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BOLETN INFORMATIVO EXTRAORDINARIO Nro.

44 Aspectos resaltantes del Reglamento Parcial de la Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo

En la Gaceta Oficial Nro. 38.596 de fecha 3 de enero de 2007, fue publicado el Decreto Presidencial Nro. 5.078 de fecha 22 de diciembre de 2006, mediante el cual se dict el Reglamento Parcial de la Ley Orgnica de

Prevencin, Condiciones y Medio Ambiente de Trabajo.


Entre los aspectos novedosos de dicho Reglamento encontramos que en el artculo 9 del mismo, se establece que slo ser posible la transaccin en materia de salud, seguridad, condiciones y medio ambiente de trabajo, siempre que sta verse sobre condiciones y oportunidad de pago de los derechos litigiosos o discutidos; ya que el monto a pagar por dicha transaccin ser en base al monto mnimo establecido por el Instituto Nacional de Prevencin, Salud y Seguridad Laborales (INPSASEL) por medio de el informe pericial que realice dicho rgano para tal fin. De igual forma, en el mismo artculo, se establece el procedimiento a seguir ante la Inspectora del Trabajo competente a los fines de tener la homologacin respectiva de las transacciones en esta materia, a los fines de darle fuerza de cosa juzgada.

Asimismo, considera el Reglamento en su artculo 12, entre otras, como condicin insegura e insalubre del trabajo, el no cumplimiento por parte del

patrono de los lmites mximos en materia de jornada de trabajo y disfrute de descansos y vacaciones.

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Ahora bien, en materia de mejoramiento de las condiciones del medio ambiente de trabajo, el Reglamento en su artculo 13 desarrolla la Disposicin Final Primera de la Ley Orgnica de Prevencin, Condiciones y Medio

Ambiente de Trabajo (LOPCYMAT), al establecer que los rganos del Estado y


aquellos que por gestin del Estado otorguen crditos destinados a la ampliacin y mejoramiento de explotaciones industriales, comerciales, agrarias y pecuarias, debern asignar un porcentaje de ese crdito a inversiones en materia de prevencin, seguridad y salud en el trabajo. Establece el Reglamento, en cuanto a la proteccin de la maternidad, que durante el embarazo y hasta 1 ao despus del parto la trabajadora no podr realizar tareas que pongan en riesgo su vida, salud o seguridad en el trabajo. Asimismo, consagra que la trabajadora en estado de gestacin tendr derecho a disfrutar de 1 da o 2 medios das de permiso remunerado cada mes para su atencin mdica. Despus del parto, el padre o la madre tendrn permiso a disfrutar de 1 da de permiso remunerado una vez al mes a los fines de asistir a las consultas mdicas peditricas.

En cuanto a los Servicios de Seguridad y Salud en el Trabajo, tenemos que los define como la estructura organizacional de los patronos, cooperativas y otras formas asociativas de carcter productivo que tienen como objetivo la promocin, prevencin y vigilancia de las condiciones de seguridad, salud, y medio ambiente de trabajo; conformado por un equipo multidisciplinario de profesionales del rea de salud y seguridad en el trabajo. Cumplidos como fueren los requisitos para la inscripcin del Servicio de Seguridad y Salud en el Trabajo, el INPSASEL proceder a otorgar la acreditacin correspondiente que tendr una vigencia de un ao.

Los Servicios de Seguridad y Salud en el Trabajo podrn ser propios o mancomunados, debiendo ser gratuitos para todos los trabajadores. Los Servicios
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de Seguridad y Salud en el Trabajo debern ser propios cuando: (i) cuenten con mas de 250 trabajadores o asociados, segn el caso, (ii) cuenten entre 50 y 250 trabajadores o asociados, segn el caso, y desarrollen alguna de las actividades econmicas que se indicarn en las normas tcnicas. Ahora bien, tenemos que los Servicios de Seguridad y Salud en el Trabajo mancomunados, estarn constituidos por un conjunto de patronos, cooperativas u otras formas asociativas de carcter productivo; considerados como servicios de salud propios de los patronos o asociados que lo integren, en consecuencia, los patronos sern solidariamente responsables en las violaciones en materia de seguridad y salud en el trabajo ocasionadas por estos centros de servicio. Los Servicios de Salud y Seguridad en el Trabajo debern estar ubicados en el centro de trabajo o en las proximidades, ubicacin sta que deber ser informada a los trabajadores dentro de los 3 das hbiles siguientes al inicio de la relacin laboral, igualmente deber el patrono remunerar a los trabajadores por el tiempo utilizado por stos en los Servicios de Salud con el pago de salarios y dems beneficios como si efectivamente hubieren laborado la jornada de trabajo.

