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Amicus Curiae presentado por el Instituto Solidaridad & Derechos Humanos, a travs de su presidente, don Reynaldo Bustamante Alarcn, Doctor en Derecho por la Universidad Carlos III de Madrid, profesor universitario e investigador en sta y otras casas de estudios, conferencista y autor de varios libros jurdicos sobre su especialidad. I. INTRODUCCIN

Este es un proceso donde la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (en adelante la Comisin) ha demandado al Estado de Costa Rica ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos (en lo sucesivo la Corte IDH o Corte Interamericana), acusndola de haber violado desde el ao 2000, mediante la prohibicin de la fecundacin in vitro (en adelante la FIV) y en perjuicio de las presuntas vctimas, los siguientes derechos: a la intimidad, la igualdad y no discriminacin, la vida privada y familiar y a formar una familia. Concretamente, la Comisin demanda que la Corte Interamericana ordene a Costa Rica que: 1) levante la prohibicin de la FIV; 2) regule la FIV de manera que sea compatible con los estndares que la Comisin considera aplicables; y 3) se repare integralmente a las presuntas vctimas tanto en el aspecto material como moral. En tal sentido, y de conformidad con lo dispuesto en el artculo 44 de su Reglamento, sometemos a consideracin de la Corte IDH los fundamentos por los cuales estimamos que la demanda de la Comisin debe ser desestimada, debindose liberar al Estado de Costa Rica de todo cargo. II. NO EXISTE UNA NORMA INTERNACIONAL QUE RECOJA UN DERECHO A ACCEDER A LA FIV. LOS LMITES DE LA FUNCIN INTERPRETADORA DE LA CORTE IDH

Para que la demanda de la Comisin resulte fundada, debe verificarse como condicin necesaria aunque no suficiente que: 1) existe un derecho humano a acceder a la FIV, y 2) que ese derecho humano est recogido en la Convencin Americana de Derechos Humanos (en lo sucesivo la Convencin o Convencin Americana) o en los dems instrumentos internacionales, vinculantes para Costa Rica, que le sean conexos. Esto es as porque, segn la propia norma de constitucin de la Corte IDH (la Convencin), sta slo tiene competencia para conocer de cualquier caso relativo a la interpretacin y aplicacin de las disposiciones de esta Convencin (art. 62.3); en consecuencia, si no se verifica que el acceso a la FIV es un derecho humano recogido en la Convencin Americana o por extensin en sus instrumentos internacionales conexos que resulten vinculantes para Costa Rica, entonces la Corte IDH no podra concluir que Costa Rica vulner la Convencin Americana al prohibir la FIV, en cuyo caso la demanda de la Comisin tendra que ser desestimada. Resulta fcil comprobar que no existe en la Convencin Americana, ni en ningn otro instrumento internacional conexo, norma alguna que recoja un supuesto derecho a
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acceder a la FIV, o norma alguna que obligue a Costa Rica a admitirla y regularla como tal. Basta con leer sus respectivos textos para comprobarlo. Por esa razn la Comisin pretende derivar este supuesto derecho de otros que s estn expresamente reconocidos en la Convencin, como son el derecho a la intimidad, a la igualdad y no discriminacin, a la vida privada y familiar y a formar una familia (artculos convencionales 11.2 y 17.2, entre otros). Si bien la Corte IDH tiene la facultad de interpretar la Convencin Americana, recordemos que su funcin interpretadora est sujeta a los parmetros establecidos en la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, cuyo artculo 31.1 exige que la interpretacin de todo tratado entre ellos la Convencin Americana y sus instrumentos conexos sea hecha de buena fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los trminos del tratado en el contexto de estos y teniendo en cuenta su objeto y fin. El numeral 4 de este mismo artculo advierte que slo se dar a un trmino un sentido especial si consta que tal fue la intencin de las partes. Pues bien, no hay un solo trmino en la Convencin Americana del que, segn su sentido corriente, pueda desprenderse la existencia de un derecho a acceder a la FIV, y mucho menos una supuesta obligacin de los Estados para aceptarla y regularla. Es ms, ni en dicho instrumento internacional, ni en ningn otro, consta que los Estados parte hayan querido otorgar a alguno de sus trminos el sentido de obligarlos a aceptar y/o regular esta tcnica de reproduccin asistida. Por otro lado, el principio de buena fe, al que se refiere el artculo 31.1 de la Convencin de Viena, como regla de interpretacin de tratados, nos lleva a igual conclusin. La doctrina y jurisprudencia comparada es uniforme en sealar que la buena fe exige entre otros preceptos que los tratados se interpreten conforme a la intencin de las partes y a los fines en vista de las cuales ella se form1. Costa Rica siempre ha tenido una tradicin de defensa de la vida y, en especial, de defensa de la vida del concebido. Desde su promulgacin en 1949, su Constitucin establece que La vida humana es inviolable (artculo 21); y desde 1973 (con la reforma introducida por el Cdigo de Familia, Ley N 5476), el artculo 31 de su Cdigo Civil precisa: La existencia de la persona fsica principia al nacer viva y se reputa nacida para todo lo que le favorezca desde trescientos das antes de su nacimiento. Normas que, desde 1998, encuentran complemento en el Cdigo de la Niez y la Adolescencia (Ley N7739), segn el cual: La persona menor de edad tiene el derecho a la vida desde el momento mismo de la concepcin (artculo 12). Una tradicin reafirmada por su jurisprudencia, como ocurre con la emitida en 1990 por su Tribunal Constitucional, cuando exige que las normas deben entenderse e interpretarse en relacin con los artculos 21 constitucional y 4.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, que establecen el principio de que la vida humana se protege desde la concepcin2. Esta defensa de la vida del
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WIEACKER, Franz. El principio general de la buena fe, segunda edicin, Madrid, Civitas, 1986, p. 12. Vase tambin: NOVAK, Fabin y otro. Derecho Internacional Pblico, Tomo I, Lima, PUCP, p. 396. 2 Sentencia 647-90. Sala Constitucional de la Repblica de Costa Rica. 2

concebido fue tenida en cuenta por Costa Rica al momento de suscribir y ratificar la Convencin Americana (como se pudo escuchar de la exposicin de su Agente el da de la audiencia ante la Corte IDH), tal como lo hicieron los dems Estados que decidieron ser parte de ella, pues su propio articulado, en su numeral 4.1 reconoce: Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin. Por lo expuesto, si la propia Convencin Americana protege el derecho a la vida de toda persona desde la concepcin; y si la tradicin jurdica de Costa Rica demuestra que siempre fue defensora del derecho a la vida del concebido (mucho antes de que ratificara la Convencin Americana); resulta evidente que Costa Rica nunca tuvo ni pudo tener la intencin de obligarse a aceptar y/o a regular una tcnica que, como la FIV, supone la afectacin del derecho a la vida del concebido. Por consiguiente, aplicando el principio de buena fe en la interpretacin de los tratados recogido en el artculo 31.1 de la Convencin de Viena, de ninguna manera puede interpretarse cualquier norma de la Convencin Americana u otro instrumento internacional en el sentido de que ella obliga a Costa Rica a aceptar y/o a regular la FIV. En tal sentido, ni siquiera una interpretacin dinmica o extensiva sobre la Convencin Americana (o cualquier otra fuente internacional) podra llevar a concluir que Costa Rica est obligada a aceptar y regular la FIV. Si la Convencin Americana, o cualquier otro tratado vinculante para Costa Rica, no contiene esa obligacin; entonces, se concluye que la Corte IDH no puede imponerla, es decir, no puede obligar a Costa a Rica a hacer algo que las normas internacionales no le obligan, y mucho menos para conocer su alegada inejecucin. Por si fuera poco, en vista de que la Convencin Americana reconoce que ninguna de sus disposiciones puede ser interpretada en el sentido de limitar la mayor proteccin que puedan otorgar los Estados a los derechos que ella recoge (artculo 29); entonces, se confirma que la Corte IDH no puede obligar a Costa Rica a que adopte una regulacin sobre la FIV, pues tal decisin vulnerara la mayor proteccin que otorga Costa Rica al derecho a la vida del concebido (previsto en el artculo 4.1 de la Convencin Americana) al prohibir esta tcnica de reproduccin asistida. Aceptar lo contrario, significara vulnerar la soberana de Costa Rica. Finalmente, para lo que a este apartado respecta, aprciese que la Corte IDH no es competente para decidir si los Estados deben aceptar o regular la FIV, porque esa es una decisin soberana que deben adoptar los Estados a travs de sus procedimientos democrticos (por ejemplo, parlamentarios). En ese orden de ideas, los ciudadanos tienen derecho a participar, deliberar y decidir sobre la FIV, en ejercicio de sus derechos polticos y de participacin democrtica, reconocidos por la Convencin Americana (artculo 23 y otros). Si la Corte IDH impusiera su competencia en este asunto, violara esos derechos humanos.

III.

EL ACCESO A LA FIV NO CUMPLE CON LOS REQUISITOS PARA SER CONSIDERADO COMO UN DERECHO HUMANO

Sin perjuicio de lo anteriormente expuesto, y a efectos de continuar con el anlisis, asumamos por un momento que no existen los impedimentos formales antes denunciados, que hacen jurdicamente imposible que la Corte IDH pueda derivar la existencia de un derecho humano a la FIV y/o obligar a Costa Rica a aceptarla y regularla. Analicemos esta vez esta misma problemtica pero desde un punto de vista diferente; esto es, examinemos si la pretensin de acceder a la FIV (entindase en sentido amplio: voluntad, inters, pedido, etc.) cumple o no con los requisitos para ser positivizada (incorporada al Derecho) como un derecho humano. Evidentemente si no cumple con esos requisitos no puede ser considerada como un derecho humano y, por tanto, no se puede obligar a Costa Rica a aceptarla o regularla. El problema aqu consiste en determinar si es posible derivar de alguna de las normas recogidas en la Convencin, o en sus instrumentos internacionales conexos, un supuesto derecho humano a acceder a la FIV. Evidentemente no nos estamos refiriendo a una derivacin caprichosa, impuesta simplemente por la voluntad del intrprete o de quien ostenta el poder jurdico para hacerlo; sino a una derivacin razonable, sustentada en el cumplimiento de los requisitos que debe cumplir toda pretensin que aspire a ser considerada un derecho humano. Por esa razn, la doctrina especializada recuerda: el Poder que puede dar normas formalmente vlidas, no puede, por su voluntad, crear fuera del contexto, e incluso con principios contradictorios, derechos fundamentales, llamados tambin derechos humanos. Puede eso s, en el propio contexto de los valores de los derechos fundamentales crear un nuevo derecho fundamental, y en ese sentido incluso, el Derecho positivo puede ser, un elemento de progreso en la teora de los derechos fundamentales. Sin embargo, agrega: no puede bautizar como derecho fundamental a aquello que est en las antpodas de estos valores creados en el mundo moderno, que no son permanentes, que son histricos, pero que no son arbitrarios3. La doctrina especializada es pacfica en sealar que, para que una pretensin sea considerada como derecho humano, debe cumplir por los menos con dos requisitos. En primer lugar, ser susceptible de positivarse como derecho subjetivo, esto es, de convertirse en una norma jurdica que otorgue a sus titulares el poder de exigir algo a otro. Y, en segundo lugar, que tenga una fundamentacin moral fuerte, en el sentido de ser universalizable como medio para que cualquier persona pueda avanzar con ella hacia el desarrollo integral de su dignidad. Gregorio PECES-BARBA, uno de los filsofos del Derecho ms reconocidos de nuestro tiempo, y creador de una de las escuelas ms prestigiosas sobre derechos humanos, es categrico al respecto: No tendr sentido, en este planteamiento, hablar de la fundamentacin de un derecho que no sea luego susceptible en
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PECES-BARBA, Gregorio. Notas sobre el concepto de derechos fundamentales, Notas sobre el concepto de derechos fundamentales, en: Libertad, poder, socialismo, Civitas Monografas, Civitas, Madrid, 1978, pp. 198-199. 4

ningn caso de integrarse en el Derecho positivo. Tampoco tendr sentido hablar del concepto de un derecho, al que no se le pueda encontrar una raz tica vinculada a las dimensiones centrales de la dignidad humana. Y agrega: Si llegamos a la conclusin de que una pretensin justificada moralmente y con una apariencia de derecho fundamental en potencia, de esas que algunos autores llaman derechos morales no se puede positivizar, en ningn caso, por razones de validez, o de eficacia, por no ser susceptible de convertirse en norma o por no poder aplicarse, por su imposible contenido igualitario, en situaciones de escasez, no podramos considerar esa fundamentacin relevante, como la de un derecho humano4. Rafael DE ASS, catedrtico de Filosofa del Derecho de la Universidad Carlos III de Madrid, lo resume perfectamente: a) sin justificacin moral no hay derecho fundamental y, b) sin incorporacin al Derecho no hay derecho fundamental (en el sentido de estar reconocido por el Derecho positivo); por lo tanto, concluye: all donde el Derecho no reconoce derechos fundamentales los ciudadanos no los poseen, pero aquellos derechos que el Ordenamiento jurdico considera como fundamentales, y que no tienen una justificacin moral, no deben ser as denominados5. En el presente caso demostraremos que, ms all de las posiciones ideolgicas que se puedan asumir, o de los problemas de infertilidad humana (que por cierto, deben ser adecuadamente diagnosticados y tratados por un sistema sanitario que se precie de serlo), el acceso a la FIV no cumple con los requisitos para ser considerado como un derecho humano. 1. EL ACCESO A LA FIV NO PUEDE DERECHO A TENER UN HIJO
SER ADMITIDO COMO UN

