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Universidad Catlica

Argentina

Doctorado en Ciencias Jurdicas

Seminario

Derecho de la Integracin

Prof. Hernando Vicente Caardo

Parte I La Arquitectura Normativa Internacional 1. El Ordenamiento Jurdico de la Comunidad Internacional

Una visin realista del fenmeno jurdico, debe ir unida siempre a la base social sobre la cual este opera. En consecuencia si el derecho es el sistema que regula las relaciones de determinados individuos, hay que referirse primero a la Comunidad o Sociedad en la que los mismos estn insertos. La Comunidad Internacional es la base sobre la cual opera el Derecho Internacional .El mismo nace en su seno y se perfecciona dentro de ella, intentando organizarla por medio de un conjunto de normas que conforman el Derecho Internacional Pblico. El llamado Derecho Internacional General, dirigido a reglamentar las relaciones jurdicas que surgen entre los miembros o sujetos que la componen, surgir desde el momento que una Comunidad exige un ordenamiento constitutivo y regulador. Las nociones de Comunidad o Sociedad Internacional se distinguirn de acuerdo al mayor o menor grado de solidaridad que exista entre los miembros de las mismas. La Comunidad conformara a todos los miembros o sujetos de la misma que operan en su mbito, que es en principio universal. El trmino Sociedad en cambio, se reserva para aquellas Organizaciones Internacionales cuya creacin obedece a la voluntad comn de varios Estados, a travs de Tratados. La actual Comunidad Internacional posee vnculos tenues entre sus miembros, y en general carece de una autoridad centralizada. Sin embargo al mismo tiempo en el seno de la misma se van creando Sociedades que son las Organizaciones Internacionales. El nacimiento y la evolucin de la Comunidad Internacional se puede probar por dos series de motivos: En primer lugar se observa en forma emprica que entre los Estados hay una imposibilidad de estar aislados. Esto dar lugar a que entre los mismos surjan dos tipos de relaciones: de solidaridad y de conflicto. La existencia de relaciones Derecho Internacional Pblico. En segundo lugar la existencia de la Comunidad Internacional se prueba a travs de la evolucin histrica. Es esta una evolucin lenta y progresiva. Para la mayor parte de la doctrina el Derecho 2 provoca la formacin de una Comunidad, y como consecuencia la necesidad de un derecho para regularlas. El conjunto de normas que surgir es el

Internacional Contemporneo nace en 1648, con la llamada Paz de Westphalia, y el sistema que surge de ella, an sigue vigente. Todo sistema internacional implica una arquitectura normativa, que en parte es explcita, pero en parte es tcita y velada. Por muchos siglos esta arquitectura reflej y aun lo hace, la dominacin de la lgica de Westphalia. La misma est basada en la premisa de la primaca de los Estados soberanos como unidades territoriales. Cada Estado ejerca suprema autoridad sobre su territorio y respetaba el recproco derecho de los otros de hacer lo mismo. El Derecho Internacional contemporneo nace de esta promesa de igualdad formal, y la soberana se interpretaba entendiendo que los Estados no estaban sujetos a ningn deber legal que no hubieran aceptado voluntariamente. Aparece con Westphalia una disposicin a remover a la religin de una comunidad como parte del contexto internacional, y esta tendencia a la secularizacin ser reconceptualizada por Hobbes. Esto tendr tres grandes consecuencias: la primaca del Estado territorial, la secularizacin de las relaciones polticas entre los Estados, y por ultimo la misin del Occidente de dominar a los pueblos atrasados, con su ciencia y su tecnologa. En el Siglo XX se produjo un notable intento de cambio, que consisti en el paso a las instituciones. Primero la Liga de las Naciones y luego la Organizacin de Naciones Unidas, fueron respuestas a las fallas de la diplomacia tradicional, si bien no tuvieron el xito esperado. Sin embargo, si se lo examina bien, el fenmeno de las Organizaciones Internacionales, es una extensin de la lgica de Westphalia, ya que slo los Estados son miembros y los principios de igualdad soberana y de no intervencin quedan afirmados. Tal es as que la sumisin de cuestiones a la Corte Internacional de Justicia es voluntaria. Adems los fondos provienen de los Estados y no se les permiti a estas organizaciones desarrollar sus capacidades propias en lo referente al mantenimiento de la paz estructura de seguridad colectiva. Al darles a ciertos Estados la calidad de miembros permanentes del Consejo de Seguridad, dotados de poder de veto, y otorgarle a la Asamblea un rol de recomendacin, es evidente una decisin de otorgar a un grupo de Estados una posicin dominante con la autoridad de decidir y la capacidad de bloquear. Esta situacin, durante los aos de la Guerra Fra, envi a la O.N.U. a los confines de su funcin en lo referente a la paz y seguridad internacional, siendo su rol en la actualidad, el de un actor secundario. Sin perjuicio de volver con posterioridad a analizar el sistema de Westphalia, la Comunidad Internacional que surge de ese sistema tiene una estructura con caractersticas bien particulares. Estas son en primer lugar una composicin preferentemente interestatal, ya que los miembros ms importantes son los Estados. En segundo lugar su estructura es paritaria, ya que no existe una 3 generando una

instancia superior frente a la cual los Estados estn en relacin de subordinacin. Esta caracterstica es esencial para la comprensin de este ordenamiento. Siendo entonces una Comunidad con pocos sujetos si se la compara con los ordenamientos internos, y teniendo una estructura casi inorgnica y altamente descentralizada; surge como consecuencia que los Estados Organizaciones para la gestin de sus intereses colectivos y permanentes. han tendido a crear

Definicin y Caracteres del Derecho Internacional Pblico. En sentido amplio el Derecho Internacional General es el conjunto de normas que se agrupan en un sistema para formar el ordenamiento jurdico de la Comunidad. Esta definicin va a requerir algunas precisiones. A. B. C. El Ordenamiento Jurdico, no es una serie de normas aisladas, sino un conjunto o sistema. El referido Ordenamiento esta dirigido a los sujetos que forman la Comunidad, que El Derecho Internacional est formado por aquellas normas que se encuentran en vigencia.

bsicamente son los Estados y en menor medida las Organizaciones Internacionales. Esto lleva a considerar que el Derecho Internacional no es un producto inalterable, si bien en muchos casos sus transformaciones son ms lentas que lo que la realidad requiere. D.Por ltimo al ser el Derecho Internacional algo en transformacin, se debe acentuar la nota de historicidad. En consecuencia se debe considerar a este Derecho como el conjunto de normas vigentes que en un determinado momento rigen a los Estados y dems sujetos. Aqu aparece la cuestin de gran importancia en esta disciplina que es la del derecho nter temporal. Funcin del Derecho Internacional La funcin del sistema es la de reglamentar las relaciones entre los sujetos de la Comunidad, pero solo aquellas que sean susceptibles de formacin jurdica. Esto significa que no todas las relaciones entre Estados son jurdicas, y que tampoco todas estarn reguladas por el Derecho Internacional. La funcin primordial del Derecho Internacional ser la de delimitar y ordenar los mbitos de competencia de los Estados entre s y con respecto a mbitos no sometidos a jurisdiccin estatal. Seria incompleto sin embargo afirmar que solo el Derecho Internacional General opera dentro del mbito de la Comunidad de Estados. Al lado de este existe un Derecho Internacional cuya vigencia es ms limitada, quizs solo a dos Estados o a un grupo de ellos y que es conocido como Derecho Internacional Particular La forma de crearlo es generalmente a travs de Tratados bilaterales. Un 4

ejemplo de Derecho Internacional Particular, es el Derecho creado a travs de las Organizaciones Internacionales, sociedades particulares dotadas de sus propios ordenamientos jurdicos. El Criterio de Legitimidad de las Normas Internacionales. Una regla o un grupo de ellas, exigen para que el cumplimiento de las mismas sea exitoso que haya una percepcin de legitimidad en relacin a las mismas. La legitimidad significa la cualidad de una norma, que se deriva de la percepcin por parte de aquellos a quien va dirigida, de que la misma ha sido creada de acuerdo a un proceso correcto.El proceso no incluye solo su caracterstica de fuente formal, sino otros elementos sociales y polticos. La legitimidad as estar atada a cuatro indicadores: el pedigre, la determinacin, la coherencia y la adhesin. El pedigre es la profundidad o antigedad de la misma norma dentro de un contexto histrico. La determinacin, es la habilidad de la norma de ser clara, de comunicar.La coherencia es su conexin a otras reglas; y la adhesin es la conexin vertical con una jerarqua normativa, que culmina en una ltima regla de reconocimiento.Esta ltima regla ser la que corporeiza los principales valores de una comunidad. Si una regla tiene estas cuatro caractersticas suele ser percibida como legitima por los Estados. Al Derecho Internacional an le cuesta despegarse en algunas reas de la nocin de ser un manto astutamente desplegado sobre los hombros de un poder arbitrario. La ley para Austin era el comando obligatorio de un soberano a un sujeto. Este dogma es difcil de abandonar an para muchos. 1 El Derecho Internacional no es derecho entonces en la concepcin positivista. Esto quizs sea irrefutable, pero tambin es irrelevante. Porque el Derecho Internacional comprende una serie de normas sin un aparato de coercin, que en la mayora de los casos tienen un alto grado de cumplimiento an en contra de los propios intereses de los Estados. Que algunas reglas no sean obedecidas entonces, ms que a la falta de una autoridad central, puede deberse a la falta de legitimidad percibida en la regla y en las instituciones que crean y aplican la misma.

John Austin. The Province of Jurisprudence Determined (1832). Janis Jeremy Bentham and the Fashioning of International Law 78 A.J.I.L. 405,410 (1984)

Cuatro elementos debern as ser estudiados. Estos son el pedigre o la validacin simblica, la determinacin, la coherencia y la adhesin. Cuando las reglas internacionales, tienen estos elementos, ejercen un poder sobre los Estados hacia el cumplimiento, y cuando los mismos no estn presentes es ms fcil a un Estado no cumplirla y perseguir sus propios intereses. Esto no significa que la legitimidad de una regla se deduzca solo por cuantas veces se obedece o no.Hay reglas con legitimidad muy baja que son reconocidas por todos los Estados formalmente, pero no se cumplen, como la que prohbe infiltrar espas bajo la apariencia de diplomticos.2As reglas que han sido correctamente promulgadas tienen un bajo grado de cumplimiento.Otras en cambio como las referidas a la neutralidad, tienen un alto contenido de cumplimiento, aunque se hallen en un limbo legal. La legitimidad, es entonces la capacidad de una regla de ejercer la presin hacia su cumplimiento. El pedigre o antigedad de las normas ser bajo, sino surge con claridad una norma cristalizada y en consecuencia el cumplimiento es menor, en los principales actores, aunque todos reconozcan formalmente a la misma. Un orden solo puede ser considerado como Derecho si tiene una garanta de coercin en caso de que sus normas no sean aplicadas.El mismo no se desarrollar hasta que el sistema realice la transicin de una comunidad anrquica a una organizado, con un sistema ms efectivo de creacin y cumplimiento del derecho. Que ser entonces lo que determine el pedigre de la norma? Pareciera por un lado que los Gobiernos invocan ciertos razonamientos a favor de determinadas posiciones que son los que desean escuchar los doctrinarios, acadmicos y la Comunidad Internacional en general. As anuncian que siguen u obedecen determinadas reglas cuando la verdadera accin se conduce siguiendo otras reglas. Se afirma eso, sin embargo, porque los juristas internacionales quieren escuchar eso, y as se apacigua a la comunidad legal. Si invocaran las otras reglas, seria una violacin al derecho internacional. As las reglas invocadas y violadas permanecen intactas; al mismo tiempo las razones o reglas que eran las verdaderas no fueron invocadas. La diferencia entre ambos grupos o conjuntos de reglas, es mucho ms que entre lo que los Estados dicen y lo que hacen. Es un profundo desafo a la teora del Derecho

Articulo 3 .Convencin de Viena de 1961 sobre las Relaciones Diplomticas

Internacional.Unas son las que declaran cumplir, las otras son las ms coherentes con sus actos, y combinan mejor, por as decirlo, con los hechos. En relacion con estas afirmaciones, DAmato ataca a Akehurst sobre la naturaleza del Derecho consuetudinario.El segundo se refiere a darle valor solo a lo que los Estados dicen e ignorar lo que hacen.3 Las declaraciones gubernamentales y no las acciones constituyen la costumbre. As se respeta a ciertos principios, sin importar lo que ocurre en el mundo real y la costumbre nunca se modificara as, lo cual como consecuencia aumentara su pedigre. Para DAmato, las normas de costumbre mudan a travs de el tiempo como resultado de la interaccin de los Estados, y las reglas que se infieren de esas acciones son la costumbre, an cuando no concuerde o solo parcialmente concuerde con lo que dicen los Estados. Es mucho ms difcil tomar este camino que el de Akehurst que toma el valor de las declaraciones como prueba irrefutable. Aqu hay que estudiar los hechos, las interacciones, los arreglos, y los acuerdos. Se debe ser escptico, asimismo, de Declaraciones, proclamas o de posiciones en la Corte o Tribunales Arbitrales, y de protestas. La razn del mismo, es que muchas veces los Estados no creen ni siquiera lo que protestan.Se debe desconfiar adems de la tan fcil tendencia a ver en las Resoluciones de la Asamblea General o en las condenas del Consejo de Seguridad una expresin cabal de las reglas de derecho.4 Una condena del Consejo de Seguridad, que no va a acompaada de una accin coercitiva, es una forma de decirle al Estado, que a pesar de la misma, no debe preocuparse ya que nada le pasar.5 En estas situaciones la falta de accin por el Consejo de Seguridad puede ser una forma ms elocuente de establecer la validez de una norma que su recomendacin verbal sobre la violacin de otra. La labor para el internacionalista ser as la de descubrir debajo de la superficie la realidad, de quitar el ritual de las reglas tradicionales y articular las nuevas reglas emergentes del derecho internacional, las verdaderas. Un acto, sin embargo, puede ser descrito de muchas maneras. Si una accin es el precedente de cada una de estas reglas, veremos que hay muchas posibles descripciones de cualquier acto.De all que para que la prctica tenga sentido, la accin debe ajustarse a
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Michael Akehurst. Custom as a Source of International Law. 47 B.Y.I.L. 1 (1974-1975) Weston. Falk, DAmato. International Law and World Order , 96- 101 , 102 105 West Publishing Group 1980 5 A. DAmato. Israels Air Strike upon Iraq Nuclear Reactor. A.J.I.L. 77, 1983, Pages 584, 586.

alguna de las descripciones mencionadas como legalmente relevantes y considerar a las dems legalmente irrelevantes, ya que lo que cuenta y vale es la descripcin que hace el Estado. DAmato, insiste que las normas del derecho internacional son ms persuasivas cuando hay una evidencia de prctica estatal detrs de ellas.Akehurst busca absolutos, y seria fcil aceptar como regla de costumbre solo lo que los Estados dicen. La posicin de DAmato es similar en ciertos aspectos al realismo de Julius Stone que describa al mundo como era, ms que como debera ser .El entenda que un buen observador debe mirar ms all de lo que los gobiernos dicen y discutir que es lo que realmente hacen. Para DAmato, la situacin de las conductas que se apartan de la costumbre son o no violaciones? El proceso tiene ms que ver con la dialctica hegeliana que con la lgica aristotlica, ya que la ley existente es la tesis, el Estado que acta violndola, establece algo similar a la anttesis, y una nueva sntesis surge en definitiva. Este anlisis nos muestra que si el pedigre o profundidad de la regla es pobre, va a jugar en contra de su legitimidad. Puede ser que la norma se ha cristalizado hace poco tiempo, sino que adems sobre la misma hay interpretaciones conflictivas. Asimismo si lo declarado por los Estados, no siempre corresponde a la prctica seguida, ser muchas veces difcil saber cual es la verdadera intencin de los mismos.Esta caracterstica ser muy importante en el anlisis de los Tratados, cualquiera sea la materia de ellos. El segundo elemento que es la determinacin textual, y se refiere a la habilidad del texto de enviar un mensaje claro, preciso, que establezca las obligaciones a cumplir Si el mensaje es indeterminado, es ms difcil saber que grado de conformidad debe darse, y es ms fcil justificar el no cumplimiento.Una regla determinada claramente es menos susceptible a interpretaciones. Para ser legtima indeterminacin atenta contra la legitimidad de la norma. As hay normas que tienen tantas excepciones, que las mismas atentan contra la legitimidad y el cumplimiento de ellas. En consecuencia no debe confundirse claridad con simplicidad. Un ordenamiento, puede establecer una regla simple. Esta regla aparentemente tiene un alto grado de determinacin, sin embargo bajo esta aparente y superficial claridad, en ciertas circunstancias no satisface la prueba de una genuina determinacin, no enva un mensaje claro sobre su significado que empuje o presione al 8 una regla entonces deber establecer cual conducta est permitida y cual fuera de los lmites.Un alto grado de

cumplimiento.Es decir que muchas veces la simplicidad es una reduccin al absurdo que daa la determinacin de una regla. En el derecho, hay cuestiones que son binarias, cuya respuesta es si o no, luz verde o luz roja, dedere aut punire 6 ; en cambio otras no pueden reducirse a categoras binarias. De all que deban ser reguladas por normas mas complejas que si bien no son simples y no provocan reductio ad absurdum,sufren entonces el costo de la elasticidad, y permiten excepciones. Una regla ms calibrada para hacer frente a circunstancias ms complejas que contiene principios de regulacin y exculpatorios pude sufrir en su legitimidad al haber disputas sobre su aplicacin en un caso determinado. Ambas, la validacin simblica y la determinacin sirven para legitimar reglas, pero estn relacionadas a otra variable, que es la coherencia.Si se aplica la regla sin coherencia la misma se va corroyendo. La contradiccin aparece por ejemplo entre el Articulo 2 de la Carta de la O.N.U. que establece el principio de igualdad soberana de los Estados y el Articulo 27 que establece el veto. Como se resuelve esto para no caer en la incoherencia? La solucin seria que si bien todos los Estados son iguales, algunos por su poder y riqueza tienen ms responsabilidades y en consecuencia obligaciones, de all que tengan un voto ponderado en ciertas cuestiones. Esta respuesta vlida en 1945, quizs no lo sea tanto en la actualidad, donde los miembros permanentes, no son ya las nicas grandes potencias mundiales. Evitar entonces que la regla sea aplicada en forma caprichosa, es aplicarla con coherencia.En muchos campos del Derecho Internacional observamos esta incoherencia, cuyo modelo mas notorio es el llamado doble standard. La adhesin, seria el nexo vertical entre una regla simple primaria, y las reglas secundarias que establecen como se hacen, se interpretan, y se aplican las primarias; es decir reglas sobre reglas. Las reglas primarias que establecen obligaciones y no tienen adhesin con un grupo de reglas secundarias, no generan la adhesin como aquellas que s estn conectadas a reglas de proceso, y que culminan en una ltima regla de reconocimiento. Hay ms posibilidades de que la regla se cumpla si la misma esta dentro de un marco institucional que si es una regla ad hoc. La comunidad internacional si bien primitiva an, est ms desarrollada que antes, y una regla de reconocimiento seria por ejemplo la Carta de las Naciones Unidas. Los Estados
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International Convention Against the Taking of Hostages. Dec, 17, 1979 G.A. Resol 34/146, 34 UN GAOR Supp 46, at 245 U.N. Doc A/34 /46 (1979).

tambin reconocen que derivan su validez en cierta medida, de su membresa en la comunidad. As Los Estados no pueden evadir su responsabilidad internacional a travs de la legislacin interna, que entre en conflicto con sus obligaciones internacionales surgidas de un tratado.7 Otra regla de reconocimiento es la que trata la igualdad de los Estados, establecida en el Articulo 2 (1) de la Carta, y reconocida desde mucho antes.As en una decisin de 1825 el Juez Marshall dijo que No principle of general law is more universally acknowledged than the perfect equality of nations.8 En consecuencia de la observacin de los cuatro indicadores, surge claramente que la legitimidad de las normas puede estar afectada consecuencias en el sistema de aplicacin. Este anlisis de la legitimidad de una norma deber ser tenido en cuenta a lo largo de todo el Seminario. Para entender los xitos y fracasos de los procesos de integracin, solamente ser necesario en muchos casos ver que criterios de los mencionados estn o no presentes en las normas a analizar. 2. Las Nociones de Estado, Nacin, y Soberana. Con el fin de la Segunda Guerra Mundial, muchos entendieron que el mundo se vera libre finalmente de los conflictos nacionales y las cuestiones tnicas, pero olvidaron que la idea de comunidad tnica o Nacin tiene una larga historia. El nacionalismo como movimiento y como ideologa ha sido una fuerza poderosa an antes de la Revolucin Francesa. Esto es as porque las nociones de Nacin y nacionalismo se relacionan con vnculos tnicos y culturales dentro del marco estadual. El nacionalismo deriva su fuerza de un encaje histrico, y como ideologa solo puede tomar races si es asumida por determinados grupos, dentro del contexto social, cultural, e histrico de una Nacin determinada. Es esta herencia ya preexistente y no una formulacin abstracta, la causa del mismo. Al no tener las mismas caractersticas que otras ideologas contemporneas, como el liberalismo o el socialismo, las crticas al nacionalismo fallan en comprender la causa de su poder y continua vitalidad dentro de un mundo en apariencia globalizado. de precariedad y esto tendr

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Greco-Bulgarian Communities 1930. PCIJ Series B N 17 at 32. Advisory Opinion April 26. The Antelope, 23, U.S. (10, Wheaton) 66,122 (1825).

