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Bogotá, D.C., 21 de abril de 2004.

Doctor MARCO GERARDO MONROY CABRA Presidente Academia Colombiana de Jurisprudencia Ciudad. Respetado doctor: Liana Aida Lizarazo Vaca en mi calidad de Magistrada del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá, D. C., Sala Civil, de manera comedida solicito a esa Institución se resuelva la siguiente consulta: 1º. Quienes deben ser los demandados en un proceso de declaración de pertenencia. 2º. Si el folio de matrícula inmobiliaria da cuenta de ventas parciales, pero a ellas no se les abrió folio de matrícula inmobiliaria independiente, a quien se debe demandar en un proceso de declaración de pertenencia? Cordialmente, LIANA AIDA LlZARAZO V.

RESPUESTA DE LA ACADEMIA Bogotá, mayo 3 de 2004 Doctor MARCO GERARDO MONROY CABRA PRESIDENTE ACADEMIA COLOMBIANA DE JURISPRUDENCIA La Ciudad. Respetado Académico: Por medio del presente documento, me permito presentar a su consideración y de la plenaria de la ACADEMIA COLOMBIANA DE JURISPRUDENCIA, la ponencia de respuesta a la consulta elevada por la doctora LIANA AIDA LIZARAZO VACA, Magistrada del Honorable Tribunal Superior de

¿Quienes deben ser demandados en un proceso de declaración de pertenencia? LA RESPUESTA: 1. El artículo 653 del Código Civil establece que: "los bienes consisten en cosas corporales o incorporales. por la ley. La legislación pertinente para absolver la pregunta es la siguiente: a. . dispone en su numeral 10 lo siguientes: "La declaración de pertenencia puede ser pedida por todo aquel que pretenda haber adquirido el bien por prescripción. es decir cuales sujetos de derecho pueden invocar la pretensión por activa. PRIMERA PREGUNTA FORMULADA A LA ACADEMIA. y concurriendo los demás requisitos legales. Primero que todo se hace necesario precisar. y cuales pueden resistida por pasiva. la utiliza para las dos eventualidades. la pretensión a reclamar. pues la ley procesal. la denominada PRESCRIPCIÓN ADQUISTIVA DE DOMINIO.". por haber poseído las cosas y no haber ejercido dichas acciones y derechos durante cierto tiempo. Queda así definida expresamente. Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos. o de extinguir las acciones o derechos ajenos. El artículo 2512 del Código Civil. el tema decidendum. que comprende las normas de procedimiento a seguir en esta estirpe de causas. . la LEGITIMACIÓN EN CAUSA.Bogotá. ha de establecerse cuales son las disposiciones sustanciales y procesales que regulan la materia. como una casa o un libro. que el proceso de declaración de pertenencia está establecido en la legislación colombiana. En los siguientes términos: I. como los créditos y las servidumbres activas" . es decir. para el proceso denominado de declaración de pertenencia y su fundamento jurídico lo constituye la declaración de prescripción adquisitiva de dominio. (Las subrayas fuera del texto). . b. Siendo la prescripción adquisitiva de dominio la pretensión procesal a discutir en el proceso de pertenencia. para invocar dentro de la pretensión procesal. las que consisten en meros derechos. Se prescribe una acción o derecho cuando se extingue por la prescripción". 2. para que sea discutida y adoptada como criterio de esta Corporación académica. De acuerdo con el artículo 407 del Código de procedimiento civil. Sala Civil. para de ahí derivar. define la prescripción de la siguiente manera: "La prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas. no importando que esta sea ORDINARIA O EXTRAORDINARIA. Incorporales.

