Está en la página 1de 46

1

1 PARTE
CONCEPTO DEL DERECHO PENAL Conceptos formal y material del Derecho Penal Formal: es un sector del ordenamiento jurdico constituido por un conjunto de disposiciones legales que asocian a delitos y estados de peligrosidad criminal, como supuestos de hecho, penas y medidas de seguridad, como consecuencias jurdicas. Material: es un sector del OJ cuyo objeto es la proteccin de los bienes jurdicos fundamentales del individuo y la sociedad frente a las formas ms graves de agresin. Se erige pues en un instrumento de control altamente formalizado cuyo fin es el mantenimiento del orden social. El control se ejerce con la previsin y la imposicin de penas y medidas de seguridad para los infractores que atenten contra dichos bienes jurdicos. Derecho penal objetivo y subjetivo: la legitimacin del Derecho Penal DP objetivo: tambin conocido como ius poenale, est formado por el conjunto de las normas penales. DP subjetivo: tambin conocido como ius puniendi, se refiere a la legitimidad del poder punitivo del Estado. Derecho estatal a establecer y aplicar normas penales. LOS BIENES JURDICOS COMO OBJETO DE PROTECCIN DEL DERECHO PENAL Concepto de bien jurdico Formal: todo bien, situacin o relacin deseados y protegidos por el Derecho. El bien jurdico est encarnado en un objeto material o inmaterial, perteneciente a la esfera fsiconatural o socio-cultural pero, habiendo sido creado y protegido por el D, trasciende al concreto objeto en el que se sustancia, lo que supone pues, la concrecin del orden social que ha de proteger el DP. De este modo, pese a que el portador de los bienes jurdicos -sujeto pasivo en caso de delitopuede ser tanto el individuo como la comunidad y pese a los intereses de carcter particular que existen tras los mismos, los bienes jurdicos no son privativos de los ciudadanos sino que pertenecen al Derecho. La proteccin otorgada trasciende esos concretos intereses, se orienta al conjunto de la comunidad con una proyeccin de futuro. Y es que al reafirmar la vigencia de la norma se est protegiendo los bienes jurdicos de los dems portadores y el sistema en su conjunto. Por ello, cuando son lesionados o puestos en peligro, es precisamente el Estado quien est legitimado a imponer una pena o una medida de seguridad: el DP tiene por tanto naturaleza pblica. La determinacin del bien jurdico protegido en una concreta figura delictiva se erige en un factor esencial a la hora de realizar el anlisis crtico de la necesidad e idoneidad de la misma y de fijar su mbito real de aplicacin. Ser por tanto una herramienta imprescindible en el estudio de la Parte especial del DP. Clases de bienes jurdicos En funcin del portador del bien jurdico y de la relacin de este ltimo con el sujeto como individuo, se distingue entre bienes jurdicos individuales, colectivos y supraindividuales. Individuales: ncleo clsico del DP. Son aquellos cuyo portador es el individuo. Son bienes, situaciones o relaciones unidas al individuo como sujeto de derechos.

Colectivos: justificacin y alcance del DP. Su existencia no se entiende de un modo autnomo, independiente, sino siempre como expresin de la presencia de una serie de bienes jurdicos individuales. Supraindividuales: en atencin a su portador y su relacin con el resto de bienes jurdicos. Su fundamento radica en la proteccin de las condiciones necesarias para el funcionamiento del sistema. LA FUNCIN DE CONTROL SOCIAL DEL DP: ALCANCE E INSTRUMENTOS DE LA PROTECCIN PENAL DE LOS BIENES JURDICOS Los lmites de la proteccin penal El DP no protege los bienes jurdicos de un modo absoluto sino solo en cuanto posibilitan la vida en sociedad y precisamente para que puedan desarrollar su funcin social: no debe ir ms all. Una sobreproteccin puede llevar a obstaculizar o impedir el papel de los mismos. Los principales instrumentos con los que cuenta el DP suponen en caso de aplicacin importantes restricciones a derechos fundamentales y libertades pblicas, lo que determina que sea preciso reservarlos exclusivamente para las formas ms graves de puesta en peligro o lesin de los bienes jurdicos. El DP se caracteriza por su carcter fragmentario, presidido por el principio de intervencin mnima y ltima ratio: no se aplica frente a cualquier tipo de agresin, sino solo frente a las ms graves, y solo se debe aplicar en los supuestos en los que sea absolutamente necesario por no ser suficiente la proteccin otorgada por otros sectores de OJ. La ley penal: norma y sancin Una ley penal completa incluye en primer lugar y como presupuesto lgico una norma -que puede tener la naturaleza de un mandato o de una prohibicin- y, adems, una sancin que se aplicar en caso de que se incumpla aquella. EL CONCEPTO DEL DELITO: LA CONCRECIN DEL MBITO DE PROTECCIN PENAL Concepto material del delito Conducta que lesiona o pone en peligro un bien jurdico y atenta gravemente contra las concepciones tico-sociales, jurdicas, polticas y econmicas fundamentales de una sociedad. Hay que aadir, desde una perspectiva formal, que dicha conducta se encuentra recogida en las leyes penales bajo la amenaza de una sancin penal. Las concepciones tico-sociales El DP considera generalmente como delictivas las conductas que suponen una grave vulneracin de las concepciones tico-sociales de una poca. Las concepciones jurdicas El DP sanciona exclusivamente las conductas contrarias a las normas fundamentales de la tica social, dejando adems de lado cualquier intento de imponer la moralidad en el mbito subjetivo. Las concepciones polticas Los cambios en el rgimen poltico de un Estado suponen invariablemente reformas en profundidad de las normas jurdico-penales. Concepto analtico del delito (Remisin) La estructura del delito est formada por un sustantivo al que acompaan cuatro calificativos: una conducta -que puede ser una accin o una omisin-; tpica -en el sentido de que incluya los elementos que fundamentan lo injusto especfico de una figura delictiva-; antijurdica -o, lo que es

lo mismo, ilcita, contraria al Derecho-; culpable -esto es, reprochable a su autor-; y, finalmente, punible -por no existir razones de conveniencia o poltico criminales que eximan de pena-. Conducta, tipicidad, antijuricidad, culpabilidad y punibilidad son los cinco elementos que con ese preciso orden lgico configuran el concepto analtico del delito. No se puede dar uno de ellos si no concurre l o los anteriores.

LAS CONSECUENCIAS JURDICAS DEL DELITO La respuesta a la comisin de un delito es binaria. Dos son las posibles consecuencias: las penas y las medidas de seguridad y reinsercin social. Las penas: fundamento y fines Las penas se basan en dos principios: el de retribucin y el de prevencin. La retribucin se centra en la necesidad de compensar el mal causado con la comisin del delito, ajena a cualquier efecto que la imposicin de la pena pudiera implicar hacia el futuro. El objetivo de la prevencin general es que el conjunto de los miembros de una sociedad o un determinado colectivo de la misma se abstenga de cometer un cierto tipo de delitos, de ah el calificativo de general. La positiva o ejemplar pretende reforzar en la conciencia de los ciudadanos la idea de la vigencia de las normas para garantizar su respeto. La negativa o intimidatoria por la amenaza de la pena. El objetivo de la prevencin especial es que el condenado no vuelva a delinquir. Est directamente unido a la peligrosidad del condenado. La pena habr de ser ms gravosa cuanto ms peligroso sea el delincuente. Teora de la pena La pena es retribucin, ha de ajustarse a la gravedad del delito cometido. Con ello se reafirma el OJ. La principal consecuencia en la determinacin de la pena aplicable es que su gravedad no deber superar la gravedad material de lo injusto de la conducta y del reproche que merezca el autor, en definitiva, la gravedad de lo injusto culpable. El principio de retribucin se convierte en garanta de la proporcionalidad de la pena al delito cometido: "no hay pena sin culpabilidad y la medida de la pena no puede superar la medida de la culpabilidad". La pena no solo ha de ser acorde a la gravedad del delito sino, como principal instrumento del DP, necesaria para el mantenimiento del orden social. Las medidas de seguridad y reinsercin social No son penas, nacen para ocupar un vaco que dejan a veces las penas en casos de peligrosidad del sujeto. Las medidas de seguridad se imponen exclusivamente atendiendo a la peligrosidad criminal del delincuente, esto es, para evitar que cometa delitos en el futuro. Tiene pues carcter preventivo especial. Pueden ser aplicadas como nica consecuencia jurdica del delito, en casos en que no sea posible imponer pena alguna -en el CP es el supuesto de los declarados inimputables-, o como complemento a la pena impuesta, cuando sta resulte insuficiente -caso de los semiimputables o de la libertad vigilada subsiguiente a una pena privativa de libertad-. Esto implica que el sujeto se encuentre en una de las categoras de estado peligroso recogidas por la ley, pero adems la comisin de una conducta delictiva previa aparece en todo caso como un requisito formal imprescindible para la aplicacin de medidas de seguridad, constituyndose en garanta de la seguridad jurdica e indicio de la peligrosidad criminal del sujeto. El campo subjetivo de aplicacin de las medidas de seguridad es el de los delincuentes peligrosos, lo cual incluye desde ciertos casos de sujetos inimputables y semiimputables -que

padecen algn tipo de enfermedad mental o trastorno mental transitorio, que anulan o limitan su capacidad para comprender el carcter ilcito de su conducta y actuar conforme a dicha compresin-, a supuestos de delincuentes habituales de criminalidad grave. Tipologa Existen MS privativas y no privativas de libertad. Entre las primeras, el internamiento en centros mdicos o de deshabituacin, entre las segundas, el tratamiento ambulatorio o determinadas prohibiciones y obligaciones. LA LLAMADA NATURALEZA SECUNDARIA DEL DERECHO PENAL La doctrina mayoritaria estima que en ocasiones se castigan penalmente conductas que no estn prohibidas por otras ramas del Derecho, y an en las veces en que s lo estn, el DP al elegir cules de esos ataques contra bienes jurdicos son los ms graves y merecen ser castigados con pena, est haciendo su propia valoracin de los mismos. FUENTES DEL DERECHO PENAL Las fuentes del DP se ven limitadas por el principio de legalidad y por la reserva de ley orgnica que impone el art 81 CE en materia de derechos y libertades fundamentales. El principio de legalidad impone que solo por ley en sentido formal (incluye leyes orgnicas, ordinarias y decretos legislativos) se pueden tipificar delitos y faltas o estados peligrosos y establecer penas y medidas de seguridad. Adems dicha ley deber ser orgnica cuando se trate de delitos o faltas que por el bien jurdico protegido afecten a un derecho fundamental o libertad pblica o prevea consecuencias jurdicas que por su naturaleza afecten a los mismos, como por ejemplo una pena privativa de libertad. El papel del Derecho Internacional como fuente es controvertido, ya que an despus de la publicacin del tratado en el BOE no es ley en sentido formal, por lo que no podr crear por s mismo figuras delictivas o estados peligrosos o establecer o agravar penas o MS que sean directamente aplicables por los tribunales espaoles. EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD DE LOS DELITOS Y DE LAS PENAS El principio de legalidad es uno de los principios fundamentales del DP moderno. Se define segn la frmula nullum crimen nulla poena sine previa lege (no hay delito ni pena sin ley previa) y tiene su origen en la Ilustracin. EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD EN EL DP ESPAOL El principio de legalidad penal en sentido formal se compone de las siguientes garantas o subprincipios: Garanta criminal: no puede considerarse delito una conducta que no haya sido declarada como tal en una ley antes de su realizacin. Se recoge en el artculo 1.1 CP. Tambin se extiende a los estados peligrosos, que no pueden ser declarados si no estn previstos en una ley previa, lo que se recoge en art 1.2 CP. Garanta penal: no puede castigarse una infraccin penal sino con una pena que haya sido establecida en la ley con carcter previo a su comisin (art 2.1 CP). Tambin se extiende a las medidas de seguridad, que no pueden aplicarse a un estado peligroso salvo que hayan sido establecidas en una ley previamente a la declaracin de aquel. Garanta jurisdiccional (art 3.1 CP): no podr ejecutarse pena ni MS sino en virtud de sentencia firme dictada por el Juez o Tribunal competente, de acuerdo con las leyes procesales.

Garanta ejecutiva (art 3.2 CP): tampoco podr ejecutarse pena ni MS en otra forma que la prescrita por la Ley y reglamentos que la desarrollan. Dicha ejecucin se realizar adems bajo control judicial. El principio de legalidad en sentido material va dirigido a garantizar la seguridad jurdica e incluye como subprincipios el de taxatividad, tambin llamado de tipicidad, que significa que las figuras delictivas y los estados peligrosos tienen que ser en su definicin lo ms precisos posible y las penas y MS no pueden ser descritas mediante marcos excesivamente amplios; la prohibicin de la analoga; y la irretroactividad de la ley penal desfavorable. PROBLEMAS QUE PLANTEA Es difcil conseguir una realizacin plena del principio de legalidad material. Un campo especialmente propicio para la inseguridad jurdica es el de los delitos imprudentes, ya que en ellos el juez debe dotar de contenido el elemento normativo del tipo "infraccin del cuidado debido", pues el CP es incapaz de recoger cul es ese cuidado debido para cada una de las posibles actividades humanas. Otro elemento a concretar por el juez es por ejemplo la posicin de garante, que es requisito tpico en todos los delitos por omisin, proporcionando el CP solo unas pautas generales para su determinacin. Tambin su vertiente formal plantea problemas. Uno de los principales lo representan las llamadas leyes penales en blanco, que son preceptos penales en los que no se define de manera completa la conducta prohibida, sino que remite, para identificar tal conducta, a otra norma que puede estar en el CP, en otra Ley distinta del CP, o incluso a normativa con rango inferior a la ley, como los reglamentos. El TC ha establecido que para que una ley penal en blanco que remite a una fuente distinta de la ley sea considerada conforme al principio de legalidad tiene que cumplir los siguientes requisitos: el reenvo a la normativa extrapenal tiene que ser expreso; la utilizacin de esta tcnica tiene que estar justificada en razn del bien jurdico protegido; tienen que quedar suficientemente determinados los elementos esenciales de la conducta en la ley penal, es decir, esta debe contener al menos el ncleo esencial de la prohibicin, el verbo tpico; y con el complemento de la norma a la que se remite deben quedar satisfechas las exigencias de certeza. APLICACIN DEL DP: INTERPRETACIN Y ANALOGA Uno de los subprincipios incluidos en el principio de legalidad material es la prohibicin de la analoga. Tratar este tema exige distinguir entre analoga y interpretacin extensiva. Se define la IE como aquella por la cual una norma se aplica a un hecho que aunque no est claramente comprendido en su tenor literal s lo est en su espritu o voluntad. Es decir, el legislador no ha conseguido en estos casos utilizar el trmino que comprenda perfectamente el supuesto, pero est claro que la voluntad de la ley es incluirlo, y adems la subsuncin es posible dentro de alguna de las acepciones que permite la diccin literal del precepto. As entendida, no es contraria al principio de legalidad. Por el contrario, la analoga consistira en aplicar una norma a un supuesto que no est recogido ni en la ley ni en el espritu de la misma pero que es semejante a los s comprendidos en ella. La analoga desfavorable est prohibida por contravenir el principio de legalidad. No es lcita la aplicacin de figuras delictivas, estados peligrosos, penas o MS por analoga. EFICACIA TEMPORAL DE LAS LEYES PENALES. CONSIDERACIONES GENERALES: PROMULGACIN Y DEROGACIN DE LA LEY PENAL