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El resurgir de la etnicidad en un marco general de fusin de las economas y sociedades a escala planetaria, interrelacionado por normas y Organizaciones Internacionales, provoca una tensin. La misma se manifiesta a travs de protestas, conflictos tnicos, secesin, guerras, irredentismo, y xenofobia. La India, el Cucaso, los Balcanes, el Cuerno de frica, son algunos ejemplos.Pero tambin dentro de sociedades ms desarrolladas y estables aparece este fenmeno. As Canad, Gran Bretaa, Blgica, y Espaa, son testigos de movimientos tnicos autonomistas en lo interior, as como de racismo o xenofobia ante los inmigrantes. Es este tipo de conflictos consecuencia de la globalizacin y una reaccin a la misma, o bien solo una supervivencia de eras anteriores con odios nacionales? Tres modos se han propuesto para intentar respuesta a esta paradoja: En primer lugar, estn quienes sostienen que el nacionalismo y la misma idea de Nacin son epgonos de una era anterior, destinados a desaparecer frente a las nuevas estructuras regionales como son los bloques econmicos y las alianzas militares. Para los pensadores de la era pos-moderna no hay mucho espacio para las etnias, ni para el nacionalismo como fuerza poltica autnoma, en un mundo globalizado.9 Un segundo argumento sostiene que las Naciones y el nacionalismo, son productos de la modernidad, pues surgieron con la Reforma, la Revolucin Francesa y el industrialismo. Si bien sus caractersticas centrpetas se han ido fragmentando, an as son un marco necesario para dar cohesin social, orden y significado en el mundo actual. En consecuencia la Nacin y el nacionalismo no desaparecern hasta que las sociedades hayan realizado la transicin hacia el modelo occidental afluente y estable.10 Una tercera postura entiende que las Naciones son perennes. No son sobrevivientes de una era anterior, ni un instrumento de la modernidad hacia una etapa posterior. Por el contrario, la modernidad pasar y las Naciones permanecern, como basamento de la sociedad humana, la nica fuerza bsica capaz de dar cohesin social, orden, y coherencia cultural. Las formas podrn mudar, pero la sustancia de los lazos tnicos nacionales persistir debajo de cualquier transformacin social y poltica.11 Todas las ideas expresadas tienen algo de razn, pero cabe objetar que solo ponen el nfasis en una dimensin general, de all su visin limitada. En lugar de ver a las naciones en abstracto como sobrevivientes de otra era, productos de la modernidad, o

Leopold Kohr. The Breakdown of Nations. 1957. London, Routledge and Kegan Paul. Edward Carr. Nationalism and After. 1945. London, Oxford University Press. 11 Clifford Geertz Ed. Old Societies and New States. 1963 New York. Free Press.
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estructuras perennes, debemos rastrearlas en cada caso a sus contextos histricos, territoriales, y tnicos reales; a la interseccin histrica entre lo cultural y lo poltico. .

El Nacionalismo, la Nacin y el Estado. En primer lugar debe entenderse que la construccin de Estados Nacionales que culmina en los Siglos XIX y XX, es algo diferente al nacionalismo tnico y lingstico, que se observa en la actualidad. Estas realizaciones, as como las que acompaaron a los movimientos de liberacin despus de 1945, eran unificadoras y emancipadoras, mientras que las que se han dado en los ltimos veinticinco aos tienen un carcter divisivo y separatista. As existe un nacionalismo unificante y uno divisivo. Hobsbawm divide al nacionalismo en dos etapas. Un perodo, entre 1830 y 1870, es el nacionalismo de las grandes Naciones, que surge de la Revolucin Francesa. El segundo periodo entre 1870 y 1914 es un nacionalismo ms tnico y lingstico, una reaccin a los Imperios multitnicos como el Habsburgo, el Otomano, y el Romanov.12 Otros autores buscan despolitizar a la Nacin, considerndola un fenmeno folklrico o cultural sin significado poltico vlido.13 Para lograr esta despolitizacin se debe separar el nivel cultural de la Nacin, del nivel poltico del Estado, reconociendo slo en el Estado relevancia social y poltica, ya que la Nacin por si misma ya no podra contener dentro de sus fronteras un mercado territorial y una cultura publica de masas. As la Nacin es mirada como descendiendo al nivel de lo tnico, lo cultural, lo folklrico, como una vinculacin ms bien nostlgica a lo pasado; una forma prepoltica. Coherente con lo anterior, otra forma de despolitizar la Nacin, es desmilitarizarla. En ambos casos la idea subyacente es separar la nocin de Nacin del campo poltico y hacerla retroceder al estadio cultural. Estas ideas, sin embargo, olvidan que el nacionalismo cultural y poltico no funciona como entidades separadas. El propio desarrollo del nacionalismo depende de la
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Eric Hobsbawm. Nations and Nationalism since 1780. 1990. Cambridge. Cambridge University Press. Edward Carr. Nationalism and After. 1945 London. Oxford University Press.

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congruencia de ambos factores. Ni la desmilitarizacin parcial: Japn, Alemania, los pases del Este de Europa ocupados por la URSS luego de Yalta, ni la integracin en bloques econmicos o militares mayores ( Unin Europea, OTAN,o el idea nacional. Por el contrario, an la misma Organizacin de Naciones Unidas le ha dado una legitimidad general a la Nacin, en los casos de la afirmacin del derecho de autodeterminacin para territorios no autnomos, nocin que posteriormente fue ampliada en todo el proceso de descolonizacin, y en la actualidad tambin. Los que proponen el avance o la glorificacin de una nueva cultura cosmopolita, por encima de las culturas nacionales, omiten el hecho de que la misma est basada tambin en elementos nacionales, provenientes de los pases ms poderosos que la irradian. Hasta la actualidad, sin embargo, todas las culturas son histricamente especficas. No existe una cultura global que sostenga o se funde en tradiciones, mitos, y smbolos realizados por aquellos que la forjaron y participan de ella.14 El debate ya adelantado, entre perenialistas y modernistas, se refiere a las Naciones y no a las etnias. Para los primeros las naciones son perennes e inmemoriales y sus races van hasta la Edad Media o an la Antigedad. Jams hubo una era sin naciones, aunque la doctrina de la autodeterminacin sea ms moderna. Los modernistas entienden en cambio, que la Nacin y el nacionalismo son formas ms modernas, junto a caractersticas tales como el industrialismo, el capitalismo, la burocracia, la centralizacin, y el secularismo. El nacionalismo fue as un medio de encastrar el abismo entre el Estado y la sociedad civil en Europa despus de la Reforma, a travs de la idea de una comunidad histrica y cultural. Debe aclararse, que es diferente el proceso de construccin de la Nacin, que el del Estado. En este ltimo supuesto, la aceptacin de un mito nacional por parte de la etnia dominante sirve para darle legitimidad al Estado. Esta invencin en muchos casos no puede prevenir que surjan problemas tnicos. As en Sri Lanka, Irak, Etiopia, y Angola no ha habido una fusin de etnias a travs de una identidad nacional de carcter territorial. El mito de la Nacin moderna, no toma en cuenta el poder de los lazos antiguos de etnia, sentimiento, y religin; aspectos que se han resistido a la asimilacin del ethos secular y universalista. Si bien debe tenerse en cuenta la poca histrica, el nacionalismo hoy florece, en formas menos virulentas pero intensas, en zonas de gran poder industrial,
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Pacto de

Varsovia), han logrado que desaparezca el nacionalismo como motor, ni que se diluya la

Max Weber. Essays in Sociology. Ed. Hans Gerth and C. Wright Mills. London .Routledge and Kegan Paul. 1947

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como Qubec o Catalua. En consecuencia, el nacionalismo tnico es independiente del progreso econmico. El pensamiento de De Gaulle y su "Europa de las Patrias" es la expresin poltica, de la existencia de un nacionalismo que subyace en las races del Estado Francs, de su cultura y de su sociedad.15 Catalua que ha sido desde finales del Siglo XIX, una de las regiones ms exitosas en lo comercial e industrial, y siempre ha tenido aspiraciones a obtener la mxima autonoma del Gobierno de Espaa.16 En los Estados Unidos una de las reas ms dinmicas de la modernizacin, el patriotismo, la creencia mesinica, el sentido casi religioso de un destino comn, no decrece aunque aumente el bienestar econmico. 17 El poder de la etnicidad y la persistencia de un nacionalismo tnico en sociedades industriales avanzadas, son as un obstculo a la creencia del mito de la superacin de la misma y las tendencias a la globalizacin. Estas situaciones demuestran la existencia de procesos de identidad y legados del pasado que son el basamento de muchas Naciones. La modernidad con todo su progreso tecnolgico y econmico no ha afectado la estructura bsica de esa asociacin. La Nacin moderna es definida como una comunidad poltica que ejecuta su autogobierno, en relacin a otros y est legitimada a travs del nacionalismo, gobernada por leyes, con autonoma y soberana. Esto nos da una definicin que une elementos territoriales, legales, y culturales con una memoria y herencia compartida, una identidad cultural colectiva .Sin embargo detrs de la Nacin estn la o las etnias. El nacionalismo as da expresin poltica, al vincular las memorias de la historia de una etnia y sus mitos para ganar el lugar del Estado

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G. Benthem Van der Berghe: Contemporary Nationalism in the Western World, Daedalus, 95. Pages 828-861. Stanley Payne. Catalan and Basque Nationalisms 1971. Journal of Contemporary History, 6, Pages 15-51.

E. L. Tuveson. Redeemers Nation: The Idea of Americas Millennial Role. 1968. Chicago and London. University of Chicago Press.

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La Crisis del Estado Nacional. Cuando se plantea la crisis del formato Estado Nacional y de que otras formas de asociacin poltica son ms viables como instrumentos polticos, se le hacen al primero una serie de reclamos que se muestran desatendidos por el mismo. Uno de ellos es su limitacin ante la transnacionalizacin global que le impide al Estado Nacin mantener el control sobre determinados procesos. De all que su carcter aparezca minado por el mismo proceso de expansin y modernizacin que lo llev a su creacin. La mayora de los Estados modernos son de etnias plurales, no son Estados-Naciones, sino Estados Nacionales. Un Estado-Nacin es aquel que tiene una etnia singular y cultural en la poblacin que habita el Estado y sus fronteras coinciden con las fronteras de la poblacin cultural y tnica. Cules son los rasgos caractersticos de la creacin de un Estado? El establecimiento de un digesto comn de leyes, un sistema impositivo, el transporte y comunicaciones, la creacin de una burocracia y un aparato militar. Ms adelante llegarn otros beneficios como la salud, la educacin, el seguro social y los derechos electorales. El proceso de construccin de una Nacin, en cambio, es ms vasto: 1. El crecimiento, cultivo y transmisin de una serie de memorias comunes, mitos, y smbolos de esa comunidad. 2. El crecimiento, seleccin y transmisin de tradiciones histricas y rituales de la comunidad. 3. La designacin y transmisin de elementos de la cultura compartida, como el lenguaje, la religin y las costumbres. 4. Inculcar esos valores a travs de mtodos estandarizados e instituciones. 5. La demarcacin y transmisin de smbolos y mitos en un territorio histrico. 6. La seleccin y definicin de derechos para los miembros de esa comunidad. Esta mezcla de elementos objetivos y subjetivos avala una definicin de nacin como "a named human population which shares myths and memories, a mass public culture, a designated homeland, economic unity and equal rights and duties for all members".18 La mayora de los Estados son Estados nacionales con varias etnias, de all que los inmigrantes, los coloniales, los marginalizados, las etnias perifricas estn fuera del
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Karl Deutsch and William Foltz. Nation Building New York Atherton. 1963

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sistema de la etnia dominante En algunos casos desearn acceder, pero otras veces lo rechazan Sin embargo el Estado nacional no siempre ha cumplido sus promesas sociales y econmicas. As sufre las crticas por sus fracasos sobre todo en los sectores marginalizados. Estas se dirigen, principalmente, a la eficacia del Estado y a su legitimidad y representatividad para responder a las necesidades e intereses de sus ciudadanos. Estado Nacin y Estados Nacionales. El Nacionalismo Cvico y tnico. Las naciones modernas son simultneamente cvicas y tnicas. El individuo es un ciudadano con derechos y deberes, pero sus miembros tambin tienen vnculos y afinidades basadas en la historia y en la cultura. Por eso se le da el beneficio de la ciudadana que lo representa, lo contiene y lo protege. La Nacin y su identidad son expresadas a travs de memorias, smbolos, herencias, y cultura verncula las cuales forman una comunidad de historia y destino. Esa necesidad de proteger, reconocer, pertenecer, el amor a la Nacin y a sus miembros es institucionalizada. As una Nacin ser una simbiosis necesaria entre los elementos cvicos y tnicos. El xito de la misma depender de esa simbiosis, donde el pueblo es visto simultneamente como conjunto de ciudadanos y de miembros tnicos. Cuando la simbiosis es casi perfecta y no hay fisuras entre los componentes tnicos y cvicos, la cultura y la ciudadana se refuerzan unas a otras y las capacidades de la Nacin sern plenas. Si esta situacin no se da y un elemento prima sobre otro, el poder y unidad de la Nacin se debilitarn y la ciudadana y la etnicidad entrarn en conflicto.19 Un caso de tensin entre nacionalismo poltico y tnico, se pudo observar, con la cada del rgimen del imperio sovitico. Los Estados primero se independizaron del control de la Unin Sovitica, pero luego dentro de algunos de los mismos surgen nacionalismos tnicos. En Checoslovaquia la tensin entre los catlicos ms pobres de Eslovaquia y los checos, que ya haban tenido un rgimen distinto en la segunda guerra mundial, se plasm finalmente en una pacfica escisin. Lo mismo en el caso serbio-croata, donde diferencias religiosas e histricas que se originan en el Medioevo, y las tragedias bajo los Imperios Otomano y

19

Michael Ignatieff. Blood and Belongings. Journeys into the New Nationalism. London.

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Habsburgo, dieron lugar a masacres durante las dos guerras mundiales, para culminar en los conflictos de la ex Yugoslavia en la dcada del noventa.20 El nacionalismo cvico y tnico puede ser intolerante con las minoras, ya que el precio del mismo para otorgar la ciudadana es marginalizar la herencia cultural de las mismas, asimilndolas. El objetivo de lograr la igualdad cvica de los connacionales, puede llegar a destruir, incluso a todas las asociaciones o cuerpos intermedios que estn entre el ciudadano y el Estado. El nacionalismo cvico as relega las costumbres a los mrgenes de la sociedad, y lo hace consciente y deliberadamente. Esta denegacin de los valores y de la cultura de aquellos que no sean la mayora, unido a la falta de cumplimiento de las expectativas que tienen ciertos sectores, ha provocado conflictos entre estos actores. La crisis del Estado- Nacin, da como resultado que las etnias a su vez, crean nuevos Estados. As actuaron checos, eslovacos, eslovenos, lituanos, armenios y georgianos, por solo citar algunos ejemplos. Con respecto a la cuestin de la supuesta obsolescencia del Estado Nacional deben tenerse en cuenta una serie de consideraciones. En primer lugar, hasta hoy, el Estado Nacional es el nico sujeto reconocido internacionalmente. Solo los Estados nacionales son miembros plenos de la Organizacin de las Naciones Unidas y solo ellos considerados sujetos primarios del Derecho Internacional Pblico. En segundo lugar, desde 1991 ha habido varios Estados que han sido reconocidos como sucesores a travs de la secesin tnica. Esta prctica haba sido vetada por las Potencias durante la Guerra Fra siendo las dos excepciones permitidas Bangla Desh y Singapur. Sin embargo el fin de la Guerra Fra, permitir la creacin de las mismas. Histricamente, la creacin de nuevos Estados ha ocurrido despus de la finalizacin de grandes conflictos en el marco de los tratados de paz, siendo 1783, 1830, 1878, 1918, y 1945 los casos ms obvios. Este origen en situaciones de conflicto, ha determinado convivencias forzadas de grupos a veces nada afines, y de all su carcter explosivo e impredecible.21 Sociolgicamente, el abanico de los Estados nacionales es considerable. Por un lado estn aquellos dominados casi completamente por una etnia como el caso de Polonia, Dinamarca o Japn. En el otro extremo estn aquellos Estados con varias etnias, como
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Barbara Jelavich. History of the Balkans: Eighteenth and Nineteenth Centuries. Cambridge, Cambridge University Press. 1983. 21 Charles Tilly. The Formation of National States in Western Europe. 1975. Princeton, Princeton University Press.