DERECHO SUBJETIVO: NO

EXISTE EL

Sin pretender simplificar su concepto, se define al derecho subjetivo como la adscripcin a todos y cada uno de los miembros individuales de una clase de una posicin, situacin, aspecto, estado de cosas [] que se considera por el sistema normativo un bien tal que constituye una razn fuerte para articular una proteccin normativa en su favor a travs de la imposicin de deberes u obligaciones, la atribucin de poderes e inmunidades, la puesta a disposicin de tcnicas reclamatorias, etc.6. Conforme a ello, para positivizar una determinada pretensin como derecho subjetivo, sta tiene que ser susceptible de convertirse en norma y de ser eficaz mediante la realizacin de un comportamiento de dar, de hacer o de no hacer a cargo de otro. Si la pretensin no es susceptible de convertirse en norma (por ejemplo, porque es invlida, como ocurre con la propiedad sobre otro ser humano) o de ser eficaz mediante la realizacin del comportamiento de otro (verbigracia,
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Curso de derechos fundamentales. Teora general (1995), con la colaboracin de Rafael de Ass, Rafael Fernndez Liesa y ngel Llamas Gascn, Universidad Carlos III de Madrid, Boletn Oficial del Estado, Madrid, reimpresin de 1999, p. 104. 5 Sobre el concepto y el fundamento de los derechos: una aproximacin dualista, Cuadernos Bartolom de las Casas, nro. 17, Instituto de Derechos Humanos Bartolom de las Casas, Universidad Carlos III de Madrid, Dykinson, Madrid, 2001, p. 17. 6 LAPORTA, Francisco. Sobre el concepto de derechos humanos, en: Doxa, Cuadernos de Filosofa del Derecho, N 4, 1987, p. 28. 5

porque no puede ser satisfecha por razones de imposibilidad natural, como ocurre con la inmortalidad), entonces dicha pretensin no puede ser positivizada como un derecho subjetivo. Como bien ensea la doctrina, a travs de este anlisis se podrn establecer los lmites materiales del Derecho que no regular relaciones imposibles entre hombres, como sera una norma jurdica que estableciese la inmortalidad o la prohibicin de morirse, ni tampoco relaciones necesarias como las que derivan de la condicin biolgica humana7. Para determinar si el acceso a la FIV puede ser positivizado como derecho subjetivo, es necesario tener en cuenta su objeto y analizar si ste resulta jurdicamente vlido y si es susceptible de ser realizado mediante el comportamiento de otro. Al respecto, cabe recordar que la propia Comisin Interamericana define a la FIV como uno de los procedimientos comprendidos en las tcnicas de reproduccin asistida que consiste bsicamente en la extraccin de vulos de la mujer de sus ovarios y la fertilizacin de los mismos fuera de su cuerpo para ser posteriormente re-implantados en el tero. Aadiendo que esta tcnica se aplica cuando la infertilidad se debe a la ausencia o bloqueo de las trompas de Falopio de la mujer, es decir, cuando un vulo no puede pasar hacia las trompas de Falopio para ser fertilizado y posteriormente implantado en el tero, o en casos donde la infertilidad recae en la pareja de sexo masculino8. Resulta entonces evidente conforme lo reconoce implcitamente la Comisin que el objeto de la FIV no es otro que procurar que una persona infrtil pueda tener un hijo biolgico. Tal constatacin nos lleva a la siguiente pregunta: puede admitirse la existencia de un derecho subjetivo a tener un hijo biolgico?, es decir conforme a la definicin de derecho subjetivo puede otorgarse a una persona el poder jurdico para exigir a otro un comportamiento de dar, de hacer o de no hacer conducente a que esa persona pueda tener ese hijo? No se trata de desconocer el anhelo de las personas a ser padres o madres, ni de negar la relacin que existe entre ese anhelo y sus planes de vida; pero s de efectuar un anlisis de validez jurdica. Desde este punto de vista, la respuesta no puede ser otra que negativa: no se puede admitir la existencia de un derecho subjetivo a tener un hijo porque eso implicara convertir a un ser humano, en este caso al hijo, en un objeto de derecho, contrariamente a todas las normas sobre derechos humanos, que parten de considerar que el ser humano es un sujeto de derecho, una persona con una eminente dignidad que debe ser tratada como tal9.

PECES-BARBA, Gregorio. Introduccin a la Filosofa del Derecho, Serie de Derecho, Debate, Madrid, 1983, pp. 269-270. 8 Informe N 85/10, prrafos 63 y 64, presentados por la Comisin ante la Corte IDH, en el Caso FIV. 9 Explica Ernst TUGENDHAT: en la medida en que [los seres humanos] se reconocen mutuamente se constituyen como fines en s; y reconocer a alguien como fin en s, como portador de un valor absoluto, significa no tratarlo como a un valor instrumental, y esto supone imponerse el precepto de no instrumentalizarle. Y prosiguiendo la explicitacin cabra decir que esto significa reconocerle como un sujeto de derechos (La indefensin de los filsofos ante el desafo moral de nuestro tiempo, en: Isegora. Revista de filosofa moral y poltica, traduccin de Concha Roldn Panadero, nro. 3, abril de 1991, Madrid, p. 115). 6

En efecto, los instrumentos internacionales sobre derechos humanos consagran la equivalencia entre persona, individuo y ser humano, junto con su correlativo dignidad, reconociendo su calidad de sujeto de derecho. Lo acreditan, entre otros, la Convencin Americana que, en su artculo 1.2, dice: Para los efectos de esta Convencin, persona es todo ser humano; y el uso indistinto que se hace de estos dos trminos en la Declaracin Universal de Derechos Humanos, como en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Tambin el Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos y Libertades Fundamentales, donde se utiliza casi en exclusividad el trmino persona para referirse al ser humano. La Carta Africana sobre los Derechos Humanos y de los Pueblos utiliza mayoritariamente el trmino individuo para referirse al ser humano, pero tambin recoge la palabra persona como sinnimo. Por otro lado, la vinculacin de la dignidad con el ser humano, o con su condicin de persona, as como su elevacin a una posicin preeminente, como sujeto de derechos, tambin se encuentra acreditada. La Declaracin Universal de Derechos Humanos, por ejemplo, partiendo de considerar en su Prembulo que la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen por base el reconocimiento de la dignidad intrnseca y de los derechos iguales e inalienables de la familia humana, proclama en su artculo 1 que todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos. El Prembulo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos entre otros instrumentos internacionales efecta reconocimiento similar. Una vasta doctrina ha seguido esta tendencia. Jess GONZLEZ PREZ, por ejemplo, afirma que la dignidad de la persona constituye uno de los valores superiores que el Derecho positivo no puede desconocer, como no puede desconocer los derechos a la misma inherentes10; y Francisco FERNNDEZ SEGADO anota: La elevacin por el propio artculo 10.1 de los derechos inviolables que le son inherentes (a la persona) a idntica categora de fundamento del orden poltico no es ms que la resultante obligada de la primaca del valor constitucional ltimo, la dignidad de la persona humana. Todos los derechos que la Constitucin proclama, de una u otra forma, se encaminan a posibilitar el desarrollo integral del ser humano exigido por su misma dignidad11. Ya en el siglo de las luces Immanuel KANT afirmaba: el hombre, y en general todo ser racional, existe como un fin en s mismo, no simplemente como un medio para ser utilizado discrecionalmente por esta o aquella voluntad; por ese motivo, tanto en las acciones dirigidas hacia su propia persona como en las orientadas hacia otros seres racionales, el hombre ha de ser considerado siempre al mismo tiempo como un fin. Siendo un fin en s mismo prosigue, cada ser humano es nico, no puede ser sustituido por nada ni por nadie porque carece de equivalente; no posee un valor relativo, es decir, un precio, sino un valor intrnseco llamado dignidad. Una elevada calificacin que exige de l un comportamiento acorde con esa dignidad, tanto en sus relaciones con los dems, como en las acciones orientadas a su propia persona. Por eso sentencia: Obra de tal modo que
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La dignidad de la persona, Civitas, Madrid, 1986, p. 82. La dogmtica de los derechos humanos a propsito de la Constitucin Espaola de 1978, Ediciones Jurdicas, Lima, 1994, p. 50. 7

uses a la humanidad, tanto en tu persona como en la persona de cualquier otro, siempre al mismo tiempo como fin y nunca simplemente como medio12. La dignidad implica entonces que todos y cada uno de los seres humanos somos un fin en s mismo, que no tenemos precio y que no podemos ser utilizados como objetos ni como simples medios. Implica que tenemos algo intrnsecamente valioso que no puede entrar en el campo de lo negociable, de lo disponible, sea por parte del poder, de terceras personas o del propio interesado. Indica la existencia en todos y cada uno de los seres humanos de un mbito inviolable que limita el discurso moral, poltico y jurdico, as como las conductas y decisiones que se adopten en esos rdenes. Incluye la imposibilidad de que el ser humano pueda ser objeto de intercambio por algo o por alguien, pues al ser nico, valioso, digno, el ser humano carece de equivalente13. Ir en contra de ese lmite sea de manera actual o potencial hara a dicho discurso, conducta o decisin, una actuacin jurdicamente invlida y moralmente injusta, sin perjuicio de que, adems, pueda resultar polticamente inconveniente. Javier MUGERZA ha propuesto, en esa lnea, al lmite de la condicin humana como una de las restricciones ticas de todo discurso (el otro sera la propia conciencia de cada ser humano), hasta el punto que ninguna decisin colectiva, por mayoritaria que fuese, podra legtimamente atentar contra ella sin atentar contra la tica14. Y Pedro SERNA ha recordado que la dignidad aparece por tanto como criterio hermenutico que limita, en cuanto a su validez, posibles interpretaciones de otros principios [] que pudiesen tener efectos contrarios al respeto a la persona15. Por tales razones, en el caso de los derechos subjetivos, la dignidad sirve como referente para determinar qu pretensiones pueden ser consideradas como derechos subjetivos y cules no, tambin para delimitar su contenido y ejercicio, as como para guiar su desarrollo normativo. En general, no pueden ser derechos subjetivos aquellas pretensiones que instrumentalicen al ser humano, que lo traten como un objeto o vayan en contra de alguna de las dimensiones de su dignidad. De lo contrario, estaramos al margen de los derechos humanos y ante un acto jurdicamente invlido (por ser contrario a la dignidad humana, como criterio material de validez jurdica), moralmente injusto (por ser contrario al sentido de justicia que se expresa en las exigencias de esa dignidad) y polticamente inconveniente (porque puede generar en un estado de cosas que someta a las personas o neutralice sus procedimientos democrticos para tomar decisiones colectivas).
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Fundamentacin para una metafsica de las costumbres (1785), Humanidades, traduccin y estudio preliminar de Roberto R. Aramayo, Alianza Editorial, Madrid, 2002, pp. 114 y 116. 13 En palabras de Jess GONZLEZ AMUCHASTEGUI: Esa es la razn por la que los seres humanos no somos una mercanca a la que se le asigna un precio, pues la mera asignacin de un precio implica que puede ser sustituido por algo de equivalente valor (Autonoma, dignidad y ciudadana. Una teora de los derechos humanos, ob. cit., pp. 421-422). 14 Desde la perplejidad. Ensayos sobre la tica, la razn y el dilogo, Fondo de Cultura Econmica, Madrid-Mxico D. F., 1990, p. 681. 15 La dignidad de la persona como principio del Derecho Pblico, en: Derechos y Libertades, Revista del Instituto Bartolom de las Casas, nro. 4, ao II, enero-junio de 1995, Universidad Carlos III de Madrid, Boletn Oficial del Estado, p. 297. 8