La ley penal est vigente desde su entrada en vigor hasta su derogacin. Entra en vigor tras su aprobacin por el Parlamento, su promulgacin por el Jefe del Estado, su publicacin en el BOE y el periodo de vacatio legis. Para determinar la ley aplicable hay que conocer el momento de comisin del delito, y a este respecto el art 7 CP dispone: "... los delitos y faltas se consideran cometidos en el momento en que el sujeto ejecuta la accin u omite el acto que estaba obligado a realizar" Es decir, el CP opta por el criterio de la accin -el delito se comete en el momento de la accinen lugar del criterio del resultado -el delito se comente en el momento de consumacin-. RETROACTIVIDAD E IRRETROACTIVIDAD DE LAS LEYES PENALES. LAS LEYES PENALES INTERMEDIAS Y TEMPORALES El principio de irretroactividad de la Ley Penal desfavorable Es uno de los subprincipios incluidos en el principio de legalidad material. Va dirigido a garantizar la seguridad jurdica: los ciudadanos solo podrn guiar su comportamiento conforme a las leyes vigentes, y por lo tanto cognoscibles, en el momento de actuar. Art 25 CE: "Nadie puede ser condenado por acciones u omisiones que en el momento de producirse no constituyan delito o falta... segn la legislacin vigente del momento". Art 2.1 CP: "No ser castigado ningn delito ni falta con pena que no se halle prevista por Ley anterior a su perpetracin. Carecern, igualmente, de efecto retroactivo las Leyes que establezcan MS". La irretroactividad de las leyes penales desfavorables plantea problemas en algunos supuestos, lo que s est claro es que las reglas que regulan la responsabilidad civil derivada del delito no estn sometidas a este principio, pues aunque se encuentren contenidas en el cdigo penal no son DP sino Derecho Civil, por lo que rige para ellas el CC. Tampoco est comprendida en el principio de legalidad penal la jurisprudencia, al no ser esta fuente de Derecho Espaol. A efectos de la posible retroactividad ello significa que un acusado no puede exigir que se le aplique una interpretacin jurisprudencial ms beneficiosa cuando la jurisprudencia ha cambiado despus de cometer l su delito, alegando que la aplicacin de la nueva es retroactividad prohibida. As lo entiende le TS que afirma que la prohibicin de retroactividad se refiere a la ley penal desfavorable y no a la jurisprudencia. El principio de retroactividad de la ley penal ms favorable Una ley penal puede excepcionalmente aplicarse a un hecho cometido antes de su entrada en vigor cuando esa ley es ms favorable para el reo al que se aplica que la que le correspondera por estar vigente en el momento de comisin del delito (art 2 CP). Este principio se basa en razones de justicia y coherencia con el OJ. Si las valoraciones jurdicas han cambiado no tiene sentido seguir aplicando la ley antigua desfavorable que responde a unas valoraciones superadas. Tal aplicacin retroactiva no solo es posible cuando la ley cambia despus de cometer el hecho y antes de que se dicte sentencia, sino incluso aunque al entrar en vigor la nueva ley hubiera recado sentencia firme y el sujeto estuviese cumpliendo condena. En tal caso hay que revisar la condena. Pero adems, si una sentencia ya se ha cumplido, an la nueva ley tiene cierto efecto retroactivo, pues en aquellos casos en que viene a despenalizar una conducta, los antecedentes por el delito ahora despenalizado no se tendrn en cuenta para la apreciacin de la agravante de reincidencia. Puede haber casos en que no quede claro cul es la ley ms favorable, por ejemplo cuando las penas previstas en uno y otro texto son de distinta naturaleza, por ejemplo pena privativa de libertad contra inhabilitacin. En caso de duda, ser odo el reo, aunque su opinin no es vinculante para el juez, que es quien decide en ltima instancia. Una ley intermedia es aquella que no estaba vigente en el momento de comisin de los hechos, lo estuvo despus, pero dej de estarlo antes de la celebracin del juicio. El TS ha considerado aplicable la ley intermedia si era ms beneficiosa para el reo que las vigentes en el momento de

comisin de los hechos y de celebracin del juicio, argumentando que si la justicia funcionase con mayor celeridad el sujeto se habra podido beneficiar. Una ley temporal es aquella que tiene limitada su vigencia a una determinada situacin o a la concurrencia de ciertas circunstancias, por ejemplo las leyes promulgadas en situaciones de excepcin o de alarma. El art 2 CP establece que las leyes temporales se aplicarn siempre a los hechos cometidos bajo su vigencia no pudiendo aplicarse a los mismos retroactivamente una ley posterior ms favorable. LA LEY PENAL EN EL ESPACIO. CUESTIONES GENERALES Y PRINCIPIOS DE APLICACIN Como los tribunales penales espaoles solo pueden aplicar DP espaol el problema de la eficacia de la ley penal en el espacio est ntimamente ligado a la existencia de jurisdiccin. Art 8 CC: "Las leyes penales, las de polica y las de seguridad pblica obligan a todos los que se hallen en territorio espaol", consagrando el principio de territorialidad. El art 23 LOPJ aade otros principios complementarios para evitar posibles situaciones de impunidad, como son el de personalidad activa, el de proteccin de intereses y el de jurisdiccin universal. El principio de territorialidad Las leyes penales se aplican a los delitos cometidos en territorio espaol, con independencia de la nacionalidad del autor o de la vctima. Se basa en la soberana estatal para aplicar el ius puniendi. Adems, el castigo en el lugar de comisin del delito es el ms efectivo de cara al efecto preventivo general de la pena, pues es la sociedad que ha sufrido el delito la que recibe el mensaje, que la pena transmite, de que aquello no debe ser. Tambin razones prcticas del mbito procesal, como la investigacin, recoger pruebas y juzgar al delincuente, recomiendan que ste sea el principio bsico de aplicacin de la ley penal. Art 23.1 LOPJ: "En el orden penal corresponder a la jurisdiccin espaola el conocimiento de las causas por delitos y faltas cometidos en territorio espaol o cometidos a bordo de buques o aeronaves espaoles, sin perjuicio de lo previsto en los tratados internacionales en los que Espaa sea parte." El territorio comprende: La superficie terrestre comprendida en el interior de las fronteras del Estado. Esto incluye los edificios de las embajadas y consulados extranjeros en nuestro pas. las aguas interiores. el mar territorial: la columna de agua, lecho, subsuelo y recursos comprendidos en las 12 millas nuticas adyacentes a las costas espaolas. El espacio areo: el que se extiende sobre la superficie terrestre y sobre el mar territorial. Los buques y aeronaves espaolas, es decir, las que tengan pabelln espaol -estas son las que se encuentren matriculadas en Espaa-. Esto no plantea ningn problema en aguas o espacio areo internacional, pero s los plantea cuando se encuentren en aguas o espacio areo de otro Estado, salvo si son buques o aeronaves militares u oficiales que se consideran siempre territorio espaol con independencia de donde se encuentren. La cuestin se encuentra regulada en tratados internacionales. El espacio ultraterrestre y los cuerpos no estn sometidos a la soberana de ningn estado segn Naciones Unidas. Una cuestin problemtica que no se regula en el OJ se suscita en los casos en que la accin se realiza en un determinado territorio pero el resultado del delito se produce en otro territorio distinto -delitos a distancia-. Segn la teora de la ubicuidad, que parece la ms aceptada, el delito se entender cometido tanto donde se realiza la accin u omisin como donde se produce el resultado.

El principio de personalidad activa Segn este principio la ley penal se puede aplicar a los delitos cometidos por los ciudadanos espaoles en el extranjero. Su funcin es evitar la impunidad que genera la regla muy extendida de no extraditar a los nacionales. Requisitos para su aplicacin: que los hechos estn previstos en las leyes penales espaolas como delito -no basta con que sea falta-. que los criminalmente responsables fueren espaoles o extranjeros que hubieren adquirido la nacionalidad espaola con posterioridad a la comisin del hecho. que el hecho sea punible en el lugar de ejecucin -principio de doble incriminacin-, salvo que, en virtud de algn tratado, no resulte necesario dicho requisito. que el agraviado o el ministerio fiscal denuncien o interpongan querella ante los tribunales espaoles. que el delincuente no haya sido absuelto, indultado o penado en el extranjero, o, en este ltimo caso, no hay cumplido condena. Si solo la hubiere cumplido en parte, se le tendr en cuenta para rebajarle proporcionalmente la que le corresponda. El principio real o de proteccin de intereses Segn este principio la ley espaola se extiende a determinados delitos aunque se cometan en el extranjero y con independencia de la nacionalidad del autor. Se basa en la naturaleza de esos delitos a los que se extiende, pues son delitos contra determinados bienes jurdicos que constituyen intereses del Estado, y que pueden no verse tan bien protegidos por la legislacin extranjera. Se extiende a los siguientes delitos: De traicin y contra la paz o la independencia del Estado. Contra el titular de la Corona, su Consorte, su Sucesor o el Regente Rebelin y sedicin Falsificacin de la Firma o Estampilla reales, del sello del Estado, de las firmas de los Ministros y de los sellos pblicos u oficiales Falsificacin de moneda espaola Cualquier otra falsificacin que perjudique directamente al crdito o intereses del Estado. Atentado contra autoridades o funcionarios pblicos espaoles. Los perpetrados en el ejercicio de sus funciones por funcionarios pblicos espaoles residentes en el extranjero y los delitos contra la Administracin Pblica espaola. Los relativos al control de cambios. Requisitos para su aplicacin: Que el delincuente no haya sido absuelto, indultado o penado en el extranjero, o, en este ltimo caso, no haya cumplido la condena. Si solo la hubiere cumplido en parte, se le tendr en cuenta para rebajar la proporcin correspondiente. Principio de jurisdiccin universal Permite a los tribunales espaoles enjuiciar determinados delitos en aplicacin de la ley penal espaola aunque se hayan cometido en el extranjero y con independencia de la nacionalidad del autor. Se basa en el inters de todos los Estados en perseguir ciertos delitos que por su naturaleza afectan a toda la Comunidad Internacional. Se extiende a los siguientes delitos: Genocidio y lesa humanidad. Terrorismo. Piratera y apoderamiento ilcito de aeronaves. Delitos relativos a la prostitucin y corrupcin de menores e incapaces. Trfico ilegal de drogas psicotrpicas, txicas y estupefacientes. Trfico ilegal o inmigracin clandestina de personas, sean o no trabajadores.

Los relativos a la mutilacin genital femenina, siempre que los responsables se encuentren en Espaa. Cualquier otro que, segn los tratados internacionales, deba ser perseguido en Espaa. El blanqueo de capitales Requisitos para su aplicacin: que los presuntos responsables se encuentren en Espaa o que existan vctimas de nacionalidad espaola o que se constate algn vnculo de conexin relevante con Espaa que no se haya iniciado procedimiento que persiga tales hechos punibles que el delincuente no haya sido absuelto, indultado o penado en el extranjero, o, en este ltimo caso, no haya cumplido la condena. Si solo la hubiere cumplido en parte, se le tendr en cuanta para rebajar la proporcin correspondiente. en caso de cometerse fuera de territorio espaol uno de los delitos de competencia de la CPI y no ser el presunto responsable nacional espaol, Espaa cedera la competencia a la CPI renunciando a la jurisdiccin universal. El precepto al establecer estos requisitos antepone la clusula: "Sin perjuicio de lo que pudieran disponer los tratados y convenios internacionales suscritos por Espaa". Otros principios no recogidos expresamente en nuestro OJ Existen otros principios de aplicacin de la ley penal en el espacio que pueden tener entrada a travs de la clusula del art 23.4 h, si un tratado internacional del que Espaa fuera parte previera la obligacin de nuestro pas de aplicar su derecho penal en tales casos. El principio de personalidad pasiva (o de proteccin de los nacionales) Segn este principio la ley penal nacional se aplicara cuando la vctima del delito es un nacional, aunque el delito se haya cometido en el extranjero y el presunto autor sea extranjero. Este criterio es criticado por ser muestra de un rabioso nacionalismo, por poner en duda la imparcialidad del juicio y por mostrar una desconfianza hacia los sistemas jurdicos de otros pases. El principio de justicia supletoria Este principio se prev en algunos pases para extender la propia ley penal y por lo tanto su jurisdiccin a casos en los que no es aplicable ninguno de los principios anteriores, y en los que no existe ningn punto de conexin con el delito, con el fin de evitar la impunidad, bien porque el delito se cometi en un territorio no sometido a la soberana de ningn Estado, o bien porque teniendo en su poder al delincuente no es posible la extradicin del mismo al pas competente para juzgarlo. La clusula aut dedere aut iudicare Algunos convenios internacionales recogen una clusula por la que se obliga a un Estado bien a extraditar siempre al sujeto acusado de ciertos delitos, o bien, si no le extradita, a juzgarlo por el delito en cuestin. Se trata de una clusula de cooperacin internacional destinada a evitar la impunidad cuando por algn motivo (normalmente relacionado con las leyes y los tratados de extradicin) se niega la extradicin de un delincuente. COOPERACIN JUDICIAL INTERESTATAL Los Estados han desarrollado diversos mecanismos de cooperacin internacional para facilitar el enjuiciamiento de delitos. El ms importante es la extradicin. Y en la Unin Europea la euroorden. La extradicin

10

Es una forma de cooperacin internacional consistente en la entrega de un delincuente por parte del Estado en cuyo territorio se ha refugiado a aquel que lo reclama para juzgarle o para ejecutar la pena o la MS impuesta. Se regula en tratados internacionales y en las leyes internas. Llamamos Estado requirente al que solicita la entrega del delincuente y Estado requerido a aquel que lo tiene y se pretende que lo entregue. Extradicin activa es la solicitud de entrega que hace el Estado requirente y extradicin pasiva es la entrega del delincuente que hace el Estado requerido. Segn los rganos que intervengan la denominamos: Gubernativa: solo interviene el gobierno Judicial: solo intervienen los tribunales Mixta: intervienen tribunales y gobierno En Espaa, para las extradiciones realizadas fuera del mbito de la UE, la extradicin se regula en Convenios, y en su defecto se aplica la Ley de Extradicin pasiva de 1985 y para la activa la LECrim. El procedimiento espaol es de tipo mixto. La extradicin activa en la LECrim Se puede solicitar la extradicin de una persona que deba ser juzgada en Espaa y se encuentre en el extranjero contra la que se haya dictado auto motivado de prisin o recado sentencia firme. Solo podr pedirse la extradicin de los espaoles que habiendo delinquido en Espaa se hayan refugiado en pas extranjero, de los espaoles que habiendo atentado en el extranjero contra la seguridad exterior del Estado, se hubiesen refugiado en pas distinto de aquel en que delinquieron y de los extranjeros que debiendo ser juzgados en Espaa se hubiesen refugiado en un pas que no sea el suyo. La extradicin pasiva en la Ley de 1985 El procedimiento previsto es mixto. Esta ley recoge los siguientes principios: Principio de legalidad: las condiciones, procedimientos y efectos se regirn por la ley y los tratados en los que Espaa sea parte. Principio de reciprocidad: solo se concede atendiendo a este principio. El gobierno podr exigir una garanta de reciprocidad. Principio de doble incriminacin: solo se concede si los hechos son delictivos tanto en el Estado requirente como en Espaa. Principio de no entrega de los nacionales, ni de los extranjeros que deban ser juzgados en Espaa. Principio de no extradicin por delitos de escasa gravedad. Motivos de denegacin: cuando se trate de delitos de carcter poltico. cuando se trate de delitos militares tipificados por la Legislacin Espaola y de delitos cometidos a travs de los medios de comunicacin social en el ejercicio de la libertad de expresin, y de los que solo son perseguibles a instancia de parte, con excepcin de los delitos sexuales. cuando una persona reclamada fuera a ser juzgada en el Estado requirente por un tribunal de excepcin. cuando se haya extinguido la responsabilidad criminal conforme a la legislacin espaola o a la del Estado requirente. cuando la persona reclamada haya sido juzgada o lo est siendo en Espaa por los mismos hechos. cuando el Estado requirente no diera la garanta de que la persona reclamada de extradicin no ser ejecutada o que no ser sometida a penas que atenten a su integridad corporal o a tratos inhumanos o degradantes.

11

cuando el Estado requirente no hubiera dado las garantas de celebrar un nuevo juicio en caso de condena en rebelda. cuando a la persona reclamada le hubiere sido reconocida la condicin de asilado.