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Blgica, Canad, Lbano, Nigeria, Angola, o Pakistn. En el medio estn aquellos con una etnia dominante pero que albergan a otras importantes, China, Vietnam, Mjico, Per, Espaa, y Francia serian algunos de estos casos. En lo poltico, algunos Estados nacionales son democrticos y concesivos ante las demandas pedidas por sus etnias minoritarias, mientras que otros ms definidamente autoritarios, las deniegan. En un extremo del espectro puede ubicarse a Espaa, en el otro a Sudn. La observacin nos permite afirmar que la preeminencia del Estado como formato no ha sufrido reales desafos, y los casos de secesin tnica en un Estado Nacional han sido la excepcin. Para evitar estas secesiones se ha intentado cambiar el ideario cvico o amalgamarlo con uno nuevo, que contemple el concepto de Nacin plural, donde todas las etnias constitutivas gozan de una igualdad. Los Estados Unidos de Amrica han sido un modelo de este concepto del concepto plural de Nacin. La dominacin histrica de la cultura y el lenguaje puritano anglosajn con sus mitos mesinicos de origen y fundacin, as como de destino providencial manifiesto, han sido una base firme para la integracin de corrientes inmigratorias. A travs del idioma ingls, de la cultura, su Constitucin, y sus leyes, los Estados Unidos han tenido xito en soldar sucesivas oleadas inmigratorias permitindoles libertades. Estados Unidos a pesar de la diversidad de las razas no tiene un problema de nacionalidades o etnias ya que los inmigrantes se han desparramado a travs de todo el pas, y no tienen una base territorial determinada. En Canad, a travs del sistema federal, sin mitos de origen o fundacionales, se otorga un marco poltico que permite las libertades de diferentes etnias en los campos econmico poltico y cultural. El modelo plural se ha dado mayoritariamente en pases de inmigracin como los dos ya mencionados adems de Argentina, Australia, y Nueva Zelanda. En la mayora de estos casos ha habido una elite dominante ya sea anglosajona o criolla que cre el basamento legal lingstico y educacional del nuevo Estado nacional y dio la mayora de los hroes y mitos de origen. Ms adelante los inmigrantes modificaran algunas de las caractersticas de la comunidad para tornar plural lo que era una herencia tnica nacional exclusiva hasta entonces. Sin embargo la etnia original y dominante coloca lmites en lo que admite como concepto de Nacin plural, para no destruir o debilitar a la misma. El modelo tnico concibe a la Nacin como una comunidad de origen y de cultura que busca una poltica autnoma, en un hogar histrico y para fusionar la comunidad tnica con la territorial. En el modelo cvico, en cambio, la Nacin es considerada una 18

comunidad territorial de ciudadanos, vinculada por leyes, una educacin pblica, una cultura y una religin civil de hroes y mitos fundacionales.- De ambas maneras, el resultado buscado es fortalecer el ideal as como la estructura del mismo y su fusin en una identidad nacional. Buscar as una fusin entre la identidad nacional y Estado Nacional. El principio de autodeterminacin de los pueblos, en sus distintas versiones, ya sea la decimonnica, la de la Liga de las Naciones, o la de la Carta de la Organizacin de Naciones Unidas sucintamente expresa la relacin intima entre el nacionalismo cvico y tnico, y la necesidad de amalgamar la comunidad y la identidad de una nacin con una identidad poltica y territorial, siendo su conclusin el Estado Nacional. Si bien muchos consideran el nacionalismo con un movimiento que busca equiparar la idea de Nacin con la de Estado, el fenmeno central de importancia en la Historia moderna no ha sido el nacionalismo, sino el fenmeno del Estado Nacional, el cual los nacionalistas a travs del principio de autodeterminacin han perseguido. Sin el vnculo al Estado, el nacionalismo solo hubiera sido, en la opinin de muchos, algo de inters folklrico.22 La bsqueda del nacionalismo es la conquista del Estado por la Nacin y la fusin de la identidad nacional con la territorial, de acuerdo a los postulados del principio de autodeterminacin. De all que se entienda que el nacionalismo deba separarse del concepto de Estado Nacional, y la identidad racial, de la soberana. Pero en el caso de cada Estado Nacional son el poder cohesivo de la primaca de una etnia con sus smbolos, sus mitos, sus memorias y sus valores que se revelan en la formacin y el carcter de una Nacin cvica. El Estado Nacional a su vez toma su poder y sustento de una etnia dominante sobre la que se form, y que lo cristaliz. Esta mutua sustentacin de Estado y Nacin ha asegurado la supervivencia del Estado Nacional como forma de organizacin poltica. Si bien llegar a la categora de Estado no es necesario para que el nacionalismo logre siempre sus propsitos, pudiendo querer solamente un nacionalismo cultural, o una autonoma, es el primero el modo normal de realizarse en el mundo moderno. El Estado Nacional creado alrededor de una etnia es an hoy el ms influyente. Mientras este mutuo apoyo exista, y el Estado proteja la identidad nacional o las identidades, los pueblos darn su lealtad, su confianza, y an su vida al Estado soberano territorial nacional. En definitiva ser este el principal actor y sujeto en el mundo moderno. Conclusiones.
22

Leonard Tivey Ed. The Nation-State 1980 Oxford. Introduction

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La Nacin y el Nacionalismo forman una base realista para una sociedad libre de Estados en el mundo moderno, permitiendo canalizar el orden interestatal con los principios de soberana y la voluntad popular. Solo el nacionalismo as entendido puede asegurar el asentimiento de los gobernados a las unidades territoriales a las que han sido asignados, es decir los Estados. Esto se logra a travs de una identificacin colectiva con una comunidad histrica y cultural que es la patria, la tierra de sus padres. La Nacin esta histricamente encastrada, como heredera y continuadora de una etnia. Mientras el orden internacional este basado en un sistema de Estados, el principio de la nacionalidad ser una base aceptable de legitimacin. Al no haber indicios de un nuevo orden, no se observa una forma nueva sin la presencia de los Estados- Nacin. La identidad nacional necesaria para la recreacin del Estado, sus valores, sus races, el sentimiento de fraternidad, la celebracin de sus hroes y sus rituales, alcanzan su mxima expresin con el sacrificio de las vidas por la Nacin en tiempos de guerra.- Debe reconocerse que un nacionalismo exacerbado y xenfobo es su lado oscuro, con la capacidad para la divisin, para la desestabilizacin, y para la destruccin. Un nacionalismo de esta clase puede llevar al terror y a la guerra, y lo ha hecho en numerables oportunidades. A pesar de esto, la Nacin y el nacionalismo son la nica base en el mundo actual que resulta atractiva y efectiva para la consolidacin de espacios de convivencia consentidos y compartidos. Para la mayora de las personas satisface las necesidades de enraizamiento, seguridad, enriquecimiento material y cultural, seguridad y fraternidad, vinculadas a un mito o a un smbolo, sea este tnico o cvico. Estos mitos y la idea de la Nacin misma, le da la a una comunidad la promesa cierta de una inmortalidad terrestre de carcter colectivo superadora del olvido. Esta es pues la explicacin de la fuerza que ha impedido que los Estados Nacin desaparezcan en una era de cambios profundos, globalizacin y desafos. El Concepto de Soberana. El concepto de soberana lleva consigo la idea de supremaca o independencia del control externo. Considerado de manera absoluta, sin embargo, la soberana claramente impedira la existencia de un sistema trascendente de Derecho Internacional.Para entender el concepto moderno de soberana resulta til revisar, previamente, sus orgenes

20

intelectuales y su desarrollo a travs de los siglos. Se especula que Guillermo de Ockam (1270-1347) pudo haber sido el primero en aplicar el concepto de "soberana popular"; criterio que fue sostenido casi contemporneamente por Marsilio de Padua, quien afirm que el pueblo era la fuente de todo poder dentro de una sociedad 23. Hacia fines de la Edad Media, la palabra souveraine era usada en Francia para indicar una autoridad poltica u otra que era suprema en el sentido que no tena otra autoridad por sobre ella
24

. Sin

embargo, el primer intento moderno para definir la soberana es generalmente atribuido a Jean Bodin (1530-1597); quien en su obra Les Six Livres de la Rpublique, ve la soberana como "el poder absoluto y perpetuo dentro de un Estado"25 o esa autoridad suprema dentro de un Estado de la cual proceden todas las leyes 26. l vio la monarqua absoluta como la fuente del poder soberano y concluy que dicha autoridad no estaba sujeta a "restricciones humanas"27. El soberano, sin embargo, estaba gobernado por los mandamientos de Dios y las obligaciones del derecho natural con relacin a sus sbditos
28

. As, Bodin sostena que la soberana era un atributo del rey en una monarqua y del

pueblo en una democracia; y no poda ser regulada por el derecho positivo. La razn por la cual se le requera a un rey que acatara los tratados es decir el pacta sunt servanda no surga del derecho positivo sino de los mandatos de la ley natural de que los contratos son vinculantes 29. Asimismo, el concepto de la soberana absoluta recibi un fuerte apoyo con la publicacin en 1625, de la obra de Hugo Grocio, De Jure Belli ac Pacis. En su obra el padre del Derecho Internacional moderno estableca que la soberana de cada Estado era absoluta, incluyendo el completo control de sus sujetos y la completa independencia de restricciones externas
30

. Por su parte, cuando los Tudor fueron

reemplazados por los Estuardo, en Inglaterra, a comienzos del siglo XVII, trajeron la pretensin del "Derecho Divino de los Reyes", teora segn la cual los parlamentos
23

R. D. Eastwood-E. G. W. Keeton. The Austinian Theories of Law and Sovereignty, Page. 45. Charles Merriman, History of the Theory of Sovereignty since Rousseau, 1900.

24

L. Oppenheim, International Law. A Treatise, 7th Ed., Longman Green & Co., London 1948, Page. 116. 25 L. Oppenheim, International Law. A Treatise, 7th Ed, Longman Green & Co., London 1948, page. 116.

26 27

R. D. Eastwood-E. G. W. Keeton, ob. cit. Page 55. R. D. Eastwood-E. G. W. Keeton, ob. cit. Page 55. 28 R. D. Eastwood-E. G. W. Keeton, ob. cit. Page 55. 29 L. Oppenheim, ob. cit., pgs. 116-117.

30

R. D. Eastwood-E. G. W. Keeton, ob. cit., pages. 56- 57.

21

existan slo por gracia real, y aunque el rey tena obligacin de ser justo al tratar con sus sbditos, esa obligacin era debida a Dios y no a los sbditos mismos. 31 La Revolucin Inglesa de 1688, afirm la teora de que la autoridad soberana provena del consentimiento del pueblo, criterio establecido por John Locke en su Tratado sobre el Gobierno Civil. Rechazando la soberana absoluta de Bodin, Locke afirmaba que el soberano estaba obligado por las reglas del derecho natural y poda ser legtimamente removido del poder, por el pueblo, si violaba esos principios 32. Una visin contraria a sta fue la sostenida por Hobbes; en cuyo Leviatn sostena que todos los derechos son derivados del soberano, quien no tiene ninguna obligacin para con sus sbditos. De acuerdo con Hobbes, no puede haber limitaciones legales al poder soberano, y la soberana debe ser consagrada en un hombre y no puede ser dividida. 33 Por su parte, John Austin y Jeremy Bentham fueron influenciados por Hobbes en la cuestin de la soberana
34

. As, Austin sostena que una sociedad o Estado estaba constituida por un "soberano" y

sus "sbditos". Como casi todos los autores de los siglos XVI y XVII 35, l crea que la soberana no poda ser dividida y que en una forma de gobierno republicana deba residir en el poder legislativo. El ejecutivo deba estar subordinado al legislativo, y encargarse de poner en prctica la voluntad del segundo. El establecimiento del sistema americano de gobierno, con tres ramas del gobierno nacional igualmente independientes y poderes adicionales reservados a los Estados (federalismo), caus problemas a los tericos de la poltica. Algunos, incluyendo a muchos seguidores de John Austin, razonaron que la Constitucin era la fuente del poder poltico, y que el pueblo era la fuente de la Constitucin. As, en Estados Unidos, el poder
31

R. D. Eastwood-E. G. W. Keeton, ob. cit., page. 57.

32

R. D. Eastwood-E. G. W. Keeton, ob. cit., pages. 58- 59.

33

R. D. Eastwood-E. G. W. Keeton, ob. cit., page. 60.

34

R. D. Eastwood-E. G. W. Keeton, ob. cit., page. 60.

35

L. Oppenheim, ob. cit., page. 117.

22

soberano resididira en el pueblo 36. Contrariamente, otros concluyeron que la soberana poda ser dividida. Charles Fenwick manifest que en el pasado, un Estado soberano era aquel que ejerca una autoridad indivisa sobre todas las personas y toda propiedad dentro de sus fronteras y era independiente de control directo por otro poder 37; y advirti que histricamente existan un nmero de "notas de la soberana", tales como el derecho de enviar y recibir agentes diplomticos, el derecho a la inmunidad de la jurisdiccin extranjera y el derecho a hacer la guerra. 38 Tempranas restricciones a la Soberana Gierke afirm que, an en la Edad Media, la soberana no era ilimitada. Tanto Reyes como Parlamentos estaban limitados por las reglas del derecho natural, el derecho divino y la prctica comn de todas las naciones jus commune gentium.
39

Eastwood y Keeton,

en The Austinian Theories of Law and Sovereignity, concluyen que resulta "evidente que la existencia de la idea de derecho natural impuso una limitacin importante sobre el poder soberano. Incluso Coke, en el siglo XVII, sostuvo que un Acto del Parlamento, contrario al principio del derecho natural, sera anulado"40. Asimismo, una temprana e importante restriccin a la soberana provino de la religin. Autores como San Agustn y Santo Toms de Aquino, crean en la "supremaca absoluta del Papado"41. De acuerdo con la Doctrina de las dos espadas, Dios ha dado al Papa dos espadas la espada espiritual para que el Papa la esgrimiera l mismo y la espada temporal para drsela a otro el Emperador.Segn esta teora, el Emperador era inferior al Papa y estaba constreido a obedecer la
36

R. D. Eastwood-E. G. W. Keeton, ob. cit., page. 70.

37

Charles Fenwick, International Law, 4 ed., 1965, page. 125.

38

Charles Fenwick, International Law, 4 ed., 1965 page. 126.

39

F. Gierke, Political Theories of the Middle Ages, Traduccin: F. W. Marteland, pg. . 76. Citado por R. D. Eastwood-E. G. W. Keeton, ob. cit., nota 27, pg. 42.

40

R. D. Eastwood-E. G. W. Keeton, ob. cit., page. 42.

41

R. D. Eastwood-E. G. W. Keeton, ob. cit., page. 43.

23

ley de Dios, en su ejercicio de la autoridad soberana. El deseo de paz llev a ms refinamientos en la definicin de soberana. Hymen Cohen, escribi, en 1937, que "en el mbito internacional, con sus grupos autnomos enfrentados, con sus nuevos Estados emergentes, los reclamos de posesin exclusiva de un poder absoluto y unitario eran difcilmente conciliables con el deseo y necesidad de paz. Para avanzar en la paz y cooperacin entre gobernantes y naciones, que han surgido de los restos de un sistema feudal, econmicamente anticuado, el concepto de soberana cambi de un poder supremo, simple y unitario. De esa manera, debido a las exigencias de una situacin internacional en la cual la posesin de la soberana era el ndice para la supremaca gubernamental interna; externamente, la soberana fue limitada en su significado, al reconocimiento de que el gobierno era supremo domsticamente y que poda imponer lo que quisiera dentro de su propio dominio. Externamente, no reclamaba supremaca; reclamaba slo una libertad del control externo es decir la independencia. En otras palabras, reclamaba el derecho de entrar en obligaciones, para l y otras naciones como quisiera, con su propio y libre acuerdo.42 Por su parte, Oppenheim advirti que el desarrollo del Derecho Internacional planteaba nuevas cuestiones acerca de las teoras tradicionales de la soberana. La cuestin que, ahora estn enfrentando la ciencia del derecho y la poltica es hasta dnde la soberana, tal como se presenta desde el punto de vista del derecho interno del Estado a saber, como el ms alto poder no derivado y como la competencia exclusiva para determinar sus lmites jurisdiccionales, es compatible con el normal funcionamiento y desarrollo del derecho y las Organizaciones Internacionales. La simple nocin de Derecho Internacional como un cuerpo de reglas de conducta vinculante para los Estados, independientemente de su derecho interno y legislacin, implica la idea de sujecin al mismo y hace imposible aceptar sus reclamos de soberana absoluta en la esfera internacional. Su independencia mutua es en efecto una regla fundamental de este ordenamiento; pero lo es slo en referencia a un orden legal ms elevado que la independencia mutua de los Estados, visto como una regla de derecho, es concebible. Por otro lado, debido a la debilidad del Derecho Internacional, su supremaca sobre los Estados que componen la comunidad internacional est limitada a la obligacin que les impone observar y, dentro de una esfera limitada, a someterse a la aplicacin de las reglas
42

Hymen E. Cohen, Recent Theories of Sovereignty 1-2, 1937.

24

existentes, creadas por la costumbre o un tratado o que fluyen de la misma existencia de la sociedad de Estados. Eso hasta ahora no incluye una competencia de la comunidad internacional para imponer nuevas obligaciones sobre un Estado que no est dispuesto.Estos aspectos de la soberana han sido la causa principal de las crticas dirigidas contra ella en las dos dcadas siguientes a la Primera Guerra Mundial. Se est comprendiendo cada vez ms que el progreso del Derecho Internacional, el mantenimiento de la paz internacional, y con l de la independencia de los Estados nacionales, estn, a largo plazo, condicionados por una entrega parcial de su soberana para hacer posible, dentro de una esfera limitada, el proceso de legislacin internacional y la consecucin de la regla de derecho como la entienden tribunales internacionales dotados con jurisdiccin obligatoria." 43 El dilema bsico de intentar regular Estados soberanos por el Derecho Internacional fue captado bien por Brierly, quien observ que "si soberana significa poder absoluto, y si los Estados son soberanos en ese sentido, no pueden al mismo tiempo estar sujetos al derecho y no hay escape a la conclusin que el Derecho Internacional no es otra cosa sino un espejismo"44 Modernas restricciones a la Soberana Fue al reconocer la utilidad de las reglas de Derecho Internacional que los Estados consintieron en entregar aspectos de la doctrina tradicional de la soberana. Charles Fenwick, quien dirigi el Departamento de Asuntos Legales de la Unin Panamericana, ha escrito: "Es obvio que el trmino soberana, ahora, ha perdido el significado atribuido a ella a comienzos del siglo XX. Los Estados pueden ser descriptos an como 'Estados soberanos', pero su soberana es soberana bajo el derecho al que se han obligado por la Carta; o mejor, quizs es soberana en el mbito de la jurisdiccin nacional o domstica que est fuera de las nuevas reas controladas por el Derecho Internacional. El trmino puede continuar usndose, pero debe ser entendido de manera consistente con el mantenimiento de la ley y el orden en la comunidad internacional. Los Estados deben abandonar su antiguo derecho de ser jueces en su propia causa y el derecho de tomar la
43

L. Oppenheim, ob. cit., pages. 118-120.

44

J. Brierly, The Law of Nations, 1963, 6 ed., page 16.

25

ley en sus manos; ahora han reconocido el derecho ms elevado de la comunidad internacional, actuando a travs de los rganos apropiados, para proteger la paz de la comunidad y para eliminar las causas de disenso que llevan a actos de violencia. Un Estado individual, de hecho, puede desafiar a la ley; puede negarse a cooperar en la puesta en prctica de los procedimientos de arreglo pacfico; pero no puede ofrecer ninguna pretensin legal de 'derecho soberano' para justificar su conducta"45. La Carta de las Naciones Unidas y las obligaciones que ella impone son totalmente inconsistentes con la doctrina temprana de la soberana absoluta. Por su parte, la Comisin de Derecho Internacional a pedido de la Asamblea General de las Naciones Unidas dedic parte de su primera sesin, en 1949, a hacer un Proyecto de Declaracin sobre los Derechos y Deberes de los Estados, el cual fue aprobado por once a dos, e incluy los siguientes artculos: Artculo 2: "Todo Estado tiene derecho de ejercer jurisdiccin sobre su territorio y sobre todas las personas y cosas dentro de l, sujeto a las inmunidades del Derecho Internacional". Artculo 4: "Todo Estado tiene la obligacin de abstenerse de fomentar luchas civiles en el territorio de otro Estado, y de prevenir dentro de su territorio la organizacin de actividades calculadas para fomentar esa lucha civil".Artculo 7: "Todo Estado tiene la obligacin de asegurar que las condiciones imperantes en su territorio no amenacen la paz y el orden internacionales". Artculo 12: "Todo Estado tiene el derecho de legtima defensa individual o colectiva contra un ataque armado". Artculo 14: "Todo Estado tiene la obligacin de conducir sus relaciones con otros Estados de acuerdo con el Derecho Internacional y con el principio de que la soberana de cada Estado est sujeta a la supremaca del Derecho Internacional"46. Estas "restricciones" a la "independencia" tienen origen tanto consuetudinario como en en el derecho

los tratados. En tal sentido, Oppenheim consider que

"difcilmente exista un Estado que no se encuentre de un modo u otro restringido en su supremaca territorial por los tratados con potencias extranjeras"47. A su vez, el criterio respaldado por una serie de opiniones de la Corte Internacional de Justicia, durante mucho
45

Charles Fenwick, ob. cit., pgs. 48/49.

