos mercantiles y contables Miguel ngel Villacorta HernndezArticulo 219 derecho de oposicin

amortizacin de capital, En este caso, la salvaguarda de las garantas de los acreedores en la operacin es total porque se minora la cifra de capital a cambio de aumentar una reserva indisponible por el mismo importe. La creacin de dicha reserva pretende mantener la cifra de recursos indisponibles (capital ms reservas indisponibles) del patrimonio de la sociedad como garanta permanente frente a los acreedores. En el caso de una reduccin de capital por constitucin o incremento de reserva legal, el legislador entiende que se cambia un recurso indisponible (capital) por otro recurso indisponible (reserva legal), y si esto es as no debe existir derecho de oposicin porque no se han disminuido las garantas frente a los acreedores al mantenerse constante la cifra de recursos indisponibles. Si fusemos crticos con la legislacin vigente, es posible observar dos puntos discordantes. En la segunda de las situaciones, la reduccin de capital por constitucin o incremento de reserva legal, s se ha producido una cierta disminucin de las garantas porque la reserva legal se puede utilizar para un mayor nmero de operaciones que el capital, lo que produce un cierto nivel de garanta menor. El segundo aspecto crtico es aplicable a los tres tipos de reduccin de capital en los que se excluye el derecho de oposicin. En todos ellos, realmente las garantas s han disminuido

Artculo 119.- Convocatoria judicial Artculo 119.- Convocatoria judicial Si la junta obligatoria anual o cualquier otra ordenada por el estatuto no se convoca dentro del plazo y para sus fines, o en ellas no se trata los asuntos que corresponde, ser convocada, a pedido del titular de una sola accin suscrita con derecho a voto, por el juez del domicilio social, por el proceso no contencioso.

Si la junta obligatoria anual o cualquier otra ordenada por el estatuto no se convoca dentro del plazo y para sus fines, o en ellas no se trata los asuntos que corresponde, es convocada a pedido del titular de una sola accin suscrita con derecho a voto, ante notario o el juez del domicilio social, mediante trmite o proceso no contencioso

La convocatoria judicial debe reunir los requisitos previstos en el artculo 116.

La convocatoria judicial o notarial debe reunir los requisitos previstos en el artculo 116.5

CONCLUSION DEL DERCHO DE OPOSICION


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Domingo, 25 de Noviembre de 2012 actualidad empresarial

Por lo tanto concluyo en que el acreedor de la sociedad, aun cuando el acreedor este sujeto a condicin o a plazo , tiene derecho a oponerse a la ejecucin del acuerdo de reduccin del capital si es que su crditono se encuentra adecuadamente garantizado . Este derecho solo tiene vigencia para hacer reclamado por 30 das contando desde el primer da de su publicacin de los avisos sealados en el numeral 5 y 2 de la ley general de sociedades.

Artculo 220.REDUCCIN OBLIGATORIA POR PRDIDAS.