Entre las funciones principales de los Servicios de Seguridad y Salud en el Trabajo tenemos que debern: asegurar la proteccin de los trabajadores, mantener un nivel elevado de salud, asesorar a los empleadores, asegurar el cumplimiento de las vacaciones y descanso diario por parte de los trabajadores, reportar los accidentes de trabajo y las enfermedades ocupacionales al INPSASEL, evaluar los equipos de trabajo con anterioridad al inicio de su funcionamiento, elaborar la propuesta del Programa de Seguridad y Salud en el Trabajo e implementarlo previa aprobacin y registro por el INPSASEL, entre otras.

Ahora bien, los patronos, respecto a los Servicios de Seguridad y Salud en el Trabajo, estarn obligados a cumplir permanentemente con los requisitos de
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acreditacin, suministrar los datos e informacin requerida por las autoridades competentes en la materia, comunicar inmediatamente cualquier cambio del centro de servicio relativo a los datos aportados al registro del INPSASEL dentro de los cinco das hbiles siguientes al mismo, y presentar un informe trimestral sobre el ejercicio de sus funciones al INPSASEL.

Los Servicios de Salud y Seguridad en el trabajo debern realizar los exmenes de salud de manera gratuita a los trabajadores e informar el resultado de los mismos a los trabajadores dentro de las 24 horas siguientes, adicionalmente, debern conservar la historias mdicas de los trabajadores por un lapso de hasta 10 aos despus terminada la relacin laboral.

En cuanto a los Delegados de Prevencin, encontramos que de conformidad con el artculo 49 del Reglamento, todo trabajador mayor de 14 aos podr ser elegido delegado de prevencin; esta disposicin est en concordancia con el artculo 96 de la LOPNA que establece la edad mnima para trabajar de los adolescentes, sin embargo, tenemos que dicha ley en su artculo 102 seala que la jornada de trabajo de los adolescentes no exceder de 6 horas diarias divididas en dos turnos, con un descanso de una hora entre stos, todo ello a los fines de garantizar armnicamente el disfrute de su escolaridad, por lo que consideramos que las funciones y responsabilidades de los delegados de prevencin adolescentes dentro del centro de trabajo saturaran de cargas al adolescente trabajador atentando a todas luces contra los derechos integrales de los nios y de los adolescentes consagrados en las leyes de la Repblica.

Los delegados de prevencin, en representacin de los trabajadores, tendrn como funcin primordial ejercer la defensa de los derechos humanos laborales en materia de seguridad y salud en el trabajo. Los patronos debern entregar toda la informacin que requirieren los delegados de prevencin en un
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lapso de 15 das hbiles. Resulta novedoso la disposicin relativa al tiempo utilizado por los delegados de prevencin para el desempeo de sus funciones y su formacin en materia de seguridad y salud laboral, ya que el Reglamento establece dos supuestos: (i) si las actividades se llevaron a cabo dentro del horario de trabajo, dicho tiempo ser considerado como parte de la jornada de trabajo, debiendo remunerarse como si efectivamente se hubiere laborado, incluyendo todos los beneficios laborales; (ii) de ser las actividades llevadas a cabo fuera de la jornada de trabajo, deber otorgrsele la semana siguiente un tiempo de descanso remunerado igual al utilizado por el delegado.

Asimismo, encontramos que es ratificado por el Reglamento el lapso de inamovilidad laboral de los delegados de prevencin desde el momento de su eleccin hasta tres (3) meses despus de vencido el trmino para el cual fue electo. No obstante ello, incorpora el Reglamento que dicha inamovilidad es irrenunciable, intransigible e indisponible, y su violacin comprende tanto a delegado afectado como al colectivo de trabajadores que representa, por lo cual se consideran expuestos a dicha violacin todos los trabajadores del centro de trabajo; aspecto ste de suma relevancia en el caso de existir violacin alguna por la empresa, dicho aspecto incidir indefectiblemente en el quantum total de la multa a imponer por las autoridades administrativas correspondientes por cuanto se toma como afectada la globalidad de los trabajadores del centro de trabajo, y no solo el delegado de prevencin al cual se le ha quebrantado su derecho a la inamovilidad.