De otro lado. En consecuencia. Por tanto. De otro lado. y por tanto debe ser demandado en concreto.). La prescripción constituye una forma de extinguir los derechos y acciones que un sujeto de derecho. tal es el caso del inciso segundo del artículo 669 del Código Civil que dispone: ". el sujeto pasivo de la acción de declaración de pertenencia y por tanto. El artículo 2518 del Código Civil. 2512 del C. que la prescripción adquisitiva constituye una forma de adquirir los derechos ajenos. Por tanto. (Las subrayas fuera del texto). se concluye que cuando se alega la prescripción adquisitiva no sólo se está reclamando para el demandante el derecho real constituido sobre la cosa o bien materia de la declaración de pertenencia. se concluye fácilmente.). que se pretende extinguido.C. el primero de los legitimados en causa por la parte pasiva. uso o habitación. para gozar y disponer de la cosa. se llama mera o nuda propiedad". d. el artículo 765 del Código Civil dispone que: "El justo título es constitutivo o traslaticio. raíces o muebles. Es decir. Son constitutivos de dominio la ocupación. la accesión y la prescripción. los primeros derechos a ganar por prescripción los constituyen los derechos reales. no siendo contra ley o contra derecho ajeno. el mismo tratamiento habrá de darse cuando el derecho de dominio o propiedad se encuentra desmembrado. el titular del derecho real de dominio. siendo su titular. De estos derechos nacen las acciones reales". constituidos sobre la cosas o bienes. debe ser inexorablemente.. sino que también se está postulando la prescripción extintiva de los derechos que aparecen constituidos en favor de quien detenta su título. que están en el comercio humano. que los derechos de usufructo y nuda propiedad cuando están radicados en un mismo titular constituyen el derecho real de dominio pleno.". no los ejerce en los determinados plazos que otorga la ley. dispone que: "Se gana por prescripción el dominio de los bienes corporales. servirá de título esta sentencia.. Pero al admitir la misma ley civil que tales derechos reales pueden . f. y en entre estos el principal de todos: El Dominio. y que se han poseído con las condiciones legales.C. Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no están especialmente exceptuados". los de usufructo. Son derechos reales el eJe dominio. (art.. El artículo 665 del Código Civil dispone que el "Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. La propiedad separada del goce de la cosa. Así las cosas. los de servidumbres activas. el de herencia. (Las subrayas fuera del texto). e. . (Las subrayas fuera del texto). (art. 2512 del C. el de prenda y el de hipoteca. Asimismo. después de su registro en la oficina u oficinas respectivas".c.. El artículo 758 del Código civil dispone que: "Siempre que por una sentencia ejecutoriada se reconociere como adquirido por prescripción el dominio o cualquier otro de los derechos mencionados en los precedentes artículos de este capítulo.

5.. también lo serán los titulares de otros derechos reales constituidos sobre el bien o la cosa materia de la reclamación de prescripción adquisitiva. sin que corresponda a una desmembración del derecho de dominio como en el caso anterior..". Corresponde ahora observar el tratamiento procesal que a la figura de la prescripción adquisitiva le da el Código de Procedimiento Civil. no concentrado en una sola cabeza. la demanda deberá dirigirse contra ella. deben ser convocados al proceso de declaración de pertenencia. o que no aparece ninguno como tal. a los numerales 5° y 6° de dicho artículo que disponen: ". por estar radicados en distinta cabeza. Fuerza entonces la conclusión. Al tenor del inciso segundo del artículo 2518 del C. todos los comuneros constituirán la parte legitimada. porque sus derechos también son objeto de reclamación de prescripción. pues estos están legitimados. Por tal razón. se declare extinguido. deben ser demandados. Asimismo. como en el caso de la comunidad. derechos reales principales V derechos. Siempre que en el certificado figure determinada persona como titular de un derecho real principal sobre el bien. cuando fuere pertinente. igualmente se ordenará en emplazamiento de las personas que se crean con derechos sobre el respectivo bien. sino constituido en favor de varias personas. a. como en los casos anteriores. derechos reales. Como se puede observar la normatividad procesal utiliza tres nomenclaturas. . 6.estar separados el uno del otro. 3. que dispone: " Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no están especialmente exceptuados". las normas especiales que habrá de tenerse en cuenta para un proceso de declaración de pertenencia. y finalmente. (Las subrayas fuera del texto). por cuanto todos los derechos de cuota que corresponden a varios sujetos. En consecuencia. en favor de quien alega la prescripción. . b. A la demanda deberá acompañarse un certificado del registrador de instrumentos públicos en donde consten las personas que figuren como titulares de derechos reales sujetos a registro. para resistir la pretensión procesal invocada. lo cual puede dar lugar a alguna confusión que debe ser despejada. En el auto admisorio se ordenará. es pertinente acotar que si el dominio se encuentra. hacemos referencia. c. la inscripción de la demanda. están siendo reclamados adquisitivamente por el prescriptor y de otro lado.. por pasiva. se persigue que tales derechos de cuotas. de cada uno de los comuneros.C. porque estos derechos también se están reputando extinguidos. que los distintos titulares de estos distintos derechos reales desmembrados. Para el caso en consulta. todos los comuneros deben ser demandados. para ordenar la citación de los demandados en el proceso de pertenencia.. La Ley procesal civil consagra en su artículo 407. para resistir la pretensión invocada. los titulares de otros derechos reales constituidos sobre la cosa materia de la prescripción adquisitiva.