La reduccin del capital tendr carcterobligatorio cuando las prdidas hayandisminuido el capital en ms del cincuentapor ciento y hubiese transcurrido un ejercicio sin haber sido superado, salvo cuandose cuente con reservas legales o delibre disposicin, se realicen nuevos aporteso los accionistas asuman la prdida,en cuanta que compense el desmedro. SEGN EL AUTOR CRISTHIAN NORTHCOTE SANDOVAL.- En este caso, estamos frente a una situacinen la cual se establece una obligacin a cargo de la junta general de accionistas.Frente a la situacin descrita en elartculo 220, la junta deber acordar lareduccin del capital social o decidir cmo superar las prdidas de la sociedad a finde no verse obligados a dicha reduccin.De esta manera, la junta podr optar poraplicar las reservas legales o de libre disposicin,si las hubiere, aumentar el capitalo asumir ellos mismos la prdida.De no ser posible alguna de estas alternativas,la sociedad deber reducir su capitalrestableciendo el equilibrio entre elpatrimonio neto y el capital.Ahora bien, a pesar que el artculo 220establece una obligacin para los accionistas,esto debe concordarse con el primerprrafo del artculo 176, el cual estableceque si se produce la prdida de lamitad o ms del capital o si se presume que tal prdida puede producirse, el directoriodebe convocar a la junta generalde accionistas para informar tal situacin.Si no se cumple con efectuar dicha convocatoria,los directores estarn obligadosa responder por los daos o perjuiciosderivados de su inaccin.6 SEGUN NURI E. RODRGUEZ OLIVERA.-Cuando una sociedad ha tenido prdidas, ellas se reflejan en las cuentas patrimoniales como una cifra de signo negativo en el rubro de resultados. Una asamblea extraordinaria puede resolver adecuar la cifra nominal de capital integrado al valor real del patrimonio. En este caso, hay reduccin de capital pero no reduccin de patrimonio en sentido jurdico. No existen efectivos movimientos patrimoniales. No se restituyen aportes a los accionistas. No salen recursos de la sociedad hacia el patrimonio del accionista. Todo se reduce a una operacin contable. Se debita el rubro capital integrado con un crdito al rubro prdidas y ganancias, con lo cual la prdida desaparecer o disminuir.
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Cristhian Northcote Sandoval en su libro informe especial de la vigencia de la lgs

No se devuelven aportes a los socios pero stos deben restituir las acciones correspondientes para su anulacin o se debe rebajar su valor nominal. La reduccin por prdidas es una tutela para los terceros, pues evita el engao de mantener una cifra como capital integrado que no se aproxima al patrimonio real (en sentido jurdico). Por otra parte, eliminando las prdidas, en el futuro, la sociedad podr distribuir dividendos. En tanto existan prdidas las utilidades deben destinarse a cubrir prdidas acumuladas (art. 98, inc. 3). Doy un ejemplo simplificado. En una sociedad el capital integrado es de $ 800.000. En los rubros patrimoniales del estado contable se tienen las siguientes cifras: Capital integrado Resultados acumulados (prdidas) -------------Total de rubros patrimoniales $400.000,00 $800.000,00 - $ 400.000,00

Si se reduce el capital integrado por un monto equivalente a las prdidas, el estado ha de presentar luego los siguientes nmeros: Capital integrado Cuenta de resultados --------------Total de rubros patrimoniales $400.000,00 $ 400.000,00 $ 0,00

El total de rubros patrimoniales queda incambiado. En el activo y pasivo de la contabilidad no hay cambios. Slo los hay en las rubros patrimoniales pero arrojando el mismo total. Se mantendr con la cifra anterior de $ 400.000. No sale dinero de la caja social ni salen bienes para reintegro a los accionistas de una parte de su participacin social. El accionista restituir parte de sus acciones o ver reducido su valor nominal sin recibir nada a cambio. Si se reduce el valor nominal de la accin habr que reformar el estatuto. Reduccin obligatoria En determinada hiptesis, la Ley impone la reduccin del capital integrado. Lo hace cuando existen graves prdidas patrimoniales. La Ley califica cuando ello sucede. El artculo 293 dice as: La reduccin ser obligatoria cuando las prdidas insuman las reservas y el 50% del capital integrado.

Doy un ejemplo simplificado. En una sociedad, en el estado de situacin patrimonial se tienen las siguientes cifras: Capital integrado Reservas Prdidas $6.000.000 $ 200.000 ($ 4.000.000) --------------Neto patrimonial $2.200.000

En el caso, las prdidas son importantes. Las reservas y el 50 % del capital integrado, suman $ 3.200.000. La prdida de $ 4.000.000 es superior a esa suma, en $ 800.000. Debo reducir la prdida de esa cifra. Corresponde, por lo tanto, obligatoriamente, reducir el capital integrado, para abatir las prdidas hasta el tope tolerado por la Ley. En el ejemplo, las prdidas superan, en $ 800.000, el lmite legal. Habr que reducir el capital integrado. Se debitar el rubro capital integrado con crdito al rubro prdidas. Se debe reducir el capital integrado mediante una operacin contable. Siguiendo con el ejemplo, se puede reducir el capital en $ 2.000.000. Capital integrado Reservas $4.000.000 $ 200.000 ($ 2.000.000)

