Está en la página 1de 67

Hctor Alonso Dederl Escalante

1. EFECTOS DEL MATRIMONIO El matrimonio vlidamente celebrado o afectado en su validez produce unos efectos de dos tipos: Unos efectos de tipo patrimonial y unos efectos de tipo personal que el Cdigo Civil llama efectos civiles; pero tambin produce otros efectos que la ley no distingue si son patrimoniales o si son personales y se denominan efectos polticos.

EFECTOS DEL MATRIMONIO

CIVILES

POLTICOS

De carcter patrimonial

De carcter personal

No distingue si son patrimoniales o personales

1. Sucesoral

1. Convivir

2. Testamentario

2. Cohabitar o dbito conyugal

3. Alimentario

3. Respeto o ayuda mutua

4. Prohibiciones de ciertos negocios entre cnyuges

4. El estado civil

5. La sociedad conyugal

5. Relaciones de amor y honor conyugal

Todo matrimonio vlidamente celebrado o afectado en su validez produce unos efectos. Un primer grupo de efectos los denomina el Cdigo Civil, efectos civiles y en ellos se distinguen unos de carcter patrimonial y otros de carcter personal. Pero adems el Cdigo Civil distingue unos efectos que llama polticos, pero no dice si son de carcter personal o de carcter

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

Hctor Alonso Dederl Escalante


patrimonial, no los diferencia. Vamos a ocuparnos de estudiar tanto los efectos civiles como los efectos polticos del matrimonio. Por qu decimos que el matrimonio afectado en su validez tambin produce estos efectos? Porque sabemos que hasta que no se anule se producen todos los efectos.

2. EFECTOS CIVILES DE CARCTER PATRIMONIAL Cules son los efectos civiles de carcter patrimonial? Son varios esos efectos patrimoniales.

2.1. EFECTO SUCESORAL (Sucesin intestada) En primer lugar el matrimonio trae un efecto patrimonial de carcter sucesoral, porque en Colombia tener la calidad de cnyuge permite participar en la sucesin del cnyuge fallecido y se participa en la sucesin del cnyuge fallecido de una de dos maneras: Como heredero Como titular de una asignacin forzosa.

2.1.1. Como heredero El cnyuge es heredero en el 2 y 3er orden hereditario. Cuando una persona fallece la ley colombiana llama a que recojan el patrimonio de esa persona fallecida a ciertos sujetos:

2.1.1.1 rdenes hereditarios


Cdigo Civil. ART. 1044.Se puede representar al ascendiente cuya herencia se ha repudiado. Se puede, asimismo, representar al incapaz, al indigno, al desheredado y al que repudi la herencia del difunto.

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

Hctor Alonso Dederl Escalante


RDENES SUCESORALES DOCTRINA.Caractersticas de los rdenes sucesorales. Diferencias entre heredero tipo y heredero concurrente. "La vocacin hereditaria creada legalmente se caracteriza por ser ordenada, para lo cual establece los rdenes hereditarios o sucesorales, que son aquellos grupos de personas debidamente organizados y graduados a quienes la ley otorga dicha vocacin. Los rdenes hereditarios se caracterizan por lo siguiente: 1. Son de creacin legal, pero han sido estructurados y desarrollados por la doctrina. 2. Externamente son grupos sealados en abstracto y debidamente graduados u ordenados. Esta sucesin ordenada indica que los rdenes precedentes excluyen a los siguientes y que para poder determinar un orden deben quedar vacantes los precedentes. De otra parte, internamente un orden se encuentra compuesto generalmente por dos clases de herederos: de un lado, los herederos tipo o herederos principales que son aquellos que se consideran como titulares, cabezas, sujetos o dueos del orden y, por tanto, tienen por misin el de determinar, en caso de que ellos existan, el orden hereditario en el cual se va a distribuir la herencia; y de otro lado, los herederos concurrentes o herederos accesorios que son aquellos que s les da la vocacin para heredar en concurrencia o en compaa de los herederos tipo y por tanto: no heredan en este orden si no existen estos ltimos (en este caso podran heredar en el orden siguiente) y su existencia no determina el orden en el cual se distribuye la herencia. Luego, es fundamental esta ltima clasificacin de los herederos. As, por ejemplo, para distribuir la herencia en el cuarto orden deben quedar vacantes los tres primeros rdenes, es decir, no existir los herederos tipo de estos tres rdenes. 3. Los rdenes son limitados... 4. Son excluyentes, lo cual indica que una herencia no puede distribuirse sino en un solo orden y jams en dos rdenes hereditarios diferentes. Sin embargo, hay casos de sucesiones en los cuales ser necesaria la distribucin de la herencia en varios rdenes: a) Un padre deja por testamento y por partes iguales su herencia a sus dos hijos legtimos, imputables a lo que les corresponde por legtima, mejoras y libre disposicin, y al fallecimiento de aqul falta uno de los hijos (repudia). Si el hijo que queda como sucesor acepta sus asignaciones y repudia el acrecimiento, la primera se le imputar a su cuota hereditaria calculada en el primer orden; y la cuota que queda (C.C., art. 1210) deber distribuirse en alguno de los rdenes siguientes. b) Lo mismo puede acontecer en los casos en que se pueden aceptar separadamente varias asignaciones porque se difieran separadamente (por acrecimiento, transmisin o sustitucin vulgar o fideicomisario) o porque se haya concedido al asignatario la facultad de repudiarla separadamente (C.C., art. 1286). Por lo tanto, la cuota o asignacin que acepta el asignatario se distribuira en un orden; y la otra u otras asignaciones que repudia (y que adquiere por acrecimiento, transmisin o sustitucin o que se le facult repudiarla separadamente) podra ser distribuida en un orden diferente". (LAFONT PIANETTA, Pedro. Derecho de sucesiones. Tomo II, 5 edicin. Editorial Librera del Profesional, pgs. 525 a 526). PRIMER ORDEN ART. 1045.Modificado. L. 29/82, art. 4. Los hijos legtimos, adoptivos y extramatrimoniales, excluyen a todos los otros herederos y recibirn entre ellos iguales cuotas, sin perjuicio de la porcin conyugal. NOTA: Las modificaciones de que ha sido objeto esta disposicin pueden resumirse as: el texto original fue derogado por la Ley 57 de 1887, artculo 45; sustituido por la Ley 57 de 1887, artculo 28; derogado por la Ley 153 de 1887, artculo 88 y sustituido por el artculo 86 de la misma ley; derogado por la Ley 45 de 1936, artculo 18; modificado por la Ley 140 de 1960, artculo 1; modificado por la Ley 75 de 1968, artculo 30; modificado por la Ley 5 de 1975, artculo 1, modificatorio de los artculos 284 y 285 del Cdigo Civil; Modificado por la Ley 29 de 1982. Cabe recordar que el Cdigo del Menor (D.E. 2737/89) elimin la adopcin simple en su artculo 103. L. 153/887. ART. 24.Los hijos declarados legtimos bajo el imperio de una ley, no perdern su

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

Hctor Alonso Dederl Escalante


carcter por virtud de la ley posterior. COMENTARIO .Caractersticas del primer orden sucesoral. 1. Est integrado por todos los hijos del causante sean estos legtimos, adoptivos o extramatrimoniales segn la Ley 29 de 1982. Respecto a los adoptivos el artculo 103 del Decreto Extraordinario 2737 de 1989 o Cdigo del Menor se elimin la adopcin simple. 2. Todos los hijos heredan por cabeza y de manera igualitaria. 3. Por ser herederos-tipo excluyen a cualquier otro heredero (como ascendiente y cnyuge sobreviviente). 4. Los hijos del causante pueden suceder personalmente o por representacin. SEGUNDO ORDEN ART. 1046.Modificado. L. 29/82, art. 5. Si el difunto no deja posteridad, le sucedern sus ascendientes de grado ms prximo, sus padres adoptantes y su cnyuge. La herencia se repartir entre ellos por cabezas. No obstante, en la sucesin del hijo adoptivo en forma plena, los adoptantes excluyen a los ascendientes de sangre; en la del adoptivo en forma simple, los adoptantes y los padres de sangre recibirn igual cuota. NOTA: Las modificaciones que sufri la disposicin original han sido las siguientes: derogado por la Ley 45 de 1936, artculo 30 y sustituido por el artculo 19 de la misma ley; modificado por la Ley 140 de 1960, artculo 1; modificado por la Ley 5 de 1975, artculo 1, modificatorio del artculo 285 del Cdigo Civil; y por la Ley 29 de 1982, artculo 5. De otra parte, debe tenerse en cuenta que a partir de la vigencia del Cdigo del Menor (D.E. 2737/89, art. 103), se elimin la adopcin simple, con lo cual slo puede hablarse de este tipo de adopciones respecto de las realizadas en vigencia de la Ley 5 de 1975. DOCTRINA.Vacancia del primer orden. "I. Para que el segundo orden sea el lugar de la organizacin sucesoral dentro del cual haya de distribuirse la herencia, es preciso que el primero se encuentre vacante, lo cual acontece cuando no existen hijos que puedan o quieran suceder personalmente o puedan ser representados legalmente. (C.C., arts. 1045 y 1043). Eso es lo que expresa el artculo 1046 Cdigo Civil cuando enuncia el segundo orden precedida de esta frase: "Si el difunto no deja posteridad". II. En abstracto este orden no ha variado, puesto que ahora, como antes, se requiere la vacancia del primer orden; pero concretamente si ha tenido algunas variaciones, precisamente como consecuencia de la modificacin de la composicin del primer orden. En efecto, para llegar al segundo orden bajo la legislacin anterior bastaba la inexistencia de los hijos legtimos y adoptivos plenos (L. 45/36, art. 19; C.C., art. 283); mientras que ahora es necesario que no haya ninguna clase de descendiente. III. La transmisin y la sucesin hereditaria en general que se ocasiona con la posmuerte de un hijo (C.C., art. 1014) no genera la vacancia del primer orden, sino que all se distribuir la herencia para aquel hijo". (LAFONT PIANETTA, Pedro. Igualdad sucesoral. Editorial El Profesional, pg. 163). COMENTARIO.Caractersticas del segundo orden. 1. Lo integran los ascendientes ms prximos, en el evento de faltar se dara vacancia en este orden. 2. Heredan por cabeza y personalmente. 3. Es el nico orden que mantiene las dos clases tradicionales de herederos: a) tipo (ascendentes), b) concurrente no forzoso (el cnyuge). 4. Al terminar el Cdigo del Menor con la figura de la adopcin simple se acaba con la posibilidad de que los padres de sangre reciban cuota de los adoptantes. 5. El cnyuge no puede ser representado. TERCER ORDEN HEREDITARIO ART. 1047.Modificado. L. 29/82, art. 6. Si el difunto no deja descendientes ni ascendientes, ni hijos adoptivos, ni padres adoptantes, le sucedern sus hermanos y su cnyuge. La herencia se divide la mitad para ste y la otra mitad para aqullos por partes iguales.

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

Hctor Alonso Dederl Escalante


A falta de cnyuge, llevarn toda la herencia los hermanos, y a falta de stos aqul. Los hermanos carnales recibirn doble porcin que los que sean simplemente paternos o maternos. NOTA: Las modificaciones que ha sufrido este artculo son las siguientes: derogado Ley 45 de 1936, artculo 30, sustituido por el artculo 20 de la misma ley, y modificado por la Ley 29 de 1982, artculo 6. DOCTRINA.Cundo procede el tercer orden. "Para que la herencia pueda distribuirse en este orden, es indispensable la vacancia de los dos rdenes precedentes, lo que acontece con la inexistencia de descendientes que hereden personalmente o por representacin (primero), o de ascendientes o padres que hereden personalmente (segundo). Debido a las expresiones "hijos adoptivos" y "padres adoptantes", es conveniente no olvidar que ellas no constituyen ninguna limitacin sucesoral. Por lo tanto, la falta que all se menciona deber entenderse para toda la descendencia y ascendencia de la adopcin, con la respectiva limitacin propia de la adopcin simple. La existencia del cnyuge sobreviviente, que aparece como heredero en el segundo orden, no es obstculo para que la herencia se distribuya en el tercer orden. Ya que, de un lado, en dicho orden, se trata de un simple heredero concurrente y, por lo tanto, no lo determina; y, del otro, es un heredero-tipo en el tercer orden y, como tal, es determinante del mismo". (LAFONT PIANETTA, Pedro. Igualdad sucesoral. Editorial El Profesional, pg. 187). NOTA: Recurdese que el Decreto Extraordinario 2737 de 1989 (Cdigo del Menor) elimin la adopcin simple en su artculo 103, razn por la cual no es vlida la referencia que a tal tipo de adopcin se hace en la doctrina transcrita. COMENTARIO.Caractersticas del tercer orden: 1. La integran como herederos-tipo tanto los hermanos como el cnyuge del causante. 2. Toda la herencia lquida es de libre disposicin por no ser herederos forzosos. 3. El cnyuge debe suceder personalmente mientras los hermanos pueden hacerlo personalmente o por representacin. 4. La discriminacin que hace respecto a los hermanos es de acuerdo a si son de doble conjuncin o carnales (de padre y madre) o de simple conjuncin o hermano medio (slo por parte del padre o de la madre). Con anterioridad a lo dispuesto por el cdigo del menor se daba otro tipo de discriminacin ya que slo la adopcin plena estableca parentesco de hermandad, al terminarse la figura de la adopcin simple, se posibilita que surja este parentesco. ART. 1048.Derogado. L. 29/82, art. 10. ART. 1049.Derogado. L. 45/36, art. 21. SUCESIN DEL HIJO EXTRAMATRIMONIAL ART. 1050.Modificado. L. 29/82, art. 7. La sucesin del hijo extramatrimonial se rige por las mismas reglas que la del causante legtimo. CUARTO Y QUINTO ORDEN ART. 1051.Modificado. L. 29/82, art. 8. A falta de descendientes, ascendientes, hijos adoptivos, padres adoptantes, hermanos y cnyuges, suceden al difunto los hijos de sus hermanos. A falta de stos, el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar. COMENTARIO.Caractersticas de los rdenes cuarto y quinto. 1. El cuarto orden est conformado por los sobrinos matrimoniales, extramatrimoniales o adoptivos del difunto, quienes heredan de manera personal. 2. A falta de sobrinos la herencia le corresponde al Instituto Colombiano de Bienestar Familiar en representacin del Estado. 3. En los rdenes cuarto y quinto toda la herencia lquida es de libre disposicin, a menos que el cnyuge sobreviviente pida porcin conyugal; asignacin forzosa esta que hipotticamente podra presentarse en casos como el que se comenta a continuacin a manera de ejemplo: un viudo o una viuda, en su condicin de nico heredero del tercer

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

Hctor Alonso Dederl Escalante


orden hereditario, en la sucesin de su consorte fallecido, opta por repudiar la herencia. En este evento el cnyuge sobreviviente conserva su derecho a pedir la porcin conyugal, asignacin a la cual no ha renunciado. Obsrvese que la herencia ir al Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, titular del quinto orden hereditario, correspondindole al cnyuge sobreviviente a ttulo de porcin conyugal y siempre y cuando sea pobre, la cuarta parte de los bienes de la persona difunta, conforme al artculo 1236 del Cdigo Civil. DOCTRINA.Los sobrinos pueden heredar por representacin en el tercer orden, o de manera personal en el cuarto. "Si todos los hermanos han muerto tienen derecho a recoger la herencia los sobrinos (C.C., art. 1051, nueva red. L. 29/82). Dos observaciones claves deben hacerse a este orden hereditario. 1. Los sobrinos (hijos de los hermanos) forman un orden separado cuando todos los hermanos han muerto. El artculo 1051 del Cdigo Civil habla de la falta de hermanos. En ese caso la herencia se reparte entre los sobrinos por cuotas iguales. Pero si uno o varios de los hermanos se encuentran vivos y otro u otros han muerto, los sobrinos se encuentran dentro del orden de los hermanos y heredan slo por derecho de representacin. Las cuotas de unos sobrinos cuando se hereda por derecho de representacin pueden ser desiguales, como cuando un hermano muerto dej cinco hijos y otro dej solo un hijo; si existen dos hermanos vivos y la herencia asciende a un milln de pesos la distribucin se har as: una de doscientos cincuenta mil pesos que hay que dar al sobrino hijo nico de los hermanos y cincuenta mil pesos para cada uno de los sobrinos que fueron hijos del hermano que dej cinco hijos". (VALENCIA ZEA, Arturo. Derecho Civil. Tomo VI, Editorial Temis, pg. 168).

RDENES HEREDITARIOS

1er Orden

2 Orden

3er Orden

4 Orden

5 Orden

Descendientes

Ascendientes

Hermanos

Sobrinos

ICBF

Reglas dadas en razn del parentesco

Por mandato de la ley

En primer lugar llama a los descendientes, no estoy diciendo a los hijos, puede llamar entonces a los hijos o a falta de stos a los nietos, a falta de nietos a los bisnietos; llama pues a los descendientes y cuando hay por lo menos un descendiente decimos que ese es el PRIMER ORDEN HEREDITARIO. Y si hay un descendiente ya no piense en ms rdenes por que en ese se reparte la herencia.

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

Hctor Alonso Dederl Escalante


Cuando no hay descendientes se dice que el PRIMER ORDEN est vacante. Un orden est vacante cuando no hay sujetos llamados en l. Cuando no hay descendientes la ley dice que hay que buscar a los ascendientes, determinando que los de grado ms prximo excluyen a los de grado ms lejano. Si se muere y deja padre y abuelos, recogen los padres. Este es el SEGUNDO ORDEN HEREDITARIO. Si no hay ascendientes, tenemos que pasar al tercer orden que es el de los colaterales en segundo grado, es decir, los hermanos y este es el TERCER ORDEN HEREDITARIO. Si no hay hermanos vamos al CUARTO ORDEN HEREDITARIO en el que encontramos los sobrinos. La herencia desciende, asciende y luego se extiende. Y si no hay sobrinos, todos los colombianos tenemos un heredero que es el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar ICBF. Esa regla de los rdenes juega en los cuatro (4) primeros rdenes por razn del parentesco. La razn de ser de que la ley llame a esos sujetos a heredar es en razn del parentesco. Lo del ICBF, que es el QUINTO ORDEN HEREDITARIO es por mandato o imposicin de la ley. Pero qu pasa con el cnyuge, dnde lo acomodamos? La ley dice que el cnyuge va a participar en el SEGUNDO ORDEN, si hay ascendientes hay que darle una parte de la herencia al cnyuge. Si no hay ascendientes pongamos a repartir la herencia entre hermanos y cnyuge, es decir a participar en el TERCER ORDEN. Por qu la ley incluye al cnyuge cmo heredero en el segundo y en el tercer orden? En razn de la convivencia, lo llama a compartir la herencia en razn de la convivencia. La prueba de que la ley llama al cnyuge a heredar por la convivencia es que se pierde el derecho a heredar cuando el cnyuge ha sido culpable de la separacin, el cnyuge culpable de la separacin es indigno, eso muestra que lo llaman es en razn de la convivencia, porque esto nos va a permitir afrontar, despus en la unin marital, una discusin: Si el compaero permanente y compaera heredan o no?