En consecuencia, no puede admitirse la existencia de un derecho subjetivo a tener un hijo porque eso significara tratar a este ser humano como un objeto, como un simple medio, vulnerando as su dignidad. Considerar a un hijo como un derecho (o ms precisamente como el objeto de un derecho) implica su cosificacin y una relacin de dominio de los padres sobre los hijos, que va en contra de la igual dignidad de todos los seres humanos. En otras palabras, no son los padres quienes tienen derecho a tener hijos, son los hijos quienes tienen derecho a la proteccin y tutela de sus padres. Por esas razones, y en vista de que la FIV tiene por objeto procurar a las personas infrtiles un hijo biolgico, de ninguna manera se puede admitir que el acceso a la FIV es un derecho subjetivo. De lo contrario estaremos ante una decisin moralmente injusta, polticamente inconveniente y jurdicamente invlida, sustentada en la simple voluntad del detentador del poder, es decir, ante un acto arbitrario. En esa mismo sentido se pronuncia Jess BALLESTEROS al afirmar que no existe un derecho a tener hijos. Tenemos derecho a las cosas, a los objetos, a una vivienda digna, a una educacin, pero... cmo se puede tener derecho a un hijo? Un hijo es un sujeto, un ser humano, y no un objeto y precisamente la FIV lo que hace es convertir a los hijos en objetos16 Esta conclusin no queda desvirtuada por el hecho de que el artculo 17.2 de la Convencin Americana recoja el derecho del hombre y la mujer a [] fundar una familia. No queda desvirtuada porque el derecho a fundar una familia no comprende el derecho a (entindase el poder de exigir a otro) un hijo. Y no podra comprenderlo porque como se ha visto eso reducira a este hijo, a este ser humano, a la condicin de objeto, a un simple medio, lo que va en contra del valor de la dignidad humana que exige tratarlo como sujeto, como un fin en s mismo, que no puede ser instrumentalizado bajo ninguna circunstancia. Por ese motivo, el derecho a fundar una familia consiste en exigencias tales como: 1) el derecho de las personas a que el Estado no les impida constituir una familia, por ejemplo negando arbitrariamente esa calidad a uniones distintas al matrimonio, vale decir: concubinatos; 2) el derecho a que las polticas pblicas de planificacin familiar no impidan a las personas tener hijos de manera libre y natural, por ejemplo, a travs de tcnicas como las estirilizaciones forzadas; y 3) el derecho a que el Estado garantice una adecuada proteccin de la unidad y bienestar familiar. Todo ello en armona con el artculo 17.1 de la Convencin Americana, y dems instrumentos internacionales conexos, que dice: La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y debe ser protegida por la sociedad y el Estado.

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La Humanidad in vitro. Comares, Granada, 2002. 9

2.

EL ACCESO A LA FIV NO PUEDE SER CONSIDERADO COMO UN DERECHO HUMANO: RESULTA LESIVA
Y RIESGOSA PARA LA VIDA Y LA SALUD

Asumamos ahora simplemente para continuar con el anlisis que el acceso a la FIV es un derecho subjetivo (supuesto que, como ha quedado demostrado en el acpite anterior, es una hiptesis falsa). Como hemos visto, para que esta pretensin sea positivizada como un derecho humano es necesario verificar, adems, que tiene una fundamentacin moral fuerte, es decir, que es universalizable como medio para que cualquier persona pueda avanzar con ella hacia el desarrollo integral de su dignidad. A continuacin demostraremos que el acceso a la FIV no puede ser considerado como un derecho humano porque no es una pretensin universalizable al ser una tcnica lesiva y riesgosa para la vida y la salud. 2.1. La justificacin moral fuerte como exigencia para admitir un derecho humano: el principio de universalidad orientado por la dignidad humana y los lmites de la libertad de eleccin

El principio de universalidad exige que toda pretensin que aspire a ser considerada como un derecho humano, no sea el producto de un subjetivismo tico, de un simple capricho o arbitrariedad, sino que tenga una validez moral; esto es, que sea una eleccin adoptada por la razn y susceptible de ser elevada a ley general al promover el desarrollo integral de la persona; es decir, que todos puedan quererla igualmente porque satisface intereses universalizables: la realizacin de las dimensiones de la dignidad humana. KANT lo expresa de esta manera: Obra slo segn aquella mxima por la cual puedas querer que al mismo tiempo se convierta en una ley universal; o dicho de otra forma: Obra como si la mxima de tu accin pudiera convertirse por tu voluntad en una ley universal de la naturaleza17. Para logar ese propsito, las pretensiones que aspiren a ser consideradas como derechos humanos (vale decir, como normas moralmente vlidas) deben ser determinadas con imparcialidad de modo tal que lo prescrito logre un reconocimiento universal. Como explica Ernst TUGENDHAT, la imparcialidad supone tomar una decisin que tenga igualmente en cuenta a todos, requiere que nos pongamos mentalmente de forma hipottica en [el] lugar de todos los dems18. Con tal planteamiento se excluyen las concepciones ticas egostas y utilitaristas. No sera posible admitir como derecho humano una pretensin sustentada en una moral calculada, sea a favor de la mayora o del individuo que la esgrime, sino que los derechos humanos deben estar sustentados en principios universalizables, aunque no produzcan beneficios en un caso concreto. Tampoco podra ser admitida como derecho humano una pretensin sustentada en planteamientos dirigidos a obstaculizar, daar o impedir el desarrollo integral del ser humano o que le someta a una situacin de indignidad. De esta manera se pretende evitar que unos se beneficien indebidamente a costa de los dems y, en
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Fundamentacin para una metafsica de las costumbres, ob. cit., p. 104. Problemas de tica, Crtica, Barcelona, 1988, pp. 114 y 134. 10

general, garantizar que las normas o elecciones sean compatibles con la igual dignidad que corresponde a todas las personas. La asuncin de este principio hace que el punto de vista moral sea una operacin de universalizacin de las mximas e intereses controvertidos en el que las partes valoran imparcialmente los intereses de todos, trascendiendo el contexto social o cultural en el que se encuentren y las circunstancias contingentes que puedan existir, a fin de adoptar una decisin moralmente vlida susceptible de ser aceptada por todos19. Resulta importante insistir en que el principio de universalidad se encuentra orientado siempre por la eminente dignidad de la persona. Esta se presenta racionalmente como su fundamento y como la meta ltima que persiguen, como el principal referente que delimita sus exigencias y permite establecer su significado prctico. El propio KANT lo expresa de esta manera: Si debe darse un supremo principio prctico y un imperativo categrico con respecto a la voluntad humana, ha de ser tal porque la representacin de lo que supone un fin para cualquiera por suponer un fin en s mismo constituye un principio objetivo de la voluntad y, por lo tanto, puede servir como ley prctica universal. []. El imperativo prctico ser por lo tanto este: Obra de tal modo que uses a la humanidad, tanto en tu persona como en la persona de cualquier otro, siempre al mismo tiempo como fin y nunca simplemente como medio, es decir, conforme a la dignidad. Y contina: Pues decir que debo restringir mi mxima en el uso de los medios hacia todo fin a la condicin de su universalidad como ley para todo sujeto, equivale a decir que el sujeto de los fines, o sea, el propio ser racional, tiene que ser colocado como fundamento de todas las mximas de las acciones nunca simplemente como medio, sino como suprema condicin restrictiva en el uso de todos los medios, es decir, siempre y simultneamente como fin20. Por esa razn, la libertad de eleccin de los individuos no es ni puede ser una libertad sin referente tico. Si bien ella permite a todo individuo, dotado de razn y de voluntad, autodeterminarse racionalmente para regir su propio comportamiento ms all de los condicionamientos externos que puedan presentarse; no es una libertad que pueda ejercitarse en contra de la dignidad de la persona. Si la libertad de eleccin es uno de los rasgos que caracteriza la condicin humana, uno de los fundamentos de su eminente dignidad; entonces, no puede dar lugar vlidamente a una eleccin contraria a esa condicin, a la eminente dignidad que le corresponde. Antes bien, debe orientarse a maximizar todas sus dimensiones, a alcanzar la libertad moral, su desarrollo integral. Como consecuencia de ello, no toda eleccin vale, o vale lo mismo, desde esta perspectiva moral. La dignidad del ser humano encauza la eleccin para que pueda ser moralmente correcta. Gregorio PECES-BARBA lo resume claramente: La moral es precisamente la utilizacin

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Lo dice tambin Jrgen HABERMAS en: Aclaraciones a la tica del discurso (1991), publicado en: Aclaraciones a la tica del discurso, Coleccin: Estructuras y Procesos, traduccin de Jos Mardomingo, Trotta, Madrid, 2000, pp. 132-133. 20 Fundamentacin para una metafsica de las costumbres, ob. cit., pp. 115-116 y 128. 11

correcta de la libertad de eleccin21. Esta conclusin vale tanto para las elecciones que el ser humano adopte respecto de s mismo, como para las que adopte en relacin con los dems. Por eso sus decisiones, para ser moralmente vlidas, adems de no ser impuestas, deben tener una vocacin de universalidad orientada por la eminente dignidad de la persona. La explicacin la da el citado autor: Este ideal de la dignidad humana supone el mutuo reconocimiento de esa condicin entre todos los hombres. No sera posible si unos reclamasen para s esa dignidad, sin reconocrsela a los dems22. La libertad de eleccin, entonces, debe estar orientada siempre a la plena realizacin de todas las dimensiones del ser humano, si pretende ser una eleccin coherente con la dignidad y obtener la proteccin del poder poltico y de su Derecho; es decir, no debe dar lugar a decisiones que menoscaben alguna de las dimensiones del ser humano sea del propio individuo que toma la decisin o de los dems, porque eso significara actuar en contra de la condicin humana. Significara tratar a la persona no como fin, sino como un objeto, como un simple medio. En ese caso, estaramos ante un comportamiento inmoral por indigno, sin perjuicio de que adems resulte inconveniente desde el punto de vista poltico e invlido desde el enfoque jurdico. Lo explican T. MELENDO y L. MILLNPUELLES: La dignidad humana va mucho ms all del simple arbitrio, entendido como mera capacidad de optar [] la innegable excelsitud del sujeto humano se infiere sin posibilidad de equvocos de su intrnseco poder de autodeterminacin solo cuando este se advierte con perspicacia en la totalidad de sus dimensiones constitutivas. O, con palabras ms concretas: la libertad es signo privilegiado de la grandeza humana no solo porque gracias a ella el hombre puede conducirse por s mismo, sino tambin y de manera indisoluble, porque por s mismo puede encaminarse hacia el propio bien o plenitud terminales23.
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Nuevas reflexiones sobre la Teora democrtica de la Justicia: los derechos fundamentales entre la moral y la poltica, en: Escritos sobre derechos fundamentales, Eudema Universidad: Textos de Apoyo, Ediciones de la Universidad Complutense, Madrid, 1988, p. 221. 22 tica, Poder y Derecho. Reflexiones ante el fin de siglo, Cuadernos y Debates, N 54, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1995, p. 60. 23 Dignidad: una palabra vaca?, Eunsa, Pamplona, 1996, pp. 61-62. Es tambin la posicin de Toms PRIETO, al sealar que: Parto, pues, de que considerar que este derecho de opcin vaya a suponer una completa e incondicionada libertad de la persona para autodeterminarse, con vistas a su desarrollo, segn lo quiera entender cada cual, sin lmite alguno, no solo implicara proscribir cualquier consideracin de la dignidad como valor absoluto de contenido suficientemente objetivo con lo que la precisin de su contenido es remitida a la conciencia de cada uno, sino que tambin supondra otorgar una relevancia aqu s absoluta al consentimiento de la persona (sujeto pasivo o vctima, o incluso sujeto activo) para considerar o no como indigno un comportamiento dado de modo que, aunque razonablemente sea considerado como inicuo, pueda no serlo en la medida que el sujeto que lo padece lo consienta. A mi juicio, esta identificacin entre dignidad y pura autonoma, que desliga a aqulla de parmetros racionales-naturales, equivale, en el fondo, a convertir la dignidad humana en una palabra vaca [] y representa una amenaza para el hombre, absolutamente manifiesta en la civilizacin moderna, tan proclive a vaciar aquella dignidad en la medida en que la remite al dictamen de cada cual (La dignidad de la persona: ncleo de la moralidad y el orden pblicos, lmite al ejercicio de las libertades pblicas, Monografas, Civitas, Madrid, 2005, pp. 203-204). 12

