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ALEGATO DE CLAUSURA Seores Jueces del Colegiado. Seor representante del Ministerio Pblico. Seores abogados. Presentes.

En el proceso penal contenido en el expediente judicial n. 73-2009, aperturado contra mi patrocinado JUSTINIANO CUSI JUSTO, por la presunta comisin del delito de violacin sexual de menor agravado, tipificado en el artculo 173 primer prrafo numeral 3) concordado con el segundo prrafo del Cdigo Penal; en ejercicio del derecho de defensa tcnica que le asiste a mi patrocinado, sustentar los extremos de la teora del caso planteada por la defensa; por lo que, precisar los hechos ms relevantes y destacados que el representante del Ministerio Pblico ha soslayado, al plantear su teora del caso durante su alegato de clausura. RESPECTO DE LA ACTUACIN DEL MINISTERIO PBLICO Hechos que sustentan la teora del caso elaborada por el Ministerio Pblico Seores Jueces: El Ministerio Pblico sostiene que, durante el mes de junio o julio de 2009, aprovechndose de su cargo de profesor de educacin artstica en la IES 10550, mi patrocinado cit a la menor de iniciales CCY en su domicilio, ubicado en la calle Cusco n. 134 del distrito de Pedro Vilcapaza en la provincia de San Antonio de Putina del departamento de Puno, supuestamente para que la ayudara con algunos papeles; sin embargo, a golpe de las 20:00 horas del mismo da, una vez que la menor toc la puerta de su domicilio, mi patrocinado la someti de inmediato y la viol sexualmente. Luego, el Ministerio Pblico afirma que, aproximadamente a las 21:00 horas de 30 de agosto de 2010, durante el aniversario de la IES 10550, la menor fue retirada por mi patrocinado a la fuerza y en contra de su voluntad del lugar donde se realizaba la celebracin, llevndola a la misma habitacin para violarla nuevamente. Anlisis de prueba acopiada por el Ministerio Pblico que sustentan su teora del caso Seores Jueces: El Ministerio Pblico ha llevado adelante la investigacin fiscal, disponiendo la realizacin de Diligencias Preliminares hasta por 120 das naturales y, posteriormente, ha agotado las diligencias pertinentes y tiles durante la Investigacin Preparatoria, realizada en 180 das naturales; lo que importa que, el Ministerio Pblico ha sometido a investigacin a mi patrocinado hasta por 300 das calendarios o, lo que es lo mismo, hasta por 10 meses. Considerando el plazo dispuesto por el Ministerio Pblico, debemos tener en claro que se han empleado todos los medios necesarios para aclarar los hechos denunciados y, sobre todo, para obtener los medios de prueba que sustenten la teora del caso elaborada por el titular de la accin penal. Pese a lo anotado, al trmino del juicio oral, debo sostener que no existe medio de prueba alguno de la comisin del delito atribuido, dado que el hecho imputado deviene en atpico; por lo que, expondr las razones que enervan el mrito probatorio de los actuados acopiados por el Ministerio Pblico, a lo largo de estos 10 meses de investigacin fiscal, reproducidos y actuados durante el juicio oral.