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

Hctor Alonso Dederl Escalante

Llamamos es al cnyuge en razn de la convivencia y si no hay convivencia lo llamamos siempre que la convivencia se acabe no por su culpa sino por culpa del otro. Si es de mutuo acuerdo la separacin entonces hereda. [TODO LO QUE HEMOS HABLADO ES EN LA SUCESIN INTESTADA] Cunto hereda el cnyuge? En el segundo orden la ley 29 de 1982, dice: Dmosle la mitad a los ascendientes y dmosle la mitad al cnyuge.
Cdigo Civil. ART. 1046.Modificado. L. 29/82, art. 5. Si el difunto no deja posteridad, le sucedern sus ascendientes de grado ms prximo, sus padres adoptantes y su cnyuge. La herencia se repartir entre ellos por cabezas. No obstante, en la sucesin del hijo adoptivo en forma plena, los adoptantes excluyen a los ascendientes de sangre; en la del adoptivo en forma simple, los adoptantes y los padres de sangre recibirn igual cuota.

Pero esta ley hay que entenderla relacionada con la norma que habla de los legitimarios, pues aquella sola (artculo 1046 del Cdigo Civil) se entendera que hay que dividir por tres si estn los dos padres y el cnyuge, pero eso no puede ser.
Cdigo Civil. ART. 1240.Subrogado. L. 29/82, art. 9. Son legitimarios: 1. Los hijos legtimos, adoptivos y extramatrimoniales personalmente, o representados por su descendencia legtima o extramatrimonial. 2. Los ascendientes. 3. Los padres adoptantes. 4. Los padres de sangre del hijo adoptivo de forma simple. NOTA: El artculo deca "Son legitimarios: 1. Los hijos legtimos personalmente, o representados por su descendencia legtima. 2. Los ascendientes legtimos. 3. Los hijos naturales personalmente, o representados por su descendencia legtima. 4. Los padres naturales''. De otro lado respecto al numeral 4 del artculo 1240 hay que recordar que el Cdigo del Menor termin con la figura de la adopcin simple.

Este artculo 1240, nos dice que hay unos herederos que se llaman legitimarios y lo son: Los descendientes y los ascendientes. Y son legitimarios porque obligatoriamente a ellos hay que dejarles la mitad de la herencia.
LRGITIMARIOS

DESCENDIENTES

ASCENDIENTES

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

Hctor Alonso Dederl Escalante

La herencia se divide en Colombia en mitad de legtimas, cuarta de mejoras y cuarta de libre disposicin. Entonces esa mitad de legtimas es la que obligatoriamente hay que dejarles a esas personas llamadas legitimarios.

Legtimas

25% 50% 25%


1/4 de Libre 1/4 de Mejoras

Si nosotros comparamos el texto de la ley 29 de 1982, dice que la herencia en el segundo orden se divide por cabezas, entre ascendientes y cnyuge. Si se aplica esta norma se viola el mandato de los legitimarios porque les estamos dando menos a los ascendientes. Esa mitad de legtimas es nicamente en este caso para los ascendientes y no tenemos por qu incluir al cnyuge. (Esta divisin es la que trae la ley para aplicar a la intestada. Yo reparto una herencia diciendo: Mitad para los legitimarios, una cuarta a ttulo de mejoras y una cuarta de libre disposicin. Esto me lo dice la ley, pero lo que pasa es que el efecto prctico es ninguno, porque si no hago testamento toda la herencia la reparto. Pero hay unos efectos colaterales, por Ej.: Tengo que hacer esta divisin para manejar los acervos imaginarios y otro caso es el que nos ocupa, pues hay que hacer esa divisin para poder entender la contradiccin de la norma, porque sino cmo s yo cul mitad le doy) Entonces, ante esa contradiccin la Corte ha dicho que hay que dar la mitad a los ascendientes, respetando el artculo 1240, y la otra mitad para el cnyuge, interpretacin de la Corte. Porque la herencia es un todo, si le damos la mitad a los legitimarios (ascendientes en este caso), al otro cnyuge le damos la otra mitad. Con esta interpretacin de la Corte se respeta el artculo 1240 del Cdigo Civil, pero sale favorecido el cnyuge, ya que la mitad de la herencia es para los legitimarios, que en el caso del segundo orden son los ascendientes. Pero la interpretacin es otra.

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

Hctor Alonso Dederl Escalante


Ej.: Se muere Pedro y le sobreviven Mara y el padre y la madre de Pedro y dej $1000, este es el patrimonio de la sucesin de Pedro (ya la sociedad conyugal estaba liquidada o no haba). Si aplicamos el texto de la ley 29 de 1982 les correspondera a cada uno de esos herederos la suma de $333. Pero dice la interpretacin de la Corte, ah estamos violentando el principio del artculo 1240, que habl que a los ascendientes les tocaba la mitad, entonces hay que darles la mitad de la herencia a los padres, les tocara $500 y a Mara la otra mitad que sera $500. Con esta tesis de la Corte le respetamos a los padres la mitad de legtimas, pero favoreceramos al cnyuge porque le vamos a dar ms de lo que le correspondera aplicando la ley. La Corte dijo: Hombre la ley 29 de 1982 no puede desconocer el rango de legitimarios que ya el Cdigo Civil les dio y no puede desconocer estableciendo los rdenes, los principios generales de sucesin. Pero la interpretacin lgica debe ser otra. Y se dice: Respetmosle a los ascendientes la mitad y entendamos que la ley 29 de 1982 se estaba refiriendo a la otra mitad y es en ella que dividimos por cabeza. Con esta tercera interpretacin el ejemplo sera: A los padres $500 por mitad de legtimas y la otra mitad la dividimos por cabezas, es decir de $166 a cada uno. As a los padres les corresponderan de a $417 a cada uno y al cnyuge $166.
EL CNYUGE PARTICIPA COMO HERDERO

En el 2 Orden

En el 3er orden

Existen 3 tesis

Ejemplo con un patrimonio en la sucesin de Pedro de $1000

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

10

Hctor Alonso Dederl Escalante


Primera tesis: Segn el texto de la ley 29 de 1982.

$333.33

$333.33

Padre Madre Cnyuge

$333.33

Segunda tesis: Segn interpretacin de la Corte Suprema de Justicia


$250 $250
Padre Madre Cnyuge

$500

Tercera tesis: Interpretacin lgica dada por la doctrina

$166 $166 $166

Padres

Madre

$500

Cnyuge Padre

Si estamos en el tercer orden ya no hay problema. Si no hay ascendientes la herencia se reparte entre hermanos y cnyuges y como ellos no son legitimarios entonces no hay problema y se reparte como la ley dice, esto es, la mitad a los hermanos y la otra mitad al cnyuge. Si no hay hermanos todo se lo lleva el cnyuge. Ustedes vern all que en el cuarto orden ese cnyuge es heredero tipo pero eso es otra cosa. En el cuarto orden les corresponde todo a los sobrinos.

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

11

Hctor Alonso Dederl Escalante


2.1.2. Porcin conyugal Entonces el cnyuge es heredero en el segundo y tercer orden. Pero adems en la sucesin del cnyuge fallecido, el cnyuge sobreviviente puede llegar a tener derecho en una asignacin forzosa que recibe el nombre de PORCIN CONYUGAL. La porcin conyugal es la parte de la herencia que debe y tiene que entregarse al cnyuge sobreviviente que tenga la calidad de pobre. Quin tiente la calidad de pobre? La tiene no por su situacin personal, no es pobre porque no tenga con qu vivir, No. La calidad de pobre se deduce comparando el patrimonio que tiene el cnyuge sobreviviente con lo que le deber corresponder tericamente en la sucesin. Y si en la sucesin le va a corresponder ms de lo que tiene, es pobre. Ej.: Se muri Pedro y dejo una herencia de $1000 y doa Mara que es la viuda tiene $5000. Dice la ley: Si nosotros sumamos estos dos patrimonios y los dividimos por el orden en que estemos cunto le correspondera a Mara? Se muri Pedro y dej con doa Mara un hijo. Sumamos esos dos patrimonios y nos da $6000; mitad del legtimas $3000 (la del hijo) y esa mitad de legtimas la divido tericamente entre el hijo y doa Mara, a doa Mara le tocara $1500 y ella tiene $5000. Ser pobre? R/ NO. Pero si invertimos el ejercicio, es decir ella tiene $1000 y el seor dej $5000. A ella le correspondera $1500 y tiene en su patrimonio $1000, entonces es pobre. Esa porcin conyugal equivale en el primer orden a lo que le corresponde a un heredero en la mitad de legtimas, por eso puse a un hijo. Cuando el cnyuge va a pedir porcin conyugal en el primer orden, la cuenta hay que hacerla en la mitad de legtimas y se cuenta al cnyuge como a un hijo. Cuando no estamos en el primer orden la porcin conyugal es el 25% de toda la herencia, en cualquier otro orden. Ejs.: A) Pedro fallece y deja viuda a Mara y deja 3 hijos (B1, B2 y B3). El patrimonio de Pedro vale $4500.000.oo, el patrimonio de Mara es de $1250.000.oo. B) Lus que se muere, le sobreviven Ana su viuda y su pap y su mam (los

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

12

Hctor Alonso Dederl Escalante


de l). Y Lus deja $2800.000.oo y Ana tiene $1000.000.oo. A) Vamos a ubicarnos en el primero orden hereditario (Porque hay hijos) y establecer si hay derecho o no a la porcin conyugal. Para yo saber si tiene derecho Mara a la porcin conyugal tengo que sumar los dos patrimonios, el de la herencia y el de ella y eso me da $5750.000.oo, como la porcin conyugal en el primer orden se calcula sobre la mitad de legtimas, yo divido eso por dos (2), dando como resultado $2875.000.oo; y como al cnyuge le corresponde en ese primero orden lo mismo que le corresponde a un legitimario en esa mitad, divido por cuatro (4) y dira que le corresponde a cada hijo y al cnyuge la suma de $718.750.oo, comparo y digo: No doa Mara usted es rica, qudese donde est, pues no tiene derecho a la porcin conyugal. B) No hay descendiente y entonces la ley seala que es el 25% de ese patrimonio sumado: $3800.000.oo y le sacamos el 25% y da $950.000.oo; como Ana tiene $1000.000.oo, entonces no es pobre y si diera igual tampoco es pobre.

2.1.2.1 Modalidades de la porcin conyugal La ley consagra dos modalidades de porcin conyugal: La porcin conyugal plena La porcin conyugal plena y entonces Mara dice, yo entrego todo lo mo y me quedo sometida a riesgo a ver que me toca, puede que me den lo mismo o me den otra cosa. La porcin conyugal complementaria En la que se hacen las cuentas y dice: Yo me quedo con lo mo y denme de all el poquito para completarlo. De nuevo en el matrimonio, es necesario saber que cuando se muere el cnyuge el otro cnyuge puede reclamar herencia o la asignacin forzosa llamada porcin conyugal, este es el efecto que por ahora interesa saber. (El primer efecto patrimonial que vimos es un efecto sucesoral)

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

13

Hctor Alonso Dederl Escalante


2.2. EFECTO TESTAMENTARIO El efecto testamentario tambin toca con la sucesin, pero la diferencia es que el primero que vimos es cuando no hay testamento. Qu pasa frente al testamento? El cnyuge que se muere y por el testamento puede beneficiar o perjudicar al cnyuge o puede simplemente ignorarlo y cuando lo ignora aplicamos la ley. Cmo lo puede beneficiar? Lo puede beneficiar de dos maneras: A ttulo universal o a ttulo singular. A ttulo universal convirtindolo en heredero, en cualquier orden, respecto de la porcin que el pueda disponer. Si est en el primer orden slo puede beneficiar al cnyuge en la cuarta de libre disposicin, porque no le puede decir el testador al cnyuge: Lo llamo en la mitad de legtimas, es que la mitad de legtimas es para el legitimario y usted no es legitimario; no puede llamarlo a que reciba la cuarta de mejoras porque la cuarta de mejoras es para descendientes, entonces no puede llamarlo como heredero sino en una cuarta parte que es la de libre disposicin. En el primer orden este es el mayor beneficio que le podra dar. En los dems rdenes opera as: En el segundo orden lo puede beneficiar hasta la mitad, porque en el segundo orden no se tiene que respetar sino la mitad de legtimas para sus ascendientes y por tanto puede decir: La otra mitad para mi cnyuge. En el tercero, en el cuarto y en el quinto puede dejarle todo a su cnyuge. Puede a ttulo singular, dejarle los legados que quiera siempre que no se alteren esos lmites que vimos, porque si yo digo: Le dejo a mi mujer la casa tal (legado a ttulo singular), no con ello puedo violentar estos lmites. Si esa casa es toda mi herencia, ese legado hay que reducirlo, porque tengo que respetar los lmites segn el orden. Lo visto es para beneficiar al cnyuge, pero se puede perjudicar de varias maneras: 1. Desheredando al cnyuge. Yo que no tengo descendencia, s que cuando me muera mi cnyuge va a heredar con mis padres y hago en el testamento una clusula diciendo: Desheredo a mi cnyuge y lgicamente por las causales que la ley establece. Cuando hago desheredamiento tengo que hacer testamento y probar en juicio la causal que alego.

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

14

Hctor Alonso Dederl Escalante


2. Existe una forma indirecta de perjudicar al cnyuge mediante testamento y es disponiendo para otros, porque el cnyuge no es legitimario. Ej. Ah se va a quedar la bruja (mi mujer) y los padres, dispongo por testamento que toda la herencia es para mis padres. La ley me obliga a respetar los que son legitimario y a los que no lo son yo les puedo quitar la herencia. Yo puedo decir: Le dejo la mitad de mi herencia a mis padres que son legitimarios y le dejo la mitad de mi herencia a mi amiga Lola y la cnyuge cero (0), dulce venganza!. Yo me muero y dej solamente siete (7) hermanos con un testamento que diga: Dejo todos mis bienes a la Universidad de Eafit, mis hermanos se quedaron en cero (0), porque ellos no son legitimarios. Si yo no hago testamento ellos van a reclamar pero si yo dispongo por testamento, el que no es legitimario no puede decir nada. En cambio si yo dispongo de todos los bienes y tengo legitimarios, esos legitimarios pueden decir: Revquenos ese testamento porque l difunto tena que respetarnos la mitad. Si estoy en el primer orden esos legitimarios pueden solicitar que me revoquen tres cuartas partes, porque hay una cuarta de mejoras.

2.3. LA OBLIGACIN ALIMENTARIA De conformidad con el artculo 411 del Cdigo Civil, se establece que entre cnyuges se deben alimentos.
TITULARES DEL DERECHO DE ALIMENTOS [ 1701] ART. 411.Se deben alimentos: 1. Al cnyuge. 2. A los descendientes *(legtimos)*. 3. A los ascendientes *(legtimos)*. 4. Modificado. L. 1/76, art. 23. A cargo del cnyuge culpable, al cnyuge divorciado o separado de cuerpos sin su culpa. 5. Modificado. L. 75/68, art. 31. A los hijos naturales, su posteridad *(legtima)* y a los nietos naturales. 6. Modificado. L. 75/68, art. 31. A los ascendientes naturales. 7. A los hijos adoptivos. 8. A los padres adoptantes. 9. A los hermanos legtimos. 10. Al que hizo una donacin cuantiosa si no hubiere sido rescindida o revocada. La accin del donante se dirigir contra el donatario. No se deben alimentos a las personas aqu designadas en los casos en que una ley se los niegue. NOTA: Las expresiones legtimos que aparece en los ordinales 2 y 3 y legtima del ordinal 5, entre parntesis, fueron declaradas inexequibles mediante Sentencia C-105 de 1994 de la Corte Constitucional. Hacemos la aclaracin de que la sentencia en la parte resolutiva cita los referidos ordinales como si fueran del artculo 422 del Cdigo Civil, pero

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

15

Hctor Alonso Dederl Escalante


debe entenderse, que son los ordinales del artculo 411, como bien se lee en la parte motiva de dicha sentencia, es decir que la Corte incurri en error mecanogrfico. Mediante Sentencia C-1033 de 27 de noviembre de 2002, M.P. Jaime Crdoba Trivio, la Corte Constitucional declar la exequibilidad del numeral 1 del artculo 411 del Cdigo Civil, siempre y cuando se entienda que esta disposicin es aplicable a los compaeros permanentes que forman una unin marital de hecho. La sentencia se fij por edicto el 14 de enero de 2003 y se desfij el 16 de enero del mismo ao. CLASES DE ALIMENTOS Cdigo Civil.- ART. 413.Los alimentos se dividen en congruos y necesarios. Congruos son los que habilitan al alimentado para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posicin social. Necesarios los que le dan lo que basta para sustentar la vida. Los alimentos, sean congruos o necesarios, comprenden la obligacin de proporcionar al alimentario, menor de veintin aos, la enseanza primaria y la de alguna profesin u oficio. Cdigo Civil.- ART. 414.Se deben alimentos congruos a las personas designadas en los nmeros 1, 2, 3, 4 y 10 del artculo 411, menos en los casos en que la ley los limite expresamente a lo necesario para la subsistencia; y generalmente, en los casos en que el alimentario se haya hecho culpable de injuria grave contra la persona que le deba alimentos. Se deben asimismo alimentos congruos en el caso del artculo 330. En el caso de injuria atroz cesar enteramente la obligacin de prestar alimentos. Para los efectos de este artculo, constituyen injuria atroz los delitos graves y aquellos delitos leves que entraen ataque a la persona del que debe alimentos. Constituyen injuria grave los dems delitos leves contra cualquiera de los derechos individuales de la misma persona que debe alimentos. COMENTARIO.Titulares de alimentos congruos. El artculo 330 a que hace referencia el inciso segundo, fue derogado por la Ley 45 de 1936. De otra parte, al tenor de lo dispuesto por el artculo 1 de la Ley 29 de 1982 los hijos legtimos, adoptivos y extramatrimoniales gozan de iguales derechos, de suerte que debe entenderse modificada la disposicin del artculo 414 en el sentido de que tanto los hijos extramatrimoniales como los adoptivos son acreedores de alimentos congruos. L. 45/36. ART. 25.Se deben alimentos congruos a los ascendientes naturales, a los hijos naturales y a su posteridad legtima.

Con alimentos nos estamos refiriendo a lo necesario para satisfacer seis (6) tems: Vivienda Vestuario Salud Educacin Recreacin Comida

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

16

Hctor Alonso Dederl Escalante


No se puede confundir la expresin alimentos con la expresin comida. Jurdicamente el que va por alimentos va por comida y algo ms (Los otros cinco tems). Esos tems han salido luego de que la jurisprudencia y la doctrina han concluido que eso es lo que uno necesita para vivir.

