PRIMERA PARTE LOS TTULOS VALORES Y EL DERECHO CAMBIARIO LECCIN 1: LOS TTULOS VALORES

Concepto y funcin : Los ttulos valores son documentos transmisibles que resultan necesarios para ejercitar los derechos literales y autnomos a ellos incorporados. Lo que se pretende es facilitar al mximo la transmisin y ejercicio del derecho que se incorpora a ese soporte fsico. Ejemplos de ttulos valores: cheques, pagars y letras de cambio. Incorporan la obligacin de realizar una prestacin a favor del legtimo tenedor del ttulo y, correlativamente, el legtimo tenedor est legitimado para exigir su cumplimiento (incorporacin). Caracteres bsicos:

Incorporacin del derecho al ttulo: En todas las categoras de ttulo valor se produce una incorporacin de un elemento inmaterial que es el derecho, a un soporte fsico que es el ttulo. Los efectos de esa asociacin se perciben en una doble variante. En primer lugar, en el ejercicio del derecho puesto que si se pretende ejercitar el derecho incorporado es imprescindible presentar el ttulo. En segundo lugar nos encontramos que para transmitir el derecho incorporado al ttulo a un tercero se le tiene que transmitir el ttulo al que se incorpora el derecho correspondiente. Juristas alemanes del s. XX pusieron el acento en la incorporacin como caracterstica esencial comn de los ttulos valores pero no es la nica. Transmisibilidad: Es la nota caracterstica comn por lo que concurre en todos los ttulos valores. Si no concurre, no se tratar de un ttulo valor. Posesin: el legtimo tenedor del ttulo est legitimado para exigir el cumplimiento, por tanto el deudor est obligado solo ante el legtimo tenedor del ttulo y solo cumple cuando satisface la obligacin frente a ste. Por tanto, la legtima posesin legitima al tenedor a exigir el cumplimiento y solo se generan efectos libratorios si se exige el cumplimiento frente al verdadero creditor. Literalidad: el documento debe integrar el contenido del derecho: cuanta, importe, lugar, fecha de pago Autonoma del derecho incorporado: En la totalidad de los ttulos valores, el derecho que se incorpora al ttulo es autnomo de la relacin causal subyacente determinante de la emisin del ttulo valor. Esta autonoma puede concurrir de forma completa o incompleta dependiendo del ttulo. Un ejemplo de ttulo valor completamente autnomo lo constituye una letra de cambio mientras

que un ejemplo de ttulo valor incompletamente autnomo lo constituye una accin representada en papel. Disciplina de los ttulos valores: No existe en nuestro ordenamiento jurdico una disciplina bsica aplicable a todos los ttulos valores. Lo que hay son distintas regulaciones para aplicarlas a los diferentes tipos de ttulos valores de lo que resulta que no hay ninguna regulacin general o bsica. Referencia a los ttulos de legitimacin y ttulos impropios:

Titulo de legitimacin: Ttulo cuyo efecto principal o exclusivo es el de atribuir legitimacin a una determinada persona para la obtencin de algn tipo de prestacin. Estos ttulos son intransmisibles y presentan una limitacin prctica. Un ejemplo de los mismos puede ser el tiket del aparcacoches. Ttulos impropios: Son aquellos ttulos a travs de los cuales se confiere al titular legitimado el derecho a obtener una prestacin. No son ttulos valores porque no son transmisibles. La distincin entre ambos no es ntida.

Fenmeno de desmaterializacin de los ttulos valores: Este fenmeno deriva de un hecho cada vez ms acusado en la prctica de sustitucin del soporte fsico por un soporte magntico o informtico. Corresponde a aquellos ttulos que se emiten en serie pero no en los individuales ya que estos tienen niveles de contratacin muy baja. El derecho incorporado al ttulo : Hay que distinguir entre la relacin causal que da origen al ttulo (ej: un contrato de cpv) y el propio ttulo (ej: un cheque). Ambos son independientes. El ttulo funciona de forma autnoma a la relacin causal que lo origin. Caracteres del derecho incorporado:

Literalidad: Tambin llamado literasuficiencia. El contenido del derecho incorporado aparece incorporado de forma sustancial en el propio ttulo emitido. En algunos casos la delimitacin del derecho se deduce de una forma completa como en las letras de cambio, mientras que en otros casos el derecho slo est delimitado de una forma parcial en el ttulo emitido por lo que el contenido efectivo no se conoce de forma completa sino que se encuentra en otros documentos complementarios como pueden ser los estatutos de una sociedad respecto de las acciones emitidas para sus socios. Autonoma: El derecho incorporado al ttulo es en principio autnomo, es decir, se encuentra desvinculado en mayor o menor medida de la relacin causal determinante de la emisin de dicho ttulo valor. Esta segunda caracterstica que concurre en cualquier caso puede manifestarse de una forma completa o incompleta, total o parcial. La autonoma del derecho incorporado al ttulo ser total en ttulos abstractos como cheques, letras de cambio o pagars. Mientras que dicha autonoma ser parcial en los ttulos causales como cartas de pago o resguardos de depsito.

Ejercicio del derecho incorporado: Hay que distinguir dos variantes de legitimacin: la activa y la pasiva.

Legitimacin activa: Esta se atribuye al poseedor del ttulo valor que cumple los requisitos derivados del propio ttulo. La posesin es condicin necesaria para el ejercicio del derecho incorporado pero no siempre es suficiente para el ejercicio del mismo. Legitimacin pasiva: Esta legitimacin corresponde a la persona que aparece designada como obligada en el propio ttulo valor. De este modo nos encontramos en el ejemplo del cheque con que el sujeto pasivo ser la entidad bancaria.

Clases de ttulos valores: a) Ttulos constitutivos y declarativos: Criterio distintivo de la conexin originaria entre el ttulo y la relacin fundamental. Conforme a esto distinguimos entre:

Ttulos constitutivos: Aquellos cuya emisin puede determinar el nacimiento de la relacin fundamental. Ttulos declarativos: Aquellos que incorporan un derecho preexistente. Este tipo de ttulos valores tienen escasa importancia.

b) Ttulos emitidos individualmente o en serie:

Criterio distintivo de la forma de emisin de los ttulos valores conforme al cual distinguimos entre estas dos categoras:

Ttulos emitidos individualmente: Son aquellos ttulos valores que son objeto de una emisin aislada o particular. Ej. Letra de cambio.

Ttulos emitidos en serie: Estos se pueden definir como aquellos que se emiten a travs
de un negocio nico que origina una masa de ttulos valores. Ej. Acciones, obligaciones, participaciones de fondos de inversin... etc. Existe una subcategora de ttulos emitidos en serie que se conoce como valores mobiliarios negociables. Se trata de aquellos valores emitidos en serie y que son susceptibles de trfico generalizado, fundamentalmente en el mercado financiero. c) Ttulos pblicos y privados: Atendiendo al emisor del ttulo.

Ttulos pblicos: emitidos por una AP o por el Estado. Ttulos privados: emitidos por entes privados, por ejemplo empresas.

d) Ttulos cambiarios de cobro, de participacin y de tradicin: Esta clasificacin se basa en el criterio distintivo de la naturaleza del derecho incorporado al ttulo valor. De este modo se pueden distinguir tres categoras:

Ttulos juridico-obligacionales o cambiarios: Se definen como aquellos que incorporan un derecho de crdito, permiten cobrar. Ej. Cheque, letra de cambio. Ttulos juridico-personales o de participacin: Estos se definen como aquellos que atribuyen a su titular una determinada posicin en el mbito de una entidad organizada. Ej. Las acciones de una S.A. Ttulos juridico-reales o de tradicin: Vienen definidos como aquellos que incorporan la posesin y en muchos casos la disponibilidad de unas determinadas mercancas. La entrega de stos comporta la adquisicin. Ej. Un resguardo de depsito en almacenes generales.

e) Ttulos nominativos, a la orden y al portador: Se apoya en el criterio distintivo de la forma de legitimacin del titular. Existen tres categoras:

Ttulos nominativos: Se definen como aquellos que designan como titular a una persona determinada, persona cuya titularidad se recoge en el propio ttulo valor. El ejemplo ms claro lo constituye el cheque nominativo. Estn sometidos a un rgimen de transmisin restrictivo ostentando un grado de transmisibilidad de grado mnimo. La principal restriccin operativa que se impone a la transmisibilidad es la que se concreta en el deber de comunicacin de la transmisin ya que para que surta efectos deben cumplirse ciertos deberes de comunicacin. S el ttulo valor nominativo est emitido individualmente, la comunicacin debe dirigirse al deudor, s no, este puede negarse a pagar al nuevo acreedor. S por el contrario el ttulo valor nominativo est emitido en serie, la comunicacin deber emitirse al emisor. Ttulos valores a la orden: Son aquellos que designan como titular a una persona determinada pero permiten la designacin de otros titulares en el propio documento. Ej. Letra de cambio: aqu aparece un titular originario llamado librador si bien este puede transmitir a travs del endoso a un nuevo tomador. Esto representa una transmisibilidad de grado medio. Ttulos valores al portador: Son aquellos que legitiman como titular al mero poseedor siempre que exista justa causa determinante de la transferencia posesoria (legtima al poseedor causal). Los ttulos valores se transmiten a travs de la mera transferencia posesoria siempre que esta obedezca a una causa lcita. Hay que destacar en este sentido que segn el artculo 545 del Cdigo de Comercio la posicin del tercero que ostenta la posesin de un ttulo al portador de buena fe. Segn este precepto dicha posesin, siempre que medie buena fe y sin culpa grave, es inatacable.

Artculo 545 C.Com.: No estar sujeto a reivindicacin el ttulo cuya posesin se adquiera por tercero de buena fe sin culpa grave. Por otra parte, hay que tener en cuenta la disposicin II de la Ley del Mercado de Valores que introduce una distorsin en la transmisin que afecta slo a los ttulos de valor emitidos en serie al sealar que para ser transmitidos tiene que intervenir fedatario pblico o de sociedad o agencia de valores. La progresiva sustitucin de los ttulos valores en anotaciones en cuenta: La crisis de la funcin de los ttulos valores tuvo lugar hace dos dcadas. Se registra desde entonces un fenmeno de modificacin de los mismos. A finales de la dcada de los 70 el volumen total de los ttulos valores negociables era incalculable e inmanejable ya que los ttulos valores fueron vctimas de su propio xito. Los economistas lo llaman crisis de crecimiento. Para paliar estos problemas fcticos se han adoptado dos medidas: La primera de ellas se aplica a los ttulos emitidos en serie y se concreta en la prctica en una desmaterializacin. La segunda medida se aplica a algunos ttulos valores emitidos individualmente y consiste en una inmovilizacin.

Desmaterializacin: Consiste en la sustitucin del ttulo con un soporte documental por la anotacin en cuenta. Esta solucin se aplic a los ttulos emitidos en serie y adems tambin se aplica o se impone a determinados valores admitidos a cotizacin en mercados financieros. Las acciones no pueden cotizarse si no se representan por la anotacin en cuenta.

Inmovilizacin: Se aplica a algunos ttulos valores emitidos individualmente. Esto no

consiste en una sustitucin o reemplazo del ttulo sino que este continua existiendo, se respeta la permanencia del soporte documental al contrario de lo que ocurre con la desmaterializacin. Esta solucin consiste en la retencin del ttulo por la entidad receptora y la transmisin de los datos que ese ttulo contiene se realiza a travs de una red informtica llamada Sistema Nacional de Compensacin Electrnica (S.N.C.E.). Por tanto se tiende a la sustitucin de los ttulos papel por el sistema de anotaciones en cuenta. El legislador espaol se decanta por el sistema de desmaterializacin sobre el sistema informtico. Las caractersticas bsicas son tres que se deducen de la L.M.V. y del R.D. 116/1992. :

Naturaleza informtica: Se trata de un sistema informtico. El registro de esos valores est informatizado en soporte magntico y en los casos de transmisin se realiza a travs de transferencia contable. Irreversibilidad: El sistema de representacin de valores a travs de las anotaciones en cuenta es irrevocable segn el art. 5 de la L.M.V. Esto consiste en que una vez adoptado el sistema de representacin de valores por anotaciones en cuenta no se puede regresar al sistema documental. Traslatividad de la transferencia contable: la caracterstica esencial de los ttulos valores es la facilidad de transmisin; si no hay papel no hay entrega del ttulo. Por eso, en el caso

de valores representados a travs de anotaciones en cuenta, la traslatividad es una ficta traditio, es decir, la traditio consistir en figurar registrado en el sistema de anotaciones en cuenta de la sociedad. Caractersticas generales de los valores anotados en cuenta: 1) Unidad de representacin: Cuando se pretende emitir valores anotados en cuenta de cualquier tipo, todos los que estn integrados en la misma emisin deben ser objeto de representacin tabular. 2) Fungibilidad: Todos aquellos valores tabulares que integren una misma emisin son fungibles, es decir, se pueden sustituir los unos a los otros al tener todos las mismas caractersticas. 3) Reserva de denominacin: En virtud de esta caracterstica slo se llaman valores anotados en cuenta a aquellos que estn representados segn el sistema previsto en la L.M.V. Ej: las acciones, sobre todo las de las sociedades cotizadas, pueden representarse de 2 maneras: en ttulos papel o en anotaciones en cuenta. Son los Estatutos de la sociedad los que deben optar por uno u otro sistema, aunque en las sociedades cotizadas es obligatorio el sistema de anotaciones en cuenta. Las pequeas y medianas empresas siguen representando sus acciones y ttulos valores en papel, pocas optan por el sistema de anotaciones en cuenta.

LECCIN 2: LA LETRA DE CAMBIO, EL CHEQUE Y EL PAGAR.

La letra de cambio Nocin y caracteres esenciales de la letra de cambio: Letra de cambio = ttulo valor complejo, formal (la forma tiene extraordinaria importancia) que incorpora una orden incondicionada de pago. Es decir, una persona (librador) ordena a otra (librado) que pague en el lugar y momento que seale el documento una determinada cantidad a favor de la persona que se designa (tenedor del documento). Los sujetos que intervienen son tres:

Librador: Persona que emite la letra de cambio como orden de pago y garantiza por s mismo dicho pago ordenado. Librado: Es la persona a la que se dirige la orden de pago. Si este firma a su vez la letra de cambio se convierte en librado aceptante y pasa a ser el obligado cambiario principal.

Tomador o tenedor: Es el beneficiario de la letra de cambio, es decir, de la orden de pago siendo adems el sucesor cambiario principal.

Hay que distinguir entre el contrato subyacente y la letra de cambio. Funcin econmica:

Funciones tradicionales: Se trata de un ttulo valor de gran antigedad que surge en al s.XII. Se utiliza como medio de pago hasta el s.XVI y a partir de aqu surgen regulaciones que potencian su transmisibilidad. La letra deja de ser un medio de pago para convertirse en un medio de crdito. Funciones actuales: Hoy en da la letra de cambio es un instrumento de crdito y el ttulo valor sirve como medio de pago es el cheque. La letra es un instrumento de crdito a corto o medio plazo. Se puede decir que la letra de cambio despliega sus efectos en la actualidad en dos sectores: Los del crdito comercial: aplazo del pago de una compraventa. Los del crdito financiero: prstamo en sentido estricto.

La normativa sectorial aplicable actualmente se contiene en la Ley 19/1975 conocida como la Ley Cambiaria y del Cheque. Se consigue superar con esta ley una problemtica anterior y se incorpora a nuestro ordenamiento jurdico los principios extrados del Convenio de Ginebra sobre derecho cambiario que a su vez est inspirado en los principios que sobre la misma materia rigen en el derecho anglosajn. Requisitos formales de la letra de cambio: Existen dos clases de requisitos:

aa Requisitos formales esenciales: Son aquellos requisitos sin cuya cumplimentacin la

letra no existe. Se extraen del art. 1 de la L.L.C.Ch.:

Denominacin de la letra de cambio: Debe expresarse en el idioma que est redactada la letra. Mandato puro y simple de pago de una suma determinada: La orden de pago nunca puede estar sometida a condicin. Por eso se dice pura y simple. Se trata de una orden abstracta e incondicional. La suma debe estar bien determinada y no se pueden sumar ni incluir clusulas con los intereses sino que deben estar sumados de antemano. En letras y nmeros, prevalecen las letras en caso de discordancia. Nombre del librado: El librado es la persona que debe hacer efectivo el pago de esa cantidad reflejada en la letra de cambio. La letra debe contener el nombre pero no necesariamente la firma si bien si no hay firma no hay aceptacin. Nombre del primer tenedor: Puede ser el primer tenedor el propio librador en cuyo caso hablamos de letras giradas a la propia orden. Tambin cabe la posibilidad de que se

designen a varios primeros tenedores en cuyo caso habr que establecer en la propia letra el rgimen que se les aplicar a efectos del ejercicio del crdito cambiario.

Fecha de libramiento: El establecimiento de esta fecha es imprescindible para solucionar cualquier duda que se pueda plantear en relacin a la capacidad de las personas que intervienen. Firma del librador: Para que la letra exista como tal hace falta por o menos una firma y esta es la del librador. Ni el librado ni el tenedor tienen porque firmar. Dicha firma aparecer en el anverso de la letra, en el margen inferior derecho. Cabe la posibilidad de que no se firme en el anverso y se haga en el primer endose en cuyo caso se admite la validez y se presupone que es girado a la propia orden. Requisitos formales naturales:

aa

Indicacin del vencimiento: da, mes y ao. Sin embargo la Ley cambiaria permite que sea: una fecha fija o un plazo desde la fecha en que se libre la letra de cambio. Si no se contiene fecha concreta alguna, la letra se considerar pagadera a la vista. Indicacin del lugar de pago: En los supuestos en que no se especifique lugar alguno, ser aquel que figure junto al nombre del librado y defecto de este la letra no ser vlida. En la prctica, lo ms habitual es que el lugar se pago sea una entidad bancaria. Indicacin del lugar de emisin: S no se especifica ser considerado como tal aquel que figure junto al nombre del librador. En defecto de ste la letra no ser vlida.

aa Eventuales clusulas potestativas de la letra: Son meros elementos accidentales de la letra de cambio. Algunas de las clusulas potestativas ms eventuales son:

Clusula de giro por cuenta de un tercero: Tiene escasa importancia prctica. En este caso el librador pone de manifiesto en la propia letra que no ostenta la condicin de acreedor en la relacin causal subyacente. De este modo consta en la letra una circunstancia extracambiaria. Clusula de domiciliacin: A travs de la misma se indica en la propia letra de cambio como lugar de pago el domicilio en un tercero que normalmente ser una entidad de crdito. A travs de esta clusula se posibilita el tratamiento informatizado a travs del sistema nominal de compensacin electrnica. Clusula de intereses: En principio la inclusin de estas clusulas en las letras de cambio est prohibida salvo en supuestos especiales. En este sentido, hay que sealar que existen casos en que no es posible calcular de antemano el vencimiento incierto. Estos casos se dan en los supuestos de letra de cambio librada a vista o al plazo de la vista en cuyo caso si se permite la inclusin de una clusula de intereses.

Clusula de exclusin de la garanta de aceptacin: Mediante esta clusula el librador, en los casos de letras no aceptadas originariamente, evita la apertura de la va de regreso en los casos de negativa a la aceptacin por parte del librado. Clausula de no a la orden: impide posteriores endosos. Clausula sin gastos: indica que la letra impagada puede requerirse ante notario y sin gastos por el tenedor.

Todo ello porque es un ttulo formal. Debe contener todos estos requisitos en el momento en que se hacen efectivos los derechos, pero no es necesario en el momento en que se cree o formalice. En el momento de formalizar el contrato que origina la letra de cambio no es necesario indicar el tenedor. Si falta alguno de los requisitos esenciales, el documento no podr merecer la consideracin de letra de cambio. Podr por lo tanto desplegar efectos extracambiarios como si se tratase de una promesa de pago o un reconocimiento de deuda pero en ningn caso ser considerado ni desplegar efectos de letra de cambio. Referencia a letra de cambio en blanco: Segn el art. 12 de la Ley Cambiaria y del Cheque, se entiende por letra de cambio en blanco a aquella que se gira con la intencin de ser completada con posterioridad sobre la base de acuerdos extracambiarios celebrados entre los intervinientes. Se presume que quin recibe una letra de cambio en blanco conoce los acuerdos extracambiarios conforme a los cuales debe ser rellenada o completada la misma. Para que exista la letra de cambio en blanco deben cumplirse una serie de requisitos formales que son los siguientes: - Denominacin de la letra de cambio. - Firma, bien del librador o bien del aceptante. Por otro lado hay que tener en consideracin de lo que puede ocurrir si al rellenar la letra se vulneran los acuerdos extracambiarios. Dicha vulneracin puede generarse como una excepcin personal contra cualquier tenedor de la letra en blanco ya que la ley presume que los tenedores de la letra en blanco conocen los acuerdos que se han vulnerado. Tampoco hay que olvidar que el mismo art. 12 seala que no podr generarse dicha excepcin personal contra los tenedores de buena fe de la letra de cambio en blanco. Circulacin de la letra de cambio. La aceptacin y el endoso. Aceptacin de la letra de cambio: Aceptacin = declaracin incondicionada y recogida en la letra de cambio por la que el librado asume la obligacin de pagar la letra al vencimiento de la misma. En el momento que el librado firma la letra de cambio pasa a ser el obligado de cambio principal y directo. Qu ocurre cuando se gira una letra de cambio no aceptada desde el libramiento ya que el librado se niega a firmar la aceptacin? Con relacin al designado, no se producen consecuencias ni siquiera en el caso de que exista compromiso extracambiario de aceptacin.

La designacin de aceptacin produce, en condiciones normales, una consecuencia cambiaria de alcance general y esta ser el vencimiento anticipado de la letra por el hecho de que hay que prever que si el librado ni siquiera firma, menos la va a pagar. En cuanto a la accin prevista por la ley para el caso de reclamaciones contra el librado aceptante, esta se denomina accin cambiaria. La presentacin a la aceptacin es voluntaria. Sin embargo, cabe la posibilidad de que en algunos supuestos sea obligatoria. Tales supuestos son dos y estn previstos por la Ley Cambiaria y del Cheque: 1) Cuando se establezca esta obligatoriedad en la propia letra de cambio a travs de una clusula introducida, bien por el librador, o por algn endosante sucesivo. 2) En todo caso, las letras de cambio giradas en un plazo desde la vista. Cabe la posibilidad de que se prohba la presentacin a la aceptacin de la letra de cambio. Esta clusula slo la puede introducir el librado del efecto. Qu ocurrir si el tenedor de la letra vulnera la clusula presentando la letra a aceptacin? Si la letra es aceptada por el por el librado ser vlida dicha aceptacin por lo que surtir todos sus efectos. S por el contrario el librado no acepta no se producir apertura de la va de regreso por que la aceptacin est prohibida. En general, la aceptacin debe hacerse efectiva en el domicilio del librado. S son varios los librados, en el domicilio de cualquiera de ellos. Requisitos de la aceptacin: 1. La declaracin cambiaria tiene que recogerse en el documento principal de la letra de cambio si bien cabe la posibilidad de que algunos ttulos se recojan en otros suplementos. 2. La firma del librado se realizar en el anverso segn lo que establece la Ley Cambiaria y del Cheque sealando adems una presuncin iuris et de iure en relacin a que la firma del librado en cualquier sitio del anverso produce la aceptacin. 3. En cuanto a la fecha de la aceptacin, en principio no es necesaria salvo en dos supuestos poco frecuentes en los cuales resulta imprescindible: - El caso de letras giradas en un plazo desde la vista. - Supuestos en los cuales a travs de una clusula cambiaria especfica se imponga la aceptacin en plazo. Se trata de una declaracin cambiaria que no puede ser sometida a condicin si bien la Ley Cambiaria y del Cheque si admite la aceptacin parcial, es decir, la aceptacin sobre una parte del importe nominal de la letra de cambio, supuesto en el cual el tomador levantar protesta e iniciar la va de regreso pero slo por la parte que no ha sido aceptada. Referencia a la cesin de la provisin: La cesin de la provisin es una clusula cambiaria en virtud de la cual se produce una cesin de los derechos extracambiarios o crditos extraordinarios operndose simultneamente con la cesin en su caso del crdito cambiario incorporado al ttulo valor. Esta se utiliza en las compraventas internacionales de pago aplazado. En estos supuestos la letra no se acepta por el deudor extracambiario por que quiere comprobar la calidad de lo que compra en el momento que llega la mercanca, momento hasta el cual no va a firmar. La funcin econmica en estos casos es la de robustecer al acreedor cambiario.