El asilo Es la proteccin que se otorga por un Estado a una persona que se refugia en su territorio, consistente en su no devolucin, expulsin o extradicin, y est reconocido como Derecho Humano en art 14 Declaracin Universal para las personas perseguidas en otro Estado, que no sean acusadas de delitos comunes o contrarios a los fines de Naciones Unidas. No exige que el solicitante haya alcanzado el territorio espaol, pudiendo solicitarse cuando todava se encuentra en el extranjero, bien en una embajada espaola o bien a travs de un representante en Espaa. Se otorga a quienes se les reconoce la condicin de refugiado. sta se regula en la Convencin de Ginebra sobre el estatuto de los refugiados de 1951 y en el Protocolo de Nueva York de 1967, en el mbito europeo en diversas directivas y a nivel nacional en la Ley 12/2009 reguladora del derecho de asilo y de la proteccin subsidiaria. El solicitante debe argumentar fundados temores de ser perseguido por motivos de raza, religin, nacionalidad, pertenencia a un grupo u opiniones polticas en el pas de su nacionalidad, o en caso de ser aptrida, en el lugar donde tuviera su residencia habitual. El asilo se extiende adems, a los padres, el cnyuge o persona con anloga relacin, e hijos, salvo los supuestos de independencia familiar, mayora de edad, separacin o divorcio y distinta nacionalidad. El asilo y la proteccin subsidiaria se deniegan a quien haya sido condenado por delito grave o se sospeche que los ha cometido, o a quien se le considere un peligro para la seguridad del pas. La cooperacin en la UE En el espacio judicial europeo contamos con la euro-orden como mecanismo de auxilio jurdico internacional en materia penal. La euro-orden es una resolucin judicial dictada en un Estado miembro de la Unin Europea con vistas a la detencin y entrega por otro Estado miembro de una persona a la que se reclama para el ejercicio de acciones penales o para la ejecucin de una pena o una medida de seguridad privativa de libertad. Sustituye los anteriores convenios de extradicin y se diferencia de la extradicin por el reconocimiento mutuo de las decisiones judiciales de otro pas de la UE. La euro-orden puede ser emitida por cualquier juez o tribunal espaol que solicite la entrega de una persona a otro Estado de la UE, y de la misma manera proceder la autoridad judicial espaola cuando sea requerida por otro Estado. Los motivos de denegacin estn tasados. Adems, el Estado de ejecucin puede someter la entrega a determinadas garantas. DERECHO PENAL INTERNACIONAL. ESPECIAL CONSIDERACIN DEL ESTATUTO DE LA CORTE PENAL INTERNACIONAL DPI es la legislacin penal emanada de la comunidad internacional y a la que estn sometidos los ciudadanos de todas las naciones. Estas leyes son aplicadas por tribunales internacionales. DPI es la rama del OJI -ordenamiento jurdico internacional- que protege los bienes jurdicos en el orden social internacional frente a las formas de agresin ms graves mediante normas dirigidas a los individuos cuya infraccin genera responsabilidad penal individual en Derecho Internacional. La primera aplicacin prctica fue tras la 2 guerra mundial para castigar los crmenes nazis. Los principios de Nremberg fue el primer texto de DPI y se aprob en 1950 por Naciones Unidas.

12

El Estatuto de la Corte Penal Internacional, conocido como el Estatuto de Roma, fue aprobado a travs de un tratado internacional al que los Estados se adhieren libremente, y entr en vigor el 1 de julio de 2002. El Estatuto de la CPI contiene una parte material y otra procesal. La material es un Cdigo Penal Internacional con una parte general y otra especial. La competencia de la CPI no es universal, pues depende de que el Estado en cuyo territorio se cometi el delito o del que es nacional el acusado sea parte en el Estatuto, o si no lo es, que de su consentimiento, salvo que sea el Consejo de Seguridad de la ONU quien remite el caso, pues entonces la CPI tiene competencia aunque el Estado no sea parte ni de el consentimiento. Los Estados miembros han abierto un proceso de adaptacin de su legislacin, incorporando figuras y previsiones, y elaborando leyes de cooperacin con la CPI. LMITES DEL CONCEPTO DEL DELITO: LA CLASIFICACIN FORMAL DE LAS INFRACCIONES PENALES EN NUESTRO CDIGO Material: conducta que lesiona o pone en peligro un bien jurdico y atenta gravemente contra las concepciones tico-sociales, jurdicas, polticas o econmicas fundamentales de una sociedad. Formal: conducta que se encuentra recogida en las leyes penales bajo la amenaza de una sancin penal. Todas las infracciones que las leyes penales recogen bajo la amenaza de una pena son delitos. Clasificacin formal de las penas, art 13 CP: 1. son delitos graves las infracciones que la Ley castiga con pena grave 2. son delitos menos graves las infracciones que la Ley castiga con pena menos grave 3. son faltas las infracciones que la Ley castiga con pena leve 4. cuando la pena, por su extensin, pueda incluirse a la vez entre las mencionadas en los dos primeros nmeros de este artculo, el delito se considerar como grave. En sentido estricto, el trmino delito queda referido a las infracciones penales graves y menos graves, mientras que el trmino falta se refiere a las leves. Los tres tipos de infraccin comparten los mismos caracteres, por lo que a lo largo de esta leccin nos referimos al delito en su acepcin ms amplia, como sinnimo de infraccin penal o hecho punible. APROXIMACIN AL CONCEPTO ANALTICO DEL DELITO: EL SENTIDO DE LA TEORA JURDICA DEL DELITO Es posible distinguir cinco caracteres constitutivos que configuran el concepto analtico del delito: 1. la concurrencia de una conducta 2. su tipicidad, o correspondencia de la accin con los elementos que fundamentan lo injusto de una conducta tipo recogida en la ley 3. la antijuricidad, o contrariedad al derecho de la conducta tpica 4. la culpabilidad, o reprochabilidad personal de la conducta antijurdica 5. la punibilidad Estos elementos tienen una relacin lgica de carcter secuencial: 1. solo una conducta puede ser tpica 2. solo si es tpica puede ser antijurdica 3. solo si es antijurdica puede ser culpable 4. solo si es culpable puede ser punible EVOLUCIN DEL CONCEPTO ANALTICO DEL DELITO Y DE SUS CARACTERES CONSTITUTIVOS Concurrencia de una accin o una omisin: la base de la estructura del delito

13

Al analizar el contenido de las normas, nos encontramos con que adoptan dos formas diferenciadas: prohibiciones, cuando se considera que una determinada accin debe ser evitada para que nos se produzca la lesin o puesta en peligro de un bien jurdico; y mandatos, en aquellos casos en los que se ve necesario exigir un comportamiento activo para evitar que se produzca tal menoscabo. El primer elemento de la estructura del delito, es la concurrencia de una conducta humana, que puede ser: de accin, cuando un sujeto acta pese a existir la prohibicin de llevar a cabo ese tipo de acciones; de omisin, cuando el sujeto no realiza una accin que la norma ordenaba. Definiciones finalistas de accin y omisin segn WELZEL: Accin: ejercicio de actividad finalista, es decir, dirigida por la voluntad a la consecucin de un fin; Omisin: no realizacin de una accin finalista cuando se tiene la concreta capacidad de llevarla a cabo. La accin u omisin ha de ser tpica: los elementos que fundamentan lo injusto especfico de la figura delictiva Tipicidad: hemos de identificar en la conducta real los elementos que fundamentan lo injusto especfico, caracterstico de la conducta tipo, conducta ideal recogida por la ley, fruto de una abstraccin de la realidad. Nos encontramos ante un juicio central dentro de la estructura del delito. El origen de la concepcin actual se encuentra en BELING y la escuela causalista: describe un tipo de lo injusto conformado exclusivamente por elementos objetivos, esto es, externos, dejando el anlisis de la cara subjetiva del delito para el cuarto elemento de la estructura delictual, la culpabilidad. La doctrina ha elaborado una serie de modelos a los que se acogen las distintas infracciones penales. Y as, podemos hablar de los tipos de los delitos de accin y omisin, de los delitos dolosos e imprudentes, de tipo de simple actividad, de resultado, propios de omisin, de comisin por omisin... que presentan una serie de caractersticas definitorias comunes y que ayudan a la comprensin e interpretacin de los tipos delictivos concretos. La accin u omisin tpica ha de ser antijurdica: el juicio de contrariedad objetiva al OJ Antijurdica: objetivamente contraria al Derecho o ilcita. La tipicidad es el fundamento de la antijuricidad pero, si bien desde una perspectiva cuantitativa, estadstica, la mayora de las conductas tpicas son tambin antijurdicas, no es menos cierto que existen ciertas situaciones, determinadas por la concurrencia de las denominadas "causas de justificacin", que implican que lo que es tpico no sea antijurdico, sino que sea plenamente lcito, conforme a Derecho. Una conducta tpica ser lcita cuando concurra una causa de justificacin, ejemplos: legtima defensa, art 20.4 CP ciertos casos de estado de necesidad, art 20.5 CP cumplimiento de un deber o ejercicio legtimo de un derecho, oficio o cargo, art 20.7 CP algunos supuestos de consentimiento del sujeto pasivo El anlisis de la antijuridicidad tambin permite determinar la gravedad del hecho antijurdico, comprobando la concurrencia de circunstancias agravantes y atenuantes que puedan suponer una mayor o una menor gravedad de lo injusto, y que actuarn como factores de modulacin de la pena. La tipicidad y la antijuridicidad determinarn lo injusto del delito. Injusto del delito: gravedad material de la conducta y el resultado, que tcnicamente se conoce como desvalor de la accin y desvalor del resultado.

14

La accin u omisin antijurdica ha de ser culpable: el juicio de reproche Culpabilidad: reprochabilidad personal de la conducta. Pasamos de un plano general donde se determina lo que est prohibido para todos, a un plano individual, en el que hemos de ponderar las circunstancias del concreto sujeto en relacin con el ilcito que ha realizado. Principio de culpabilidad: "no hay pena sin culpabilidad y la medida de la pena no puede superar la medida de la culpabilidad". Fundamentaremos la culpabilidad en el anlisis de la capacidad del sujeto de actuar de otro modo y llevaremos a cabo una serie de juicios sucesivos, los correspondientes a: la imputabilidad del sujeto, concurrencia o ausencia de causas de inimputabilidad; la conciencia de la antijuridicidad, posibles problemas de error de prohibicin o de antijuridicidad, y la exigibilidad de la conducta, mbito de anlisis de las causas de inexigibilidad. El fin es determinar la idoneidad de imponer una consecuencia jurdica del delito al autor de la conducta ilcita, a la vez que establecer la medida de la misma. Elemento de cierre de la estructura del delito: la punibilidad Punibilidad: concurrencia o no de diversos elementos que se encuentran ntimamente relacionados con consideraciones de conveniencia, de oportunidad, de carcter poltico criminal... para determinar si de acuerdo a dichas razones el legislador opta por aplicar una sancin penal al hecho culpable o si considera que es ms oportuno llevar a cabo alguna limitacin o incluso prescindir de la sancin que ha sido determinada por la gravedad de lo injusto culpable, lo que sea ms conveniente. As, en los CP actuales es habitual la inclusin de eximentes y atenuantes radicadas en la punibilidad -no as de agravantes, pues sera contraria al principio de culpabilidad-. Ejemplos: confesin de la infraccin, art 21.4 CP reparacin del dao, art 21.5 CP dilaciones indebidas, art 21.6 CP otras anlogas que podamos imaginar, art 21.7 CP Su funcin fundamental es la realizacin ltima del principio de subsidiariedad del DP. LA ACCIN Y LA OMISIN COMO PRIMER ELEMENTO DEL DELITO. LAS FUNCIONES DE LOS CONCEPTOS DE ACCIN Y DE OMISIN Segn MAIHOFER: "el concepto de accin ha de actuar como elemento bsico, unitario, del sistema de la teora del delito; como elemento de unin o enlace de las distintas fases del anlisis; y como elemento lmite, que establezca las fronteras con aquellos fenmenos irrelevantes para el DP". Los conceptos que desarrollemos habrn pues de cumplir con estas tres funciones. Su definicin trascender al resto del sistema del delito: del modo en que estn configurados dependern en buena parte las caractersticas de las estructuras que sobre ellos se van a asentar. La accin y la omisin como base de la estructura del delito -funcin lgicaSe trata de describir la estructura sobre la que se asientan los dems elementos, esto es, establecer aquellos caracteres de los que predicar los requisitos materiales o valorativos que permitirn calificar la conducta como delictiva. Los conceptos han de ser suficientemente amplios para que todos los fenmenos que puedan constituirse en delito queden integrados en los mismos. La accin y la omisin como enlace de la estructura del delito -funcin sistemticaLos conceptos han de cumplir la funcin de enlace o unin entre todas las fases del anlisis jurdico penal, han de reunir las caractersticas que les permitan actuar de hilo conductor de los dems elementos del delito.

15

Las definiciones que construyamos debern ser valorativas y descriptivamente neutrales, de modo que no prejuzguen caracteres que solo ms adelante han de ser analizados. La accin y la omisin como lmite de la estructura del delito -funcin prcticaLos conceptos han de servir de lmite de la estructura del delito. Deben ser suficientemente concretos para excluir aquellos fenmenos que por s solos no puedan ser relevantes para el DP. De todos los fenmenos asociados al ser humano habremos de limitar nuestro anlisis a aquellos que por ser definidos como accin u omisin puedan llegar a ser calificados como delictivos. CONCEPTO Y ESTRUCTURA DE LA ACCIN Y LA OMISIN Solo conociendo la naturaleza de la conducta humana las normas podrn optimizar su funcin y alcanzar su objetivo. Concepto de accin Accin: ejercicio de actividad finalista. El sujeto mediante el manejo de los cursos causales dirige su conducta a la consecucin de un fin. El contenido de la voluntad se articula en tres niveles: el resultado que constituye el fin principal los resultados necesariamente unidos al principal los resultados que ve como posibles y con cuya realizacin cuenta Solo estos pertenecen a la accin. El resto de resultados, no forman parte de la accin finalista. Concepto de omisin Omisin: no realizacin de una accin cuando se tena capacidad concreta para llevarla a cabo. El sujeto, siendo capaz de desarrollar una determinada actividad finalista, no la hace. Concreta capacidad de direccin finalista de la conducta: es preciso que conozca la situacin ha de contar con los medios necesarios, y ha de tener los conocimientos y capacidades para poner en prctica la accin Si bien, el comportamiento omisivo es, ciertamente, la nada mecnica, en ningn caso es la nada social; en este mbito, debido a su contenido positivo, puede provocar modificaciones en el entorno socio-cultural en el que se verifica. En estos supuestos, el resultado ser parte del comportamiento omisivo si est incluido en la voluntad de realizacin del sujeto, es decir, si ha dirigido su omisin hacia la produccin del mismo. LOS LMITES DE LA CONDUCTA: CAUSAS DE EXCLUSIN DE LA ACCIN Y LA OMISIN La exclusin de los sucesos que no tienen su origen en una persona fsica Fenmenos de la naturaleza o provocados por animales No son acciones ni omisiones y por tanto no podrn ser declarados delictivos. Ahora bien, pueden ser fuente indirecta de responsabilidad penal si guardan relacin con una conducta humana -por ejemplo, de falta de control o de provocacin-. Actos de las personas jurdicas La responsabilidad penal presupone en todo caso la existencia de conducta de una persona fsica, incluso en supuestos extremos en los que no haya sido posible establecer con claridad quin en concreto. Es decir, el origen de la conducta de las personas jurdicas se atribuye en todo caso a la accin u omisin realizada por alguna persona fsica.