2.3.1. Clases de alimentos 2.3.1.1 Alimentos congruos Los alimentos son congruos y se determinan de acuerdo con la posicin social que se tenga. 2.3.1.2 Alimentos necesarios Los necesarios es lo mnimo, lo indispensable. De ah que si uno tiene obligacin con una persona que est en estrato seis (6), la comida no la puede comprar por all en la plaza de mercado hay que ir es a la charcutera. La ropita del estrato seis (6) no puede ser en el Hueco. Cuando son necesarios, a estudiar en la escuela pblica, a comprar en la plaza. Yo al cnyuge no le puedo dar slo lo indispensable sino que tengo que mantener al cnyuge de acuerdo con la posicin social, la de los dos. Los que se casan estn recprocamente obligados a darse alimentos. Aqu estamos analizando nicamente la relacin alimentaria entre marido y mujer, el problema con los hijos despus se ver. Entre marido y mujer la obligacin es recproca, tanto el hombre debe alimentos a la mujer como a la inversa. Cul de ellos asume entonces la obligacin alimentaria? Entonces la ley parte del principio de que la obligacin se asume por parte iguales. Entonces esa pareja tiene que decir: Mantenernos, agotar esos 6 tems nos vale tanto, por tanto Usted don Pablo ponga la mitad y Usted doa Laura ponga la otra mitad. Pero como esto no siempre se da, el legislador seala: Cuando no sea posible asumir por partes iguales, tendremos en cuenta la situacin econmica de los cnyuges, de manera tal que esa sumatoria sea asumida en proporcin a los ingresos.

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

17

Hctor Alonso Dederl Escalante


Si no hay acuerdo entre los cnyuges esa regulacin es judicial.

2.4. PROHIBICIONES DE CIERTOS NEGOCIOS ENTRE CNYUGES A veces el legislador prohbe ciertos negocios entre cnyuges, porque algunos legisladores consideran que el permitirlos dara pie a que se afectara a terceros, en razn de que los cnyuges pudieran ponerse de acuerdo para defraudar a terceros. Con fundamento en esas circunstancias las legislaciones prohben algunos negocios. En nuestra legislacin tuvimos esa prohibicin de manera expresa en el artculo 1852 del Cdigo Civil, que sealaba que la compraventa entre cnyuges estaba prohibida, lo que constitua si se haca, un tpico caso de nulidad absoluta por objeto ilcito, porque hay objeto ilcito en todo acto o negocio prohibido por la ley. Ese artculo 1852 estaba complementado por el artculo 3 de la ley 28 de 1932 que prohiba las negociaciones sobre bienes inmuebles, ya no solamente la compraventa del 1852, sino tambin las negociaciones sobre inmuebles, salvo arrendamiento, sociedad y mandato que eran contratos especialmente exceptuados por la norma.
Cdigo Civil. ART. 1852. Es nulo el contrato de venta (entre cnyuges no divorciados, y) *entre el padre y el hijo de familia. L. 28/32. ART. 3 (Son nulos absolutamente entre cnyuges)* las donaciones irrevocables y (los contratos relativos a inmuebles)* salvo el de mandato general o especial. *NOTA: Las expresiones entre parntesis fueron declaradas inexequibles por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-068 de febrero 10 de 1999, M.P. Alfredo Beltrn Sierra.

Relacionados con estos artculos traa nuestro Cdigo Civil una norma en materia de prescripcin que sealaba que la prescripcin no corra entre cnyuges, se suspenda la prescripcin entre cnyuges. Todas estas normas han perdido vigencia hoy porque la Corte Constitucional declar que en el artculo 1852 (C-068 de 1999) era inconstitucional la parte que prohiba la compraventa entre cnyuges. Con fundamento en ese pronunciamiento de la Corte Constitucional, la doctrina y la jurisprudencia entienden que donde existe la misma razn debe existir la misma disposicin, por eso la dogmtica y la jurisprudencia entienden que todas estas prohibiciones, que todas estas afectaciones de contenido patrimonial, hoy no tienen aplicacin en Colombia, que hoy los cnyuges pueden libremente negociar y entre ellos corre la prescripcin porque no hay ningn impedimento frente a ellos. Esto porque la Corte aplic un principio constitucional, que es el de la buena fe. Dijo la Corte: no podemos presumir

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

18

Hctor Alonso Dederl Escalante


que por el hecho de ser cnyuges, ellos pongan a defraudar a terceros, los cnyuges tienen que estar prevalidos de buena fe. Quien quiera demostrar que los cnyuges actuaron de mala fe, tendr las acciones normales para atacar los actos que lo perjudiquen. Hoy entonces ese efecto que aparece en muchas legislaciones en Colombia no se da, pero el repaso histrico era importante.

2.5. LA SOCIEDAD CONYUGAL El matrimonio da lugar a la formacin de una sociedad conyugal. Este si se quiere es el tema ms importante de esta parte. Se deben seguir los pasos recomendados para no equivocarse en materia de sociedad conyugal.

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

19

Hctor Alonso Dederl Escalante


PUNTOS ACLARATORIOS A) Para el numeral 1., en la bigamia en el segundo matrimonio no se forma sociedad conyugal. B) No se aplican las causales si el matrimonio est antecedido de capitulaciones matrimoniales excluyentes o si ya haban acabado la sociedad conyugal. C) En la separacin de cuerpos temporal los cnyuges pueden pedir que se conserve la sociedad conyugal.

1. La declaracin de nulidad 2. La muerte real o presunta de uno o ambos cnyuges 3. La sentencia de divorcio o cesacin de efectos civiles 4. La separacin judicial de cuerpos que no termina el matrimonio. SE DESVIRTA:
INDIRECTAS O CONSECUENCIALES DIRECTAS O PRINCIPALES

1. El mutuo acuerdo 2. La demanda judicial o separacin de bienes

A) Con las capitulaciones excluyentes B) Cuando antes de la disolucin del matrimonio se haba disuelto y liquidado la sociedad conyugal

CAUSAS QUE LA DISUELVEN 1. En todo matrimonio se forma sociedad conyugal

C) En el matrimonio de extranjeros D) Cuando hay bigamia para el segundo matrimonio

PASAR AL ORGANIGRAMA N 2

REGLAS DEL ACTIVO

SOCIEDAD CONYUGAL
ES

PRESUNCIONES (SON LEGALES)

2. Disuelto el matrimonio todo es parte de la sociedad conyugal

PATRIMONIO AUTNOMO

MATRIMONIO

DISOLUCIN

ORGANIGRAMA N 1

VIGENCIA

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

20

Hctor Alonso Dederl Escalante


SOCIEDAD CONYUGAL

REGLAS DEL ACTIVO

1. BIENES QUE SE TIENEN AL MOMENTO DE CASARSE Y QUE SE CONSERVAN AL MOMENTO DE LA DISOLUCIN

2. BIENES QUE SE ADQUIRIERON DURANTE LA VIGENCIA Y SE TIENEN O CONSERVAN AL MOMENTO DE LA DISOLUCIN

3. BIENES QUE SE ADQUIRIERON DESPUS DE LA DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

ESTOS BIENES SE MANEJAN CON LAS SIGUIENTES REGLAS

ESTOS BIENES SE MANEJAN CON LAS SIGUIENTES REGLAS

ESTOS BIENES SE MANEJAN CON LAS SIGUIENTES REGLAS

- Son de la sociedad conyugal los bienes muebles - No son de la sociedad conyugal los bienes inmuebles

- Son de la sociedad conyugal los bienes muebles e inmuebles adquiridos a ttulo oneroso. - Son de la sociedad conyugal los bienes muebles adquiridos a ttulo gratuito. - No son de la sociedad conyugal los bienes inmuebles adquiridos a ttulo gratuito.

- Bienes muebles e inmuebles no son de la sociedad conyugal

ORGANIGRAMA N 2

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

21

Hctor Alonso Dederl Escalante


SOCIEDAD CONYUGAL

EXCEPCIONES A LAS REGLAS GENERALES

1. HAY BIENES QUE SE ADQUIEREN DURANTE LA VIGENCIA QUE NO SON DE LA SOCIEDAD CONYUGAL , PUES LA CAUSA ES ANTERIOR AL MATRIMONIO

2. HAY BIENES QUE SE ADQUIEREN DESPUS DE LA DISOLUCIN Y SON DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

3. HAY BIENES QUE SE ADQUIEREN DURANTE LA VIGENCIA QUE POR MANDATO LEGAL NO SON DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

A) La parte del tesoro que le corresponde al descubridor

1. Elementos de aseo personal 2. El vestuario normal 3. Los elementos necesario para el ejercicio de una profesin u oficio y que no constituyan empresa 4. Los regalos hechos por el otro cnyuge en razn de las festividades 5. Los regalos hechos por terceros en razn de las mismas festividades

B) El mayor valor que los bienes propios adquieren durante la vigencia de la sociedad conyugal, si este obedece al transcurso del tiempo

C) Elementos personales que no son de la sociedad conyugal

D) Con la subrogacin real o material los bienes no hacen parte de la sociedad conyugal

Requisitos de la subrogacin real o material

ORGANIGRAMA N 3

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

22

Hctor Alonso Dederl Escalante


3. LA SOCIEDAD CONYUGAL 3.1. QU ES LA SOCIEDAD CONYUGAL? Lo primero que hay que decir es que no es sociedad, porque si fuera sociedad sera una persona estatutaria diferente a los socios. Es decir, tendra personera y no la tiene. La sociedad conyugal es un ente sin personalidad, no es entonces sociedad. No es sociedad adems porque en la sociedad el patrimonio se distingue claramente de los patrimonios de los socios, aqu vamos a ver que no hay esa distincin. Qu es entonces esa denominada sociedad conyugal? Es un patrimonio autnomo que slo se puede determinar en el momento en que se presenta una causal de disolucin, entendiendo por disolucin el momento jurdico que permite establecer el tiempo y los bienes que van a conformar ese patrimonio. Esa llamada sociedad conyugal en Colombia opera de la siguiente manera: Como regla general, con el solo hecho del matrimonio, no antes, no despus, sino concomitante con el matrimonio se abre la posibilidad de conformar el patrimonio autnomo y se cierra con la disolucin, lo que nos va a permitir entonces decir cuando se presenta la disolucin que hubo sociedad conyugal entre el matrimonio y la disolucin, este es el tiempo que se llama VIGENCIA de la sociedad conyugal. La vigencia es el tiempo que transcurre entre el matrimonio y el momento de la disolucin. Pero durante ese tiempo de vigencia cada cnyuge administra libre e independientemente sus bienes (NO HAY BIENES EN LA SOCIEDAD CONYUGAL MIENTRAS EST VIGENTE). Vamos a hacer un smil para entender: Cierren esa puerta, del lado de la puerta hacia fuera se est casando Mara Adelaida con el duende, en el momento en que se casa se abre esa puerta y este espacio lo vamos a llamar vigencia de la sociedad conyugal, esa puerta est abierta, entonces Mara Adelaida compr una casa, la entr aqu a esta sociedad conyugal, maana la quiere vender, la vende y la saca, el duende de Mara Adelaida compr un carro lo entra para ac, pasado maana lo quiere vender lo saca, pero en el momento en que se de la disolucin esa puerta se cierra y lo que queda aqu se presume que es el patrimonio. Slo cuando yo cierro puedo saber qu bienes son de la sociedad conyugal y determinar cul fue su tiempo.

4. CAUSAS QUE DISUELVEN LA SOCIEDAD CONYUGAL Ya sabemos que se abre la posibilidad slo con el matrimonio, si no hay

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

23

Hctor Alonso Dederl Escalante


matrimonio no hay sociedad conyugal y no puede existir ni antes ni despus del matrimonio, es concomitante con el matrimonio, a las 12 M. que dijeron s, ah se abri esa posibilidad, Hasta cundo? Entonces hay dos tipos de causas que disuelven las sociedad conyugal: Las indirectas o consecuenciales Las directas o principales

4.1. LAS INDIRECTAS O CONSECUENCIALES Las indirectas o consecuenciales no son otras que las causas que ponen fin al matrimonio o a la convivencia (separacin de cuerpo judicial). Cuando el matrimonio se acaba la sociedad conyugal se disuelve. Cmo se acaba el matrimonio o como cesa la convivencia jurdica? El matrimonio se acaba o cesa la convivencia de manera jurdica con: 4.1.1. La declaracin de nulidad Declarado nulo un matrimonio se disuelve la sociedad conyugal. 4.1.2. La muerte real o presunta de uno o ambos cnyuges La muerte real o presunta de uno o ambos cnyuges acaba el matrimonio y se disuelve la sociedad conyugal. 4.1.3. La sentencia de divorcio o cesacin de efectos civiles del matrimonio catlico 4.1.4. La separacin judicial de cuerpos, que no termina el matrimonio Cuando el juez autoriza a los cnyuges a estar separados de cuerpos, esa sentencia disuelve la sociedad conyugal pero no acaba el matrimonio. En estas cuatro causas indirectas o consecuenciales tenemos que hacer tres (3) precisiones: Puntos aclaratorios de las causas indirectas o consecuenciales A) En la 1., hay un caso donde la declaratoria de nulidad no disuelve sociedad conyugal, porque no hay. El artculo 25 de la ley 1 de 1976, dice: Que si el matrimonio se declara nulo por la preexistencia de un vnculo anterior, en el segundo matrimonio no se forma sociedad conyugal. Es por la llamada bigamia. Si hay sentencia de nulidad pero no hay sociedad

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

24

Hctor Alonso Dederl Escalante


conyugal.
Ley 1 de 1976. ART. 25. El artculo 1820 de Cdigo Civil quedar as: ART. 1820.La sociedad conyugal se disuelve: 1. Por la disolucin del matrimonio. 2. Por la separacin judicial de cuerpos, salvo que fundndose en el mutuo consentimiento de los cnyuges y siendo temporal ellos manifiesten su voluntad de mantenerla. 3. Por la sentencia de separacin de bienes. 4. Por la declaracin de nulidad del matrimonio, salvo en el caso de que la nulidad haya sido declarada con fundamento en lo dispuesto por el numeral 12 del artculo 140 de este cdigo. En este evento, no se forma sociedad conyugal. 5. Por mutuo acuerdo de los cnyuges capaces, elevado a escritura pblica, en cuyo cuerpo se incorporar el inventario de bienes y deudas sociales y su liquidacin. No obstante, los cnyuges respondern solidariamente ante los acreedores con ttulo anterior al registro de la escritura de disolucin y liquidacin de la sociedad conyugal. Para ser oponible a terceros, la escritura en mencin deber registrarse conforme a la ley. Lo dispuesto en este numeral es aplicable a la liquidacin de la sociedad conyugal disuelta por divorcio o separacin de cuerpos judicialmente decretados.

La regla es que la sociedad conyugal se disuelve por sentencia de nulidad, pero hay un caso donde hay sentencia de nulidad que no disuelve, por que no hay (artculo 25 de la ley 1 de 1976) B) Ninguna de las 4 (cuatro) reglas se aplica si el matrimonio est antecedido de capitulaciones matrimoniales excluyentes o si al momento de presentarse los cnyuges ya haban acabado la sociedad conyugal. (Ahora vamos a ver las causales directas que la puede acabar de mutuo acuerdo, por escritura pblica o mediante proceso) C) En la separacin judicial de cuerpos hay que distinguir si la separacin es indefinida o si es temporal. Si es indefinida, seor juez seprenos, Por cunto tiempo? No, seprenos vamos a ver qu pasa en el futuro, indefinido. Si la sentencia de separacin de cuerpos es indefinida conlleva la disolucin. Dictada la sentencia de separacin judicial de cuerpos automticamente se disuelve la sociedad conyugal. Si es temporal la separacin (mximo hasta 12 meses [1 ao]) los cnyuges pueden pedirle al juez que les conserve la sociedad conyugal, pero hay que pedirlo, porque si no se pide esa sentencia judicial de separacin de cuerpos temporal conlleva la disolucin. Si lo pide, entonces en ese caso, a pesar de que hay separacin, no hay disolucin. (En la separacin de cuerpos si uno de los cnyuges separados es infiel se presentan dos tesis: La de la Corte Suprema de Justicia que piensa que s,

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

25

Hctor Alonso Dederl Escalante


que la separacin lo nico que autoriza es la no convivencia, pero que hay que mantener la fidelidad; la dogmtica piensa que no, seala que la fidelidad est fundada no en el vnculo sino en la convivencia y si no hay convivencia no hay que ser fieles)

4.2. CAUSALES DIRECTAS O PRINCIPALES Cuando se disuelve directamente la sociedad conyugal sin que el matrimonio se afecte, por eso se llaman directas o principales, porque no tienen nada que ver con lo que pase en matrimonio. Y son dos las maneras de uno disolver la sociedad conyugal por va directa o principal: El mutuo acuerdo La demanda judicial

4.2.1. El mutuo acuerdo El mutuo acuerdo, marido y mujer van ante Notario y manifiestan que no quieren tener ms sociedad conyugal, que la disuelven y la liquidan: el matrimonio contina sin sociedad conyugal. O van ante el juez de familia y le manifiestan que de mutuo acuerdo quieren tramitar el proceso para disolver y liquidar la sociedad conyugal (Es un proceso de jurisdiccin voluntaria, que tiene un efecto especial y es romper la solidaridad que hay entre cnyuges, despus se ver).

4.2.2. La demanda judicial La otra es que un cnyuge demande al otro para que se disuelva la sociedad conyugal pero que el matrimonio contine. Es conocida con el nombre de separacin de bienes. Las causales para demandar en separacin de bienes estn en el artculo 200 del Cdigo Civil y son todas las causales para demandar el divorcio, pero aparte de esas causales de divorcio el artculo 200 del Cdigo Civil, dice que todos los actos que ponen en peligro el manejo de los bienes por uno de los cnyuges, da lugar para que el otro pida la disolucin.
Cdigo Civil. ART. 200. Modificado. L. 1/76, art. 21. Cualquiera de los cnyuges podr demandar la separacin de bienes en los siguientes casos: 1. Por las mismas causas que autorizan la separacin de cuerpos. 2. Por haber incurrido el otro cnyuge en cesacin de pagos, quiebra, oferta de cesin de bienes, insolvencia o concurso de acreedores, disipacin o juego habitual, administracin fraudulenta o

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

26

Hctor Alonso Dederl Escalante


notoriamente descuidada de su patrimonio en forma que menoscabe gravemente los intereses del demandante en la sociedad conyugal.

La primera parte cuando habla de las causales de separacin, se debe anotar que esas causales de la separacin son las mismas del divorcio. Y el segundo numeral se refiere a todas las actuaciones de tipo patrimonial que ponen en peligro el patrimonio comn, como la mala administracin, el juego, la cesacin de pagos, la quiebra y todo esto me permite ponerle fin a la sociedad conyugal.

5. PRESUNCIONES 5.1. EN TODO MATRIMONIO SE FORMA SOCIEDAD CONYUGAL Cuando se presenta este fenmeno de la disolucin de la sociedad conyugal la ley colombiana parte de la presuncin legal (admite prueba en contrario) de que en todo matrimonio se forma sociedad conyugal, entonces se disuelve un matrimonio y el legislador dice: Ah presumo que hay sociedad conyugal, pero esa presuncin se puede desvirtuar, demostrar que disuelto un matrimonio no se disolvi la sociedad conyugal. Cmo se desvirta esa presuncin? Con los siguientes eventos: Con las capitulaciones excluyentes; Cuando antes de esa disolucin del matrimonio los cnyuges haban disuelto y liquidado la sociedad conyugal; Cuando ese matrimonio es de extranjeros, porque la ley presume que los extranjeros estn separados de bienes; y La de la bigamia.