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Declaracin referencial de la menor agraviada: Durante el juicio oral y en la replica del interrogatorio efectuada por la defensa a la pregunta 2 que obra en audio, la menor ha reiterado que las relaciones sexuales fueron consentidas, este es un hecho determinante para enervar la responsabilidad penal de mi defendido. De otra parte el Ministerio Pblico ha tratado infructuosamente de introducir en el juicio oral la primera declaracin referencial de etapa investigatoria sin que este medio probatorio sea considerada como prueba anticipada o preconstituida, tanto ms que en juicio oral la menor de iniciales CCY se ha presentado a prestar su declaracin referencial; por tanto, el medio de prueba (referencial de la menor) no puede ser considerado como una declaracin testimonial, simplemente, porque no rene los 3 requisitos exigidos por la Corte Suprema de Justicia de la Repblica para ser considerada como una sindicacin de testigo. En efecto, conforme a lo vertido en el fundamento 10 del Acuerdo Plenario n. 2-2005/CJ-116 de 30 de setiembre de 2005, al no regir el principio del testis unus testis nullus, la declaracin de un agraviado puede ser considerada prueba vlida de cargo en tanto no exista incredibilidad subjetiva, sea verosmil y persista la incriminacin. As, debe tenerse en cuenta que la primera declaracin de la menor se contradice abiertamente con su ampliacin, recabada en sede fiscal; toda vez que, en presencia del fiscal aqu presente, la fiscal de familia, su abogado y sus padres, ha afirmado que mi patrocinado fue su pareja sentimental y que las relaciones sexuales mantenidas fueron vlidamente consentidas. En consecuencia, no esta probado que mi defendido haya tenido relaciones sexuales con la menor C.C.Y. sin su consentimiento, muy por el contrario est probado que hubo consentimiento para dichas relaciones. Declaracin de la testigo Eva Calapuja Yucra: Con esta supuesto medio de prueba, el Ministerio Pblico sostiene que la menor de iniciales CCY recibi una llamada telefnica del imputado, el 07 de diciembre de 2009, lo que fue escuchado por la supuesta testigo. Al respecto, en la teora del caso elaborada por el titular de la accin penal se afirma que los hechos tipificados como delito han acaecido en junio o julio de 2009 y el 30 de agosto de 2010, mas no en diciembre de 2009; de ah que, aquella llamada no es objeto de prueba y, en consecuencia, la seorita Eva Calapuja Yucra no puede ser considerada como testigo; pues el artculo 166 del Cdigo Procesal Penal determina que la declaracin del testigo versa sobre lo percibido en relacin con los hechos objeto de prueba. De otro lado, debe tenerse presente que el Ministerio Pblico no ha ordenado la realizacin de alguna diligencia orientada a determinar si aquella llamada telefnica se realiz el 07 de diciembre de 2009, de que nmero telefnico sali la llamada y a cual ingres, ni ha requerido informacin acerca de los titulares de ambos telfonos; de tal modo que, no tiene ninguna relevancia probatoria la declaracin realizada por la citada seorita, mas aun si no ha concurrido al juicio oral para ser examinada. Certificado mdico legal n. 30-G-09: Con este medio de prueba, el Ministerio Pblico sostiene que la menor present signos de desfloracin antigua durante el examen ginecolgico. Sobre el particular, compartimos la posicin fiscal en el sentido que la menor de iniciales CCY ha mantenido relaciones sexuales con mi patrocinado, pues el resultado ginecolgico lo revela; sin embargo, el acto sexual fue consentido por ambas partes, como se ha evidenciado con los medios de prueba actuados durante el juicio oral (declaracin referencial de la menor C.C.Y.) y lo que es ms importante, en este certificado mdico no evidencia signos de violencia o maltrato que demuestren fehacientemente que existi sometimiento contra la voluntad de la supuesta menor agraviada, lo nico que prueba ste certificado es la defloracin antigua, sin poder determinar cientficamente la relacion sexual sin consentimiento. Informe psicolgico n. 002-2009-PSC: Con este medio de prueba, el Ministerio Pblico sostiene que la menor presenta un estado emocional ansioso y triste, sentimientos de culpabilidad y vergenza y est anmicamente afectada. Al respecto, existe un error en el informe psicolgico, pues el diagnstico no puede ser definido como estado emocional ansioso, sino como trastorno de ansiedad, el cual importa una respuesta emocional extrema a determinado estmulo; en este caso, la menor presenta dicho trastorno por las consecuencias generadas con la relacin sentimental mantenida con mi patrocinado, a quien conoci como su profesor de educacin artstica; situacin que, obviamente, le produce tristeza, as como le genera sentimientos de culpabilidad y vergenza. Adems, no puede negarse que la menor ha sido afectada por las diligencias actuadas durante la investigacin fiscal, en especial, por los exmenes mdicos a los cuales ha sido sometida.