Por tales consideraciones, la dignidad humana es reconocida como el fundamento y fin ltimo de la moral, la poltica y el Derecho, como el criterio para evaluar la correccin, legitimidad y validez en esos rdenes, como el valor que orienta y delimita la produccin, interpretacin y aplicacin de sus preceptos y actuaciones, a fin de que ninguna de ellas sea contraria a la persona sino, por el contrario, favorezca su realizacin ms plena. En el caso de los derechos humanos o fundamentales, por ejemplo, la dignidad sirve como referente para guiar su desarrollo normativo y delimitar tanto su contenido como su ejercicio. Sirve para establecer qu exigencias pueden formar parte del contenido de esos derechos por ser favorables al desarrollo integral de la persona, y qu exigencias no pueden serlo por deshumanizarla o ser contrarias a la dignidad que le corresponde. Por esa misma razn, la dignidad sirve como criterio para determinar cmo se deben ejercer los derechos para ser compatibles con ella y qu actuaciones no pueden ser protegidas por el mbito de validez del derecho por resultar un comportamiento indigno. Adems, sirve como criterio para determinar lo que puede ser considerado como derecho fundamental o perteneciente a tal tipo de derechos. No deber serlo aquella pretensin que deshumanice al ser humano, que vaya en contra de alguna de sus dimensiones o que afecte su inviolabilidad; tampoco aquella que no pueda ser ofrecida a todos como una ley general al no satisfacer intereses universalizables. Por el contrario, demandar tener la calidad de derecho humano aquella pretensin cuya satisfaccin contribuya al desarrollo, respeto, proteccin, garanta y promocin del ser humano; es decir, aquella pretensin que tenga una justificacin moral fuerte al ser universalizable y favorecer la igual dignidad de las personas. Es tambin la postura de Robert SPAEMANN, para quien el concepto mismo de dignidad humana es como el de libertad un concepto trascendental. Este concepto no indica de modo inmediato un derecho humano especfico, sino que contiene la fundamentacin de lo que puede ser considerado como derecho humano en general24. 2.2. La FIV no cumple con el requisito de universalidad al vulnerar la vida del concebido. El inicio de la vida humana y la proteccin de la vida del embrin humano

Por especialidad en la materia, el inicio de la vida humana es una interrogante cientfica que debe ser respondida por la embriologa25 de forma previa al establecimiento del estatus jurdico del concebido pues, de lo contrario, mediante su regulacin podra estarse anulando o vulnerando la vida humana. As, la vida humana no es una invencin jurdica, al igual que no es una invencin jurdica la existencia humana.
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Sobre el concepto de dignidad humana, en: Persona y Derecho, Revista de fundamentacin de las instituciones jurdicas y derechos humanos, traduccin de Daniel Innerarity, nro. 19, 1988, Universidad de Navarra, Pamplona, p. 15. 25 IRVING, Dianne. When do human beings (normally) begin? "scientific" myths and scientific facts. Consulta: 30 de agosto de 2012. Ver http://www.lifeissues.net/writers/irv/irv_01lifebegin1.htm o http://www.all.org/abac/dni003.htm. La embriologa es la ciencia que estudia los embriones, el desarrollo prenatal del embrin y del feto; as, proporciona conocimientos acerca del comienzo de la vida humana y las modificaciones que se producen durante el desarrollo prenatal y explica las causas de las variaciones en la estructura humana. Vase MOORE, Keith L. & T. V. N. PERSAUD. Embriologa Clnica. El desarrollo del ser humano. Stima edicin. Madrid: Elsevier, 2004, p. 8. 13

Ahora bien, cuando se analiza el inicio de la vida humana se suelen tomar en cuenta una de las diversas fases de desarrollo del nonato (fecundacin o concepcin, anidacin o la formacin de los rudimentos del sistema nervioso central)26 que forman parte de un proceso nico y continuo que se inicia con la fecundacin y en donde el nacimiento es solo un evento en el curso del desarrollo27 que permite apreciar el paso de un periodo prenatal28 a otro postnatal. Una vez determinado ello, la proteccin jurdica variar de acuerdo a la posicin que se adopte al respecto. En relacin al inicio de la vida, la teora de la fecundacin o concepcin (fertilizacin)29 indica que la vida se produce cuando el espermatozoide se encuentra con el vulo, [lo que] representa el punto inicial en la historia de la vida u ontogenia del individuo30; este es un proceso compuesto por distintas fases31
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Vase: MESINA DE ESTRELLA GUTIRREZ, Graciela. Bioderecho. Buenos Aires: Editorial Abeledo-Perrot, 1998, pp. 33-42; MARTNEZ, Stela Maris. El impacto de las nuevas biotecnologas genticas en las relaciones de familia. En: Derecho de Familia. Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia. N 21. Biotica y Derecho de Familia. Buenos Aires: LexisNexis, Abeledo-Perrot, 2002, pp. 81-85; CRDOVA, Jorge Eduardo y Julio SNCHEZ TORRES. Fecundacin humana asistida. Aspectos jurdicos emergentes. Crdova: Alveroni Ediciones, 2000, pp. 29-31; VARSI ROSPLIOSI, Enrique. Derecho y Manipulacin Gentica (Calificacin jurdica de la clonacin). Segunda edicin actualizada. Lima: Universidad de Lima. Fondo de Desarrollo Editorial, 1997, pp. 73-81; Id., Derecho Gentico. Cuarta edicin. Lima: Editorial Grijley, 2001, pp. 87-110; MORALES GODO, Juan. El estatus del concebido y la problemtica de la fecundacin asistida. En: Revista DERECHO PUCP. N 58. Lima: Fondo Editorial PUCP, 2006, pp. 414-418; BLASI, Gastn Federico. Cul es el estatus del embrin humano? Un estudio multidisciplinario. En: CALDERN PUERTAS, Carlos Alberto, Mara Elisa ZAPATA JAN y Carlos AGURTO GONZLES (coordinadores). Persona, Derecho y Libertad. Nuevas perspectivas. Escritos en homenaje al profesor Carlos Fernndez Sessarego. Lima: MOTIVENSA Editora Jurdica, 2009, pp. 97-120. Bajo una sistematizacin distinta, pero en donde se engloban las teoras antes sealadas, se puede consultar: DE MIGUEL BERIAIN, igo. El embrin y la biotecnologa. Un anlisis tico-jurdico. Granada: Editorial Comares, 2004. 27 Vase: O'RAHILLY, Ronan, y Fabiola MLLER. Anatoma de Gardner. Quinta edicin. Mxico: Interamericana. McGraw-Hill, 1989, p. 59. 28 El periodo prenatal se subdivide en: periodo embrionario (las primeras ocho semanas despus de la fecundacin) y en el fetal (que se extiende hasta el nacimiento); por su parte el periodo postnatal se subdivide de manera arbitraria en lactancia, primera infancia, segunda infancia, pubertad, adolescencia y madurez. Ibid., p. 59. 29 Los trminos fecundacin y concepcin se suelen confundir, lo que se debera a que la rapidez de la fecundacin implica ya la concepcin instantnea (VIDELA ESCALADA, citado por VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique. Op. cit., p. 91.). En el caso del trmino fertilizacin, se sostiene que a nivel cientfico, ste sera el trmino ms preciso para indicar la unin del gameto masculino y del gameto femenino, dado que el trmino concepcin a veces es empleado de manera ambigua y no tcnica, al ser tambin utilizado para referir la implantacin del embrin en el tero. PALAZZANI, Laura. Il concetto di persona tra bioetica e diritto. Turn: G. Giappichelli Editore, 1996, p. 41, cita 2. 30 CARLSON, Bruce. Embriologa Bsica de Patten. Quinta edicin. Mxico: Interamericana. McGraw-Hill, 1990, p. 3. 31 La fecundacin comprende las siguientes fases: (i) penetracin de la corona radiada, capa del vulo; (ii) penetracin de la zona pelcida, para llegar a ella, el espermatozoide debe pasar por un proceso de capacitacin, siendo que para entrar a la referida zona debe pasar por una reaccin acrosmica, lo que supone la liberacin de encimas lticas que se encuentran almacenas en el acrosoma del espermatozoide, lo que facilita su penetracin en el vulo; y (iii) fusin de las membranas celulares del ovocito y del espermatozoide. Cfr. SADLER, T. W. Langman Embriologa mdica con orientacin clnica. Novena 14

que se inicia cuando la clula espermtica entra en contacto con la membrana plasmtica del huevo (contacto entre el espermatozoide y el ovocito) y finaliza con la mezcla de los cromosomas materno y paterno en el estadio de la metafase (singamia32), previo a la primera segmentacin del cigoto33.34 Se ha formado as un nuevo ser humano que produce inmediatamente especficas protenas y enzimas humanas y dirige genticamente su propio crecimiento y desarrollo, genticamente nico, recin existente, diferente y diferenciable del cuerpo en el que se encuentra, que no se convierte en algo de otra clase, sino simplemente se divide y crece, desarrollndose a travs de varias etapas35. De ese modo, antes de la implantacin o anidacin no existe un cmulo de clulas, sino un organismo embrionario humano en crecimiento, un nuevo individuo humano, resultante de la reacomodacin cromosmica de ambos progenitores. Por tanto, y de acuerdo a la vasta y predominante consideracin cientfica, la vida humana comienza desde la fecundacin del vulo por parte del espermatozoide, momento en el cual se genera un ser humano, con identidad gentica propia e independiente y con 46 cromosomas, nmero de cromosomas propio de todo miembro de la especie humana.

Sin perjuicio de ello, cabe mencionar que, a pesar de la exigua solidez y fundamentacin cientfica, existen teoras minoritarias que postulan que la vida comienza en un estado posterior; as se tiene: 1) la teora de la anidacin, que indica que la vida comienza desde el momento en el que el embrin (blastocisto)36 se adhiere o implanta en el
edicin. Buenos Aires: Editorial Mdica Panamericana, 2004, pp. 41-42; CARLSON, Bruce, op. cit., pp. 135142. 32 La singamia es la fusin o del espermatozoide (23 cromosomas) y el ovocito (23 cromosomas), que da como resultado un ser humano vivo con 46 cromosomas, nmero caracterstico de un individuo miembro de la especie humana. 33 CARLSON, Bruce, op. cit., p. 124. Vid. MOORE, Keith & T.V.N. PERSAUD, op. cit., p. 32. 34 Al interior de esta teora, se discute si el inicio se produce en el momento de la penetracin del espermatozoide en el vulo o desde el momento de la singamia. Vid. PALAZZANI, Laura. Il concetto di persona tra bioetica e diritto, op. cit., pp. 44-53. Sin embargo, la penetracin del espermatozoide en el vulo marca el inicio de un proceso continuo, nico e ininterrumpido, el cual slo terminar con la muerte, toda vez que, con el encuentro y la estrecha interrelacin de los gametos humanos (masculino y femenino), se constituye la identidad biogentica del ser humano, radicalmente nueva, nica e irrepetible: toda ulterior modificacin gentica, en el proceso continuo, es de tipo cuantitativo (esto es, de progresiva, gradual y coordinada complejidad). Ibid., p. 53. 35 Vid. IRVING, Dianne, op. cit. Segn SADLER, T.W., op. cit., p. 52. Producida la fecundacin, la segmentacin supone el inicio de una serie de divisiones mitticas, aumentando el nmero de clulas, las que se llamarn blastmeras, las que despus de tres divisiones entrarn en un proceso de compactacin, las que compactadas en 16 clulas pasar a llamarse mrula, la que al ingresar a la cavidad uterina se le llamar blastocisto. Siendo un embrin por un perodo de 8 semanas, en esta etapa ha recibido nombres especiales: mrula (alrededor de 4 das), blstula (5-7 das), embrin bilaminar de dos capas (durante la segunda semana), y embrin trilaminar de 3 capas (durante la tercera semana). 36 Segn MOORE, se llama blastocisto cuando la mrula ha penetrado en el tero desde la trompa de Falopio, en cuyo interior se forma una cavidad llena de lquido llamada blastocele; la referida modificacin convierte a la mrula en blastocisto. Cfr.: MOORE, Keith & T.V.N. PERSAUD, op. cit., p. 2. As, cuando la mrula va entrando al tero, en su interior aparece un espacio llamado cavidad del blastocisto, siendo que a medida que el lquido aumenta, los blastmeros se separan en dos partes: una capa de clulas externas 15

revestimiento uterino, es decir, en el periodo que inicia entre el sexto y stimo da de la fecundacin37 y finaliza en el 14 da posterior de la fecundacin, momento en que se produce la formacin del surco o lnea primitiva; y 2) la teora de formacin de los rudimentos del sistema nervioso central, la cual postula que la vida humana empieza con el inicio de la actividad elctrica cerebral38 (entre los 43 y 57 das despus de la concepcin)39 y, ms all de obedecer a una concepcin cientfica, es una propuesta del investigador en neurologa Gareth JONES40 como paralelismo entre la muerte cerebral y el nacimiento cerebral. La teora de la anidacin se sustenta41, en trminos negativos, en que antes de la anidacin o implantacin supuestamente no existen evidencias biolgicas de poseer desarrollo neural y, al estar conformado por 4 6 clulas totipotentes, cada una de ellas capaz de desarrollar otro individuo en tanto existe la posibilidad de formacin de gemelos monocigticos (cuando una vez fecundado un nico vulo, ste se divide y da lugar a 2 embriones). Sin embargo, esas supuestas crticas a la teora de la fecundacin carecen de sustento en razn de que: 1) el fenmeno de la gemelacin es explicable sin negar la individualidad, no significa divisin, sino duplicacin (o multiplicacin) de un individuo en 2 (o ms) individuos, un individuo que da origen a otro individuo (reproduccin agmica) sin perder su propia individualidad originaria; 2) la totipotencialidad de las clulas (posibilidad de dar origen a ms individuos) no identifica una fase de indeterminacin, s indica la capacidad actual de cumplir teleolgicamente un programa determinado de progresiva diferenciacin, con ausencia de interferencias (separacin o compactacin de clulas); 3) el embrin no se transforma de forma repentina en ser humano con la implantacin sino que su origen como ser nico, identificable e independiente se da con la fecundacin y fusin de los gametos que dan origen a un individuo distinto (ser humano); y 4) se identifica al embrin de forma relacional con un agente vinculado pero extrnseco, en