Con estas formas yo destruyo la presuncin de que en todo matrimonio disuelto hay sociedad conyugal.

5.2. DISUELTO EL MATRIMONIO CON SOCIEDAD CONYUGAL TODO EL PATRIMONIO HACE PARTE DE ESTA Disuelto un matrimonio con sociedad conyugal se presume que todo el patrimonio activo y pasivo de cada cnyuge es de la sociedad conyugal. Se cerr esa puerta la ley presume que todo lo que qued adentro de marido y de mujer es de la sociedad conyugal. Pero esta es una presuncin legal porque admite prueba en contrario. Cmo demostramos que unos bienes

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

27

Hctor Alonso Dederl Escalante


o unas deudas no son de la sociedad conyugal? Entonces vamos a hacer las reglas del ACTIVO.

6. REGLAS DEL ACTIVO Vamos a hablar de activo y posteriormente del pasivo, porque eso es un patrimonio. Para saber qu bienes son de la sociedad conyugal tengo que manejar estas reglas: 6.1. BIENES QUE SE TIENEN AL MOMENTO DE CASARSE Y QUE SE CONSERVAN AL MOMENTO DE LA DISOLUCIN (Para el poseedor hay una regla especial) Estos bienes se manejan con esta regla: Son de la sociedad conyugal los bienes muebles. No son de la sociedad conyugal los bienes inmuebles.

Esta regla aplica si no hay capitulaciones modificantes, pues si las hay es lo que digan esas capitulaciones, uno puede decir: Hombre que los bienes muebles tampoco sean de la sociedad conyugal; o decir que los bienes inmuebles sean de la sociedad conyugal.

6.2. BIENES QUE SE ADQUIRIERON DURANTE LA VIGENCIA Y SE TIENEN O CONSERVAN AL MOMENTO DE LA DISOLUCIN (Estando casados compramos una finca, compramos un taxi, heredamos un ganado, heredamos un apartamento) Estos bienes se manejan con esta regla: Son de la sociedad conyugal los bienes muebles e inmuebles adquiridos a ttulo oneroso. Todo lo que le cueste, todo por lo que haya que dar una contraprestacin, sea mueble o inmueble es de la sociedad conyugal. Son de la sociedad conyugal los bienes muebles adquiridos a ttulo gratuito. No son de la sociedad conyugal los bienes inmuebles

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

28

Hctor Alonso Dederl Escalante


adquiridos a ttulo gratuito. Si en la herencia del suegro le adjudican a la cnyuge una finca, esa finca ser de ella, pero si le adjudican ganado ese ganado es de la sociedad conyugal. (La lotera es adquirida a ttulo oneroso y si se lo ganan es de la sociedad conyugal y si se lo regal un amigo, es un bien mueble a ttulo gratuito se lo gana la sociedad conyugal).

6.3. BIENES QUE SE ADQUIRIERON DESPUS DE LA DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL La regla es: Que estos bienes no son de la sociedad conyugal.

7. EXCEPCIONES A LAS REGLAS GENERALES 7.1. HAY BIENES QUE SE ADQUIEREN DURANTE LA VIGENCIA QUE NO SON DE LA SOCIEDAD CONYUGAL, PORQUE LA CAUSA FUE ANTERIOR AL MATRIMONIO As, si Pedro estando casado con Mara firma la escritura pblica y la registra se hace dueo de un apartamento. Si aplicamos la regla general, ese apartamento sera de la sociedad conyugal, pero si Pedro demuestra que antes de casarse haba firmado una promesa, ese bien no entra a la sociedad conyugal porque la causa es anterior. Otros ejemplos de la misma excepcin: Si Pedro antes de casarse haba vendido una finca y estando casado se rescinde o resuelve ese contrato de compraventa y la finca le vuelve a Pedro estando casado, lo adquiere estando casado, pero como la causa es anterior esa finca es de l, mxime que hay un efecto retroactivo de la resolucin o de la rescisin. Otro ejemplo, si Pedro completa el tiempo de prescripcin estando casado, adquiere dentro de la sociedad conyugal pero como comenz la prescripcin antes de casarse ese bien no entra. La causa anterior me modifica la regla.

7.2. HAY BIENES QUE SE ADQUIEREN DESPUS DE LA DISOLUCIN Y SON DE LA SOCIEDAD CONYUGAL (MUTATIS MUTANDIS) Si la causa se dio dentro de la vigencia as el bien se adquiera despus es

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

29

Hctor Alonso Dederl Escalante


de la sociedad conyugal. Si despus de disuelta Pedro va y firma la escritura de compraventa y la registra, aparece adquiriendo el bien despus de disuelta, pero si se prueba que hubo promesa de venta dentro, es de la sociedad conyugal y lo mismo juega con la rescisin, con la resolucin, con la prescripcin, las mismas que aplicamos en el primer caso aplican a la segunda.

7.3. HAY BIENES QUE SE ADQUIEREN DURANTE LA VIGENCIA QUE POR MANDATO LEGAL NO SON DE LA SOCIEDAD CONYUGAL Esos bienes son:

7.3.1. La parte del tesoro que le corresponde al descubridor, la mitad del tesoro que le corresponde al descubridor Si aplicramos la regla general eso sera de la sociedad conyugal, pues es un bien mueble que se adquiere durante la vigencia. Sin embargo, el Cdigo Civil dijo: esa mitad es del cnyuge y no es de la sociedad conyugal.

7.3.2. El mayor valor que los bienes propios adquieren durante la vigencia de la sociedad conyugal si slo obedece al transcurso del tiempo no es de la sociedad conyugal Si yo me caso y tengo una finca que vale $1.000.oo y por el solo transcurso del tiempo cuando voy a disolver vale $2.000.oo, mi mujer no puede decir que hay $1.000.oo de aumento que son de la sociedad conyugal. La ley dice en sociedad conyugal que el mayor valor que obedece al solo transcurso del tiempo no es de la sociedad conyugal. Pero si es por mejoras, se ver ms adelante.

7.3.3. Elementos personales que no son de la sociedad conyugal La ley dispone que haya ciertos bienes que a pesar de que se adquieren durante la vigencia de la sociedad conyugal a ttulo oneroso no son de la sociedad conyugal sino que son de cada cnyuge: En primer lugar, todos los elementos de aseo personal, estos son de cada

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

30

Hctor Alonso Dederl Escalante


uno. En segundo lugar, los elementos que conforman el vestuario normal de los cnyuges, pues hay una parte de ese vestuario que tiene otra connotacin, como cuando se colecciona o se tiene para fiestas importantes o de altas celebridades, en este caso se sigue la regla general. Pero la vestimenta de uso diario es de cada uno de los cnyuges. En tercer lugar, los elementos necesarios para el ejercicio de una profesin u oficio, siempre y cuando no constituyan empresa. Porque si constituyen empresa siguen el rgimen general. As por ejemplo, el Cdigo de Legis que tengo en mi oficina es de mi empresa y ese es de la sociedad conyugal. En cuarto lugar, No entran los bienes que un cnyuge tiene en razn de los regalos o donaciones que el otro le hizo con ocasin de aquellas festividades que en cada lugar se acostumbra. En quinto lugar, No entran tampoco las donaciones provenientes de terceros por esas mismas festividades, es decir, no son de la sociedad conyugal. Ej. El regalo que le dan los hijos a la madre el da de la madre. (No se puede constituir en madre el marido cuando se disuelve la sociedad conyugal) Artculos 1792 y siguientes del Cdigo Civil.
C.C. ART. 1792. La especie adquirida durante la sociedad no pertenece a ella aunque se haya adquirido a ttulo oneroso, cuando la causa o ttulo de la adquisicin ha precedido a ella. Por consiguiente: 1. No pertenecern a la sociedad las especies que uno de los cnyuges posea a ttulo de seor antes de ella, aunque la prescripcin o transaccin con que las haya hecho verdaderamente suyas se complete o verifique durante ella; 2. Ni los bienes que se posean antes de ella por un ttulo vicioso, pero cuyo vicio se ha purgado durante ella por la ratificacin, o por otro remedio legal; 3. Ni los bienes que vuelven a uno de los cnyuges por la nulidad o resolucin de un contrato, o por haberse revocado una donacin; 4. Ni los bienes litigiosos y de que durante la sociedad ha adquirido uno de los cnyuges la posesin pacfica; 5. Tampoco pertenecer a la sociedad el derecho de usufructo que se consolida con la propiedad que pertenece al mismo cnyuge: los frutos slo pertenecern a la sociedad. 6. Lo que se paga a cualquiera de los cnyuges por capitales de crditos constituidos antes del matrimonio, pertenecer al cnyuge acreedor. Lo mismo se aplicar a los intereses devengados por uno de los cnyuges antes del matrimonio, y pagados despus.

7.3.4. En la subrogacin real o material Puede ocurrir que un cnyuge tenga durante la vigencia bienes propios y dispone de ellos y con el producido compra otros bienes. Ej. Yo tena una

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

31

Hctor Alonso Dederl Escalante


finca antes de casarme y me acabo de comprar un apartamento estando casado. Si aplicamos la regla general ese apartamento es de la sociedad conyugal. La ley le dice: Si le da aplicacin a la figura de la subrogacin material o real, para distinguirla del pago con subrogacin que es una subrogacin personal, el bien nuevo, si cumple determinados requisitos, seguir siendo bien propio. Ej. Si yo vendo la finca que tena antes de casarme y con esa plata compro un apartamento, para que ese apartamento siga siendo mo tengo que cumplir con unos requisitos que la ley me impone. Si cumplo con esos requisitos digo que ha operado la subrogacin material, estoy reemplazando un bien por otro bien, para que el beneficio siga siendo mo. La figura de la subrogacin consiste en reemplazar un bien propio por otro bien que siga siendo propio, pero que de no darse la subrogacin ese nuevo bien sera de la sociedad conyugal, as por Ej: Si Mara al casarse tiene una finca, esa finca segn las reglas generales es un bien propio, y durante la vigencia de la sociedad conyugal Mara vende esa finca y compra un apartamento. Si nosotros aplicamos la regla general a este apartamento, este apartamento sera de la sociedad conyugal porque es un bien inmueble adquirido a ttulo oneroso durante la vigencia. La manera de evitar que ese bien se vuelva social y que siga siendo bien propio es cumpliendo con los requisitos de la subrogacin. Cules son esos requisitos de la subrogacin, qu es lo que yo tengo que hacer para que al enajenar un bien propio, el bien o los bienes que yo adquiera sigan siendo propios?

7.3.4.1 Requisitos 1. Tiene que salir un bien propio. Se necesita enajenar un bien propio para poder hablar de subrogacin. Cules son los bienes que tienen el carcter de propio? - Los bienes inmuebles adquiridos antes del matrimonio - Los bienes inmuebles adquiridos durante la vigencia a ttulo gratuito - Los bienes excluidos por capitulaciones - Los bienes muebles que la ley ha excluido 2. Que se adquiera o adquieran con el producido de esos bienes propios uno o varios inmuebles. La ley no permite para hacer subrogacin que se adquieran bienes muebles.

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

32

Hctor Alonso Dederl Escalante

El producido se especifica es que con la venta o el equivalente (porque se puede hacer permuta) se adquieran esos bienes inmuebles. 3. Hay que dejar constancias expresas de la subrogacin, tanto en el acto de enajenacin como en el acto de adquisicin. Ej: Dice Pedro vendiendo: Vendo este bien propio y lo voy a reemplazar por otro u otros; y en la adquisicin dice: Este bien o estos bienes estn reemplazando al anterior (cualquier forma o frmula que se emplee). Lo importante es dejar la constancia, es decir dejar sentado que con el producido se va a comprar uno o varios bienes inmuebles y no tiene que ser concomitante, pues lo puedo o los puedo adquirir despus, mientras tanto la plata estar en un fondo, en un ttulo o bajo el colchn y el da que vaya a comprar dejo la constancia de que este dinerito es producto de aquel bien propio y procedo a comprar. Lo del producido no se refiere solamente a la plata, pues como lo vamos a ver puede ser permuta y entonces puede ser la venta o el equivalente, o sea lo que yo obtenga por estos bienes, bien porque me los paguen en una compraventa, o bien por que me los estimen equivalentes para el cambio de otro es lo que me va a permitir hacer el reemplazo. No son los frutos de los bienes, porque lo que yo adquiero con los frutos de los bienes es de la sociedad conyugal. (La ley no puso plazo, solamente dejar las constancias). 4. Tiene que guardarse la proporcionalidad de ley. Cuando se hace la negociacin podemos encontrar una de estas alternativas: - Que el bien que sale tenga el mismo valor del bien que ingresa, lo que contablemente da un efecto 0. Vendo la finca en $100 y compro un apartamento en $100, efecto 0 y hay subrogacin. - Pero puede ocurrir que al enajenar se enajene por ms y se compre por menos. Vendo en $100 y compro un bien de $80; este es efecto positivo para el subrogante, le qued plata al subrogante, vendi por $100 y compr por $80. - O puede darse que vendi por menos y compr por ms, vendi el bien propio en $80 y compr en $100, lo que se llama efecto negativo para el subrogante.

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

33

Hctor Alonso Dederl Escalante


En los dos ltimos casos el Cdigo Civil seala la regla de compensacin y la proporcionalidad o proporcin de subrogacin.

7.3.4.2 Reglas de compensacin 1. Si el subrogante vende por ms y adquiere por menos, la sociedad conyugal le debe la diferencia. Vendi la finca que era propia en $100 y compr un apartamento en $80, los $20 de diferencia la ley entiende que la sociedad conyugal se los debe al subrogante, porque la ley parte del supuesto de que esos $20 se los gast la sociedad conyugal, es una presuncin que admite prueba en contrario. 2. Si el subrogante vende por menos y compra por ms, se entiende que el subrogante le debe a la sociedad conyugal la diferencia. Seor, usted tena una finca de $80, recibi $80 y compr un apartamento de $100, presumimos que esos $20 de diferencia los tom de la sociedad conyugal, luego Usted le debe a la sociedad conyugal la diferencia. (Si tena $80 y cambi por un apartamento de $100, pero le dice la contraparte: vea los $20 se los regalo. l subrog $80 por $80 y recibi los $20 a ttulo de donacin, es de l ese apartamento)

7.3.4.3 Reglas de proporcionalidad Dice el artculo 1790 del Cdigo Civil que es donde estn la reglas de la proporcionalidad:
Cdigo Civil. ART. 1790.Si se subroga una finca a otra, y el precio de venta de la antigua finca excediere al precio de compra de la nueva, la sociedad deber este exceso al cnyuge 1 subrogante ; y si, por el contrario, el precio de compra de la nueva finca excediere al precio de venta de la antigua, el cnyuge subrogante deber este exceso a la sociedad. Si permutndose dos fincas, se recibe un saldo en dinero, la sociedad deber este saldo al cnyuge subrogante; y si, por el contrario, se pagare un saldo, lo deber dicho cnyuge a la sociedad. La misma regla se aplicar al caso de subrogarse un inmueble a valores. Pero no se entender haber subrogacin, cuando el saldo en favor o en contra de la sociedad excediere a la mitad del precio de la finca que se recibe, la cual pertenecer entonces al haber social, quedando la sociedad obligada al cnyuge por el precio de la finca enajenada o por los valores invertidos, y conservando ste el derecho de llevar a efecto la 2 subrogacin, comprando otra finca .
1 2

Primera regla. Regla de proporcionalidad.

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

34

Hctor Alonso Dederl Escalante

1. Dice el 1790: Si la diferencia a favor o en contra de la sociedad conyugal es superior, esto es, excede a la mitad del bien que ingresa NO HAY SUBROGACIN. 2. Para que haya subrogacin la diferencia a favor o en contra de la sociedad conyugal debe ser igual o inferior a la mitad del bien que ingresa y aqu HAY SUBROGACIN. En los ejemplos dados, si vendi en $100 y compr en $80, Cul es la diferencia en favor o en contra de la sociedad conyugal? R/ $20. Cunto vale la mitad del bien que ingresa? R/ $40. Entonces comparamos $20 contra $40, En cul de las dos alternativas estamos? La diferencia en favor o en contra es igual o inferior y por lo tanto hay subrogacin. El otro ejemplo, vendi en $80 y compr en $100, la diferencia a favor o en contra es de $20; la mitad del que ingresa es $50 y por tanto s hay subrogacin, por que la diferencia es inferior a la mitad. Pero si vendemos una finca en $300 y compro un apartamento de $1000, la diferencia a favor o en contra de la sociedad conyugal es de $700; la mitad del que ingresa es de $500; como esa diferencia es superior a la mitad del que ingresa entonces no hay subrogacin. Si no hay subrogacin, la ley seala que el bien que se adquiera es de la sociedad conyugal, pero la sociedad conyugal le queda a deber al cnyuge el valor del bien que tena. Entonces aqu la sociedad conyugal dice: ese apartamento de $1000 es de la sociedad conyugal, pero la sociedad conyugal le queda debiendo a ese cnyuge estos $300 y l queda con el derecho a hacer la subrogacin en otro bien. Cuando no hay subrogacin el efecto es que el bien nuevo pasa a la sociedad conyugal y sta le queda a deber al subrogante fallido, que no pudo obtener la subrogacin, el valor del bien enajenado y la ley le brinda la posibilidad de que remplace esa deuda con otro bien inmueble. La sociedad conyugal le queda debiendo $300 y ste podr decir el ao entrante, hombre voy a comprar una finca de $400 para reemplazar la que no pude reemplazar all. La subrogacin no prescribe, la ley no le seal trmino de prescripcin a la subrogacin.

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

35

Hctor Alonso Dederl Escalante


La subrogacin se aplica de bienes propios a inmuebles, o sea yo puedo sacar de mi patrimonio muebles o inmuebles pero el que ingresa tiene que ser bien inmueble. (Ojo: los bienes muebles los equipara a valores) Ej. Yo sumo el valor de todos los bienes propios: vendo las joyas, vendo el carro que me regalaron el da de grado, vendo la finca que tena y con eso me compro un solo apartamento, tengo bienes propios por $5000 y el apartamento vali $5000, perfecto. La ley dice: venda el bien inmueble por la suma comercial que a usted le den, entonces lo vendi por $100 y compr uno por $80, entonces hubo subrogacin. Ah pero es que en estos $100 iban $15 de mejoras. La ley difiere esta discusin de mejoras al momento de la disolucin. All cuando se disuelva la sociedad conyugal el otro cnyuge va a cobrar las mejoras. No hace la discusin anticipadamente a la disolucin. Las mejoras que se reclaman se hacen al final de la sociedad conyugal cuando se disuelve. El clculo lo haces inicialmente sin tener en cuenta las mejoras, como si fueran suyas, hay subrogacin y se aplica la norma sin diferenciar si hay una parte del bien que podra llegar a ser del otro, porque cuando hablemos de las mejoras vamos a ver que la ley pone una condicin: Que uno tiene derecho a reclamar las mejoras al otro cnyuge si las mejoras se mantienen, si aumentaron el valor, entonces tienen unas condicionantes que se discuten en la disolucin. Si yo no s la ganancia o prdida, no puedo aplicar la regla, porque si yo vend en $700 y compr el azar (el azar es mueble, los hechos son muebles), luego no aplica para subrogacin, porque se tiene que ingresar es un bien inmueble. En las compras del azar no se adquiere un inmueble, se est adquiriendo un hecho y los hechos son muebles por disposicin legal. (Los pactos privados no vinculan a terceros)

8. PUNTO ESPECIAL DEL ACTIVO Hacen parte de la sociedad conyugal o de su activo, las recompensas que los cnyuges deben a la sociedad conyugal (esto est dentro de las reglas porque las recompensas son bienes muebles a ttulo oneroso durante la sociedad conyugal) pero cuando uno habla de las recompensas la mayora piensa que las recompensas son un pasivo.