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El endoso de la letra de cambio. El endoso = declaracin contenida en la letra de cambio firmada por el tenedor actual o endosante a travs de la cual el efecto se transmite a otra persona que recibe el nombre de endosatario. Es la forma ordinaria de ceder los derechos incorporados al ttulo. La Ley cambiaria dedica al endoso los arts. 14 a 23. A travs del endoso se potencia la transmisibilidad de la letra de cambio. El endoso sirve para transmitir la letra de cambio como cosa mueble, como documento que incorpora un derecho de crdito cambiario que es autnomo del crdito extracambiario derivado de la emisin de la letra. La letra de cambio es un ttulo valor naturalmente a la orden, es decir, transmisible siempre a travs de endoso cambiario. Pero la letra no es esencialmente a la orden pudiendo incluir una clusula de letra de cambio no a la orden. Hasta hace 10 15 aos, el endoso cumpla una funcin relevante si bien en los ltimos tiempos esta relevancia a decrecido, especialmente desde la implantacin del Sistema Nacional de Compensacin Electrnica de Efectos Comerciales. Esto es as porque en el presente es normal que las letras se encuentren domiciliadas y la transmisin se realiza a las entidades de crdito, bien en gestin de cobro, o bien a travs de endoso asociado o descuento bancario. La posicin del endosatario de una letra de cambio que acta de buena fe es una posicin autnoma, abstracta, motivo por el cual no le son oponibles las acciones personales eventualmente oponibles frente a su endosante a no ser que acte de mala fe. En el endoso, el endosante pasa a garantizar la aceptacin y el pago de la letra de cambio, es decir, asume una posicin de garante. Del mismo modo el endosante puede eludir estas dos garantas a travs de la inclusin en la declaracin de endoso de una clusula que recibe el nombre de clusula de endoso sin garanta o sin responsabilidad. El endosante distinto del librador elude las garantas de aceptacin y pago y entonces contra l no se podr realizar la va de regreso. El librador no puede incluir la garanta sin mi responsabilidad porque este no puede eludir la garanta de aceptacin. Tan slo puede eludir la garanta de pago. Forma del endoso:

Requisitos formales: El nico requisito formal esencial para que el endoso surta efectos es el de la firma del endosante. Dentro del negocio de endoso slo puede ser endosante el tenedor actual de la letra de cambio ya que nadie pude vender lo que no es suyo. En cuanto a la posicin de endosatario, esta la puede ocupar cualquier persona fsica o jurdica. Se admite en este sentido en nuestro ordenamiento cambiario el endoso de retorno que es aquel en el que ocupa la posicin de endosatario un tenedor anterior de la letra de cambio. Caractersticas de la clusula de endoso: La clusula de endoso debe reunir dos caractersticas: - No puede someterse a condicin de especie alguna. - Tiene que ser necesariamente total. El parcial es nulo de pleno derecho. Supuestos especiales de endoso: Son dos:

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Endoso en blanco: Se materializa a travs de la cumplimentacin del nico requisito formal esencial que no es otro que el de la firma del endosante. No recoge por lo tanto la identidad del endosatario.

- Endoso al portador: Legitima al endosatario como mero poseedor de la letra de cambio.

Ambos supuestos estn sometidos a idntico rgimen jurdico. La letra de cambio deja de ser un ttulo valor a la orden para transformarse en un ttulo valor al portador. La funcin econmica de ambas es el eludir la va de regreso.

Efectos del endoso:

Efecto legitimador: Deriva del hecho de que slo puede merecer la consideracin de acreedor cambiario principal el poseedor de la letra de cambio cuya posicin se deriva de una cadena ininterrumpida de endoso. Efecto transmisivo: Se concreta en la transmisin de la titularidad de la letra de cambio como cosa mueble y de forma correlativa y simultanendose el ttulo cambiario que se incorpora a ese ttulo valor. Efecto de garanta: Consiste en el hecho de que tras la celebracin del negocio cambiario de endoso, el endosante pasa a garantizar tanto la aceptacin de la letra de cambio como el pago que est transmitiendo a travs de ese negocio. Esta doble garanta se puede eludir a travs de la clusula sin mi responsabilidad.

El aval de la letra de cambio: Se trata de una declaracin cambiaria que tiene como finalidad exclusiva garantizar el pago de la letra de cambio. En cuanto a su normativa, hay que resear los dos principios complementarios que se pueden extraer de los artculos 35 a 37 de la Ley Cambiaria y del Cheque. Estos principios son los siguientes:

Principio de Accesoriedad formal: Por virtud de este principio de accesoriedad el avalista ocupa una posicin que es formalmente idntica a la propia de su avalado. Principio de Autonoma sustantiva: En virtud de este principio de autonoma el avalista pasa a ocupar una posicin cambiaria sustantiva que es independiente de la de su avalado toda vez que se ha completado con anterioridad esa accesoriedad antes mencionada.

A travs del aval cambiario lo que se pretende de una forma directa es robustecer el propio crdito cambiario adems de la posicin del propio acreedor cambiario. De una forma ms indirecta lo que se pretende a travs del aval es facilitar la transmisibilidad de la letra de cambio. Contenido de la obligacin del avalista general y del avalista limitado:

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En la Ley Cambiaria y del Cheque, en su artculo 35 se presume iuris tantum que el aval es general salvo que exista en la letra de cambio indicacin expresa en contra. Se presume que el aval se refiere al importe ntegro que constituya el nominal de la letra de cambio. Segn lo dicho, se admite por la Ley el aval parcial que es el que slo cubre parte de la cantidad que constituye el nominal de la letra de cambio. En cualquier caso, todos estos efectos no se pueden supeditar a condicin alguna. Elementos personales del aval bancario: El avalista:

En principio puede ser avalista cualquier persona fsica p jurdica. Puede serlo del mismo modo un tercero ajeno hasta ese momento en el crculo de obligados cambiarios como un obligado cambiario anterior si bien en tal caso el aval pierde eficacia econmica. En cuanto a los supuestos de pluralidad de avalistas, en estos casos hay que sealar que los diferentes avalistas ocupan una porcin idntica al tomador de la letra, responden por lo tanto de forma solidaria como en cualquier otra obligacin cambiaria. Avalado y falta de indicacin:

La falta de indicacin se refiere al supuesto en que se ha firmado una declaracin cambiaria de aval pero no se dice quin es el avalado. En estos casos se considera que el aval est prestado a favor del librado y cuando no exista este, al librador. Requisitos formales: La declaracin cambiaria del aval se considerar vlida cualquiera que sea la frmula que se utilice para su redaccin. Lo nico que se exige es que esa forma elegida exprese de manera inequvoca una finalidad de garanta (principio antiformalista). La declaracin debe contener identificacin del avalado e indicacin del avalista, fecha del aval y firma del avalista. El nico requisito formal esencial es la firma del avalista siempre que este pueda identificarse a travs de su firma. El aval se puede recoger tanto en el documento principal de la letra de cambio como en los suplementos si los hubiere. Segn el artculo 36.2 de la Ley Cambiaria y del Cheque, la firma en el anverso de la letra por cualquier persona distinta del librador o librado se considera vlido como aval. La declaracin del aval contenida en un documento separado de la letra de cambio carece totalmente de efectos cambiarios si bien puede desplegar efectos extracambiarios como los de constituir garanta personal. Tiempo del aval: Lo normal en la prctica es que el aval se suscriba en la letra de cambio en cualquier momento entre la fecha del libramiento y la fecha del vencimiento. Aun as, hay que tener en cuenta que la Ley en su artculo 36 da validez al aval suscrito tras el vencimiento de la letra e incluso tras la denegacin del pago voluntario. Con esto lo que se pretende es reforzar la posicin del acreedor cambiario principal que no es otro que el tomador de la letra de cambio. Naturaleza jurdica :

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Segn la doctrina mayoritaria, el aval se configura desde el punto de vista jurdico como garanta autnoma de naturaleza cambiaria. Esto e desprende del artculo 37 de la Ley. S el aval presenta una accesoriedad formal una vez que se cumplimenta pasa a desplegar efectos autnomos. Incluso en los supuestos en los que se declare la nulidad de la obligacin del aval por motivos que no sean formales el aval seguir subsistiendo sobre la base de su naturaleza autnoma. La responsabilidad cambiaria del avalista: El avalista como obligado directo: el avalista slo tendr la posicin de obligado directo y principal cuando el aval se haya prestado a favor del librado aceptante de la letra de cambio. En estas circunstancias la accin procedente contra el avalista queda sometida al plazo de prescripcin aplicable contra el aceptante. Avalista como obligado en la va de regreso: el avalista merecer la posicin de obligado en va de regreso en todos los supuestos en que la declaracin de aval se preste a favor de cualquier obligado cambiario distinto del aceptante. En estas circunstancias la accin contra el avalista podr ejercitarse previo levantamiento de protesta ya sea notarial o extranotarial siempre que se haga dentro de los plazos de prescripcin prevista para las acciones en va de regreso en general. Pago por el avalista: La responsabilidad cambiaria que asume el avalista es solidaria. Est sometido junto con el resto de obligados cambiarios a un rgimen de responsabilidad solidaria. Esto presenta una particularidad importante y esta se concreta en el hecho de que s existe ofrecimiento de pago del avalado y del avalista, el acreedor debe preferir el pago del avalado. En los supuestos en que medie ofrecimiento de pago slo por parte del avalista, el acreedor no puede negarse al pago por parte de este ya que s lo hace podr quedar instituido en mora accipiendi o mora del acreedor. Excepciones oponibles por el avalista: El aval tiene una naturaleza substantivamente autnoma. Por tanto, el avalista no puede interponer contra un acreedor cambiario reclamando las excepciones personales correspondientes al deudor avalado. Vencimiento de la letra de cambio: El vencimiento constituye un requisito formal ordinario o natural de la letra de cambio. No se trata en ningn caso de un requisito formal esencial porque la falta de indicacin del mismo queda cubierta por la presuncin legal del iure et de iure. Cuando no se contenga indicacin alguna del vencimiento se entender que ser pagadera a la vista, es decir, al momento de la presentacin de la letra de cambio. Los requisitos del vencimiento son cuatro:

Carcter nico: En la regulacin de la Ley sobre el vencimiento de la letra de cambio, en los artculos 37 y siguientes, se prohibe de forma expresa el libramiento de letras de cambio que incorporen vencimientos sucesivos. Esto quiere decir que por cada letra de cambio se incluye un vencimiento.

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Carcter cierto: En la indicacin del vencimiento debe exigirse que el mismo vaya a tener lugar de forma necesaria en el futuro aun que el momento concreto no est determinado si bien s se exige la certeza de su posterior determinacin. Posibilidad: La indicacin del vencimiento tiene que ser posible. Se consideran imposibles segn la doctrina los siguientes vencimientos: - Fechas anteriores a la del libramiento de la letra de cambio. - Fechas inexistentes. - Fechas enormemente lejanas. Tipicidad: Debe indicarse el vencimiento conforme a algunas de las formas legales tpicas recogidas en el artculo 37 de la Ley Cambiaria y del Cheque.

Modalidades de vencimiento: Las modalidades del vencimiento previstas en el artculo 37 de la Ley son cuatro: 1. Vencimiento a fecha fija: Tiene mayor significacin y trascendencia prctica. La principal ventaja de esta modalidad de vencimiento es que confiere una gran seguridad o fijeza a la determinacin del momento en que debe realizarse el pago. 2. Vencimiento a plazo desde la fecha: Es una variedad residual desde el punto de vista prctico o econmico. En estos casos la letra de cambio ser pagadera desde el plazo computado a partir de la fecha especificada en el propio ttulo. 3. Vencimiento a la vista: El efecto ser pagadero desde la presentacin de la letra de cambio al deudor. Se utiliza poco en la prctica por que a travs de sta modalidad de vencimiento se agrava la posicin cambiaria que asume el deudor al carecer de certeza sobre la fecha del vencimiento de la letra de cambio. 4. Vencimiento a plazo desde la vista: Las letras de cambio sern pagaderas en virtud de esta modalidad una vez que transcurra un determinado plazo desde el momento de la aceptacin o, en su caso, desde el momento del protesto por falta de aceptacin. Presentacin de la letra de cambio al pago: La letra de cambio es un ttulo valor de presentacin. Legalmente se impone la presentacin del efecto (letra de cambio) al pago ante el deudor para que ste exponga su voluntad de pagar o no pagar. El sistema clsico, que ya no se utiliza, consista en la exhibicin de la letra ante el deudor en el domicilio de ste. Dicho sistema ya no se utiliza al suponer una molestia y un riesgo considerable. El riesgo puede consistir en que el deudor alegue que no la ha visto e incluso cabe la posibilidad de que la destruya. De este modo, la Ley prev dos sistemas alternativos al anterior que son los siguientes:

Presentacin de copia de la letra de cambio: Se aplica a las letras de cambio no domiciliadas. En este caso es necesario que se presente copia intervenida por fedatario pblico o bien que se indique donde est el original y el deudor compruebe que el original y la copia coinciden al poder darse el caso de falseamiento de la copia.

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Presentacin de la letra al pago a travs del S.N.C.E.: Se aplica a las letras domiciliadas en las entidades de crdito. En este caso lo nico que hace el banco gestor es emitir esos datos a la Compensacin.

Circunstancias de la presentacin: Hay que distinguir dos tipos de legitimaciones:

Legitimacin activa: Para presentar la letra de cambio regularmente la tiene el tenedor legitimo de la letra s ste es el poseedor actual del ttulo cuya posicin cambiaria se sustenta en una orden de endoso. Esta persona puede actuar a travs de representante que normalmente ser la entidad bancaria encargada de la gestin del cobro de la letra de cambio. Legitimacin pasiva: Le corresponde al librado sea aceptante o no de la letra de cambio. S son varios los librados debemos distinguir dos supuestos: - Que sean varios los librados aceptantes, en cuyo caso la letra se presenta al pago de todos ellos. - Que sean varios librados no aceptantes, en cuyo caso bastar la presentacin de la letra de cambio a cualquiera de ellos.

Momento de la presentacin: El momento de efectuarse la presentacin de la letra de cambio depende del tipo de indicacin de vencimiento que se contenga en dicha letra de cambio. En este sentido, se pueden dar en la prctica dos supuestos:

Letras con vencimiento a la vista: Estas debern presentarse al pago dentro del plazo previsto o, en su caso, en el plazo legal supletorio de un ao. Restantes tipos de letras de cambio o de vencimiento de las mismas: Deben presentarse el da del vencimiento o los dos das hbiles siguientes. Este plazo se puede ver prorrogado si concurre causa de fuerza mayor en cuyo caso el tomador deber hacer constar tal circunstancia el la propia letra.

Falta de presentacin:

Efectos que produce la falta sobre el tomador: El efecto es la prdida de las acciones en va de regreso. Las obligaciones cambiarias quedan liberadas si no se presenta oportunamente la letra de cambio al pago. Efectos con relacin al librado aceptante: No hay efectos por que la accin cambiaria directa, que es la que se ejercita contra el aceptante y sus avalistas, subsiste y no se ve perjudicada por la falta de presentacin al pago. Dicha accin slo se extingue por el transcurso del plazo de prescripcin legalmente previsto de tres aos.

El pago: Se pueden distinguir dos categoras de pago:

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Pago directo: Es aquel que se hace efectivo por el aceptante de forma voluntaria una vez que se le presenta regularmente la letra de cambio al pago. Pago en va de regreso: Es aquel que se efecta por alguno de los restantes obligados cambiarios en va de regreso y que requiere previo levantamiento de protesto. Este tipo de pago slo es exigible cuando exista negativa al pago voluntario por parte del aceptante.

Objeto del pago: El objeto del pago en principio es el nominal de la letra de cambio. Ese pago presenta dos caractersticas definitorias que son las siguientes:

Identidad: Se concreta en el hecho de que el nominal debe pagarse en la divisa que se establece en el mismo. En los casos en los que el pago en la divisa pactada fuera imposible se admitir el pago en el equivalente en pesetas, siempre que la divisa estuviere admitida a cotizacin en el Mercado Oficial de Divisas. Integridad: El pago debe alcanzar la totalidad del importe. Esta caracterstica presenta una excepcin y es que el tomador puede realizar una oferta de pago parcial. A travs de esta disposicin el legislador pretende promover el cumplimiento de las obligaciones cambiarias. En este caso, el tomador no tiene que entregar la letra al deudor sino que le puede entregar un recibo por la cantidad desembolsada en ese momento.

Pago anticipado: Segn la Ley Cambiaria y del Cheque el tomador, como acreedor cambiario, no est obligado a aceptar el pago anticipado puesto que se supone que el plazo est fijado en la letra de cambio en su propio beneficio. Es por ello que s las partes deciden el pago anticipado se entiende que el deudor paga por su cuenta y riesgo asumiendo todos los riesgos que puedan derivarse de ese desembolso anticipado. Prueba del pago: En la Ley Cambiaria y del Cheque se presume iuris tantum que se ha pagado la letra de cambio s, tras el vencimiento de la misma, esta se encuentra en poder del librado o del domiciliatario (el banco en que permanece abierta la cuenta de cargo). En los casos de pago directo, el librado que paga puede exigir que se le entregue la letra de cambio adems de un recibo llamado cuenta de recibo que est firmado por el tomador. Lo mismo ocurre en los casos de pago por obligados en va de regreso. En los supuestos en que sea un banco el que presente la letra de cambio al pago, la transmisin fsica de la misma queda sustituida por la entrega de un recibo especial que tiene plenos efectos liberatorios. Pago por intervencin: Se define como aquel pago que es desembolsado por parte de un tercero ajeno del vnculo de obligados cambiarios y que tiene por finalidad evitar la apertura de la va de regreso. En este caso el tercero desembolsa el pago por cuenta de alguno de los obligados cambiarios y el acreedor puede optar por aceptar dicho pago o rechazarlo si bien en este caso se producir la liberacin de las obligaciones cambiarias de quienes se vieron beneficiados por la intervencin de ese tercero.

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Efectos del pago: Hay que distinguir entre el pago directo y la va de regreso. En el caso de pago directo, que es el que desembolsa el librado (aceptante), ste determina la extincin total de las obligaciones cambiarias de todos los integrantes del crculo de obligaciones cambiarias. En cuanto al pago en va de regreso, que es el desembolsado por el librador, ste slo produce efectos extintivos de las obligaciones cambiarias respecto de los obligados posteriores del que ha pagado la letra de cambio pero nunca respecto de los anteriores. En este caso, el acreedor cambiario reclamante tiene que entregar al deudor cambiario pagador el original de la letra de cambio y el recibo correspondiente. Cualquier acreedor cambiario puede reclamar a travs de las acciones correspondientes el importe principal que constituya el nominal de la letra de cambio adems de los intereses moratorios computados a partir del cumplimiento del efecto as como las costas desembolsadas necesariamente para el ejercicio de las acciones legales de reclamacin.

Cumplimiento forzoso. Las acciones cambiarias. Las acciones cambiarias: Se distinguen dos categoras de acciones relacionadas con la letra de cambio: las acciones cambiarias, y las acciones extracambiarias. A su vez, dentro de las primeras se pueden distinguir otras dos categoras de modo que nos encontramos con la accin cambiaria directa por un lado, y con la accin cambiaria en va de regreso. Dentro de la categora de las extracambiarias no encontramos a su vez con otras dos categoras diferentes: la accin causal y la accin de enriquecimiento injusto. La primera de ellas es la que se basa en algn negocio causal subyacente determinante de la emisin de la letra de cambio. En cuanto a la segunda, esta es una accin residual, subsidiaria y supletoria que slo se puede utilizar en los casos en que no se puedan utilizar acciones cambiarias ni la accin causal y siempre que concurran los requisitos necesarios propios del enriquecimiento injusto. a) Accin directa: Es aquella que puede ejercitar el tenedor insatisfecho contra el aceptante y, s lo hubiera, contra sus avalistas, en el caso en que se produzca falta de pago voluntario. Esta accin incluye tanto el principal, que es el nominal de la letra de cambio, como los intereses moratorios as como los gastos, en su caso, del protesto. Esta accin tan slo se perjudica por el transcurso del plazo de prescripcin legalmente previsto de tres aos. Por lo tanto, ni la falta de protesto ni la falta de presentacin de la letra de cambio determina el perjuicio de la misma. En los casos en que existan varios librados aceptantes en una misma letra, slo la negativa al pago por parte de esos librados permitir el ejercicio de esta accin al exigirse en estos supuestos que la letra se presente ante todos ellos. b) Accin de regreso:

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En la Ley Cambiaria y del Cheque se relacionan los diferentes preceptos sustantivos y formales que deben concurrir para que se ejerciten las acciones en va de regreso. En este sentido, hay que sealar que hay presupuestos sustantivos y presupuestos formales. Los presupuestos sustantivos son tres y se relacionan de forma alternativa y no acumulativa por lo que basta que slo concurra uno de ellos. Son los siguientes: Falta de pago de la letra de cambio por parte del librado, sea aceptante o no. Denegacin total o parcial de la aceptacin de la letra de cambio, que slo operar en los casos de letras de cambio aceptadas desde su libramiento. Situacin concursal del librado o del librador cuando se haya prohibido la presentacin de la letra a la aceptacin.

El presupuesto formal es nico y consiste en el levantamiento de protesto notarial o declaracin equivalente cuando ella proceda, es decir, cuando no exista clusula sin gastos que exime el levantamiento de protesto en va de regreso. En estos casos, la ley legitima al tenedor para dirigirse contra uno, varios o todos los obligados en va regresiva, exigindoles el reembolso anticipado de la letra. Las acciones cambiarias pueden ejercitarse tanto por: - La va declarativa ordinaria (en juicio ordinario o verbal, en funcin de la cuanta reclamada). La va ejecutiva por el cauce del juicio especial cambiario.

El protesto: se caracteriza por ser un acto para la acreditacin con efectos cambiarios de protesta de la falta de aceptacin o de pago de la letra de cambio. Existen dos categoras de protesto:

El protesto notarial: Se formaliza a travs de un acta levantada por un fedatario pblico o notario que se comunica al librado (deudor cambiario). En este sentido, lo que tiene que hacer el tomador de la letra de cambio una vez producida la falta de pago es dirigirse al notario entregndole el original de la letra dentro de los siete das hbiles siguientes a partir de la fecha de vencimiento. Una vez que el notario recibe la letra de cambio, la fotocopia, levanta un acta de constancia a travs de la cual acredita la concordancia entre la letra y la fotocopia adems de la manifestacin del tomador de que el deudor ha denegado el pago. En el plazo de los dos das hbiles siguientes al levantamiento del acta, el notario remite un requerimiento al librado concedindole un plazo hasta las 14 horas del segundo da hbil siguiente al de la recepcin del mismo para que formule las alegaciones que considere oportunas o para que pague. A partir de ese momento, si el librado no paga el nominal de la letra de cambio, el protesto deviene firme y surte todos los efectos por lo que se puede iniciar la va de regreso contra todos los obligados cambiarios. En cualquier caso hay que sealar que todo esto es cada vez menos frecuente en la prctica por que cada vez son ms las letras de cambio domiciliadas. El protesto extranotarial: Hay tres subtipos dentro de esta categora (de mayor a menor):

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Protesto extranotarial por declaracin equivalente emitida por la Cmara de Compensacin: Este tipo de protesto se ejercita ante la Cmara de Compensacin de Efectos Electrnicos siempre que se haga en los siete das hbiles siguientes al del vencimiento. Consiste en la inclusin en la propia letra de una declaracin por la que se acredita que no se ha producido el pago por compensacin electrnica. Slo es aplicable a las letras de cambio domiciliadas. Protesto a travs de declaracin equivalente emitida por la entidad domiciliataria: Tambin se utiliza con frecuencia en la prctica. El plazo es el mismo que en el anterior as como el procedimiento, que tambin es el mismo que en el anterior con la nica diferencia de que la entidad emisora es el propio banco y no la Cmara de Compensacin. Slo es aplicable para las letras de cambio domiciliadas que no se presentan al pago a travs del sistema de compensacin electrnico. Protesto a travs de declaracin equivalente emitida por el propio librado: En estos casos es el librado el que de su puo y letra incluye en la letra de cambio la declaracin de impago voluntario de la misma.