46

M. Whiteman, Digest of International Law, 25-26, 1963.

47

L. Oppenheim, ob. cit., pg. 259.

26

tiempo, ha sido que el derecho de entrar en acuerdos que limitan la soberana es, en s mismo, un elemento del ejercicio del poder soberano. Este criterio fue expresado, en 1923, en el caso Wimbledon; en el que la Corte razon que ella se negaba a ver en la conclusin de un tratado, por el cual un Estado se compromete a realizar o a abstenerse de realizar un acto en particular, un abandono de su soberana. Sin duda, cualquier convencin que crea una obligacin de esa clase coloca una restriccin sobre el ejercicio de los derechos soberanos del Estado, en el sentido que les exige que sean ejercidos de cierta manera. Pero, el derecho de entrar en acuerdos internacionales es un atributo de la soberana del Estado 48 . El derecho moderno de soberana Tal como se ha expresado, el concepto de soberana ha cambiado notablemente a travs de los ltimos cuatro siglos. Hoy, no slo es una doctrina ms limitada, sino que existe un amplio acuerdo en que, contemporneamente, su base es la voluntad del pueblo. Particularmente en esta era de revoluciones democrticas, pueden advertirse algunos aspectos interesantes y largamente inexplorados sobre el creciente consenso de que el pueblo de un Estado es la causa ltima de su soberana. Resulta claro que el criterio clsico de la supremaca absoluta del Estado ya no es ms un elemento de la doctrina moderna de la soberana. Hoy los Estados estn limitados de muchas maneras por el derecho consuetudinario y convencional; e incluso los Estados que no consienten estn obligados por las normas perentorias del Derecho Internacional, denominadas ius cogens. Siguiendo esta lnea de pensamiento, el ex juez de la Corte Internacional de Justicia, Philip C. Jessup, dijo en 1952, que "la regulacin de la amenaza o uso de la fuerza no es inconsistente con el principio de igualdad soberana de los Estados. Por consiguiente, el recurso a la guerra no puede ser ms justificado por invocacin del viejo concepto de soberana absoluta el cual, a fin de cuentas, dejaba a cada Estado el juicio final de su propia causa" 49

48

C.P.J.I. Caso SS Wimbledon. A/1. 1923.

49

Philip C. Jessup, A Modern Law of Nations, 1952, Pg. 159.

27

3. Los Tratados Internacionales y su Incorporacin a los Ordenamientos Internos. Anlisis de las normas de Derecho Comparado. El tema a analizar claramente est relacionado con el fundamento del Derecho Internacional en ltima instancia. Dada la existencia de del Derecho Internacional que regula las relaciones entre los sujetos del mismo , y la existencia al mismo tiempo de los ordenamientos jurdicos internos es necesario saber si existen entre ellos relaciones o no; y si esa relacin en caso de existir es de coordinacin o subordinacin de uno con respecto a otro. Las doctrinas dualistas originadas en Trieppel an tienen una gran influencia y establecen una separacin radical entre ambos ordenamientos. El Derecho Internacional regula las relaciones entre Estados y los derechos internos las relaciones entre individuos.Con respecto a las fuentes, el Derecho Internacional procede de la voluntad de los Estados, a travs de la costumbre o de Tratados; y los derechos internos de la voluntad unilateral de cada Estado. En consecuencia las normas internacionales no obligaban a los individuos ni les otorgaban derechos hasta ser convertidas en normas de derecho interno a travs de los procedimientos constitucionales de cada Estado, es esto el llamado reenvo de normas. Las doctrinas monistas en cambio afirman la unidad del ordenamiento jurdico, es decir que tanto el Derecho Internacional como los ordenamientos internos constituyen un solo sistema. As la Escuela Normativista de Kelsen, que encuentra el fundamento ltimo del derecho no en la voluntad sino en una norma suprema. Esta doctrina entender que la primaca le corresponde al Derecho Internacional sobre los derechos internos, ya que estos ltimos se derivan del Derecho internacional y la juridicidad y obligatoriedad de los mismos estn basados en la norma del Derecho Internacional que otorga a los sujetos la potestad o competencia de construir sus ordenamientos jurdicos respectivos, derivado a su vez de la nocin de soberana. Sin embargo ambas posiciones han ido perdiendo su rigidez absoluta, y as se pueden llegar a determinar ciertas conclusiones para clarificar la situacin: 1. Existen, junto al Derecho Internacional una serie de ordenamientos nacionales internos. 2. El Derecho Internacional se dirige en primera instancia a los sujetos que son los Estados y les impone una serie de deberes y de obligaciones que como es natural se manifestaran en parte en sus ordenamientos internos. 28

3. La necesidad de cumplir con dichas obligaciones lleva aparejado que los sujetos adapten sus respectivos ordenamientos a las normas internacionales. 4. La actuacin de las disposiciones del ordenamiento jurdico interno que sean contrarias a una obligacin internacional impuesta y aceptada por el Estado engendra la responsabilidad internacional. 5. Ello no significa que las normas internas contrarias al Derecho Internacional y las decisiones judiciales y administrativas que sobre ellas se basen tengan como consecuencia la nulidad automtica. Por el contrario en la mayora de los casos sern plenamente vlidas y eficaces en los territorios de esos Estados, si bien generan responsabilidad internacional. 6. Es bien significativa la clusula contenida en el Artculo XXXII del Acta General para el Arreglo Pacfico de las Controversias Internacionales de 1928 que afirma: Si la sentencia judicial o arbitral estableciese que la decisin tomada , o una medida ordenada por una autoridad judicial o cualquiera de una de las Partes Litigantes se encuentra en todo o en parte en oposicin con el Derecho Internacional Pblico, y si el Derecho Constitucional de dicha Parte no permite o solo imperfectamente borra las consecuencias de esa decisin o medida , las Partes convendrn que debe concederse por la sentencia judicial o arbitral una satisfaccin equitativa a la Parte lesionada. 7. Todo lo anteriormente dicho, nos permite observar que por va indirecta se llega de hecho a una supremaca del Derecho Internacional sobre los derechos internos, ya que las contradicciones entre ambos ordenes se resuelven a favor del Derecho Internacional por la va de la responsabilidad cuando el Estado no ha hecho las modificaciones que sean necesarias en su derecho interno para el cumplimiento de las mismas. 8. Lo anterior no supone sin embargo que la supremaca mencionada se opere de forma automtica, ya que ser preciso la puesta en marcha de ciertos mecanismos para llevar a cabo la adaptacin de los rdenes jurdicos. 9. La referida supremaca no ha sido reconocida totalmente ni en la doctrina ni en la prctica,pero se va imponiendo ya que la efectividad del Derecho Internacional depender en muchas circunstancias de la fidelidad con la cual los derechos internos se ajusten a sus normas.

29

10. Es que debido al ensanchamiento del Derecho Internacional, as en los campos de la integracin econmica o los derechos humanos, surgen para los Estados nuevas obligaciones que exigen modificaciones en sus derechos internos.

Los Ordenamientos Internos y su Posicin ante el Derecho Internacional. Las posiciones doctrinales mencionadas han tenido su influencia en los derechos

internos, y dicho reflejo se ve cuando la doctrina misma quiere encuadrar las disposiciones constitucionales dentro de una u otra teora. Sin embargo cualquiera sea la posicin terica es evidente que los legisladores debern adaptar las normas internacionales, ya sea en bloque o por separado, sino su aplicacin por las autoridades internas seria imposible. Los rganos de un Estado obedecen a su legislador a travs de los medios normativos consagrados en cada Derecho Interno. De esto se deduce que casi nunca se puede aplicar Derecho Internacional si el legislador no lo ha autorizado al rgano judicial o administrativo.Si bien es verdad que los Tribunales y las dems autoridades deben presuponer que en caso de duda se debe actuar de acuerdo a las prescripciones del Derecho Internacional, tambin es cierto que si la ley interna es contraria al mismo no pueden dejar de aplicarla, aunque engendre responsabilidad internacional. Es para evitar esta situacin que la ley debe adaptarse. La doctrina generalmente en la actualidad, hace una triple divisin de acuerdo a la recepcin de las normas del Derecho Internacional General, del Derecho Internacional Convencional y del Derecho de las Organizaciones Internacionales.

La Posicin de los Ordenamientos Internos Frente al Derecho Internacional Convencional. Muchas Constituciones se ocupan de manera especial del Derecho Internacional Convencional, teniendo disposiciones expresas al respecto. As la Constitucin de los Estados Unidos en su articulo VI prrafo II establece que: Esta Constitucin, las leyes de los Estados Unidos que en virtud de ella se promulguen y todos los Tratados 30

estipulados o que se estipulasen bajo la autoridad de los Estados Unidos sern la ley suprema del pas. Los jueces de cada Estado estarn obligados a observarlas an cuando hubiese alguna disposicin contraria en su Constitucin o los Cdigos de cada Estado. Queda claro que la Constitucin, los Tratados, y las leyes federales son superiores a la Constitucin y leyes estatales, pero no que los Tratados estn sobre la ley. Con respecto a la Argentina hay una clusula similar que es el Art. 31.y que establece : Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nacin; y las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ella, no obstante cualquiera disposicin en contrario que contengan las leyes o constituciones provinciales, salvo para la provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados despus del Pacto de 11 de noviembre de 1859. La Constitucin Argentina asimismo en el Art. 99 Inc. 11 establece que el Poder Ejecutivo Concluye y firma tratados, concordatos y otras negociaciones requeridas para el mantenimiento de buenas relaciones con las organizaciones internacionales y las naciones extranjeras, recibe sus ministros y admite sus cnsules. En el Art. 75 Inc. 22 otorga los Tratados y Concordatos una autoridad superior a la de las leyes, lo que parecera ir e contra del Art. 31. Asimismo en el Inc. 24 establece que puede Aprobar tratados de integracin que deleguen competencias y jurisdiccin a organizaciones supraestatales en condiciones de reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden democrtico y los derechos humanos. Las normas dictadas en su consecuencia tienen jerarqua superior a las leyes.La aprobacin de estos tratados con Estados de Latinoamrica requerir la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara. En el caso de tratados con otros Estados, el Congreso de la Nacin, con la mayora absoluta de los miembros presentes de cada Cmara, declarar la conveniencia de la aprobacin del tratado y slo podr ser aprobado con el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara, despus de ciento veinte das del acto declarativo. La denuncia de los tratados referidos a este inciso, exigir la previa aprobacin de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara.

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Con respecto a Brasil, la Constitucin de 1988 merece mencionarse el Articulo 4

*Prrafo nico donde se menciona que: La Repblica Federativa del Brasil buscar la
integracin econmica, poltica, social y cultural de los pueblos de Amrica Latina, con vistas a la formacin de una comunidad latinoamericana de naciones. Prrafo que ha sido considerado de carcter programtico no solo por su carcter indeterminado, sino por la ubicacin del mismo junto a otros principios de las relaciones internacionales. Adems establece en primer lugar que Compete privativamente al Presidente de la Repblica: celebrar tratados, convenciones y actos internacionales, sujetos a refrendo del Congreso Nacional; Art. 84. Inc. 8.Por su parte el Art. 49., establece que es de competencia exclusiva del Congreso Nacional: 1. resolver definitivamente sobre tratados, acuerdos o actos internacionales que acarreen encargos o compromisos gravosos para el patrimonio nacional. El Artculo 55 de la Constitucin Francesa de 1958 establece que los Tratados o Acuerdos Internacionales regularmente ratificados y aprobados tienen desde su publicacin una autoridad superior a las leyes, bajo reserva para cada Acuerdo o Tratado de su aplicacin por la otra Parte. Un sistema de mayor perfeccin es el establecido por la Constitucin de Holanda de 1889 que tras su revisin de 1956 estableci que las disposiciones legales en vigor en el Reino no sern aplicables cuando dicha aplicacin sea incompatible con las disposiciones obligatorias para los ciudadanos contenidas en los Acuerdos concluidos antes o despus de la adopcin de dichas disposiciones legales. Finalmente la Constitucin de Espaa en su Art. 96 establece que Los Tratados en Espaa internacionales validamente celebrados, una vez publicados oficialmente

formarn parte del ordenamiento interno. Sus disposiciones solo podrn ser derogadas modificadas o suspendidas en las formas previstas por los propios Tratados o de acuerdo a las normas generales de Derecho Internacional. El Cdigo Civil en su Art. 1 Prrafo 5 establece que las normas jurdicas contenidas en los Tratados internacionales no sern de aplicacin directa en Espaa en tanto no hayan pasado a formar parte del Ordenamiento interno mediante su publicacin integra en el Boletn Oficial del Estado Espaol . Aqu entonces se distingue la validez que ser a partir de que se ha ratificado y en consecuencia es obligatorio para el Estado, pero la eficacia interna ser solo posterior a su publicacin y solo as ser susceptible de crear 32

derechos y obligaciones directamente exigibles a los particulares e invocables ante los rganos judiciales y administrativos.

La Posicin de los Ordenamientos internos respecto Al Derecho de las Organizaciones Internacionales y el Derecho Comunitario Europeo El Derecho Comunitario como se analizar con posterioridad, es Derecho Internacional si bien de carcter particular y producido a travs de fuentes secundarias ya que la fuente primaria es el Tratado o los Tratados Constitutivos de la Organizacin. Cabe sostener por lo tanto que las obligaciones de l dimanantes, que se deriven del derecho que ellas creen, debern tener su cumplimiento por los Estados miembros y para ello debern adaptar su derecho interno a las nuevas exigencias y obligaciones. La nueva situacin que plantea el derecho de las nuevas organizaciones, especialmente las de carcter supranacional ya se refleja en las Constituciones de los Estados. As la Constitucin de Holanda en su Art. 67 afirma que a las decisiones de las Organizaciones Internacionales se les aplicar por analoga lo dispuesto para los Tratados respecto de su fuerza obligatoria interna.Sin embargo el derecho emanado de las Organizaciones no tiene en todos los casos la misma fuerza obligatoria y habr que examinar en cada Organizacin en particular cual es su verdadero alcance. Naturalmente dicha fuerza no podr ser mayor en el derecho interno que en el internacional. Sin embargo varios tipos de decisiones la tienen, e incluso en las Comunidades Europeas existen algunas que se aplican directamente a los particulares. As el Tratado que crea la C.E.C.A., prev que la Alta Autoridad tome decisiones obligatorias en todos su elementos, as como recomendaciones que llevan aparejada la obligatoriedad en cuanto a sus fines que ella persiguen, si bien dejan a los destinatarios en libertad de escoger los medios para alcanzar dichos fines. El Art. 15 del mismo Tratado, establece que las decisiones y recomendaciones, cuando tienen carcter individual obligan al interesado por efecto de la notificacin que le ha sido hecha. , y que en los otros casos son aplicables por el solo efecto de su publicacin. 33

Asimismo los Tratados de la C.E.E. Art. 189 a 192 y del EURATOM Art. 161 a 164 se recogen normas de valor vinculante. El Reglamento de mbito general que es obligatorio en todos sus elementos y directamente aplicable en cada uno de los Estados Miembros. La Directiva que vincula al Estado Miembro al que se dirige por lo que se refiere al resultado a conseguir, pero dejando a salvo la competencia de los rganos nacionales por lo que se refiere a la forma y a los medio de llevarla a cabo. Finalmente las Decisiones, son obligatorias en todos sus elementos para los destinatarios por ella designados. Los Reglamentos son publicados en el Diario Oficial de las Comunidades y entrarn en vigencia en la fecha prevista, o a falta de ella a los veinte das de su publicacin. . Las Directivas y Decisiones son notificadas a sus destinatarios y tienen eficacia en virtud de la notificacin, pudiendo tambin publicarse. En estos casos de las Comunidades se produjo una alteracin de los procedimientos llamados tradicionales. Es verdad que tiene base en un Tratado internacional, pero tambin forman parte automticamente del derecho interno y prevalecen sobre cualquier norma interna sin que ninguna medida n siquiera la publicacin sea necesaria en el Derecho Interno. Esta situacin entonces ha supuesto una verdadera transferencia por parte de los Estados a las Organizaciones Internacionales mencionadas de determinadas prerrogativas en el mbito legislativo, as como luego se analizar en los mbitos jurisdiccional y administrativo. Ello tuvo reflejo en las Constituciones, y a las ya mencionadas puede agregarse la Ley Fundamental de Bonn de 1949 en su Art. 24, la Constitucin de Dinamarca de 1953 en su Art. 20 n. 1, la de Blgica de 1970 Art. 25 bis , y la de Grecia tras su reforma de 1975, que prev la atribucin de competencias previstas por la Constitucin a los rganos de organizaciones internacionales en su Art. 28 numeral 2 .

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4. Las Organizaciones Internacionales. Organizaciones de Cooperacin e Integracin. La vida internacional contempornea presenta como una de las caractersticas ms importantes, la proliferacin y el perfeccionamiento de las Organizaciones Internacionales. Esto se debe en primer lugar al aumento de la vida de relacin entre Estados, el convencimiento de la imposibilidad de vivir aislados y en consecuencia la necesidad de gestionar intereses comunes. As los Estados tendern a institucionalizar de manera permanente sus relaciones y coordinar la gestin de intereses comunes a travs de estas Organizaciones. Otra razn de esta proliferacin es la ya mencionada imperfeccin de la Comunidad Internacional en cuanto a la carencia de rganos permanentes y de un poder legislativo centralizado, frente a problemas colectivos. Evolucin Histrica Las Organizaciones Internacionales nacen en el Siglo XIX siendo el primer ejemplo la Comisin Central del Rhin en 1815. No obstante sern las llamadas Uniones Administrativas, organizaciones de carcter tcnico, las que por su estructura y permanencia representan el antecedente ms importante. Entre ellas estaban la Unin Telegrfica Internacional, fundada en 1865; la Unin Internacional de las Pesas y Medidas, y la Unin Postal Universal en 1878, que tenan Oficinas de carcter permanente, adems de las reuniones peridicas de los Estados Miembros. Mas adelante surgirn las grandes organizaciones de fines generales, como la Liga de las Naciones en 1919, y la Organizacin de las Naciones Unidas en 1945.