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

36

Hctor Alonso Dederl Escalante

Las recompensas es lo que un cnyuge le debe a la sociedad conyugal, por Ej. Este cnyuge Pedro vendi una finca en $100 y compr un apartamento en $120, esos $20 que tiene el cnyuge que pagarle a la sociedad conyugal es una recompensa. O Pedro que tena una finca propia, hizo mejoras durante la vigencia de la sociedad conyugal con $15, al liquidar esos $15 se los debe Pedro a la sociedad conyugal, entonces esas recompensas constituyen para la sociedad conyugal UN ACTIVO, porque vamos a ver que hay otras recompensas que hacen parte del pasivo de la sociedad conyugal. Por eso es bueno precisar que hay unas recompensas que son a favor de la sociedad conyugal y que por tanto hacen parte del activo. Esto est dentro la regla general, pero era importante hacer la precisin.

9. PARTES DEL ACTIVO El activo de la sociedad conyugal se compone de dos partes: HABER RELATIVO O ACTIVO RELATIVO HABER ABSOLUTO O ACTIVO ABSOLUTO. Todos esos bienes que entran a la sociedad conyugal yo los puedo agrupar en dos subclasificaciones: Unos bienes que vienen al haber relativo y otros bienes que vienen al haber absoluto.

9.1. HABER RELATIVO Al haber relativo vienen los bienes muebles que yo tena antes de casarme y los bienes muebles que yo adquiero durante la vigencia a ttulo gratuito.

9.2. HABER ABSOLUTO Los dems bienes de la sociedad conyugal entran al haber absoluto: los bienes muebles e inmuebles adquiridos a ttulo oneroso.

9.3. IMPORTANCIA

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

37

Hctor Alonso Dederl Escalante

Es importante esta diferencia porque respecto de todos los bienes que conforman el haber relativo, la sociedad conyugal le debe a los cnyuges. Todo bien que est dentro del haber relativo genera a favor de los cnyuges una recompensa. La sociedad conyugal le debe a los cnyuges el valor que esos bienes tenan al momento de ingresar. Si yo me caso y tengo 10 vacas, esas 10 vacas entran al haber relativo; maana vamos a liquidar las vacas, las vacas son de la sociedad conyugal, si valen el doble, el triple, todo eso es de la sociedad conyugal. Pero la sociedad conyugal me debe lo que valieron esas vacas al momento de ingresar. Yo me cas y las vacas valan $10, hoy que me voy a divorciar y se disuelve mi sociedad conyugal esas vacas valen $35. Estos $35 son de la sociedad conyugal, pero la sociedad conyugal me debe a m $10 que valan esas vacas al momento de ingresar.

10. PASIVO El Cdigo Civil se refiere al pasivo de la sociedad conyugal en los artculos 1796 a 1804:
Cdigo Civil. ART. 1796.La sociedad es obligada al pago: 1. De todas las pensiones e intereses que corran, sea contra la sociedad, sea contra cualquiera de los cnyuges y que se devenguen durante la sociedad. 2. Modificado. D. 2820/74, art. 62. De las deudas y obligaciones contradas durante su existencia por el marido o la mujer, y que no fueren personales de aqul o sta, como lo seran las que se contrayeren por el establecimiento de los hijos de un matrimonio anterior. La sociedad, por consiguiente, es obligada con la misma limitacin, al gasto de toda fianza, hipoteca o prenda constituida por cualquiera de los cnyuges'. 3. De todas las deudas personales de cada uno de los cnyuges, quedando el deudor obligado a compensar a la sociedad lo que sta invierta en ello. 4. De todas las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales de cada cnyuge. 5. Del mantenimiento de los cnyuges; del mantenimiento, educacin y establecimiento de los descendientes comunes, y de toda carga de familia. Se mirarn como carga de familia los alimentos que uno de los cnyuges est por ley obligado a dar a sus descendientes o ascendientes, aunque no lo sean de ambos cnyuges; pero podr el juez o prefecto moderar este gasto, si le pareciere excesivo, imputando el exceso al haber del cnyuge. Si la mujer se reserva en las capitulaciones matrimoniales el derecho de que se le entregue por una vez o peridicamente una cantidad de dinero de que pueda disponer a su arbitrio, ser de cargo de la sociedad este pago, siempre que en las capitulaciones matrimoniales no se haya impuesto expresamente al marido.

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

38

Hctor Alonso Dederl Escalante


DOCTRINA.Pasivo propio, pasivo social y eventos de responsabilidad solidaria proporcional de los cnyuges."a) Durante la sociedad conyugal el marido y la mujer figuran como dueos as de sus bienes propios como de los sociales, y en forma separada y libre suministran todos esos bienes y pueden disponer de ellos. Este sistema de administracin y disposicin separadas se extiende tambin al pasivo, de manera que cada uno de los cnyuges debe atender al pago de las obligaciones o deudas que personalmente contrae, con la salvedad de los casos excepcionales en que la ley impone responsabilidad solidaria entre los mismos consortes con relacin a las deudas sociales. En efecto, el artculo 2 de la Ley 28 de 1932 dispone que "cada uno de los cnyuges ser responsable de las deudas que personalmente contraiga, salvo las concernientes a satisfacer las ordinarias necesidades domsticas o de crianza, educacin y establecimiento de los hijos comunes, respecto de las cuales respondern solidariamente ante terceros y proporcionalmente entre s, conforme al Cdigo Civil". Segn este precepto, cada cnyuge tiene un pasivo propio, constituido por las deudas que personalmente contrae. De este pasivo responde individualmente el consorte que se oblig, responsabilidad a que atiende el cnyuge con sus bienes propios y con los sociales que administra. La regla general es, pues, que cada consorte paga sus deudas propias y que sus acreedores pueden perseguir indistintamente los bienes que de modo exclusivo le pertenecen al cnyuge deudor y los sociales que ste administre; b) Hay ciertas deudas que, contradas por cualquiera de los cnyuges, corren a cargo de ambos y deben ser atendidas por ellos en forma solidaria. Es esta una excepcin a la regla general sobredicha. Tales deudas comunes constituyen lo que se llama el pasivo social. Segn el precepto antes transcrito, ellas se derivan de los actos encaminados a satisfacer las ordinarias necesidades domsticas de los cnyuges o la crianza, educacin y establecimiento de los hijos comunes. Los cnyuges estn obligados a socorrerse recprocamente, es decir, que deben suministrarse alimentos congruos (35). Esta obligacin comprende todos los elementos y medios que son necesarios para atender a la decente subsistencia del marido y de la mujer. Fuera de este deber, los mismos cnyuges tienen a su cargo los gastos de crianza, educacin y establecimiento de los hijos comunes (C.C. 257 y 1800). Estas son obligaciones comunes a ambos consortes. Si alguno de stos contrae una deuda para satisfacer una necesidad domstica de las que ordinariamente corresponden a las obligaciones dichas, tal deuda grava no slo al cnyuge que la contrajo, sino tambin al otro, de suerte que ambos deben responder de ella en forma solidaria por ser deuda social. Para que se produzca esta solidaridad se requiere que la necesidad domstica sea ordinaria, esto es, que se trate de una exigencia nacida de la subsistencia de uno de los cnyuges o de ambos. No sera tal la que consistiese en el deseo de conseguir un objeto suntuario o de lujo, como un automvil, ni la de ejecutar un acto recreativo, como un viaje al exterior. En casos como stos la deuda que para satisfacerlos contraiga uno de los cnyuges no grava solidariamente al otro. En suma, las necesidades cuya satisfaccin puede dar lugar a deudas solidarias de los cnyuges son las que renen la doble condicin de domsticas y ordinarias. Tambin gravan en forma solidaria a los cnyuges las deudas contradas por cualquiera de ellos para satisfacer las necesidades relativas a la crianza, educacin y establecimiento de los hijos comunes. Tales necesidades deben ser asimismo ordinarias, es decir, que deben corresponder a exigencias de comn ocurrencia y no a deseos de lucro o comodidad; c) Asunto muy discutido es el de determinar el modo de hacer efectiva esta solidaridad legal. Cuando ambos cnyuges contraen la deuda no hay problema, porque cada uno de ellos se constituye personal y solidariamente responsable. La dificultad surge cuando en uno solo de los consorcios es quien contrae la deuda. En este supuesto cmo hace el acreedor para obtener que el otro cnyuge le responda por su crdito? Cmo puede hacer efectiva la solidaridad contra el cnyuge que no contrajo personalmente la deuda?

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

39

Hctor Alonso Dederl Escalante


Se ha sostenido que para hacer efectiva la solidaridad basta que en el instrumento de deber se haga constar el objeto de la deuda. A esta tesis se objeta con razn que admitir como suficiente la indicacin del motivo de la deuda, equivale a autorizar a cada cnyuge para obligar indefinidamente al otro por causas an supuestas. Siendo evidente este peligro, fuerza es concluir que no puede aceptarse como prueba bastante la sola mencin de la causa de la deuda y que para que sta obligue al cnyuge que no la contrajo personalmente ni la asume de manera voluntaria, debe comprobarse por otros medios que en realidad la deuda tuvo por finalidad satisfacer una necesidad domstica ordinaria o atender a la crianza, educacin o establecimiento de los hijos comunes. Si no se da esta prueba tampoco puede hacerse efectiva la solidaridad del cnyuge que no se oblig personalmente, y d) La solidaridad que la ley impone a los cnyuges en los casos estudiados, se funda en la comunidad e importancia de las obligaciones que el marido y la mujer tienen entre s y respecto de terceros, o sea, que frente a stos el marido y la mujer son solidariamente responsables de las aludidas deudas sociales. As lo dispone el citado artculo 2 de la Ley 28 de 1932; pero este mismo precepto agrega que en las relaciones de los cnyuges entre s responsabilidad por las deudas sociales es 3 proporcional a sus facultades econmicas'' . DEUDAS SOCIALES A FAVOR DEL PATRIMONIO PROPIO DE LOS CNYUGES, Cdigo Civil. ART. 1797.Vendida alguna cosa del marido o de la mujer, la sociedad deber el precio al cnyuge vendedor, salvo en cuanto dicho precio se haya invertido en la subrogacin de que habla el artculo 1789, o en otro negocio personal del cnyuge de quien era la cosa vendida, como en el pago de sus deudas personales, o en el establecimiento de sus descendientes de un matrimonio anterior RESPONSABILIDAD DEL CNYUGE POR DONACIN PARCIAL DEL HABER SOCIAL Cdigo Civil. ART. 1798.El marido o la mujer deber a la sociedad el valor de toda donacin que hiciere de cualquiera parte del haber social, a menos que sea de poca monta, atendidas las fuerzas del haber social o que se haga para un objeto de eminente piedad o beneficencia y sin causar un grave menoscabo a dicho haber. REGLAS PARA LOS ASIGNATARIOS DE ESPECIES PERTENECIENTES AL HABER SOCIAL Cdigo Civil. ART. 1799.Si el marido o la mujer dispone, por causa de muerte, de una especie que pertenece a la sociedad, el asignatario de dicha especie podr perseguirla sobre la sucesin del testador, siempre que la especie, en la divisin de los gananciales, se haya adjudicado a los herederos del testador; pero en caso contrario, slo tendr derecho para perseguir su precio sobre la sucesin del testador. IMPUTACIN DE LAS EXPENSAS INVERTIDAS EN UN DESCENDIENTE COMN Cdigo Civil. ART. 1800.Subrogado. D. 2820/74, art. 69. Las expensas ordinarias y extraordinarias de alimentos, establecimientos, matrimonio y gastos mdicos de un descendiente comn, se imputarn a los gananciales, a menos que se probare que el marido o la mujer han querido que se paguen de sus bienes propios. Lo anterior se aplica al caso en que el descendiente comn no tuviere bienes propios; pues tenindolos, se imputarn las expensas extraordinarias a sus bienes en cuanto le hubieren sido efectivamente tiles, a menos que se probare que el marido o la mujer, o ambos de consuno, quisieron pagarlas de sus bienes propios.

LPEZ DE LA PAVA, Enrique. Derecho de Familia. Universidad Externado de Colombia, reimpresin, 1968, pgs. 100 a 103.

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

40

Hctor Alonso Dederl Escalante


RECOMPENSA A LA SOCIEDAD POR PAGO DE DEUDAS O EXPENSAS EN LA ADQUISICIN DE BIENES Cdigo Civil. ART. 1801.En general, los precios, saldos, costos judiciales y expensas de toda clase que se hicieren en la adquisicin o cobro de los bienes, derechos o crditos que pertenezcan a cualquiera de los cnyuges, se presumirn erogados por la sociedad, a menos de prueba contraria, y se le debern abonar. Por consiguiente: El cnyuge que adquiere bienes a ttulo de herencia, debe recompensa a la sociedad por todas las deudas y cargas hereditarias o testamentarias que l cubra, y por todos los costos de la adquisicin; salvo en cuanto pruebe haberlos cubierto con los mismos bienes hereditarios o con lo suyo. RECOMPENSA POR EXPENSAS INVERTIDAS EN BIENES DE UN CNYUGE Cdigo Civil. ART. 1802.Se le debe asimismo recompensa por las expensas de toda clase que se hayan hecho en los bienes de cualquiera de los cnyuges, en cuanto dichas expensas hayan aumentado el valor de los bienes, y en cuanto subsistiere este valor a la fecha de la disolucin de la sociedad; a menos que este aumento de valor exceda al de las expensas, pues en tal caso se deber slo el importe de stas. RECOMPENSA POR EROGACIN A FAVOR DE QUIEN NO ES UN DESCENDIENTE COMN Cdigo Civil. ART. 1803.En general, se debe recompensa a la sociedad por toda erogacin gratuita y cuantiosa a favor de un tercero que no sea descendiente comn. RECOMPENSA POR PAGO DE PERJUICIOS CAUSADOS CON DOLO O CULPA GRAVE Cdigo Civil. ART. 1804.Cada cnyuge deber as mismo recompensa a la sociedad por los perjuicios que le hubiere causado con dolo o culpa grave, y por el pago que ella hiciere de las multas y reparaciones pecuniarias a que fuere condenado por algn delito DOCTRINA.Naturaleza jurdica de la recompensa y recompensas entre cnyuges."La existencia del patrimonio social y de los patrimonios de cada uno de los cnyuges y las relaciones internas entre tales patrimonios, pueden dar ocasin al menoscabo de uno en provecho injustificado de otro. Para mantener el equilibrio entre dichos patrimonios y evitar el enriquecimiento sin causa de cualquiera de ellos, la ley establece y regula la institucin de las recompensas o compensaciones entre los referidos tres patrimonios. Las recompensas o compensaciones son las indemnizaciones en dinero a que entre s estn obligados los patrimonios del marido, de la mujer y de la sociedad conyugal. Dichas recompensas tienen el carcter de crditos en favor o en contra de los cnyuges o de la sociedad, y, como se ver oportunamente, ellas no se hacen exigibles y efectivas sino al producirse la disolucin y liquidacin de la misma sociedad conyugal (C.C. art. 1825). El objeto primordial de las recompensas es mantener el equilibrio entre los patrimonios mencionados y evitar que uno se aumente o enriquezca injustamente a expensas de otro. (...). Las recompensas pueden ser de los cnyuges a la sociedad, de la sociedad a los cnyuges y de cnyuge a cnyuge. (...). 54.Recompensas entre cnyuges. Un cnyuge debe recompensas al otro en estos casos: a) Cuando con bienes propios de uno de los cnyuges se pagan voluntaria o forzadamente deudas personales del otro (C.C. art. 1835); b) Cuando los bienes propios de un cnyuge se emplean en la adquisicin, mejora o reparacin de los bienes del otro, y c) Cuando con dolo o culpa grave un cnyuge causa prdidas o deterioros en los bienes del otro (C.C. art. 1827). Como las normas relativas a las recompensas no son de orden pblico, los cnyuges

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

41

Hctor Alonso Dederl Escalante


pueden hacer renuncia de dichas compensaciones. Esa renuncia, sin embargo, no puede ser general o absoluta, porque ella alterara en el fondo el rgimen patrimonial del matrimonio; pero s puede recaer sobre recompensas determinadas, y hacerse en las capitulaciones matrimoniales, por testamento o al disolverse la sociedad conyugal. El cnyuge que reclame el pago de una recompensa debe probar que se le adeuda. Para ello son admisibles todos los medios de prueba, menos el de confesin del otro cnyuge. Adems, cuando la recompensa se deriva de un acto solemne, no puede prescindirse de la 4 prueba del respectivo instrumento pblico (C.C. arts. 1760 y 1795)''

10.1. DISCUSIN Pero estas normas segn la opinin de un amplio sector de la doctrina y la jurisprudencia estn modificadas por el decreto 2820 de 1974 en su artculo 62. Segn el Cdigo Civil son pasivos de la sociedad conyugal por va de presuncin todas las obligaciones que estn en cabeza de cada cnyuge, sin que sea necesario distinguir si es una deuda social o es una deuda propia. Esa presuncin del Cdigo Civil obedeca al sistema vigente en Colombia que haca que la mujer cayera en incapacidad por el hecho del matrimonio, cuando una mujer se casaba se volva incapaz y el marido era su representante, entonces todas las deudas que aparecan al momento de la disolucin, fueran del marido o de la mujer, se entenda que haban sido contradas en la sociedad conyugal, por eso el Cdigo Civil en los artculos 1796 a 1804 dice que se presume que todas las deudas son de la sociedad conyugal. Si as fuere, todos los acreedores de marido y mujer pueden ir a la liquidacin de la sociedad conyugal para que la sociedad conyugal les pague. (El hombre era el nico que manejaba ese patrimonio y aparecan al momento de la liquidacin deudas firmadas por l y por la mujer, entonces se presuma que todas las deudas de marido y mujer haban sido contradas durante la vigencia de la sociedad conyugal. Ej. El marido debe en la clnica la atencin al hijo, es de la sociedad conyugal esa deuda. La mujer no poda figurar debiendo ella porque ella no era sujeto capaz de obligarse, se tena que obligar a travs de su marido) Con la vigencia de la ley 28 de 1932, mediante la cual se cambia el sistema del Cdigo Civil, en razn de que la mujer ya no pierde la capacidad por el hecho del matrimonio, se afirm en Colombia que el rgimen del Cdigo
4

LPEZ DE LA PAVA, Enrique. Derecho de Familia. reimpresin, 1968. pgs. 104, 105, 110 y 111.