Exclusin del protesto: La va de regreso puede ejercitarse sin necesidad del levantamiento de protesto cuando se incluya en la letra una clusula sin gastos o sin protestos. S dichas clusulas son introducidas por el librador, afecta a todos los obligados cambiarios en va de regreso y as quedar plasmado en el anverso. S es introducido por un endosante le afecta slo a l. Plazos: Los plazos son de los siete das hbiles siguientes. En los casos de protesto por falta de aceptacin, estos siete das se computan desde la expiracin del plazo de la presentacin de la aceptacin mientras que s es por falta de pago, se computarn desde el vencimiento. Efectos: El protesto abre la va de regreso como efecto principal. Este efecto se produce tanto en el protesto por no aceptacin como en el protesto por falta de pago. En aquellos casos en que se levante un protesto por falta de aceptacin no es preciso en principio levantar protesto por falta de pago cuando llegue la fecha de vencimiento incluida en la letra de cambio. En los casos en que el presupuesto sustantivo de la accin de regreso sea la situacin concursal del librado, tampoco har falta el protesto para abrir la va de regreso. Comunicacin de la falta de aceptacin o de pago: Una vez producida alguna de estas dos situaciones, surte efectos un sistema legal de comunicacin sucesiva de las mismas. A travs de dicho sistema el tomador queda obligado a comunicar la falta de aceptacin o de pago al librador del efecto y a su endosante. A su vez, ese endosante debe hacer lo propio a quin fue su endosante y as sucesivamente. Hay que tener en cuenta en este sentido que la Ley permite utilizar cualquier sistema siempre que se pueda acreditar el envo y la recepcin de la comunicacin.

Las excepciones cambiarias:

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La Ley recoge un catlogo cerrado de excepciones cambiarias oponibles (nmerus clsulus). Este catlogo se recoge en el artculo 67 de la Ley en el cual se describen bsicamente dos categoras de excepciones cambiarias oponibles:

Excepciones personales: En general, las excepciones personales son aquellas que nicamente pueden oponerse frente a un determinado reclamante, es decir, slo afectan a un acreedor cambiario reclamante en concreto. Excepciones reales: Son aquellas que afectan a cualquier tenedor o acreedor cambiario reclamante de la letra de cambio.

a) Excepciones Personales: La regla general anteriormente sealada tiene una excepcin ya que estas excepciones personales sern oponibles adems frente a cualquier acreedor cambiario que haya actuado a sabiendas en perjuicio del deudor. En la Ley Cambiaria y del Cheque se recogen en el artculo 67.2, dos categoras de excepciones personales. En la primera de ellas se incluyen aquellas que nacen de pactos extracambiarios referidos a la letra de cambio existentes entre el acreedor reclamante y el deudor al que se le reclama. En la segunda de estas categoras se incluyen aquellas que afecten a la titularidad de la letra como por ejemplo aquellos casos en que el tomador legtimamente adquiere la letra de forma ilcita. b) Excepciones reales: Son las que se oponen frente cualquier acreedor cambiario o tenedor de la letra de cambio. En este sentido, la Ley Cambiaria y del Cheque distingue en su artculo 67 tres variedades: 1. La invalidez o inexistencia de la propia declaracin cambiaria emitida por el obligado al que se le reclama. 2. Falta de cumplimentacin de los requisitos formales esenciales de la letra de cambio. 3. Alegacin de extincin del crdito cambiario cuyo pago se exige al deudor reclamado.

c) Rgimen especial cuando el deudor es un consumidor:

La ley 7/95, que es la Ley de Crdito al Consumo, ha establecido un sistema especial de oponibilidad de excepciones personales con la finalidad de proteger a los consumidores y usuarios. Segn esta normativa especial, si el deudor aceptante es un consumidor siempre podr oponer al tomador de la letra de cambio las excepciones personales derivadas de sus relaciones con el proveedor del producto o servicio adquirido siempre que dicho proveedor sea librador de la letra de cambio o mantenga pacto exclusivo de financiacin con ese librador. EJEMPLO: Renault S.A. vende un coche a X. Establecen 12 letras de cambio. La entidad libradora ser Renault Financiacin y X ser el librado aceptante. R.F. endosa la letra al B.B.V. El vehculo es defectuoso por lo que X decide dejar de pagar. Renault S.A. est fuera del crculo cambiario. S B.B.V. requiere el pago a X y este se niega, B.B.V. requerir el pago a Renault S.A. y a X, sin embargo, y en aplicacin del

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artculo 12 de la Ley 7/95 puede interponerse X contra Renault S.A. y B.B.V. aunque ellos no estn relacionados por que los que estn obligados segn este precepto son ellos mismos. En cualquier caso hay que tener en cuenta que este rgimen especial tan slo es aplicable para operaciones cambiarias de financiacin cuyo importe total se incluya entre el mnimo de 25.000 pesetas y el mximo de 3.000.000 de pesetas. Las acciones extracambiarias: Adems de las acciones cambiarias y de las acciones anteriores al vencimiento de la letra, el OJ reconoce al acreedor otras 2 acciones para hacer efectiva su pretensin, dirigidas ambas a la obtencin del valor de la letra. a) Accin causal: Se puede definir como aquella accin extracambiaria que deriva de las relaciones personales existentes entre los obligados cambiarios, que a su vez son determinantes de la emisin de alguna declaracin cambiaria. Las relaciones entre las acciones cambiarias y las causales se regulan en el artculo 1170 del Cdigo de Comercio. Cuando una letra es impagada el da de su vencimiento, el acreedor insatisfecho puede elegir entre: Ejercitar contra cualquier firmante de la letra una de las acciones cambiarias en base a la letra misma. Ejercitar la accin causal, pero nica y exclusivamente contra aquel de quien recibi la letra y con el que se encontraba vinculado por la concreta relacin causal de que se trate.

La accin causal es pues un recurso procesal que tutela el d del portador de la letra a recibir su importe, pero cuyo fundamento y origen no radica en la letra misma, sino en las relaciones o negocios subyacentes, y es ejercitable exclusivamente contra el sujeto que en ellos haya sido parte con el tenedor. Requisitos para el ejercicio: 1. Que el acreedor y el deudor a quien se reclame hayan sido parte en la relacin subyacente de la que trae causa la accin, o que se haya producido la denominada cesin de la provisin, en cuyo caso los ds derivados de la relacin subyacente se transmiten junto con la letra de cambio a quien en cada momento fuera tenedor de la misma. 2. Que no le haya sido pagada la letra. 3. Que la letra haya sido presentada al cobro y protestada por falta de pago en tiempo y forma (o realizada la declaracin equivalente). La accin causal debe permitirse al tenedor, aunque no se haya levantado el protesto, en 2 casos: cuando haya sido imposible por fuerza mayor y cuando la letra llevara la clusula sin gastos.

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4. Debe presentarse con la demanda la letra que no fue pagada, a pesar de que la accin causal no se fundamente en el ttulo. b) Accin de enriquecimiento: El tenedor negligente que no presenta la letra a la aceptacin o al cobro en el momento debido o, en caso de impago, no la protesta en tiempo y forma NO podr exigir su pago por medio de las acciones cambiarias ni por medio de la accin causal. La prdida de las acciones descritas por el incumplimiento de meros requisitos formales causara un perjuicio excesivo al tenedor y enriquecera injustificadamente al sujeto cambiario que hubiera recibido y retenido el valor de la letra y empobrecera al acreedor Por eso, se prev la posibilidad de ejercer la accin de enriquecimiento en los casos de letra perjudicada o caducada por no haber llevado a cabo el protesto o declaracin equivalente. Esta accin se define como una accin subsidiaria que se atribuye al acreedor en los casos que no pueda ejercitar ninguna accin cambiaria ni extracambiaria. En estos casos, el acreedor reclamante tiene que probar que concurren los elementos del enriquecimiento injusto. Esta accin se utiliza muy poco en la prctica al tratarse de una accin que genera numerosos problemas probatorios. Naturaleza discutida: cambiaria o extracambiaria? Parece que es una accin extracambiaria ligada a la existencia de una letra de cambio perjudicada. Requisitos para su ejercicio: 1. Solo puede ejercitarse cuando la letra est perjudicada o se haya perdido la accin directa contra el aceptante (prescripcin) y no se disponga ni de las acciones cambiarias ni de la accin causal contra ninguno de los obligados cambiarios. 2. No puede ejercitarse contra cualquier obligado cambiario, sino precisamente contra aquel (librador, aceptante o endosante) que habiendo recibido el valor de la letra, se hubiera lucrado en perjuicio del tenedor como consecuencia de la liberacin de la obligacin cambiaria que produce el perjuicio de la letra. 3. Corresponde al tenedor la prueba del enriquecimiento injusto de los obligados cambiarios demandados.

4. El petitum de la accin de enriquecimiento injusto es una suma de dinero, pero no

necesariamente el importe de la letra, sino el importe del enriquecimiento injusto que el perjuicio de la letra haya causado al sujeto pasivo de la accin. 5. El plazo de prescripcin de la accin es de 3 aos contados desde el momento en que se extingui la accin cambiaria por su perjuicio o prescripcin. La prescripcin : Arts 88 y 89 Ley cambiaria y del Cheque. aa Accin cambiaria directa: 3 aos a contar desde el vencimiento de la letra. aa Acciones en va de regreso: 1 ao a contar desde la fecha del protesto. aa Acciones del pagador en va de regreso contra lo obligados anteriores: 6 meses desde que se hizo efectivo el pago.

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aa Acciones extracambiarias de enriquecimiento injusto: 3 aos a contar desde la prdida de las acciones cambiarias. El Pagar El pagar = ttulo valor que contiene una promesa incondicional de pago de una suma determinada a otra persona. Se trata de un ttulo valor a la orden, es decir, transmisible a endoso, que se utiliza como instrumento de crdito a corto y a medio plazo. Rgimen jurdico: Regulacin: arts. 94, 95, 96 y 97 de la Ley Cambiaria. Al pagar se le aplica supletoriamente la normativa reguladora de la letra de cambio. No obstante, hay diferencias y analogas entre la letra y el pagar: - Diferencias: En el pagar no hay librador ya que no hay una orden sino una promesa de pago. Se trata adems de una promesa unilateral. El pagar necesariamente debe de tener un aceptante que se denomina firmante. - Analogas: No existe obligacin de usar un modelo oficial con el timbre del Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurdicos Documentados (igual que en la letra). En la prctica, las entidades financieras y de crdito entregan ejemplares en el banco de pagars en forma de talonarios (gratuitos). Si el modelo no contiene todos los requisitos es como si no se hubiera emitido el pagar.

Requisitos de libramiento del pagar: Art. 94 Ley Cambiaria. 1. La denominacin de pagar inserta en el texto mismo del ttulo y expresada en el idioma empleado para la redaccin de dicho ttulo. La jurisprudencia dice que este no es un requisito que vicie el ttulo valor. Los modelos de los bancos llevan la palabra pagar para facilitar (igual que en el caso de la letra y el cheque). Las faltas de ortografa son un error salvable, en base al principio de conservacin del negocio jurdico. 2. La promesa pura y simple de pagar una cantidad determinada. La momeda no tiene porqu ser de curso legal (), puede ser otra. 3. La indicacin del vencimiento. 4. El lugar en que el pago haya de efectuarse. 5. El nombre de la persona a quien haya de hacerse el pago o a cuya orden se haya de efectuar. El pagar se puede hacer al portador? En el caso de la letra de cambio no, pero si se hace se considera un endoso en blanco. En el caso del pagar se aplica el mismo criterio. 6. La fecha y el lugar en que se firme el pagar. 7. La firma del que emite el ttulo, denominado firmante. Excepcionalmente se puede sustituir la firma manuscrita por un sello o estampacin, aunque es mejor la firma manuscrita. El art. 95 regula las consecuencias en caso de omisin de requisitos. Si se omiten la denominacin o la promesa incondicionada de pago insalvables.

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Si no hay indicacin del vencimiento se considera automticamente que vence a la vista (se exhibe para que se pague). Si se omite este requisito no supone la invalidez del pagar. Ausencia del lugar de pago no hay obligacin de que el pagar est domiciliado en una cuenta bancaria, es tan vlido el pagar emitido para ser pagado en una cuenta bancaria como en un domicilio (el del emitente, por ejemplo). Por tanto, se deja libertad para escoger entre: cuenta bancaria, domicilio del emitente o un domicilio distinto al del emitente. Si no se escoge ninguno, se considera lugar de pago el domicilio del emitente. Ausencia de la mencin de la persona a la que ha de efectuarse el pago si se omite ha de pagarse al ltimo tenedor que lo presente al cobro (si coincide con el que consta como ltimo tenedor).

Clausulas potestativas: segn el art. 95, tendrn la consideracin de clusulas potestativas todas aquellas distintas a las menciones que exige el art. 94 de la Ley Cambiaria y del Cheque. Todas las clausulas que no quepas delante, tambin han de estar firmadas para que sean vlidas. Se aplica tambin el art. 14 relativo a la letra, por tanto, el pagar, aunque no est expresamente librado a la orden, ser transmisible por endoso. Cuando el emisor haya escrito las palabras no a la orden, o una expresin equivalente, el ttulo no ser transmisible, sino en la forma y con los efectos de una cesin ordinaria. Por tanto, en principio es un ttulo nato a la orden y por eso, endosable. Pero se admite como excepcin que se incluya una clausula potestativa de no a la orden.

Sujetos que intervienen. Emisor o firmante (emitente que firma y crea el pagar) Tenedor: legtimo titular del documento que ha de presentarlo para hacer efectivo el cobro de la cantidad. El art. 97 establece que el emitente queda obligado de igual manera que el aceptante de una letra y no como un librador. Funciones del pagar: 1. De crdito: obtencin de crditos, en general, a corto plazo. 2. Comercial: pago a plazos. 3. De garanta: vinculado a contratos de prstamo y de crdito. Pagars de empresa: Las empresas, de acuerdo con la Ley del Mercado de valores, y solo las S.A (porque el art. 9 de la LSL lo prohbe) pueden emitir pagars de empresa. Es una manera de instrumentalizar la financiacin de las empresas por medio de pagars emitidos por el banco o emitidos por la empresa pero garantizados por el banco (la entidad de crdito). Son ttulos valores. Aunque es posible que una empresa emita pagars de empresa y ninguna entidad de crdito quiera garantizarlos. Contrato causal que origina la emisin del pagar:

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Los empresarios acuden a las entidades de crdito con el fin de obtener financiacin. stas entidades de crdito estudian sus cuentas de explotacin y si finalmente les conceden el crdito pueden hacerlo mediante un pagar, un prstamo, el descuento

El cheque. Cheque = ttulo valor que contrae una orden incondicionada de pago dirigida por un librador a un banco librado, para que se abone una suma a la vista al tenedor legtimo del efecto. Desde el punto de vista tcnico-jurdico, el cheque se asimila a la letra de cambio pero observando tres diferencias: - Inaceptabilidad del cheque: El cheque no se puede aceptar jams. - Condicin del banco del librado: En el caso del cheque, slo puede ser librado una entidad de crdito, banco o caja de ahorro. (todas las entidades de crdito de nacionalidad espaola y entidades de crdito cuyo capital sea extranjero si tienen nacionalidad espaola y estan autorizadas para operar).

El cheque slo puede ser librado a la vista, no tiene fecha de vencimiento. La orden de pago es irrevocable.

(Arts 106 y siguientes de la Ley Cambiaria y del Cheque) Funcin econmica: El cheque es un instrumento de pago, no un medio de crdito. El cheque slo se libra a la vista y los plazos de presentacin del mismo es de 15 das. Por otra parte, el cheque se utiliza cada vez menos en la prctica habiendo sido desplazado por otros sistemas porque a final de los aos 80 se descubri que er fcil entregar cheques sin fondos y la pena era leve porque se castigaba por la va civil. Actualmente lo utilizan los empresarios en sus relaciones con el banco. Presupuestos de la emisin regular del cheque:

- Existencia de una relacin de cheque entre el librador y la entidad de crdito librado (contrato de cuenta corriente). - Existencia de previsin o disponibilidad de fondos en la cuenta de cargo.
Requisitos para la validez del cheque: Art. 106 Ley Cambiaria y del Cheque: 1.- Denominacin del cheque. 2.- Mandato puro y simple de una suma de dinero. 3.- Denominacin del Banco librado. 4.- Lugar de pago del cheque. 5.- Fecha y lugar de emisin. 6.- Firma del librador. Art. 107: requisitos que en caso de omitirse pueden salvarse: El ttulo que carezca de alguno de los requisitos indicados no se considera cheque, salvo:

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 A falta de indicacin especial, el lugar designado junto al nombre del librado se reputar lugar de pago. Cuando estn designados varios lugares, el cheque ser pagadero en el primer lugar mencionado. A falta de estas indicaciones o de cualquier otra, el cheque deber pagarse en el lugar en el que ha sido emitido, y si en l no tiene el librado ningn establecimiento, en el lugar donde el librado tenga el establecimiento principal. El cheque sin indicacin del lugar de su emisin se considerar suscrito en el que aparezca al lado del nombre del librador. Tendrn la consideracin de clusulas facultativas todas las menciones puestas en el cheque distintas de las sealadas en el artculo 106. Posicin jurdica del librado en el cheque : Relaciones extracambiarias entre el librador y el librado (banco): Necesitaramos 2 contratos: Contrato de cheque: en el que el banco pacta unas obligaciones con el cliente autorizndole a emitir cheques. Contrato de cuenta bancaria: es un contrato bancario distinto del de cuenta corriente entre empresarios. Se basa en un axioma meramente contable: una ficha donde se anotan las entradas o dinero que entra en la cuenta (signo +) y salidas o utilizaciones de esas sumas dinerarias por parte del cliente (signo-). Al banco se le permite saber la posicin que tiene el cliente para no equivocarse y solo atender las rdenes de pago cuando haya disponibilidad. Si no la hubiese y se dispone: no hay derecho a devolver. El contrato de cuenta corriente es un sistema impuesto por la banca para administrar la situacin econmica del cliente. El saldo disponible de la cuenta corriente puede proceder de: - Devoluciones tributarias - Ingresos que haga el titular o cliente. - rdenes de pago o ingresos de otros empresarios. - Prstamos de la entidad de crdito, siempre se hace pasar por otra cuenta corriente, el banco se limita a hacer una anotacin en cuenta. La regulacin del contrato de cuenta corriente es la que hayan pactado el banco con su cliente. Normalmente el contrato de cheque no es una modalidad de contrato separada, sino que es una forma de utilizacin de la cuenta corriente. La regulacin del cheque en la Ley Cambiaria establece: No puede revocarse hasta despus del plazo legal de presentacin (arts. 135 y 138.1) La muerte o incapacidad no afectan a la orden de pago, excepto en caso de privacin ilegal del cheque (robo, por ej). Si se hace de mala fe, podra acusarse penalmente por denuncia falsa.

Supuestos de pago de cheque falso:

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Art. 156: la responsabilidad por el pago de un cheque falso se atribuye al Banco librado. S este paga un cheque falso, deber restituir la cantidad pagada por el mismo si bien se puede eludir esta responsabilidad s el Banco acredita que el librador ha actuado de forma negligente o dolosa. Por otra parte, s hay concurrencia de culpas se moderarn las responsabilidades judicialmente. Relacin entre el tenedor y el librado: Naturaleza jurdica de la obligacin que asume el Banco librado: el banco slo tiene que pagar el cheque cuando concurran dos circunstancias: Que el cheque sea formalmente regular. Que existan fondos en la cuenta de cargo del cheque.

En los casos en que existan tales fondos, pero la provisin no sea suficiente para cubrir el nominal, el Banco deber entregar esa cantidad por lo que el pago resultar parcial. Esta obligacin que asume el Banco librado no presenta naturaleza cambiaria por que el cheque nunca puede ser aceptado. Cheque visado o conformado: Se puede definir como aquel cheque con relacin al cual el Banco garantiza la disponibilidad y retencin de recursos suficientes para su pago en cuenta de cargo. La finalidad de ste es potenciar la seguridad de su utilizacin. Se trata de un cheque en ventanilla y no de talonario. Transmisin del cheque: La transmisin del cheque depende de la forma de su emisin (al portador, a la orden o nominativo). El cheque al portador se transmite por simple transmisin posesoria. El cheque a la orden se transmite, al igual que la letra de cambio, a travs de endoso. El cheque nominativo se transmite mediante cesin ordinaria de crdito. En cualquier caso hay que tener en cuenta que de las tres formas de libramiento, nominativa, al portador y a la orden, las dos primeras son las ms frecuentes en la prctica mientras que la tercera apenas se utiliza. Especialidades de cheque: En funcin de que sirvan para: a) Reducir los peligros de su circulacin. - Cheque no transferible. - Cheques cruzados: aquel que solo se puede cobrar si previamente alguien se identifica. Incluye en su anverso dos lneas paralelas transversales u oblicuas en las cuales puede incluirse o no alguna designacin. Hay dos tipos de cheques cruzados:

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Cruzado general: Bien se incluyen slo las lneas paralelas o bien se recoge entre las mismas la mencin: banco, compaa... etc. Sus efectos jurdicos se traducen en que slo pueden pagarse al banco, o cliente del banco determinado. Cruzado especial: En estos casos, entre las dos lneas paralelas del anverso se incluye la identificacin de un banco. En este caso las consecuencias jurdicas son que slo podr ser pagado el banco en cuestin. Por otra parte, s dicho banco es el propio librado, el cheque se podr pagar a cualquier cliente de ste.

Cheques para abonar en cuenta: aquel que slo puede cobrarse a travs de un apunte contable. Se trata por tanto de un cheque que nunca puede ser cobrado en efectivo, el librador pagar a travs de cuenta corriente y el tenedor cobrar de la misma forma. En este caso la anotacin se recoge en el anverso y sin las dos lneas paralelas. Cheque turstico: lo pueden emitir tambin las agencias de viaje, excepcionalmente. La especialidad consiste en que en el momento de hacerse efectivo hay que poner una doble firma como mecanismo para evitar el robo.

b) Asegurar el pago del cheque. - Cheques garantizados: cuando la propia entidad de crdito pone su firma (la de los apoderados) y garantiza la totalidad o parte del cheque. Es frecuente si se trata de sumas importantes. La firma de los apoderados se superpone a la del librador. - Cheques bancarios: emitidos por el propio banco o entidad de crdito, por eso se dice que son la mxima garanta. El pago del cheque: Presentacin del pago: arts. 134.1 y 135 de la Ley Cambiaria y del Cheque. Los plazos de presentacin son tres: - El comn, es el consistente en los 15 das siguientes al del libramiento y es aplicable a los cheques emitidos y pagaderos en Espaa. - Otro de los plazos es el de 20 das siguientes al libramiento y que es aplicable a los cheques emitidos en Europa y pagaderos en Espaa. - El ltimo de estos plazos es el de los 60 das siguientes al libramiento para todos aquellos cheques emitidos en cualquier lugar del mundo fuera de Europa y pagaderos en Espaa.

Cheques posdatados: Consisten en la inclusin en el cheque, como fecha de libramiento, de una fecha posterior a la real. La Ley Cambiaria y del Cheque establece en relacin con esta modalidad de cheque que sern pagaderos el da de su presentacin al considerar que la fecha es ficticia y que el cheque se configura como un medio de pago y no de crdito. Expiracin del plazo: Hay que indicar que el cheque puede ser vlidamente pagado una vez expirado el plazo. Las nicas consecuencias jurdicas que se desprenden de la expiracin son que a partir de dicho momento cabe la revocacin as como que como consecuencia del impago, el tenedor legtimo pierde las acciones en va de regreso contra los eventuales endosantes, si los hubiese.

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Legitimacin para la presentacin al pago: Depender de la forma de libramiento del cheque. De este modo, s est librado al portador, estar legitimado el poseedor. S est librado de forma nominativa, el pago deber realizarlo el designado a tal efecto. S est librado a la orden, estar legitimado el tenedor que a su vez sea el ltimo endosatario. Sistema de pago: Desde hace tiempo es muy poco frecuente el pago del cheque en ventanilla, es decir, en metlico. Generalmente los cheques se cobran a travs de compensacin electrnica a por el abono o ingreso en cuenta.

Efectos del pago: Art. 138 Ley Cambiaria y del Cheque. En el momento que se produce el pago por la entidad bancaria, se produce la extincin de la totalidad de las relaciones cambiarias nacidas como consecuencia de la emisin del cheque. Segn la Ley Cambiaria y del Cheque, se presumir iuris tantum que el cheque est pagado en cuanto que se halle en poder del librado en un momento posterior al de la fecha de vencimiento del mismo. Por otra parte hay que tener en cuenta que el tenedor no puede rechazar una oferta de pago parcial as como que la entrega del cheque no produce efectos solutorios en virtud de lo dispuesto en el artculo 1179 C.C. Acciones del tenedor del cheque impagado : a) Acciones cambiarias de regreso: En los supuestos en que el cheque no sea adecuadamente pagado, el tenedor podr dirigirse contra el librador del cheque y, en su caso, contra los sucesivos endosantes y los avalistas de estos. En ningn caso el tenedor de un cheque podr ejercitar la accin cambiaria directa por que en el cheque nunca hay aceptante. Estas acciones se ejercitan a travs del cauce procesal del juicio ejecutivo. Del mismo modo, para que puedan ejercitarse las mismas hay que levantar previo protesto notarial o extranotarial.