16

La exclusin de determinados fenmenos con origen en las personas fsicas Se trata de excluir de la base del delito todas aquellas manifestaciones del ser humano que no presenten las caractersticas de la accin o la omisin tal y como las hemos descrito. El pensamiento Principio cogitationis poenam nemo patitur -nadie sufre castigo por pensar-: Se excluyen los pensamientos del mbito de los fenmenos potencialmente punibles. La fuerza irresistible Vis absoluta: que no deja otra opcin a quien la sufre. Elimina la voluntad y la capacidad de direccin finalista, por lo que queda excluida la responsabilidad penal del sujeto. Vis compulsiva: si bien queda condicionada la voluntad y limitada la capacidad de direccin finalista, no quedan eliminadas, por lo que no se excluye la responsabilidad penal del sujeto. Puede provenir de un fenmeno de la naturaleza o de un tercero, en este ltimo caso, el sujeto sometido a la fuerza irresistible del tercero aparecera como un instrumento sin responsabilidad penal alguna. Otros movimientos corporales Quedan al margen de los conceptos de accin y omisin los movimientos corporales de quien sufre un ataque de epilepsia, de quien duerme o los actos reflejos. LOS CONCEPTOS DE ACCIN Y OMISIN Y LA DETERMINACIN DEL TIEMPO Y LUGAR DE COMISIN DEL DELITO Una cuarta funcin del concepto de conducta es la de determinar el tiempo y lugar de comisin del delito. No son poco frecuentes los supuestos en los que conducta y resultado estn separados en el tiempo y en el espacio, o en los que aquella se prolonga por un espacio de tiempo ms o menos largo. De cara a la aplicacin de la ley en el tiempo, el art 7 CP se basa en el criterio de la actividad: "..., los delitos y faltas se consideran cometidos en el momento en que el sujeto ejecuta la accin u omite el acto obligado" Para los delitos prolongados en el tiempo, el art 132.1 CP seala: "... En los casos de delito continuado, permanente o infracciones que exijan habitualidad, los trminos se computarn, respectivamente, desde e da en que se realiz la ltima infraccin, desde que se elimin la situacin ilcita o desde que ces la conducta." Se exceptan de esta regulacin determinados delitos cuyas vctimas son menores de edad. En cuanto a las diversas teoras propuestas para determinar el lugar de comisin del delito, la teora de la ubicuidad parece la ms correcta, ya que permite considerar que el delito ha sido cometido tanto en el lugar en que se desarroll la conducta como en el que se produjo el resultado, aumentando el mbito competencial de la jurisdiccin y evitando posibles lagunas punitivas. LOS SUJETOS Y LAS CONSECUENCIAS DE LA CONDUCTA: SUJETO ACTIVO Y SUJETO PASIVO DEL DELITO, OBJETO Y PERJUDICADO El sujeto activo del delito. Excurso sobre la responsabilidad penal de las personas jurdicas Sujeto activo del delito es quien realiza la conducta, son pues personas fsicas, sin que puedan serlo los animales ni las cosas inanimadas. La reforma del CP por LO 5/2010 abre la posibilidad de que tambin las personas jurdicas puedan ser consideradas responsables de conductas delictivas, art 31 bis: "... las personas jurdicas sern penalmente responsables de los delitos cometidos en su nombre o por su cuenta,

17

y en su provecho, por sus representantes legales y administradores de hecho o de derecho, o por sus subordinados cuando no se ejerci el debido control." As, la responsabilidad penal de las personas jurdicas se construye sobre la existencia de autnticas acciones y omisiones llevadas a cabo por personas fsicas, representantes legales, administradores, o subordinados sobre los que no se ha ejercido el debido control. Pero no es imprescindible individualizar la responsabilidad, art 31 bis 2 CP: "La responsabilidad penal de las personas jurdicas ser exigible siempre que se constate la comisin de un delito que haya tenido que cometerse por quien ostente cargos o funciones, an cuando la concreta persona fsica responsable no haya sido individualizada o no sea posible dirigir el procedimiento contra ella". El sujeto pasivo del delito: su distincin del objeto de la conducta delictiva y de los perjudicados por la misma Sujeto pasivo del delito es el portador del bien jurdico lesionado o puesto en peligro. Puede ser el individuo o la comunidad. Objeto de la conducta es la persona o cosa sobre la que recae la accin u omisin delictiva. A veces coincide con el sujeto pasivo pero no siempre. El perjudicado tiene un perfil ms amplio que el de sujeto pasivo. As, entre los perjudicados, junto al portador del bien jurdico, pueden encontrarse tanto familiares como terceros. CONCEPTO Y LMITES DE LA CAUSALIDAD Concepto y naturaleza de la causalidad Segn WELZEL: La causalidad es la ley de la sucesin interfenomnica y se presenta como un concepto ontolgico -que existe-, comn a todas las ciencias. Solo una vez verificada la existencia de un nexo causal es posible analizar si resulta jurdico penalmente relevante o no. La causalidad se mueve por tanto en un plano previo al de la atribucin de responsabilidad y no siempre deriva en sta. Alcance del concepto de causalidad: causalidad en el marco fsico natural y causalidad en el mbito socio cultural El ser humano no solo se interrelaciona con el medio circundante a travs del manejo de cursos mecnicos, sino tambin aprovechando determinadas estructuras y consideraciones socio culturales. Se trata del inevitable reflejo de su condicin como ser esencialmente social en la trascendencia de sus comportamientos. Desde el punto de vista fsico natural, mientras las acciones conllevan el manejo de cursos causales que pueden desembocar en resultados externos, de modificacin de la situacin preexistente, en las conductas omisivas no es posible apreciar relacin material alguna con cambios en el mundo exterior. Pero este planteamiento pierde radicalmente su validez al aplicar la perspectiva socio cultural, ya que debido a su contenido positivo, puede provocar modificaciones en el entorno socio cultural en el que se verifica. En consecuencia, la causalidad no es por tanto una nota exclusiva del comportamiento activo, las omisiones pueden tener trascendencia causal en mbito socio cultural. TRASCENDENCIA DE LA CAUSALIDAD: SIGNIFICADOS PRCTICO Y SISTEMTICO El significado prctico de la causalidad: la crisis del dogma causal La existencia de una relacin de causalidad no es requisito imprescindible para el establecimiento de la responsabilidad penal. Hay casos en los que existe responsabilidad penal al margen de una relacin de causalidad que la fundamente.

18

La comprobacin de la existencia de una relacin de causalidad entre una conducta y un resultado an no es suficiente para predicar de ella su tipicidad, precisamente en en sede de tipicidad ser objeto de un anlisis que determine su relevancia jurdica. La causalidad en el sistema del delito: causalidad como elemento de la conducta y como elemento del tipo La teora de la conducta finalista supone que tanto en el caso de las acciones como en el de las omisiones que produzcan efectos en la esfera sociocultural, el resultado pertenecer a la conducta nicamente cuando est integrado en la voluntad de realizacin del sujeto. Por ello podemos decir que la causalidad aparece en unos casos como elemento de la conducta y en otros como un requisito del tipo de lo injusto. LAS TEORAS DE LA CAUSALIDAD La causalidad no es pues un elemento indispensable para la atribucin de responsabilidad penal, no obstante conserva un papel central en numerosos supuestos, de ah la importancia de establecer un sistema vlido que nos permita su determinacin. La teora de la equivalencia de las condiciones y la frmula de la conditio sine qua non La teora que explica de un modo ms convincente la causalidad y que sirve de base con la que operar para comprobar la concurrencia del nexo causal es la de la equivalencia de las condiciones. Segn BURI: todo resultado es consecuencia de una multitud de condiciones siendo todas ellas, desde una perspectiva causal, equivalentes. Por tanto, no cabe hacer distincin alguna entre causa y condicin: todos los fenmenos que contribuyen a la produccin del resultado tienen la misma eficacia causal. Las mltiples condiciones que intervienen en la produccin de un resultado pueden tener muy distinta consideracin dependiendo del punto de vista desde el que se las observe, pero si nos circunscribimos al de su eficacia causal sta es la misma. La frmula de la conditio sine qua non permite aplicar al caso concreto los principios de la teora de la equivalencia de las condiciones. Segn la frmula, es causa todo fenmeno del que no cabe hacer abstraccin mental sin que deje de producirse el resultado en sus concretas circunstancias. El intrprete debe suprimir mentalmente un determinado acontecimiento, si el resultado con sus concretas caractersticas deja de producirse podremos considerarlo causa del mismo. Para establecer el nexo causal basta comprobar que un determinado producto ha provocado el resultado, sin que sea preciso determinar con exactitud el proceso subyacente, esto es, cul de sus componentes o combinacin de los mismos ha sido el concreto causante. Casos lmite Causalidad acumulativa: concurren dos condiciones que por s solas son suficientes para provocar el resultado. o WELZEL: en caso de que por separado el resultado no desaparezca pero s lo haga si abstraemos los dos fenmenos de modo simultneo habremos de concluir que ambos fenmenos son causa del resultado. Interrupcin del curso causal: iniciado un determinado proceso causal, otro independiente irrumpe en el escenario, de tal manera que el resultado se produce pero como consecuencia directa del curso causal sobrevenido. o En estos supuestos se entiende que el curso causal sobrevenido interrumpe el anterior. Anudamiento del curso causal: una circunstancia de la vctima o la intervencin de un tercero precipitan la produccin del resultado. o En estos casos la conducta es causa del resultado.

19

Acciones impeditivas: un sujeto impide a otro evitar un determinado resultado. o En estos casos, la conducta supone el mantenimiento activo de las circunstancias que hacen posible la produccin del resultado por lo que es causa del mismo. LA TIPICIDAD

Es el elemento del delito que se refiere a la cualidad de un comportamiento de hallarse comprendido en la descripcin de lo injusto que hace una figura delictiva. Por tanto, es tpica la conducta que puede subsumirse en una figura delictiva. El tipo de lo injusto se refiere nicamente a la parte de la figura delictiva que describe lo contrario a derecho. Se basa en el principio de legalidad: solo un hecho tipificado en la ley penal con antelacin a su comisin puede ser castigado como delito. Funcin: seleccionar e informar sobre las conductas prohibidas. CONCEPTO DE TIPO La tipicidad y la antijuridicidad son categoras diferentes. Al tipo de lo injusto pertenecen todas aquellas circunstancias que fundamentan lo injusto especfico de una figura delictiva. En cambio, en la antijuridicidad se expresar un juicio sobre lo injusto genrico -contrario al OJ-, pudiendo quedar compensado el injusto especfico por la concurrencia de alguna causa de justificacin, sin que por ello el hecho deje de ser tpico. Forma parte del tipo de lo injusto, no solo lo prohibido sino tambin el resultado en los delitos de resultado. En cambio, no pertenecen al tipo de lo injusto ni las condiciones objetivas de punibilidad, ni las circunstancias agravantes o atenuantes genricas, ni las semigenricas, pero s pertenecen al tipo las agravantes o atenuantes de lo injusto que el legislador ha elegido para formar un tipo agravado o atenuado de la parte especial. LA EXCLUSIN DEL TIPO La inexistencia en la conducta de alguno de los caracteres o elementos, objetivos o subjetivos, integrantes de un tipo penal har que esa conducta ya no sea tpica. Para excluir la tipicidad de conductas que en principio parecen formalmente tpicas se han diseado diversos criterios. Los criterios de la adecuacin social y el riesgo permitido Quedan excluidas del tipo aquellas conductas que aunque parezcan formalmente incluidas en l se mantienen dentro del orden social histrico normal de la comunidad. Lesiones insignificantes de bienes jurdicos o conductas que a pesar de lesionar un bien jurdico se entienden como el resultado del uso normal de ese bien jurdico quedaran as excluidas del tipo. El criterio de la insignificancia Quedan excluidas del tipo las lesiones insignificantes de bienes jurdicos: los casos de bagatela. Pero la definicin genera inseguridad jurdica, al ser un criterio impreciso, y podra en ocasiones contradecir la propia regulacin penal, que castiga en funcin de la gravedad del delito. La interpretacin teleolgico-restrictiva del tipo No toda conducta formalmente subsumible en el tipo resultara tpica, sino que habra que hacer una interpretacin restrictiva del tipo en atencin a qu se quiere proteger y qu se quiere castigar, lo que nos dejara fuera del tipo, como atpicas, todas aquellas conductas que afectan a un bien jurdico de manera distinta a aquella que se quiere evitar con la norma penal.

20

LA ESTRUCTURA Y CLASIFICACIN DE LOS TIPOS Segn la clase de comportamiento tpico: delitos dolosos delitos imprudentes Segn la forma de comportamiento: delitos de accin delitos de omisin Segn el sujeto activo: delitos comunes delitos especiales: o propios o impropios delitos de propia mano Segn la exigencia o no de un determinado resultado: delitos de mera actividad delitos de resultado: o de resultado material o de resultado de peligro concreto o calificados por el resultado Segn la consumacin del delito y sus efectos: delitos instantneos delitos permanentes Segn la congruencia de las partes objetiva y subjetiva del tipo: tipos congruentes tipos incongruentes: o delitos de resultado cortado o delitos mutilados de varios actos Segn la construccin de los tipos: tipos simples tipos compuestos tipos complejos tipos mixtos: o mixtos alternativos o mixtos acumulativos o mixtos de proposiciones excluyentes LAS DIFERENCIAS ENTRE EL RESULTADO TPICO, EL RESULTADO VALORATIVO Y LAS CUALIDADES DE LA ACCIN: LOS CONCEPTOS DE RESULTADO, LESIN, PELIGRO ABSTRACTO Y PELIGRO CONCRETO Resultado tpico: efecto de la accin, descrito en el tipo, que recae sobre un objeto. Resultado valorativo: efecto sobre el bien jurdico. Aunque lo normal suele ser que el objeto de la accin se identifique con aquel objeto que encarna al bien jurdico, no siempre es as. Es peligrosa aquella conducta que presenta una cierta probabilidad de producir un resultado lesivo en un juicio de previsibilidad objetiva. Juicio de previsibilidad objetiva: juicio realizado por una persona inteligente colocada en la posicin del autor en el momento del comienzo de la accin y teniendo en cuenta todas las circunstancias del caso concreto ms las conocidas por el autor y la experiencia comn de la poca sobre los cursos causales. Si la realizacin del tipo aparece como no absolutamente improbable la accin es peligrosa.

21

Peligro concreto: situacin en la que un objeto entra en el mbito o radio de accin de una conducta peligrosa y en ese momento su lesin aparece como inminente, aunque por fortuna finalmente la misma haya podido evitarse. Peligro abstracto: el legislador prohbe una conducta porque generalmente es peligrosa para los bienes jurdicos. Rara vez pasa a ser definida en el tipo, y por lo tanto no pasa a ser un requisito tpico cuya concurrencia deba probar el juez para afirmar la realizacin del tipo. LAS DISTINTAS FORMAS DE CONSTRUIR EL TIPO DEL DELITO DE ACCIN EN LA CIENCIA DEL DP Existen diferentes escuelas y autores que exigen diferentes elementos en el tipo objetivo y que ofrecen distintas soluciones. Nosotros consideramos que en los delitos dolosos y en los imprudentes subyacen normas diferentes. Bajo el tipo doloso se encuentra la prohibicin de dirigir un curso causal hacia la produccin de un resultado lesivo de un bien jurdico, mientras que tras el tipo imprudente se encuentra la prohibicin de realizar una conducta que el ordenamiento considera descuidada por entraar un riesgo no permitido de lesionar un bien jurdico. LOS ELEMENTOS OBJETIVOS DEL TIPO DE ACCIN DOLOSO El tipo doloso puede describir nicamente: 1. la realizacin de una accin -delitos de mera actividado elementos: la accin 2. o la realizacin de una accin que produce un determinado resultado -delitos de resultadoo elementos: el actuar del sujeto el resultado la relacin de causalidad entre ambos o condiciones: que la conducta no se considere socialmente adecuada segn el criterio de adecuacin social que se den los criterios de: 1. imputacin objetiva de la conducta 2. imputacin objetiva del resultado LOS CRITERIOS DE IMPUTACIN OBJETIVA Imputacin objetiva de la conducta: la peligrosidad de la conducta o previsibilidad objetiva de la realizacin del tipo Para que la conducta sea tpica debe ser peligrosa, es decir, debe aparecer como no absolutamente improbable en el juicio de previsibilidad objetiva. Segn ENGISH: la produccin del resultado debe aparecer ex ante como una consecuencia no absolutamente improbable de la accin. Aceptando esta interpretacin, ya no se prohben en las normas que subyacen a los tipos penales de los delitos de accin dolosos todas las acciones dirigidas por la voluntad a la produccin del resultado tpico, sino solo aquellas de las que adems ex ante se prevea la causacin del mismo como una consecuencia no absolutamente improbable. Imputacin objetiva del resultado: la pertenencia al mbito de proteccin de la norma