Universidad Externado de Colombia,

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

42

Hctor Alonso Dederl Escalante


Civil haba que entenderlo modificado, en el sentido de que slo era pasivo de la sociedad conyugal lo que tuviera relacin directa con la sociedad conyugal. As por Ej. No seran deudas de la sociedad conyugal lo que un marido debiera por razn del mantenimiento de una amante (Pero en el rgimen del Cdigo Civil toda obligacin que aparece a nombre de los cnyuges es de la sociedad conyugal). Esto por la ley 28 de 1932, mediante interpretacin de la doctrina y de la jurisprudencia, pero en el ao de 1974 se dict el decreto 2820 (Eran conocidos como decretos-ley, pues eran expedidos en virtud de la potestad reglamentaria otorgada al ejecutivo y que ya no la tiene), que es el decreto de igualdad entre hombres y mujeres. Ese decreto 2820 de 1974, en el artculo 62, dijo que la sociedad conyugal deba las obligaciones contradas durante su existencia por el marido o por la mujer y que no fueran personales de aqul o de sta. Es decir, eso que se haba dicho por va de interpretacin jurisprudencial y doctrinaria por la ley 28 de 1932, de que haba que diferenciar si las obligaciones eran sociales o propias, vino a decirlo el artculo 62 del decreto 2820 de 1974. Ese artculo 62, tiene un pecado y es que en el decreto 2820 no se hizo referencia a todo el pasivo de la sociedad conyugal, sino que se refiri al numeral 2) del artculo 1796. El artculo 1796 regula como regla general el pasivo de la sociedad conyugal, vino la ley 28 de 1932 y no dijo nada del pasivo sino que cambi el sistema de administracin, entonces la jurisprudencia y la doctrina consideraron que esta norma estaba modificada y que haba que entender que la sociedad conyugal estaba obligada slo a las deudas que tuvieran el carcter de sociales pero que no tena la sociedad conyugal que pagar las deudas de los cnyuges; vino el decreto 2820 de 1974 y dijo: La sociedad conyugal debe las obligaciones sociales y no las personales, es decir recogi esa interpretacin doctrinaria y jurisprudencial, pero este decreto en vez de decir que modificaba todo el contenido del artculo 1796 del Cdigo Civil, slo vino a decir que modificaba el numeral 2) de ese artculo. Entonces encontramos un problema de interpretacin. Luego quiere decir ello que la sociedad conyugal sigui debiendo deudas de carcter personal porque slo est modificando el numeral 2) del artculo 1796 del Cdigo Civil? Independiente de ese problema de interpretacin donde los jueces debaten todos los das, es un tpico caso de interpretacin extensiva, los que participan de la idea de que el decreto 2820 es de aplicacin general, dicen

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

43

Hctor Alonso Dederl Escalante


que no hay que entender solamente modificado el numeral 2) sino todos los otros numerales del artculo 1796.

10.2. DEUDAS U OBLIGACIONES SOCIALES En la interpretacin de los que consideran que el decreto 2820 es de aplicacin amplia son deudas sociales o de la sociedad conyugal: 1. Todas las obligaciones de los bienes que producen para la sociedad conyugal (Cdigo Civil 1781 numeral 2.), en cuanto las obligaciones tengan relacin con el producido. Ej. Si Pedro tiene una finca antes de casarse, pero esa finca produce caf estando ya casado, ese producido de caf es para la sociedad conyugal, luego si maana hay que pagar a los trabajadores que recogen la cosecha de caf, esta obligacin es de la sociedad conyugal, porque tiene una relacin directa con el producido. Pero si Pedro tiene una finca que no produce para la sociedad conyugal y tiene una hipoteca correspondiente a parte del precio de adquisicin, esta deuda es entonces de Pedro, porque hay un principio que dice: Todo lo que producen los bienes propios es para la sociedad conyugal, entonces las deudas relacionas con el producido son de la sociedad conyugal.
Cdigo Civil. ART. 1781.El haber de la sociedad conyugal se compone: 1. De los salarios y emolumentos de todo gnero de empleos y oficios devengados durante el matrimonio. 2. De todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros de cualquiera naturaleza que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios de cada uno de los cnyuges y que se devenguen durante el matrimonio. 3. Del dinero que cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio, o durante l adquiriere, obligndose la sociedad a la restitucin de igual suma. 4. De las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio, o durante l adquiere (sic); quedando obligada la sociedad a restituir su valor segn el que tuvieron al tiempo del aporte o de la adquisicin. Pero podrn los cnyuges eximir de la comunin cualquiera parte de sus especies muebles, designndolas en las capitulaciones, o en una lista firmada por ambos y por tres testigos domiciliados en el territorio. 5. De todos los bienes que cualquiera de los cnyuges adquiera durante el matrimonio a ttulo oneroso. 6. De los bienes races que la mujer aporta al matrimonio, apreciados para que la sociedad le restituya su valor en dinero. Se expresar as en las capitulaciones matrimoniales o en otro instrumento pblico otorgado al tiempo del aporte, designndose el valor, y se proceder en lo dems como en el contrato de venta de bienes races. Si se estipula que el cuerpo cierto que la mujer aporta, puede restituirse en dinero a eleccin de la misma mujer o del marido, se seguirn las reglas de las obligaciones alternativas.

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

44

Hctor Alonso Dederl Escalante


Repeticin de ejemplo: Si Pedro tiene una finca antes de casarse y esa finca est produciendo caf, ese producido es para la sociedad conyugal, luego si aparecen deudas relacionadas con el producido (Se debe al seor de la tienda de insumos el abono para el caf, le debemos a un trabajador) esas son deudas de la sociedad conyugal. Pero si un bien propio no produce para la sociedad conyugal y tiene una obligacin, esa obligacin es propia, Ej. Si yo antes de casarme compr la finca y qued debiendo $20 millones en una hipoteca y dentro de 2 aos voy a liquidar mi sociedad conyugal y voy a decir esta finca es ma, pero la deuda es de la sociedad conyugal, ni riesgos, me va a decir mi mujer, Por qu, si ese bien no produjo?, si ese bien estuviera produciendo yo le pago la hipoteca, pero si ese bien aqu no produjo por qu me vas a hacer cargar con el pasivo?. 2. Son obligaciones sociales todas las derivadas de los bienes sociales (es una interpretacin restringida). Entonces si compramos la casa y le debemos a Conavi, esa deuda de Conavi es social; si compramos el carro y se debe el carro, esa deuda es de la sociedad conyugal. Las deudas vinculadas a los bienes sociales son sociales. (Ante una pregunta particular se puso el siguiente ejemplo: Si yo voy ahora y compro un anillo para mi mujer porque es el da de la madre y quedo debiendo la mitad Despus pongo a la sociedad conyugal a pagar? No, no entra, porque ese es un bien propio. (Deuda, obligacin o pasivo son sinnimos) 3. son deudas sociales las que corresponda al cubrimiento del concepto general de alimentos, tanto de los cnyuges como de las personas que convivan con ellos. Ese concepto amplio de alimentos ya sabemos que comprende 6 tems: Comida, salud, vivienda, vestuario, educacin y recreacin. (Las obligaciones alimentarias no son de tracto sucesivo pues estas se causan segundo a segundo y en cambio la obligacin alimentaria est por instalamento, escalonado. Yo no tengo que pagar, s digamos da a da, sino que yo pago vivienda por un perodo, puede que la obligacin independiente sea de tracto sucesivo, pero la obligacin como alimentaria tal no se mira desde la ptica que sea de tracto sucesivo sino escalonado. Ese perodo por la costumbre es el mes, por lo general toda obligacin alimentaria se la calculan con fundamento en mes y anticipado).

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

45

Hctor Alonso Dederl Escalante


Los alimentos se deben anticipados un mes, porque es de equidad y de justicia que a mi me den la plata de alimentos con anticipacin, no que me hagan vivir para pagarme vencido, entonces hoy que se disuelve la sociedad conyugal Qu le debe la sociedad conyugal? Todas las facturas de esos tems que no haya cubierto y los tems de un mes, eso se debe aqu al momento de la disolucin. La prueba es que despus de la disolucin y pasado este mes no le cargamos alimentos a la sociedad conyugal, eso ser ya de cada uno de los cnyuges. Esas deudas sociales, por esa interpretacin, dejan por fuera otra serie de obligaciones asumidas por los cnyuges y que tienen que ser pagadas por ellos y son las denominadas deudas propias. Todo esto del pasivo corresponde a lo que la doctrina llama el PASIVO EXTERNO, es decir, deudas de la sociedad conyugal para con terceras personas, porque lo que la sociedad conyugal le debe a los cnyuges se llama PASIVO INTERNO. Ese pasivo interno tambin recibe el nombre de compensaciones o recompensas, as como los cnyuges le deben a la sociedad conyugal unas recompensas tambin la sociedad conyugal debe a veces a los cnyuges recompensas. Con esas reglas podemos establecer un sistema para liquidar sociedades conyugales:

SISTEMA PARA LIQUIDAR UNA SOCIEDAD CONYUGAL 1. Hay que determinar tres activos: Activo o haber relativo; el activo o haber absoluto; y el activo propio de cada cnyuge. 2. Determinar tres pasivos: Pasivo externo; pasivo interno; y el pasivo propio de cada cnyuge. 3. Depurar el activo. Cmo depuro el activo? Hay que sumar haber relativo ms haber absoluto y restar la suma del pasivo externo y pasivo interno, esa depuracin recibe el nombre de GANANCIALES. En ltimas no es ms que sacar del activo el pasivo y es lo que llamamos activo lquido o gananciales. Los gananciales no son siempre positivos,

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

46

Hctor Alonso Dederl Escalante


pueden resultar siendo negativos, cuando los pasivos valen ms que los activos y siguen recibiendo el nombre de gananciales. Gananciales no significa siempre ganancia, se llama as porque normalmente son las utilidades de ese ejercicio, pero puede ser negativo, puede haber prdida. Lo que queda despus de que yo hago la operacin de sacar, de restar del activo el pasivo. Eso que me resulta, que puede ser positivo o negativo, es lo que llamamos gananciales, que es el activo lquido partible, que cuando es negativo recibe el nombre de pasivo lquido partible, porque cuando hay prdidas tambin se reparte entre los cnyuges; pero recibe el nombre genrico de gananciales. 4. El ajuste patrimonial. Denominado as por la doctrina y es un ejercicio doble, pues hay que sealar cul es el ajuste para la cnyuge y cul es el ajuste par el cnyuge y a veces hay que determinar cul es el ajuste para terceros Cules terceros? Los que sean acreedores en el pasivo externo. En qu consiste el ajuste patrimonial? A cada cnyuge hay que hacerle la siguiente cuenta: Cunto le corresponde en la divisin de gananciales? Entonces decimos: Le damos la mitad de gananciales, siempre ser la mitad (Esto es en la cuenta de la mujer), ms las recompensas que la sociedad conyugal le debe a la mujer, menos lo que la mujer le deba a la sociedad conyugal por recompensas. (Ante una pregunta Guillermo Montoya responde que hay ms recompensas como las mejoras que se hacen en bienes propios, los pagos que yo hago de obligaciones propias con bienes de la sociedad conyugal) Luego al final de ese ajuste a la mujer le va a tocar una suma X y ese es el derecho que ella tiene en la sociedad conyugal. La cuenta del marido pasa por los mismos tems pero variarn las cifras. La mitad de gananciales, ms las recompensas de la sociedad conyugal a l, menos las recompensas del marido a la sociedad conyugal y ah le dar una cifra Y, que ser su derecho en la sociedad conyugal. Si nosotros comparamos en ese momento, el activo y lo que le entregamos a cada cnyuge, nos queda plata. Es decir, si sumamos X y Y, nos queda plata en la sociedad conyugal siempre que haya pasivo externo. Si hay pasivo externo y yo sumo lo que le corresponde a la mujer y lo que le corresponde al marido, siempre nos sobrar plata. Ej. Si en esa sociedad conyugal decimos: Le debemos a la Universidad de Medelln $2000.000.oo, al sumar el derecho de la mujer y el derecho del marido sobra plata, cuando yo sumo esos dos derechos y comparo lo que tiene la sociedad conyugal

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

47

Hctor Alonso Dederl Escalante


hay plata sobrante, que tiene que ser igual al pasivo externo. Activos y pasivos tienen que quedar en ceros. Si yo sumo X y Y y haba inventariado pasivo externo tiene que quedarme con que pagarme ese pasivo externo, por eso decimos que a veces, cuando hay pasivo externo, tenemos que decir cunto vamos a pagar a esos terceros. La sociedad conyugal no queda debiendo porque eso lo asumen los cnyuges. Los cnyuges pueden convenir en asumir ellos; como quieran, en la proporcin que quieran ellos; el pago del pasivo externo. Pueden asumir ese pasivo externo y decir: No llamen a ese acreedor a cobrar que yo o nosotros lo pagamos. Cuando ello es acordado, a este ajuste hay que agregarle el valor del pasivo que asumo, en un tem independiente. Le debemos a Conavi $10000.000.oo, entonces hay que llamarlo a decirle: Venga le vamos a entregar el carro de la sociedad conyugal para pagarle, esa es una alternativa; o pueden decir marido y mujer: Seora, asuma usted $4000.000.oo y yo asumo $6000.000.oo y le seguimos pagando a Conavi, entonces la sociedad conyugal tiene que decir: Eso que me queda se lo reparto a los cnyuges. Como la sociedad conyugal no es una persona jurdica esa deuda est en cabeza es de la mujer o del marido o de los dos. (Conavi puede decir: A mi ese acuerdo me es inoponible, ese acuerdo en problema de ustedes, yo le sigo cobrando a uno de los cnyuges, al que haya contrado la obligacin. En el caso de Conavi el plazo est a favor de los dos, es en beneficios del acreedor y del deudor y por tanto tiene que ser acordado) 5. Formacin de hijuelas. Se llama hijuela el sealamiento de los bienes con que se van a cubrir los derechos en una particin, entonces hablamos de hijuela en la sociedad conyugal, en la sociedad patrimonial, en la herencia, en las liquidaciones de sociedades comerciales, en la liquidacin de una comunidad. El sealamiento de los bienes con que vamos a pagar los derechos en las particiones. Entonces decimos: A la seora Mara, despus de todas esas cuentas, hay que darle $60000.000.oo. Hijuela, para pagarle esa plata le vamos a dar un carro que vale $10000.000.oo, unas acciones que valen $15000.000.oo, un dinero en efectivo que vale $5000.000.oo y un apartamento que vale $30000.000.oo; derecho: $60000.000.oo, bienes adjudicados: $60000.000.oo. 6. Formalizacin de la particin. Se formalizan las particiones de sociedad conyugal de dos maneras:

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

48

Hctor Alonso Dederl Escalante


a) Mediante otorgamiento de escritura pblica, caso en el cual la particin proviene del comn acuerdo de los cnyuges o de la decisin de un tercero sealado por los cnyuges. (En la formalizacin va todo, no solo las hijuelas) &&& b) Mediante sentencia de juez que aprueba la particin que hace un perito, o la que hacen las partes o un tercero nombrado por ellos o ante el juez. 7. Si hay bienes sometidos a registro hay que llevar la formalizacin, sea la escritura o la sentencia, a la Oficina de Registro, previos los pagos de anotacin y registro. Si la particin se hizo ante juez, adems del registro o no habiendo registro, porque los bienes no eran de aquellos que se registran, todo el expediente formado en ese proceso hay que protocolizarlo y esto es llevarlo a una notara para que el notario lo guarde y expida una escritura pblica, porque es en las notaras donde se expide copias de las particiones, en los juzgados no queda ni sucesiones, ni liquidaciones de sociedades conyugales, ese archivo est en las notaras. Si yo hago el trmite ante notario ya est la escritura, es una sola. (Si hay un embargo de un tercero tengo que cancelarlo [pagando] para poder partir. El embargo es la medida por excelencia, pues me pone el bien fuera del comercio) EJEMPLO Si Mara se casa civilmente en Colombia con Pedro el 1 de enero de 1990 y se divorcia el 3 de diciembre del 2004, al momento de la disolucin de la sociedad conyugal hay los siguientes bienes: Un apartamento a nombre de Pedro, comprado el 1 de marzo de 1998, en cuya escritura se dice que est reemplazando una finca que Pedro haba comprado en 1980, finca que l vendi en 1997 por $120000.000.oo, y compr este apartamento en $200000.000.oo, la finca le haba valido $80000.000.oo y el apartamento vale hoy $250 millones. Aparece un carro a nombre de Pedro que recibi en la sucesin de un amigo, que fue adjudicado en $22 millones de pesos y hoy vale $18 millones. Pedro debe $8 millones de una liposuccin que se hizo. Mara tiene una finca que vale hoy $300 millones y que ella tena al momento de casarse con un valor de $180 millones y Mara le hizo una va

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

49

Hctor Alonso Dederl Escalante


de penetracin a esa finca que le vali $25 millones y por esa va el precio aument de $180 a valer $300 millones de pesos. Aparecen unas acciones en Coltejer, 100 mil acciones que valen hoy $100 millones de pesos y al momento de casarse valan $60 millones de pesos. Mara tiene en un fondo de pensiones un ahorro (es una ahorro particular) de $4 millones de pesos y tiene en el fondo de cesantas tiene $120 millones de pesos correspondientes a las cesantas causadas entre 1983 y 1995, a razn de $10 millones por ao. Mara debe en la Riviera una factura de cosmticos por $6 millones de pesos. Vamos a liquidar esa sociedad conyugal siguiendo todos los pasos y no haciendo indexacin, vamos a manejar teora nominalista. DESARROLLO 1. Activo Bruto es igual a haber relativo ms haber absoluto. Pedro: a) El apartamento de Pedro: Se analiza la subrogacin, en una de las escrituras no se dijo nada, como no qued constancia en ambas ese bien es de la sociedad conyugal y va al HABER ABSOLUTO. Qu precio le ponemos? Se pone el valor que tiene hoy, es decir $250 millones de pesos. (Si hubieran dejado las constancias tendramos que manejar esos valores). Pero ojo, Ese bien es de la sociedad conyugal, pero qu pasa con el bien que l vendi? Cuando no hay subrogacin se aplican las reglas (La sociedad conyugal le queda debiendo el valor del bien propio que enajen, artculo 1790 del Cdigo Civil) y por tanto le debe la sociedad conyugal a l $120 millones y esto va a ser un PASIVO INTERNO. b) El carro que recibi en la sucesin: Va al haber relativo (aquellos bienes que muebles que son de la sociedad conyugal pero que respectos de ellos la sociedad conyugal le queda a deber al cnyuge el valor que tenan cuando ingresaron) y ese haber relativo es por $18 millones y se le queda debiendo a Pedro $22 millones, por que la sociedad conyugal queda debiendo es el valor del bien que tena cuando ingres. Mara: a) La finca: Es un bien propio. La diferencia del valor es de la sociedad conyugal o es de ella? El Cdigo Civil dice a cerca de las mejoras (Artculo 1802)

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

50

Hctor Alonso Dederl Escalante


Cdigo Civil. ART. 1802.Se le debe asimismo recompensa por las expensas de toda clase que se hayan hecho en los bienes de cualquiera de los cnyuges, en cuanto dichas expensas hayan aumentado el valor de los bienes, y en cuanto subsistiere este valor a la fecha de la disolucin de la sociedad; a menos que este aumento de valor exceda al de las expensas, pues en tal caso se deber slo el importe de stas.