Presupuestos: 1. Presentacin al cobro en plazo. 2. Impago acreditado. 3. No es necesaria la clusula sin gastos. b) Acciones causales: En los casos de impago del cheque, se pueden ejercitar las acciones causales correspondientes. En este caso y al igual de lo que ocurre con estas acciones para las letras de cambio, la coordinacin entre las acciones cambiarias y las causales se regula por el mismo precepto normativo por lo que no podrn ejercitarse en ningn caso de forma simultnea. c) Accin de enriquecimiento: Esta accin slo puede ser ejercitada por el tenedor en los casos en que se hayan perdido las acciones cambiarias y las causales.

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Sistema de compensacin bancaria: Es un sistema que facilita la relacin entre los bancos y entre los bancos y los clientes. Est gestionado por el Banco de Espaa con participacin de las entidades bancarias. Es cierto que se exige que circulen los originales de los ttulos valores pero cuando el tenedor o librador se relaciona por medio de la entidad de crdito, se evita que tenga que circular el original. Este sistema se sustituye la presentacin del original pero es necesario que el tenedor y el librador se relacionen por medio de una entidad de crdito. Se trata de un sistema basado en las nuevas tecnologas, un mero cruce de datos informticos que evita la presentacin de los originales y reduce los gastos de gestin del ttulo valor. La mayor parte de estos servicios las carga el banco al cliente y cuando hay impagados, el importe de los gastos es mayor.

SEGUNDA PARTE EL DERECHO DE LAS OBLIGACIONES Y LOS CONTRATOS MERCANTILES LECCIN 3: NORMAS GENERALES SOBRE LAS OBLIGACIONES Y CONTRATOS MERCANTILES.
Introduccin

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El Derecho Mercantil nace en la Baja Edad Media en Italia. Fueron los propios comerciantes los que crearon sus propias normas por tanto, tiene un origen consuetudinario y naci como un derecho desgajado del derecho civil vigente en aquel momento. Durante la Codificacin a finales del s. XIX se regularon contratos homnimos en el CdC y en el Cce, como por ejemplo la cpv, que est regulada en ambos cdigos. El CdC regula los contratos mercantiles de manera fragmentaria e incompleta porque hay contratos mercantiles atpicos como los contratos bancarios, de cuenta corriente, de concesin mercantilque han sido creados por los empresarios pero cuya regulacin no se incluye en el CdC. Por tanto, en el mbito de la contratacin mercantil nos encontramos tanto con contratos regulados por partida doble (regulacin bifronte) como con una libertad de contratacin que ha permitido la inclusin de contratos atpicos. La trascendencia de calificar un contrato como mercantil o civil es la aplicacin de las normas del CdC o del Cce. Los contratos mercantiles sern aquellos celebrados por empresarios, por tanto, lo que caracteriza a los contratos mercantiles es el elemento subjetivo, es decir, que lo celebre un empresario. Las notas que diferencian los contratos mercantiles de los civiles estn definidas en el CdC porque ste contiene las especialidades respecto al Cce. Ejemplo 1: en la CPV mercantil el objeto debe ser una cosa mueble, adecuada para revenderla. La aplicacin estricta del Cdc nos llevara a excluir la venta inmobiliaria. Por tanto, las jotas que caracterizan a un contrato mercantil es la actividad propia del comerciante. Aunque en el CdC no se dice, se est poniendo el acento en los rasgos diferenciales subjetivos. Es decir, normalmente las diferencias se refieren a aspectos subjetivos, a pesar de que el CdC no resalte expresamente estas diferencias. El anlisis comparativo de uno y otro Cdigo diferencias: En lo civil 1. Las obligaciones se presumen mancomunadas (1137 Cce), la solidaridad no se presume, se debe determinar expresamente. 2. Incurren en mora los obligados desde que el acreedor les exija judicial o extrajudicialmente el cumplimiento. No ser, sin embargo, necesaria la intimacin del acreedor para que la mora exista: Cuando la obligacin o la ley lo declaren as expresamente. Cuando de su naturaleza resulte que la designacin de la poca en que haba de entregarse la cosa o hacerse el servicio, fue motivo determinante para establecer la obligacin. En las obligaciones recprocas ninguno de los obligados incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir nos permite poner de manifiesto una serie de En lo mercantil 1. La regla general es la solidaridad.

2. No se reconocern trminos de gracia, cortesa u otros, que bajo cualquier denominacin, difieran el cumplimiento de las obligaciones mercantiles, sino los que las partes hubieren prefijado en el contrato o se apoyaren en una disposicin terminante de Derecho (art. 61 CdC).

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debidamente lo que le incumbe. Desde que uno de los obligados cumple su obligacin, empieza la mora para el otro. 3. La prescripcin se interrumpe: - por su ejercicio ante los Tribunales, por reclamacin extrajudicial del acreedor - por cualquier acto de reconocimiento de la deuda por el deudor (1973 Cce). 3. La prescripcin se interrumpir por: - la demanda u otro gnero de interpelacin jurdica hecha al deudor; - por el reconocimiento de las obligaciones, - por la renovacin del documento en que se funde el derecho del acreedor. La diferencia con el CCe est en que la reclamacin extrajudicial no interrumpe la prescripcin en el mbito mercantil.

Especialidades en el rgimen general de las obligaciones mercantiles. Como derecho especial y desgajado del Derecho comn del Cce, las obligaciones mercantiles presentan las siguientes peculiaridades: 1. Se perfeccionan cuando concurren oferta y aceptacin pero se consuman con la entrega y el pago. El problema se da en la contratacin entre ausentes: El art. 1262 Cce establece la T del conocimiento: el contrato no se perfecciona hasta que se conoce la aceptacin de la oferta. Y se presume que el contrato se ha celebrado en el lugar donde se hizo la oferta. En cambio el art. 54 del CdC establece la T de la expedicin de la aceptacin: el contrato queda perfeccionado cuando la otra parte acepta y expide esta aceptacin. En el momento en que se expresa la aceptacin se produce el concurso entre la oferta y la aceptacin y se perfecciona el contrato, sin necesidad de que el oferente tenga conocimiento de tal aceptacin. Las nuevas tecnologas han ido imponindose, por tanto el art. 54 CdC fue modificado por la Ley de Servicios para la informacin y se estableci que hallndose en lugares distintos el oferente y el aceptante, el contrato se perfecciona desde que el oferente conoce la aceptacin o desde que no pueda ignorar la aceptacin sin faltar a la buena fe. Por tanto, se vuelve a la t del conocimiento del Cce pero matizada por la buena fe. 2. El art. 55 CdC se refiere a los contratos en los que intervenga representante o corredor. La vinculacin entre la empresa y el promotor de la actividad puede ser muy distinta. Existe pues, una red laboral ordinaria o especial de los comerciantes o representantes, en funcin del grado de vinculacin de stos a la actividad que promocionan. As, podemos distinguir 4 figuras distintas, con un grado de vinculacin a la empresa distinto: a. Comerciales: empleados del Dto. Comercial de la empresa, relacin laboral ordinaria. b. Representantes: relacin laboral especial. c. Agentes: regulados por la Ley del Contrato de Agente de 1992, que traspone una Dva Comunitaria. Se trata de una relacin mercantil, porque se da entre 2 empresarios.

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d. Concesionarios o distribuidores: se diferencia del agente porque compran el producto y lo venden por cuenta ajena, en cambio los agentes lo son siempre por cuenta del empresario. 3. El art. 51 CdC se refiere a la prueba de los contratos mercantiles. La LEC marca la pauta e introduce algunas especialidades.

4. Interpretacin de los contratos mercantiles: arts. 57 y 59 CdC. El art. 57 establece que los
contratos de comercio se interpretan conforme a la buena fe. El art. 59 introduce el principio favor debitoris, en base a ste ppio si se originasen dudas acerca de la interpretacin de estos contratos, stas debern resolverse a favor del deudor de la obligacin. Es el ppio in dubio pro reo del derecho penal trasladado al mbito mercantil. 5. Junto a estas especialidades se han ido dictando un conjunto de leyes especiales: Rgimen especial de los contratos celebrados fuera del establecimiento del empresario. Una de las especialidades fundamentales es que la ley permite revocar el contrato, como norma de proteccin de los consumidores. Regulacin de las condiciones generales de los contratos: trata de evitar los abusos y perjuicios en detrimento de los consumidores y usuarios (Ley 7/1998). Clusulas penales: en algunos casos se fijan de antemano las consecuencias del incumplimiento de un contrato. La clusula penal tiene como fin evitar un litigio entre las partes y desincentivar conductas infractoras estableciendo la pena asociada al incumplimiento del contrato (art. 58 CdC). Caractersticas del rgimen general de los contratos mercantiles. Formacin de un contrato: un contrato se formaliza con la oferta y la aceptacin del mismo. En materia de formacin del contrato, las especialidades de Cce se centran en las siguientes cuestiones: 1. Conocer el alcance de la oferta mediante la publicidad: tenemos que sealar que en este tipo de contratos, la formacin de los mismos viene dada por una fase previa en la que, bien se realizan tratos previos o bien se realizan anuncios al pblico. Una fase concluyente en la que se produce la declaracin de voluntad de las partes que, cuando concurren en oferta y aceptacin dan lugar a la perfeccin del contrato. En la fase preliminar, el empresario lleva a cabo una actividad de dar a conocer sus servicios o productos mediante reclamos y publicidad, pero ello no se puede considerar como ofertas de contratos sino simplemente como invitacin a los clientes para que hagan ofertas, que una vez concretadas, sern aceptadas o no aceptadas por el empresario. Este proceso de formacin de los contratos en el mbito mercantil, juega un papel importante la ley de consumidores, en este punto esta ley ha querido proteger a los consumidores y usuarios con un rgimen especial consistente en que el empresario queda vinculado por las condiciones y garantas que ofrece en la publicidad de bienes y se ha dado a conocer al pblico. Esto significa, en primer lugar, el deber de los empresarios de ajustar la publicidad de bienes y servicios a la verdadera razn de stos, de manera que no puede, mediante publicidad engaosa, que sus productos tengan unas caractersticas o condiciones que no son ciertas y, en segundo lugar, va a incidir en la

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formalizacin del empresario queda vinculado frente al consumidor por las condiciones y garantas ofrecidas en sus anuncios, aun cuando stas no se recojan en las declaraciones de voluntad que dan lugar al nacimiento del contrato. Slo si en contenido del contrato recoge clusulas ms beneficiosas stas prevalecern sobre el contenido de las ofertas hechas al pblico. (art. 8. Ley de Consumidores y Usuarios)

2. Contratos celebrados entre ausentes y su momento de perfeccin: el art. 54 del Cce (modificado) y art. 1262 Cce. La trascendencia que tiene saber el momento de perfeccin del contrato, es saber en qu momento puede revocarse la oferta. Las mismas reglas que se aplican al momento de perfeccin del contrato son de aplicacin a los efectos de determinar el lugar en el que se considera perfeccionado en contrato, por tanto, los contratos mercantiles han de considerar que se perfecciona en el lugar donde se admite la perfeccin, mientras que el Cce se considera en el lugar donde se hizo la oferta. La importancia prctica de establecer el lugar de perfeccin del contrato radica en cul sern los tribunales competentes y cul va a ser el ordenamiento jurdico aplicable.

3. La perfeccin del contrato en caso de que intervenga un agente mediador: el Cce establece que los contratos en los que intervenga un agente o corredor quedarn perfeccionados cuando los contratantes hubieran aceptado la propuesta. Este artculo parece pensar slo en el caso de que los agentes o corredores sean mediadores, pero frecuentemente ocurre que los agentes actan como comisionistas de una de las partes con poder de representacin y, entonces, el contrato se perfecciona cuando la otra parte acepta sus propuestas o bien cuando el agente acepta la propuesta que otra persona le hace. En el primer caso estaremos ante un agente con el encargo de vender y en el segundo con el encargo de comprar. La representacin del agente puede ser directa, si acta en nombre de su comitente, o bien indirecta, si omite el nombre de ste. Forma del contrato: La forma del negocio jurdico en general es el medio o modo a travs del cual se realiza la declaracin de voluntad, por lo que, entendida as, la forma se antoja indispensable. En el derecho mercantil rige el principio de libertad de forma recogido en el art. 51 Cce, lo que ha dado lugar a la proliferacin de los contratos atpicos. Se admite forma oral o escrita, salvo en los casos en los que el propio cdigo establezca otra cosa y en las leyes contractuales especiales.

La prueba de los contratos mercantiles:

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La prueba debe realizarse por alguno de los medios que el Cce tiene establecidos. El art. 51 del CdC dicta normas especiales sobre la valoracin de ciertos medios de prueba. Estas normas son las siguientes: La declaracin de testigos no es por s sola suficiente para probar un contrato cuya garanta exceda de 1500 ptas. de manera que deber concurrir otra prueba. (art. 51.2 C.Com. y 1248 C.civil.) Los libros y plizas de los agentes colegiados hacen fe en juicio y de acuerdo con esos libros han de resolverse las divergencias que aparezcan entre los ejemplares de un contrato que presenten los contratantes. (arts. 58 y 93 C.Com.) Los libros de los comerciantes tienen la eficacia probatoria que consideran los tribunales. (art. 31 C.Com.)

Por otro lado, los consumidores en los casos en los que se les aplica la ley del consumidor tienen derecho a pedir a la otra parte un documento que les sirva de prueba del contrato. El art. 10 b de la ley de consumidores establece que el consumidor tendr derecho a la entrega, salvo renuncia del interesado, de recibo justificante, copia o documento acreditativo de la operacin o en su caso, de presupuesto debidamente explicado. El art. 11.3 de la ley de Ordenacin del Comercio Minorista (7 enero 1996), establece que, en todo caso, el comprador podr exigir la entrega de un documento en el que conste al menos el objeto, el precio y la fecha del contrato. Esta regulacin supone una verdadera obligacin que pesa sobre la otra parte. Por ltimo, es necesario hacer referencia a la factura como medio de prueba. El CcC no contiene una norma especfica sobre el valor probatorio de la factura. Entendiendo por factura el documento que una parte enva a la otra en la que se describen mercancas o servicios prestados con la suma de su importe. En principio, la factura tiene valor probatorio que tiene una confesin extrajudicial de quien la redacta respecto de los servicios prestados o de las mercancas entregadas, de manera que, si el otro contratante devuelve un ejemplar de esa factura firmado, se considera que est de acuerdo con el contenido de la misma y con la prestacin de ese servicio. El art. 11.2 de la ley de Comercio Minorista considera la factura como un documento que debe expedir el comerciante en determinados supuestos, en especial cuando la entrega del objeto no es simultnea al contrato o cuando el comprador tenga la facultad de desistir del contrato teniendo en cuenta que en esa factura debern constar los derechos o garantas del comprador y la parte del precio que haya sido satisfecha. Interpretacin de los contratos: Las normas sobre la interpretacin de los contratos mercantiles estn dirigidas a establecer criterios objetivos para descubrir cul ha sido la voluntad comn de las partes. Estas normas completan las del Cce, que por otra parte regulan la cuestin de manera ms detallada que en el mbito mercantil. La norma fundamental del CdC es la que ordena que los contratos han de interpretarse de buena fe, es decir, que el contrato ha de aplicarse pensando que los contratantes han actuado de forma leal y con confianza recproca.

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El art. 57 CdC reproduce el principio de la buena fe: con esto quiere decirse que el contrato ha de ser interpretado teniendo en cuenta la finalidad econmica que las partes han querido alcanzar y tambin lo que es normal en el medio comercial o industrial en el que se desarrolla su actividad El art. 59 CdC establece que si se originasen dudas que no puedan resolverse con arreglo al CdC o al Cce, se decidir la cuestin a favor del deudor. Contratos con clusula penal : El art. 56 del CdC prev que en caso de incumplimiento del contrato por una de las partes si se ha fijado pena de indemnizacin contra el que no cumpliera, la parte perjudicada podr exigir el cumplimiento del contrato utilizando los medios que el ordenamiento jurdico pone a su alcance o pedir que se cumpla la pena prescrita, pero utilizando una de estas vas quedar extinguida la otra salvo pacto en contrario. Se aplicar de forma subsidiaria lo establecido en los artculos 1152 al 1155 del Cdigo Civil. Contratos celebrados fuera del establecimiento: Teniendo en cuenta que en este tipo de contratos es fcil que se produzcan prcticas abusivas dada la imposibilidad del consumidor de contrastar la calidad y el precio de la oferta, se ha hecho necesario establecer una normativa que regule este tipo de contratos y as, surge, siguiendo una directiva comunitaria de 1987, la Ley de Contratos Celebrados Fuera del Establecimiento de 21 de noviembre de 1991. Esta ley se explica en general a toda clase de contratos celebrados por un empresario, o por las personas que actan por su cuenta, y un consumidor fuera del establecimiento de aqul. Contratos sometidos a condiciones generales : La Ley de Condiciones Generales de los Contratos las define en el art. 11 como aquellas clusulas contractuales predispuestas cuya incorporacin al contrato sea impuesta por una de las partes con independencia de la autora material de las mismas, de su apariencia externa o interna, de su extensin y de cualquier circunstancia habiendo sido redactadas con la finalidad de ser incorporadas a una pluralidad de contratos de adhesin, y calificndose las partes que intervienen en ellos como predisponente, que es aquel sujeto profesional, sea empresario o no, siempre que acte en el ejercicio de su actividad profesional. La otra parte, denominada adherente, puede ser cualquier persona fsica o jurdica. Las condiciones generales deben incorporarse al contrato de adhesin mediante la aceptacin del adherente que debe hacerse en la forma que establece la ley y as, se establece que no podr entenderse que ha habido aceptacin de la incorporacin de las condiciones generales de contrato cuando el predisponente no haya informado expresamente al ordenante de la existencia de las condiciones y no le haya facilitado un ejemplar de las mismas. Cuando el contrato no deba formalizarse por escrito y el predisponente entregue un resguardo significativo de la contraprestacin recibida, bastar con que el predisponente anuncie las condiciones generales en un lugar visible dentro del lugar donde se celebra el negocio, que los inserte en la documentacin que acompaar su celebracin o que de cualquier forma que

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garantice al adherente una posibilidad efectiva de conocer su existencia y contenido en el momento de la celebracin, as como tambin la ley establece que en caso de contratacin telefnica o electrnica ser necesario que conste en los trminos que reglamentariamente se establezcan. La aceptacin de todas y cada una de las clusulas, en este supuesto se enviar inmediatamente al consumidor justificacin escrita de la contratacin efectuada donde constarn todos los trminos de la misma. Adems, la ley exija que las condiciones generales deben redactarse ajustndose a los criterios generales de contratacin por las que respecto a la naturaleza jurdica de las condiciones generales asuma el criterio que las consideran con carcter contractual. Medidas contra la morosidad en las operaciones mercantiles: Ley 3/2004. La moderna contratacin mercantil. La influencia de las nuevas tecnologas en la contratacin entre las partes es el origen de la modificacin de la legislacin en materia de defensa de los consumidores. - En 1902 la regulacin de esta materia estaba dispersa en 3 lugares distintos: - La Ley de servicios para la Sociedad de la Informacin (posteriormente Ley del Comercio electrnico). - LGDCU - Legislacin sobre ventas a distancia.

LECCIN 5: LOS CONTRATOS DE DISTRIBUCIN.

Contrato de agencia: Contrato de agencia = contrato por el cual una persona natural o jurdica, que es el agente, se obliga frente a otra, que es el empresario o principal, de manera estable y a cambio de precio, a promover o a promover y concluir operaciones empresariales por cuenta ajena, debiendo actuar en nombre ajeno cuando las concluya. La regulacin se recoge en la Ley 12/1992 de Contrato de Agencia. En cualquier caso hay que resear que se trata de una variedad del contrato de comisin mercantil con la diferencia de que el vnculo entre las partes es estable mientras que en el contrato de comisin no lo es. Otra diferencia radica en el hecho de que cundo el agente acta representando al empresario, debe ostentar dicha representacin de forma ajena, mientras que en el contrato de comisin mercantil el comisionista acta siempre de forma propia. Notas caractersticas:

Se trata de un contrato de duracin: En el contrato de agencia el vnculo entre las partes es estable. Por eso es de duracin. El contrato de comisin mercantil no es estable.

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Se concreta en la independencia del agente: El agente nunca puede estar laboralmente vinculado con el empresario principal. El contrato de agencia es un contrato mercantil, no laboral. El agente es un empresario fsico o jurdico diferente del empresario principal. Exclusin del riesgo empresarial: En el contrato de agencia, el agente no asume el riesgo y ventura de las operaciones que promueve o concluya salvo pacto en contrario. Contrato bilateral y oneroso: Intervienen dos partes que estn sometidas siempre al pago de un precio.

Obligaciones del agente: Se encuentran reguladas en el artculo 9 de la Ley 12/92 de Contratos de Agencia y son las siguientes: Desarrollo leal y diligente de su actividad conforme al principio de buena fe. Obligacin de comunicacin de informaciones al empresario principal en todo lo referente a la ejecucin y contenido del contrato de agencia. Recepcin de las reclamaciones presentadas por terceros contratantes. Llevar contabilidades independientes y separadas referidas a cada empresario principal con los que est vinculado.

Obligaciones del empresario principal: Se concreta en la facilitacin de la actividad del agente. Esto se materializa en lo siguiente: Transmisin de informaciones necesarias para el desarrollo de la agencia as como entrega de todos los elementos materiales necesarios para tal fin. Comunicacin al agente, en el plazo de 15 das, de la aceptacin o rechazo de la operacin propuesta. Esta obligacin tan slo opera cuando el agente no est facultado para actuar como empresario principal y concluir las operaciones mercantiles. Pago de la remuneracin pactada. Existen tres sistemas para fijar la remuneracin:

Sistema de tanto fijo: Pago de cantidad preestablecida independientemente del nmero de operaciones promovidas. Sistema de comisin: La cantidad peridica a percibir depende de las operaciones promovidas o de las caractersticas de las mismas. Sistema mixto: Combinacin de las anteriores.

Extincin de los contratos de agencia: En los artculos 23 y siguientes de la Ley encontramos las causas de extincin del contrato de agencia que son las siguientes:

Transcurso del tiempo o plazo pactado: En este caso los problemas se plantean cuando en la agencia se pacta por tiempo indefinido en cuyo caso se extinguir el contrato por denuncia de una de las partes.

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Esta denuncia se comunica a la contraparte y siempre dentro de unos plazos de preaviso que estn legalmente previstos. Segn la Ley, dicho plazo se establece a razn de un mes por ao de contrato con un tope de seis meses.

Mutuo disenso: Acuerdo entre las partes. Incumplimiento de las obligaciones contradas por las partes. Quiebra o suspensin de pagos de cualquiera de las partes: Esta causa se da al haber mayor riesgo de insolvencia por las partes. Muerte o declaracin de fallecimiento de cualquiera de las partes.

Tipos de indemnizacin previstos en la Ley:

Indemnizacin por clientela: Es un tipo especial de indemnizacin por lucro cesante y no por dao emergente. Se pretende compensar al agente por los ingresos que dejar de percibir sobre la base de la clientela obtenida por l mismo. Se produce en los casos de extincin por transcurso del trmino, muerte del agente y por denuncia del empresario principal. Indemnizacin por daos y perjuicios: Slo resulta procedente en los casos de contratos de agencia indefinidos que han sido denunciados por el empresario principal. En cualquier caso, esta indemnizacin slo se llevar a cabo cuando la indemnizacin por clientela sea insuficiente. Exclusin de las indemnizaciones: La ley prev la exclusin de estas indemnizaciones en los siguientes supuestos: - Denuncia del contrato indefinido por el agente. - Cesin inconsentida del contrato por parte del agente. - Incumplimiento del contrato imputable al propio agente.

Prescripcin: El plazo de prescripcin para solicitar las indemnizaciones es de un ao. A este plazo de prescripcin hay que aplicarle las reglas mercantiles contenidas en el artculo 944 del Cdigo de Comercio. Contrato de concesin mercantil y de franquicia : a) Contrato de concesin mercantil:

Concepto: Es aquel contrato mercantil en virtud del cual, un empresario, que es el concesionario, se compromete frente a otro, que es el concedente, a adquirir determinados productos de marcas y a revenderlos en condiciones prefijadas.