22

Para afirmar que se han dado todos los elementos del tipo del delito consumado, y en particular, que el resultado provocado por la accin tpica es precisamente el resultado tpico, es necesario comprobar que ese resultado es justamente el que trataba de evitar la norma infringida. Otros criterios de imputacin objetiva manejados por la doctrina de especial relevancia en el delito doloso El criterio de la disminucin del riesgo No debe imputarse un resultado cuando ste ha supuesto la concrecin de un riesgo menor que el que amenazaba al bien jurdico antes de la realizacin de la conducta que lo ha causado. El criterio de la no inobservancia del cuidado objetivamente debido o del riesgo permitido No debe imputarse un resultado causado por una conducta que no infringe el cuidado objetivamente debido. El criterio de la causa sustitutoria No debe imputarse un resultado cuando sin la intervencin del sujeto ese resultado se hubiera producido igualmente por la conducta justificada de otra persona o por un acontecer natural. LOS ELEMENTOS SUBJETIVOS DE LO INJUSTO DIFERENTES AL DOLO Pueden cumplir dos funciones diferentes: 1. adelantar las barreras de proteccin anticipando el momento de la consumacin, o 2. restringir el tipo mediante la concrecin de la conducta que se quiere castigar. EL DOLO Concepto de dolo Conciencia y voluntad de realizar los elementos objetivos del tipo. Los argumentos para entender el dolo como elemento subjetivo de lo injusto 1. La existencia de los restantes elementos subjetivos de lo injusto, que en la mayora de los casos exigen para su propia constatacin previamente la del dolo. 2. El castigo de la tentativa, cuyo injusto no es comprensible sin tener en cuenta la voluntad del sujeto. Si paramos la accin antes del resultado no podemos saber qu delito est cometiendo si no tenemos en cuenta su voluntad, su dolo. 3. La presencia en numerosos tipos delictivos de conductas inequvocamente finalistas. 4. La concepcin de las normas como normas de determinacin. Los elementos del dolo 1. De tipo intelectual: la conciencia o conocimiento de los elementos objetivos del tipo, y 2. De tipo volitivo: la voluntad de realizar esos elementos El elemento intelectual del dolo y su ausencia: el error de tipo El elemento intelectual consiste en: la conciencia de los elementos objetivos del tipo que concurren en el momento de comenzar la accin tpica y la previsin de la realizacin del resto. En los delitos de resultado el dolo comprende: la previsin de produccin del resultado tpico la previsin de produccin del curso causal la conciencia de la peligrosidad de la conducta -que la realizacin aparezca como no absolutamente improbable-

23

En los tipos agravados -tipos calificados- y en los tipos atenuados -tipos privilegiados- el dolo comprende adems: los elementos objetivos de esas circunstancias agravantes o atenuantes En los delitos especiales se extiende tambin a: las cualidades requeridas para ser sujeto de delito especial, pues son tambin elementos del tipo El error sobre un elemento del tipo objetivo -falta de conciencia- determina la ausencia de dolo. Art 14.1 CP: "El error invencible sobre un hecho constitutivo de la infraccin penal excluye la responsabilidad criminal. Si el error, atendidas las circunstancias del hecho y las personales del autor, fuera vencible, la infraccin ser castigada como imprudente". Supuestos problemticos La desviacin del curso causal: o el sujeto planea una forma de causar el resultado y la pone en marcha, pero finalmente el resultado se produce por un camino causal diferente del previsto. o suponen una variedad de problemas que merecen soluciones diferentes. El error en el objeto y el error en la persona: o el sujeto que acta confunde el objeto o la persona y dirige su accin contra un objeto o una persona pensando que se trata de otro distinto o distinta. o el error en el objeto o en la persona no excluye el dolo si son del tipo equivalentes. o pero si son del tipo protegido se dan varias soluciones. Aberratio ictus: o el sujeto dirige la accin contra el objeto o persona al que efectivamente quiere alcanzar, no los confunde con otros, pero la ejecucin incorrecta de la conducta hace que finalmente resulte lesionado un objeto o persona diferente al que el sujeto quera y hacia el que dirigi su conducta. o la doctrina mayoritaria estima que no excluye el dolo adems debera apreciarse tentativa en concurso con un posible delito imprudente. El elemento volitivo del dolo. Clases de dolo El elemento volitivo del dolo es la voluntad: la voluntad de actuar, y la voluntad de realizar los actos y consecuencias que son elementos objetivos del tipo. Clases de dolo segn el grado de voluntad: dolo directo de primer grado: o la realizacin del tipo es el fin del sujeto. dolo directo de segundo grado: o la realizacin del tipo no es el fin del sujeto pero es una consecuencia que el sujeto prev como necesariamente unida a la consecucin de su fin. dolo eventual: o la realizacin del tipo no es el fin del sujeto ni tampoco una consecuencia que el sujeto prev necesariamente unida, pero s una consecuencia no absolutamente improbable de su actuar, y con cuya probabilidad de produccin el sujeto cuenta. EL CONCEPTO DE INJUSTO PERSONAL: DESVALOR DE ACCIN Y DESVALOR DE RESULTADO Injusto personal: ana desvalor de accin y desvalor del resultado y se sostiene en una concepcin de las normas como normas de determinacin precedidas por juicios de valor. La norma es presupuesto de la ley y presupuesto de la norma son los juicios de valor. Desvalor de accin: todos los elementos de la accin que son contrarios a la norma. Desvalor de resultado: todos los elementos del resultado que son contrarios a la norma. Su funcin es conectar la conducta contraria a la norma con la norma a la que contraria. Es decir, sealar cul norma es la que la conducta contraria.

24

LA INCRIMINACIN DEL DELITO IMPRUDENTE EN EL CDIGO PENAL ESPAOL En el CP rige el principio de excepcionalidad en el castigo de los delitos imprudentes. La infraccin dolosa y la imprudente son diferentes e independientes. La primera pertenece al tipo de lo injusto doloso y la segunda al tipo de lo injusto imprudente. LOS ELEMENTOS DEL TIPO DE LO INJUSTO DEL DELITO DE ACCIN IMPRUDENTE Elementos: Mera actividad: o una accin que infringe el deber de cuidado De resultado: o una accin que infringe el deber de cuidado o el resultado o la relacin de causalidad entre ambos o que el resultado sea de los que trata de evitar la norma de cuidado infringida imputacin objetiva del resultado-. La accin contraria al deber objetivo de cuidado Accin tpica: la que representa un riesgo no permitido de lesionar un bien jurdico. Es aquella que infringe un deber objetivo de cuidado. El anlisis posterior de si un sujeto tena o no capacidad para abstenerse de realizar la accin tpica descuidada se realiza en el mbito de la culpabilidad. En los delitos de accin imprudentes la norma de determinacin tiene la forma de una prohibicin general de actuar de una determinada manera grave o innecesaria para la utilizacin racional de los bienes jurdicos. La determinacin del cuidado objetivamente debido Los delitos imprudentes son un campo propicio para la inseguridad jurdica. Previsibilidad ex ante: previsibilidad de que la conducta d lugar al curso causal no deseado. Se usa para determinar la clase de riesgo prohibido. Juicio de previsibilidad objetiva: una persona inteligente colocada en la posicin del autor en el momento del comienzo y teniendo en cuenta todas las circunstancias del caso cognoscibles por esa persona, ms las conocidas por el autor, y la experiencia comn de la poca sobre los cursos causales, realizar un pronstico de las posibles consecuencias de la accin. A la vista de los posibles riesgos y de la utilidad de la accin, se realiza una ponderacin de los intereses en juego de la que surge la decisin sobre la permisin o prohibicin de la conducta. Principio de confianza: no necesidad de prever la infraccin del cuidado debido por otras personas -confianza en que otros no hubieran infringido- salvo que existan circunstancias en el caso concreto que lleven a pensar lo contrario. Se utiliza como complemento para determinar el cuidado debido en las situaciones en las que no se encuentra ya expresamente regulado, y como parte de la ponderacin de intereses. Con la identificacin de una conducta contra norma de cuidado que evita un resultado, no se agota la tarea de concretar la accin tpica del delito de resultado. Hay diversas prohibiciones cuyo fin es evitar un resultado, pero no pueden equipararse como injustos tpicos del correspondiente delito de resultado las infracciones con distinta lejana a la lesin del bien jurdico y que suponen diversos grados de peligrosidad. El resultado tpico, la relacin de causalidad y la imputacin objetiva del resultado Al tipo de los delitos imprudentes de accin de resultado pertenecen tambin: el resultado tpico,

25

la relacin de causalidad entre la accin y el resultado -teora de la equivalencia de las condiciones-, y la imputacin objetiva del resultado. Para determinar la imputacin del resultado es necesario el criterio del fin de la norma: el resultado debe ser precisamente uno de aquellos que trataba de evitar la norma infringida. Clases de imprudencia El CP distingue entre imprudencia grave e imprudencia leve segn la magnitud de lo injusto. Para determinar la gravedad se atiende a: la peligrosidad de la conducta, la relevancia de la norma infringida, y el grado de desviacin entre la conducta y el cuidado debido. El CP tambin utiliza el concepto "imprudencia profesional" que conlleva pena accesoria de inhabilitacin. Este concepto se refiere a la infraccin de normas que rigen una profesin. La imprudencia tambin se puede clasificar en consciente -el sujeto ha previsto la posibilidad del resultado pero confa en que podr evitarlo-, e inconsciente -el sujeto no ha previsto siquiera la posibilidad del resultado. Esta clasificacin no afecta a la magnitud de lo injusto. Una imprudencia inconsciente puede ser sumamente grave. EL CONCEPTO DE INJUSTO PERSONAL: DESVALOR DE ACCIN Y DESVALOR DE RESULTADO EN EL DELITO IMPRUDENTE Tambin en los delitos imprudentes lo injusto personal est formado por el desvalor de la accin y el desvalor del resultado. Desvalor de accin: inobservancia del cuidado objetivamente debido. Desvalor de resultado: la lesin o peligro concreto del bien jurdico. En los delitos imprudentes la voluntad no es objeto de valoracin. Entre el desvalor de accin y el desvalor de resultado debe existir una relacin de causalidad. LOS TIPOS DELICTIVOS OMISIVOS EN EL SENO DE LA TEORA JURDICA DEL DELITO En las leyes penales nos encontramos, junto a las prohibiciones, mandatos de actuar, que se traducen en la existencia de delitos omisivos al lado de los de accin. Conceptos preliminares: omisin, expectativa y tipo de lo injusto Omisin: no realizacin de una accin cuando se tena capacidad concreta de llevarla a cabo. El sujeto omite actuar cuando tiene la concreta posibilidad de hacerlo aunque ni nadie ni ninguna norma espere su actuacin. KAUFMANN: "...el acento de valor no hace de una nada un algo, sino que nicamente puede hacer de un algo, un algo valorado...". As, solo se comprobar la existencia de la omisin si existe una expectativa de actuacin. En el mbito de los delitos de omisin debemos remarcar la importancia de los tipos de lo injusto en los mandatos de actuar. Sin embargo, dichos tipos en ningn caso constituyen la omisin. LA CLASIFICACIN DE LOS TIPOS DE LO INJUSTO DE LOS DELITOS DE OMISIN Partimos de la existencia de dos grupos: delitos propios de omisin -o de omisin purao el sujeto realiza el tipo con la sola omisin de la accin obligada. El resultado es ajeno y si se produce queda al margen del tipo de lo injusto. delitos de omisin y resultado o necesitan de la produccin de un resultado material externo, que habremos de imputar al omitente.

26
o

se distingue entre: omisin causal y resultado: discurren en la esfera socio cultural y siguen las mismas pautas de imputacin de resultados que los delitos de accin. omisin no causal y resultado: se distingue entre: aquellos que se encuentran regulados expresamente, y los que se acogen a una clusula general -los impropios de omisin-. LOS DELITOS PROPIOS DE OMISIN O DE OMISIN PURA

En estos delitos, el tipo de lo injusto se perfecciona con la sola omisin de la accin obligada. El resultado es ajeno y si se produce queda al margen del tipo de lo injusto. Se encuentran expresamente regulados en las leyes penales, son pues punibles por tipos de descripcin omisiva. Si el sujeto cumple la condicin de garante la pena es mayor y se consideran delitos especiales. En el CP rige el principio de excepcionalidad del castigo de los delitos imprudentes, por lo que los delitos de omisin pura solo pueden ser dolosos. El tipo de lo injusto de los delitos propios de omisin dolosos El tipo de lo injusto se constituye por la consciencia -tipo objetivo- y la voluntad -tipo subjetivo-. El sujeto ha de omitir la accin ordenada de modo intencionado. El tipo objetivo de lo injusto de los delitos propios de omisin dolosos Se articula en torno a tres elementos: La situacin tpica o situacin de peligro para un bien jurdico que genera el deber de actuar originado por el mandato de actuar. La posibilidad de cumplir el mandato, y o porque se dan los elementos que conforman la base fctica sobre la que se asienta la capacidad de actuar: capacidades personales: propias del sujeto medios e instrumentos: a de tener lo necesario para actuar en las circunstancias de espacio y tiempo en que se produce la accin tpica. La no realizacin de una accin tendente a cumplir el mandato o no es preciso que sea la accin idnea. o el dolo queda eliminado si el sujeto intenta cumplir el mandato. El tipo subjetivo de lo injusto de los delitos propios de omisin dolosos El tipo subjetivo est constituido por el dolo, que a su vez est formado por dos elementos: 1. intelectual o conocimiento de la situacin tpica o conciencia de la concurrencia de los medios, instrumentos y capacidades y de la forma de llevar a cabo la accin debida 2. volitivo o la conciencia lleva consigo la voluntad y la voluntad la conciencia LOS DELITOS DE OMISIN Y RESULTADO Los delitos de omisin no causal y resultado La omisin en el mundo fsico no tiene capacidad causal. Ello lleva a que en los delitos de omisin no causal y resultado, en los que se ha de imputar el resultado a quien no lo ha causado

27

pero tampoco lo ha evitado, sea preciso conformar criterios valorativos especficos de imputacin que se mueven al margen del pensamiento causal. Y as, se han creado dos categoras de delitos de omisin no causal y resultado segn estn contemplados expresamente en las leyes penales o sean penados a travs de la clusula general del art 11 CP. Se diferencian en: los lmites para la imputacin de un resultado a una omisin no causal se encuentran definidos con mayor precisin en los delitos regulados expresamente. los marcos penales expresos permiten ajustar con mayor exactitud la pena a la gravedad material de la conducta omisiva. entre los tipos de delitos de omisin no causal y resultado regulados expresamente encontramos algunos que no tienen un delito activo paralelo. Los delitos de omisin no causal y resultado regulados expresamente en las leyes penales El tipo de lo injusto se constituye por: de tipo objetivo: o la situacin tpica o la posibilidad de evitar el resultado: capacidades personales medios e instrumentos circunstancias concretas espaciales y temporales en que se produce la situacin de peligro o la posicin de garante en estos delitos siempre aparece un garante, lo que hace que sean en todo caso especiales o no realizacin de una accin tendente a cumplir el mandato o la produccin del resultado de tipo subjetivo: o el dolo conocimiento de la concurrencia de los elementos objetivos conocimiento de la situacin tpica conocimiento del modo de evitar el resultado conocimiento de la posicin de garante voluntad de la produccin del resultado El tipo de lo injusto de los delitos imprudentes de omisin no causal y resultado regulados expresamente en las leyes penales, se constituye por, adems de lo anterior: la inobservancia del cuidado objetivamente debido o enjuiciamiento de la situacin tpica o toma en consideracin de los medios disponibles o consideracin de la posicin de garante el resultado ha de ser consecuencia de la inobservancia del cuidado objetivamente debido. Los delitos impropios de omisin o de comisin por omisin Art 11 CP: "Los delitos o faltas que consistan en la produccin de un resultado solo se entendern cometidos por omisin cuando la no evitacin del mismo, al infringir un especial deber jurdico del autor, equivalga, segn el sentido del texto de la Ley, a su causacin. A tal efecto se equiparar la omisin a la accin: Cuando exista una especfica obligacin legal o contractual de actuar. Cuando el emitente haya creado una ocasin de riesgo para el bien jurdicamente protegido mediante una accin u omisin precedente." Se crea un sistema tripartito de fuentes de la posicin de garante: la ley, el contrato y la denominada injerencia, que son la base del sistema de imputacin del resultado que construye este artculo para la comisin por omisin.