Mara le debe a la sociedad conyugal $25 millones porque el aumento del valor del bien excede el valor de las expensas. Es una recompensa, le debe Mara a la sociedad conyugal. (Si no fuera as le debera el valor del aumento, como si por ej. La misma finca por esa inversin costara hoy $200 millones de pesos, en este caso el aumento sera apenas de $20 millones y como no excede el valor de las expensas solo le debe a la sociedad conyugal el aumento, es decir, los $20 millones de pesos). A dnde va esa recompensa? Como es una recompensa positiva va en el haber absoluto, porque son bienes muebles a ttulo a oneroso y por tanto van al haber absoluto. b) Las acciones: Son bienes muebles y por tanto van al haber relativo porque las tena al momento de casarse y van por $100 millones de pesos; y lo que valan al momento de casarse y que ahora se lo debe la sociedad conyugal es una recompensa que va al pasivo interno por valor de $60 millones de pesos. Todo bien que vaya al haber relativo genera automticamente una recompensa a favor de cnyuge y es por el valor que tenan esos bienes al momento de ingresar o de casarme. c) El ahorro del fondo de pensiones: El artculo 1781 del Cdigo Civil.
Cdigo Civil. ART. 1781.El haber de la sociedad conyugal se compone: 1. De los salarios y emolumentos de todo gnero de empleos y oficios devengados durante el matrimonio. 2. De todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros de cualquiera naturaleza que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios de cada uno de los cnyuges y que se devenguen durante el matrimonio. 3. Del dinero que cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio, o durante l adquiriere, obligndose la sociedad a la restitucin de igual suma. 4. De las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cnyuges aportare al matrimonio, o durante l adquiere (sic); quedando obligada la sociedad a restituir su valor segn el que tuvieron al tiempo del aporte o de la adquisicin. Pero podrn los cnyuges eximir de la comunin cualquiera parte de sus especies muebles, designndolas en las capitulaciones, o en una lista firmada por ambos y por tres testigos domiciliados en el territorio. 5. De todos los bienes que cualquiera de los cnyuges adquiera durante el matrimonio a ttulo oneroso. 6. De los bienes races que la mujer aporta al matrimonio, apreciados para que la sociedad le restituya su valor en dinero. Se expresar as en las capitulaciones matrimoniales o en otro instrumento pblico otorgado al tiempo del aporte, designndose el valor, y se proceder en lo dems como en el contrato

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

51

Hctor Alonso Dederl Escalante


de venta de bienes races. Si se estipula que el cuerpo cierto que la mujer aporta, puede restituirse en dinero a eleccin de la misma mujer o del marido, se seguirn las reglas de las obligaciones alternativas.

(El derecho de la pensin no hacen parte de la sociedad conyugal, pero las pensiones que se causan son de la sociedad conyugal) Estos ahorros van al haber absoluto porque son bienes muebles adquiridos a ttulo gratuito. d) Cesantas: Son bienes muebles a ttulo oneroso. $70 millones van al haber relativo porque ese es un bien mueble que ella tena al momento de casarse y de una vez poner en el pasivo, porque es que la sociedad conyugal le va a quedar debiendo a esa seora $70 millones. Y $50 millones que van al haber absoluto y este no genera pasivo interno porque va al haber absoluto. Tenemos el activo analizado y organizado. La pensin que se causa durante la sociedad conyugal es de la sociedad conyugal por mandato expreso del artculo 1781 del Cdigo Civil, pero el derecho a la pensin es de cada uno. Por el hecho que se disuelva mi sociedad conyugal no quiere decir que la pensin que yo tengo la parta con mi mujer, el derecho a la pensin; pero todo lo que se cause hasta hoy es de la sociedad conyugal, porque es un bien mueble adquirido a ttulo oneroso. Si esas mesadas se gastaron no hay bienes para inventariar. En el caso del ejemplo estamos hablando de un fondo de pensiones voluntarios. Tenemos el haber absoluto y haber relativo, que viene a ser el activo bruto. ANLISIS DEL PASIVO El pasivo externo: Analizamos si estos dos pasivos externos son de la sociedad conyugal: Pedro debe $8 millones de una liposuccin que su hizo y Mara debe en la Riviera de una factura de cosmticos por $6 millones. Los cosmticos son un elemento de uso personal y si la ley ha dicho que los elementos de uso personal son propios, la deuda que se tenga es propia y no es de la sociedad conyugal. Con la liposuccin, (La jurisprudencia ha entendido que todas las deudas de cirugas si son solo estticas son personales, si son

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

52

Hctor Alonso Dederl Escalante


reconstructivas y obedecen a algn tratamiento orgnico y an psquico seran de la sociedad conyugal, pero si responden slo al concepto de esttica se consideran que son propias. Entonces consideramos que son propios, luego no tenemos pasivo externo. Pasivo interno: Primero las del haber relativo. Respecto del carro se debe $22 millones, la sociedad conyugal se lo debe a Pedro. Las acciones valan $60 millones al momento de casarse, entonces la sociedad conyugal le debe a Mara esos $60 millones de pesos. Las cesantas. La sociedad conyugal le debe a Mara 7 aos, o sea $70 millones de pesos (Cuando ella se cas tena ya acumulado 7 aos y es a razn de $10 millones por ao, ella tena como de ella un bien mueble de $70 millones, entra a la sociedad conyugal y cuando va a disolver esas cesantas ya valen $120 millones, porque los 5 aos que dur casado valen $50 millones y son del haber absoluto. Qu otras recompensas a favor de los cnyuges tenemos? A Pedro la sociedad conyugal le debe $120 millones, pues en esa cantidad vendi. (Frente a las mejoras de la finca de Mara: La ley dice que como el bien es propio los aumentos siguen siendo del titular del bien a menos de que se haya hecho una mejora y esa mejora haya valorizado el bien. Si a aumentado ms que lo invertido slo se debe lo invertido) Ese pasivo suma $ 272 millones de pesos. El tercer paso, es restar pasivo menos pasivo. $517 menos $272 millones, lo que nos arroja la suma de $245 millones de pesos y esto lo dividimos por dos (2) y da la suma de $122500.000.oo, esto le corresponde a cada cnyuge por gananciales. El curato paso, el ajuste patrimonial. A mara qu le corresponde? Le corresponde por gananciales la suma de $122500.000.oo; la sociedad conyugal le debe $130 millones que se deben sumar, dando hasta ahora $252.5 millones. Menos lo que ella le debe a la

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

53

Hctor Alonso Dederl Escalante


sociedad conyugal, que en el ejemplo es una recompensa que est en el haber absoluto y es la suma de $25 millones de pesos. Todo esto nos da $227500.000.oo, esto es lo que le corresponde a Mara. A Pedro qu le corresponde? La sociedad conyugal le debe $120 millones ms $22 millones del carro, da la suma de $142 millones. No le debe nada a la sociedad conyugal. Esta suma ms los gananciales de l, $122500.000.oo, nos da $ 264.500.000.oo. Quinto paso, la formacin de la hijuela. Vamos a pagarle a doa Mara $227.500.000.oo. (Esto se debe hacer de comn acuerdo [si no hay acuerdo el partidor establecer este punto] y uno debe tener presente que es mejor entregarle a doa Mara lo que aparece a nombre de ella). Aparecen a nombre de ella unas acciones por $100 millones, entonces entregumosle esto y tambin el ahorro que tiene en la cesanta por valor de $120 millones; lo del fondo del ahorro de pensiones $4 millones; Y con el resto que es $3.5 millones, es decir lo que le falta para completar sus $227.500.000.ooo, lo buscamos en los bienes del marido para ajustar. Podemos decir por ejemplo que le damos un derecho en el carro o en el apartamento y sera el equivalente a los $3.5 millones de pesos. Vamos a pagarle a don Pedro $264.500.000.oo. Dmosle el apartamento de $250 millones y $14500.000.oo del derecho que queda en el carro. No quedaron bienes. Sexto paso. Formalizacin de la particin (Lo hacemos en teora) y Sptimo paso el registro si hay bienes sometidos a ello. Listo el ejercicio. Si hay pasivo externo, si hay terceros tienen que quedar bienes para pagar esos pasivos. Hay en la prctica un problema grave con la liquidacin de sociedad conyugal. Qu valores se manejan en la liquidacin de la sociedad conyugal?

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

54

Hctor Alonso Dederl Escalante


Si se maneja los valores comerciales no hay problema ninguno y se da ante el juez cuando las partes no se ponen de acuerdo en los valores porque el juez nombra un perito y este perito tiene que poner los valores comerciales. Tambin pueden manejarse los valores comerciales cuando las partes se ponen de acuerdo, pero en la vida prctica esto no se da, porque las partes por evitar pago de impuestos, por evitar mayores valores en la notara, para evitar mayores valores en el gravamen de registro, para evitar los gastos de registro o evitar ms honorarios o simplemente por razones de seguridad las partes utilizan valore no comerciales, que son inferiores y son por ejemplo: Los fiscales, los que se refieren a declaraciones de renta o los que se refieren a los avalos oficiales (Los inmuebles tienen valor fiscal llamado impuesto predial, en las secretaras de trnsito hay valores de los automotores, las acciones el gobierno tambin las tiene fijadas en un precio). Los no fiscales, que son manejados por las partes. Cunto vale la finca? La finca vale $250 millones, pero la declaracin de renta dice que vale $37 millones, entonces manejemos estos $37 millones. Cuando las partes deciden manejar valores diferentes a los comerciales para evitar perjudicar a uno de los partcipes hay que hacer dos trabajos de liquidacin. Una liquidacin con los valores no comerciales y que es la que se va a presentar; y una liquidacin privada con los valores comerciales, para que privadamente se establezca la manera cmo se van a hacer los ajustes. Si esto no se hace uno de los cnyuges va a salir engaado. Los terceros frente a una particin cuando se sienten afectados, tienen accin para demandar la simulacin.

EJEMPLO CON PASIVO EXTERNO Al momento del divorcio aparecen los siguientes bienes: En cabeza de Lus: Un telar, que Lus hered de su padre estando casado, la adjudicacin de ese telar se la hicieron en $30 millones de pesos y ese telar vale hoy $42 millones de pesos. Aparece un apartamento que vale hoy $132 millones de pesos, que Lus compr estando casado y en la escritura de adquisicin dice: Que est vendiendo unas libras esterlinas del tesoro

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

55

Hctor Alonso Dederl Escalante


que l encontr en el cerro Pipint, que esas libras esterlinas las vende en esa misma escritura por $40 millones de pesos y est comprando ese apartamento por $76 millones de pesos. A nombre de Lus hay una factura de los gastos de entierro de su madre ($4 millones de pesos), que habitaba con Lus. En cabeza de Ana: Tres (3) carros, uno que tena antes de casarse y que hoy vale $18 millones y cuando se cas vala $30 millones. Otro carro que recibi el da de la madre como regal la familia y que hoy vale $20 millones y cuando se lo regalaron vala $25 millones de pesos; y el otro carro lo recibi como pago de la indemnizacin que por accidente de trnsito le pag el causante de la lesin, indemnizacin que era de $30 millones de pesos y el carro hoy vale $21 millones de pesos. Ana est debiendo la universidad segundo semestre de ella, por valor de $4200.000.oo y est debiendo $3500.000.oo de un regalo que ella le hizo a un amigo muy querido. 1. HABER ABSOLUTO Y HABER RELATIVO Lus: El telar. Es un bien mueble adquirido a ttulo gratuito durante la vigencia y entra por tanto al haber relativo. Hoy vale $42 millones y ese valor es el que entra a la sociedad conyugal. Pero sabemos que todo bien que vaya al haber relativo y que va por tanto al pasivo interno y en este caso es el valor que tena ese telar cuando ingres, es decir, $30 millones de pesos. El apartamento. En este caso no hubo subrogacin porque no dej constancia expresa de que es para reemplazar esas libras esterlinas. Y entonces el apartamento va al haber absoluto y su valor actual es de $132 millones de pesos. Pero Lus sali de un bien propio y vamos al pasivo interno, donde la sociedad conyugal le debe la suma de $40 millones de pesos. Ana: Primer carro: Va al haber relativo en suma de $18 millones de pesos. Y la sociedad conyugal le debe a ella la suma de $30 millones de pesos. Segundo carro: Es de ella y no entra a la sociedad conyugal. Tercer carro: Es bien mueble adquirido a ttulo oneroso y durante la vigencia, por lo que va al haber absoluto, en valor de $21 millones de pesos

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

56

Hctor Alonso Dederl Escalante

(El pasivo interno est conformado o por lo que le debo al haber relativo o por otras recompensas) PASIVO EXTERNO: Lus: Los gastos del entierro. La regla es que se deben los gastos de alimentos para las personas que conviven con los cnyuges y esos gastos de entierro se han mirado siempre en Colombia como propios de la salud, en el tem de salud. Entonces la sociedad conyugal debe esos gastos de entierro. Pasivo externo y es por la suma de $4 millones de pesos. Ana: Pago de la universidad. Eso hace parte de alimentos y por tanto la sociedad conyugal los debe por $ 4200.000.oo. El regalo del amigo muy querido. Este es de ella exclusivamente. Se procede a sumar. El activo bruto es sumar $60 millones (valor del haber relativo) y $153 millones (valor del haber absoluto) y nos da: $213 millones de pesos (ACTIVO BRUTO). El pasivo externo que arroja $8200.000.oo, ms el pasivo interno que da $100 millones de pesos y por consiguiente el pasivo bruto es de $108200.000.oo. Ahora al buscar gananciales es restar de $213000.000.oo la suma de $108200.000.oo, dando como resultado la suma de $104800.000.oo, que dividido por dos me da $52400.000.oo, que es lo que le corresponde a cada uno. Ahora vamos a hacer el ajuste: Qu le toca a Lus? Gananciales $52400.000.oo Recompensas 70000.000.oo Total $122400.000.oo Qu le toca a Ana? Gananciales Recompensas Total $52400.000.oo 30000.000.oo $82400.000.oo

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

57

Hctor Alonso Dederl Escalante


A los terceros la sociedad conyugal les debe la suma de $8200.000.oo. Ahora las hijuelas. A Lus: Bienes por $122.400.000.oo. Le damos el telar por $42 millones de pesos. Le damos un derecho en el apartamento por $80400.000.oo (En el apartamento queda todava $51600.000.oo) A Ana le damos el resto del apartamento, es decir la suma de $51600.000.oo; le damos para ajustarle el tercer carro que es por $21 millones; y le ajustamos del primer carro lo que le falta, es decir un derecho sobre este carro por valor de $9800.000.oo. Y lo que sobra es igual al pasivo externo, es decir la suma de $8200.000.oo. Ahora viene el cuento, Qu hacemos con los terceros? Y les planteamos todas las alternativas. Bien sea que reciban el derecho en el carro o que uno de los cnyuges acepte quedarse con el derecho del carro y asumir el pasivo externo con esos terceros.

11. EFECTOS CIVILES DE CARCTER PERSONAL Hacer parte de la comunidad domstica, convivir. Convivir, cohabitar, dbito conyugal Respeto y ayuda mutua, solidaridad Otros
ART. 115.El contrato de matrimonio se constituye y perfecciona por el libre y mutuo consentimiento de los contrayentes, expresado ante el funcionario competente, en la forma y con las solemnidades y requisitos establecidos en este cdigo, y no producir efectos civiles y polticos, si en su celebracin se contraviniere a tales formas, solemnidades y requisitos. Adicionado. L. 25/92, art. 1. Tendrn plenos efectos jurdicos los matrimonios celebrados conforme a los cnones o reglas de cualquier confesin religiosa o iglesia que haya suscrito para ello concordato o tratado de derecho internacional o convenio de derecho pblico interno con el Estado colombiano. Los acuerdos de que trata el inciso anterior slo podrn celebrarse con las confesiones religiosas e iglesias que tengan personera jurdica, se inscriban en el registro de entidades religiosas del *Ministerio de Gobierno, acrediten poseer disposiciones sobre el rgimen matrimonial que no sean contrarias a la Constitucin y garanticen la seriedad y continuidad de su organizacin religiosa. En tales instrumentos se garantizar el pleno respeto de los derechos constitucionales fundamentales.