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Funcin econmica: Se trata de un mecanismo de distribucin de los productos del concedente, es una estructura contractual entre empresarios. Adems, es contrato atpico y no est regulado. Obligaciones del concesionario: Se compromete a comprar una determinada cantidad del producto y a mantener ciertos stocks de almacenaje. Obligacin de abstencin de compra de productos distintos de los propios de los concedentes (pacto de no competencia). Obligacin de recibir las instrucciones de reventa que imponga el concedente.

Obligaciones del concedente: Debe suministrar al concesionario sus productos de una forma regular y en los trminos pactados. Debe ofrecer una garanta referida a sus productos.

Extincin de la concesin: El contrato mercantil de concesin se extingue por las causas previstas en el documento contractual. Sin embargo, cuando se haya firmado el contrato por tiempo indefinido, cualquiera de las partes podr desistir unilateralmente con previo aviso. b) Contrato de franquicia:

Concepto: Es aquel contrato mercantil por el que un empresario, que se llama franquiciador, transmite a otro llamado franquiciado, determinados conocimientos empresariales as como facultades de uso de signos distintivos, para que ste ltimo los explote bajo la supervisin del primero y con su asistencia tcnica. Es un contrato complejo porque confluyen aspectos distintos: aspectos de la cpv mercantil, del contrato de distribucin y de los contratos de transferencia de tecnologa (licencia de marca, know how, asistencia tcnica). El know how es un mecanismo de proteccin del derecho a la intimidad desarrollado mediante la Ley de Competencia desleal para evitar que los empresarios incurran en excesos o abusos de competencia. Es un mecanismo de proteccin de los inventos no registrables. Ejemplo: para conseguir que las paellas fuera de Espaa utilicen unos ingredientes determinados, el franquiciante puede obligar al franquiciado a utilizar unos determinados ingredientes.

Finalidad econmica: Se trata de un contrato de colaboracin empresarial y trata de facilitar la distribucin y comercializacin de los productos o servicios del franquiciador. Es muy utilizado en la actualidad. La franquicia como mtodo de distribucin presenta las siguientes ventajas: Mejora la distribucin de productos. Se crea una red de distribucin uniforme a base de pequeas inversiones.

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Se favorece la competencia de las marcas. Los pequeos comerciantes se establecen ms rpidamente y tienen la posibilidad de competir con grandes empresas de distribucin. Favorecen al consumidor: aproximan el punto de venta con una gestin eficaz. Colaboracin entre franquiciados.

Rgimen jurdico: Los textos legales son dos: - Artculo 62 de la Ley del Comercio Minorista (descripcin general). - Real Decreto 2485/1998 de 13 de Noviembre.

Caractersticas del contrato de franquicia: 1. Contrato atpico: carece de regulacin interna e internacional uniforme. 2. Contrato complejo: conjuga el contrato de cpv, el contrato de distribucin, el de transferencia de tecnologa y el de arrendamiento de servicios. 3. Contrato oneroso. 4. Contrato de tracto sucesivo. 5. Contrato bilateral y sinalagmtico. 6. Contrato mercantil: reventa de productos o servicios. 7. Contrato de colaboracin mercantil: red de franquicias, imagen corporativa. 8. Contrato in tuitae personae: el franquiciado debe reunir una serie de condiciones. 9. En la mayora de casos son contratos de adhesin: se suele imponer un contrato tipo que se debe aceptar en bloque. Diferencias bsicas entre el contrato de franquicia y el de concesin mercantil: Contrato de franquicia Contrato de concesin 1. El franquiciante vende productos o 1. Los productos o servicios estn fabricados por el concedente (ej: concesionario de servicios que no tienen por qu ser coches). producidos por el franquiciador. 2. Mayor intromisin en la gestin de la reventa por parte del franquiciante sobre 2. Menor intromisin del concedente en la gestin del negocio. el franquiciado (incluso seala horarios de apertura y cierre, por ej). Si hay una excesiva intervencin, el franquiciante podra convertirse en administrador. 3. Libertad del franquiciado para comprar en 3. Difcilmente el concesionario comprar una parte del producto. las condiciones que quiera. puede

El contrato de franquicia debe diferenciarse del contrato de tipo asociativo, los contratos de licencia y los contratos de distribucin. En relacin a las obligaciones de las partes, rige el principio de libertad contractual, por tanto el listado de obligaciones y derechos de las partes se contiene en el contrato. Pero en general son las siguientes: Obligaciones del franquiciador:

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- Est obligado a proporcionar el franquiciado potencial informacin precontractual suficiente sobre la franquicia propuesta. - Cesin al franquiciado de conocimientos empresariales necesarios de las potestades de uso de los signos distintivos. - Prestacin de asistencia tcnica al franquiciado para que se implanten de forma adecuada esos conocimientos empresariales impartidos. - Obligacin de inscripcin en el Registro administrativo especial de empresarios franquiciados. Obligaciones del franquiciado: - Deber de confidencialidad. - Obligacin de pago de la franquicia (canon de franquicia). Clases de franquicias: 1. Franquicia industrial: comporta una relacin entre franquiciantes. El franquiciador licencia para fabricar un producto basado en una patente de la que es titular el primero. Franquicia de distribucin: se concede una exclusiva de distribucin de productos, no en un territorio sino que se le garantiza al franquiciante que a x Km no habr ninguna otra. La obligacin del franquiciado es asumir la obligacin de gestionar un conjunto de elementos o personas siguiendo las instrucciones del franquiciado. El franquiciado va a aportar su patrimonio, tcnicas y conocimientos a los franquiciados. Deber facilitarles la asistencia necesaria para que puedan aplicar sus mtodos. Problemas tpicos de competencia desleal: - El hecho de que el cedente comunique al cesionario precios indicativos no es constitutivo de una restriccin de la competencia, siempre que no exista entre cesionarios una prctica concertada para la aplicacin efectiva de dichos precios. - Los contratos de franquicia de distribucin que contengan clausulas sobre reparto de mercados entre cedente y cesionario o entre cesionarios pueden afectar al comercio entre EM. Franquicia de servicios: (= mster de franquicia). Su objeto es la prestacin de servicios a los usuarios finales. El primer tipo de contrato en Europa de estas caractersticas fue el de prestacin de servicios de carcter domstico, limpieza y mantenimiento (SERVICE MASTER LTD). Si va mal, hay 2 soluciones: Mster de franquicia: se marca un territorio para expandirse y se le da al franquiciado la facultad de organizar una red de franquicias. El franquiciado se convierte en franquiciante, sera como un intermediario. Especie de cadena de franquicias. Franquiciante y mster de franquicia se partirn las comisiones.

2.

3.

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Subfranquiciado subfranquiciado subfranquiciado subfranquiciado Consultora externa: es peor solucin porque son unos tericos, que no se mojan.

4.

Otras modalidades de franquicia.

Terminacin del contrato de franquicia: Depende si se trata de: - Contratos definidos: se extinguen cuando transcurre el tiempo por el que se contratan. Posible prrroga. - Contratos indefinidos: es necesaria la denuncia previa a la terminacin. Lo habitual es que el contrato de franquicia dure entre 7 y 10 aos. Respecto a la procedencia del derecho de indemnizacin al terminar el contrato: - Si las 2 partes son fuertes econmicamente (caso del contrato de concesin y el de franquicia) no hay norma que obligue a dar una indemnizacin pero deber tenerse en cuenta el principio de enriquecimiento injusto. - Si una de las partes es ms dbil econmicamente se genera un derecho de indemnizacin en previsin de que la contraparte pudiera beneficiarse de la clientela o las tcnicas conocidas (ejemplo: contrato de agencia). Reglas del Cdigo Deontolgico Europeo de Franquicias que son recomendables para la firma de un contrato de franquicia: La publicidad debe ser rigurosa, respetar todas las normas de fondo y de forma. Objetiva, completa y verificable. Ej: si se ofrecen demasiadas franquicias, podra ser un supuesto de induccin engaosa a la celebracin de un contrato. La informacin sobre aspectos financieros debe ser detallada. Se seleccionar a los candidatos que cumplan los requisitos exigidos. El franquiciado debe tener informacin adecuada o el franquiciante facilitar tal informacin si cuenta con ms experiencia. Antes de la firma del contrato, el franquiciado debe conocer: inversiones, publicidad, canon de entrada y existencias iniciales. Si el contrato de franquicia se extingue y el franquiciado aun tiene stock, se debera haber pactado la recompra, si est en buen estado. Materias que deben hacerse constar en el contrato de franquicia: 1. Por escrito. 2. Normativa aplicable (derecho nacional del franquiciante o el franquiciado). 3. Modalidades y porcentajes de pago.

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4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15.

Duracin del contrato: renovacin, resolucin y preaviso. Derechos territoriales. Forma de resolver las condiciones econmicas entre las partes. Reglas de aprovisionamiento. Servicios de mercadeo. Promocin, publicidad, asesoramiento en la gestin administrativa comercial. El franquiciado deber facilitar datos sobre la explotacin del negocio. En caso de ruptura o extincin del contrato, el franquiciado retirar inmediatamente el emblema, sealizacin y material de todo tipo con la cadena. Ninguna de las partes realizar acciones en va penal, fiscal o accin comercial que pueda perjudicar la reputacin de la franquicia o marca. En el caso de cesin de franquicia por el franquiciante a 3 se garantizar la continuidad del contrato inicial en su totalidad. Puede pactarse una clausula de no competencia. Puede pactarse una clausula de solucin de conflictos (mediacin o arbitrje). Si no se dice nada, ser competencia de los tribunales ordinarios.

LECCIN 7: EL CONTRATO DE SEGURO.

Introduccin: Referencia al concepto econmico de seguro: Los elementos propios del concepto econmico de seguro son fundamentalmente tres: 1. Existencia de una necesidad pecuniaria futura e incierta: Incierta, porque no se sabe s se va a producir o porque no se sabe cundo se va a producir. Futura, po que no cabe asegurar un riesgo pasado. El contrato de seguro se concierta para dar cobertura a esa necesidad pecuniaria potencial que, en definitiva, consiste en cubrir un riesgo. 2. Necesidad actual de cobertura del riesgo: La cobertura se experimenta por parte del contratante del seguro como una necesidad actual. 3. Las diferentes personas afectadas por el mismo riesgo constituyen, a travs de aportaciones (primas de seguro) un fondo mutualstico que es gestionado por una compaa aseguradora. Elementos fundamentales del seguro: Los principales elementos del seguro en la vertiente jurdica no econmica son tres:

Inters: Desde la perspectiva jurdica, el inters se define como la relacin cuantificable entre una persona y un bien material o inmaterial que sirve de base al seguro. En el caso de los seguros de daos, la relacin se da entre una persona, que es el asegurado, y una cosa material (el coche por ejemplo). Dao: Es el menoscabo econmico del inters que se genera como consecuencia del acaecimiento del riesgo asegurado. La cobertura slo opera en los casos en los que se

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produzca un menoscabo en esa relacin. Este dao puede surgir, bien en ocasiones de dao emergente, que es lo ms normal, como en el caso del lucro cesante.

Riesgo: Es la posibilidad de acontecimiento del dao lesivo para el inters. Existen dos criterios de medicin del riesgo en funcin del tipo de seguro ante el que nos encontremos: El seguro de dao no necesario y el necesario. El seguro de dao no necesario es aquel que sirve para cubrir un siniestro que puede ocurrir o no en el futuro. En estos casos, el riesgo se mide a travs del criterio de la probabilidad de acaecimiento. El seguro de dao necesario da cobertura a siniestros que se tienen que producir de forma necesaria en el futuro. En este caso el criterio que se utiliza es el de la proximidad de acaecimiento.

Concepto, clases caracteres del contrato de seguro : Concepto del contrato de seguro: Para determinar el concepto del contrato de seguro hay que tener en cuenta el artculo 1 de la Ley de Contratacin de Seguros 180/1980 que establece el concepto legal del mismo: Es aquel contrato por el cual el asegurador se obliga frente al asegurado al pago de una indemnizacin de cuanta predeterminada en caso de acaecimiento del hecho previsto, y ello a cambio de precio. El precio es lo que se conoce como prima. En los casos de cobertura efectiva por parte de la compaa de seguros, se plantea un problema que es la valoracin del dao. En general, dicha valoracin es menos defectuosa en los casos de seguros de cosas por que se realiza un peritaje de los daos ocasionados. Los principales problemas de valoracin surgen en los casos de personas ya que no puede someterse a peritaje la muerte de una persona. En estos casos se accede a la predeterminacin de la suma. Esta presenta un inters inestimable. Clasificacin del contrato de seguro: Hay dos categoras del contrato de seguro Seguros de daos: 1.- Seguros de cosas en sentido estricto. 2.- Seguros de crdito: - Seguros de crdito en sentido estricto. - Seguros de crdito en caucin. 3.- Seguros de beneficio esperado: Son los que cubren los daos derivados del lucro cesante. 4.- Seguros de deudas: - Seguros de responsabilidad civil. - Reaseguro: Es el aseguramiento de un seguro para dar cobertura al incumplimiento de una compaa de seguros. Seguros de personas:

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1.- Seguros de accidentes. 2.- Seguros de enfermedad. 3.- Seguros de vida: - Para casos de muerte. - Para casos de sobrevivencia. Rgimen jurdico del contrato de seguro: La regulacin del contrato de seguro se encuentra en la Ley 180/1980 que se ha modificado en varias ocasiones de las cuales destacan las de la Ley 21/1990 Y las de la Ley 30/1995. Esta ley presenta un carcter imperativo con la finalidad de tutelar los intereses del asegurado, por ser este la parte ms dbil. Por excepcin se aplican directamente los pactos interpuestos en los seguros a grandes riesgos, ya que en estos casos el contratante de este seguro no tiene por que ser objeto de proteccin sino que puede ser otra compaa de seguros. Por lo dems, las clusulas que sean restrictivas de los derechos del asegurado deben aceptarse por ste de forma expresa y escrita. En este sentido, la Ley del Contrato de Seguro establece que estas clusulas deben destacarse de forma especial del mismo modo que, como ya hemos dicho, han de ser expresamente aceptadas por el asegurado. Caractersticas del contrato de seguro:

Es un contrato aleatorio: Este contrato se suscribe en atencin a un evento que es futuro e incierto. Las partes, en el momento de la firma, no saben s se va a producir o cundo se va a producir dicho evento. Es por ello que las partes, en el momento de la firma, no saben cul va a ser el beneficio que cada una de ellas va a obtener como resultado del contrato. Es un contrato oneroso, bilateral y sinalagmtico. Es un contrato de duracin: La relacin de aseguramiento perdura en el tiempo. En varios casos tambin es un contrato de tracto sucesivo. Es un contrato consensual: Se perfecciona, en principio, por el mero consentimiento sin que sea imprescindible la firma de algn documento como forma ab solemnitatem. Las normas urgentes obligan a la compaa a entregar un documento acreditativo de la suscripcin del contrato. Es un contrato generalmente de adhesin sometido a las reglas generales de la contratacin: Esto se dice generalmente por que los contratos de seguro de grandes riesgos no son contratos de adhesin mientras que todos los dems si lo son.

Elementos personales del contrato de seguro : a) El asegurador:

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Es aquella persona jurdica que asume la obligacin de pago en el momento de acaecimiento del dao asegurado. La compaa ostenta siempre la condicin de parte en el contrato de seguro. En el ordenamiento jurdico especial pueden ser aseguradores los siguientes: 1. Sociedades Annimas. (las limitadas no pueden). 2. Sociedades Mutuas, que se constituyen exclusivamente para el desarrollo de esta actividad. 3. Mutualidades de Previsin: Son tpicas en los colegios profesionales. 4. Sociedades Cooperativas: Son las cooperativas de seguros. Este es un catlogo cerrado. Ninguna otra entidad puede desarrollar la actividad aseguradora. Adems, cualquiera de estas necesita una autorizacin administrativa previa para ejercer la actividad aseguradora. Todos los aseguradores en general, estn sometidos a una serie de coeficientes que marcan los niveles mnimos de recursos propios. La finalidad de estos coeficientes es la de garantizar la disponibilidad de mrgenes de solvencia suficientes. En aquellos casos en los que una compaa de seguros vulnere las prescripciones administrativas, el seguro ser nulo de pleno derecho. Sin embargo, s el siniestro hubiera acaecido, la aseguradora que incumpli tendr que responder frente al asegurado como si el seguro existiera. b) Tomador del seguro, asegurado y beneficiario: El tomador del seguro es la persona fsica o jurdica que suscribe el contrato de seguro con la compaa aseguradora. El asegurado es la persona fsica o jurdica que es titular del inters asegurado y que, por lo tanto, es la que est expuesta al riesgo objeto de cobertura. El beneficiario es la persona fsica o jurdica que es designada en el contrato de seguro como perceptora de la suma asegurada. De estos tres elementos personales, slo ostenta la calidad de parte el tomador que, adems, puede concentrar en su persona la cualidad de tomador, asegurado y beneficiario. En principio, el cumplimiento de las obligaciones contractuales (pago de la prima) corresponden al tomador. No obstante, el pago de las primas satisfecho por el asegurado se consideran vlido y eficaz. c) Posicin del agente de seguros: El art. 21 Ley de Contrato de Seguros regula los agentes y corredores de seguros. Hay que indicar en primer lugar, que el agente de seguros nunca ostenta la condicin de parte en los contratos de seguros porque siempre actan en representacin de alguien. Hay tres categoras fundamentales:

Mediadores: tanto corredores como agentes son mediadores. Son intermediarios entre la compaa de seguros y el asegurado. Ej: las compaas bancarias no venden seguros pero se procuran una compaa, por ejemplo, para cuando se contrata una hipoteca. La garanta del banco es la finca, si sta sufre algn dao, el seguro del hogar contratado y el seguro de desempleo del hipotecado garantizarn el cobro de la hipoteca al banco, son sobregarantas del banco.

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Agentes: comercial que trabaja en una compaa de seguros. El art. 21 establece que las comunicaciones hechas al agente se entienden hechas a la compaa (importante a efectos de fechas y plazos). Hay que distinguir entre:

Agentes dependientes: Son los que estn vinculados de forma estable con la
compaa aseguradora y que, cuando intervienen en los contratos de seguros, lo hacen siempre en representacin del asegurador.

Agentes libres o corredores: Tambin reciben el nombre de corredores de

seguros. No estn vinculados de forma estable con la compaa aseguradora. Cuando intervienen en un contrato de seguros, lo hacen siempre en representacin de un tomador, nunca en representacin de una compaa aseguradora. Las comunicaciones al corredor no son comunicaciones hechas a la compaa.

Formacin y documentacin del contrato : Carcter consensual: El contrato de seguro presenta carcter consensual. Se perfecciona por lo tanto con el mero consentimiento de las partes. Sin embargo, la Ley del Contrato de Seguro impone la formalizacin escrita del mismo. Esta formalidad debe entenderse como un elemento meramente accesorio, no como un elemento esencial. En cuanto a las obligaciones que surgen en la fase contractual, cabe diferenciar dos vertientes:

Solicitud del seguro: Se emite por parte del tomador potencial. Por lo tanto, por parte de cualquier persona interesada. La solicitud de seguro, segn la Ley, no vincula en absoluto a su emisor. Oferta de seguro: Se emite por parte de las entidades aseguradoras. La oferta de seguro en la que se determinen las caractersticas bsicas del seguro ofrecido vincula plenamente a la entidad emisora durante los 15 das siguientes al momento de la emisin. Una vez pasado el plazo se pueden modificar las condiciones. Documentos del contrato de seguro:

La pliza: Es aquel documento en el que se plasma el contrato de seguro. Las clusulas de la pliza deben estar redactadas de una forma clara y precisa. Adems, las clusulas restrictivas de los derechos del asegurado deben destacarse de una forma especial y deben ser expresamente suscritas por el tomador. Segn la Ley del Contrato de Seguros, aquellas clusulas que sean contrarias a dicha ley se consideraran nulas y se tendrn por no puestas salvo en dos supuestos: 1. Cuando la clusula resulte beneficiosa para el tomador o asegurado,

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2. En los seguros de grandes riesgos, cuando las partes hayan pactado especficamente la inclusin de dicha clusula. En general, las plizas estn sometidas al control de la administracin pblica. En este sentido, la autoridad supervisora ser la Direccin General de Seguros. Por lo tanto, en aquellos casos en los que el Tribunal Supremo declare la nulidad de una determinada clusula que se incluya en algn contrato de seguro, la autoridad deber prohibir la utilizacin de dicha clusula en todos los dems. Las plizas se emiten habitualmente de manera nominativa. Cabe la posibilidad de que se emitan a la orden y al portador. La pliza nunca merece la consideracin desde el punto de vista tcnico-jurdico de ttulo valor sino que se trata ms bien de un ttulo de legitimacin. Los otros documentos que forman parte del contrato de seguros son los siguientes:

Solicitud: Se emite por parte de cualquier persona interesada en un contrato de seguro. No implica obligacin alguna o carga del emisor. Oferta: Se emite por parte de la compaa aseguradora. Si genera obligaciones a cargo del emisor al comprometerse a mantener los trminos de la misma durante 15 das. Deber de declaracin del tomador del seguro:

Es la obligacin correspondiente al tomador del seguro que le vincula a declarar con buena fe mxima las caractersticas por l conocidas del riesgo asegurado, siempre que exista requerimiento del asegurador a tales efectos. Este deber de declaracin opera en la fase precontractual. En los casos de declaracin inexacta, s el siniestro objeto de cobertura se ha producido, la compaa puede rescindir el contrato de seguro. En este sentido, resulta formalmente imprescindible que la compaa de seguro remita al tomador una comunicacin previa en el plazo de un mes siguiente desde el momento de toma de conocimiento. S, por el contrario, el siniestro ya ha acaecido, s la inexactitud se debe a circunstancias fortuitas o a un comportamiento negligente del tomador, se practica una reduccin proporcional de la indemnizacin que debe pagar la compaa. S la inexactitud se debe a dolo o culpa grave del tomador, el asegurador queda totalmente liberado. Duracin del contrato y prescripcin: El contrato de seguro, segn los arts. 22, 23 y 24 de la Ley, tiene una duracin mxima de 10 aos salvo en los casos de seguro de vida. Sin embargo, se admiten las prrrogas sucesivas anuales de una forma indefinida. En cuanto a los plazos de prescripcin, las acciones derivadas del contrato de seguro prescriben en el plazo de: 2 aos en el caso de seguro de daos 5 aos en el caso de seguro de personas. Rigen, por tanto, plazos especiales, por eso no se aplica el plazo general. Pero ello no limita los plazos de prescripcin de las acciones extracontractuales, el tercero sigue teniendo el plazo general para reclamar responsabilidad extracontractual. 15 aos en los daos a personas.

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3 aos en los daos a cosas.

Obligaciones de las partes :

a) Obligaciones del asegurador: (arts. 18, 19 y 20 Ley Contrato de seguro)

Entrega de la pliza: La compaa queda obligada a entregar al tomador un documento acreditativo de la relacin de aseguramiento en el momento de la suscripcin del contrato. Tal documento puede ser, bien la pliza original s es posible, o bien un documento de cobertura provisional. En aquellos casos en que se produzca el extravo de la pliza, la compaa est obligada a entregar un duplicado de ese documento al tomador s este lo exige. Cobertura del riesgo: En el contrato de seguro, el asegurador garantiza el pago de una indemnizacin en el momento en que acaece el siniestro objeto de cobertura. En virtud de esto, y desde el punto de vista econmico, la compaa se compromete a tener un nivel de recursos lquidos que resulten suficientes para pagar el resarcimiento s se produce el siniestro. Se trata por lo tanto de un deber no de pagar, sino de tener unos recursos lquidos. Pago de la prestacin: La Compaa est obligada a pagar la prestacin correspondiente segn el contrato en los casos de acaecimiento del siniestro asegurado. La compaa queda liberada del pago de este resarcimiento s el siniestro sobreviene de una actuacin dolosa del tomador o del asegurado. Esta clusula opera con relacin a la totalidad de tipos de seguros. En cuanto a la cuanta de la indemnizacin, el resarcimiento que debe desembolsar la compaa ser, bien el importe predeterminado en el contrato, o bien, en su caso, la cantidad que resulte de los peritajes correspondientes. Respecto a los intereses, en aquellos casos en que la compaa deje de pagar voluntariamente la indemnizacin que proceda, se devengan unos intereses con un tipo muy elevado que en general suele ser del 20%. Se entiende que la compaa ha incurrido en mora a partir de los 40 das de impago y en todo caso a partir de los 3 meses. La mora se declara por el juez de oficio (norma de proteccin del consumidor). Pasado el plazo de los 40 das, el inters legal del dinero se ve incrementado en un 50%. Opcin 1: 2 aos 4 aos

Siniestro (10.000)

Inters legal incrementado en 50%. (10.000 + 7,5%) = 10.750 .