Prdidas (reducidas en $ 500.000) -------------Neto patrimonial $2.200.000

Al reducirse el capital integrado y a la vez las prdidas, se mantiene la misma situacin patrimonial en sentido contable y tambin en sentido jurdico. Con esta norma se procura sanear contablemente la situacin de la sociedad, cuando est en riesgo de disolucin. No debe olvidarse que si la prdida es del orden del 75% del capital integrado, ello es causal de disolucin, con la secuela que se quiere evitar (cierre de empresas en desmedro de fuentes de trabajo, prdidas para inversores, etc.). Queremos sealar que importara, en estos casos, hacer un balance especial con valores ajustados, aunque no lo impone la Ley.7
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NURI E. RODRGUEZ OLIVERA .-En su libro reduccin de capital

SEGN ZALDVAR.- Sin embargo, no puede dejar de tenerse en cuenta que la gravedad de la consecuencia que pueda derivar de la comprobacin, impone un criterio de prudencia en la aceptacin y examen de los documentos a que nos referimos en el prrafo anterior. En efecto, sea que se trate de una mera documentacin contable o mismo de un balance, no se podr, en todos los casos, tomar esos elementos objetivamente. El balance puede llegar a arrojar una prdida total del capital y, sin embargo, el patrimonio ser suficiente para afrontar las obligaciones y proseguir el giro social. Tal sucede, v.gr. cuando se han hecho amortizaciones excesivas de inmuebles, maquinarias, etc., en pocas prsperas para procurar una solvencia superior a la que las cifras arrojan; o cuanto la sociedad ha invertido para de su capital en acciones que en el inventario figuran al costo pero cuyo valor de cotizacin es tres o cuatro veces superior a ste. Viceversa, si por ejemplo en el inventario figura por su precio de costo una cantidad importante de mercaderas que por obsolescencia no tienen valor, carecera de lgica sostener que este rubro puede figurar en el activo por aquel monto. Estos y otros muchos casos que en la prctica se presentan nos llevan a concluir que si bien, bsicamente, del balance de ejercicio se podr juzgar si la sociedad ha perdido o no el capital en ms de un caso habr que acudir a una pericia para determinar el valor real de los bienes que componen el patrimonio de la compaa. Aparte de las consideraciones que anteceden, puede suceder que el balance no sea confeccionado, que aun sindolo, no lo trate el rgano social al que corresponde su consideracin. En estos casos que, sin duda, en la prctica presentar complejos matices, cualquier socio existiendo presuncin fundada- podr requerir al rgano de administracin y, ante la omisin de ste a la autoridad de contralor o al juez, que disponga la confeccin del balance; y si a trves de un balance u otra documentacin surgiere o pudiere presumirse razonablemente la prdida del capital, los socios tendrn derecho a pedir la convocatoria del rgano de gobierno reunin de socios o asamblea- para que trate la cuestin8 COMENTARIO DE REDUCCIN OBLIGATORIA POR PRDIDAS El art 220 de la ley general de sociedades establece que la reduccin del capital tendr carcter obligatorio. Esto se refiere a que la sociedad tiene obligaciones emitidas y decide el reembolso que se haga de las obligaciones. esta regla viene a constituir un rgimen de excepciones para los obligacionistas , a quienes no por ellos e le considera excluidos del rgimen general , debiendo tenerse en adems , la condicin de las obligaciones , en otras palabras , si cuenta con garantas especificas o no , lo que las coloca en situaciones diferentes es evidente que si los obligacionistas convienen en la reduccin sin que se respete los lmites del reembolso indicado , no abra inconveniente en llevar adelante la reduccin porque no se tendr la disposicin de orden publico
Reduccin por prdidas (reduccin contable) 8 Zaldvar

El artculo 220 regula qu debe hacerse si es que la prdida de ms del 50% del capital contina y transcurre el ejercicio sin haber sido superada