Tamara Soledad Fernndez DNI 35.365.

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MEDIACION
La mediacin es un mtodo alternativo de resolucin de conflictos, es decir, es una forma distinta a los procesos judiciales para poner fin a una controversia. A esta modalidad de resolucin de conflictos se la conoce como de autocomposicin, lo que significa que hay un tercero imparcial que ayuda o colabora con el requiriente y el requerido (as se conoce a las partes fuera de lo que es un proceso judicial), pero no adjudica la solucin, como lo hara un juez. La mediacin no es el nico mtodo alternativo: tambin existen el arbitraje y la conciliacin. La conciliacin es tanto el acto procesal que consiste en intentar ante un juez un acuerdo amigable, como el avenimiento que puede ser el resultado de ese acuerdo segn Couture, y el juez puede disponerla en cualquier momento que lo considere necesario. Se trata de un intento de llegar a un acuerdo mutuo, con la presencia de un tercero, pero que solo dirige la discusin sin un rol activo (Highton-Alvarez). Por otro lado, el arbitraje se diferencia principalmente de la mediacin por el hecho de que es un mtodo de heterocomposicin, lo que significa que es un tercero quien provee la solucin para zanjar la disputa. Se observa que sucede lo mismo que en un proceso judicial, sin embargo lo que se elige es una jurisdiccin privada, la cual va a ser ms rpida y menos formal (y en el largo plazo ms econmica). Segn Alvarado Velloso el arbitraje es un modo de heterocomposicin de conflictos que opera como resultado respecto de ellos y al cual se llega exclusivamente si media, al menos, un principio de autocomposicin de los propios interesados, mediante el cual aceptan plantear su litigio al rbitro y, eventualmente, acatar su decisin. Esta decisin va a ser obligatoria, sin embargo, el rbitro no tiene el poder de ejecutar su laudo (sentencia) y de no cumplirse no habr otra opcin que recurrir a la jurisdiccin pblica de los rganos del Poder Judicial. El arbitraje puede ser de derecho o de amigables componedores (tambin llamados arbitradores) que fallan segn su leal saber y entender, es decir, en equidad. Una vez diferenciada la mediacin de los otros mtodos de resolucin de conflictos, podemos estudiar sus caractersticas propias en la actualidad argentina. En este momento, la mediacin previa obligatoria a los procesos judiciales est legislada por la ley N 26.589, no reglamentada an, por lo que se sigue al decreto 91/98 que reglamenta la anterior ley (N 24.573). Esta ley establece a la mediacin como un requisito previo y obligatorio a todo proceso judicial para todo tipo de controversias, exceptuando a: las acciones penales, los procesos de inhabilitacin, de declaracin de incapacidad y de rehabilitacin, amparos, hbeas corpus, hbeas data e interdictos, medidas cautelares, diligencias preliminares y prueba anticipada, juicios sucesorios, concursos preventivos y quiebras, entre otras excepciones previstas en el art. 5 de la ley. La mediacin deber realizarse dentro de los sesenta das corridos a partir de la ltima notificacin al requerido o a terceros (salvo excepciones) y suspende los plazos de prescripcin y caducidad.

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Segn la ley hay ciertos principios que deben regir a las mediaciones y se encuentran citados en el art. 7. Estos debern hacerse saber a las partes en el discurso de apertura, y son: a) La imparcialidad del mediador en relacin a los intereses de las partes intervinientes en el proceso de mediacin prejudicial obligatoria. b) Libertad y voluntariedad de las partes en conflicto para participar en la mediacin. Esto es independiente de la obligatoriedad de la mediacin antes de todo proceso judicial, ya que las partes pueden no presentarse a la mediacin, o presentarse pero no acordar. c) Igualdad de las partes en el procedimiento de mediacin. d) Consideracin especial de los intereses de los menores, personas con discapacidad y personas mayores dependientes. e) Confidencialidad respecto de la informacin divulgada por las partes, sus asesores o los terceros citados durante el procedimiento de mediacin prejudicial obligatoria. Segn los artculos 8 y 9 de la ley, la confidencialidad incluir tanto los dichos como todos los papeles que se presenten en la mediacin, y slo cesar sta en caso de acuerdo entre las partes o en el supuesto de que se pueda evitar o detener la comisin de un delito. f) Promocin de la comunicacin directa entre las partes en miras a la bsqueda creativa y cooperativa de la solucin del conflicto. Es por esto que la ley establece en su artculo 19 que las partes debern comparecer personalmente y no podrn hacerlo por apoderado, exceptundose a las personas jurdicas y a las domiciliadas a ms de ciento cincuenta (150) kilmetros de la ciudad en la que se celebren las audiencias, y adems el apoderado deber contar con facultad de acordar transacciones. g) Celeridad del procedimiento en funcin del avance de las negociaciones y cumplimiento del trmino fijado, si se hubiere establecido. h) Conformidad expresa de las partes para que personas ajenas presencien el procedimiento de mediacin prejudicial obligatoria. Para lograr que se cumplan estos principios, los mediadores deben cumplir con ciertos requisitos legales para poder serlo (artculo 11), pero tambin tener ciertas cualidades personales (habilidades naturales y entrenadas) que van a aportar a una mejor resolucin del conflicto que se est intentando solucionar. Segn lo citado por Highton y lvarez en su libro Mediacin para resolver conflictos, las caractersticas ms sobresalientes o ideales que debera tener un mediador son ser flexible, dctil, inteligente, sagaz, paciente, tolerante, persuasivo, sincero, oyente eficaz, imaginativo, creativo, dinmico, emptico, perseverante, entre otras. Y si se quiere ser ms creativo, ha dicho William Simkin que el mediador debe tener la paciencia de Job, la sinceridad de un ingls, el ingenio de un irlands, la resistencia fsica de un corredor de maratn, la habilidad de escabullirse de un jugador de ftbol, la creatividad para estratagemas de un Maquiavelo, la aptitud para conocer la personalidad de un psiquiatra, la capacidad de ganarse la confianza de un mudo, la piel de un rinoceronte y la sabidura de Salomn. Por esta razn, tambin hay una serie de incompatibilidades e inhabilidades para ser mediador que son a) registrar inhabilitaciones comerciales, civiles o penales o hubieren sido condenados con pena de reclusin o prisin por delito doloso, b) se encontraren comprendidos en algunos de los supuestos
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previstos en el Cdigo Procesal Civil y Comercial para excusacin de los jueces, c) se encontraren comprendidos por las incompatibilidades o impedimentos del artculo 3 de la ley 23.187 para ejercer la profesin de abogado. Una de las diferencias entre la anterior y la actual ley de mediacin y conciliacin son por ejemplo las formas de designacin del mediador. Comparten ambas los casos en que se eligen mediadores mediante sorteo cuando se hace un requerimiento en la Mesa de Entradas de la Cmara del fuero que corresponda, y en los casos que se elige privadamente, ya sea que lo designen las partes o sea a propuesta de la parte reclamante. Sin embargo, la ley N 26.589 aade otro mtodo que es en el caso en que sea el juez quien derive el expediente a un mediador, y en este caso el mediador va a poder ser elegido mediante sorteo si nada se dice, o por acuerdo de las partes si as sucede. Esta ltima opcin es muy reciente y no se sabe cmo funcionar, pero considero que puede ser una variante interesante en algunos casos. Otra diferencia es que se agregaron las mediaciones familiares, que comprenden las controversias patrimoniales o extrapatrimoniales originadas en las relaciones de familia o que involucren intereses de sus miembros o se relacionen con la subsistencia del vnculo matrimonial, a excepcin de las excluidas por el artculo 5 inciso b) de la ley.