Conceptos Generales sobre las Organizaciones Internacionales. 35

Las Organizaciones Internacionales son creadas para gestionar intereses colectivos por medio de un Tratado y dotadas de rganos para cumplir sus fines. En consecuencia existe una Organizacin Internacional caractersticas: 1. Un acto jurdico creador denominado de diversas maneras: Tratado, Carta Estatuto, en donde se determinan su estructura y sus fines. 2. Estn compuestas por sujetos de Derecho Internacional que en general son Estados. 3. Estn dotadas de rganos permanentes que son distintos e independientes de los miembros de la Organizacin lo cual lo distingue de las Conferencias diplomticas tradicionales. 4. Los referidos rganos estn encargados de llevar a cabo los objetivos de la Organizacin y en ellos se forma la voluntad colectiva de la Organizacin que es jurdicamente distinta de la de sus miembros. 5. Las Organizaciones tienen un carcter estable y permanente, lo que significa que sus rganos estn en posicin de ejercer sus poderes o facultades, aunque de hecho no acten en forma continuada. La definicin que surge es la de Una asociacin voluntaria de sujetos de derecho, constituida por actos internacionales y reglamentada en sus relaciones por normas de Derecho Internacional. Todo esto se concretar en un sujeto de carcter estable con un ordenamiento propio, con rganos e instituciones a travs de las cuales desarrollara los fines comunes a sus miembros de acuerdo a los poderes conferidos. Con respecto a su clasificacin, los criterios son varios. Desde un punto de vista sociolgico se distingue entre Organizaciones que persiguen simplemente la cooperacin entre sus miembros y que son las ms numerosas; y las que persiguen la integracin. Por integracin se entiende un modo especial de cooperacin caracterizado por el hecho de que los miembros que componen la Organizacin deciden en todo o en parte someterse a una autoridad superior y exterior, que esta fuera y sobre los Estados, generalmente en uno o varios rganos de la Organizacin. Otro criterio es de acuerdo a los fines, ya sean estos generales o especficos. As habr organizaciones de fines polticos econmicos, militares econmicos, humanitarios, 36 cuando podemos distinguir las siguientes

culturales, cientficos. Finalmente de acuerdo a la amplitud geogrfica, habr organizaciones universales y regionales siendo este ltimo el fenmeno del regionalismo.Ambos criterios o clasificaciones se combinan entonces en las organizaciones regionales de integracin.

La Estructura y la Formacin de la Voluntad en las Organizaciones Internacionales. Las Organizaciones como sujetos de carcter funcional, necesitan de rganos para cumplir sus fines y para manifestar su voluntad, en tanto que son entes colectivos. La existencia de rganos es consustancial a la de la Organizacin. El conjunto de rganos forma la estructura y junto a los fines es un criterio til de distincin. Si bien cada organizacin tiene libertad de tener su propia estructura, en la mayora de las Organizaciones encontramos un rgano Deliberante de carcter plenario, un rgano Ejecutivo con una composicin mas restringida y poder de dictar decisiones obligatorias para toda la Organizacin y un rgano administrativo con funciones de representacin. La voluntad de las Organizaciones se manifestar a travs del derecho que emane de ellas quedando reflejad en los actos jurdicos que fluyen generalmente de los rganos deliberantes y ejecutivos. Si bien los procedimientos para la aprobacin del derecho dependen del Tratado Constitutivo de cada Organizacin, los modos ms importantes de acuerdo a la prctica son los siguientes: 1. La unanimidad 2. El mtodo de la disidencia o Contracting Out 3. El voto ponderado 4. Las mayoras simples o calificadas 5. El consenso o acuerdo general 6. El veto La unanimidad es un procedimiento extremadamente respetuoso de la voluntad de los Estados que nunca se vern constreidos al cumplimiento de actos o resoluciones con los cuales no estn conformes, pero como contrapartida es un grave obstculo para los

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fines de la organizacin ya que un solo voto negativo paralizar su accionar, en la materia a tratar. La experiencia de la Sociedad de las Naciones donde este procedimiento ocup un lugar preponderante lo puso de manifiesto .Pero el mismo puede ser til en organizaciones con escaso nmero de miembros que tengan entre ellos gran cohesin como una garanta frente a la actitud irresponsable de alguno de ellos. El mtodo de la disidencia o contracting out significa que la resolucin se limita en su aplicacin solo a aquellos Estados miembros que han votado a favor de la misma. Los Estados que votan en contra o se abstienen se sustraen del mbito de la resolucin o acto aprobado. Es utilizado en organizaciones con un nivel de cooperacin muy precario como la Unasur por ejemplo. El voto ponderado o voto calificado es un sistema de gran importancia en la historia de las Organizaciones Internacionales, y ya haba ejemplos del mismo en las Uniones Administrativas. El mismo supone apartarse del principio de igualdad jurdica de los Estados, que se traduce en Un Estado, un voto. De esta forma algunos Estados disponen de ms votos que otros en el momento de tomar determinadas decisiones. Los criterios de distribucin de votos pueden ser diversos. As la cuota con que contribuyen a los gastos de la Organizacin, o la poblacin de cada Estado. La mayora, tanto simple como calificada son los procedimientos ms extendidos y ambos aparecen mencionados en el Art. 18 de la Carta de las Naciones Unidas con respecto a la toma de decisiones por la Asamblea General, que carecen de valor vinculante. La mayora simple es la mitad mas uno, las mayoras calificadas se cifran en 2/3 pero puede adoptarse otro criterio tambin. El ltimo de los procedimientos es el llamado consenso que consiste en adoptar un texto sin recurrir a la formalidad de la votacin, es decir que un acto se aprueba por asentimiento o falta de oposicin y sin votacin. Es este un mtodo que analizaremos al estudiar el Tratado Nafta. Restara mencionar a un procedimiento de carcter negativo, que se presenta como un correctivo a la regla de la mayora que es el llamado derecho de veto. El veto es una forma solapada de reintroducir la unanimidad entre un grupo reducido de Estados para la adopcin de decisiones validas para toda la Organizacin. Veto significa oposicin y su ejemplo mas importante es el derecho de los miembros permanentes del Consejo de Seguridad dentro del marco del Art. 27 de la Carta de oponerse por su voto en contrario 38

a que el cuerpo adopte una resolucin . Esta iniciativa de paralizar las decisiones del rgano queda reservada a una minora de miembros que adquieren as una situacin de privilegio, y al mismo tiempo una inmunidad frente al accionar de la Organizacin. Lo analizaremos en la A.L.A.L.C. donde este modo que tambin tuvo importancia.

Parte 2 La Integracin Econmica A continuacin se analizarn una serie de conceptos de carcter econmico y poltico las diferentes

que han sido los instrumentos de la integracin clsica, como parte del Derecho Internacional Pblico. Con posterioridad, ser el turno de analizar organizaciones que intentaron lograr este cometido en Europa y Amrica de acuerdo a la importancia de sus objetivos formales. Finalmente, en base a los principios estudiados y a sus circunstancias prcticas de aplicacin, se mencionarn los resultados obtenidos, as como la razn de su xito o fracaso como organizaciones ya sea de carcter comunitario o intergubernamental.

Los Marcos Tericos de la Integracin La integracin econmica como fenmeno posterior a la Segunda Guerra Mundial, 19391945, es una forma especial de cooperacin econmica internacional de carcter voluntario entre Estados para expandir su intercambio recproco y desarrollar los mercados, buscando adems la institucionalizacin de sus relaciones econmicas y polticas. Este fenmeno surgi en Europa Occidental como un movimiento para superar antagonismos profundos mediante frmulas de cooperacin que fueran duraderas. Histricamente la integracin econmica haba sido, o bien producto de la conquista o anexin total, o a travs de una unin aduanera. As, los Estados Unidos antes de constituir la Unin a travs de la Constitucin que le diera vigencia jurdica, formaron en lo poltico una Confederacin y en lo econmico una 39

unin aduanera. Algo similar ocurri con el Imperio Alemn, que integr los Reinos y Principados asociados al mismo en una unin o asociacin aduanera, denominada Zollverein. Otro ejemplo, fue la Argentina, que hasta 1860 era una unin aduanera informal, hasta que se consolida la organizacin nacional. Las uniones aduaneras de este tipo tenan una sola tarifa exterior y un solo territorio aduanero interno con tarifas reducidas, aprovechando la estabilidad de monedas basadas en los patrones metlicos del oro y la plata, obedeciendo el comercio a los estmulos del mercado y sin excesivas trabas administrativas. Tras la Primera Guerra Mundial, en el perodo de entreguerras 1919-1939, estas condiciones se alteraron. Se modific el sistema monetario mundial y luego de la crisis de 1929, sobre todo, las tarifas aduaneras se elevaron y surgieron trabas y restricciones administrativas, para las transacciones comerciales y financieras internacionales. En consecuencia, debido a las secuelas de la guerra y la crisis posterior, o inducidos por modelos de autarqua econmica, las naciones realizaban sus intercambios comerciales y financieros a travs de autorizaciones gubernamentales. De all que, por reaccin, despus de la Segunda Guerra Mundial, se busc restablecer formas multilaterales de comercio internacional e instituciones de integracin econmica regionales. La norma fundamental y mas difundida del comercio internacional ha sido la llamada "Clusula de la Nacin mas favorecida", que, aplicada con limitaciones desde el siglo XIX, rigi la orientacin del comercio y qued finalmente plasmada en el Acuerdo General de Aranceles Aduaneros y Comercio GATT General Agreement on Tariffs and Trade en 1947, como formula de transaccin frente al fracaso de crear una Organizacin Mundial de Comercio. El Artculo 1 del GATT establece que "cualquier ventaja, favor, privilegio e inmunidad concedida por una parte contratante a un producto originario de otro pas o destinado a l, ser concedida inmediata e incondicionalmente a todo producto similar originario de los territorios de todas las dems partes contratantes o a ellas destinadas." El compromiso implcito en esta clusula equivale a no acordar un trato mejor o diferencial a las mercaderas de o hacia ciertos pases, en detrimento de las originarias o destinadas desde o hacia los dems. Estrictamente considerada esta clusula es un obstculo que pareciera insalvable para cualquier forma de asociacin voluntaria con propsitos de integracin econmica, ya que cualquiera podra extender las ventajas que se concediesen acuerdo a los dems pases. 40

Por ello, siendo esta norma uno de los pilares fundamentales del GATT y de la actual WTO (World Trade Organization), el mismo GATT prev en su Artculo XXIV algunas excepciones, siendo las mas importantes: el trfico fronterizo, las preferencias, la unin aduanera y la "zona de libre comercio". En estos casos excepcionales, el tratamiento comercial especial a algunas partes no se extiende a las otras. El "trfico fronterizo", por su alcance geogrficamente limitado, no merecera ser considerado como excepcin, sin perjuicio de la importancia que tenga localmente. Las "preferencias" concedidas por un pas a favor de otro son, por definicin, privilegios concedidos a determinados pases por razones de carcter poltico. As ocurre, por ejemplo, con las preferencias de la Commonwealth Britnica, que nacen en el Siglo XIX para la organizacin de los mercados de los productos de Gran Bretaa, entre este pas y los dems miembros de la Comunidad.Britanica Estas preferencias pueden ser de carcter bilateral o multilateral y pueden adoptar muchas modalidades, como permisos de importacin o exportacin, tipos de cambio diferenciales, exencin de certificados o depsitos previos, etctera. Como ya se ha dicho, luego de 1945 se pasa del marcado autarquismo de las economas nter blicas y de guerra, hacia la economa de mercados abiertos con monedas convertibles. Esto fue gradual, pasando por etapas de preferencias bilaterales o multilaterales, hasta el restablecimiento de la multilateralidad universal o bien de ciertas formas de integracin econmica. As ocurri en Europa Occidental y en Amrica del Sur a partir de 1945, y slo en este sentido se puede hablar del "rgimen de preferencias" como un antecedente a la integracin econmica. La Organizacin Europea de Cooperacin Econmica, O.E.C.E. que instrument la liberalizacin comercial y en parte canaliz la ayuda del Plan Marshall, entre 1947 y 1958 fue en cierta forma un sistema de preferencias, y tambin se aplic, en ciertos pases de Amrica del Sur. El paso siguiente han sido varias formas jurdicas de integracin econmica, por ejemplo, en Europa la Zona Europea de Libre Comercio y la Comunidad Econmica Europea; y en Latinoamrica; la Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio , con caracteres de unin aduanera o zona de libre comercio.

I. La Unin Aduanera y la Zona de Libre Comercio.

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1) Similitudes y Diferencias La Unin Aduanera y la Zona de Libre Comercio fueron definidas jurdicamente el GATT, y a partir de entonces, los procesos de integracin se canalizarn a travs de una u otra de estas instituciones. El GATT define la Unin Aduanera como "la sustitucin de dos o ms territorios aduaneros por un solo territorio aduanero de manera que: A) los derechos de aduana y dems reglamentaciones restrictivas comerciales sern eliminadas con respecto a lo esencial en los intercambios comerciales entre los territorios constitutivos de la unin o al menos en lo que concierne a lo esencial de los intercambios comerciales de los productos originarios de dichos territorios, y B) que cada uno de los miembros de la unin aplique al comercio con los territorios que no estn comprendidos en ella, derechos de aduana y dems reglamentaciones de comercio que en sustancia sean idnticos."50 En cambio por Zona de Libre Comercio entiende "un grupo de dos o mas territorios aduaneros entre los cuales se eliminan los derechos de aduana y las dems reglamentaciones comerciales restrictivas con respecto a lo esencial de los intercambios comerciales de los productos originarios de los territorios constitutivos de la zona de libre comercio." 51 La diferencia esencial entre la unin aduanera y la zona de libre comercio reside en el tratamiento que se otorga a los pases terceros y a sus mercaderas. La unin configura un solo territorio aduanero que trata a los terceros pases por igual, de modo que supone la unificacin de las tarifas externas, al mismo tiempo que elimina barreras internas. La zona, en cambio, mantiene el derecho de cada miembro de tratar a los terceros pases, segn su propia poltica comercial y aduanera. El GATT tambin permite a los miembros de una unin aduanera que liberen total o parcialmente sus intercambios. La primera alternativa equivale a la libre circulacin de mercaderas, cualquiera fuese su origen, inclusive las importadas de un tercer estado fuera de la unin, y reenviada al territorio de otro miembro, en tanto que la segunda solo alcanza a los productos originarios de un Estado parte de la unin. Esta restriccin tiene lmites prcticos, ya que es imposible controlar los productos, una vez que se ha constituido el territorio aduanero nico, con una sola tarifa externa comn.

50 51

Artculo. XXIV, 8 GATT. Artculo XXIV, 8, b. GATT

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La zona de libre comercio se imagina aplicada a los productos originarios de los otros miembros, aunque nada impide que las partes la extiendan a cualquier mercadera, procedente de tercer origen. Frente al tratamiento comercial diferencial con relacin a terceros pases, las importaciones de pases ajenos al rea tenderan a entrar por los pases con tarifas ms bajas, para eludir la aplicacin de aranceles mas elevados. Este estmulo implcito en una zona de libre comercio con tratamientos diferenciales frente a terceros, presenta complicados problemas de control en el mbito intra regional; por eso se los suele limitar a los productos originarios de los otros Estados partes y se define cuidadosamente el origen y las atribuciones de las autoridades de aplicacin, liberando lo esencial y excluyendo algunos productos. Un aspecto que merece resaltarse es que no es lo mismo a los efectos de la integracin eximir de aranceles a todos los productos que se comercialicen en un momento dado, que eliminar todas o casi todas las restricciones, o casi todas las partidas de las nomenclaturas arancelarias respectivas, ya que las nomenclaturas abarcan todos los productos que se producen y fabrican aunque muchos no se intercambien. Por eso ser distinto en uno y otro caso el efecto de la integracin econmica. a) Si se liberan solo algunos productos que estn en comercio efectivo se lograr la expansin del mismo. b) Igual consecuencia existir si se adicionan o incorporan determinados productos adicionales al programa de liberacin comercial, con relacin a esos artculos, pero los bienes no incluidos solo se veran afectados de manera indirecta por las liberalizaciones. c) En cambio si la zona de libre comercio o la unin aduanera alcanza a la totalidad de las nomenclaturas aduaneras con ciertas excepciones, convenidas o no, se obtiene un efecto sustancialmente mas amplio y profundo en la extensin de los mercados que se funden en un solo territorio aduanero nico con libertad de circulacin. La integracin comercial regional ser entonces una realidad, y no en forma limitada como el caso de los productos liberados por negociaciones individuales, como es el otro supuesto. La ALALC sigui el ejemplo de las listas negociadas, en tanto que la EFTA y la CEE se inclinaron por rebajas porcentuales de derechos, salvo los productos agrcolas. O sea, es "zona de libre comercio", y as permanecer mientras pretenda quedar como tal y no avanzar hacia la unin aduanera. La liberacin del comercio regional se limita a listas de productos, sea que se lo haga como a travs de listas taxativas, o se recurra al procedimiento de la EFTA con rebajas generales y exclusiones, en determinados sectores. 43

Una construccin atpica de la "zona de libre comercio" fue instituida por la C.E.E. en la etapa de transicin hacia la unin aduanera, respecto a los territorios anteriormente dependientes en frica, ya que mientras la Comunidad conceda rebajas tarifaras y eliminaba totalmente las trabas a los productos que provenan de pases asociados, estos mantenan sus tarifas frente a la C.E.E., igual que frente a terceros pases. La transicin hacia la unin aduanera desde la zona de libre comercio se manifiesta como una zona de preferencias multilaterales en las que las partes se conceden favores y ventajas comerciales, que no son extendidas a terceros pases. Falta todava la libre circulacin de mercaderas, que es el objetivo ltimo, cualquiera sea la extensin. Definidas as, tanto la unin aduanera como la zona de libre comercio, resultan instituciones econmicas y jurdicas aptas para encauzar un proceso de integracin regional y econmica, pactado por Estados soberanos. La sola mencin de unin aduanera o zona de libre comercio seala inequvocamente, que se trata de instituciones encaminadas a reglar aspectos aduaneros y comerciales. Con un solo territorio aduanero el intercambio de los territorios unificados o asociados ser distinto, ya que se generarn nuevas corrientes comerciales y desaparecern otras, con los riesgos y desafos que ello implica. La unificacin tarifara frente a terceros estados y la eliminacin de trabas comerciales y fiscales internas en la unin aduanera trasladan ciertos factores condicionantes en los precios hacia otros campos comunes. Sin proteccin aduanera, frente a otros pases participantes y con otro nivel de proteccin frente a terceros, comienzan a entrar otros factores en juego, as se deben tener en cuenta los tipos de cambio, o la posibilidad de la unificacin monetaria, los impuestos, las leyes sociales y la asignacin de los fondos pblicos en cada Estado miembro. El manejo de las polticas monetarias del crdito y el mercado se vera afectado entre los miembros de la zona y de la unin, aunque mas en la zona. Este proceso, que en Europa llev casi cincuenta aos, en la regin latinoamericana an ni se ha iniciado en muchos casos.