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Declaracin del testigo Valeriano Calapuja Chuquihuara: Durante el juicio oral el supuesto testigo ha negado que la menor le contara los hechos como una supuesta violacin sexual, empero, el representante del Ministerio Pblico sostiene que la menor le cont a su padre que haba sido violada por mi patrocinado, esto basado en la declaracin efectuada en etapa investigatoria, sin tomar en cuenta la manifestacin del testigo en juicio oral . Sobre el particular, en mrito al artculo 166 del Cdigo Procesal Penal, dicha declaracin en etapa investigatoria, al no versar sobre los hechos objeto de prueba, no puede ser considerada como medio de prueba vlido y, por lo tanto, resulta irrelevante, tanto ms si. En consecuencia no esta probado que la menor agraviada C.C.Y. haya contado al testigo de la supuesta violacin sexual. Declaracin de la testigo Victoria Yucra de Calapuja: Durante el juicio oral el supuesto testigo ha negado que la menor le contara los hechos como una supuesta violacin sexual, empero, el representante del Ministerio Pblico sostiene que la menor le cont a su madre que haba sido violada por mi patrocinado, esto basado en la declaracin efectuada en etapa investigatoria, sin tomar en cuenta la manifestacin del testigo en juicio oral . Sobre el particular, en mrito al artculo 166 del Cdigo Procesal Penal, dicha declaracin de etapa investigatoria, al no versar sobre los hechos objeto de prueba, no puede ser considerada como medio de prueba vlido y, por lo tanto, resulta irrelevante, tanto ms si. En consecuencia no esta probado que la menor agraviada C.C.Y. haya contado al testigo de la supuesta violacin sexual. Declaracin de la testigo Violeta Calapuja Yucra: Con este supuesto medio de prueba, el Ministerio Pblico sostiene que, el 10 de diciembre de 2009, mi patrocinado y los padres de la menor se reunieron para darle una solucin al problema suscitado. Sobre lo dicho, en mrito al artculo 166 del Cdigo Procesal Penal, dicha declaracin, al no versar sobre los hechos objeto de prueba, no puede ser considerada como medio de prueba vlido y, por lo tanto, resulta irrelevante, tanto ms si durante el juicio oral la supuesta testigo no ha sido examinada. Protocolo de pericia psicolgica n. 0171-2010-PSC: Con este medio de prueba, el Ministerio Pblico sostiene que mi patrocinado presenta una personalidad con rasgos pasivo-agresivo, relato poco consistente y psicolgicamente inmaduro. Al respecto, el trastorno pasivo-agresivo suele presentarse al inicio de la edad adulta, como un patrn permanente de actitudes de oposicin y respuestas pasivas ante las demandas que exigen un comportamiento adecuado; diagnstico que, aunado a la inmadurez detectada en mi patrocinado, determinan que mantuvo una relacin sentimental con una menor de edad, a pesar del vnculo profesor-estudiante que los una. De otro lado, no le corresponde al perito psiclogo determinar si el relato de mi patrocinado es o no poco consistente, pues a tal conclusin solo se podr arribar al trmino del juicio oral y corresponder al juzgador colegiado elaborarla. El perito psiclogo mas bien pudo concluir que mi patrocinado era propenso a mentir, lo que no diagnostic; de tal modo que, la versin de mi patrocinado resulta verosmil, tanto mas si existen medios de prueba perifricos que corroboran nuestra teora del caso.

RESPECTO DE LA ACTUACIN DE LA DEFENSA Hechos que sustentan la teora del caso elaborada por la defensa Seores Jueces: A inicios del mes de junio de 2009, mi patrocinado entabl amistad con la menor de iniciales CCY, quien era su alumna en el curso de educacin artstica en la IES 10550; situacin que conllev a que entablaran una relacin sentimental a partir de 11 de julio de 2009. Toda vez que exista voluntad de ambas partes de tomar en serio la relacin sentimental, el 30 de agosto de 2010, durante el aniversario de la IES 10550, ambos decidieron retirarse del lugar donde se realizaba la celebracin con rumbo al domicilio de mi patrocinado, ubicado en la calle Cusco n. 134 del distrito de Pedro Vilcapaza en la provincia de San Antonio de Putina del departamento de Puno. Una vez que mi patrocinado y la menor de iniciales CCY se encontraban solos al interior de la habitacin, consintieron en mantener relaciones sexuales, las que se reiteraron durante el mes de setiembre de