Ahora bien, en cuanto al nmero de delegados, el Reglamento seala que para establecer el nmero definitivo la autoridad del trabajo, a travs del INPSASEL (rgano encargado de establecer el nmero de delegados de prevencin), tomar en cuenta la peligrosidad de la actividad desarrollada, la organizacin del trabajo, los turnos de trabajo, la ubicacin de reas o
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departamentos del centro de trabajo, y el nmero de trabajadores. ste ltimo aspecto se estimar tomando en cuenta todos los trabajadores que laboren en el centro de trabajo, incluyendo los aprendices, los trabajadores contratados a tiempo determinado y, los contratados para una obra determinada. Aunado a ello, estos ltimos trabajadores igualmente se tomarn en cuenta dentro del nmero de trabajadores considerados electores y dentro del nmero de trabajadores elegibles en el proceso de elecciones de los delegados de prevencin de cada centro de trabajo. A nuestro entender, esta disposicin resulta contradictoria con la naturaleza del cargo, ya que el perodo de duracin en el cargo de delegado de prevencin es de dos aos, perodo que, de ser el caso, no podr cumplir un aprendiz o un trabajador contratado bien sea a tiempo determinado o para una obra determinada.

Aunado a lo anterior, el Reglamento seala expresamente en su artculo 57 que no podrn elegir ni ser electos como delegados de prevencin, los representantes del patrono, los empleados de direccin, los trabajadores de confianza, las personas con vnculo de consaguinidad o afinidad hasta cuarto grado con el patrono, y aquellas personas que mantengan una relacin ntima de amistad o conyugal con el patrono. Al respecto debemos sealar que el ejecutivo al establecer esta norma plante un aparente conflicto de intereses, cuando en realidad ambas partes, sin importar su condicin, tienen el derecho y el deber de garantizar las condiciones adecuadas de salud y seguridad en el trabajo.

El Reglamento, deja en carga de los trabajadores o sus organizaciones, la realizacin de la notificacin a la Inspectora del Trabajo de la voluntad de los mismos de iniciar el proceso electoral de los delegados de prevencin. A partir de dicha notificacin, de conformidad con lo establecido en el artculo 59 del Reglamento, todos los trabajadores del centro de trabajo estarn investidos de inamovilidad laboral durante el lapso de tiempo necesario para la realizacin de
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las elecciones de los delegados de prevencin, las cuales podrn tener un perodo de duracin de 30 das hbiles prorrogable hasta por treinta 30 das hbiles mas, cuando el artculo 44 de la LOPCYMAT establece que el perodo de eleccin de los delegados de prevencin debe realizarse en un lapso no mayor a 30 das a partir de la notificacin, sin establecer prrroga alguna, ni calificacin como hbiles de los das que se tomar en cuenta para el cmputo del perodo de elecciones . Al respecto es preciso sealar, que el mencionado artculo establece que el Inspector del Trabajo, estar encargado de notificar al patrono de la voluntad de los trabajadores de elegir sus delegados de prevencin; en caso de que el Inspector no realizare la notificacin respectiva al patrono, slo prev la norma una sancin administrativa para el funcionario encargado, pues la falta de notificacin del patrono no afectar en forma alguna la inamovilidad laboral de la que estn investidos los trabajadores del centro de trabajo, tal y como lo establece en forma similar el artculo 450 de la Ley Orgnica del Trabajo al referirse al proceso electoral sindical. Finalmente, en el supuesto de resultar electos dos o ms candidatos con un nmero igual de votos vlidos, se realizarn nuevas elecciones donde slo participen stos.