es simplemente una reafirmación de la obligatoriedad de dirigir la demanda contra los titulares de derechos reales principales. 2. la Corte precisa que siendo la usucapión . como el dominio. no solamente son los derechos reales.C. 4. la prescripción es un modo originario de adquirir el dominio de las cosas ajenas.. y en tal circunstancia. porque si no comparecen a hacerlos valer. se dice que Siempre que en el certificado figure determinada persona como titular de un derecho real principal sobre el bien la demanda deberá dirigirse contra ella. recordar la sentencia de la Corte Suprema de Justicia.C. es decir contra todo el mundo. surge un título limpio de cualquier vicio.. tales como la nuda propiedad y el usufructo. se contesta: con el objeto de que hagan valer los derechos que pudieren tener sobre la cosa materia de la prescripción. Es pertinente. Pues al tenor del inciso segundo del artículo 2512 del Código Civil: "se prescribe una acción o derecho cuando se extingue por prescripción". Así las cosas. es de recordar que el artículo 765 del C. con ponencia del Magistrado Germán Giraldo Zuluaga. se pretende establecer. y el numeral 6°. ¿qué condición le damos a este? La respuesta no se hace esperar. En donde la doctrina civil entiende que los derechos reales principales son aquellos que no necesitan de otro para existir. reclama un certificado del registrador en donde consten las personas que fi!!uren como titulares de derechos reales sujetos a registro. Si alguna persona creyéndose titular de un derecho sobre el respectivo bien. De lo anterior surgen varias preguntas: ¿con qué objeto se emplazan a estas personas?. y de derecho de tercero. Así. Y los derechos reales accesorios. son aquellos que necesitan de otro para existir. para los efectos del anexo especial a aportar con la demanda. sino también cualquier derecho o acción que pudiera tener alguna persona sobre éste. Con la aportación del folio de matrícula inmobiliaria.Asimismo. es decir. podría pensarse que sólo debe citarse al proceso de declaración de pertenencia los titulares de derechos reales principales y no a los de derechos reales accesorios. de dicho artículo 407 del C. a los titulares de otros derechos reales. reputa justo título a la prescripción con carácter constitutivo y no de traslaticio. etc. que dice: "En pos de lograr su misión unificadora de la jurisprudencia nacional. declarada la prescripción adquisitiva por una sentencia que hace tránsito a cosa juzgada. pero además para establecer quienes figuran como titulares de derechos inscritos sobre el" mismo.1. pero de ninguna manera. En la segunda parte de este numeral 5° en comento. su condición de bien prescriptible. porque la clasificación de derechos reales principales y accesorios es una creación doctrinaria y no legal. así se les califique de accesorios.. la sentencia producirá efectos erga omnes. pues es de anotarse que los derechos que prescriben sobre un bien. la ubicación del predio. en este punto. en el numeral 5° antes trascrito. Lo anterior puede prestarse a confusión. la de parte demandada. de 3 de julio de 1979. Por tanto. ordena emplazar a los que se crean con derechos sobre el respectivo bien. Pero hemos de interpretar la norma diciendo que lo que allí se hace. que con ella se debe tener por excluidos de citación. la identificación del mismo. por varias razones: La primera. comparece al proceso. 3.P. sin que únicamente se limite a los titulares de derechos reales. para que exista nuda propiedad en un titular debe existir usufructo en otro.