28

Otro requisito que establece este artculo es el principio de equivalencia, que exige que se d una equivalencia del contenido de lo injusto de la conducta omisiva con respecto al de la causacin activa. A este respecto, ser preciso en primer lugar que el tipo de lo injusto de descripcin causal admita su realizacin por omisin. En el caso de ser dolosos, el tipo de lo injusto se constituye del mismo modo indicado ms arriba y se aade: el de la equivalencia de omisin y accin segn el sentido del texto de la ley En el caso de ser imprudentes suponen la aplicacin de la clusula general de punicin, el tipo de lo injusto se constituye del mismo modo indicado ms arriba y se verifica la misma regla de equivalencia que establece la ley. Los delitos de omisin causal y resultado Las especiales caractersticas de estas conductas omisivas, dirigidas por la voluntad a la produccin de un fin, permitirn que les sean de aplicacin las mismas construcciones que hemos desarrollado para los delitos de accin y resultado. El dolo se forma igualmente por un elemento intelectual -conciencia- y otro volitivo -voluntad-. LAS FASES DE REALIZACIN DEL DELITO El iter criminis se refiere a las fases de realizacin del delito doloso. Suelen distinguirse las fases interna y externa y dentro de esta ltima los actos preparatorios y los ejecutivos. Estos ltimos darn lugar al comienzo de la tentativa. Cuando el sujeto realiza completamente el tipo, el delito se habr consumado. Los actos internos Son los que se desarrollan en la mente del sujeto. Son impunes. Se considera un principio fundamental del DP que no se pueden castigar los meros pensamientos. Los actos externos Se distinguen dos etapas: Actos preparatorios Actos ejecutivos LOS ACTOS PREPARATORIOS Son actos que realiza el sujeto para organizar y preparar la ejecucin del delito. En esta materia rige el principio del castigo excepcional de los actos preparatorios. El CP castiga en la Parte Especial determinados actos preparatorios como delitos autnomos. En el CP encontramos otros actos preparatorios definidos en la Parte General y cuya punicin est despus prevista en la Parte Especial solo para determinados delitos. Se trata de la conspiracin, la proposicin, la provocacin para delinquir, la asociacin ilcita y la apologa. La conspiracin Art 17.1 CP: "La conspiracin existe cuando dos o ms personas se conciertan para la ejecucin de un delito y resuelven ejecutarlo." La jurisprudencia estima que la conspiracin y la asociacin ilcita son conceptos diferentes, la diferencia radica en la mayor estabilidad de la asociacin ilcita, que se traduce en un cierto grado de organizacin y permanencia en el tiempo. La proposicin Art 17.2 CP: "La proposicin existe cuando el que ha resuelto cometer un delito invita a otra u otras personas a ejecutarlo."

29

No constituye proposicin ni el invitar a otras personas a cometer un delito cuando el proponente no ha decidido intervenir tambin l en su ejecucin, ni tampoco el pedir consejo a otros sobre cmo cometer un delito sin que ello implique invitarlos a participar en su comisin. La provocacin Art 18.1 CP: "La provocacin existe cuando directamente se incita por medio de la imprenta, la radiodifusin o cualquier otro medio de eficacia semejante, que facilite la publicidad, o ante una concurrencia de personas, a la perpetracin de un delito." La incitacin debe ser expresa, por lo que se excluyen meras insinuaciones o alusiones indirectas. La provocacin se castiga aunque no derive en ningn delito. Art 18.2 CP: "Si a la provocacin hubiese seguido la perpetracin del delito, se castigar como induccin." Mientras la provocacin es un acto preparatorio punible, la induccin es una forma de participacin en el delito a la que se le aplica el principio de accesoriedad de la participacin responsabilidad en funcin de la responsabilidad del autor-. No se castiga por tanto la induccin ineficaz. Pero todo ello no convierte a la provocacin eficaz en una induccin. Diferencias entre provocacin e induccin: la provocacin es una incitacin general, dirigida a una pluralidad indeterminada de personas, utilizando medios que facilitan la publicidad y que puede referirse a un delito concreto o bien a una clase de delitos. la induccin no exige tales medios de publicidad, debe dirigirse a una persona concreta y referirse a la comisin de uno o varios delitos concretos. La apologa Art 18.1 CP: "Es apologa, a los efectos de este Cdigo, la exposicin, ante una concurrencia de personas o por cualquier medio de difusin, de ideas o doctrinas que ensalcen el crimen o enaltezcan a su autor. La apologa slo ser delictiva como forma de provocacin y si por su naturaleza y circunstancias constituye una incitacin directa a cometer un delito." LOS ACTOS EJECUTIVOS: LA TENTATIVA Art 16 CP: "Hay tentativa cuando el sujeto da principio a la ejecucin del delito directamente por hechos exteriores, practicando todos o parte de los actos que objetivamente deberan producir el resultado, y sin embargo ste no se produce por causas independientes de la voluntad del autor." El paso de los actos preparatorios a los actos ejecutivos resulta de mxima trascendencia en tanto determina, por una parte, el comienzo de la tentativa y, por otra, el cambio de una punicin excepcional a otra casi absoluta. Las frmulas que establecen ese preciso momento tienen que moverse finalmente en la dicotoma de bien elegir un criterio formal que garantice al mximo el respeto al principio de legalidad, corriendo el riesgo de dejar impunes gran nmero de conductas, o bien elegir criterios materiales, que permiten el castigo de conductas que presentan una gran peligrosidad y crecana a la lesin del bien jurdico, pero que dejan un amplio margen a la interpretacin. La tendencia del TS es asegurar la punicin. Tentativa acabada e inacabada El art 16 CP seala dos posibilidades: que el sujeto practique la totalidad de los actos o solamente una parte de ellos. Tentativa acabada: el sujeto realiza todos los actos que segn su plan deberan dar lugar a la produccin del resultado, pero ste no se produce por causas ajenas a su voluntad. Tentativa inacabada: el sujeto no ha realizado todos los actos de su plan.

30

El desistimiento Clases de desistimiento: desistimiento y arrepentimiento activo Art 16 CP: "... 2. Quedar exento de responsabilidad penal por el delito intentado quien evite voluntariamente la consumacin del delito, bien desistiendo de la ejecucin ya iniciada, bien impidiendo la produccin del resultado, sin perjuicio de la responsabilidad en que pudiera haber incurrido por los actos ejecutados, si stos fueren ya constitutivos de otro delito o falta. 3. Cuando en un hecho intervengan varios sujetos, quedarn exentos de responsabilidad penal aquel o aquellos que desistan de la ejecucin ya iniciada, e impidan o intenten impedir, seria, firme y decididamente, la consumacin, sin perjuicio... Las dos posibles formas de desistir se corresponden con las dos clases de tentativa, as, en la inacabada bastar con desistir de realizar los actos del plan, mientras que en la acabada ser necesario un arrepentimiento activo que impida que se produzca el resultado. Requisitos del desistimiento Para quedar exentos de responsabilidad por tentativa, el desistimiento debe cumplir lo siguiente: Ha de ser voluntario. o No hay voluntariedad si el sujeto desiste porque las circunstancias le indican que no podr consumar el delito. o No se exige espontaneidad, puede ser inducido por los consejos de un tercero. En caso de autor nico: o si tentativa inacabada: que el sujeto deje de ejecutar los actos del plan o si tentativa acabada: el sujeto deber conseguir evitar el resultado, si no lo consigue se considera delito consumado. En caso de varios codelincuentes: o si tentativa inacabada: que el sujeto deje de ejecutar los actos del plan que impida o intente impedir que los dems codelincuentes lleguen a la consumacin, aunque no lo consiga. o si tentativa acabada: que impida o intente impedir la consumacin, aunque no lo consiga. La tentativa en los delitos de omisin Tambin es posible la tentativa en los delitos de omisin. Tentativa y delito imprudente No es concebible en ningn caso la tentativa de un delito imprudente, pues la tentativa exige actuar con dolo. La actuacin dolosa pertenece a la misma definicin del iter criminis y de todas sus fases. Tipo objetivo y tipo subjetivo Suele decirse que para que exista tentativa tienen que darse dos elementos: el dolo, y un principio de ejecucin Es decir, la necesidad de que concurran el tipo objetivo y el tipo subjetivo de la tentativa. Es posible cometer tentativa con cualquier clase de dolo, incluido el dolo eventual. Tentativa irreal o supersticiosa, tentativa inidnea, y delito putativo Tentativa irreal: el sujeto intenta causar un resultado delictivo a travs de un plan totalmente desconectado de la realidad. Es impune, no causan alarma social, sino ms bien compasin.

31

Tentativa inidnea: Art 16 CP: "... que objetivamente deberan producir el resultado,... segn este artculo, hay tentativa si el plan es el idneo pero no hay acuerdo sobre cmo definir la tentativa inidnea ni cuales deben quedar impunes. La solucin predominante es el Juicio de previsibilidad objetiva: o Trata de examinar la idoneidad del intento ex ante. o Debe realizarse al darse comienzo la accin. Si la produccin del resultado aparece como probable la tentativa es idnea, y si aparece como imposible ser inidnea. Es impune. Delito putativo: el sujeto realiza una conducta pensando equivocadamente que la misma constituye delito. Es impune. LA CONSUMACIN DEL DELITO El final del iter criminis lo constituye la consumacin. Supone la ejecucin completa del delito, la realizacin total del tipo. A veces crea una situacin antijurdica que permanece en el tiempo -delitos permanentes-, como sucede por ejemplo en las detenciones ilegales. Tambin hay que distinguir entre consumacin y agotamiento del delito, pues este ltimo es una intensificacin de la lesin del bien jurdico que se produce tras la consumacin. CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE LA CODELINCUENCIA Autor: es quien realiza la conducta tpica, esto es, ese "el que" al que hacen referencia numerosos artculos del CP al describir la conducta prohibida u ordenada. Siempre que ms de una persona interviene en la comisin de un delito estamos ante un supuesto de codelincuencia. Codelincuencia: es la concurrencia de ms de una persona en la comisin de un delito, con independencia de la calificacin jurdica que reciba cada una. Puede un autor y varios participes, un partcipe y varios autores, varios autores y varios partcipes, etc. Art 27 CP: "Son responsables criminalmente de los delitos y faltas los autores y los cmplices". El encubrimiento ha dejado de ser una forma de participacin, de forma que ahora constituye un delito contra la Administracin de Justicia o un delito de receptacin. EL CONCEPTO DE AUTOR. ESPECIAL CONSIDERACIN DE LOS DELITOS DOLOSOS DE ACCIN Art 28 CP: "Son autores quienes realizan el hecho por s solos, conjuntamente o por medio de otro del que se sirven como instrumento. Tambin sern considerados autores: a) Los que inducen directamente a otro u otros a ejecutarlo. b) Los que cooperan a su ejecucin con un acto sin el cual no se habra efectuado". Inductor: aquel que induce directamente a otro u otros a ejecutar el hecho. Cooperador necesario: aquel que coopera a la ejecucin del hecho con un acto sin el cual no se hubiese efectuado. Autora y delitos dolosos de accin Autor: es quien tiene el dominio del hecho, dominio que se manifestar en la realizacin inmediata e individual del hecho tpico -autora inmediata individual-, en la realizacin conjunta con otros coautora-, o en la realizacin por medio de otro del que se sirve como instrumento -autora mediata-.

32

Autora y delitos imprudentes Solo podr ser autor el que realice la conducta tpica. Realizar una conducta que no observa el cuidado objetivamente debido es el primer requisito para ser autor en el delito imprudente, pero sigue siendo insuficiente. No toda persona que infringe el cuidado objetivamente debido poniendo una condicin de la produccin del resultado es autor. No todas las clases de autora que regula nuestro CP son aplicables al delito imprudente. Si bien no plantea problemas la posibilidad de autora inmediata individual, no es posible la autora mediata ni la coautora. Autora y delitos de omisin Salvo en los delitos de omisin causal y resultado, donde podremos hablar de dominio del hecho en el sentido expuesto hasta ahora, en el resto de los delitos de omisin no podemos decir que se de un dominio de los factores causales hacia la produccin del resultado. En los delitos de omisin se considera dominio del hecho el dominio sobre la causa fundamental del resultado: el sujeto poda intervenir sobre los cursos causales evitando con ello el resultado. CLASES DE AUTORA Autora inmediata individual Es autor el que realiza el hecho por s solo. Es el que realiza directamente, con sus manos, los actos tpicos. Autora mediata Es autor el que realiza el hecho por medio de otro del que se sirve como instrumento. El "hombre de atrs" utiliza otra persona para conseguir su propsito. La realizacin del tipo no la lleva a cabo el autor, pues es el instrumento quien la realiza, pero es el autor quien tiene el dominio del hecho. Hay casos en que el hombre de atrs tiene el dominio del hecho, pese a que tambin el instrumento domina la realizacin del hecho tpico -autor detrs del autor-. Coautora Coautora: cuando en la ejecucin de un delito intervienen ms de un autor. Son coautores los que realizan "conjuntamente" -art 28 CP- el hecho. La codelincuencia es el concepto genrico y la coautora el concepto especfico. Es necesario que varias personas, que se han puesto de acuerdo para cometer el delito, realicen cada una de ellas algn elemento del tipo. As, no se puede admitir la coautora en los delitos imprudentes pues no puede darse un acuerdo de voluntades dirigido a la comisin del delito. El TS s la admite pero la distingue de la concurrencia de varias conductas imprudentes, sin acuerdo de voluntades. El actuar en lugar de otro Art 31.1 CP: "El que acte como administrador de hecho o de derecho de una persona jurdica, o en nombre o representacin legal o voluntaria de otro, responder personalmente, aunque no concurran en l las condiciones, cualidades o relaciones que la correspondiente figura de delito o falta requiera para poder ser sujeto activo del mismo, si tales circunstancias se dan en la entidad o persona en cuyo nombre o representacin obre". Supone una ampliacin de la autora. LA PARTICIPACIN Art 27 CP: "Son criminalmente responsables de los delitos y de las faltas los autores y los cmplices".

33

Art 28 CP: "Son autores quienes realizan el hecho por s solos, conjuntamente o por medio de otro del que se sirven como instrumento. Tambin sern considerados autores: Los que inducen directamente a otro u otros a ejecutarlo. Los que cooperan a su ejecucin con un acto sin el cual no se habra efectuado." Art 29 CP: "Son cmplices los que, no hallndose comprendidos en el artculo anterior, cooperan a la ejecucin del hecho con actos anteriores o simultneos". Art 61 CP: "cuando la ley establece una pena, se entiende que la impone a los autores de la infraccin consumada". Esto es, las penas establecidas en la parte especial son las que se aplican a los autores, a los inductores y a los cooperadores necesarios. Art 63 CP: "A los cmplices de un delito consumado o intentado se les impondr la pena inferior en grado a la fijada por la Ley para los autores del mismo delito". Clases de participacin Segn la forma de la aportacin: Moral: induccin. Material: cooperacin necesaria y complicidad. Segn el momento: Propia: la contribucin al delito se realiza antes o durante la ejecucin del mismo. Impropia: se realiza con posterioridad a la ejecucin -encubrimiento-. Hoy no se regula como forma de participacin sino como delito independiente, pues no se puede participar en la que ya ha acabado. NATURALEZA DE LA PARTICIPACIN La consiste en cooperar, en colaborar en la ejecucin del delito que lleva a cabo el autor, de modo que la participacin no es independiente, sino todo lo contrario, la responsabilidad del partcipe depender, en cierta medida, de la conducta del autor por el principio de accesoriedad de la participacin. La dependencia de la participacin tiene dos facetas: 1. Accesoriedad cuantitativa: o Si se participa en la comisin de un delito y un delito slo existe como tal en el momento en que comienza su ejecucin, no podr haber participacin en el delito mientras este no exista. o Si no se consuma el delito no podr haber participacin ms que en un delito en grado de tentativa. 2. Accesoriedad cualitativa: o se refiere a los elementos del delito que debe presentar la conducta del autor para considerar punibles las conductas de participacin. o Accesoriedad mnima: la punicin del particpe slo requiere que la conducta del autor sea tpica. o Accesoriedad limitada: la punicin del partcipe requiere que la conducta del autor sea tpica y antijurdica. o Accesoriedad mxima: la punicin del partcipe requiere que la conducta del autor sea tpica, antijurdica y culpable. o Accesoriedad extrema: la punicin del partcipe requiere que la conducta del autor sea tpica, antijurdica, culpable y punible. La conducta del partcipe ser punible aunque el autor acte amparado por una causa de justificacin, salvo que concurra una causa de justificacin tambin en la conducta del partcipe o conozca la concurrencia en la conducta del autor de la causa de justificacin. ELEMENTOS DE LA PARTICIPACIN

34

La participacin requiere la presencia de una conducta de cooperacin en el delito -elemento objetivo- y un acuerdo de voluntades -elemento subjetivo-, que hace necesaria la existencia de dolo en el partcipe. Elemento objetivo La aportacin del partcipe, su conducta o colaboracin en el delito, debe suponer una condicin para la realizacin de la conducta tpica por parte del autor. Participacin por omisin Ser necesario que, por un lado, la omisin haya facilitado la comisin del delito, esto es, que la conducta omitida hubiese impedido o dificultado la comisin del delito y, por otro, que el sujeto ocupe una posicin de garante. Ahora bien, debemos recordar que no es suficiente con ocupar una posicin de garante y omitir para ser autor de un delito en comisin por omisin, adems, se necesita la equivalencia en contenido de lo injusto. En los supuestos en que no exista dicha equivalencia podremos acudir a la participacin por omisin, siempre que la misma sea equivalente, desvalorativamente, a una conducta de participacin. Elemento subjetivo El dolo del partcipe supone que el sujeto conoce y quiere cooperar en la comisin del delito, siendo suficiente el dolo eventual. El acuerdo de voluntades puede ser expreso o tcito y, adems, anterior o simultneo a la comisin del hecho. Si existe un acuerdo previo para cometer un delito y uno se excede, cada uno responder por lo acordado para su forma de contribucin al delito, respondiendo del exceso nicamente el que se excedi. LA COMUNICABILIDAD DE LAS CIRCUNSTANCIAS Art 65 CP: " 1. Las circunstancias agravantes o atenuantes que consistan en cualquier causa de naturaleza personal agravarn o atenuarn la responsabilidad slo de aquellos en quienes concurran. 2. Las que consistan en la ejecucin material del hecho o en los medios empleados para realizarla, servirn nicamente para agravar o atenuar la responsabilidad de los que hayan tenido conocimiento de ellas en el momento de la accin o de su cooperacin para el delito. 3. Cuando en el inductor o en el cooperador necesario no concurran las condiciones, cualidades o relaciones personales que fundamentan la culpabilidad del autor, los jueces o tribunales podrn imponer la pena inferior en grado a la sealada por la ley para la infraccin de que se trate". FORMAS DE PARTICIPACIN Inductores El inductor es quien consigue, por medios psquicos, que otra persona adopte la resolucin de voluntad de cometer el delito. Recibe la misma pena que la del autor. Requisitos: 1. debe ser directa: o dirigida a persona o personas determinadas. o El inductor del inductor es impune. 2. debe ser eficaz: o conseguir que el inducido de comienzo al menos a la ejecucin del delito.