Electos como fueren los delegados de prevencin, stos pudieren ser revocados de sus cargos en caso de: (i) inasistir injustificadamente en 3 oportunidades seguidas a las actividades convocadas por el Comit de Seguridad y Salud Laboral, (ii) no presentar 3 informes seguidos al Comit de Seguridad y Salud Laboral; (iii) el incumplimiento de las convocatorias y requerimientos expresos del INPSASEL en tres 3 oportunidades seguidas. Transcurrido la mitad del perodo para el cual fueron electos los delegados de prevencin, un nmero no menor del 20% de los trabajadores del centro de trabajo, podr solicitar ante el INPSASEL, la realizacin de un proceso revocatorio de los delegados de prevencin incursos en algunas de las causales anteriormente explanadas. Aunado a ello, en caso de incumplimiento por parte de algn delegado de
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prevencin de las convocatorias y requerimientos del INPSASEL, ste informar a los trabajadores a fin de que stos decidan si ejercen su derecho a revocar al delegado incurso.

Resultan de vital importancia el artculo 67 del Reglamento, el cual contiene lo referente a la creacin del Comit de Seguridad y Salud Laboral, por cuanto dicha norma seala que el comit estar conformado por los delegados de prevencin, de una parte, y por otra, por los representantes del patrono en nmero igual a los delegados de prevencin, bajo los siguientes parmetros: (i) hasta 10 trabajadores: 1 delegado de prevencin y 1 representante del patrono, (ii) de 11 a 50 trabajadores:2 delegados de prevencin y 2 representantes del patrono, (iii) de 51 a 250 trabajadores: 3 delegados de prevencin y 3 representantes del patrono, (iv) de 51 a 500 trabajadores 4 delegados de prevencin y 4 representantes del patrono, (v) de 501 trabajadores en adelante 500 trabajadores. Del mencionado artculo observamos que el mismo limita el nmero de miembros del comit de seguridad y salud laboral a 10 miembros: 5 representantes del patrono y 5 delegados de prevencin; cuando la LOPCYMAT, en su artculo 41 seala expresa y claramente en su numeral 4 que de 251 trabajadores en adelante el comit de seguridad y salud laboral estar compuesto por un delegado de prevencin adicional por cada 500 trabajadores o fraccin.

Aunado a ello, el Pargrafo Primero del mencionado artculo 67 del Reglamento, seala que al ser electos los delegados de prevencin, debern elegirse simultneamente cules de ellos integrarn el comit de higiene y seguridad laboral. Ahora bien, de la interpretacin de dicho pargrafo se colige que en todo centro de trabajo sern necesariamente electos delegados de prevencin, pero que no todos los delegados de prevencin necesariamente integrarn el comit de seguridad y salud laboral; por lo que a nuestro entender, esta disposicin est en clara contravencin al ya mencionado artculo 41 de la
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LOPCYMAT; pues dicha norma seala expresamente que En todo centro de trabajo, establecimiento o unidad de explotacin de las diferentes empresas o de instituciones pblicas o privadas, los trabajadores y trabajadoras elegirn delegados o delegadas de prevencin, que sern sus representantes ante el Comit de Seguridad y Salud Laboral.

Asimismo, al igual que en los artculo 56 y 57 del Reglamento, el Pargrafo Segundo del tantas veces mencionado artculo 67 del Reglamento, seala que a los fines de determinar el nmero de trabajadores para calcular el nmero de integrantes del comit de seguridad y salud laboral se deben incluir cada uno de los trabajadores que laboraren al momento en el centro de trabajo, bien sean aprendices, trabajadores contratados a tiempo determinado o contratados para una obra determinada. En cuanto a los comits de seguridad y salud laboral en las sucursales del patrono, solo menciona el Reglamento que dicho punto ser regulado mediante las normas tcnicas que se dictarn para tal fin.