2010; sin embargo, en octubre del mismo ao, sus padres se enteraron de la relacin existente y decidieron interponer la denuncia que deriv en el presente proceso penal. Anlisis de prueba acopiada por el Ministerio Pblico que sustentan la teora del caso de la defensa Seores Jueces: Durante la investigacin fiscal se han recabado medios de prueba que, luego de ser actuados a lo largo del juicio oral, sustentan la teora del caso elaborada por la defensa, como se expone seguidamente. 1. Declaracin de la menor agraviada: Durante el juicio oral, la menor ha reconocido que mantuvo una relacin sentimental con mi patrocinado, iniciada en julio de 2009; producto de la cual ambos consintieron en mantener relaciones sexuales aquel 30 de agosto de 2010 y en reiteradas oportunidades durante el mes de setiembre del mismo ao; por lo que, se tiene probado que ha mediado consentimiento en las relaciones sexuales mantenidas por ambas personas. Certificado mdico legal n. 30-G-09: Durante el juicio oral, se ha oralizado el certificado mdico legal en el cual el perito mdico ha concluido que la menor present signos de desfloracin antigua durante el examen ginecolgico; resultado pericial que corrobora lo vertido por la defensa en el sentido que mi patrocinado y la menor de iniciales CCY mantuvieron relaciones sexuales a partir de 30 de agosto de 2009 y durante el mes de setiembre del mismo ao, lo que determin que la desfloracin fuera antigua y mas no reciente. Asimismo, cabe precisar que no se ha hecho constar ningn tipo de lesin ocasionada a la menor, situacin que, eventualmente, revelara la violencia empleada por mi patrocinado para someterla al acto sexual; por lo que, se tiene probado que ha mediado consentimiento en las relaciones sexuales mantenidas por ambas personas. Acta de nacimiento: Durante el juicio oral, se ha oralizado el acta de nacimiento de la menor de iniciales CCY, tomndose razn que naci el 28 de febrero de 1993; lo que permite evidenciar que cuando mi patrocinado y la menor mantuvieron su primera relacin carnal, sta contaba con 16 aos y 06 meses de edad; por lo que, se tiene probado que la menor de iniciales CCY contaba con ms de 16 y menos de 18 aos de edad cuando mantuvo relaciones sexuales con mi patrocinado. Contrato de trabajo: Durante el juicio oral, se ha oralizado el contrato de trabajo suscrito por mi patrocinado y el Ministerio de Educacin, a consecuencia del cual se desempe como profesor de educacin artstica en la IES 10550, durante los aos 2009 y 2010; por lo que, se tiene probado que ambas personas se conocieron por razn del trabajo de mi patrocinado. Ficha de matrcula y libreta de notas: Durante el juicio oral, se ha oralizado la ficha de matrcula y la libreta de notas de la menor de iniciales CCY, en la cual consta que sta ha sido alumna del curso de educacin artstica en la IES 10550, durante el ao 2009; por lo que, se tiene probado que ambas personas se conocieron por razn del trabajo de mi patrocinado. Declaracin del testigo Valeriano Calapuja Chuquihuara: Durante el juicio oral, este testigo ha sostenido que su hija, la menor de iniciales CCY, nunca le coment que haba sido objeto de una violacin sexual por mi patrocinado; por lo que, se tiene probado que ha mediado consentimiento en las relaciones sexuales mantenidas por ambas personas. Declaracin de la testigo Victoria Yucra de Calapuja: Durante el juicio oral, esta testigo ha sostenido que su hija, la menor de iniciales CCY, nunca le coment que haba sido objeto de una violacin sexual por mi patrocinado; por lo que, se tiene probado que ha mediado consentimiento en las relaciones sexuales mantenidas por ambas personas.

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Conclusin de la defensa Los medios de prueba recabados por el Ministerio Pblico, durante la investigacin fiscal y los actuados a lo largo del juicio oral, no sustentan su teora del caso; por el contrario, han probado que mi patrocinado y la menor han mantenido una relacin sentimental a partir de julio de 2009; asimismo, se ha probado que las relaciones sexuales entre ambas personas iniciaron el 30 de agosto de 2010, cuando la menor contaba con1 6 aos y 06 meses de edad, pero fueron plenamente consentidas.

Sobre el particular, el tema del consentimiento en materia de violacin sexual es central, porque si la vctima consinti la relacin sexual, evidentemente desaparece el elemento de coaccin o de violencia y, por la tanto, no concurre un elemento esencial del tipo objetivo que determina que sea una conducta penamente relevante. La libertad sexual es objeto jurdico de proteccin que se inserta en la esfera de la libertad personal, cuyo contenido esencial son las facultades de autodeterminacin sexual actual como valor en suma de una sociedad pluralista y tolerante. As, en el Acuerdo Plenario n. 4-2008/CJ-116 de 18 de julio de 2008, la Corte Suprema de Justicia de la Repblica ha sostenido, como doctrina jurisprudencial, que la libertad sexual importa la capacidad legalmente reconocida de una persona para autodeterminarse en su sexualidad, y como indemnidad sexual la preservacin de la sexualidad de una persona cuando no est en condiciones de decidir sobre su actividad sexual: menores e incapaces, correspondiendo por ello establecer desde qu edad una persona tiene libertad para disponer de su sexualidad; por lo que, ha resuelto que, de mediar consentimiento mutuo en las relaciones sexuales mantenidas por mayores de 16 aos y menores de 14, el presunto delito de violacin de deriva menor deriva en un comportamiento atpico; siendo el consentimiento una causal de exencin de responsabilidad penal recogida en el artculo 20 numeral 10) del Cdigo Penal: Est exento de responsabilidad penal: (...) El que acta con el consentimiento vlido del titular de un bien jurdico de libre disposicin. El delito de violacin de la libertad, en su modalidad de violacin de la libertad sexual y forma de violacin sexual agravada, tipificado en el artculo 173 primer prrafo numeral 3) concordado con el segundo prrafo del Cdigo penal, requiere presupuestos objetivos y subjetivos que, conforme hemos demostrado, no se presentan en el hecho imputado a mi patrocinado; por lo que, se presenta una causal de exencin de responsabilidad penal, cual es el consentimiento de la supuesta vctima, que determina que el hecho imputado sea atpico y, por lo tanto, no punible. En consecuencia, seores jueces del Colegiado, por los argumentos expuestos; pido a su despacho la ABSOLUCIN DEL ACUSADO JUSTINIANO CUSI JUSTO. La defensa ha concluido su alegato de clausura.

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