llamada trofoblasto (que, con una masa celular interna, forma parte de la estructura del blastocisto) y un grupo de blastmeros centrales, llamada masa celular interna, denominada embrioblasto. MOORE, Keith & T.V.N. PERSAUD, op. cit., p. 37). Cuando el blastocisto hace contacto con los tejidos maternos, las clulas del trofoblasto proliferan de manera rpida y erosionan la mucosa uterina subyacente, producindose una herida en la mucosa uterina, siendo que a los 11 12 das se habr incrustado casi por completo en el endometrio, el epitelio uterino crece de nuevo cubriendo al embrin, sanando la herida producida por el blastocisto, producindose tambin un proceso de intercambio vascular del que el embrin depender durante el perodo restante de su vida intrauterina. 37 Vase: CARLSON, Bruce, op. cit., pp. 278-282; MOORE, Keith & T.V.N. PERSAUD, op. cit., pp. 37-41. 38 Cfr.: BLASI, Gastn Federico. Cul es el estatus del embrin humano? Un estudio multidisciplinario, op. cit., pp. 103-104. 39 No habiendo unanimidad respecto a cundo es posible detectar la primera actividad elctrica, algunos refieren 57 das despus de la concepcin, otros 43 das. Cfr.: DE MIGUEL BERIAIN, igo. El embrin y la biotecnologa. Un anlisis tico-jurdico, op. cit., p. 93. 40 Vase: IRVING, Dianne, op. cit. 41 Vase: MESSINA DE ESTRELLA GUTIRREZ, Graciela. Bioderecho. Buenos Aires: Editorial Abeledo-Perrot, 1998, pp. 38 et passim. 16

funcin de la relacin existente entre el embrin y el vientre materno, elemento trascendente pero extrnseco al embrin, no constitutivo del mismo.42 Asimismo, la teora de formacin de los rudimentos del sistema nervioso central comprende dos posiciones: la formacin del sistema nervioso central, en la medida en que permite tener la sensacin de placer, y la formacin de la corteza cerebral, en la medida en que su desarrollo permite tener una funcin racional. No obstante, esta teora debe ser descartada por lo siguiente: 1) desconoce que es la existencia del sujeto la que posibilita el ejercicio de ciertas funciones, y no al revs, es decir, no es el ejercicio de cierta funcin la que hace al sujeto, siendo que el sujeto preexiste a las funciones mismas; 2) no se fundamenta por qu ciertas acciones o funciones deben ser consideradas ms importantes que otras, privilegiando de manera arbitraria unas por otras; y 3) la ausencia o no actuacin de propiedades o funciones no niega la existencia del individuo ontolgico sustancial, que preexiste a sus cualidades, siendo que en el embrin ya estn presentes las condiciones que constituyen el soporte necesario del proceso dinmico e ininterrumpido que permitir la actuacin de los caracteres constitutivos de la persona. De ese modo, y conforme la posicin mayoritaria de la ciencia, se tiene que la vida comienza con la dacin de un ser humano nico, identificable y autnomo, es decir, con la fecundacin. Ahora bien, en relacin a la proteccin jurdica del embrin se debe tener en cuenta que la existencia humana es una realidad que pre-existe al Derecho positivo43 y a causa de la cual el Derecho est constituido, siendo el ser humano el fin ltimo del ordenamiento jurdico-poltico. Por esa razn en el orden internacional de los derechos humanos, se considera a la persona como un ser ante el Derecho, reconocindosele dimensin jurdica, y no como un ser por el Derecho. Una postura que defiende que a la persona se le brinda u otorga una dimensin jurdica, mas no se le reconoce o constituye como tal 44, de modo que todo ser humano toda persona en sentido ontolgico es persona en sentido jurdico, porque ser persona en sentido ontolgico implica por definicin ser persona en sentido jurdico45. Dicho de otra manera, se es persona o no se es, no se es ms o menos persona, no se es pre-persona o post-persona o sub-persona46. En consecuencia, el
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Cfr. PALAZZANI, Laura. Introduzione alla Biogiuridica, op. cit., pp. 108-109. Cfr.: HERNNDEZ GIL, Antonio. Obras Completas. Tomo 1. Conceptos Jurdicos Elementales. Madrid: Editorial Espasa Calpe, 1987, p. 525. HERVADA, Javier. Lecciones Propeduticas de Filosofa del Derecho, op. cit., p. 424. 44 Para el desarrollo amplio y completo de la sistematizacin antes indicada: HOYOS CASTAEDA, Ilva Myriam. De la dignidad y de los Derechos Humanos. Bogot: Editorial Temis. Universidad de La Sabana, 2005, pp. 15-42; CORRAL TALCIANI, Hernn. El concepto jurdico de persona. Una propuesta de reconstruccin unitaria. Revista Chilena de Derecho. Pontificia Universidad Catlica de Chile. Facultad de Derecho. Santiago, 1990, Volumen 17, No. 2, pp. 301-321. Consulta: 30 de agosto de 2012. Versin disponible en http://dialnet.unirioja.es/servlet/oaiart?codigo=2649701. 45 HERVADA, Javier. Introduccin Crtica al Derecho Natural, op. cit., p. 143. 46 PALAZZANI, Laura. Il concetto di persona tra bioetica e diritto, op. cit., p. 239. 17

cigoto, el embrin, el feto, y el neonato ya son personas, en las que se encuentran presentes las condiciones que constituyen el soporte necesario del proceso dinmico e ininterrumpido para su actuacin; por ello no es posible hablar de persona potencial, sino de persona actual con potencialidad47. En ese mismo sentido, la Convencin Americana o las normas internacionales que le son conexas no podra desproteger o vulnerar el derecho a la vida de los seres humanos en estado embrionario o neonatal, en tanto no resulta posible negar de raz la calidad de sujeto de derecho a un ser humano (con todo el reconocimiento que la ciencia le da), cualquiera sea su condicin (nacido o no nacido). En ese sentido, incluso desde la concepcin, la dignidad del ser humano hace que ste sea inviolable, razn por la cual la lesin de sus derechos, especialmente el de la vida, implica la lesin de su estatuto ontolgico como persona48. Al respecto resulta relevante apreciar la proteccin de los derechos humanos en la Convencin sobre los Derechos del Nio, especficamente su artculo 1 que establece que nio es todo ser humano menor de 18 aos de edad. De esta manera se establece el momento final para apreciar hasta cundo se est ante un nio, pero no se establece expresamente el momento inicial; cuestin que de manera intencional se dej abierta para que cada Estado establezca el momento en que comienza la infancia, ya sea con la fecundacin o concepcin, el nacimiento o en algn momento intermedio, para no poner en riesgo la ratificacin de cada Estado, en atencin a la posicin que cada uno de ellos tiene respecto al aborto y a temas relacionados49. De la interpretacin conjunta del texto, contexto y el sentido corriente50 de la referida Convencin de los Derechos del Nio es posible sostener que la niez se inicia en algn momento anterior al nacimiento toda vez que, en el noveno prrafo de su Prembulo establece que el nio, por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidado especiales, incluso la debida proteccin legal, tanto antes como despus del nacimiento, aspecto que ya se encontraba recogido en el tercer prrafo del Prembulo de la Declaracin de los Derechos del Nio, proclamada por la propia Asamblea General de las Naciones Unidas en su Resolucin 1386 (XIV) del 20 de noviembre de 1959. De otro lado, el numeral 1 del artculo 4 de la Convencin Americana establece de forma expresa que la proteccin del derecho a la vida comienza a partir del momento de la concepcin; por lo que, una interpretacin no podra contravenir o vaciar de contenido
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Ibid., p. 242. Vase: DAZ DE TERN, M Cruz. La similitud con los derechos naturales. En: MEGAS QUIRS, Jos Justo (coordinador). Manual de derechos humanos. Los derechos humanos en el siglo XXI. Navarra: Editorial Aranzandi, 2006, p. 44. 49 Vase: HODGKIN, Rachel y Peter NEWELL. Manual de aplicacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio. Suiza: UNICEF, 2001, pp. 1-5. 50 A fin de interpretar la Convencin, se debe tener en cuenta la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, en cuyo artculo 31 establece que la interpretacin debe realizarse segn el sentido corriente que haya de atribuirse a sus trminos, en el contexto de stos, teniendo en cuenta su objeto y fin. 18

lo dispuesto expresamente por la Convencin Americana. Ms an, el numeral 5 del referido artculo 4 establece de forma expresa y excepcional la prohibicin de imponer la pena de muerte a las mujeres en estado de gravidez, lo que confirma la proteccin especial del concebido, incluso mucho antes de que nazca o se implante en el tero materno, toda vez que establece de forma tajante que para la aplicacin de la excepcin basta que se presente el estado de gravidez, el mismo que, desde una interpretacin cientfica51 y literal52 del trmino gravidez, se entiende desde el momento en que el gameto femenino es fecundado. De lo antes establecido es necesario concluir que, de acuerdo a las consideraciones cientficas y a las obligaciones internacionales, existe la obligacin de proteger al ser humano desde sus primeros minutos de vida, es decir, desde el momento en que el espermatozoide fecunda de vulo; ms aun si: 1) las disposiciones internacionales no pueden desconocer la evidencia cientfica de que la vida humana comienza desde la fecundacin; y 2) existen obligaciones internacionales que prevn la proteccin de la vida humana desde la concepcin53. En consecuencia, no se puede considerar al acceso a la FIV como un derecho humano porque esta tcnica, por definicin, manipula al concebido y lesiona su vida al suponer el congelamiento o descarte de algunos embriones durante la ejecucin de la tcnica; es decir, lo instrumentaliza, lo trata como un simple objeto, afectando as su dignidad y su derecho a la vida, razn por la cual no puede ser ofrecida como una pretensin que satisfaga intereses universalizables. Ergo, tampoco cumple con el requisito de universalidad para ser considerado como un derecho humano o fundamental.

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La doctrina cientfica mayoritaria es clara al sealar que la vida y, por tanto, el estado de gravidez o gestacin comienza desde la fecundacin. As, por ejemplo, Bruce CARLSON, citado por IRVING, indica que el embarazo o la gestacin comienza en la fecundacin, y no en la implantacin. IRVING, Dianne, op. cit., cita 35. Asimismo, cabe indicar que, existen exmenes de embarazo que se aplican a las horas de realizada la fecundacin, y de modo previo a la implantacin, evaluando si existe o no en la orina de la mujer la gonadotropina corinica humana (hCG), hormona producida por el sincitiotrofoblasto [masa celular ms externa del blastocisto, resposable de la produccin de la hormona]. De esa forma, si el embarazo ocurriese una vez implantado el blastocisto, no se aplicara este examen que se da entre las 24 y 48 horas despus de la fecundacin y la produccin de hCG que es suficiente para dar una indicacin positiva de embarazo a comienzos de la segunda semana de desarrollo. MOORE, Keith & T.V.N. PERSAUD, op. cit., p. 60 52 Si bien no es un referente tcnico, por una comn entendimiento de los trmino o sentido lato mantiene, la Real Academia Espaola de la Lengua entiende por grvido o gravidez como el estado de la mujer embarazada y el embarazo como el estado en que se halla la hembra gestante; asimismo, gestacin se define como accin y efecto de gestar, preez, gestar como hembra que lleva y sustenta en su seno el embrin o feto hasta el momento del parto y prear como fecundar o hacer concebir a la hembra, fecundar como la unin de la clula reproductora masculina a la femenina para dar origen a un nuevo ser. En ese sentido, gravidez es equivalente al estado de gestacin o preez, lo cual se refiere al momento de la fecundacin o al estado embrionario, entendiendo como embrin al ser vivo desde la fecundacin, conforme lo establece la RAE. 53 Cfr.: GIACOBBE, Emanuela. Il concepito come persona in senso giuridico. Turn: G. Giappichelli Editore, 2003, pp. 105 y 109. 19