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

58

Hctor Alonso Dederl Escalante


De conformidad con el artculo 115 del Cdigo Civil el matrimonio produce unos efectos civiles que pueden ser o de carcter patrimonial, ya vistos, o que pueden ser de carcter personal que es los que vamos a ver. La casi totalidad de autores sealan que esos efectos civiles se contraen a tres grupos: Convivir, esto es, hacer parte de la comunidad domstica; Cohabitar, esto es, cumplir con el dbito conyugal, tener relaciones sexuales con el otro; y el respeto y la ayuda mutua o lo que se llama el efecto de solidaridad. Unos autores, la minora, entre ellos Arturo Valencia Zea, sostienen que hay otros efectos diferentes a los enunciados, como son por ejemplo, el efecto de estado civil, el efecto de relaciones de amor y las relaciones de honor conyugal (tres efectos que la mayora de autores no refieren al analizar artculo 115 del Cdigo Civil). Todos los efectos, sea que aceptemos o no aceptemos lo que la minora dice, hoy se dan en Colombia bajo el concepto de igualdad, libertad, dignidad y libre desarrollo de la personalidad. Ello significa que en la relacin matrimonial, marido y mujer son pares, son iguales, esto por lo menos en la teora jurdica. Tambin en teora se expresa que cada cnyuge es libre en el sentido de que con el matrimonio no pierde el derecho a ejercer la libertad que la Constitucin Poltica consagra, en todos sus aspectos, libertad de expresin, libertad de pensamiento, libertad religiosa, etc. La dignidad pasa por el respeto, por la individualidad del otro. El trato, los efectos entre cnyuges tienen que tener en cuenta que la relacin se da entre personas y como tal hay que respetar la personalidad del otro, cuando no se respeta la libertad del otro hay una relacin indigna. Esos efectos deben darse, deben cumplirse permitiendo que cada cnyuge pueda lograr lo que establece el artculo 16 de la Constitucin Poltica, que es el libre desarrollo de la personalidad, en sentido sociolgico y en sentido psicolgico que es el concepto de personalidad que maneja el artculo 16 de la Carta, porque la personalidad jurdica como tal no pasa por un libre desarrollo, se tiene o no se tiene. El libre desarrollo implica que yo pueda ser digno, que pueda ser libre y que yo sea igual, esto no son situaciones independientes. Estas afirmaciones que hoy suenan un poquito absurdas, hay que recalcarlas porque hubo una poca en nuestra historia donde esos efectos

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

59

Hctor Alonso Dederl Escalante


civiles no se daban con estos principios sino que el marido era amo y seor de las relaciones jurdicas matrimoniales, pues la mujer al casarse caa en un estado de incapacidad, entonces no eran iguales, la mujer estaba sometida al marido, no haba libertad, porque sino hay igualdad no puede haber libertad, no haba trato de persona, la mujer se miraba en una esfera de inferioridad, pero la ley 28 de 1932 rompi eso y hoy es declaracin mundial de que esas relaciones deben pasar por ah. En qu consiste ser parte de la comunidad domstica? En convivir y el convivir consiste en participar de un lugar comn que se conoce jurdicamente como el hogar domstico, el lugar que se comparte con la pareja y cuando hablemos de familia por descendencia: que se comparte con los hijos; pero como estamos hablando de la pareja, hay hogar cuando esa pareja tiene un lugar comn. Lugar donde se satisface las llamadas necesidades primarias del hombre, donde el hombre se alimenta, donde el hombre reposa, donde vive su intimidad. Entonces un efecto del matrimonio es que marido y mujer asumen ese compromiso, de tener un lugar para compartir, que no tiene que ser permanente, porque entonces no se podran casar los agentes viajeros, los futbolistas. Lo que se busca es que haya un lugar comn, para que cuando el tiempo lo permita all se puedan satisfacer esas necesidades. Dentro de esa convivencia hay un aspecto que el legislador separa para darle un tratamiento especial, porque tambin hace parte de la convivencia la relacin sexual, pero el legislador lo separa por su importancia y es lo que se conoce con el nombre del efecto de cohabitacin, cohabitar o dbito conyugal. Del matrimonio surge el deber y el derecho recproco, donde el hombre se compromete a satisfacer sus necesidades sexuales con su mujer y slo con su mujer y a la vez la mujer se compromete a satisfacer sus necesidades sexuales con el marido y slo con su marido. De qu forma y manera se cumple con ese efecto conyugal? En la forma y la manera que la pareja determine cumplirlo, no hay reglas generales para determinar cuando se cumple con el dbito conyugal. (Vamos a ver que el incumplimiento de estos efectos son las causales de divorcio, por eso estamos viendo esto para pasar en seguida a decir Qu pasa cuando se incumplen con los efectos civiles de carcter personal?, vamos a ver que todas son las causales de divorcio) La ley impone la obligacin y el derecho de cohabitar con su marido, pero no dice si diario, da de por medio o cada

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

60

Hctor Alonso Dederl Escalante


8 das. Cuando un cnyuge demanda al otro por incumplimiento, lo primero que el juez tiene que establecer es cul es el cdigo que ellos, los cnyuges, tienen establecido. El juez tiene que buscar en la comunidad donde est e indagar cada cuanto tiene relaciones sexuales una pareja en esa comunidad. Es hacer un sondeo y establecer la frecuencia, pero sabiendo que no hay una regla precisa sino que cada caso en concreto tiene que ser analizado y no solamente en la temporalidad sino tambin en la forma, en la manera. Puede haber un cnyuge que demanda al otro por incumplimiento del dbito conyugal porque rechaza las relaciones anales y el juez no le queda ms remedio que averiguar si en ese cdigo de esa pareja las relaciones anales estaban establecidas. Esto no es fcil, es muy difcil en la prctica. El respeto y la ayuda mutua, lo que se ha denominado solidaridad, son los aspectos no econmicos de ayuda al otro. Cuando uno contrae matrimonio las mujeres se quejan de que sus cnyuges son poco afectuosos. Ese respeto y esa ayuda mutua es acompaar al otro en las cosas no patrimoniales, no econmicas, tanto de felicidad como de tristeza. En eso la epstola de San Pablo da ejemplo, cuando al sealar la unin de la pareja seala siempre que es para acompaarse en lo positivo y en lo negativo, en la tristeza, en la alegra, en la salud, en la enfermedad. Es entonces estar siempre acompaando al otro en las esferas no patrimoniales. Valencia Zea y otros autores en Colombia dicen que del matrimonio surgen otros efectos y por lo menos hay uno que se debe reconocer que s y es el estado civil, que si bien es cierto no est regulado en el libro primero, cuando hablamos de los efectos del matrimonio, pero cuando vamos al reglamento del estado civil, cuando vemos el decreto que regula el estado civil (Decreto 1250 de 1970), donde dice precisamente que uno de los estados civiles es el de casados. El estado civil de casado es un efecto del matrimonio y significa que frente a esa institucin del matrimonio marido y mujer dicen: Estamos inmersos en la institucin, que hacemos parte. Valencia Zea afirma que hay un efecto del matrimonio que es el de que la pareja se ame recprocamente y ese cuento no lo cree sino l. No puede establecerse que el amor sea un acto obligatorio y por el hecho de que no haya amor no se acaba el matrimonio. Cuntas parejas se casan sin amarse? Por mil razones. A cuntas se les acaba el amor? Cuntas parejas se aman y no estn casadas?. Por eso la jurisprudencia, lo veremos en la filiacin, ha dicho que entre padres e hijos no se puede obligar a amarse, lo mismo entre marido y mujer, nadie puede obligar al otro

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

61

Hctor Alonso Dederl Escalante


a que lo ame, esa es una aspiracin de algn sector de la doctrina que considera que en el matrimonio se deben amar, pero no pasa de ser un simple deseo. El honor conyugal es un efecto civil relacionado con el respeto y as lo ha entendido la jurisprudencia siempre, que entre el respeto al otro est el honor conyugal, que consiste en el deber que tiene cada cnyuge de comportarse como se comportan las personas casadas. Se falta al honor conyugal cuando cada cnyuge o uno de ellos se comporta a la comunidad como si no estuviera casado, como un soltero. No es suficiente decir que es soltero sino asumir y comportarse como soltero. Qu pasa cuando se incumple con estos efectos? El incumplimiento de estos deberes da lugar, si se cumplen las exigencias del legislador, al divorcio o a la cesacin de efectos civiles si es matrimonio religioso, o a la separacin de cuerpos sino se quiere romper el vnculo o a la separacin de bienes. Incumplir con estos deberes pone al cnyuge que padece el incumplimiento en la posibilidad de solicitar la modificacin de la relacin jurdica. Marido que incumple pone a su mujer en la posibilidad de que ella solicite al juez que modifique la relacin jurdica matrimonial. En Colombia, hoy, el divorcio slo pasa por juez; la cesacin de efectos civiles, por juez; la separacin de cuerpos, por juez; la separacin de bienes, puede ser por juez o ante notario, pero el notario exige mutuo acuerdo de los cnyuges. El marido que incumple queda sometido a que la mujer decida si demanda o no la afectacin del vnculo y esas afectaciones pueden ser: Si es matrimonio civil que pidan el divorcio; si es matrimonio religioso que pida la cesacin de efectos civiles, que es el equivalente al divorcio o que en ambos se pida la separacin de cuerpos; o que se pida la separacin de bienes. (Nosotros ya miramos la separacin de bienes cuando hablamos de sociedad conyugal, nos vamos a ocupar de estudiar el divorcio y al estudiarlo queda estudiada la cesacin de efectos civiles, porque es la misma institucin, lo nico que vara es que el divorcio lo pregono de un matrimonio civil y la cesacin de efectos civiles de un matrimonio religioso)

12. DIVORCIO El divorcio es la manera jurdica de romper el vnculo matrimonial ante el

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

62

Hctor Alonso Dederl Escalante


incumplimiento de los deberes que la ley le impone a cada cnyuge. Hoy en Colombia ese rompimiento tiene que ser siempre judicial, hubo una poca en que uno poda romper el vnculo por va notarial cuando era de mutuo acuerdo, hoy no, hoy siempre tenemos que ir ante el juez, pero si hay mutuo acuerdo para romper ese vnculo, la va procesal es la jurisdiccin voluntaria, porque no hay pretensin resistida, pero si no hay mutuo acuerdo sino que es contenciosa la litis, en el sentido amplio de litis, la va es un proceso verbal de doble instancia. (Procesos de jurisdiccin voluntaria es cuando hay mutuo acuerdo y son aquellos que no tiene pretensin resistida [Ni es jurisdiccin, ni es voluntaria]). Es el juez de familia en primera instancia y Sala de Familia de los Tribunales Superiores de Distrito que hacen la segunda instancia. El divorcio exige en Colombia probar una de las causales contempladas en el artculo 154 del Cdigo Civil, que ha sido modificado por el artculo 6 de la ley 25 de 1992.
ART. 154.Modificado. L. 1/76, art. 4. Modificado. L. 25/92, art. 6. Son causales de divorcio: 1. Las relaciones sexuales extramatrimoniales de uno de los cnyuges, *(salvo que el demandante las haya consentido, facilitado o perdonado)*. 2. El grave e injustificado incumplimiento por parte de alguno de los cnyuges de los deberes que la ley les impone como tales y como padres. 3. Los ultrajes, el trato cruel y los maltratamientos de obra. 4. La embriaguez habitual de uno de los cnyuges. 5. El uso habitual de sustancias alucingenas o estupefacientes, salvo prescripcin mdica. 6. Toda enfermedad o anormalidad grave e incurable, fsica o squica, de uno de los cnyuges, que ponga en peligro la salud mental o fsica del otro cnyuge e imposibilite la comunidad matrimonial. 7. Toda conducta de uno de los cnyuges tendientes a corromper o pervertir al otro, a un descendiente, o a personas que estn a su cuidado y convivan bajo el mismo techo. 8. La separacin de cuerpos, judicial o de hecho, que haya perdurado por ms de dos (2) aos. 9. El consentimiento de ambos cnyuges manifestado ante juez competente y reconocido por ste mediante sentencia. *NOTA: El aparte encerrado entre parntesis, numeral 1 del artculo 154 del Cdigo Civil, modificado por el numeral 1 del artculo 6 de la Ley 25 de 1992, fue declarado inexequible por la Corte Constitucional, mediante Sentencia C-660 de junio 8 de 2000. De otro lado, el numeral 6 del artculo 6 de la Ley 25 de 1992 ( artculo 154 del Cdigo Civil) fue declarado exequible mediante Sentencia C-246 de abril 9 de 2002, M.P. Manuel Jos Cepeda, "en el entendido que el cnyuge divorciado que tenga enfermedad o anormalidad grave e incurable, fsica o squica, que carezca de medios para subsistir autnoma y dignamente, tiene derecho a que el otro cnyuge le suministre los alimentos respectivos, de conformidad con los criterios expuestos en el apartado 7 de esta sentencia".

Esas causales del artculo 154 del Cdigo Civil, unas estn sometidas a caducidad y otras no. Las que estn sometidas a caducidad, obvio, hay que

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

63

Hctor Alonso Dederl Escalante


presentarlas para que prosperen, antes de que se de el fenmeno de la caducidad. Las que no estn sometidas a caducidad, en cualquier tiempo. Al repasar las causales del artculo 154 del Cdigo Civil, se observa que todas ellas se reducen al incumplimiento de los deberes, que ya nosotros vimos. Esa reglamentacin de la ley 25 de 1992 es de carcter casustico porque hubiera bastado que la norma dijera: Es causal de divorcio el incumplimiento de uno de los deberes conyugales, sin embargo la ley 25 fue analizando, caso por caso, lo que consider que eran los tpicos incumplimientos de los deberes conyugales. Vamos a analizar las causales de divorcio.

12.1. CAUSALES DE DIVORCIO Causal primera. Las relaciones sexuales extramatrimoniales. No es ms que el incumplimiento del deber de slo satisfacer las necesidades sexuales con el cnyuge. (Dijimos que la cohabitacin es satisfacer con el otro y slo con el otro las relaciones sexuales, yo puedo cohabitar con mi mujer y tener relaciones con otra, entonces no es que est incumpliendo la cohabitacin, porque la cohabitacin es tener relaciones con el otro. La fidelidad es el deber de slo tenerlas con el otro. Yo si tengo relaciones con mi mujer pero estoy faltando a la promesa, al deber de que slo con ella. Cohabitar es tener la relacin, pero el deber no se agota all solamente en tenerla, sino que es tenerla con el otro y slo con el otro tenerla slo con el otro es lo que se llama fidelidad) Qu son relaciones sexuales extramatrimoniales? La sexologa que es la ciencia que se ocupa de las relaciones sexuales admite diversas posturas, tesis, que tratan de explicar qu son relaciones sexuales extramatrimoniales. No hay en nuestra legislacin una definicin de relaciones sexuales extramatrimoniales. Los jueces se mueven en estas tesis y posturas conceptuales. Hay una postura, la ms extrema, que dice: Slo son relaciones extramatrimoniales aquellas donde hay penetracin del pene en vagina con eyaculacin, lo que se ha denominado vello coito (verdadero coito). Esta es la posicin ms extrema, si acogemos esta posicin hay una serie de comportamientos sexuales que no seran relaciones sexuales

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

64

Hctor Alonso Dederl Escalante


extramatrimoniales. Hay otra posicin que dice basta la penetracin de pene en vagina, sin necesidad de eyaculacin, lo que se se ha denominado en sexologa coito interruptus. Una tercera posicin sostiene que la relacin sexual extramatrimonial no exige penetracin sino todo comportamiento de contenido ertico con persona de diferente sexo. Hay otro corriente que dice: Todo comportamiento de contenido ertico con personas sin importar si son del mismo o diferente sexo. Otra dice: Todo comportamiento de tipo ertico en personas o cosas. Y entonces el marido dice: Mi mujer est incumpliendo el deber fidelidad, porque ella se comprometi que era slo conmigo y resulta que tiene a Pepe, que tiene pilas, que es de corriente. Otra corriente dice: Todo comportamiento ertico con personas, con cosas o solo. Todo comportamiento que excluya al otro y encontramos la masturbacin. Hay tesis que sostienen que todo comportamiento social que permita deducir, concluir que hay intimidades. Por ah anda nuestra Corte Suprema declarando que hay infidelidad cuando ese gerente en todas partes aparece con la secretaria y no con la mujer, en todos los ccteles, va de viaje y siempre con la secretaria. Entonces hay que saberse comportar. Infidelidad social ha dicho la Corte. Y viene la ms grave de todas: La infidelidad intelectual. Venga explique maestro esos poemas erticos Es para la mujer? Ella no tiene ojos verdes! Haciendo el amor le dijo el nombre de otra! (Hasta tesis no han llegado nuestras Cortes ni los tribunales) La Corte Suprema ha dicho el comportamiento social constituye relacin sexual extramatrimonial. Esta causal primera exige un elemento volitivo, culpa o dolo. Es lo que dicen los maridos: Hombre yo no quera pero me rogaron y me rogaron y cmo iba yo a quedar mal. Culpa maestro. (Aqu no manejamos el concepto de los tipos de culpa, aqu simplemente la ley dice que sea

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

65

Hctor Alonso Dederl Escalante


culposo o doloso) Esta causal es de muy difcil probanza, por eso el medio probatorio ms usual es el indicio (La gente cree que los indicios no son medios de prueba y los indicios son medios probatorios), no tienen que filmarlos en el acto mismo de contenido ertico, pero quien sea sorprendido entrando o saliendo de un motel (Iba a firmar un contrato a saludar al gerente). En la bigamia, con la que me cas por segunda vez, asum el deber de cohabitacin y estoy faltando a la primera. (La Corte declar inconstitucional una eximente que haba frente a esta causal, que deca que siempre y cuando no se haya perdonado, facilitado o consentido) El Cdigo Civil habla de relaciones sexuales extramatrimoniales (Plural). La Corte Suprema de Justicia ha interpretado que no se requiere dos o ms veces porque entiende que en una vez hay pluralidad. La relacin sexual de suyo implica pluralidad. Originalmente la ley permita proponer como excepcin a esta causal unas conductas del otro cnyuge como eran consentir, facilitar o perdonar, pero la Corte Constitucional declar esa parte de la norma contraria a la Carta, luego hoy no se puede excepcionar frente a la causal alegando esas conductas por parte del otro cnyuge. Esa causal primera est sometida a trmino de caducidad, lo que significa que hay que alegarla dentro de los trminos precisos que la ley seala. El Cdigo Civil dice que hay que alegar esa causal dentro del ao siguiente al momento en que se tuvo conocimiento de la causal, pero siempre y cuando no hayan transcurridos dos aos, contados a partir del hecho constitutivo de la causal. Hay un ao contado a partir del momento en que se entera, pero no puede alegarse si ya han transcurrido dos aos desde que ocurri el hecho que motiva la causal. Si a los dos aos se dio cuenta, borrn y cuenta nueva, no se puede alegar; y si se enter faltando un da para los dos aos, no tiene sino ese da para alegarla. Ej.: Pedro fue infiel el 1 de enero del ao 2004 y Mara se entera el 10 de marzo del 2004, Qu tiempo tiene Mara para alegar esa causal? Hasta el

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

66

Hctor Alonso Dederl Escalante


10 de marzo del 2005. Pero si Mara se entera el 2 de enero de 2006, puede alegar, no va a tener un ao para alegarla, porque la ley suscribi la causal a que no pasaran dos aos. En otras palabras, la causal de infidelidad se sanea por el tiempo si pasan dos aos de ocurrida y el otro cnyuge no la alega y cuando la conoce tiene un ao para alegarla siempre y cuando no sobrepase ese trmino de dos aos. Cuando la Corte declar inconstitucional esa parte de la norma se fundament diciendo que es una causal de orden pblico, que no se puede dejar al vaivn de las personas y que por ms que mi mujer consienta o facilite, yo estoy obligado a ser fiel. Cuando se presenta la caducidad, el juez rechaza in limine, porque de lo acompaado y lo afirmado deduce la caducidad. Si Mara al presentar la demanda no seala la fecha de la infidelidad, el demando puede proponer como excepcin la caducidad con el fin de sealar de que efectivamente hubo infidelidad pero ya caduc la accin y el juez dicta una sentencia absolutoria, pero tcnicamente debiera ser un inhibitorio, porque no hay que procesar. Si el demandado tampoco la alega, pero en el proceso se encuentra probada la caducidad, entonces el juez la declara de oficio, pues se trata de una excepcin de mrito. La excepcin en sentido tcnico es un hecho concomitante o posterior a la pretensin que tiene la virtud de destruir la pretensin. (En la teora general del proceso yo a la falta de competencia no la puedo llamar excepcin, porque si la teora dice que la excepcin es una circunstancia que destruye la pretensin yo no puedo decir que hay excepciones previas, hay excepciones previas en la ley, pero en la teora general del proceso es una contradiccin. Por ejemplo si las legislaciones fueran consecuentes con esto, se llaman correcciones o vigilancia del proceso, como en el caso de la legislacin italiana)

Sociedad Conyugal / Guillermo Montoya Prez

67