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2. EL Mercado Comn y la Unin Econmica. Luego del examen la unin aduanera y la zona de libre comercio como formas de integracin, y la asociacin y la comunidad econmica como sus rganos o estructuras jurdicas, es el momento de examinar los conceptos de mercado comn y unin econmica, que se suelen mencionar en relacin a la integracin econmica. Son conceptos extrajurdicos y se aplican al mbito de las relaciones econmicas, sin perjuicio de su mencin en Tratados, leyes u otras normas. Tanto el "mercado comn" como "la unin econmica" denotan una mayor amplitud que la zona de libre comercio y la unin aduanera. El mercado comn expresa la idea de un solo mercado, formado por dos o mas mercados anteriormente separados como fase de transicin desde la unin aduanera. Hay un concepto restringido de mercado comn y un concepto amplio. El restringido resulta solo aplicable a la comunidad de productos liberados, pero no toda la economa en general. El amplio sigue los lineamientos de la CEE, donde se logr en gran medida la fusin de los mercados nacionales en uno solo, y donde las partes han determinado actuar conjuntamente en muchos otros sectores, y de all su evolucin hasta convertirse en la Unin Europea. El concepto de Unin Econmica, sin embargo no siempre fue claro. As, por ejemplo, la Argentina en la dcada del 50 haba firmado una serie de tratados bilaterales que llevaban el nombre de "tratados de unin econmica", pero la nocin en los mismos era ms estrecha que la de "zona de libre comercio" o "zona de preferencias multilaterales". Eran convenios bilaterales de cuentas entre bancos centrales, con el compromiso -a veces cuantificado en productos- de otorgarse recprocamente ventajas en los intercambios, y adoptaban un rgimen de preferencial arancelarias, a travs de los instrumentos del comercio en vigor entonces: permisos de importacin y exportacin, cupos o ventas a travs de organismos estatales como el I.A.P.I, Instituto Argentino para la Promocin e Intercambio; tipos de cambio preferenciales o diferenciados, y otras reglamentaciones administrativas. Es decir, era un sistema de preferencias bilaterales de la Argentina hacia ciertos pases sudamericanos y no tenan como objetivo la integracin. En otro sentido, la "unin econmica". Tambin puede entenderse como un acuerdo para unificar instituciones aduaneras, tarifas y reglamentos comerciales.

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3. .Los rganos en la Asociacin y en la Comunidad Econmica. La Creacin de las Reglas Ad Intra Los aspectos no comerciales de los procesos de integracin suelen tratarse en los rganos asociativos o comunitarios, creados por los Tratados constitutivos. Las Uniones aduaneras y las Zonas de libre comercio surgen con rganos que pueden ser de carcter intergubernamental como las Secretarias Ejecutivas o los Consejos de Ministros u otros rganos de la A.L.A.L.C. o E.F.T.A., o bien de naturaleza comunitaria como la Comisin en la C.E.E., que crean a su vez el derecho comunitario a travs de acuerdos, reglamentos, decisiones, directivas, recomendaciones y fallos que configuran un nuevo campo del derecho internacional pblico y privado de carcter asociativo o comunitario. En general, y esto es muy importante, las zonas de libre comercio estn administradas por rganos intergubernamentales, en tanto que las uniones aduaneras van un paso ms adelante y requieren rganos comunitarios que representan a la Comunidad. El derecho de iniciativa de estos rganos comunitarios, con facultades resolutivas, y la decisin por mayoras calificadas o simples, con exclusin de veto, apunta al logro de las metas convenidas de integracin, por encima o ms all de la voluntad de los Estados participantes. Es evidente que la unin aduanera, como forma mas perfeccionada de integracin, reclama estas instituciones ms ejecutivas y con poder de decisin y un consenso mas amalgamado, que la zona de libre comercio. En una etapa ulterior de la Asociacin y la Comunidad Econmica, los procesos de integracin se transforman en instrumentos polticos, tal como ocurri en la Unin Europea y an tmidamente, en el Mercosur.

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4. El Sistema Comunitario y los Intentos de Precisar la Supranacionalidad Por la Transferencia de Derechos de Soberana o Por las Estructuras Federales.

En la Comunidad aparece la nocin de supranacionalidad, que puede definirse como una situacin de equidistancia, superando el individualismo clsico de los Estados que considera esencial su soberana y no acepta en principio limitaciones a la misma, salvo las obligaciones de carcter contractual propias de los tratados, que son ocasionales y revocables; y el federalismo de los Estados que se subordinan a un nuevo sper Estado dotado de una soberana territorial propia, integrndose como miembros del mismo. El sistema de la Comunidad, implica principios generales propios de un mercado comn con rganos comunes de la comunidad, para la aplicacin de las reglas, la tarea de vigilancia y el poder de hacerlas efectivas a travs de normas directamente aplicables a Estados y personas dentro de estos. As, fue el Mercado Comn, de acuerdo al Tratado de Roma en su Artculo 2. Pero una vez decidida la libre circulacin de mercaderas, se present el problema de la libre circulacin de servicios, capitales y personas. La lgica misma de la estructura impona tales liberalizaciones, no como corolarios, sino como contrapartidas de la libre circulacin de mercaderas. Es por eso que, mas all de un Mercado Comn se cre una Comunidad Econmica que, a travs de la libre circulacin de mercaderas, capitales, personas y servicios y el derecho de establecimiento, permiti la integracin de la economa, primero entre los seis miembros originarios y luego de los subsiguientes. Es tambin, y adems, una unin aduanera con una nica estructura aduanera externa, que impone una poltica comn frente a terceros Estados, y que comenz como una poltica comn en el sector de los intercambios comerciales. La mayor fuerza poltica de la Comunidad Europea frente a las Zonas de libre comercio, surge del hecho que el territorio comunitario, donde ocurre la libre circulacin, obliga no solo a acciones comunes frente a terceros Estados, sino tambin a imponer acciones comunes internamente. Adems requiere adoptar una estructura institucional necesaria para adoptar reglas comunes, ejerciendo las competencias que los Estados le atribuyen a la comunidad. Si bien el movimiento integracionista europeo surge esencialmente por motivos ideolgicos y polticos, si se hubiera motivado en simple conveniencia econmica, igualmente generara estructuras polticas. 47

El concepto de supranacionalidad lo utiliza por primera vez el Tratado C.E.C.A., donde aparece ese concepto destinado a precisar el carcter independiente de la Alta Autoridad.
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Algunos ven en la supranacionalidad la transferencia de la soberana de los Estados miembros a favor de los rganos comunitarios, aunque se debate si las limitaciones a la soberana son transferencias de la misma o solo de competencias. En las organizaciones internacionales de tipo clsico los ciudadanos de los Estados miembros no pueden estar obligados directamente por reglas o disposiciones de una organizacin, y tampoco las mismas les generan derechos. En principio, una regla internacional solo es obligatoria para ellos despus de haber sido aceptada incorporada y adaptada por los rganos competentes del Estado receptor. En cambio, en la Comunidad, tiene fuerza obligatoria inmediatamente aplicable en el territorio comunitario, es decir, se aplica sin interferencias de naturaleza ejecutiva o legislativa. De all el poder de imponer normas jurdicas obligatorias y directamente aplicables, a las personas, sean naturales o jurdicas. Veamos cmo han funcionado estos conceptos de federalismo y supranacionalidad en los diferentes casos de organizaciones, sea de tipo asociativo o de tipo comunitario. La diferencia entre una Zona de Libre Comercio y una Unin Aduanera, es que los Estados miembros de una Unin, en virtud del compromiso asumido de seguir una poltica comercial comn, han dado el primer paso hacia una poltica de integracin. En cambio los pases que han escogido la zona de libre comercio, no lo han dado. El enfoque en este segundo caso es que los estados adoptan una accin coordinada bajo un mnimo de reglas comunes, mas que una poltica integrada, que requiere instituciones supranacionales, de all que haya una diferencia de naturaleza. As en el caso de la E.F.T.A. se distingua del M.C.E. en los objetivos finales, y en las aspiraciones extra comerciales y polticas de ambos convenios. La E.F.T.A. someta a las reglamentaciones lo ms laxas posibles, a las actividades que estuvieran ms all de la simple remocin de las barreras al comercio internacional. En tanto el M.C.E. puso su meta no slo en de los aspectos comerciales, sino en el logro de una comunidad econmica integrada. El Tratado de Montevideo de 1960 que estableci la A.L.A.L.C. (Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio), impona a su rgano permanente; el Comit, adems del cometido de velar por las disposiciones destinadas a establecer una zona de
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Artculo 9 prrafo 5 y 6 del Tratado CECA

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libre comercio, la realizacin de estudios y proyectos para establecer un mercado comn latinoamericano 53. En el transcurso de doce aos, en 1972, las partes procederan a examinar los resultados obtenidos en virtud de su aplicacin e iniciar las negociaciones colectivas necesarias en relacin a los objetivos del Tratado y, si fuese oportuno, adaptarlo a una nueva etapa de integracin econmica. As resulta inequvoco y categrico que los Estados latinoamericanos miembros de la ALALC haban convenido entre s, primero: que el mercado comn latinoamericano considerado como una nueva etapa de la integracin econmica, constituye un objetivo comn en el que han de empear sus mximos esfuerzos, y, segundo que dicho objetivo debe proyectarse y negociarse Asociacin, pero a travs de la misma. . Uno de los secretos del xito del Mercado Comn Europeo ha sido la precisin tcnica con que fueron elaboradas las disposiciones del Tratado de Roma, que tienen que ver con las instituciones y rganos de la Comunidad. All se han combinado y dosificado con sabidura el poder poltico y gubernamental de decisin a travs de un Consejo compuesto por el Ministro competente en cada rea de gobierno de cada Estado, segn sea la materia a tratar, (Relaciones Exteriores, Economa, Agricultura, etc.) Adems est el poder parlamentario de deliberacin, y control, en sus orgenes por la Asamblea o Parlamento, y el poder tcnico, de propuesta y ejecucin de lo resuelto, conformado por la Comisin, integrada por un ncleo de especialistas de alta capacidad, imbuidos del espritu y la ideologa integracionista, totalmente dedicados a su funcin, que no actan como representantes de los gobiernos, ni bajo las instrucciones de estos, sino con independencia. Por ltimo, el poder judicial de revocar o anular todo acto violatorio del Tratado por un Estado miembro o un rgano de la Comunidad, a travs de la Corte. El rgano clave del sistema es la Comisin, que no puede compararse con el Comit de la A.L.A.L.C., ni con el Consejo Mercosur, ni los rganos de la Unasur, pues, por ejemplo, el Comit de la ALALC estaba compuesto por representantes permanentes de cada Parte con derecho a voto. Esto significaba que en la A.L.A.L.C. cada integrante del Comit era un representante diplomtico directo del Estado, enviado a defender su poltica y sus intereses. Lo mismo surge del anlisis de los dems rganos de los Tratados que se han creado en Amrica Latina. En cambio, de acuerdo al Tratado de Roma, el Art. 157.Inc. 2, se establece que los miembros de la Comisin ejercern sus funciones con total independencia y en el inters
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mas all de la

Artculo 54. Tratado de Montevideo

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general de la Comunidad, sin recibir ni aceptar instrucciones de ningn gobierno.Lo que se acaba de expresar no significa propiciar que las instituciones europeas fueran trasladadas a Amrica Latina, lo que quizs no era posible o conveniente en ese momento, dadas las diferencias que existan y aun existen entre ambas regiones. Hay situaciones que seran difciles de aceptar en Amrica Latina, tales como la posibilidad de que el Parlamento censure y provoque la cada de la Comisin, un reflejo del sistema parlamentario que no sera aceptable en los sistemas presidencialistas de Amrica Latina. Adems, el mecanismo del voto ponderado o calificado, seria inaceptable an hoy frente al sacrosanto principio y dogma absoluto de la igualdad jurdica de los Estados. Lo anteriormente dicho no significa que no deba acudirse al ejemplo europeo para buscar inspiracin para adaptarlo a las necesidades del continente, as como los europeos se basaron en el Pacto de Ro que instituy el T.I.A.R., para establecer su sistema de defensa colectiva, que fue la O.T.A.N. Una Corte de Justicia es otro elemento que se necesita en todos los organismos de integracin, cualquiera sea su forma, la misma debe desempear un rol mucho mas importante, que el de decidir conflictos de interpretacin entre las partes. Tal Corte, en un sistema verdaderamente integrado, no es slo un rgano de solucin de controversias entre Estados, sino tambin un engranaje esencial en el sistema, desde que, actuando a instancia de los Estados, o de la Comisin u rgano Tcnico, o de las personas naturales o jurdicas, asegure el respeto del Tratado, no slo por cada Estado miembro, sino por los propios rganos comunitarios, as como la uniformidad de la jurisprudencia en la aplicacin de las normas comunitarias por los jueces nacionales. El rgano judicial aparece as como un complemento necesario y contemporneo al establecimiento de una Comisin, o Junta tcnica con funciones ejecutivas. La Corte no sera slo un tribunal que resuelve diferencias entre Estados soberanos, sino tambin un tribunal contencioso administrativo para el control de legalidad sobre las violaciones de derecho o excesos de poder que pudieran cometer los funcionarios tcnicos o ejecutivos de la Asociacin o Comunidad y, al mismo tiempo, garanta para las empresas y los individuos que en el ejercicio del libre intercambio y circulacin recurrieran ante medidas arbitrarias adoptadas por los Estados. As debera haber sido en la A.L.A.L.C. y en el Mercosur, donde nunca se cre una autntica Corte de Justicia o una Junta o Comisin Tcnica con esas finalidades. Resulta indudable que, en la bsqueda de inspiracin en antecedentes europeos, debe evitarse trasladar y utilizar formulas que an en esta poca Amrica Latina se resiste a 50

aceptar como los conceptos de supranacionalidad y federalismo, que en su origen aparecan en la C.E.C.A. Ni en el Mercado Comn ni en la Unin Europea desaparece la presencia de los Estados miembros, que s se extingue en un Estado federal, lo cual no impide que se puedan utilizar algunas tcnicas de carcter federal. El primer rasgo de supranacionalidad o de federalismo consiste en que, el Tratado de Roma y las resoluciones adoptadas conforme al tratado por rganos o instituciones, son directamente aplicables a los particulares de cada Estado que integra la Comunidad. Pero esta aplicacin directa a los individuos y sociedades de normas de origen convencional fue ya admitida por el derecho internacional con anterioridad54, pues se aceptaba que los tratados pudieran obligar directamente y por s, a las personas fsicas y jurdicas, siempre que el Tratado tenga el necesario grado de concrecin para que pueda ejecutarse por s mismo. Nada impide tampoco a los Estados que realizan un Tratado, que confieran a un rgano creado por ellos la facultad de adoptar decisiones de segundo grado, que obliguen a los Estados miembros y an a los individuos que habitan en los mismos, por lo que, esto no fue una novedad del Tratado de Roma. En la Carta de la O.N.U., los Estados miembros se obligan a cumplir decisiones de la Asamblea General en materia presupuestaria, o del Consejo de Seguridad en materia de paz y seguridad internacionales, y de la Corte en los litigios en que los Estados sean parte. Igual, el Tratado de Ro, que creo el T.I.A.R. establece la posibilidad de sanciones por decisin de 2/ 3 de los miembros referidas a cuestiones como la ruptura de relaciones diplomticas o econmicas.Estas decisiones obligan a todos los miembros, hayan o no participado en la votacin. Tampoco es un rasgo exclusivo de la supranacionalidad o del federalismo la superioridad jerrquica que se reconoce a los Tratados y a las decisiones de los rganos internacionales adoptadas conforme a los tratados, con respecto a normas de derecho interno. Ya en 1926, la C.P.J.I. haba proclamado el principio conforme al cual, desde el punto de vista internacional, los actos de Estado incompatibles con sus obligaciones internacionales son simples actos ilcitos susceptibles de involucrar la responsabilidad de ese Estado.55 Esa responsabilidad exige la restitucin, y puede incluso llegar a requerir la
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Opinin Consultiva de la CPJI. Caso de los Empleados Ferroviarios de Dantzig Serie B /15 Pgs. 17 y 18., 1923

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Certain German Interests in Polish Upper Silesia A 7. Merits Judgment 25th May 1926

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supresin del acto legislativo, o la anulacin de la decisin judicial violatoria del orden internacional. Es ms, si se llegara a considerar que el derecho comunitario fuera un orden interno comn a los Estados miembros, se podra llegar a la conclusin de que este sistema es integrante del orden jurdico de cada Estado miembro y, como tal, derogable, de acuerdo a las propias reglas del derecho interno. Es por el contrario la ubicacin del derecho comunitario como parte del orden jurdico internacional, lo que justamente le da jerarqua y supremaca con respecto a las normas de cada Estado. De all que estos rasgos de supranacionalidad y de federalismo se manifiestan en distintas formas en el Derecho Internacional, verificndose su intensificacin en el derecho comunitario, lo que no es una diferencia de naturaleza, sino de grado. En consecuencia el derecho de estas instituciones de integracin econmica y la competencia para el estudio de las mismas corresponde al Derecho Internacional Pblico y, dentro de ste, al derecho de las Organizaciones Internacionales. En Amrica Latina los tratados de esta naturaleza deben celebrarse de acuerdo a las concepciones, necesidades y realidades del continente, muy complejas y que, en general, rechazan o han rechazado hasta ahora la idea de delegacin de competencias, as como de confiar a personas desnacionalizadas las facultades de gobierno. El sistema mas apto sera funcionarios tcnicos imbuidos de la idea de la integracin que tienen a su cargo la ejecucin de lo que los ministros responsables resuelven, y que quedan sometidos en este proceso de ejecucin a un control de legalidad de un Tribunal que cuida del respeto de las normas y la proteccin de los legtimos derechos de los particulares.

Parte 3 Evolucin del Sistema de Integracin en las Comunidades Europeas. 52

Antecedentes y Evolucin Histrica de las Comunidades y de la Unin Europea.

Sin perjuicio de las antiguas races histricas de la idea de una Europa, se considera que los antecedentes del proceso de integracin europeo se localizan en el periodo de entreguerras. As la propuesta de creacin de una especie de vinculo federal entre los Estados europeos presentada en 1929 por Aristide Briand en la Liga de las Naciones. Sin embargo hasta despus de la Segunda Guerra Mundial los proyectos europeos no habran de plasmarse en realidades concretas, que adems por la escisin de los bloques ideolgicos estaran limitadas al rea occidental. Los movimientos europestas as desplegaran una gran actividad asociando esfuerzos en el llamado Comit de Coordinacin en 1947. En 1948 con el propsito de coordinar la ayuda financiera americana que era el llamado Plan Marshall se constituye la O.E.C.E., y se crea el Consejo de Europa cuyo Estatuto fue firmado en Londres el 5 de mayo de 1949.Ya entonces se manifestaron tamben dos tendencias divergentes de la integracin europea. Por un lado los que propugnaban una colaboracin intergubernamental desarrollada a travs de instituciones permanentes pero sin afectar la soberana de los Estados, y otros que propugnaban una integracin Asamblea Constituyente europea. El Consejo de Europa, responde al primero de los esquemas, y la debilidad de sus medios, sumado a la oposicin de Gran Bretaa a la creacin de cualquier vinculo federal efectivo, son los principales factores que provocan la aparicin de un ncleo de integracin mas intenso que ser la llamada Europa de los Seis. El nuevo proyecto arranca de la histrica declaracin de el Ministro Francs de Asuntos Exteriores Robert Schumann , el 9 de mayo de 1950 donde se afirma que Europa no se har de golpe ni en una construccin de conjunto se har mediante realizaciones concretas creando primero una solidaridad de hecho.Desde esta perspectiva el Gobierno Francs propone colocar el conjunto de la produccin franco alemana del carbn y del acero bajo una alta autoridad comn en una Organizacin abierta a la participacin de los dems pases de Europa. Se considera que si esta propuesta es aceptada la misma realizarar las bases de una federacin europea indispensable para el de carcter federal, con una

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mantenimiento de la paz56. La aceptacin de la propuesta francesa por parte de Alemania Federal, Blgica, Italia, Luxemburgo y los Pases Bajos dio lugar a la creacin de la Comunidad Europea del Carbn y del Acero C.E.C.A., a travs del Tratado de Paris del 18 de abril de 1951, que entro en vigor en septiembre de 1952. El fracaso de la Comunidad Europea de Defensa, detuvo un poco la integracin hasta que en la reunin de Messina en junio de 1955 los Ministros de Asuntos Exteriores de los Seis le dan un nuevo impulso; la llamada rlance europenne al decidir la creacin de un Comit de Expertos encargados de estudiar la posibilidad de establecer un mercado comn general. As se iniciaran las negociaciones que llevan a la firma de los Tratados de Roma del 25 de marzo de 1957 que constituirn la Comunidad Econmica Europea y la Comunidad Europea de la Energa Atmica C.E.E., y C.E.E.A., o EURATOM. Estos Tratados entran en vigor el 1 de enero de 1958. Los avatares de la integracin Europa son tan numerosos, que debemos limitarnos a mencionar en primer lugar las sucesivas ampliaciones de miembros de seis a quince, luego a veinticinco y en la actualidad veintisiete. Asimismo ha habido varias modificaciones importantes de los Tratados constitutivos, realizadas por el Acta nica Europea , el Tratado de Maastricht, llamado Tratado de la Unin Europea y el Tratado de msterdam que entr en vigor en 1999; siendo el ultimo de la serie el Tratado de Lisboa. Los Miembros originarios son los seis Estados que concluyeron los Tratados de Paris y Roma: Alemania, Francia, Blgica, Italia, Los Pases Bajos y Luxemburgo; mas tarde se adhieren el Reino Unido, Irlanda, Dinamarca, Grecia, Espaa, Portugal, Austria, Finlandia y Suecia, llegando as a quince miembros. Posteriores adhesiones suman a Bulgaria, la Republica Checa, Estonia, Lituania, Letonia, Hungra, Malta, Polonia, Rumania, Eslovenia, y Finlandia siendo actualidad. Con anterioridad al Tratado de msterdam o T.U.E. existan procedimientos de adhesin diferentes para cada una de las tres comunidades, pero el Art. 49 Ex Art. O ha simplificado la situacin estableciendo un procedimiento nico de adhesin a la Unin Europea que conlleva la aplicacin del nuevo Estado Miembro de todas las normas sobre las que se asienta la Unin. Los acuerdos de adhesin se han articulado en diversos textos: as un Tratado de adhesin breve, acompaado de un Acta de adhesin compleja en la que se contienen las
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veintisiete en la

Antonio Truyol y Serra. La integracin Europea. Idea y Realidad. Pg. 104.