En el supuesto negado que la Corte IDH considere que la vida comienza en un estadio posterior a la fecundacin, acogiendo una de las teoras minoritarias y discutidas cientficamente, se estara imponiendo ilcita e ilegtimamente a todos los pases sujetos bajo su jurisdiccin una consideracin que no le corresponde a la Corte IDH en razn de que: 1) la adopcin de un teora sobre cundo comienza la vida y, por tanto, desde cundo debe protegerse, debe ser establecido a lo mucho por cada Estado o por una convencin internacional expresa (segn el procedimiento previsto por la Convencin de Viene sobre el Derecho de los Tratados); 2) la adopcin de criterios o la interpretacin que se pretenda hacer sobre la Convencin Americana no puede contravenir lo expresamente dispuesto en su articulado, esto es, la proteccin de la vida desde la concepcin; y 3) se impondra la adopcin de una teora no acordada internacionalmente y, por dems, minoritaria y discutida acadmicamente. 2.3. La FIV no cumple con el requisito de universalidad al resultar riesgosa para la vida y la salud

Segn la evidencia cientfica (que aparece citada a lo largo de las notas a pie de pgina en este escrito), la FIV es una tcnica invasiva54 y altamente riesgosa y negativa, para la mujer que se somete a ella y para los concebidos generados, utilizada nicamente para proveer de bebs a diversas parejas. As, es reconocido por la comunidad cientfica que la FIV no ayuda a las parejas a superar su situacin de desventaja (la infertilidad), toda vez que, en el mejor de los casos, nicamente les provee de un hijo, mas no atiende o soluciona su problema de infertilidad, pudiendo ocasionar en algunos casos que se perpete el problema que ocasiona la infertilidad de la pareja55 debido a que muchas de sus causas requieren de un tratamiento mdico que deben ser atendidos, como lo afirma la Comisin Interamericana56. En ese mismo sentido, genera en las parejas dependencia de dichas
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La FIV conlleva necesariamente 1) sobre estimulacin ovrica, estimulacin a travs de frmacos para forzar la maduracin de los vulos y sobre ovulacin en un mismo ciclo; 2) recolectar ovocitos a travs de aspiracin o puncin; 3) fecundacin y generacin de mltiples embriones en un medio de cultivo en el que permanecern una semana antes de ser transferidos al vientre de la madre, el resto se botar o ser congelado; 4) seleccin de embriones a transferir y la eliminacin o congelamiento del resto; y 5) transferencia de varios embriones al tero materno para asegurar el xito de uno o ms hijos. 55 De ese modo, Rachel Brown, de la Divisin de Medicina de la University College London, Reino Unido, y Joyce Harper, del Instituto para la Salud de la Mujeres, de la misma universidad, manifiestan claramente en relacin a las tcnicas de reproduccin asistida que Las tcnicas actuales no curan la infertilidad, solo la superan. [] El enfoque ms apropiado para la investigacin futura podra ser el restablecimiento de la fertilidad. Vase, BROWN, Rachel y Joyce HARPER. The clinical benefit and safety of current and future assisted reproductive technology. Publicado en mayo de 2012 en http://www.rbmojournal.com/article/S1472-6483%2812%2900290-8/fulltext#abstract. La versin original, publicada en ingls, indica expresamente: Restoring fertility Current techniques do not cure infertility, they just overcome it. [] The most appropriate focus of future research may be to restore fertility. 56 La propia Comisin ha indicado en relacin a la infertilidad que muchas de sus causas se deben a problemas fsicos concretos que requieren tratamiento mdico (Fundamento 55 del Informe No. 85/10 del Caso FIV Costa Rica). En tal sentido, la misma Comisin ha sostenido que deben atenderse mdicamente las causas de la infertilidad; lo cual no sucede a travs de la FIV. 20

tcnicas en razn de que no soluciona el problema originario de infertilidad y, por tanto, las obliga a que se sigan sometiendo a tales tcnicas cuantas veces sea necesario para obtener otro hijo, con los altos riesgos, la baja tasa de xito57 y los costos no solo econmicos que ello implica. De igual forma, dentro de los riesgos que genera en la mujer se tiene el descenso de la fertilidad; embarazo mltiple58, siendo que, entre el 20% y el 23% de los embarazos producidos por FIV, son de gemelos, trillizos y cuatrillizos59; complicaciones obsttricas y prenatales60; sndrome de hiperestimulacin ovrica61, que puede provocar desbalance

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Desde aos se ha mantenido una baja tasa de xito. As, en la mejores clnicas del mundo, como la de la Universidad de Monash Autralia, se reportan un porcentaje de xito equivalente al 10% de las aceptadas en el tratamiento. Vase, TABOADA, Leonor. La Maternidad Tecnolgica: De la Inseminacin Artificial a la Fertilizacin in Vitro. Icaria: Barcelona, 1986, p. 7. Versin disponible en http://books.google.com.pe/books?hl=es&lr=&id=wx8BHwGXdwC&oi=fnd&pg=PA7&dq=problema+fertilizaci%C3%B3n+in+vitro&ots=9BgpLW3R65&sig=LRmiDYJha plKh5QJsviUAMpE05s#v=onepage&q=problema%20fertilizaci%C3%B3n%20in%20vitro&f=false. 58 La implantacin de mltiples embriones, bajo el argumento de que las probabilidades de implantacin ocasionarn que se desechen algunos y se implante(n) solo otro(s) o que la implantacin ser el resultado de la comunicacin entre la madre y el embrin, ha ocasionado que las mujeres sometidas a este tipo de tratamientos tengan embarazos mltiples no deseados. As, ZEGERS-HOCHSCHILD, perito de la Comisin, indica que cuando se transfieren tres o ms embriones, la probabilidad de nidacin ser el resultado de un lenguaje privado entre estos y el tero de la mujer, pero principalmente de la calidad embrionaria que es el resultado de una realidad biolgica y matemtica que forma parte de nuestra naturaleza incambiable. ZEGERS-HOCHSCHILD, Fernando. Consideraciones Mdicas e Implicancias tico Legales de la Reproduccin Asistida en Chile. Publicado en http://www.uchile.cl/portal/investigacion/centrointerdisciplinario-de-estudios-en-bioetica/publicaciones/76970/consideraciones-e-implicancias-de-lareproduccion-asistida-en-chile. Consulta: 30 de agosto de 2012. SCHIEVE, L. A., S. F. MEIKLE, C. FERRE, H. B. PETERSON, G. JENG y L. S. WILCOX. Low and very low birth weight in infants conceived with use of assisted reproductive technology. N Engl J Med. 2002, No. 346, pp. 731737. WESTERGAARD, H. B., A. M. JOHANSEN, K. ERB Y A. NYBOE ANDERSEN. Danish National In-Vitro Fertilization Registry 1994 and 1995: a controlled study of births, malformations and cytogenetic findings. Hum Reprod. 1999, No. 14, pp. 18961902. COUGHLAN, C. y W. L. LEDGER. In-vitro fertilisation. ObsGynaecolReprod Med. 2008, No. 18, pp. 300-306. PINBORG, A. IVF/ICSI twin pregnancies: risks and prevention. Hum Reprod. 2005, 11, pp. 575593. PHAROAH, POD y T. COOKE. Cerebral palsy and multiple births. Archives Dis Child. 1996, No. 75, pp. 174-177. PINBORG, A. IVF/ICSI twin pregnancies: risks and prevention. Hum Reprod. 2005, No. 11, pp. 575593. 59 DE MOUZON, J., V. GOOSSENS, S. BHATTACHARYA, J. A. CASTILLA, A. P. FERRARETTI, V. KORSAK, M. KUPKA, K. G. NYGREN y A. NYBOE. Assisted reproductive technology in Europe, 2006: results generated from European registers by ESHRE. Hum Reprod. 25, 2010, pp. 1851-1862. 60 Los investigadores del Hospital Materno de Aberdeen y de la Universidad de Aberdeen, Reino Unido, evidencian que Los embarazos de un solo beb [con mayor razn en el caso de gemelos, trillizos o ms] despus de FIV/ICSI estn asociados con un mayor riesgo de complicaciones obsttricas y perinatales en comparacin con aquello de concepcin espontnea, y deberan ser tratados como embarazos de alto riesgo. Esto tendr consecuencias para los cuidados prenatales. Traduccin de la versin en ingls: Singletons pregnancies after IVF/ICSI are associated with higher risks of obstetric and perinatal complications when compared with those from spontaneous conceptions, and should be managed as high-risk pregnancies. This will have resource implications for antenatal care. PANDEY, Shilpi, Ashalatha SHETTY, Mark HAMILTON, Siladitya BHATTACHARYA y Abha MAHESHWARI. Obstetric and perinatal outcomes in 21

electroltico, disfuncin heptica y fenmenos tromboelticos que pueden ser fatales 62 y provocar complicaciones de ndole psicolgico como depresin y ansiedad en la relacin de pareja63; as como, ruptura folicular hemorrgica, cncer de tero o mama, dao heptico indirecto, diabetes gestacional y preclampsia.64 Asimismo, se generan riesgos en la salud, a corto y largo plazo, de los embriones concebidos con la FIV, entre los cuales se cuentan la importante sustraccin del medio natural para el embrin, no siendo ello indiferente para el embrin65, en tanto el medio ambiente en que vive o interacciona un organismo codifica y genera un influjo en su expresin gentica, mediante el dilogo establecido con el entorno o medio; malformaciones, en mayor cantidad que los concebido en condiciones naturales66,
singleton pregnancies resulting from IVF/ICSI: a systematic review and meta-analysis. Human Reproduction Update, Vol. 18, No. 5, 2012, pp. 485-503. Versin descargable en http://humupd.oxfordjournals.org/content/18/5/485.full.pdf+html?sid=d3ce109f-f3484dee-b0ed-cf6d1b5db409. 61 La institucin europea ms grande en tratamiento de infertilidad, la Sociedad Europea de Reproduccin Humana y Embriologa ESHRE indica que El Sndrome de Hiperestimulacin Ovrica (SHO) se ha reportado en 30 de los 36 pases. En total, 2947 casos de sndrome de hiperestimulacin ovrica se registraron, correspondientes a un riesgo de SHO de 1,0% de todos los ciclos de estimulacin en aquellos pases que proporcionaron informacin. La tabla tambin incluye otros resultados adversos, como sangrado (652), infeccin (49) y reducciones fetales (394). FERRARETTI, A. P., V. GOOSSENS, J. de MOUZON, S. BHATTACHARYA, J. A. CASTILLA, V. KORSAK, M. KUPKA, K. G. NYGREN, A. NYBOE ANDERSEN, Programa de Monitoreo Europeo de la FIV (EIM) y Consorcio para la Sociedad Europea de Reproduccin Humana y Embriologa (ESHRE). Assisted reproductive technology in Europe, 2008: results generated from European registers by ESHRE. En: Human Reproduction, Vol. 27, No. 9, 2012, pp. 25712584. Versin disponible en: http://humrep.oxfordjournals.org/content/27/9/2571.full.pdf +html?sid=9800ca66-a49d-4b27-b778-b7ab8 b9b961a. 62 DELVINGE, A. y S. ROZENBERG. Epidemiology and prevention of ovarian hyperstimulation syndrome (OHSS): a review. Hum Reprod Update 8, 2002, pp. 559-577. 63 BARAM, D., E. TOURTELOT, E. MUECHLER y K. HUANG. Psychosocial adjustment following unsuccessfull in Vitro fertilization. J Psychosom Obst Gyn. 9, 1988, pp. 181-190; Vid. VOLGSTEN, H., A.K. SVANBERG y P. OLSSON. Unresolved grief in women and men in Sweden three years after undergoing unsuccessful in vitro fertilization treatment. Acta Obstet Gyn Scan. 89, 2010, pp. 1290-1297. De otro lado, HUERTA informa que La gran mayora de las mujeres que se someten al tratamiento de fertilidad sufren el conocido Sndrome de Hiperestimulacin Ovrica, que en su forma moderada se manifiesta por la distensin y dolor abdominal, y aumento severo de peso. Hay algunas mujeres que lo presentan en su forma grave, cuyos principales sntomas son: aumento considerable de peso (ms de 3 Kg. en perodos cortos de tiempo durante el embarazo, llegando a aumentar hasta 2027 kg), dolor intenso en el abdomen, dificultad para respirar, cogulos en la sangre, insuficiencia renal, desequilibrio severo de electrolitos, acumulacin grave de lquidos en el abdomen o en el pecho. HUERTA ZEPEDA, Alejandra. Tcnicas de Reproduccin Asistida y sus consecuencias. Plataforma Cientfica. B-Sci. Abril, No. 04, 2012. 64 HUERTA ZEPEDA, Alejandra. Op. cit. 65 BUCKETT, W. M., R. C. CHIAN, H. HOLSER, N. DEAN., R. USHER y S. L. TAN. Obstetric outcomes and congenital abnormalities after in vitro maturation, in vitro fertilization and intracytoplasmic sperm injection. Obstetric and Gynecology 110, 2007, pp. 885 y ss. Asimismo, puede verse THOMPSON, J. R. y C. J. WILLIAMS. Genomic imprinting and assisted reproductive technology: connections and potential risks. Seminars in Reproductive Medicine 23, 2005, pp. 285 y ss. 66 SAGOT, P., S. BECHOUA, C. FERDYNUS, A. FACY, X. FLAMM, J. B. GOUYON y C. JIMENEZ. Similarly increased congenital anomaly rates after intrauterine insemination and IVF 22