Inters incrementado en 20%. Se aplicaba el inters sobre el inters. Se consider fraudulento.

Opcin 2: (no es la doctrina mayoritaria). Si han pasado ms de 4 sin que la compaa pague, se aplica el inters del 20% desde el primer da. (10.000 + 20%).

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Por ltimo, y respecto al modo de pago, este puede realizarse en dinero o en especie. En especie slo dar lugar en dos supuestos: cuando exista acuerdo entre las partes, y cuando la propia naturaleza de la relacin de aseguramiento imponga dicho pago en especie.

b) Obligaciones del tomador o asegurado: (arts. 10 a 17)

Pago de la prima: La prima de aseguramiento e paga siempre por adelantado. Atendiendo a la distribucin de las primas, podemos distinguir dos categoras distintas de seguros. Por un lado, las primas de seguros de prima peridica, en los cuales las primas son satisfechas por vencimientos sucesivos, y por el otro, los seguros de prima nica, en los que se desembolsa el total de la misma al principio. En los casos de impago de la prima, s la que se deja de pagar es la primera, la compaa de seguros queda totalmente liberada. S la que se deja de pagar es cualquiera de las sucesivas posteriores a la primera, la compaa aseguradora quedar liberada de sus obligaciones toda vez que haya transcurrido un mes desde dicho impago (mes de gracia). Comunicacin a la mayor brevedad posible de las circunstancias agravantes del riesgo: Esta obligacin puede ser cumplimentada tanto por el tomador como por el asegurado de una forma indistinta. Resulta obligatorio por que la compaa calcula las primas atendiendo a la intensidad del riesgo asegurado. S hay incumplimiento de esta obligacin, se produce una reduccin proporcional de la indemnizacin a pagar por la compaa en caso de acaecimiento del siniestro. Comunicacin de acaecimiento del siniestro en breve plazo por al asegurador: Esta comunicacin resulta imprescindible por tres motivos fundamentales: 1.- La compaa tiene que adoptar las medidas previas que resulten procedentes. 2.- La compaa debe preparar los peritajes y la liquidacin del siniestro. 3.- La compaa debe determinar el llamado estado provisional de hechos, que es una investigacin de las causas que provocaron el acaecimiento del siniestro. El plazo general de comunicacin es de 7 das, por lo tanto, dentro de los 7 das hbiles siguientes. A travs de los diferentes contratos de seguros, este plazo se puede ampliar pero en ningn caso es susceptible de verse reducido.

Adopcin de las medidas al alcance para aminorar las consecuencias del siniestro: Esta obligacin deriva del principio de buena fe mxima al que deben ajustarse todos los contratos de seguro. En cualquier caso, nunca se puede imponer una actuacin heroica del asegurado. En los casos de incumplimiento de esta obligacin, la indemnizacin a pagar por el asegurador se reduce en medida proporcional al aprovechamiento del dao que deriva de la negligencia del asegurado o tomador.

EL CONTRATO DE SEGUROS CONTRA DAO. (arts. 25 y siguientes LCS) Consideraciones generales :

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Se trata de un contrato de seguros que sirve para el resarcimiento de los posibles daos que puedan acaecer sobre el bien asegurado en el cual el asegurado nunca puede obtener un lucro por el acaecimiento del siniestro que causa el dao. La regulacin de este tipo de seguro se contiene en la Ley del Contrato de Seguros 50/1980. En este sentido, hay que sealar que la mencionada ley se ha venido mostrando insuficiente en los ltimos aos, fundamentalmente por dos motivos: 1. Porque no se regulan todas las categoras de seguros contra daos existentes. 2. Porque de forma constante aparecen nuevas categoras de seguros en la realidad econmica. Valor del inters y suma asegurada : Relevancia del inters asegurado: Se define como valor de la relacin que es objeto de aseguramiento a travs de cualquier seguro sobre cosas. El inters presenta una gran importancia por que en este sector del seguro contra daos constituye la base de clculo de la indemnizacin a pagar por el asegurador en caso de siniestro. El inters se mide a travs de la atribucin de un valor a la cosa asegurada. Distinguimos en este sector cuatro valores de la cosa asegurada:

Valor inicial: Se define como el valor que presenta la cosa asegurada en el momento de la suscripcin del contrato de seguro. Valor sucesivo: Es el valor que presenta la cosa asegurada en cualquier momento posterior a la suscripcin del contrato de seguro. Valor final: Es el valor que presenta la cosa asegurada en el momento inmediatamente anterior al del acaecimiento del siniestro. Valor de residuo: Es el valor que presenta la cosa asegurada tras el acaecimiento del siniestro. Significado de la suma asegurada:

Se define como un importe mximo que puede alcanzar la indemnizacin a pagar por el asegurador. La suma debe ser objeto de especificacin en el contrato de seguro y puede ser modificada atendiendo a las circunstancias durante la vigencia de la relacin contractual. Relacin entre el inters y la suma asegurada: Desde el punto de vista doctrinal, se distinguen tres tipos de relacin entre el inters y la suma asegurada:

Situacin de seguro pleno: Se caracteriza por que en ella coinciden los importes del inters asegurado y de la suma asegurada. Se trata de la situacin ms frecuente en la prctica.

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Situacin de infraseguro: Esta se caracteriza por que en ella el inters cubierto tiene un valor superior al de la suma asegurada. Situacin de sobreseguro: En esta situacin, el inters cubierto es inferior al importe de la suma asegurada. Esta situacin puede originar riesgos para la compaa de seguros ya que con ella se incentiva la causacin dolosa de daos, razn por la cual est sometida a un rgimen especial.

En aquellos casos en los que la suma supere el inters, cualquiera de las partes puede instar la reduccin proporcional de suma y primas. S acaece el siniestro asegurado, la compaa slo paga el importe efectivo de los daos y, s no hay culpa del tomador, le restituir la parte proporcional de las primas pagadas hasta el momento.

Plizas estimadas: Artculo 27 de la Ley del Contrato de Seguro. Las plizas estimadas son aquellas en las que las partes pactan la cuanta del inters asegurado. Estas plizas tan slo se refieren, en condiciones normales, a cosas que sean de imposible o muy difcil valoracin.

Existencia de varios seguros: Seguro mltiple o acumulativo: Artculo 32 LCS. Para que pueda darse esta situacin en la prctica es necesario que se de la concurrencia de cuatro circunstancias: 1. Existencia de varios contratos celebrados entre un mismo tomador y diversas aseguradoras. 2. El mbito de cobertura de los diferentes contratos ha de ser coincidente. 3. Los seguros contratados han de operar simultneamente. 4. Que no haya acuerdo entre los diferentes aseguradores coincidentes. En cuanto al rgimen jurdico a estas situaciones, en el caso del seguro acumulativo, el tomador est obligado a comunicar la existencia de todos los seguros a cada una de las aseguradoras. S omite est comunicacin, las aseguradoras quedarn liberadas. S se ha dado tal comunicacin, se produce en la prctica una situacin de sobreseguro. En estos casos, s an no ha acaecido el siniestro objeto de cobertura, los intervinientes pueden exigirse mutuamente la reduccin proporcional de sumas y primas. Por otra parte, s acaece el siniestro objeto de cobertura, las diferentes compaas intervinientes respondern proporcionalmente hasta cubrir el importe del dao efectivo. Coaseguro: El coaseguro es la situacin resultante del acuerdo entre varias aseguradoras para la cobertura del mismo riesgo con el consentimiento del tomador. La finalidad de esta situacin es la de conseguir una adecuada distribucin de los riesgos del aseguramiento, fundamentalmente con fines tcnicos.

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El pacto de coaseguro se utiliza en los casos de grandes riesgos. Esta cobertura de riesgos se puede conseguir tambin en la prctica a travs del contrato de reaseguro. En cuanto al rgimen jurdico aplicable, este se recoge en el artculo 33 de la Ley del Contrato de Seguro. En este sentido, hay que sealar que el pacto de coaseguro presenta carcter unitario, es decir, cada una de las compaas aseguradoras responden mancomunadamente frente al tomador salvo que se pacte de forma expresa la solidaridad. Tambin es importante sealar que en el coaseguro una de las compaas aseguradoras tiene la funcin de compaa aseguradora delegada que canaliza las relaciones con el tomador actuando en representacin de las dems compaas aseguradoras intervinientes. Determinacin de la indemnizacin: En el caso de aseguramiento del siniestro, los parmetros para calcular el montante a pagar por la compaa son tres: 1.- Valor final del inters. 2.- Suma asegurada. 3.- Importe del dao: Este es el valor resultante de restas el valor de residuo al valor final. La Ley prev una frmula para realizar el clculo de la indemnizacin que la compaa debe de pagar: Suma asegurada X importe del dao ---------------------------------------------------Valor final del inters Esta frmula se prev como regla de clculo supletorio, es decir, en caso de que no exista pacto expreso. En la prctica se prevn reglas de clculo distintas. En este sentido, lo normal es que el asegurador se comprometa a pagar el importe ntegro del dao hasta la suma asegurada. Cuando no exista acuerdo sobre el importe de los daos, estos se sometern a un peritaje. Habitualmente se designa un perito por cada una de las partes del contrato. El resultado del peritaje puede imponerse por va judicial. En este caso, s es la compaa la que impugna el peritaje y este queda confirmado judicialmente, la compaa deber pagar adems un incremento consistente en un inters anual con un tipo del 20%. Prueba pericial (arts. 38 y 39) Una vez producido el siniestro, y en el plazo de cinco das, a partir de la notificacin, el asegurado o el tomador debern comunicar por escrito al asegurador la relacin de los objetos existentes al tiempo del siniestro, la de los salvados y la estimacin de los daos. Incumbe al asegurado la prueba de la preexistencia de los objetos. No obstante, el contenido de la pliza constituir una presuncin a favor del asegurado cuando razonablemente no puedan aportarse pruebas ms eficaces. En relacin a las partes pueden suceder 2 cosas: Si las partes se pusiesen de acuerdo en cualquier momento sobre el importe y la forma de la indemnizacin, el asegurador deber pagar la suma convenida o realizar las operaciones necesarias para reemplazar el objeto asegurado, si su naturaleza as lo permitiera.

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Si no se lograse el acuerdo, cada parte designar un perito, debiendo constar por escrito la aceptacin de stos. Si una de las partes no hubiera hecho la designacin, estar obligada a realizarla en los ocho das siguientes, a la fecha en que sea requerida por la que hubiere designado el suyo, y, de no hacerlo en este ltimo plazo se entender que acepta el dictamen que emita el perito de la otra parte, quedando vinculado por el mismo.

En relacin a los peritos: En caso de que los peritos lleguen a un acuerdo, se reflejar en un acta conjunta, en la que se harn constar las causas del siniestro, la valoracin de los daos, las dems circunstancias que influyan en la determinacin de la indemnizacin, segn la naturaleza del seguro de que se trate y la propuesta del importe lquido de la indemnizacin. Cuando no haya acuerdo entre los peritos, ambas partes designarn un tercer perito de conformidad, y de no existir sta, la designacin se har por el Juez de Primera Instancia. El dictamen de los peritos, por unanimidad o por mayora, se notificar a las partes de manera inmediata y en forma indubitada, siendo vinculante para stos, salvo que se impugne judicialmente por alguna de las partes. Si no se interpusiere la correspondiente accin, el dictamen pericial devendr inatacable. Cada parte satisfar los honorarios de su perito Bienes hipotecarios (arts. 40 a 42) El derecho de los acreedores se extiende a las indemnizaciones. Por ejemplo, las garantas que utiliza el banco para garantizar su cobro: hipoteca, seguro del hogar (por si el BI sufre algn dao), seguro de desempleo y seguro de vida. Privilegio especial: la extincin del contrato de seguro (cancelacin de la pliza) no se puede oponer hasta pasado 1 mes, es un plazo de gracia.

Subrogacin del asegurador o d de repeticin: (art. 43) Una vez que la compaa ha pagado la indemnizacin correspondiente, puede subrogarse en la posicin del asegurado frente a terceros eventualmente causantes del dao (art. 43). Los presupuestos para que tenga cabida esta subrogacin son tres: 1.- Que la Compaa aseguradora haya pagado ntegramente la indemnizacin. 2.- Que exista un crdito de resarcimiento del asegurado con un tercero. 3.- Que concurra la voluntad de subrogarse en el asegurador. La compaa, una vez que se subroga, pasa a ocupar una situacin idntica a la que ostentaba el asegurado frente al tercero causante del dao. El asegurador no tendr derecho a la subrogacin contra: Ninguna de las personas cuyos actos u omisiones den origen a responsabilidad del asegurado.

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 El causante del siniestro que sea, respecto del asegurado, pariente en lnea directa o colateral dentro del tercer grado civil de consanguinidad, padre adoptante o hijo adoptivo que convivan con el asegurado. Pero esta norma no tendr efecto si la responsabilidad proviene de dolo o si la responsabilidad est amparada mediante un contrato de seguro. En este ltimo supuesto, la subrogacin estar limitada en su alcance de acuerdo con los trminos de dicho contrato. sta previsin es propia de los contratos de seguros de daos, en los de personas no existe, salvo en los de asistencia sanitaria. Riesgos extraordinarios (art. 44). El asegurador no cubre los daos por hechos derivados de conflictos armados, haya precedido o no declaracin oficial de guerra, ni los derivados de riesgos extraordinarios sobre las personas y los bienes, salvo pacto en contrario. Tipos de seguros de daos :

Seguros de incendios: Es el seguro de daos que cubre todos aquellos deterioros de la cosa asegurada originados por incendios. El incendio se define como combustin o abrasamiento con llama de cosas no destinadas a quemarse en el lugar y momento en que se produce. En este tipo de seguros, la compaa aseguradora quedar eximida de responsabilidad s el incendio ha sido provocado de forma dolosa por el asegurado. Seguro contra robo: Es aquel que cubre los daos derivados de la sustraccin ilegtima de las cosas aseguradas por parte de un tercero. En este sentido y segn la jurisprudencia, los siniestros asegurados son el hurto y el robo. En la pliza de estos seguros debe fijarse el llamado plazo de recuperacin de la cosa, en virtud del cual la compaa aseguradora no responder hasta que no haya transcurrido dicho plazo. En el caso de que la cosa asegurada aparezca una vez se hay cumplido dicho plazo de recuperacin, se atribuye al asegurado dos opciones: la primera, retener la indemnizacin abonando la cosa a la compaa aseguradora, y la segunda, readmitir la cosa robada en cuyo caso deber restituir a la compaa aseguradora la indemnizacin excepto en el caso en que la cosa haya sufrido daos, supuesto ante el cual el asegurado deber restituir la indemnizacin menos los daos acaecidos. Seguro de transporte: Es aquel que cubre una universalidad de riesgos que afectan a medios de transporte o a las mercancas portadas. Seguro de lucro cesante: aquel que cubre el riesgo de desaparicin de la posibilidad de obtencin de un incremento patrimonial previsto. Seguros de crdito: Hay dos categoras: seguros de riesgo en sentido propio, y seguros de caucin.

El riesgo asegurado en favor del tomador consiste en la imposibilidad de cobrar un crdito por insolvencia definitiva del deudor. El tomador es el acreedor en la relacin objeto de cobertura en el seguro de crdito en sentido estricto.

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El seguro de caucin consiste en cubrir un riesgo consistente en el cumplimiento de algunas obligaciones contradas por parte del propio tomador del seguro por lo que es ste el deudor en la relacin objeto de cobertura.

Seguro de crdito (Imp): Se definen como aquellos que cubren el riesgo de que surja una deuda que implique disminucin patrimonial que afecte al tomador del seguro. Las diferentes categoras de este tipo de seguros son las siguientes: Seguro de responsabilidad civil principal: El riesgo cubierto consiste en el nacimiento de responsabilidad contractual o extracontractual a cargo del asegurado. En todos los seguros de responsabilidad civil, el tercero perjudicado tiene una accin directa contra la compaa de seguros. En principio, el asegurador no podr oponer frente al perjudicado las excepciones que le corresponden frente al asegurado. Las nicas excepciones que podr oponer la aseguradora sern la de culpa exclusiva del perjudicado o cualquier otra excepcin personal que tenga contra ese perjudicado. En estas reclamaciones, la compaa aseguradora asume la direccin jurdica ante la reclamacin del tercero perjudicado. Es obligatoria con relacin a algunas actividades que tienen un gran nmero elevado de riesgos el contar con un seguro de este tipo. Seguro de responsabilidad civil del automvil: Es lo que se llama seguro obligatorio de daos a terceros. Cubre los daos personales y materiales. En el mbito de la conduccin de automviles, la responsabilidad que asume el conductor con relacin a daos personales es objetiva o cuasiobjetiva. De esta forma slo se producir liberacin de la compaa aseguradora en los casos de daos personales s concurre alguna de estas dos circunstancias: 1.- Culpa exclusiva de la vctima. 2.- Fuerza mayor ajena a la conduccin o al funcionamiento del vehculo. Una vez pagada la indemnizacin, la compaa podr repetir contra el tomador asegurado en dos supuestos: 1. Cuando haya concurrido dolo en la conduccin del conductor. 2. Cuando el accidente se deba a la conduccin bajo el influjo del alcohol o de algn estupefaciente o sustancia txica.

El reaseguro: Es aquel contrato que cubre el riesgo de nacimiento de una deuda contractual derivada de un seguro anterior en el que el reasegurado es una compaa aseguradora. El seguro de defensa jurdica: Es aquel que cubre los gastos en que pueda incurrir el asegurado como consecuencia de su intervencin en un procedimiento judicial, administrativo o arbitral.

EL CONTRATO DE SEGURO DE PERSONAS. (arts. 80 a 106 de la LCS)

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La regulacin de estos seguros est en. En general, los seguros de personas son aquellos que cubren todos los riesgos que pueden afectar a la existencia e integridad corporal o salud del asegurado. No son seguros resarcitorios sino que son seguros de suma. Por la existencia humana se objetiviza econmicamente. En cuanto a las categoras, son las siguientes: 1.- Seguro de vida. 2.- Seguro de accidente. 3.- Seguro de enfermedad y asistencia sanitaria. 4.- Seguro de natalidad. 5.- Seguro de nupcialidad. 6.- Seguro de enterramiento. Modalidades de contratacin: los seguros de grupo : Artculo 81 de la Ley. La delimitacin concreta del grupo asegurado debe efectuarse sobre alguna caracterstica que sea ajena al propsito de asegurarse. Su principal ventaja es la reduccin de los costes de aseguramiento. En cuanto a las caractersticas esenciales desde un punto de vista tcnico, son las siguientes: 1.- El contrato de seguro es nico, pero da lugar a una pluralidad de relaciones jurdicas. 2.- Se celebran supuestos por cuenta ajena. La composicin del grupo debe ser comunicada por parte del tomador a la compaa de seguros. Ausencia de subrogacin en los seguros de personas: En general, en los seguros de personas, la subrogacin de la compaa de seguros en la posicin del asegurado frente a terceros, eventualmente causantes del dao objeto de cobertura, est prohibido. Excepcionalmente se admite en los seguros de asistencia sanitaria. Esta exclusin responde a que los daos objeto de cobertura no son cuantificables. Seguro de vida: Se definen como aquellos contratos de seguro en los que el asegurador se compromete al pago de una suma ante el acaecimiento de un hecho relativo a la duracin de la vida humana. Hay tres tipos: Seguro de vida para el caso de muerte:

La cobertura que presta el asegurador se refiere al fallecimiento del asegurado. Se distinguen dos tipos:

1. Seguro de vida para caso de muerte a vida entera : En este caso la Compaa debe
resarcir al beneficiario del seguro independientemente del momento en que se produzca la muerte del asegurado. 2. Seguro de vida para el caso de muerte de carcter temporal: La compaa pagar s el fallecimiento del asegurado se produce durante un determinado periodo de tiempo. En este tipo de contratos de seguro opera una delimitacin precisa del riesgo. En este sentido, lo normal es que la compaa exija al asegurado que rellene un formulario y que se someta a un reconocimiento mdico.

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Aquellas imprecisiones o inexactitudes que sean graves y deriven del derecho del asegurado pueden dar lugar a la resolucin del contrato y, s no ha habido acaecimiento de la muerte del asegurado, a la liberalizacin de la compaa de seguros. S la imprecisin se refiere a la edad, resultar procedente un ajuste de primas y suma, salvo en los casos en que se superen los lmites legales o contractuales. Existen algunos supuestos de regulacin especfica referentes a estos tipos de seguro que son las siguientes:

1. Suicidio del asegurado: En este caso, el asegurador responde salvo que el riesgo
(suicidio) haya sido excluido del aseguramiento, o bien no haya transcurrido una anualidad de vigencia desde la suscripcin del contrato. 2. Homicidio o asesinato del asegurado por parte de beneficiarios: En este caso, la compaa tiene que pagar pero no al beneficiario, sino al tomador o a sus herederos, s es que el tomador fuese el asegurado. Seguro de vida para caso de sobrevivencia:

La cobertura se refiere al la sobrevivencia del asegurado a una determinada fecha. Este tipo de seguros sirve de complemento a planes de pensiones.

Seguro mixto:

Se refiere de forma alternativa a los supuestos de muerte y sobrevivencia. Elementos personales: Suele darse una pluralidad de estos elementos. El beneficiario siempre es una persona distinta del asegurado en este tipo de seguros. Su designacin corresponde al tomador que adems puede sustituirle y revocarle libremente. La designacin puede hacerse en la pliza o en un escrito posterior dirigido a la compaa e incluso en testamento. S no se designa ningn beneficiario, ocuparn tal posicin el tomador o, en su caso, los herederos. Legalmente se admite la posibilidad de configurar designaciones irrevocables. Por otra parte hay que sealar que el derecho de crdito que ostenta el beneficiario contra el asegurador, una vez ha acaecido el siniestro, es preferente y autnomo. Reduccin y rescate de la pliza: Se trata de previsiones que suelen recogerse en los seguros de vida para el caso de muerte a vida entera. El rescate de la pliza consiste en la resolucin del seguro de vida por el tomador, habiendo pagado como mnimo dos anualidades de aseguramiento. Esto slo es posible s esta contemplado en el propio contrato de seguro y una vez llevado a cabo provocar que la compaa deba restituir las cantidades percibidas con aplicacin de un descuento. La reduccin consiste en una modificacin del contrato que implica la liberalizacin de primas futuras y reducciones de la suma a pagar por el asegurador segn unas tablas. Al igual que en el

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secuestro, esta medida slo es posible cuando haya existido previsin contractual expresa de la misma. Anticipos sobre la pliza: Hay dos tipos de anticipos sobre la pliza:

Anticipos concedidos por la compaa aseguradora: Esta posibilidad, y sobre la garanta de la pliza, tiene que preverse en el resarcimiento en los seguros de vida por causa de muerte a vida entera s han transcurrido dos anualidades de vigencia ya que en estos casos la compaa va a tener que pagar necesariamente. Crditos concedidos por un tercero: La garanta de restitucin del prstamo se formaliza como prenda sobre la pliza. Se trata por lo tanto de una garanta pignoraticia que cabe, en principio, en todos los seguros de vida salvo que se hay designado de forma irrevocable el beneficiario. La pignoracin de la pliza debe ser comunicada por escrito al asegurado.

Seguro de accidentes: Se define como aquel contrato de seguro que cubre el riesgo de invalidez o muerte del asegurado por una causa sbita, violenta, externa y ajena a la voluntad del asegurado. Su rgimen jurdico se contiene en la regulacin general de los seguros de personas (artculos 80 y siguientes de la Ley de Contratos de Seguro).