Finalmente, el artculo en estudio su Pargrafo Cuarto, seala que en los polgonos industriales, edificios comerciales o de oficina, centros comerciales y espacios similares, en los que varios patronos realizaren actividades en un mismo espacio geogrfico, podr crearse adicionalmente un comit mancomunado de seguridad y salud laboral, que ejerza las facultades y atribuciones de los comits de seguridad y salud laboral en los riesgos comunes y coordine las acciones de los distintos comits; materia que ser regulada en la norma tcnica que se dictar para tal efecto. Al respecto, slo nos queda, una vez mas, sealar que dicha norma contraviene lo dispuesto por la LOPCYMAT por cuanto la misma, al referirse a los comits seguridad y salud en el Trabajo slo prev la constitucin de un comit se seguridad y salud en el trabajo en todo centro de trabajo, establecimiento o unidad de explotacin de las empresas o instituciones pblicas o privadas.
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El artculo 68 del Reglamento, desarrolla en mayor medida lo dispuesto en el artculo 50 de la LOPCYMAT respecto a los comits de seguridad y salud laboral en las empresas intermediarias , contratistas y de trabajo temporal. Al respecto solo seala que la decisin de los delegados de prevencin de la intermediaria o contratista de crear un comit de seguridad y salud laboral propio o la de adherirse al de la beneficiaria deber ser remitida al INPSASEL dentro de los 3 das hbiles siguientes; de ser ste el caso, la intermediaria o contratista contina obligado a cumplir con el resto de la normativa sobre la materia, en especial lo referente a los servicios de seguridad y salud en el trabajo y a la ejecucin del programa de seguridad y salud en el trabajo. Finalmente, establece que el comit de seguridad y salud laboral de la intermediaria o contratista por obra determinada cesar sus funciones culminada como fuere la obra, debiendo la intermediaria o contratista informar dentro de los 10 das hbiles siguientes al INPSASEL.

En cuanto a las obligaciones del comit de seguridad y salud laboral, tenemos que el Reglamento impone la obligacin al comit de presentar un informe mensual ante el INPSASEL, contentivo de todas y cada una de las actividades desarrolladas en ejercicio de sus atribuciones, el cual deber ser presentado dentro de los 5 das hbiles siguientes de cada mes.

Sobre la declaracin de los accidentes de trabajo e infortunios laborales, encontramos que el artculo 83 del Reglamento establece que el

patrono deber notificar al INPSASEL de los accidentes de trabajo dentro de los 60 minutos siguientes a la ocurrencia de los mismos, al comit de seguridad y salud laboral y al sindicato dentro de las 12 horas siguientes, adicionalmente deber realizar la notificacin formal al INPSASEL del accidente o enfermedad

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ocupacional dentro de las 24 horas siguientes a la ocurrencia del accidente o del diagnostico de la enfermedad.

Ahora bien, consideramos que el referido artculo 83 resulta genrico en cuanto a la notificacin de los accidentes y enfermedades profesionales, no obstante que resulte mas o menos operable para una empresa notificar accidentes menores en los lapsos de tiempo previstos, no contiene el Reglamento disposicin alguna respecto a la notificacin de aquellos infortunios a gran escala en los cuales el patrono desconoce lo ocurrido, para lo cual deber investigar a profundidad el accidente previa notificacin al INPSASEL; tampoco regula el caso de los accidentes in itinere (aquellos ocurridos cuando se dirige el trabajador a su lugar de trabajo o al regreso de ste, para ir a emprender o reanudar sus tareas o a su trmino); o el caso de los accidentes ocurridos el fin de semana, y fuera del centro de trabajo. Por ello, somos del criterio que se debi establecer en el Reglamento que, en cuanto a las notificaciones de la ocurrencia de accidentes laborales o enfermedades ocupacionales, el patrono tiene el deber de notificar el accidente ocurrido o la enfermedad diagnosticada inmediatamente tenga conocimiento de cualesquiera de ellos segn sea el caso.

Finalmente, el artculo 86 del Reglamento, dispone que en caso de suspenderse la relacin de trabajo como consecuencia de un accidente de trabajo o enfermedad ocupacional, el tiempo que dure la discapacidad temporal se computar para el clculo de la prestacin de antigedad. Al respecto, cabe sealar que dicha norma est en indudable quebrantamiento a lo dispuesto en el artculo 97 de la Ley Orgnica del Trabajo, en concordancia con lo dispuesto en el literal a del artculo 94 de la misma, por cuanto dicha norma seala que cesada la suspensin de la relacin laboral (que pudiere ser por accidente o enfermedad profesional que inhabilite al trabajador para la prestacin del servicio durante un lapso que no superior a 12 meses), la antigedad del trabajador comprender
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el tiempo servido antes y despus de la suspensin, no obstante lo dispuesto en el artculo 95 de dicha ley.

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