enfermedad neonatal y malformaciones congnitas67, entre ellas, malformaciones cardacas, defectos en el tubo neural, defectos urogenitales68, malformaciones en los riones, as como, problemas motores, cognitivos y de lenguaje69, defectos en las extremidades y sndromes70, sndromes raros como el Sndrome de Beckwith-Wiedemann71 o el Sndrome de Angelman72; mayor riesgo de parto prematuro con muy bajo peso al nacer73 y mortalidad
technologies: a retrospective cohort study. Hum Reprod, 2012. Asimismo, vase EL-CHAAR, D., Q. YANG, J. GAO, J. BOTTOMLEY, A. LEADER, S. WUN WEN y M. WALKER. Risk of birth defects increased in pregnancies conceived by assisted human reproduction. 92, 2009, pp. 1557-1561. 67 La tasa de embarazos con defectos congnitos producto de tcnicas de reproduccin asistida (8,3%) es superior a la tasa de embarazos con defectos congnitos producto de concepcin espontnea (5,8%). Mas an, la tasa es aun mayor en el caso de la aplicacin de la FIV/ICSI (9,9%). DAVIES, Michael J., Vivienne M. MOORE, Kristyn J. WILLSON, Phillipa VAN ESSEN, Kevin PRIEST, Heather SCOTT, Eric A. HAAN y Annabelle CHAN. Reproductive Technologies and the Risk of Birth Defects. En: The New England Journal of Medicine, No. 366, 2012. Publicado el 10 de mayo de 2012 en el enlace web siguiente: http://www.nejm.org/doi/full/10.1056/NEJMoa1008095. DOYLE P, V. BERAL, B BOTTING y C WALE. Congenital malformations in twins in England and Wales. J Epidemiol Community Health. 1990, No. 45, pp. 4348. 68 WILLIAMS, C., A. SUTCLIFFE y N. J. SEBIRE. Congenital malformations after assisted reproduction: risks and implications for prenatal diagnosis and fetal medicine. Ultrasound Obst Gyn. 35, 2010, pp. 255-259. KOIVUROVA, S., A. HARTIKAINEN, M. GISSLER, E. HEMMINKI, U. SOVIO y M. JRVELIN. Neonatal outcome and congenital malformations in children born after in-vitro fertilization. Human Reprod. 17, 2002, pp. 1391-1398. 69 ZHU, J. L., O. BASSO, C. OBEL, D. HVIDTJORN y J. OLSEN. Infertility, infertility treatment and psychomotor development: the Danish National Birth Cohort. Paediatr Perniat Epidemiol. 23, 2009, pp. 98-106. 70 KLLEN, B., O. FINNSTRM, A. LINDAM, E. NILSSON, K. G. NYGREN y P. OLAUSSON. Congenital malformations in infants born after in vitro fertilization in Sweden. Birth Defects Res Part A Clin Mol Teratol. 88, 2010, pp. 137-143; SUTCLIFE, A. G., M. BONDUELLE y B. W. TAYLO. Major Barth defects alter assisted reproduction. N. Engl J Med. 347(18), 2002, Oct., pp. 1449-1451. Kllen, B., O. Finnstrm, K. G. Nygren, P. O. Olausson. In vitro fertilization (IVF) in Sweden: risk for congenital malformations after different IVF methods. Birth Defects Res A Clin Mol Teratol. 2005; 73(3), pp. 162-169. 71 HUERTA indica que tal es un Sndrome asociado con un defecto en el cromosoma 11; las pacientes suelen presentar el llamado tumor de Wilms en alguno de los riones y carcinoma suprarrenal. Dentro los sntomas ms frecuentes se presenta: agrandamiento de algunos rganos y tejidos, tales como riones, hgado y bazo; lengua grande; letargo; hipoglucemia; criptorquidia (testculos no descendidos), fontanela agrandada, una cresta en la frente causada por el cierre prematuro de los huesos. Odom, L. N., J. Segars. Imprinting disorders and assisted reproductive technology. Curr Opin Endocrinol Diabetes Obes. 2010 Dec;17(6):517-522. Vase, HUERTA ZEPEDA, Alejandra. Op. cit. 72 HUERTA indica que tal es un Sndrome ocasionado por falta de expresin de algunos genes localizados en el cromosoma 15. Tiene varias alteraciones graves como retraso en el desarrollo, capacidad lingstica reducida o nula, escasa receptividad comunicativa, falta de coordinacin motriz, estado aparente de sonrisa, dficit de atencin, discapacidad intelectual, crisis convulsiva. Ludwig, M., A. Katalinic, S. Grob, A. Sutcliffe, R. Varon y B. Horsthemke. Increased prevalence of imprinting defects in patients with Angelman syndrome born to subfertile copules. J Med Genet 2005; 42: 289291. Vase, HUERTA ZEPEDA, Alejandra. Op. cit; FORTUNATO, A. y E. TOSTI. The impact of in vitro fertilization on health of the children: an update. European Journal of Obstretics & Ginecology and Reproductive Biology 154, 2011, pp. 125-131. 73 AARIS-HENNINGSEN, A. K., A. PINBORG, O. LIDEGAARD, C. VESTERGAARD, J. L. FORMAN y A. NYBOE ANDERSEN. Perinatal outcome of singleton siblings born after assisted reproductive technology and spontaneous conception: Danish national sibling-cohort study. Fertil Steril. 95, 23

embrionaria o neonatal; riesgos de parlisis cerebral, epilepsias y ataques febriles 74; y, adicionalmente, estrs emocional en la pareja75, alteraciones cromosmicas, mutaciones epigenticas, riesgos de cncer y problemas cardiovasculares. De otro lado, en flagrante vulneracin al derecho a la vida, se sacrifican embriones y/o se congelan/descongelan con la FIV,76 lo cual somete a los embriones a un riesgo mayor, conforme lo asevera el perito Fernando ZEGERZ-HOCHSCHILD.77 As, se sabe
2010, pp. 959-963. As, los especialistas y profesores de la Universidad de Adelaide, Australia, despus de una completa investigacin en el sur de Australia concluyeron que Mujeres dentro del grupo de fecundacin asistida fueron asimismo ms proclives a sufrir un aborto espontneo y a dar a luz por cesrea y en una gestacin menor a 37 semanas o menos de 32 semanas y fueron menos proclives a tener un nico varn. Adicionalmente, sus nios al nacer tuvieron un peso promedio inferior al de los nios del grupo de mujeres que concibieron espontneamente. DAVIES, Michael J., et. al. Op. cit. Por su lado, la ESHRE indica que Se cont con informacin disponible de 17 pases. sta muestra que el riesgo de parto prematuro extremo (20-27 semanas de gestacin) se increment de 0,8% para un parto nico hasta 3,2% para los gemelos y 5,9% para los trillizos. Se observ la misma tendencia para una parto nico, de gemelos y de trillizos en caso de nacimientos muy prematuros (28-32 semanas), de 1,9% a 10,0% y 32,4%, respectivamente; y para partos prematuros (33-36 semanas) de 8,5% a 41,5% y 54,4%, respectivamente. FERRARETTI, A. P., et. al. Op. cit. 74 EL CHAAR, D, Q. YANG, J. GAO, J. BOTTOMLEY, A. LEADER, S. W. WEN y M. WALKER. Risk of birth defects increased in pregnancies conceived by assisted human reproduction Fertil and Steril. 92(5), 2008, pp. 1557-1561. ZHU, J. L., D. HVIDTJRN, O. BASSO, C. OBEL, P. THORSEN, P. ULDALL y J. OLSEN. Parental infertility and cerebral palsy in children. Hum Reprod. 25(12), 2010, pp. 3142-3145. HALLIDAY, J. L., O. C. UKOUMUNNE, H. W. BAKER, S. BREHENY, A. M. JAQUES, C. GARRETT, D. HEALY y D. AMOR. Increased risk of blastogenesis birth defects, arising in the first 4 weeks of pregnancy, after assisted reproductive technologies. Human Reprod, 25 (1), 2010, pp. 59-65. PINBORG, A., A. LOFT, A. K. AARIS HENNINGSEN, S. RASMUSSEN y A. N. ANDERSEN. Infant outcome of 957 singletons born after frozen embryo replacement: the Danish National Cohort Study 1995-2006. Fertil Steril. 94(4), 2010, pp. 1320-1327. 75 BOIVIN, J., E. GRIFFITHS y CA VENETIS. Emotional distress in infertile women and failure of assisted reproductive technologies: meta-analysis of prospective psychosocial studies. British Med J. 2011, No. 342, pp. 1-9. BOIVIN, J. y J. E. TAKEFMAN. Stress level across stages of in vitro fertilization in subsequently pregnant and nonpregnant women. FertilSteril. 1995, No. 64, pp. 802-810. OLIVIUS, C., B. FRIDEN, G. BORG y C. BERGH. Why do couples discontinue in vitro fertilization treatment? A cohort study. FertilSteril. 2004, No. 81, pp. 258-261. BARAM, D., E. TOURTELOT, E. MUECHLER y K. HUANG. Psychosocial adjustment following unsuccessfull in Vitro fertilization. J PsychosomObst Gyn. 1988, No. 9, pp. 181-190. VOLGSTEN, H., A. K. SVANBERG y P. OLSSON. Unresolved grief in women and men in Sweden three years after undergoing unsuccessful in vitro fertilization treatment. ActaObstetGyn Scan. 2010, No. 89, pp. 1290-1297. SALVATORE, P., S. GARIBOLDI, A. OFFIDANI, F. COPPOLA , M. AMORE y C. MAGGINI. Psychopathology, personality, and marital relationship in patients undergoing in vitro fertilization procedures. FertilSteril. 2001, No. 75, pp. 11191125. 76 Regularmente, de modo posterior a la congelacin y previo a la implantacin del embrin en el tero materno, se inicia una etapa de descongelacin acompaada de una reanimacin del embrin(es). Al respecto, a veces se utiliza el procedimiento de congelacin/descongelacin como un mecanismo de seleccin de embriones, de modo que los que sobrevivan a ello sern seleccionados para el tratamiento. 77 As, ha afirmado que As, lo que para algunos es un riesgo de poca trascendencia, para otros puede constituir un riesgo inaceptable. Un ejemplo de ello es la congelacin de embriones, que sin duda somete a embriones a un riesgo mayor que si no se congelan. ZEGERS-HOCHSCHILD, Fernando. Algunas reflexiones ticas en el uso de la Tecnologa Reproductiva Moderna para el Tratamiento de la infertilidad. 24

que muere ms del 90% de los embriones que se producen por FIV 78, sin tomar en cuenta los que se descartan el laboratorio ni los que se congelan; solo en el mejor de los casos sobreviven un promedio de 15 a 30 % de los embriones generados79. En Costa Rica, segn ESCALANTE80, de 119 embriones producidos por esta tcnica, nicamente se produjeron 3 nacimientos; es decir, 2.52% de los embriones sobrevivieron y 97.48% murieron. De la cantidad de embriones (seres humanos) congelados se sabe que solo en Catalunya en el 2008 se alcanz una cifra superior a los 61.000, segn un estudio de la FIV-CAT81, en Espaa se estiman ms de 200.000, en Estados Unidos se estimaron 200.000 al 2011 82 y entre Gran Bretaa, Francia y Espaa superaran los 783.37983. Asimismo, en Gran Bretaa se habran destruido cuando menos 3.300 embriones en 1996, de acuerdo a los reportes de la Human Fertilisation and Embriology Authority, 237,000 en 1998 en Reino Unido.84 Por lo expuesto, al ser altamente riesgosa para la vida y la salud humana, se verifica una vez ms que la FIV vulnera derechos esenciales de los seres humanos, afectando as su inviolabilidad y con ello su eminente dignidad. Por esta razn el acceso a la FIV no puede ser ofrecida a todos como una ley general al no satisfacer intereses universalizables. En otras palabras, el acceso a la FIV no cumple con otro de los requisitos para ser admitido como un derecho humano, pues carece de una justificacin moral fuerte para ser calificado como tal. Sobre esa base, la libertad de eleccin de las personas que deseen acceder a esa tcnica no es suficiente para admitirla como derecho humano, ya que como se ha visto en
Chile: Revista Mdica de la Clnica Las Condes, 2010; 21 (3), p. 470. Asimismo, ZEGERS-HOCHSCHILD, Fernando. Dilemas de la reproduccin asistida. Publicado en: http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext &pid=S0102-311X1998000500002. Consultado: 30 de agosto de 2012. 78 PATRIZIO, P. y D. SAKKAS. From oocyte to baby: a clinical evaluation of the biological efficiency of in vitro fertilization. Fertil Steril. 91, 2009, pp. 1061-1066. 79 GNOTH, C., B. MAXRATH, T. SKONIECZNY, K. FRIOL, E. GODEHARDT, J. TIGGES. Final ART success rates: a 10 years survey. Human Reproduction 26, 2011, pp. 223 y ss. La Sociedad Europea de Reproduccin Humana y Embriologa - ESHRE, revela que, en condiciones ideales, se da una tasa de xito de 30% de embarazos. As, en un 70% de los casos se desechan los seres humanos generados con las tcnicas de FIV, lo cual implica un alto costo social en vidas humanas como producto de la aplicacin de estas tcnicas; por ejemplo, de 1000,000.00 embriones fecundados con propsitos de la aplicacin de la FIV, se han de descartar o desechar 700,000.00 embriones. FERRARETTI, A. P., et. al. Op. cit. 80 ESCALANTE, G., D. RIBAS, L. ESCLANTE, J. RODRGUEZ, E. JIMNEZ, L. SNCHEZ y J.A. FERNNDEZ. Fertilizacin in vitro de la especie humana en Costa Rica: Primeros nacimientos reportados. Acta Mdica Costarricense. 39, 1997, pp. 33-37. 81 Vase Sistema dinformaci sobre reproducci humana assistida. Catalunya 2008". Departamento de Salud de Catalunya, p. 35. Versin on line en: http://www20.gencat.cat/docs/salut/Home/El%20Departament/Indicadors%20de %20salut/Indicadors%20gener als/Reproduccio%20humana%20assistida/documents/fivcat2008.pdf 82 Vase NADAL, Javier. Embriones sobrantes. Revista Iberoamericana de Fertilidad y Reproduccin Humana, 2011. Disponible en http://www.revistafertilidad.org/noticias/pembriones-sobrantesp/54. 83 Vase http://www.fundacionvida.net/content/view/692/92/. Consulta hecha el 30 de agosto de 2012. 84 Vase http://www.fundacionvida.net/content/view/692/92/. Consulta del 30 de agosto de 2012. 25