Riesgo e inters: El riesgo consiste en una lesin corporal derivada de determinados causas y que origina determinadas consecuencias que se encuentran tasadas. El inters cubierto en este seguro de accidentes consiste en la relacin que existe entre el asegurado y su propio cuerpo. Esta relacin no puede ser nunca objeto de una cuantificacin econmica precisa, por eso este tipo de seguro es de sumas y no resarcitorio. Seguro de enfermedad y asistencia sanitaria : El seguro de enfermedad se define como aquel seguro en el que el asegurador se obliga al pago de ciertas sumas y al abono de los gastos de asistencia sanitaria en casos de enfermedad. Por lo tanto la prestacin se configura como una prestacin dineraria por que se tiene que pagar se sobreviene una enfermedad. En este seguro, el asegurador se compromete a proporcionar al asegurado de forma directa la asistencia sanitaria que le resulte necesaria por lo que la prestacin se configura como en especie no dineraria. Contrato de seguros y Derecho de obligaciones. El art. 1089 Cce es el art. ms importante en materia de obligaciones porque establece las fuentes de las obligaciones. El art. 1090 regula cada una de las fuentes. Todas estas obligaciones se proyectan en el mbito de los contratos de seguros.

1. 089 Cce

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Ley norma

Contratos y cuasicontratos 1255 (voluntad de las partes) Lmites: Ley, moral, orden pblico.

Ilcitos penales. CP

Ilcitos civiles 1.902 y ss. Exige: Accin/omisin. Dao Culpa o negligencia. Relacin de causalidad

Diferencias entre responsabilidad contractual y extracontractual: - La responsabilidad contractual no se puede limitar. La responsabilidad extracontractual s. - La responsabilidad contractual prescribe a los 10 aos en Catalua y la extracontractual a los 3 aos.

LECCIN 8:

CONTRATOS DE FINANCIACIN.

Concepto general y clases de contratos de financiacin. El art. 38 CE establece el principio de libertad de empresa. ste puede examinarse desde tres puntos de vista distintos: - Libertad para acceder/crear una empresa. - Libertad de ejercicio y organizacin de la actividad. - Libertad para cesar la actividad. Ahora bien, la libertad de empresa est subordinada al inters social. Por eso, es posible que para crear una empresa se requiera una licencia administrativa, como en el caso de los bancos, por ejemplo. La actividad bancaria consiste en gestionar depsitos y destinarlos a la financiacin, dar crditos a las empresas y particulares. Por tanto el banco es un intermediario de financiacin. El sistema bancario se inserta dentro del sistema financiero global. El derecho bancario en s no existe, ya que no hay una regulacin especfica. A los contratos bancarios se les aplica las normas generales del Cdigo de Comercio y, de forma supletoria, las del Cdigo Civil si bien ambas matizadas por las costumbres propias del sector bancario. Entidades de crdito = empresarios que se dedican profesionalmente a la captacin pblica de fondos en forma de depsito, cesin temporal de activos y valores anlogos, para emplearlos

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para la cesin de crditos por cuenta propia. La funcin es la intermediacin en la concesin del crdito. Existen tres categoras generales de operaciones de las entidades de crdito:

1. Operaciones bancarias activas: Se traducen en una entrega de fondos por parte del
banco interviniente. De este modo, el banco cobra, no paga (comisiones..). 2. Operaciones bancarias pasivas: Estas se traducen en una recepcin de fondos por parte de la entidad bancaria interviniente y en las cuales el banco debe pagar al cliente (intereses de depsito..). 3. Operaciones bancarias neutras: Son aquellas que no implican entrega ni recepcin de fondos por parte de la entidad bancaria interviniente. Se trata de la prestacin de servicios complementarios (emisin de tarjeta de crdito, libro de cheques..). En la actualidad, en Espaa, existen los siguientes tipos de entidades de crdito: 1. 2. 3. 4. 5. Instituto de Crdito Oficial: es una entidad (ICO). Confederacin espaola de cajas de ahorro (CECA). Bancos: Son sociedades annimas. Cajas de ahorros: Tienen naturaleza funcional. Cooperativas de crdito: Son sociedades cooperativas.

Para la constitucin de cualquier entidad de crdito debe obtenerse una autorizacin administrativa reglada cuya realizacin corresponde al Ministerio de Economa y Hacienda, a propuesta del Banco de Espaa, sin que ello pueda considerarse una vulneracin del principio de libertad de empresa consagrado en la CE. En los casos de entidades extranjeras comunitarias, es suficiente la autorizacin administrativa del pas de origen. Adems de dicha administracin y en cualquier caso, resulta imprescindible la inscripcin de la entidad en un registro administrativo especial cuya llevanza corresponde al Banco de Espaa. Desde que se public el RD que contiene esta exigencia se han creado escasas nuevas entidades de crdito, dado que se trata de una normativa extremadamente exigente. Po ejemplo, el capital social mnimo exigido para crear un banco debe alcanzar la cifra de 3.000 millones. Todas las entidades de crdito estn sometidas a unas normas contables que son complejas y garantistas. La finalidad de las mismas es tutelar los intereses de los clientes de las entidades. Consecuencia tambin de esta tutela se impone a los administradores una serie de incompatibilidades y prohibiciones. Adems, todas las entidades bancarias estn sometidas a los llamados coeficientes bancarios. La finalidad de estos coeficientes es la de limitar el destino de los activos y predeterminar la relacin proporcional entre activo y pasivo. Establecimientos financieros de crdito =empresarios que mereciendo la consideracin de entidades de crdito, tienen prohibida la captacin de recursos reembolsables procedentes del pblico y que slo pueden dedicarse a las actividades de concesin de crditos, factoring, leasing, emisin y gestin de tarjetas de crdito, y emisin de avales y garantas. En cuanto a sus fuentes de financiacin, son las tres siguientes:

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1. Emisin de valores, fundamentalmente de deuda. 2. Solicitud de crdito a las entidades de crdito propiamente dichas. 3. Avales y garantas.

El Banco de Espaa es una entidad de derecho pblico dotada de plena personalidad y capacidad, y que es independiente de la administracin del Estado. Cuando la actividad del Banco de Espaa implique la actuacin de la potestad administrativa, quedar sometida a las normas de derecho pblico, pero en los casos en que no se ejerza ese imperium, se regir por el derecho privado, y mas en concreto, por el derecho mercantil. Las funciones del Banco de Espaa son las siguientes: 1. Ejecutar las directrices de poltica monetaria que emanan del Banco Central Europeo. 2. Posesin y gestin de las reservas estatales as como emisin de billetes siguiendo las directrices del Banco Central Europeo, as como la prestacin de servicios complementarios de tesorera. 3. Promocin de la estabilidad general del sistema financiero siguiendo las directrices del Banco Central Europeo. 4. Supervisin de la solvencia y de la actuacin de las entidades de crdito. 5. Recepcin de las reclamaciones de los usuarios contra las entidades de crdito. Si la actividad crediticia o bancaria consiste en facilitar crditos o financiacin y gestionar depsitos reembolsables por un tipo de inters, podemos distinguir: Operaciones bancarias activas: o Contrato de prstamo o Contrato de apertura de crdito. o Contrato de descuento. Operaciones bancarias de captacin de pasivo: Aquellas operaciones en las que el banco es deudor y asume la obligacin de reembolsar aquellos fondos a los depositarios en el momento de su vencimiento.

Operaciones bancarias activas: El contrato de prstamo bancario. Es una de las figuras previstas tanto en el Cce como en el CdC, es una de las figuras homnimas. Desde la ptica del Cce: El Cce define el contrato de prstamo = aquel contrato por el que una persona ha recibido de otra una cosa fungible y se obliga a devolver otro tanto de la misma especie y cantidad.

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El contrato de prstamo desde la ptica del Cce es uno de los contratos de naturaleza real y como consecuencia unilateral, en oposicin a los contratos consensuales. Ejemplo: el contrato de cpv es un contrato consensual y bilateral y por tanto, se perfecciona por el mero consentimiento. En cambio, el contrato de prstamo es un contrato real y unilateral porque genera una obligacin para una de las partes (para el prestatario, no para el prestamista). Desde la ptica del CdC: los arts. 311 y siguientes definen el prstamo mercantil estableciendo los elementos que deben concurrir para que se considere un prstamo mercantil. Asi, se reputar prstamo mercantil y se podr aplicar el CdC si: Si alguno de los contratantes es un comerciante (empresario) Si las cosas prestadas se destinan a actividades de comercio. Ello implica que la calificacin del contrato se haga despus porque en el momento de celebrarse el contrato aun no se habrn destinado las cosas (el dinero) a ninguna actividad. Se deber tambin atender a la intencionalidad en el momento de celebrar el contrato. En el caso de las entidades de crdito, cuando celebran un contrato de prstamo, claro que concurre el 1er requisito porque las entidades de crdito siempre son empresarios. Respecto al 2 requisito es donde se dan ms problemas. Sin embargo, el TS ha puntualizado que los prstamos otorgados por entidades de crdito son siempre prstamos mercantiles.

Caractersticas de los prstamos concedidos por entidades de crdito: 1. Es siempre un contrato mercantil y as lo ha matizado la jurisprudencia. 2. La doctrina ha considerado ms adecuado considerarlo un contrato consensual y no real porque despus de las amplias negociaciones sobre los compromisos de las partes, las comisiones y la cantidad, ste se formaliza y la formalizacin ser el elemento determinante para considerarlo un contrato consensual. 3. El contrato de prstamo, como consecuencia de considerarlo un contrato consensual, ser bilateral, dado que genera obligaciones para las 2 partes. 4. Es un contrato no formal, es decir, si defendemos que despus de la negociacin entre el banco y el empresario se formaliza (como contrato consensual y bilateral), para que existiese tal contrato no es necesario ningn requisito formal porque al ser un contrato consensual ya se ha formalizado por medio del consentimiento prestado entre las partes. Pero s ser necesario ponerlo por escrito ante notario para que este contrato documentado sea un ttulo ejecutivo, dado que el documento notarial lleva aparejada la ejecucin ante los tribunales. Si los tribunales declarasen la deuda, al presentar la demanda se podr requerir de pago al deudor y si no paga, embargarle. Por tanto, para que el contrato exista, ni siquiera es necesario formalizarlo por escrito, pero en la prctica, se formaliza por escrito ante nortario para que sea un ttulo ejecutivo. 5. Contrato oneroso porque los prstamos concedidos por la entidad de crdito llevan aparejados unos intereses, el banco recibe una retribucin en forma de intereses por la prestacin. Sea el contrato de prstamo bancario de naturaleza real o consensual (segn la doctrina que sigamos), en todo caso se generan obligaciones para el prestatario: 1. Restituir en la forma y plazo convenido. cabe tambin la amortizacin anticipada. 2. Pagar los intereses, ya sea un inters fijo o variable.

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3. Posibles intereses de demora. Sancionadores, cifra muy superior, disuasoria. Los bancos deben anunciar a sus clientes cules sern los intereses en caso de mora, deben informar. Pero no hay lmite o tope, los bancos pueden establecer los intereses y comisiones que deseen, rige el principio de libertad de pactos.

El contrato de apertura de crdito. El contrato de apertura de crdito no est regulado concretamente, tan solo se hace alguna referencia. Por ejemplo, el art. 175 CdC se refiere al contrato de apertura de crdito como aquel contrato que consiste en prestar sobre efectos pblicos, acciones u obligaciones, gneros, frutos, cosechas, fincas, fbricas, buques y sus cargamentos, y otros valores, y abrir crditos en cuenta corriente, recibiendo en garanta efectos de igual clase. Ya el CdC distingue entre prestar y abrir crdito. Respecto a la apertura de crdito, en la prctica bancaria existe la posibilidad de formalizar no un prstamo sino un contrato de financiacin. Se trata de supuestos en que los empresarios no tienen certeza de qu cantidad de financiacin van a precisar ni el momento en que lo necesitarn. Para aquellos supuestos surge la figura de la apertura de crdito. Consiste en abrir una cuenta con una determinada cantidad y se concierta que durante un plazo se podr disponer de sta. Si no se dispone de la cantidad del importe mximo, solo se pagarn intereses por aquella cantidad. En la prctica, se suele denominar pliza, olvidando que la pliza es la forma del contarto mercantil en que se celebran estas aperturas de crdito. Antes eran contratos autorizados por los corredores de comercio, actualmente las autorizan los notarios. Es un contrato distinto del de prstamo porque el prstamo genera la obligacin de restituir pero en la apertura de crdito puede ser que se extinga sin haber dispuesto del crdito. Es una prudencia empresarial. Caractersticas del contrato de apertura de crdito: 1. Contrato sui generis, de naturaleza propia. 2. Es un contrato por el cual una entidad de crdito se obliga a conceder crdito al acreditado a cambio de una retribucin, a medida de sus requerimientos en las condiciones pactadas y hasta una cifra mxima y normalmente por un tiempo determinado. En la prctica s se establece por un tiempo pero no ira en contra de la naturaleza jurdica de esta figura que se celebrase el contrato para toda la vida. Por tanto, lo normal es por un tiempo, pero no es obligatorio. 3. No exige contrato posterior. Es posible que se extinga sin que el acreditado haya dispuesto del crdito. 4. Desde un punto de vista jurdico, la caracterstica principal de este contrato es la disponibilidad, se puede disponer en cuanto sea necesario. 5. Es un contrato de naturaleza mercantil. 6. Carcter personal: cuando la entidad de crdito concede el crdito tiene en cuenta las circunstancias y la solvencia de quien lo solicita. 7. Si bien rige el principio de libertad de forma, en la prctica se formaliza en escritura pblica y en el mismo contrato se fija el pacto de liquidez para que sea fcilmente ejecutable en caso de incumplimiento (igual que en el contrato de prstamo). Para ejecutar, la cantidad ha

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de ser lquida. En el caso del contrato de prstamo es sencillo (cantidad prestada + intereses) pero en el de apertura de crdito es ms difcil determinar la cantidad de la que se ha dispuesto. Antes la certificacin del banco serva como ttulo ejecutivo pero elo se declar inconstitucional. Actualmente, en los contratos celebrados por las entidades de crdito, se permite que en el propio contrato se pacte la liquidez, se pacta que la certificacin bancaria del saldo una vez verificada por el fedatario pblico servir de ttulo ejecutivo (art. 572 LEC).Por eso el contrato de apertura de crdito se formalizar en escritura pblica ante notario, para que pueda servir como ttulo ejecutivo en caso de incumplimiento. Ello obliga al banco a prever una forma de llevar a cabo la contabilidad, para que sea posible el art. 572. Obligaciones de las partes contratantes: Entidad de crdito: 1. Poner a disposicin del contratante la cantidad acordada. Acreditado (descontatario): 1. Satisfacer a la entidad de crdito los intereses y las comisiones pactadas. En este punto existe libertad, no hay limitaciones legales (aunque las ha habido), por tanto, las comisiones e intereses sern los que hayan pactado las partes. Pero la entidad de crdito ha de comunicar las variaciones de estos intereses o comisiones. En relacin a las comisiones, es habitual que se cobre una comisin por la apertura del crdito, tambin se llaman comisiones de estudio, son porcentuales. Los bancos suelen percibir una comisin por no disposicin, es decir, es posible que finalice el contrato y la parte acreditada no haya dispuesto del crdito. Pero los prstamos y los contratos de apertura de crdito computan en el volumen total de crditos concedidos. Por eso, a las entidades de crdito no les interesa tener crditos concedidos de los que no dispongan los acreditados. Por este motivo, la no disposicin se sanciona o penaliza con el cobro de comisiones por parte de la entidad de crdito. 2. Restitucin las cantidades de las que haya ido disponiendo en la forma prevista en el contrato. 3. Antes de conceder un crdito debe facilitar la informacin necesaria para que el banco pueda decidir si facilita o no el crdito. Extincin del contrato de apertura: Causas: 1. Normalmente se pacta por tiempo determinado, por tanto, la primera causa de extincin es el transcurso del tiempo. Tambin puede pactarse la prrroga automtica. Si el contrato no es denunciado por las partes, se entiende que se prorroga. 2. Cabe tambin la denuncia de alguna de las partes antes de transcurrir el tiempo pactado. La denuncia anticipada exige que concurra justa causa; supuestos en que se entiende que sta concurre: - Incumplimiento. Si, por ejemplo, se ha pactado el reembolso parcial y no se cumple, se permitira a la entidad de crdito solicitar la extincin del contrato. Tambin en caso de impago de intereses o comisiones.

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Alteracin de las garantas. La parte acreditada tiene obligacin de informar de sus circunstancias y de las alteraciones que stas pudieran sufrir. Por tanto, ante la alteracin de las circunstancias econmicas as informadas, la entidad de crdito podra extinguir el contrato. 3. Desistimiento. No obsta a la naturaleza del contrato de apertura de crdito que se celebre por tiempo indeterminado, el plazo no es esencial, aunque lo normal es pactar un plazo con posibilidad de prrroga. En caso de que se celebre el contrato por duracin indeterminada, debe regir el principio de la interdiccin de la vinculacin, es decir, ha de ser posible el desistimiento. Es necesario antes de desistir: preaviso. Los crditos sindicados (breve referencia): Son un mecanismo de vinculacin de diversas prestaciones credicticias concedidas por distintas entidades de crdito de una manera conjunta y coordinada. En cuanto a la funcin econmica de estos crditos sindicados es que se utilizan para la financiacin de grandes operaciones empresariales de elevada cuanta o de gran embergadura. En la operacin de sindicacin de crditos debe designarse de forma necesaria a un banco agente que dirige la operacin de sindicacin. Este ser el gestor de la operacin actuando como comisionista por cuenta de la totalidad de los bancos que intervienen. Cada banco asume una parte del crdito y la cantidad que se vaya reembolsando se debe repartir entre las distintas entidades de crdito en proporcin a la parte del crdito asumido. Este Banco agente est adems obligado a abrir una cuenta especial en el Banco de Espaa, cuenta en la que habrn de ingresarse las distintas prestaciones credicticias desembolsadas por las entidades intervinientes. Del mismo modo deber abrir otra cuenta a favor del cliente prestatario a travs de la cual se ponen a disposicin del mismo las cantidades que se concretan de las prestaciones credicticias. Participar en un crdito sindicado da prestigio a la entidad de crdito. Actualmente se est utilizando esta figura para actividades de refinanciacin. El contrato de descuento. Contrato de descuento = contrato bancario, por el cual el banco que interviene en calidad de descontante, se obliga a anticipar al cliente, que es el descontatario, el importe de un crdito no vencido (y el no vencimiento es la caracterstica principal de este contrato), a cambio de precio y, asumiendo el descontatario la obligacin de restitucin subsidiaria en caso de impago del obligado principal, obligacin que se materializa a travs de la clusula llamada salvo buen fin. El particular permuta del derecho de crdito por liquidez. Es una operacin activa porque el banco se sita en una posicin de acreedor, igual que el prstamo y la apertura de crdito. El beneficio de la entidad de crdito es la diferencia entre el valor por el que adquiere el crdito menos lo devuelto (con intereses). Y la ventaja adicional es que tiene una doble garanta: el cliente tambin responde si el banco no cobra el crdito que le ha permutado al particular por liquidez, adems del deudor del crdito que ahora pertenece a la entidad de crdito.

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Es decir, el banco anticipa el importe del crdito a cambio de la cesin del derecho a cobrar y en caso de que no cobro, el banco puede ir contra el deudor pero tambin contra el cliente al que le ha adelantado una cantidad para que se la restituya. En cuanto al redescuento, este se caracteriza como el descuento que efecta el banco descontante originario en otra entidad de crdito. Esta figura se utiliza mucho en la prctica para la regularizacin de efectivos entre las entidades de crdito. En cualquier caso, y respecto del descuento bancario en general, cabe destacar las siguientes caractersticas (anlogas al prstamo y a la apertura de crdito): 1. Se trata de un contrato mercantil, como el resto de los contratos bancarios. 2. Respecto a su naturaleza jurdica, ste se puede caracterizar como contrato sui generis o figura atpica que no se puede encuadrar dentro de ninguna categora contractual bsica y que se configura como mecanismo de anticipo de pago de un crdito. 3. Carece de regulacin propia. 4. Se trata de un contrato bilateral. 5. Se trata de un contrato de naturaleza consensual. Por otra parte, cabe la distincin entre dos categoras de descuento bancario:

Descuento bancario cambiario: En este caso, el crdito est incorporado a un ttulo valor de naturaleza cambiaria que puede ser una letra de cambio o un pagar, al ser estos los ms importantes en la prctica. Descuento bancario extracambiario: En este caso el crdito no aparece incorporado a ningn tipo de ttulo cambiario. Se trata de descuentos muy poco frecuentes y que slo son llevados a cabo por los bancos para los casos de clientes preferenciales.

Si bien el descuento podra llevarse a cabo mediante el endoso de la letra de cambio por parte de su tenedor o una entidad de crdito, para el descuento, lo habitual, ser formalizar un contrato por el que el banco se compromete a descontar. Pero es posible que una empresa contrate con el banco un contrato de apertura de crdito y tambin una lnea de descuento con un lmite mximo. Si bien en la prctica las entidades de crdito no suelen hacer operaciones aisladas de descuento sino pactar una lnea de descuento, no hay impedimento en que el banco descuente una letra de cambio, descontando la cantidad que corresponda a los intereses, que los percibir anticipadamente. Contenido obligacional: Obligaciones del banco descontante: 1. Anticipo del crdito descontado o el inters que percibe anticipadamente. 2. Deberes de diligencia: protestar las letras, conservar los derechos inherentes al tenedor de una letra de cambioSi el deudor no paga, la entidad de crdito tendra que devolver las letras a la empresa para emprender acciones. En la prctica, estas operaciones se llevan a

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cabo por medio de una cuenta. Si el deudor no paga, el banco carga el importe de la obligacin en la cuenta del obligado. Obligaciones del cliente descontatario: 1. Prestacin de informacin precontractual y veraz sobre el crdito objeto del descuento. 2. Cesin al banco del crdito descontado.

3. Pago de los intereses del anticipo que se efecta por adelantado a travs de la reduccin del importe nominal del crdito. 4. Restitucin del importe nominal del crdito al vencimiento en el caso de impago por parte del tercero deudor.

Los contratos de leasing y factoring. El contrato de factoring: El contrato de factoring guarda cierta similitud con el contrato de descuento. Contrato de factoring = mediante este contrato se trata de encomendar la totalidad de las gestiones de cobro de crditos comerciales (principio de globalidad) a una entidad de crdito. El empresario asigna la totalidad de los crditos comerciales que tiene que cobrar a una entidad de crdito, que se compromete a : - Gestionar los cobros del empresario y llevar la contabilidad. (como mnimo). - Potestativamente: financiacin de los crditos frente a terceros mediante un anticipo con descuento del inters. - Potestativamente: servicio de garanta, asegurar el riesgo de insolvencia en caso de que los deudores no paguen. La idea es que el empresario se dedique a la actividad que le es propia (vender y fabricar, producir) y encomiende (se descargue) la gestin y administracin de sus cobros a una entidad especializada. Es un contrato que celebran: a) Una entidad de crdito o un establecimiento financiero. No son exactamente entidades de crdito porque tienen capacidad para captar depsitos reembolsables. Estn autorizados para hacer algunas operaciones de financiacin, como por ejemplo el factoring o leasing. Lo habitual es que las grandes entidades de crdito tengan establecimientos financieros o entidades de crdito especializadas en factoring y leasing. b) Un empresario. No tiene sentido que lo contrate un particular, ha de tratarse de un empresario, cuya caracterstica principal sea que no cobre al contado, sino que tenga crditos comerciales derivados de la actividad que le es propia.

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Se trata de un contrato atpico, no est regulado expresamente aunque se haya alguna referencia en la ley. El contrato de leasing. Es un contrato de arrendamiento financiero. Consiste en: 1. La entidad de crdito adquiere del fabricante un bien, siguiendo instrucciones del empresario. La entidad compra el bien y lo compra en nombre propio, por tanto ser titular. 2. La entidad de crdito cede el uso de este bien al empresario usuario por una cantidad, adems de la posibilidad de ejercitar la accin de compra al finalizar. Intervienen 3 partes: 1. Empresario, que es usuario de un bien mueble o inmueble. 2. Fabricante o vendedor de dicho bien. 3. La entidad de crdito o establecimiento financiero de crdito (entidad de arrendamiento financiero). Naturaleza jurdica del contrato de leasing. Es una cuestin discutida. Se trata de un arrendamiento financiero pero hay que descartar que sea un contrato arrendaticio porque lo importante de este contrato es que es una operacin de financiacin. Tampoco es una cpv aplazada, aunque haya opcin de adquirir el bien en propiedad porque en el fondo la opcin puede no ejercitarse. Tampoco encaja en un prstamo de uso ni en un comodato porque se trata de un contrato esencialmente oneroso. por tanto, atpico, no regulado. Hay que distinguir el contrato de leasing y el renting. Es frecuente que bienes como los coches o equipos informticos se financien mediante un contrato de renting, que es, en definitiva, un arrendamiento. La diferencia fundamental con el leasing es que no hay opcin de compra, el usuario no llega nunca a ser el propietario. Por tanto, lo habitual es que pasados 4 o 5 aos, se contrate con una empresa. La analoga es que tambin intervienen las 3 partes: empresario (usuario), fabricante o vendedor del bien y entidad o establecimiento de crdito. Las operaciones bancarias de captacin de pasivo. Los bancos captan depsitos reembolsables a sus clientes y conceden crdito pero para que el banco pueda llevar a cabo estas operaciones, tienen que haber pactado depsitos reembolsables en los que sean la posicin pasiva porque sino no podran dedicarse a financiar. Se trata de depsitos irregulares. Tipos de depsitos: A la vista A plazo fijo: hay que esperar al vencimiento del plazo para poder exigir el reembolso. Simples.