que en principio no son registrables. nada se opone a que el dueño de un predio quien tiene sobre el título de dominio debidamente registrado demande luego. en un proceso de declaración de pertenencia. sino que así alcanza la limpieza de los posibles vicios que su primitivo título ostentara y termina con las expectativas y con los derechos que los terceros tuvieran sobre el mismo bien. O derechos incompletos o de falsa tradición que se inscriben en la columna sexta del certificado del registrador. no puede ser emplazado como indeterminado. logra el maravilloso resultado de sanear. no solo se prescriben los derechos reales sino también los personales que puedan recaer sobre la cosa materia de la prescripción adquisitiva. De estos derechos nacen las acciones personales". enseña: El transcurso del tiempo. II.ordinaria o extraordinaria el medio más adecuado para sanear los títulos sobre inmuebles. pero que anteriormente se registraban. de estabilizar las relaciones jurídicas sobre los bienes ". que están definidos en el artículo 666 del Código Civil de la siguiente manera: "Derechos personales o créditos son los que solo pueden reclamarse de ciertas personas que por un hecho suyo o la sola disposición de la ley. lo mismo que los indeterminados cuyos derechos y nombres se desconocen. Es decir. pues logrando sentencia favorable no solo afirma con solidez su título de dominio. 6. SEGUNDA PREGUNTA FORMULADA. 5. acompañado de la posesión. porque el emplazamiento de indeterminados sólo opera para los titulares de derechos. como el caso de las mejoras plantadas por un tercero en terreno ajeno. del inmueble materia del proceso. cuyos nombres se desconocen. una vez solo. puede observase desde el punto de vista de la desmembración de la propiedad. Un nuevo interrogante surge cuando los derechos personales estuvieren inscritos en el certificado del registrador. Así las cosas. a quién se debe demandar en un proceso de declaración de pertenencia? El anterior interrogante. pues todo lo contrario. cuando el dueño del derecho de dominio. han contraído obligaciones correlativas. obteniendo la mejor prueba que de él existe. pero a ellas no se les abrió folio de matrícula inmobiliaria independiente. agregó la Corte: "José J Gómez en su obra Bienes y Derechos Reales. EN CONCLUSIÓN: Deben ser demandados. Si allí se identifican sus titulares. conociendo que alguien tiene cualquier tipo de derecho a discutirse en un proceso. con apoyo en el artículo 413 (hoy 407) del Código de Procedimiento Civil que se haga a su favor la declaración de pertenencia sobre el bien respectivo. los titulares de derechos reales y personales que aparezcan en el certificado del registrador. Y en apoyo de tal interpretación. este es determinado. como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado. o el hijo contra el padre por alimentos. ¿Si el folio de matrícula inmobiliaria da cuerita de ventas parciales. ¿contra estos debe también dirigirse la demanda de declaración de pertenencia? La respuesta es sí. va haciendo transferencias parciales de la .

HÉCTOR ENRIQUE QUIROGA CUBILLOS RESOLUCIÓN Resolución No 004 de 2004 (18 de Mayo) Por la cual se aprueba la ponencia con autoridad de la Academia. para abrir los que correspondan a cada uno de los lotes como unidades materiales y jurídicas. es decir. en caso de prosperar la demanda. lo cual implica devolver la actuación procesal hasta sus inicios. de estos titulares de fracciones del predio. Dejo en estos términos rendido el concepto.propiedad. sin que haya mediado un loteo o división material que implicaría cerrar el folio real matriz. el dueño ha constituido un derecho real de dominio sobre la parte enaj enada. tanto material como jurídica. Estos titulares de derechos reales sobre fracciones del predio no pueden considerarse cobijados por el emplazamiento de indeterminados. . En consecuencia. al proceso. pues no es posible abrir folios reales independientes. el derecho de dominio del inmueble de mayor extensión se encuentra en cabeza de las varias personas que detentan títulos sobre fracciones del predio. En tal evento. Si una persona pretende la declaración de pertenencia sobra una fracción del predio. dicha propiedad debe ser sometida a división material para que cada fracción alcance su propia unidad. pero tal derecho ha se reputase parcial. generará una nulidad del proceso por falta de integración del contradictorio. Mientras esto no se realice. Pues un posible loteo posterior se verá afectado por la declaración de pertenencia. ordenando la integración del contradictorio. de dichos propietarios parciales. distinta de la de ordenarse por el Juez la vinculación. para dar traslado de la demanda a los nuevos citados. Y en tal caso. Atentamente. no dividido ni loteado. la demanda deberá dirigirse contra todos los titulares de derechos sobre el respectivo inmueble y que dé cuenta el folio real del único inmueble. son conocidos y su convocatoria en concreto debe imperiosamente realizarse. Es de anotarse. Nulidad que no puede remediarse con ningún otro tipo de actuación procesal. pues al estar reportados en el folio real. al proceso de declaración de pertenencia. que si no hay vinculación en concreto. la propiedad seguirá manteniendo su unidad material y jurídica.