35

El agente provocador: sujeto -normalmente miembros de fuerzas y cuerpos de seguridad- que provoca la comisin de un delito para poder detener a quien lo comete. La impunidad del agente provocador deriva de que no quiere que el delito se cometa o, ms exactamente, no quiere que el delito se consume, razn por la que le falta el dolo de la participacin.

Cooperadores necesarios y cmplices En la cooperacin necesaria, la contribucin debe consistir en un acto "sin el cual no se habra efectuado" el delito. En la complicidad, la propia redaccin -art 29 CP- exige que no se trate de un acto de esas caractersticas. La distincin se basa en el carcter esencial o no de la aportacin. Forma de decidir si el carcter fue esencial o no: partiremos de una perspectiva ex ante y buscaremos conocer si, segn el plan de los autores, la colaboracin era una tarea tan importante que sin la misma no se hubiese realizado el hecho. En este caso, estaremos ante cooperacin necesaria. Si ex ante y segn el plan delictivo la cooperacin no condicionaba de tal forma la comisin del delito, estaremos ante complicidad. PARTICIPACIN Y DELITOS IMPRUDENTES Participacin imprudente en delito imprudente No puede haber participacin imprudente en un delito imprudente. Participacin dolosa en delito imprudente No puede haber participacin dolosa en delito imprudente. Participacin imprudente en delito doloso No puede haber participacin imprudente en delito doloso. LA CODELINCUENCIA EN LOS DELITOS COMETIDOS A TRAVS DE MEDIOS DE COMUNICACIN SOCIAL Art 30 CP: " 1. En los delitos y faltas que se cometan utilizando medios o soportes de difusin mecnicos no respondern criminalmente ni los cmplices ni quienes los hubieran favorecido personal o realmente. 2. Los autores a los que se refiere el artculo 28 respondern de forma escalonada, excluyente y subsidiaria de acuerdo con el siguiente orden: 1. Los que realmente hayan redactado el texto o producido el signo de que se trate, y quienes les hayan inducido a realizarlo. 2. Los directores de la publicacin o programa en que se difunda. 3. Los directores de la empresa editora, emisora o difusora. 4. Los directores de la empresa grabadora, reproductora o impresora. 3. Cuando por cualquier motivo distinto de la extincin de la responsabilidad penal, incluso la declaracin de rebelda o la residencia fuera de Espaa, no pueda perseguirse a ninguna de las personas comprendidas en alguno de los nmeros del apartado anterior, se dirigir el procedimiento contra las mencionadas en nmero inmediatamente posterior". Fundamento de la regulacin 1. Principio de limitacin o reducir el crculo de personas responsables. 2. Principio de efectividad

36
o

que siempre haya un responsable.

Caractersticas del sistema 1. La responsabilidad queda limitada a los autores -art 28 CP-. Los sujetos de los apartados 2.2, 2.3 y 2.4 debern ser inductores o cooperadores necesarios para poder responder penalmente. 2. Responsabilidad en cascada, slo se persigue a unas personas en defecto de otras. 3. El rgimen es aplicable a delitos que se cometen a travs de medios de comunicacin social y a los que son a travs de medios de difusin mecnicos -CD, DVD, etc-. EL DELITO COMO ACCIN ANTIJURDICA. LAS CAUSAS DE JUSTIFICACIN: SISTEMTICA Los efectos de la apreciacin de una causa de justificacin Toda accin tpica es antijurdica si no concurre una causa de justificacin. Si concurre una causa de justificacin la conducta sigue siendo tpica pero no es antijurdica, pasa a ser lcita. El valor de las causas de justificacin compensan el desvalor del hecho convirtindolo en lcito a pesar de su tipicidad. Las CJ excluyen la responsabilidad penal y la civil derivada de un acto ilcito, aunque a veces existe responsabilidad civil pero no se deriva del hecho ilcito sino de otros principios que la hacen surgir. Las CJ tambin impiden la imposicin de MS pues el presupuesto de imposicin es que la conducta sea antijurdica y ya hemos visto que si hay CJ la conducta no es antijurdica. Sistemtica de la regulacin de las causas de justificacin La mayora estn en el artculo 20 y otras en la Parte Especial. Art 20 CP: "Estn exentos de responsabilidad criminal: 1. El que al tiempo de cometer la infraccin penal, a causa de cualquier anomala o alteracin psquica, no pueda comprender la ilicitud del hecho o actuar conforme a esa comprensin. El trastorno mental transitorio no eximir de pena cuando hubiese sido provocado por el sujeto con el propsito de cometer el delito o hubiera previsto o debido prever su comisin. 2. El que al tiempo de cometer la infraccin penal se halle en estado de intoxicacin plena por el consumo de bebidas alcohlicas, drogas txicas, estupefacientes, sustancias psicotrpicas u otras que produzcan efectos anlogos, siempre que no haya sido buscado con el propsito de cometerla o no se hubiese previsto o debido prever su comisin, o se halle bajo la influencia de un sndrome de abstinencia, a causa de su dependencia de tales sustancias, que le impida comprender la ilicitud del hecho o actuar conforme a esa comprensin. 3. El que, por sufrir alteraciones en la percepcin desde el nacimiento o desde la infancia, tenga alterada gravemente la conciencia de la realidad. 4. El que obre en defensa de la persona o derechos propios o ajenos, siempre que concurran los requisitos siguientes: 1. Agresin ilegtima. En caso de defensa de los bienes se reputar agresin ilegtima el ataque a los mismos que constituya delito o falta y los ponga en grave peligro de deterioro o prdida inminentes. En caso de defensa de la morada o sus dependencias, se reputar agresin ilegtima la entrada indebida en aqulla o stas. 2. Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla. 3. Falta de provocacin suficiente por parte del defensor. 5. El que, en estado de necesidad, para evitar un mal propio o ajeno lesione un bien jurdico de otra persona o infrinja un deber, siempre que concurran los siguientes requisitos: 1. Que el mal causado no sea mayor que el que se trate de evitar.

37

2. Que la situacin de necesidad no haya sido provocada intencionadamente por el sujeto. 3. Que el necesitado no tenga, por su oficio o cargo, obligacin de sacrificarse. 6. El que obre impulsado por miedo insuperable. 7. El que obre en cumplimiento de un deber o en el ejercicio legtimo de un derecho, oficio o cargo. En los supuestos de los tres primeros nmeros se aplicarn, en su caso, las medidas de seguridad previstas en este Cdigo". Clasificacin de las causas de justificacin conforme a su estructura tpica Los tipos de las CJ contienen, igual que los tipos de lo injusto, elementos objetivos y elementos subjetivos, y segn la congruencia entre los dos elementos podemos distinguir: Tipos incongruentes: o la parte subjetiva del tipo de justificacin excede a la parte objetiva, es decir, lo querido por el sujeto va ms all de lo que efectivamente tiene que realizar para que se aprecie la justificacin. Aqu el tipo subjetivo de la causa de justificacin, el fin, ha quedado resaltado por el recorte del tipo objetivo, dando lugar de esta manera a causas de justificacin de resultado cortado y mutiladas de varios actos. Tipos congruentes: o la parte subjetiva abarca toda la parte objetiva del tipo y coincide con ella. El legislador utiliza esta estructura all donde no quiere promover la realizacin de la conducta, sino que solo la tolera cuando da lugar a un resultado positivo. El tipo subjetivo en ambos casos es el mismo, la finalidad justificante, lo que sucede es que en el primero una parte del mismo queda destacada por un recorte del tipo objetivo y en el segundo no. EL TIPO DE LAS CAUSAS DE JUSTIFICACIN. ELEMENTOS OBJETIVOS Y ELEMENTOS SUBJETIVOS Los elementos objetivos del tipo de lo justificante definirn la situacin en la que est permitido actuar y las caractersticas externas de la accin justificante. Los elementos subjetivos del tipo de lo justificante son la conciencia y voluntad de realizar la accin justificante. Las CJ son aplicables tanto a los delitos dolosos como a los delitos imprudentes y en ambos casos deben concurrir tanto sus elementos objetivos como sus elementos subjetivos. LA EXCLUSIN DE LO INJUSTO: VALOR DE LA ACCIN Y VALOR DEL RESULTADO EN LAS CAUSAS DE JUSTIFICACIN La justificacin compensa el desvalor de accin y el desvalor de resultado a travs de un valor de accin y de un valor de resultado. Nuestro CP exige para su eficacia solamente un valor de accin -en muy pocas CJ se exige tambin el valor de resultado-. Las CJ en las que solo se exige un valor de accin se denominan "de resultado cortado" o "mutiladas de varios actos". La mera realizacin del valor de accin en las CJ que exigen tambin la produccin de un valor de resultado o la realizacin de un valor de accin incompleto en aquellas que solo exigen valor de accin, dar lugar a una compensacin parcial del desvalor de lo injusto a travs de la aplicacin de las eximentes incompletas como atenuantes, pero impedir la justificacin del hecho. LA LEGTIMA DEFENSA

38

Fundamento, naturaleza, requisitos y consecuencias jurdicas de la eximente de legtima defensa La eximente de legtima defensa tiene un doble fundamento: 1. Supraindividual o por la necesidad de defensa del OJ, representada por la idea de que el Derecho no debe ceder ante lo injusto. 2. Individual o por la defensa de determinados bienes jurdicos cuyo portador sea una persona fsica o jurdica. o Quedan al margen de la legtima defensa los bienes jurdicos colectivos o propios de la sociedad. La legtima defensa tiene naturaleza de CJ si concurren los elementos del tipo de lo justificante. Requisitos Objetivos o agresin ilegtima No cabe la legtima defensa ante una "agresin legtima", es decir, amparada por una CJ. Cabe tanto la legtima defensa de derechos propios como ajenos. o necesidad racional del medio empleado que la defensa sea necesaria que la agresin no haya concluido, sino estaramos ante un supuesto de venganza que el bien jurdico se encuentre en peligro que la agresin no sea evitable por otro medio menos lesivo: no siempre excluye la necesidad de defensa el hecho de que el agredido pueda huir. El hecho de que el mal pueda ser reparado en el futuro tampoco excluye la necesidad de defensa. Tampoco la excluye el hecho de que el agresor no sea culpable. que no exista una gran desproporcin entre la agresin y el medio empleado -la valoracin estar sometida al principio de ilicitud del abuso del derecho art 7.2 CC-. el defensor habr de ajustar su respuesta en aquellos casos en que el agresor sea inimputable, semiimputable o sufra un error. Excesos en la defensa: ser posible aplicar la legtima defensa como eximente incompleta, que supone una atenuacin de la pena. Para conseguir la exencin completa se suele invocar al miedo insuperable. o falta de provocacin suficiente el sujeto que defiende el bien jurdico propio o ajeno no puede haber provocado la agresin ilegtima. es un elemento no esencial por lo que si no concurre podremos aplicar la CJ incompleta que atena la pena. bastar que la accin u omisin provocadora sea contraria a los usos sociales para considerarla suficiente. si la respuesta a la provocacin es desproporcionada cabe apreciar legtima defensa. Subjetivos o conciencia y voluntad de defensa del bien jurdico en peligro no excluye que el defensor pueda moverse impulsado por el odio o la venganza.

39

es un elemento esencial por lo que si no concurre no ser de aplicacin ni la eximente completa ni la incompleta.

Consecuencias jurdicas Su aplicacin supone la licitud de la conducta tpica y la exclusin tanto de la responsabilidad penal como de la civil derivada del delito. Los daos a bienes de terceros que no hayan sido utilizados en la agresin y las afecciones a otros bienes jurdicos de terceros que no hayan participado en la misma, no estarn amparados por la legtima defensa, si bien se podr aplicar en su caso la eximente de estado de necesidad. EL ESTADO DE NECESIDAD Fundamento, naturaleza, requisitos y consecuencias jurdicas de la eximente de estado de necesidad No podr concurrir cuando el mal causado sea mayor. Esto implica que podr concurrir tanto cuando el mal causado sea igual como cuando sea menor que el que amenazaba con producirse. Esto se conoce como "conflicto de intereses iguales" y "conflicto de intereses desiguales". La doble naturaleza de la eximente de estado de necesidad: se refiere a que puede concurrir tanto como CJ, o cuando el mal causado es menor que el que trataba de evitar. como de causa de exclusin de la culpabilidad -inexigibilidad-. o cuando el mal causado es de la misma entidad que el que trataba de evitar. Para la valoracin del mal causado tiene un papel central el principio del debido respeto a la dignidad humana -art 10 CE-. Requisitos Objetivos o que exista una situacin de necesidad es un elemento esencial, de no concurrir no se podr aplicar la eximente. Definicin: Situacin de peligro actual para un bien jurdico, propio o ajeno, en la que aparece como inminente la produccin de un mal grave, inevitable sin producir la lesin o con una lesin menos grave de los bienes jurdicos de otra persona o sin infringir un deber. o que el mal causado sea menor o igual que el que se pretenda evitar. es un elemento no esencial, si no concurre, el estado de necesidad se aplicar como atenuante. o falta de provocacin intencionada de la situacin de necesidad es un elemento no esencial, si no concurre, se aplicar la eximente incompleta. o inexistencia de obligacin de sacrificio se refiere al necesitado, no a quien acta. es un elemento no esencial, si no concurre, se aplicar la eximente incompleta. Subjetivo o la conciencia y voluntad de evitar un mal propio o ajeno. Consecuencias jurdicas Las consecuencias dependen de la naturaleza con la que concurra: como CJ o la conducta ser declarada lcita. como causa de exclusin de culpabilidad basada en la inexigibilidad

40

se tratar de un ilcito penal al que no se aplica pena alguna por no ser declarado su autor culpable. En cualquier caso los daos a bienes de terceros debern ser abonados -art 118.1.3 CP-.
o

EL CUMPLIMIENTO DE UN DEBER Y EL EJERCICIO LEGTIMO DE UN DERECHO Est exento de responsabilidad criminal el que obre en cumplimiento de un deber o en el ejercicio legtimo de un derecho. Fundamento, naturaleza, requisitos y consecuencias jurdicas de la eximente de cumplimiento de un deber y ejercicio legtimo de un derecho El fundamento se sita en el principio del inters preponderante. Con su aplicacin se estara protegiendo el inters de rango superior de los que se encuentran en juego. Tiene naturaleza de CJ y ser por tanto lcita. Requisitos Objetivos o situacin de conflicto -2 configuraciones-: colisin de deberes: el conflicto entre dos deberes, el de no llevar a cabo el comportamiento tpico que lesiona o pone en peligro un bien jurdico y el de salvaguardar otro bien jurdico. conflicto entre un derecho y un deber: el derecho de llevar a cabo una determinada conducta y el deber de no llevar a cabo el comportamiento tpico que lesiona o pone en peligro el bien jurdico. se trata de un elemento esencial de la CJ. o el inters salvaguardado ha de ser de igual o superior entidad que el lesionado se trata de un elemento no esencial. para valorar la entidad de los intereses en juego se habr de tener en cuenta el rango del deber cumplido o del derecho ejercitado, la naturaleza de los bienes jurdicos concurrentes, el grado de peligro, la irreparabilidad de la lesin, el desvalor de la conducta o si existe una grave infraccin del principio del debido respeto a la dignidad de la persona humana. o cumplimiento del deber o ejercicio del derecho de modo ajustado a su contenido hemos de verificar si la actuacin del sujeto ha sido respetuosa con el contenido del deber o derecho alegado. deberemos analizar las normas que regulan el concreto mbito del que deriva el deber o derecho. es un elemento no esencial. Subjetivo o la conciencia y voluntad de actuar en cumplimiento de un deber o en ejercicio de un derecho. es un elemento esencial. Consecuencias jurdicas La aplicacin de la CJ trae consigo la licitud de la conducta tpica y la exclusin tanto de RP como de RC. El cumplimiento del deber por los miembros de las fuerzas y cuerpos de seguridad en el ejercicio de sus funciones Art 2 LOFCS: "Son Fuerzas y Cuerpos de Seguridad: a) Las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado dependientes del Gobierno de la nacin. b) Los Cuerpos de Polica dependientes de las CCAA.