Cuenta corriente: normalmente, al depsito de cuenta corriente suele ir asociado un

depsito de caja.

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LECCIN 9: LOS CONTRATOS DE LOS MERCADO DE VALORES

Rgimen jurdico del mercado de valores : Reformas recientes en el mbito de los mercados financieros: Ha habido dos grandes reformas en el mbito de los mercados financieros: Reforma introducida a travs de la Ley del Mercado de Valores: - Pretendi proporcionar una regulacin unitaria y coherente referida a distintos mercados de valores. - Pretendi dar una adecuada respuesta normativa a los fenmenos de desmaterializacin de los valores, a la internacionalizacin de los mercados y a la institucionalizacin de la inversin. Reforma introducida por la Ley 37/1998 de 16 de Noviembre: Pretendi: - Transponer las distintas directivas comunitarias sobre servicios de informacin. - Proporcionar una respuesta eficaz a la internacionalizacin de los mercados. - Se reconocen las competencias autonmicas dentro de la creacin y organizacin de nuevos mercados financieros que suelen ser limitados. - Adecuar la normativa a los nuevos instrumentos o realidades financieras que han ido surgiendo. - Abrir el mercado burstil. - Brindar una mejor proteccin a los pequeos inversores creando adems a tal efecto un Fondo de Garanta de Inversiones.

D del Mercado de valores = conjunto de normas que regulan la emisin, intermediacin, negociacin e inversin de valores negociables e instrumentos financieros y el rgimen de los mercados donde se llevan a cabo estas operaciones. Partiendo de esta definicin conceptual: Delimitacin subjetiva: 3 tipos de sujetos: Emisores de valores: por ejemplo, una SA (scd cotizadas) que efecte una ampliacin de capital. Intermediarios: los ciudadanos no acceden directamente a los mercados de valores, sino que lo hacen por medio de intermediarios. Por ejemplo, agencias de valores. Inversores.

El derecho del Mercado de valores, teniendo en cuenta esta delimitacin subjetiva, debera atender especialmente a la tutela del inversor. Por eso, uno de los principios bsicos del D del Mercado de Valores es la transparencia y la buena fe. Delimitacin objetiva: Instrumentos financieros. Valores negociables (acciones, obligaciones, cuotas)

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La Ley del Mercado de Valores, en su art. 2, distingue entre ambos, si bien paulatinamente se va imponiendo el concepto de instrumentos financieros. Incluso algn autor ha dicho que debera cambiarse el ttulo de la Ley por el Ley de Instrumentos Financieros. Delimitacin funcional: clsica distincin entre: Mercados primarios Mercados secundarios. De la misma forma que distinguimos entre adquisicin originaria de acciones y adquisicin derivativa: Adquisicin originaria: suscriptor de acciones de una scd en el momento de constituirse o de ampliarse el capital. Adquisicin derivativa: suscriptor que adquiere acciones en una venta de acciones.

Podemos trasladar esta distincin a la diferenciacin entre el mercado primario (adquisiciones originarias) y al mercado secundario (adquisiciones secundarias). El mercado primario es aquel en el que se producen las contrataciones originarias, es decir, se constituye como el mercado de las primeras comercializaciones de las suscripciones en emisin. Hay que tener en cuenta que hay una categora de contratacin secundaria que queda sometida a la regulacin de los mercados primarios que es la llamada Oferta Pblica de Venta, muy propia de las privatizaciones. El mercado secundario es el mercado de las contrataciones posteriores. La actividad en el mercado de valores es una actividad regulada, quien quiera emitir valores o negociarlos deber someterse a tal regulacin. Ello supone que la Comisin Nacional del Mercado de Valores (CNMV) deber velar por el funcionamiento de la actividad financiera.

La Comisin Nacional del Mercado de Valores : Estructura: La CNMV se caracteriza como una entidad de derecho pblico, autnoma y dotada de personalidad jurdica que se encarga de la inspeccin y supervisin de los mercados de valores. En su estructura distinguimos tres rganos:

Consejo: Es el rgano decisorio. Presidente del consejo: Que tambin lo es de la Comisin. Comit Consultivo: Que es un rgano de asesoramiento.

Funciones: Son las siguientes: 1. Supervisin e inspeccin de los mercados primarios y secundarios y de las instituciones de inversin colectiva. Puede recabar toda la informacin que estime necesaria. 2. Sancin de las infracciones de la disciplina de mercado, si como consecuencia de las inspecciones que lleva a cabo se pone de relieve alguna infraccin (arts 95 y ss LMV) el art. 99 tipifica las infracciones, listado muy extenso.

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3. Registrales: llevanza de los regmenes administrativos sealados en la normativa

aplicable. 4. Normativa: dictar circulares y disposiciones de desarrollo de los reglamentos sobre mercados financieros. Las normas de actuacin se recogen en el Ttulo VII de la Ley del Mercado de Valores as como en el Real Decreto 629/1993. De este modo, se distinguen dos categoras de normas de actuacin: Las normas de conducta, de naturaleza sustantiva. Las normas de relacin con la clientela, de naturaleza formal.

Los mercados financieros son mercados complejos donde se accede a travs de intermediarios. Ya la Dva Comunitaria de 1993 se servicios de inversin estableci que determinados servicios (indicaba cules) solo los pueden prestar determinadas entidades supervisadas (empresas de inversin), que luego pasaron a llamarse ESIS = entidades o empresas de servicios de inversin. stas, para actuar, necesitan una autorizacin administrativa. En Espaa, tal autorizacin la emite el Ministerio de Economa y Hacienda, previa propuesta de la CNMV. Esta Dva se modific posteriormente por la Dva sobre MiFID = Marquets in financial instruments directing. Esta Directiva introdujo novedades importantes; Mejora de la tutela de inversores. Amplia el listado de servicios de inversin y entre estos se incluye el asesoramiento financiero, que antes no era una actividad regulada sino una actividad libre. La idea es que los servicios de inversin estn tipificados y solo los pueden prestar entidades autorizadas, hay una reserva legal en esta cuestin.

Las ESIS previstas en el OJ espaol que pueden prestar los servicios de inversin previstos en el art. 63 LMV son:

ESIS: - Sociedades de valores.

Agencias de valores. Entidades gestoras de carteras: Son entidades que se encargan de gestionar por cuenta ajena y de forma global, carteras de valores cuya titularidad es de sus clientes. Empresas de asesoramiento financiero (EACIS): novedad introducida por la Dva.

Entidades de crdito que desarrollen activamente relaciones en los mercados financieros. Cualesquiera otras personas fsicas o jurdicas que desarrollen activamente relaciones con los mercados de valores.

En Espaa hay 118 empresas de servicios de inversin, porque son entidades muy especializadas y deben cumplirse una serie de requisitos muy exigentes para obtener la

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autorizacin. Las entidades que presten servicios de inversin sin la debida autorizacin reciben el nombre de chiringuitos financieros y sern sancionadas por ello. Los servicios de inversin enumerados en el art. 63 LMV son: 1. La recepcin y transmisin de rdenes de clientes en relacin con uno o ms instrumentos financieros. 2. La ejecucin de dichas rdenes por cuenta de clientes. 3. La negociacin por cuenta propia. 4. La gestin discrecional e individualizada de carteras de inversin. 5. La colocacin de instrumentos financieros, se base o no en un compromiso firme. 6. El aseguramiento de una emisin o de una colocacin de instrumentos financieros. 7. El asesoramiento en materia de inversin, entendindose por tal la prestacin de recomendaciones personalizadas a un cliente, sea a peticin de ste o por iniciativa de la empresa de servicios de inversin, con respecto a una o ms operaciones relativas a instrumentos financieros. (novedad introducida por la Dva 1998). Pero la ley ha matizado qu se entiende por asesoramiento y entiende que no se considerar que constituya asesoramiento las recomendaciones de carcter genrico y no personalizadas que se puedan realizar en el mbito de la comercializacin de valores e instrumentos financieros, es decir las recomendaciones de un profesional si ste no percibe una remuneracin por ello. Por ejemplo, un abogado especializado en materia fiscal o tributaria si no percibe honorarios por el asesoramiento. Dichas recomendaciones tendrn el valor de comunicaciones de carcter comercial. Naturaleza jurdica de la actividad de asesoramiento financiero (es una actividad profesional o una actividad empresarial?) Actividad profesional Actividad empresarial 1. Actividad que requiere una formacin 1. Organizacin de bienes y servicios por especfica. un empresario. 2. Sometida a unas normas deontolgicas 3. Independencia. El asesoramiento financiero se considera una actividad profesional, ms que empresarial. Pero los poderes pblicos no estn convencidos de esta diferenciacin y la muestra de ello es que los requisitos que se exigen para crear una sociedad de valores son parecidos a los que se exigen para crear una empresa de asesoramiento financiero. 8. La gestin de sistemas multilaterales de negociacin. a Sentencia sobre el caso Gescartera (SAN de 15 julio 2007): En este caso, se trata de una accin de responsabilidad patrimonial de la Admoinistracin ejercida por cliente de Gescartera, que era una sociedad de valores. La CNMV se dio cuenta de que haba un agujero. La tesis de los clientes que interponen la accin es: la CNMV presta un servicio pblico y en su actividad supervisora no fue capaz de detectar las irregularidades de Gescartera. Si se hubiera actuado con mayor diligencia se hubiera detectado antes el agujero y se hubieran evitado muchas prdidas. Esta Sentencia es interesante porque define la actividad regulada y determina hasta dnde debe llegar la diligencia de la CNMV en su actividad inspectora. Al final se desestima la reclamacin bandose el Tribunal en que la actividad de la CNMV no incluye facultades coercitivas de investigacin, si los documentos en los que Gescartera acreditaba su actividad eran falsos, la CNMV no tena nada que hacer.

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Los mecanismos previstos en la Ley para que solo puedan prestar servicios de inversin las entidades nombradas: - Denominacin: solo pueden prestar tales servicios las autorizadas. - Condiciones de acceso a la actividad previstas en la LMV y en el Reglamento que la desarrolla. El Mercado Primario de Valores : Antes de la entrada en vigor de la Ley 24/1998, los mercados primarios de valores no estaban regulados. Actualmente, la regulacin de estos mercados se contiene en el Ttulo III de la Ley del Mercado de Valores. El acceso al mercado primario implica el acceso inicial a los instrumentos financieros. Ejemplo: una emisin de valores, obligaciones o una ampliacin de capital de una sociedad cotizada. El legislador se preocupa especialmente por los inversores. La regulacin consiste en comprobar que la emisin se haya efectuado conforme al estatuto jurdico del emisor. La CNMV tiene la obligacin de certificar el folleto (la documentacin que se facilita a los inversores potenciales) y comprobar que cumpla todos los requisitos, en base a favorecer la transparencia. Operaciones de los Mercados primarios de Valores: ) Las emisiones de valores: Distinguimos dos tipos fundamentales de emisiones de valores: las comunes y las especiales. Regulacin de las emisiones comunes de valores:

El procedimiento de emisin se inicia a travs de una comunicacin previa a cargo de la Comisin Nacional del Mercado de Valores. En dicha comunicacin se describen las condiciones de esa emisin. La entidad emisora debe remitir a efectos de registro a la CNMV los siguientes documentos: - Documentacin acreditativa de los actos de los valores que sean objeto de la emisin. - Las cuentas anuales e informe de auditora. - El folleto explicativo de la emisin a travs del cual se pone a disposicin de los inversores toda la informacin relativa a la operacin de emisin que se va a realizar. Regulacin de las emisiones especiales de valores: Se distinguen tres categoras distintas de emisiones especiales: aa Emisiones sometidas a autorizacin administrativa previa. aa Emisiones exceptuadas del cumplimiento de requisitos procedimentales. aa Emisiones sometidas a condicionamientos especficos.

) Modificacin de valores en circulacin: Los requisitos que deben cumplimentarse son los
mismos que los que se imponen con relacin a las emisiones, de hecho, en las condiciones normales, se aplicar el rgimen general de las emisiones comunes de valores.

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) Las Ofertas Pblicas de Venta: La nocin legal de Oferta Pblica de Venta se contiene en el artculo 61 de la Ley del Mercado de Valores: ofrecimiento pblico de valores negociables que ya estn en circulacin y que se canalizan a travs de procedimientos distintos a los ordinarios de contratacin en el mercado correspondiente. En cuanto a su regulacin, esta se contiene en el Ttulo III de la Ley de Mercado de Valores as como en el Real Decreto 291/1992. Se aplica a las O.P.V. la misma regulacin que a las emisiones. Cuando estos valores acceden al mercado lo hacen por medio de una sociedad cotizada (emisin de valores) o por medio de una sociedad que decida abrir sus acciones al accionariado pblico (venta de valores por medio de una OPV). Una caracterstica importante de estos mercados es la intervencin de agentes, que se dedican a llevar a cabo estas operaciones por cuenta de las empresas de servicios de inversin. El art. 65 LMV define a los agentes = interventores que actuarn en exclusiva para una sola empresa de servicios de inversin, o para varias del mismo grupo, y, en ningn caso, ostentarn representacin alguna de los inversores ni tampoco podrn desarrollar otras actividades que puedan entrar en conflicto con el buen desempeo de sus funciones. Respecto a los agentes, existe una normativa especfica (condiciones de acceso, rgimen jurdico). La nota ms caracterstica de esta figura es la exclusividad, es decir solo se puede ser agente de una ESIS y actan en nombre y por cuenta de stas, que les deben otorgar los poderes necesarios. Los agentes deben estar inscritos en el Registro de Agentes de la CNMV. Deben acreditar que tienen los conocimientos necesarios para poder recomendar o vender el producto financiero ms adecuado. Riesgo: que coloquen los productos financieros de los que van a obtener unas comisiones ms altas, por eso deben tener unos conocimientos suficientes y acreditarlo.

Los mercados secundarios de valores: Funcin econmica y clases: El objetivo que se pretende a travs de la creacin de los mercados secundarios es facilitar la inversin y la desinversin proporcionando liquidez con relacin a los valores no reembolsables, que son la mayora. Concepto: Mercados de funcionamiento regular, especialmente en lo relativo a condiciones de acceso, admisin a negociacin, operatividad, informacin y publicidad. Operaciones de los mercados secundarios: Las operaciones propias de los mercados secundarios son las operaciones derivativas, por tanto las operaciones ms frecuentes son: 1. Las cpv. 2. rdenes 3. Contrato de gestin de carteras de inversin. Distinguir entre:

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Contrato de gestin de carteras de inversin: la entidad financiera puede asesorar pero la decisin es del cliente. Se trata de una obligacin de medios, no de resultado. Contrato de depsito y administracin.

LECCIN 10: LAS GS DE LOS CONTRATOS MERCANTILES.

Concepto y clases de garantas. Garanta = cualquier medio jurdico que asegure la obligacin del deudor y la satisfaccin del inters del acreedor. Desde un punto de vista ms tcnico, estamos ante un nuevo derecho que se constituye con la finalidad de asegurar el crdito del acreedor. Este nuevo derecho, que es distinto del derecho principal, puede incluirse en el mismo documento que el contrato principal o constituirse por separado. Ejemplo: scd mercantil pequea o mediana que acude a la financiacin externa (descuento, crditos) y por tanto, necesita de las entidades financieras para el desarrollo de sus actividades. Para que esta entidad de crdito conceda a la scd mercantil el crdito, ser necesaria una garanta para que la parte acreditada cumpla con su obligacin de restituir los importes prestados o acreditados. La necesidad de garanta responde tambin a la idea de que los socios no responden personalmente de las deudas sociales. Con la constitucin de una garants, el privilegio de la limitacin de la responsabilidad se pierde. La garanta que se exige suele ser una garanta personal (una fianza del administrador, por ejemplo), por tanto, en el fondo, se est vinculando el patrimonio personal de los socios al cumplimiento de la obligacin. Las garantas pueden ser: Personales: ejemplo una fianza. Se vincula un patrimonio personal al cumplimiento de una obligacin. Reales: ejemplo prenda o hipoteca. Se afecta una cosa o un bien transfiriendo al creditor la posibilidad de realizarlo para cobrar su crdito. La figura del aval bancario: El banco puede constituirse como un fiador profesional en la celebracin de un contrato, en estos casos la obligacin principal estar garantizada por un aval bancario. Ejemplo: cpv con plago aplazado. La obligacin del comprador estar garantizada por el banco, da seguridad al vendedor. Es frecuente en operaciones de gran envergadura. El banco, cuando se constituya como avalista, exigir a cambio una contragaranta a sus clientes. El contrato de fianza.

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El contrato de fianza es un contrato regulado tanto en el Cce como en el CdC, es una figura homnima. El Cce define la fianza en el art. 1822: por la fianza: uno se obliga a pagar o a cumplir en caso de no hacerlo el deudor principal. El CdC contiene una escassima regulacin de la fianza, dedica los arts. 439 y 448. El art. 439 define la fianza: Ser reputado mercantil todo afianzamiento que tuviere por objeto asegurar el cumplimiento de un contrato mercantil, aun cuando el fiador no sea comerciante.(lo que ms pesa es el aspecto objetivo, el aspecto subjetivo no tiene tanta importancia). El art. 440 establece que el afianzamiento mercantil deber constar por escrito, sin lo cual no tendr valor ni efecto. Se supera la regla de la falta de forma. Adems, en la mayora de ocasiones se deja constancia notarial del afianzamiento. Artculo 441: El afianzamiento mercantil ser gratuito, salvo pacto en contrario. En la prctica los bancos reciben una retribucin en funcin de la cuanta que se fa. Artculo 442. En los contratos por tiempo indefinido, pactada una retribucin al fiador, subsistir la fianza hasta que, por la terminacin completa del contrato principal que se afiance, se cancelen definitivamente las obligaciones que nazcan de l, sea cual fuere su duracin, a no ser que por pacto expreso se hubiere fijado plazo a la fianza (fianza por tiempo definido). La fianza mercantil tiene una gran importancia en relacin a la solidaridad. La fianza regulada en el Cce goza del beneficio de exclusin, es decir el fiador puede exigir que el creditor se dirija contra el patrimonio del deudor en primer lugar y solo en caso de que ste no sea suficiente, se dirija al fiador. En cambio, la regla general en los contratos mercantiles es la solidaridad. El acreedor puede dirigirse indistintamente contra el deudor o el fiador, si se trata de fiador solidario. Si se trata de una fianza mercantil, la nota caracterstica de la fianza ser la solidaridad. Si se trata de una fianza de las reguladas en el Cce, la regla general ser el beneficio de exclusin y por tanto, si se quiere establecer la solidaridad de habr de dejar constancia por escrito. Las garantas a primer requerimiento. Es una figura que se ha introducido en nuestro sistema por medio del comercio internacional. La caracterstica de la fianza es la accesoriedad, en cambio, esta figura es independiente. La garanta a primer requerimiento consiste en que el fiador que se constituye como tal debe cumplir al primer requerimiento la solicitud que reciba del beneficiario. Ejemplo: cpv con precio aplazado. Se vende a una scd mercantil y el vendedor quiere que se le asegure el cumplimiento de la obligacin, que una entidad bancaria asegure la obligacin por medio de un aval bancario. Intervienen 3 partes: el vendedor (fabricante o importador), el comprador (la scd mercantil) y el fiador (la entidad de crdito). Pasan unos meses y la maquinaria no se paga. El vendedor exige el crdito al banco pero el comprador asegura que la maquinaria no funciona. Para solucionar este problema garanta de primer requerimiento, demanda o garanta independiente. Por tanto, consiste en que en el contrato de fianza se asegura que el banco pagar al requerimiento del beneficiado. Es una garanta independiente.

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El banco compromete el pago de la obligacin cuando el beneficiario la requiera por primera vez. Por eso se la denomina independiente, porque carece de la nota caracterstica de la fianza que es la accesoriedad. Es una garanta muy frecuente y que no podemos asimilarla a la fianza porque carece de la nota de la accesoriedad. Es una figura no regulada pero s contemplada por la jurisprudencia. Confort letters o cartas de patrocinio. Figura muy frecuente en los grupos bancarios o empresariales. Ejemplo: matriz extranjera y filiales espaolas. L filial solicita a la entidad de crdito una determinada financiacin y la entidad de crdito exige un aval de la matriz. Pero ello plantea numerosos problemas de derecho interno. Lo que s puede hacer la matriz es enviar una carta al banco conforme conocen a la filial y saben que cumplir y la matriz est conforme con que se les conceda el crdito. Como consecuencia, la entidad de crdito concede la financiacin a la filial pero si sta no cumple con su obligacin de restituir, el banco puede dirigirse a la matriz para que responda y afiance la obligacin? Debemos distinguir 2 tipos de cartas: Dbiles: probablemente la matriz no tendr que responder porque es como si el banco no tuviese ninguna garanta. Por eso es una figura problemtica y sobre la que se suscitan cuestiones poco pacficas. Fuertes: el emisor va a tener que hacer frente a las obligaciones de su patrocinado. Por tanto, depende del tipo de cartas, el compromiso ser mayor o menor. La idea es que las confort letters, en los grupos empresariales, sirven para comprometer a la entidad financiera, para que otorguen la financiacin a la filial. El grado de compromiso depende de si se trata de una carta dbil o fuerte. Esta figura se ha extendido tambin a otros contratos. Surgi vinculada a los grupos empresariales pero actualmente hay confort letters incluso cuando no hay grupo. No pueden establecerse reglas generales en relacin a sta. Las garantas reales: la prenda y la hipoteca. Las garantas reales consisten en la afectacin de una cosa o un bien al cumplimiento de una obligacin. Se constituye la garanta por medio de un DR (prenda o hipoteca). Ya no se compromete un patrimonio de una tercera persona sino que lo que se afecta es un bien. En el caso de la prenda una cosa. En la hipoteca un BI, Se confiere al acreedor la facultad de realizar el bien o la cosa en caso de incumplimiento de la obligacin. En los arts. 320 a 324 CdC se regula la ejecucin de las prendas sobre los valores mobiliarios. El prstamo con garanta de valores admitido a negociacin en un mercado secundario oficial, hecho en pliza con intervencin del Corredor de Comercio Colegiado o en escritura pblica, se reputar siempre mercantil. El prestador tendr sobre los valores pignorados, derecho a cobrar su crdito con preferencia a los dems acreedores, quienes no podrn disponer de los mismos a no ser satisfaciendo el crdito constituido sobre ellos.

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En la pliza del contrato debern expresarse los datos y circunstancias necesarios para la adecuada identificacin de los valores dados en garanta. Vencido el plazo del prstamo, el acreedor, salvo pacto en contrario y sin necesidad de requerir al deudor, estar autorizado para pedir la enajenacin de los valores dados en garanta, a cuyo fin entregar a los organismos rectores del correspondiente mercado secundario oficial la pliza o escritura de prstamos, acompaada de los ttulos pignorados o del certificado acreditativo de la inscripcin de la garanta, expedido por la entidad encargada del correspondiente registro contable. El organismo rector, una vez hechas las oportunas comprobaciones, adoptar las medidas necesarias para enajenar los valores pignorados, en el mismo da en que reciba la comunicacin del acreedor, o, de no ser posible, en el da siguiente, a travs de un miembro del correspondiente mercado secundario oficial. El acreedor pignoraticio slo podr hacer uso del procedimiento ejecutivo especial durante los tres das hbiles siguientes al vencimiento del prstamo. Lo dispuesto en estos arts. ser tambin aplicable a las cuentas corrientes de crdito abiertas por entidades de crdito cuando se hubiere convenido que la cantidad exigible en caso de ejecucin ser la especificada en certificacin expedida por la entidad acreedora. La prenda comporta transmisin de la posesin, es decir, tratndose de acciones o participaciones, se entregan al fiador. Pero los derechos correspondern al socio y no al creditor, ste solo percibir lo que se obtenga a travs de las acciones o participaciones.

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