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condiciones de adhesin

completada con diversos anexos y protocolos. El acta de a

adhesin contiene una primera parte donde se recogen los principios destinados

imponer el respeto al acervo comunitario al nuevo miembro, una segunda parte relativa a las adaptaciones de los tratados constitutivos provocada por la adhesin y una tercera parte donde se regula el contenido del periodo transitorio diseado para la incorporacin plena de el nuevo Estado a la Unin. El Tratado de la Unin Europea ha proporcionado as un marco jurdico unitario para el conjunto del proceso de integracin plasmado en la nocin de Unin Europea que no solo comprende a las Comunidades sino a la cooperacin intergubernamental que se desarrolla en torno a ellas. El Art. 1 TUE establece que La Unin tiene su fundamento en las Comunidades Europeas completadas con las polticas y formas de cooperacin establecidas por el presente Tratado. Tendr por misin organizar de modo coherente y solidario las relaciones entre los Estados miembros y entres su pueblos Surge del Tratado as la existencia de tres pilares sobre los que se basarn la Unin Europea por un lado las Comunidades Europeas, y por el otro los dos pilares intergubernamentales que son la Poltica Exterior y de Seguridad Comn P.E.S.C., y la Cooperacin Policial y Judicial en Materia Penal . Sin embargo el Tratado no atribuye personalidad jurdica a la Unin sino que deja subsistir la personalidad jurdica independiente de cada una de las tres Comunidades Europeas que se regulan por sus tratados constitutivos. Adems se mantiene la distincin entre el aspecto comunitario las Comunidades y el intergubernamental que son las polticas mencionadas. Esta unificacin limitada en el marco jurdico ha ido acompaada de una articulacin ms coherente y una profundizacin de los objetivos de la Unin que se han plasmado en sus disposiciones especialmente el Art. 2 ex Art. B cuyo tenor es el siguiente: La Unin tendr los siguientes objetivos: ___ promover un progreso econmico y social y un alto nivel de empleo y conseguir un desarrollo equilibrado y sostenible principalmente mediante la creacin de un espacio sin fronteras interiores, el fortalecimiento de la cohesin econmica y social creacin de una moneda nica. ___ afirmar su identidad en el mbito internacional, en particular mediante la realizacin de una poltica exterior y de seguridad comn que incluir en el futuro una poltica de defensa comn de conformidad con las disposiciones del Art. 17 55 y el establecimiento de una unin econmica y monetaria que implicara en su momento la

____ reforzar la proteccin de los derechos e intereses de los nacionales de sus Estados miembros, mediante la creacin de una ciudadana de la Unin. ____ mantener y desarrollar la Unin como un espacio de libertad seguridad y justicia en el que est garantizada la libre circulacin de personas conjuntamente con medidas adecuadas respecto al control de las fronteras exteriores, el asilo, la inmigracin y la lucha contra la delincuencia. ____mantener ntegramente el acervo comunitario y desarrollarlo con el fin de examinar con arreglo al procedimiento previsto en el apartado 2 del Art. N, la medida en que las polticas y formas de cooperacin establecidas en el presente Tratado deben ser revisadas para asegurar la eficacia de los mecanismos e instituciones comunitarias. Los objetivos de la Unin se alcanzarn conforme a las disposiciones del presente Tratado e las condiciones y segn los ritmos previstos y en el respeto del principio de subsidiariedad tal y como se define en el Art. 3 B del Tratado constitutivo de la Comunidad Europea Adems de los objetivos vale resaltar el respeto al principio de subsidiariedad. El mismo objeto de amplias controversias jurdicas y polticas se caracteriza en el Art. 5 T.C.E. ex Art. 3 B , de la siguiente forma : en los mbitos que no sean de su competencia exclusiva, la Comunidad intervendr de acuerdo al principio de subsidiariedad, solo en la medida en que los objetivos de la accin pretendida no puedan ser alcanzados de manera suficiente por los Estados miembros , y, por consiguiente puedan lograrse mejor debido a la dimensin o a los efectos de la accin contemplada , a nivel comunitario. El principio de la proporcionalidad establecido en el prrafo tercero, establece que ninguna accin de la Comunidad exceder de lo necesario para alcanzar los objetivos del presente Tratado El Tratado de msterdam ha introducido en el Protocolo 30 anexo al T.C.E. que la subsidiariedad es una orientacin para el ejercicio de las competencias comunitarias y constituye un concepto dinmico segn la cual la intervencin comunitaria se justifica solo si los objetivos de la accin propuesta no pueden ser alcanzados por los Estados miembros individualmente y pueden lograrse mejor con la actuacin comunitaria. Otro principio de gran importancia que introduce el Tratado de msterdam es el de la cooperacin reforzada. Este principio introduce con carcter general el concepto de la integracin diferenciada que posibilita los Estados miembros mas ambiciosos profundizar en los procesos de integracin permitiendo a los restantes incorporarse posteriormente.Este principio se aplica sobre todo al pilar comunitario y de Cooperacin 56

Policial y Judicial en materia Penal. En el mbito de la P.E.S.C., se entiende que la abstencin constructiva cubre la exigencia de flexibilidad y no ha estimado necesario recurrir a la cooperacin reforzada. Por ultimo los apartados 1 a 3 del Art. 6 T.U.E. ex Art. F establecen que: 1. La Unin se basar en los principios de libertad, democracia, respeto de los derechos humanos y de las libertades fundamentales y el Estado de Derecho; principios que son fundamentales a los Estados miembros. 2. La Unin respetar los derechos fundamentales tal y como se garantizan en el Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales firmado en Roma el 4 de Noviembre de 1950 y tal y como resultan de las tradiciones constitucionales comunes a los Estados miembros como principios generales del Derecho comunitario. 3. La Unin Europea respetar la identidad nacional de sus Estados miembros. En consecuencia la reordenacin y profundizacin de los objetivos y principios pone en claro la idea de la progresividad del proceso de integracin, idea que subyacen en todos los instrumentos constitutivos de las Comunidades y de la Unin.57 Esa progresiva integracin econmica y poltica miembros requerir de un acto de voluntad de los Estados

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As el Tratado del 8 de abril de 1965 que estableca un Consejo nico y una Comisin nica para las Comunidades Europeas, en el Acta nica Europea, y en el T.U.E.

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Parte 4 El Marco Legal e Institucional de la Unin Europea Estructura Institucional de las Comunidades Europeas y de la Unin Europea. La Estructura institucional de las Comunidades est inspirada en un mismo esquema. El modelo de la C.E.C.A. se reproduce al crear las otras dos Comunidades. Adems los rganos principales y la administracin de las Comunidades quedaron unificadas en virtud de dos acuerdos: el Convenio relativo a ciertas instituciones comunes a las Comunidades Europeas concluido al mismo tiempo que los Tratados constitutivos de la C.E.E., y la C.E.E.A., y el Tratado que establece un Consejo nico y una Comisin

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nica de las Comunidades, denominado comnmente Tratado de Fusin firmado en 1965. El sistema institucional comunitario es original y difiere de las organizaciones internacionales de carcter intergubernamental as como de los sistemas de divisin de poderes caractersticos de los Estados nacionales. La estructura de las instituciones comunitarias se basa en el principio de representacin de intereses, en virtud del cual cada institucin representa un inters y acta en defensa del mismo en los procedimientos comunitarios de toma de decisiones. As el Tribunal de Justicia asegura el respeto al derecho, la Comisin es la institucin que es independiente y representa el inters general de la Comunidad; intergubernamental el Consejo y el Consejo Europeo tienen su composicin representando los intereses de los Estados miembros; y el

Parlamento Europeo elegido mediante sufragio universal libre directo y secreto, representa al pueblo de los Estados reunidos en la Comunidad. Asi se articulan tres directrices, por un lado la directriz o vertiente supranacional que se remonta a la C.E.C.A. y potencia a la Comisin en tanto que rgano independiente; la vertiente intergubernamental opuesta a la anterior que privilegia los poderes de ambos Consejos por ser los rganos que representan a los Estados; y la vertiente democrtica que esta representada en el Parlamento Europeo. 58 La armonizacin de los intereses resulta as sumamente difcil y complica el sistema institucional comunitario. As la funcin legislativa es ejercida por la Comisin que posee el poder de iniciativa, el Consejo que posee el poder de decisin en la mayora de los casos y el Parlamento Europeo que participa en el procedimiento legislativo con diferente intensidad de acuerdo al procedimiento.La funcin ejecutiva corresponde normalmente a la Comisin pero es por delegacin del Consejo que detenta el poder originario. Las competencias presupuestarias estn compartidas por el Consejo y el Parlamento con participacin de la Comisin. Esta complicacin es mitigada a travs de varios principios rectores del sistema institucional que han sido establecidos por la jurisprudencia del T.J.C.E. a partir de disposiciones de los Tratados constitutivos y que son: 1. El principio de atribucin de poderes Art. 7 T.C.E. ex Art. 4 en virtud del cual las instituciones deben actuar dentro del marco de sus competencias atribuidas.

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Philippe Manin. Les Communauts Europennes. Pagina 175 y ss.

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2. El principio del equilibrio institucional, cuyo respeto asegurado por el Tribunal implica que cada institucin ha de ejercer sus competencias sin invadir la de los dems. 3. El principio de la autonoma de las decisiones que conlleva la autonoma administrativa y financiera de las instituciones para asegurar su independencia y les confiere poder de auto organizarse. 4. El principio de la cooperacin leal interinstitucional deducido del Art. 10 C.E. que impone dicha cooperacin entre los Estados y la Comunidad.

1. rganos Institucionales Comunitarios: A. La Comisin, el Consejo, el Tribunal de Justicia y el Parlamento Europeo a los que el Art. 7 C.E. otorga condicin de instituciones. B. El Consejo Europeo regulado en el Art. 4 T.U.E. ex Art. D que no tiene la condicin de institucin pero cuya influencia en el proceso es muy elevada. C. Con respecto a la Unin Econmica y Monetaria, se ha creado el Sistema Europeo de Bancos Centrales como estructura en cuya cspide esta el Banco Central Europeo y dependiendo de el los bancos centrales nacionales. Su funcin es la de elaborar y aplicar la poltica monetaria nica. D. El Tribunal de Cuentas, encargado del control y de la fiscalizacin de la totalidad de los ingresos y gastos de la Comunidad con el objetivo de examinar su legalidad y regularidad y garantizar una buena gestin financiera. E. El Banco europeo de Inversiones con la funcin de conceder prstamos para financiar proyectos de inters para el desarrollo de la Comunidad fondos de los mercados de capitales. F. Otros rganos como el Comit Consultivo CECA, el Comit Econmico y Social, el Comit de las Regiones. captando

A continuacin analizaremos brevemente las cuatro instituciones principales de la C.E. as como el Consejo Europeo que constituyen la columna vertebral de la estructura comunitaria 60

La Comisin es la institucin encargada de defender el inters general de la Comunidad en el seno de la estructura institucional. Es un rgano colegiado que ejerce sus funciones con independencia, a cada Estado le corresponder al menos un miembro y en ningn caso mas de dos en consecuencia los 5 grandes Estado de la UE , Alemania Francia Espaa Reino Unido e Italia tiene dos y los dems uno, Con el aumento de miembros el Tratado de Lisboa modifica este sistema. Dado que la Comisin defiende el inters general de la Comunidad el estatuto de sus miembros esta configurado aceptar para preservar su independencia. As los Estados se comprometen a no influir en los miembros de la Comisin y estos no pueden solicitar si instrucciones de ningn gobierno, as como tampoco ejercer otra actividad remunerada o no. Sus competencias son: A. Defensa del Derecho Comunitario. Esta funcin del control del cumplimiento del Derecho comunitario original y derivado, tanto por parte de los Estados como de los individuos, convierte a esta institucin en la guardiana de los Tratados As la Comisin controla la aplicacin de suspensiones y derogaciones a las obligaciones comunitarias establecidas e las clusulas de salvaguarda. En lo que respecta al control de los incumplimientos dispone de poderes de carcter preventivo y poderes de carcter represivo. Entre los primeros esta el pedido de informes a los Estados miembros y a los particulares, as como investigar en materias de practicas restrictivas a la competencia. En cuanto a los poderes represivos puede imponer sanciones pecuniarias en el mbito de las normas de libre competencia y el control de las violaciones del derecho comunitario cometidas por los Estados a travs del recurso de incumplimiento. B. Poder de iniciativa en materia legislativa y presupuestaria, este monopolio en la iniciativa legislativa configura a la Comisin como la principal impulsora de la accin comunitaria. C. Facultades decisorias propias. La Comisin tiene facultades de decisin propias as competencias de carcter normativo como reglamentos de aplicacin o la autorizacin de medidas de salvaguarda. D. Competencias de ejecucin. La atribucin a la Comisin de competencias de ejecucin de las normas establecidas por el Consejo se convierte en regla general a partir del Acta nica Europea, pero el Consejo mantiene la competencia originaria en materia de ejecucin del derecho comunitario 61

E. Competencias en materia de relaciones exteriores. La Comisin puede negociar los Tratado Internacionales bajo las directrices del Consejo y asegura las relaciones con otras organizaciones internacionales. El Parlamento Europeo. Es la institucin encargada de la representacin de los pueblos de los Estados miembros y aporta la legitimidad democrtica a la estructura institucional comunitaria.Hasta 1979 el Parlamento Europeo estuvo compuesto por delegados elegidos por los Parlamentos nacionales pero en los tres Tratados constitutivos de las distintas Comunidades Art. 138 T.C.E.E. Art. 21 T.C.EC.A. , y 108 miembros por sufragio universal directo. Competencias. A. Poder de deliberacin general sobre todos los mbitos de la actividad comunitaria B. Competencia de control sobre la Comisin y el Consejo, a travs de formulacin de preguntas a los miembros de estas instituciones, discusin de informes presentar la Comisin el Consejo y el Consejo Europeo , comisiones de investigacin , examen de peticiones presentadas por los ciudadanos de la Unin y el nombramiento del Defensor del Pueblo que se encarga de el examen de las quejas relativas a la mala administracin en la actuacin de loas instituciones y rganos comunitarios. C. Asimismo esta contemplado el mecanismo de sancin en el ejercicio de las funciones de control, siendo el principal la mocin de censura que puede adoptar por mayora de 2/3 con relacin a la gestin de la Comisin. D. Participacin en el procedimiento legislativo, a travs de diversos procedimientos como el de co- decisin y de cooperacin. Los Tratados constitutivos nicamente haban concedido al Parlamento poderes consultivo en el procedimiento de adopcin de decisiones y actos normativos, pero esto fue modificado en Actos posteriores como el Acta nica ,el Tratado de Maastricht, y el de msterdam. E. Competencias presupuestarias.El poder de decisin en materia presupuestaria es compartido por el Parlamento y el Consejo. T.C.E.E.A. estaba prevista la eleccin de sus

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F. Competencia en materia de relaciones exteriores. El Acta nica Europea introdujo la exigencia del dictamen conforme del Parlamento Europeo en relacin con la adhesin de nuevos miembros y en lo referente a la conclusin de acuerdos de asociacin. El Consejo de la Unin Europea El Consejo asegura la insercin representacin y defensa de los intereses de los Estados miembros en el sistema institucional comunitario. Su naturaleza es ambigua porque funcionalmente es una institucin comunitaria a la que le compete adoptar la mayor parte del derecho comunitario derivado, pero su estructura orgnica es de carcter diplomtico al estar formada por representantes de los Estados miembros. El Consejo esta compuesto por un representante de cada Estado miembro de rango ministerial facultado para comprometer al Gobierno de dicho Estado. La composicin del Consejo puede entonces variar y de hecho varia en las distintas sesiones de acuerdo a que los Estados son representados por distintos miembros de los Gobiernos en razn de las distintas materias examinadas. Junto al Consejo General formado por los Ministros de Asuntos Exteriores hay otras formaciones del Consejo. Su composicin variable y la discontinuidad temporal que constituyen un obstculo para el funcionamiento, se evita en parte a travs de la actuacin de la Secretaria General que constituye el soporte administrativo permanente, del Estado que ejerce la Presidencia del Consejo y del Comit Permanentes CO.RE.PER. La Presidencia del Consejo es ejercida por rotacin por cada Estado miembro durante un periodo de seis meses, de acuerdo al orden acordado por el Consejo. Esto ha llevado a que la Presidencia lleve a cabo funciones como la direccin de las mltiples reuniones del Consejo, la bsqueda de compromisos entre los Estados para adoptar las decisiones ms importantes y la representacin de la C.E., en el mbito internacional. El CO.RE.PER. institucionalizado en el Tratado de Fusin, esta compuesto por los representantes permanentes de los Estados miembros ante las Comunidades con rango de Embajadores, y se ocupa de los temas institucionales y de mayor envergadura poltica y econmica y esta adems el CO.RE.PER. I que se ocupa de cuestiones tcnicas. Son estos rganos de preparacin de las decisiones del Consejo y va de comunicacin del Consejo y de los Estados con la Comisin Adems el CO.RE.PER orienta y supervisa los mltiples grupos de expertos que funcionan permanentemente en le Consejo. 63 de Representantes