acpites anteriores la libertad de eleccin no debe dar lugar a decisiones que menoscaben alguna de las dimensiones del ser humano, sea del propio individuo que toma la decisin o de los dems, porque eso significara actuar en contra de la condicin humana. IV. EXISTE UNA ALTERNATIVA NAPROTECNOLOGA SANA Y MS EFICAZ QUE LA FIV: LA

Existen otras tcnicas menos costosas econmicamente, ms exitosas y menos invasivas y riesgosas, que solucionan el problema originario de la infertilidad y efectivizan el deseo de las mujeres y sus parejas de tener hijos biolgicos: la NaProTecnologa85. La NaProTecnologa es un sistema de diagnstico y tratamiento de enfermedades ginecolgicas e infertilidad que surge luego de 30 aos de investigaciones efectuadas por un profesor norteamericano de ginecologa, el Dr. Thomas HILGERS, y sus colaboradores. Se basa en el trabajo cooperativo entre la pareja y un grupo interdisciplinario de especialistas. En esta tcnica, la pareja, luego de un proceso educativo cientficamente probado, observa y anota de forma estandarizada datos de marcadores biolgicos relacionados con el funcionamiento del sistema reproductor femenino a travs del Modelo Creighton 86; y los especialistas se basan en dichas observaciones para disear la estrategia de exmenes que deben completar el diagnstico, y luego disean el tratamiento. Conjuntamente, se hace una lectura cuidadosa de otras propuestas semejantes, en particular el Mtodo de la Ovulacin Billings, pero introduce el concepto de estandarizacin de las observaciones, desarrolla una propuesta curricular para ensear a la persona cmo reconocer el moco cervical y cmo codificar lo observado, y generar datos estandarizados que se puedan comprender e interpretar en diferentes lugares, y sobre los que un mdico puede actuar para generar una situacin frtil ptima; lo cual se encuentra publicado en los resultados recogidos en
85

Puede verse THOMAS, W. y M. D. GILGERS. The Medical & Surgical Practice of NaProTECHNOLOGY. El proyecto comenz en San Luis, Missouri, y luego fue continuado en Omaha, Nebraska, desde donde se ha extendido a diversos pases principalmente de habla inglesa. Recientemente Chile y Polonia han logrado incorporar nuevos grupos para ofrecer la NaProTecnologa. 86 El Modelo Creighton ayuda a las mujeres a saber cundo son ms frtiles, lo que les permite procurar el embarazo en esos das: solo esta informacin es suficiente para que un 25% de las parejas con infertilidad logre un embarazo. Cfr. STANFORD, J. B., PARNELL T.A. & BOYLE, P.C. Outcomes from treatment of infertility with Natural Procreative Technology in an Irish General Practice. J Am Board Fam Med 21, 2008, pp. 375-384. As, la graficacin permitir, por ejemplo, determinar si hay un problema de produccin de hidrogel cervical durante los das en que ella es capaz de lograr el embarazo (unos 4 o 6 por ciclo), fundamental para la migracin espermtica, as como determinar en qu das especficos se deben realizar los exmenes hormonales, independientemente de si la mujer tiene ciclos regulares o no. Luego de establecer el perfil de infertilidad de la pareja, se procede a restablecer el funcionamiento normal del sistema reproductor, a travs de tcnicas de uso universal pero con caractersticas mejoradas. Esta tcnica es efectiva tratando enfermedades como la endometriosis, disfunciones orgnicas, desrdenes relacionados con la ovulacin, deficiencia de la fase ltea, enfermedad adhesiva plvica, defectos tubricos, ovarios poliqusticos y otras condiciones. El uso del Modelo Creighton hace que todo el abordaje diagnstico y de tratamiento sea diferente y ms efectivo al abordaje tradicional de infertilidad. 26

revistas mdicas especializadas87. As, la NaProTecnologa hace distinto el abordaje desde el principio hasta el final, porque se basa en la informacin que brinda la mujer de lo que le ocurre cada da, luego desarrolla pruebas diagnsticas ms adecuadas basadas en la grfica Creighton, y hace un diseo que restituye el funcionamiento normal, sin utilizar remedios superficiales, contraproducentes o con efectos gravemente indeseables, como s lo hacen otros enfoques. La NaProTecnologa incluye aplicaciones mdicas, quirrgicas y perinatales88; y, evita la manipulacin de los gametos y los embriones, toda vez que se centra en determinar las causas de la infertilidad para poder eliminarlas. Entonces, la NaProTecnologa es un mtodo que s ayuda a las parejas que padecen infertilidad en tanto implica la realizacin de un diagnstico expedito de las causas de la infertilidad de la pareja y disea la estrategia para que tanto la mujer como el varn recuperen su salud reproductiva y la mantengan. Esta tcnica resulta ser exitosa89 y ms eficaz en tanto presenta un nivel de embarazos y nacimientos superior al nivel obtenido con que la FIV. Mediante la NaProTecnologa ya se ha logrado mejores resultados comprobados que la reproduccin artificial. Por ejemplo, en un estudio realizado por Hilgers y colaboradores en el 2004, de 1045 mujeres tratadas por infertilidad, con una edad media de 30.4 aos y un promedio de 3.42 aos de tratar de lograr un embarazo, se obtuvieron tasas del 81.8% de xito (nio nacido) para anovulacin, 62.5% para sndrome de ovarios poliqusticos, 56.7% para endometriosis y 38.4% para oclusin tubrica90. Todos estos porcentajes son mejores que los logrados por FIV para estas mismas causas. Adems, es importante destacar que la NaProTecnologa, a diferencia de la FIV, no produce mortalidad de embriones ni afecta la salud de los neonatos ni de la mujer, al contrario, favorece su salud. Asimismo, a diferencia de la FIV, la NaProTecnologa busca las causas subyacentes de la infertilidad y las corrige, y puede mantener la salud reproductiva, por lo que se pueden conseguir sucesivos embarazos exitosos. A mayor razn, la NaProTecnologa, a diferencia de la FIV, no produce embarazos mltiples (3.2%91 en NaProTecnologa versus 20.8%92 en FIV).
87

HILGERS, T.W. y J. B. STANFORD. Creighton Model NaProEducation Technology for avoiding pregnancy. Use effectiveness. J Reprod Med. 43(6), 1998, pp. 495-502. 88 HILGERS, T.H. The Medical & Surgical Practice of NaProTechnology, 2004, ISBN 0-9744147-0-0. 89 Existen tcnicas alternativas a la FIV, por ejemplo, la utilizacin de tecnologa procreativa natural ha tenido un xito del 38.4% para tratar la oclusin tubrica, que contrasta con la FIV que tiene un xito del 27.2%. HILGERS, T. The NaProTechnology Revolution. Baufort, New York. 2010, p. 253. Asimismo, vase Stanford, J.B., T.A. Parnell and P.C. Boyle. 2008. Outcomes from treatment of Infertility with Natural Procreative Techonology in an Irish General Practice. J Am Board Fam Med 21: 375-384. 90 HILGERS, T. H. The NaProTechnology Revolution, 2010, ISBN 978-0-8253-0626-6. 91 HILGERS, T.H., 2004. Op. Cit. 92 DE MOUZON, J., V. GOOSSENS, S. BHATTACHARYA, J. A. CASTILLA, A. P. FERRARETTI, V. KORSAK, M. KUPKA, K. G. NYGREN y A. NYBOE ANDERSEN. European IVF-monitoring (EIM) Consortium, for the European Society of Human Reproduction and Embryology (ESHRE). 2010. Assisted 27

Finalmente, el abordaje de la NaProTecnologa es generalmente muchsimo ms barato y menos gravosa que la FIV. As por ejemplo, se tiene que, dentro de los costos econmicos de las tcnicas de reproduccin asistida (FIV), la Doctora en ciencias Biomdicas, Alejandra HUERTA, ha llegado a comentar que El costo de estos tratamiento es muy elevado an cuando la mujer sea joven y no tenga tantas complicaciones. Por ejemplo, se ha reportado que en mujeres menores de 32 aos es de $22,857 USD y en mayores de 40 aos se eleva a $34,666 USD93; en cambio, los costos del tratamiento con la NaProTecnologa son muy bajos, van desde los $150.00 hasta los $800.00 por ciclo de tratamiento94. En trminos conclusivos, se tiene que la NaProTecnologa es ampliamente ms ventajosa que la FIV. Lo podemos resumir en el siguiente cuadro: Caracterstica a compararse Sirve para identificar la causa de la infertilidad Trata la enfermedad Consigue ms embarazos exitosos Permite descubrir los das ms frtiles para tener relaciones Ms costo-efectiva Pone los fundamentos para descubrir nuevos tratamientos Se construye sobre la base de destruir vidas humanas Se consigue ms rpido el embarazo* * Cuando se consigue. NaPro S S S S S S No No FIV No No No No No No S S

reproductive technology in Europe, 2006: results generated from European registers by ESHRE. Hum Reprod. 25, pp. 1851-1862. 93 HUERTA ZEPEDA, Alejandra. Op. cit. De acuerdo al pie de pgina 22 de la investigacin citada, segn cita, esos datos han sido contrastados con los que se reportan en Henne MB, Stegmann BJ, Neithardt AB, Catherino WH, Armstrong AY, Kao TC, Segars JH., The combined effect of age and basal follicle-stimulating hormone on the cost of a live birth at assisted reproductive technology. Fertil Steril 2008 Jan; 89(1): 104-10. Chambers GM., Ho MT., Sullivan EA. Assisted reproductive technology treatment costs of a live birth: an age--stratified costoutcome study of treatment in Australia. Med J. Aust. 2006 Feb; 184(4): 155--158. Moolenaar LM, Broekmans FJ, van Disseldorp J, Fauser BC, Eijkemans MJ, Hompes PG, van der Veen F, Mol BW. Cost effectiveness of ovarian reserve testing in in vitro fertilization: a Markov decisionanalytic model. Fertil Steril. 2011 Oct; 96(4):889. 94 http://www.crhoy.com/naprotecnologia-una-nueva-oportunidad-para-procrear/ http://www.revistavive.com/index.php/personaje/44-la-naprotecnologia Consultadas el 30 de agosto de 2012. 28

V.

CONCLUSIN

El acceso a la FIV no cumple con los requisitos para ser considerada como un derecho humano: ni es un derecho subjetivo, ni puede ser ofrecida a todos como una norma que satisface intereses universalizables al lesionar y poner en riesgo la vida y la salud humana. La NaProTecnologa, por el contrario, es una tcnica segura y ms eficiente para contribuir que las personas infrtiles puedan tener hijos. En consecuencia, la demanda de la Comisin Interamericana debe ser desestimada, por lo que la Corte IDH debe liberar al Estado de Costa Rica de todo cargo. Atentamente,

Instituto Solidaridad y Derechos Humanos Dr. Reynaldo Bustamante Alarcn Presidente

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