41
c) Los Cuerpos de Polica dependientes de las Corporaciones Locales." Art 5 LOFCS: "Son principios bsicos de actuacin de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad los siguientes: 1. Adecuacin al OJ, especialmente: o Ejercer su funcin con absoluto respeto a la CE y al resto del OJ. 2. Relaciones con la comunidad. Singularmente: o En el ejercicio de sus funciones debern actuar con la decisin necesaria, sin demora cuando de ello dependa evitar un dao grave, inmediato e irreparable; rigindose al hacerlo por los principios de congruencia, oportunidad y proporcionalidad en la utilizacin de los medios a su alcance. 3. .... 4. Dedicacin profesional, debern llevar a cabo sus funciones con total dedicacin, debiendo intervenir siempre, en cualquier tiempo y lugar, se hallaren o no de servicio, en defensa de la Ley y de la seguridad ciudadana." Aplicacin de la CJ de cumplimiento de un deber: Cuando sufran una agresin ilegtima estando de servicio o con motivo del mismo. Cuando un tercero sufra una agresin ilegtima, se hallen o no de servicio, puesto que su dedicacin ha de ser total, debiendo intervenir siempre. Aplicacin de la CJ de legtima defensa: nicamente ser posible cuando los miembros de las FCS sean objeto de una agresin ilegtima como particulares y por motivos particulares.

La obediencia debida En el mbito familiar o los hijos no emancipados tienen el deber de obedecer las rdenes lcitas de sus padres -art 155.1 CC-. En el mbito laboral o los trabajadores tienen el deber de obedecer las rdenes lcitas del empresario -art 5.c ET-. En el mbito de la Administracin Pblica o materia compleja porque existen diversas fuentes segn la rama a la que nos refiramos. o las rdenes lcitas son obligatorias. o las rdenes no manifiestamente lcitas son obligatorias por el principio de licitud de los actos del Estado. o las rdenes ilcitas no son obligatorias. el subordinado que la realice podr alegar miedo insuperable, estado de necesidad,... El derecho-deber de correccin El derecho-deber de correccin de los padres o Para la aplicacin de la eximente se requiere que se d una situacin de conflicto entre la realizacin de una conducta tpica y el deber de educacin y formacin. o Ser preciso comprobar si el inters educativo-formativo es superior o igual al finalmente lesionado -respetando la dignidad humana-. o Si se ha cumplido con el deber de un modo acorde con su contenido y el sujeto tena conciencia y voluntad de actuar en cumplimiento de un deber, se podr aplicar la CJ. o La actuacin habr de ser necesaria y adecuada al objetivo educativo. o Los castigos corporales, en caso de ser habituales o derivar en lesiones, excluyen la posibilidad de aplicar la CJ por suponer un atentado a la integridad fsica y psquica del menor.

42

Las privaciones de libertad prolongadas y las coacciones, amenazas o injurias que vulneren la integridad psicolgica tambin excluyen la posibilidad de aplicar la CJ. El derecho-deber de correccin de los tutores o se aplican los mismos lmites que a los padres. El derecho-deber de correccin de los maestros o se aplican los mismos lmites que a los padres. El derecho-deber de correccin de los hijos ajenos no emancipados o nicamente cuando exista un consentimiento expreso o tcito de los padres o tutores de un concreto menor o incapaz, se podr alegar la CJ.
o

EL CONSENTIMIENTO COMO CAUSA DE EXCLUSIN DEL TIPO Y COMO CAUSA DE JUSTIFICACIN Se refiere al consentimiento del portador del bien jurdico lesionado o puesto en peligro, sujeto pasivo del delito. En ningn caso ser aplicable cuando nos encontremos con bienes jurdicos de carcter colectivo. El consentimiento como causa de exclusin del tipo Cuando concurre como causa de exclusin del tipo la conducta no es tpica, carece de relevancia penal. En puridad no estamos pues ante una eximente. Tiene su fundamento en la libertad de disposicin del bien jurdico por parte de su portador. Podr concurrir en aquellos delitos en los que la ausencia de consentimiento del sujeto pasivo sea un requisito de la conducta tpica. Requisitos Ha de ser consciente y libre. Es irrelevante el error sobre los motivos, pero no as el error sobre el propio bien jurdico, que excluir la validez del mismo. Deber ser anterior o simultneo. El consentimiento es revocable. El consentidor ha de ser capaz de comprender el sentido y la trascendencia de su voluntad. El consentimiento como causa de justificacin Su fundamento se encuentra en la prelacin de la libertad de actuacin de la voluntad frente al desvalor de la accin y del resultado de la puesta en peligro o lesin de los bienes jurdicos implicados en estas situaciones. Requisitos Los mismos que en epgrafe anterior. Aplicacin Recordemos que para la aplicacin de las CJ es elemento subjetivo esencial que el sujeto acte con conciencia y voluntad de estar amparado por la misma. Solo cuando el sujeto conozca su existencia y acte con dicha motivacin la conducta tpica estar legitimada. El consentimiento queda excluido con carcter general como causa de justificacin en los delitos de lesiones corporales. El art 155 CP contempla la atenuante si el sujeto pasivo es mayor de edad y capaz. LO INJUSTO COMO MAGNITUD GRADUABLE Lo injusto es una magnitud graduable: podr ser ms o menos grave segn las circunstancias concurrentes.

43

La antijuridicidad no queda por tanto limitada a una funcin meramente negativa, de descarte, no se agota con la comprobacin de la ausencia de causas de justificacin. En caso de que se constate que la conducta no se encuentra amparada por ninguna de ellas, el anlisis debe seguir con la determinacin de la concreta gravedad del hecho antijurdico, esto es, de lo injusto, para lo cual ser preciso analizar la concurrencia de circunstancias agravantes y atenuantes que lo afecten. CONCEPTO Y CLASIFICACIN DE LAS CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES Y ATENUANTES Concepto de circunstancias agravantes y atenuantes Todo hecho, condicin o relacin que la ley regula para modular sin excluir la magnitud de lo injusto, la culpabilidad o la punibilidad de un hecho delictivo. Clasificacin Por su mbito de aplicacin o las reguladas en la Parte General o las reguladas en la Parte Especial o algunas se encuentran reguladas en ambas partes. Por su fundamento y naturaleza o las que gradan lo injusto o las que gradan la culpabilidad o las que gradan la punibilidad. CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES QUE SE BASAN EN UNA MENOR GRAVEDAD DE LO INJUSTO Son las CJ incompletas y las atenuantes por analoga a las mismas. Se trata en todos los casos de atenuantes genricas, lo que no impide que en la parte especial podamos encontrar otras atenuantes especficas de naturaleza similar o diferente a las que vamos a ver. Causas de justificacin incompletas del artculo 21, regla 1 del CP Art 21 CP: "Son circunstancias atenuantes: 1. Las causas expresadas en el captulo anterior, cuando no concurrieren todos los requisitos necesarios para eximir de responsabilidad en los respectivos casos." Esta regla se aplica cuando falta alguno de sus elementos no esenciales a la CJ, que en este caso se denomina CJ incompleta. Si no concurre un elemento esencial de la CJ an podremos aplicar una atenuante por analoga con base en el art 21.7 CP. A este mismo precepto deberemos acudir cuando se trata de la CJ incompleta de consentimiento, pero en este caso porque no se encuentra regulada en el art 20 CP y por lo tanto no le afecta la regla 21.1. En caso de que el sujeto crea por error que concurre alguno de los elementos ausentes, se producir un concurso de leyes entre la atenuante y el error de prohibicin, que se solucionar aplicando la que resulte ms favorable -ver L16-. La eximente incompleta de la legtima defensa Requiere que se den sus elementos esenciales: agresin ilegtima necesidad de la defensa voluntad de defensa Y que falte alguno de los no esenciales: racionalidad del medio empleado falta de provocacin suficiente

44

Fundamento: menor contenido de lo injusto, determinado siempre por la menor gravedad del desvalor de la conducta, a la que podr aadirse, en su caso, una menor gravedad del desvalor del resultado. La eximente incompleta de estado de necesidad Deber concurrir el elemento subjetivo de la CJ: que la actuacin se haya llevado a cabo con el fin de evitar un mal propio o ajeno. Supuestos de aplicacin: que el mal causado sea mayor que el que se trataba de evitar que la situacin de necesidad haya sido provocada intencionadamente que el necesitado tenga obligacin de sacrificio Fundamento: menor desvalor del hecho. La eximente incompleta de obrar en cumplimiento de un deber o en ejercicio legtimo de un derecho Requiere: la efectiva existencia de una situacin de conflicto, que a su vez presupone la efectiva existencia del deber o derecho en que se basa la actuacin, y el nimo de actuar en cumplimiento de un deber o ejercicio de un derecho. Supuestos de aplicacin: que el inters salvaguardado resulte de menor entidad que el lesionado que el cumplimiento del deber o ejercicio legtimo del derecho no es ajustado al contenido del derecho-deber. Atenuantes por analoga: las atenuantes por analoga que suponen una menor gravedad de lo injusto Art 21 CP: "Son circunstancias atenuantes: 7. Cualquier otra circunstancia de anloga significacin que las anteriores." Fundamento y lmites Se trata de asociar las atenuantes recogidas en los nmeros anteriores del art 21 CP a situaciones semejantes a las que contemplan pero que no estn recogidas ni en su espritu ni en su letra. El resultado ser un pena menor. Los lmites se encuentran en el mismo art 21, aplicndose a supuestos en los que, incluso dndose un sustrato fctico distinto, concurra la misma ratio. CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES QUE SE BASAN EN UNA MAYOR GRAVEDAD DE LO INJUSTO Las genricas, reguladas en los art 22 y 23 CP, que suponen una mayor gravedad de lo injusto son: La alevosa o Art 22.1 CP: "Hay alevosa cuando el culpable comete cualquiera de los delitos contra las personas empleando en la ejecucin medios, modos o formas que tiendan directa o especialmente a asegurarla, sin el riesgo que para su persona pudiera proceder de la defensa por parte del ofendido". o Se regula tambin en la parte especial para constituir el tipo del asesinato y de las lesiones agravadas, supuestos en que pasa a ser una agravante especfica. o Fundamento: supone un aumento de la probabilidad de produccin del resultado, y as un mayor desvalor. o Requisito objetivo: que el sujeto utilice medios o formas que aseguren la ejecucin del delito.

45

Requisito subjetivo: que el sujeto tenga voluntad de asegurar la ejecucin del delito. Lmite de aplicacin: ser aplicable a los delitos que afecten directamente a la vida, a la integridad fsica personal, y a los que afecten a bienes jurdicos personales. nicamente ser de aplicacin a delitos dolosos. El disfraz o Fundamento: la conducta resulta ms peligrosa desde una perspectiva ex ante, y supone un mayor desvalor. o Requisito objetivo: que utilice un medio que oculte el rostro o la apariencia del sujeto. o Requisito subjetivo: que utilice el disfraz con la voluntad de asegurar la comisin del delito. o No es necesario que el sujeto consiga su objetivo, basta con que en la perspectiva ex ante aparezca como no absolutamente improbable. o Se aplica solo en delitos dolosos. o El disfraz implica siempre alevosa. El abuso de superioridad o Fundamento: la conducta resulta ms peligrosa desde una perspectiva ex ante, y supone un mayor desvalor. o Requisito objetivo: desproporcin de fuerzas entre agresor y vctima. o Requisito subjetivo: voluntad de aprovechar la desproporcin de fuerzas para cometer el delito. o Se aplica solo en delitos dolosos. o El abuso de superioridad siempre supone alevosa. El aprovechamiento de ciertas circunstancias que debilitan la defensa del ofendido o facilitan la impunidad del delincuente o Fundamento de la agravante de aprovechamiento de la circunstancia de lugar o de la circunstancia de tiempo: La conducta resulta ms peligrosa al llevarse a cabo en un lugar o en un momento que facilita la realizacin del delito, y supone un mayor desvalor. o Requisito objetivo: el "aprovechamiento" ha de suponer un efectivo debilitamiento de la defensa o facilitacin de la impunidad. o Requisito subjetivo: voluntad de aprovechar la circunstancia. o Solo se aplica a delitos dolosos. El ensaamiento o Art 22.5 CP: "Aumentar deliberadamente e inhumanamente el sufrimiento de la vctima, causando a sta padecimientos innecesarios para la ejecucin del delito." o Aparece recogida en tres lugares del CP, art 22.5, art 139.3, y art 148.2, como agravante genrica y como especfica. o Fundamento: El exceso de dolor de la vctima determina un aumento del desvalor de la conducta. Est basada en una mayor gravedad tanto de lo injusto como de la culpabilidad. o Requisito objetivo: ha de producir un aumento innecesario del sufrimiento de la vctima. o Requisito subjetivo: conciencia y voluntad de aumentar el dolor de la vctima de un modo inhumano. o Solo se aplica a delitos dolosos El abuso de confianza o Fundamento: el sujeto aprovecha las relaciones de lealtad existentes entre vctima y sujeto activo para allanar el camino de la ejecucin del delito, y supone un mayor desvalor. o Requisito objetivo: que exista la relacin de confianza. o Requisito subjetivo: consciencia y voluntad de aprovechar la relacin de confianza para cometer el delito.
o o

46
o Solo se aplica en delitos dolosos. El aprovechamiento de carcter pblico o Fundamento: el aprovechamiento del carcter pblico del sujeto sirve para facilitar la comisin del delito, y supone un mayor desvalor. o Requisitos objetivos: el sujeto ha de participar en funciones pblicas. la posicin que ostenta ha de suponer una ventaja para cometer el delito. o Requisito subjetivo: consciencia y voluntad de aprovechar las circunstancias para cometer el delito. o No se aplica en los delitos especiales que requieren la cualidad de funcionario pblico ya que la agravacin se encuentra implcita en la valoracin de los mismos. o Solo se aplica en delitos dolosos. La agravante de parentesco o anloga relacin de afectividad. o Puede actuar tanto de agravante como de atenuante. o Fundamento de la agravante: se basa en un mayor desvalor de la conducta derivada de la infraccin de los deberes que surgen en el mbito de este tipo de relaciones. o Fundamento de la atenuante: se basa en una menor culpabilidad del autor. o Requisitos objetivos: ha de existir o haber existido una relacin de matrimonio o anloga o ser ascendiente, descendiente o hermano por naturaleza o adopcin del defensor o del cnyuge o conviviente. o Requisito subjetivo: consciencia de la existencia de la relacin de parentesco o anloga. o Se aplica como agravante en delitos contra la vida, la integridad fsica o la libertad sexual. o Se aplica como atenuante en delitos contra la propiedad.