Funciones El Consejo como ya se ha dicho es un rgano de estructura ambivalente, ya que por un lado es una institucin comunitaria que ejerce competencias comunitarias y esta vinculado a los objetivos comunitarios. Pero sus miembros al participar en la adopcin de decisiones actan en representacin de sus Estados. En consecuencia su objetivo es armonizar los intereses comunitarios con los nacionales. Competencias del Consejo. A. Poder de adopcin de Decisiones .Corresponde al Consejo en la mayora de los casos el ejercicio de la funcin normativa a travs de la adopcin de normas de derecho derivado comunitario de alcance general. B. Competencias ejecutivas, es el Consejo la institucin delegacin del mismo. C. Poder Presupuestario. El Consejo adopta conjuntamente con el Parlamento el presupuesto, correspondindole la decisin definitiva en lo referente a gastos no obligatorios. D. Competencia en materia de relaciones exteriores. La manifestacin del consentimiento en nombre de la Unin para obligarse mediante Tratados Internacionales, le corresponde al Consejo que puede adems controlar las negociaciones que realiza la Comisin. En definitiva el Consejo es el rgano que adopta los actos normativos, determina las opciones de poltica comunitaria toma las decisiones fundamentales en materia de relaciones exteriores y comparte con el Parlamento el poder presupuestario. El Consejo Europeo Creado inicialmente al margen de los Tratados, el Consejo Europeo fue que detenta el poder ejecutivo originario aunque el Art. 202 C.E. prev como regla general la

constitucionalizado por el Acta nica Europea y regulado ahora por el Art. 4 T. U.E. Ex Art. D. El antecedente est constituido por las conferencias intergubernamentales celebradas en la cumbre es decir con la participacin de Jefes de Estado y de Gobierno. Las misma son institucionalizadas al adoptarse en la que se celebra en Paris en 1974 el acuerdo de que los Jefes de Gobierno acompaados de los Ministros de Relaciones 64

Exteriores, se reunirn peridicamente en Consejo de la Comunidad y a titulo de cooperacin poltica. El Consejo Europeo surge as con una doble naturaleza por un lado se trata de reuniones intergubernamentales de cooperacin poltica celebradas peridicamente al mas alto nivel ; pero al mismo tiempo el Consejo Europeo es un rgano comunitario, el Consejo , cuya composicin habitual es sustituida por la presencia de Jefes de Estado o de Gobierno. En la prctica el Consejo Europeo se ha limitado a asumir una funcin de orientacin y decisin poltica dejando siempre al Consejo en su formacin habitual la adopcin de actos normativos comunitarios. El Consejo Europeo rgano de la Unin pero no de las Comunidades se reunir por lo menos dos veces al ao bajo la presidencia del Jefe del Estado o de Gobierno del Estado miembro que este en el ejercicio de la Presidencia del Consejo. El Consejo Europeo da a la construccin europea un impulso poltico general define las orientaciones y las lneas directrices. Su existencia surge a causa de la erosin del papel de la Comisin en su carcter de motor del proceso de integracin y de la parlisis del Consejo a la hora de adoptar decisiones. As es el rgano de superimposicion en el pilar comunitario y de los pilares intergubernamentales, integracin europea. El Tribunal de Justicia. La Revisin Judicial de los Actos de la Unin La funcin encomendada al tribunal de Justicia por el Art. 22 C.E. Ex Art. 164 es la de garantizar el respeto del derecho en la interpretacin y aplicacin del Tratado. Esta funcin no le corresponde en exclusiva al T.J.C.E. ya que este desde 1989 la comparte con el Tribunal de 1era Instancia y sobre todo con los rganos jurisdiccionales de los Estados miembros que de forma congruente con la ejecucin administrativa preferentemente descentralizada del derecho comunitario estn encargados de aplicar el derecho comunitario en su mbito de competencia territorial y funcional. El T.J.C.E. puede desarrollar su funcin jurisdiccional actuando en salas de a tres cinco o siete jueces o bien en pleno. La eleccin de una u otra forma depender de la complejidad jurdica de cada asunto y de la existencia o no de una jurisprudencia asentada en la materia, aunque se impone el pleno si lo solicita un Estado o una institucin comunitaria que es parte en el proceso. El T.J.C.E. tiene competencias sobre las siguientes cuestiones: 65 con capacidad de impulsar y delimitar el proceso de

___ Los Tratados C.E., C.E.C.A., C.E.E.A. ___ Disposiciones Finales del T.U.E Art. 46 a 53 ___ Disposiciones del Titulo VI Policial en Materia Penal. ___ Disposiciones del Titulo VII del T.U.E. relativas a la cooperacin reforzada. En estas cuestiones, controla las infracciones al derecho comunitario, a travs del recurso de incumplimiento Asimismo controla la legalidad de la actividad o inactividad de los rganos comunitarios a travs del recurso de anulacin, el recurso de omisin, instituciones comunitarias as como por particulares legitimados. Interpreta tambin el derecho comunitario a titulo prejudicial, y conoce asimismo en los litigios entre las Comunidades, sus funcionarios y dems agentes a su servicio.Emite dictmenes sobre la compatibilidad de un Tratado o proyecto de Acuerdo con el derecho comunitario. Finalmente conoce en los recursos de casacin contra las resoluciones del Tribunal de Primera Instancia. Los aspectos ms significativos de estas competencias son el control jurisdiccional de los incumplimientos de Estado, el control de la legalidad comunitaria y la competencia prejudicial. La interposicin de una demanda por incumplimiento ante el T.J.C.E. por parte de la Comisin debe ir precedida por una fase previa en la cual la Comisin exige al Estado miembro el cumplimiento de sus obligaciones , y si el Estado no lo sigue faculta a la Comisin para presentar la demanda ante el T.J.C.E . Cuando el Tribunal declara la existencia de un incumplimiento, el Estado afectado esta obligado en virtud del Art. 228 C.E. , a adaptar las medidas necesarias para la ejecucin de la sentencia , pero no cabe la ejecucin forzosa, Si el Estado no cumple solo cabe un nuevo proceso o un multa. En segundo lugar esta el control jurisdiccional de la legalidad comunitaria, conformidad de los actos nacionales con la normativa comunitaria y con los principios generales del derecho internacional, los principios bsicos de los Tratados y los principios generales comunes a los sistemas jurdicos de los Estados miembros. Por ultimo la competencia prejudicial pretende asegurar una interpretacin uniforme del derecho comunitario, pese a que su aplicacin corresponde a los rganos jurisdiccionales nacionales. Interpretacin de Tratado y de actos que deben ser planteadas por los jueces 66 y la excepcin de ilegalidad que pueden ser interpuestos por Estados miembros y las del T.U.E., relativo a .la Cooperacin Judicial y

nacionales cuando tengan una duda

sobre la interpretacin o validez de la norma

comunitaria aplicable al litigio en que estn conociendo. El T.J.C.E. solo interpreta el derecho comunitario o examina la validez de un acto, pero no el caso en concreto. El Tribunal de Primera Instancia El Consejo crea en 1988 este Tribunal compuesto por 15 Jueces y su creacin ha pretendido mejorar la proteccin judicial en los recursos que requieren un examen complejo y permitir a la Corte de Justicia de la Comunidad concentrarse e su labor esencial que es la de velar por la interpretaron uniforme del derecho comunitario.

2. El Derecho Comunitario Europeo. Las Fuentes del Derecho Comunitario La exposicin de las fuentes del derecho comunitario europeo se basa en la distincin fundamental entre derecho primario u originario que son los Tratados constitutivos, y el derecho secundario o derivado constituido por los actos normativos de los rganos comunitarios. Asimismo estn los Convenios complementarios y las decisiones de los Gobiernos reunidos en Consejo. Por ultimo esta la costumbre, los principios generales del derecho, y todo el derecho internacional general y convencional como fuente de derecho comunitario. A.Derecho Primario u Originario. Los Tratados Constitutivos de las Comunidades con sus Protocolos y Anexos y los Tratados que los modifican , especialmente el Acta nica Europea , el Tratado de 67

Masstricht , el de msterdam y finalmente el de Lisboa , constituyen el llamado derecho comunitario primario o originario , que ocupan el primer lugar en la jerarqua de las fuentes . La competencia del T.J.C.E., en materia de control de legalidad comunitaria esta concebida para garantizar la supremaca de ese derecho originario. Los Tratados comunitarios son convenios multilaterales concluidos en forma solemne, es decir sometidos a la ratificacin. La revisin de los mismos, exige el acuerdo unnime de los Estados miembros manifestado en un nuevo Tratado modificativo concluido tambin en forma solemne. An cuando estos Tratados sean formalmente instrumentos jurdicointernacionales clsicos, debe reconocerse que adems de un aspecto interestatal en la medida que establece derechos y obligaciones entre las Partes Contratantes, contienen un aspecto constitucional en la medida que crean instituciones atribuyen competencias y determinan principios y objetivos. As el T.J.C.E. afirm en el Dictamen 1/91 con respecto al T.C.E.E., que aunque derechos. 59 Asimismo contienen un aspecto legislativo en la medida en que reglamentan determinadas materias. Estas tres caractersticas mencionadas pueden darse por separado o concurrir en una misma norma. El Derecho Secundario o Derivado Este derecho esta compuesto por los actos normativos de los rganos comunitarios Entre los actos comunitarios hay que distinguir los vinculantes de aquellos que no lo son, y dentro de los vinculantes no todos son normativos sino que algunos no tienen carcter general sino solamente individual. En primer lugar se mencionaran los actos tipificados en el Tratado de Roma (C.E. y EURATOM) as el prrafo 1 del Art. 249 C.E. Consejo Ex Art. 189 establece Para el cumplimiento de su misin, el Parlamento Europeo y el Consejo conjuntamente, el y la Comisin adoptarn reglamentos y directivas, tomaran decisiones, formularan recomendaciones y emitirn dictmenes en las condiciones previstas en el presente Tratado. haya sido celebrado en forma de convenio internacional no por ello deja de ser la carta constitucional de una comunidad de

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El Art 253 C.E. Ex Art 190 establece que los reglamentos directivas y las decisiones habrn de ser motivados y al tener carcter vinculante son impugnables ante el Tribunal de Justicia. 1. El Reglamento segn lo s establece el Art 249 miembro. El Reglamento as es un acto de alcance general sus destinatarios no estn individualmente identificados y sus normas son aplicables a una pluralidad de para los situaciones con un mbito que abarca la totalidad del territorio comunitario. Su contenido es vinculante y crea directamente derechos y obligaciones particulares sin necesidad de un procedimiento interno de transformacin o tiene alcance general.Ser obligatorio en todos sus elementos y directamente aplicable en cada Estado

incorporacin. Conforme al Art. 254 C.E. Ex Art. 191 los Reglamentos se publican en el Diario Oficial de la Comunidad, entrando en vigor en la fecha que determinen, o en su defecto a los veinte das de su publicacin. Hay Reglamentos basados en las disposiciones de los Tratados y otros que se dictan sobre la base de otros Reglamentos 2. La Directiva segn establece el tercer prrafo del Art. 249 obligar al Estado miembro destinatario en cuanto al resultado que debe conseguirse dejando sin embargo a las autoridades nacionales la eleccin de las formas y los medios.La directiva es un instrumento fundamental para la armonizacin de las legislaciones de los Estados, e inicia un procedimiento normativo cuya consumacin exige la participacin de los rganos internos.Destinatarios de las mismas pueden ser uno, varios o todos los Estados miembros que estn obligados a adoptar en el plano interno las normas o medidas necesarias para realizar el resultado prescrito por la misma.De acuerdo al Art. 254 son eficaces a partir de la notificacin a sus destinatarios, si bien son publicadas en el Diario Oficial de las Comunidades Europeas. 3. La decisin ser obligatoria en todos sus elementos para todos los destinatarios La misma se distingue del reglamento por el carcter determinado de sus destinatarios y de la directiva por la obligatoriedad de todos sus elementos y no solo del resultado a alcanzar. Adems mientras que solo los Estados pueden ser objetos de las directivas, las decisiones tambin pueden ser dirigidas a los particulares. Las decisiones dirigidas a los particulares son actos de eficacia individual, pero en los 69

casos en que se dirijan a los Estados puede tener una significacin general, ya que el nico modo de cumplir la orden es modificando la legislacin general de el Estado Como las directivas las decisiones producen efectos a partir de la notificacin al destinatario, y su publicacin en el Diario Oficial es habitual. 4. Las recomendaciones y los dictmenes son actos que el Art. 249 caracteriza simplemente como no vinculantes. El aspecto bsico de la distincin es que la recomendacin contiene una invitacin a un comportamiento, y el dictamen expresa un juicio o una valoracin. Que las recomendaciones y los dictmenes no sean vinculantes no significa que carezcan de efectos jurdicos. Partiendo de una concepcin amplia de la norma jurdica cabe atribuir contenido normativo a determinadas recomendaciones, as las que tienen por objeto invitar a los Estados a adoptar determinadas disposiciones. Sin embargo a diferencia de los actos obligatorios las recomendaciones y dictmenes no son impugnables ante el Tribunal de Justicia. Tambin pueden mencionarse como formando parte del derecho derivado algunos de los llamados actos atpicos de los rganos comunitarios, que son actos adoptados por los mismos en ejercicio de sus competencias. En primer lugar las decisiones del Consejo, y las resoluciones que son declaraciones de intencin pero algunas de ellas de gran importancia, por ejemplo cuando establecen programas marco en que la accin comunitaria se desarrollar. 5. Los Convenios Complementarios entre los Estados Miembros Los Tratados constitutivos prevn que determinadas materias de inters comunitario sean objeto de convenios que habrn de ser concluidos entre los Estados miembros, por ejemplo el Art. 293 Ex Art. 220 conforme al cual los Estados miembros celebrarn si es necesario negociaciones para garantizar a sus nacionales las mismas condiciones de proteccin de las personas y de disfrute de derechos , la supresin de la doble imposicin, el reconocimiento mutuo de sociedades y el reconocimiento y ejecucin de laudos arbitrales y decisiones judiciales. Su interpretacin se har considerndolos subordinados a los Tratados constitutivos en su jerarqua de fuentes. 5. Las Decisiones de los Representantes de los Gobiernos de los Estados Reunidos en el Consejo 70

Es esta una categora especial de actos cuya caracterstica, esencial radica en que son adoptados por los miembros del Consejo colectivamente, pero no en cuanto rgano comunitario sino en su calidad de representantes d e los Estados miembros. El titulo, la forma y el contenido de las diversas decisiones difieren considerablemente, por lo cual solo el anlisis de cada una permite determinar sus reales efectos. Estaramos frente a una categora mixta encabalgada entere el derecho internacional y el derecho comunitario. Son en efecto las normas de derecho internacional general las que determinan la conclusin y eficacia de dichas decisiones, as la necesidad de los procedimientos de derecho interno para su validez. Desde este punto de vista las decisiones son Acuerdos Internacionales, sin embargo tambin esta el aspecto jurdicocomunitario ya que su insercin en el mismo resulta tanto de su objeto y fin como del marco institucional donde son adoptadas, que es el Consejo y adems la intervencin de otros rganos como pueden ser el Parlamento y la Comisin en su etapa de preparacin. Estas decisiones son publicadas en el Diario Oficial. Su ubicacin en su categora de fuente es similar a los Tratados o Convenios complementarios.

3. El Derecho Comunitario y el Derecho Interno de los Estados Miembros. Uno de los rasgos ms caractersticos del ordenamiento jurdico de las Comunidades esta constituido por la eficacia de sus normas en el mbito interno de los Estados Miembros. La penetracin de las normas comunitarias en la esfera estatal es mas intensa que la mayora de las normas jurdicas internacionales. Ello es debido fundamentalmente e independientemente de las garantas institucionales del sistema comunitario a que las normas comunitarias no tienen como nicos destinatarios a los Estados, ni como objeto exclusivo las relaciones interestatales sino que adems afectan los derechos y obligaciones de los particulares y estn dirigidas a estos. De all que la coexistencia en el mbito interno de del ordenamiento jurdico comunitario con el del Estado hace surgir el problema del conflicto entre las normas de ambos mxime cuando el derecho interno es un instrumento necesario para la ejecucin y el desarrollo del derecho comunitario. El T.J.C.E., ha elaborado jurisprudencialmente los principios que resuelven este posible conflicto y articulan las relaciones entre el derecho comunitario y los derechos internos. El Dictamen 1/91 los sintetiza afirmando que los rasgos esenciales del ordenamiento comunitario son en particular su supremaca con respecto a los derechos 71

de los Estados miembros as como el efecto directo de toda una serie de disposiciones aplicables a sus nacionales y a los Estados mismos 60 A los principios de supremaca y eficacia hay que aadir el principio de la responsabilidad del Estado por daos causados a los particulares como consecuencia de la violacin de el derecho comunitario, reconocido en varias sentencias (Francovich , Brasserie du pcheur y Factortame)

El Efecto Directo de las Normas Comunitarias El aspecto mas destacado de la eficacia de las normas de derecho comunitario en el mbito interno es su efecto directo. Esto significa que las normas con dicho efecto crean directamente derechos individuales que los rganos jurisdiccionales internos deben salvaguardar. La jurisprudencia comunitaria ha extendido considerablemente los supuestos de efecto directo a travs de una progresiva precisin de los criterios determinantes de esa eficacia. Cabe sintetizar estos criterios en la exigencia de que se trate de una norma que establezca obligaciones claras e incondicionales, sin que se interponga en su aplicacin un poder discrecional que corresponda ejercer a los Estados miembros o a los rganos comunitarios. La fuente de la norma no es determinante porque el efecto directo no esta vinculado a un tipo o categora normativa determinada. As el Tribunal , no solo ha atribuido efecto directo a normas establecidas por reglamentos cuya definicin incluye la caracterstica de directamente aplicable , es decir la aptitud de ser plenamente eficaces sin ninguna actividad ulterior y complementaria de los rganos estatales , sino a diversos preceptos de los Tratados que aparentemente solo establecen obligaciones para los Estados e incluso a directivas y decisiones; as como a preceptos de convenios concluidos por la Comunidad . Las normas comunitarias con efecto directo se integran en los ordenamientos internos de los Estados miembros y despliegan sus efectos sin necesidad de un complemento normativo interno.Sin embargo las normas comunitarias que carecen de las condiciones requeridas para tener eficacia directa se insertan en la esfera interna de los Estados mediante una modalidad diferente, la eficacia indirecta que supone la incorporacin de las normas comunitarias en los derechos de los

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Estados miembros a travs d las normas internas que las desarrollan complementan y ejecutan Debe subrayarse que el tipo de efecto directo o indirecto que produce una norma comunitaria viene determinado por su propia naturaleza y no por el carcter monista o dualista del derecho de cada Estado, pues uno de los elementos caracterstico del sistema de relaciones entre el derecho comunitario y el derecho interno derivado del Tratado, radica en el efecto uniforme de los efectos producidos por las normas comunitarias en el conjunto de los Estados miembros. Esta modalidad de la eficacia indirecta es la que ha inspirado la definicin de la directiva, norma comunitaria que requiere la participacin de los rganos normativos de los Estados para su integracin en los derechos internos. Sin embargo el T.J.C.E., ha reconocido excepcionalmente efecto directo a las disposiciones incondicionales y suficientemente precisas de las directivas en los supuestos de no transposicin o desarrollo incorrecto de las mismas por parte de los Estados miembros.

La Primaca del Derecho Comunitario sobre el Derecho Interno La coexistencia en un mismo mbito territorial del ordenamiento jurdico comunitario y del ordenamiento de cada uno de los Estados miembros va a dar lugar a la aparicin de conflictos entre las normas de ambos ordenamientos. De acuerdo a la jurisprudencia del T.J.C.E. estos conflictos han de resolverse mediante la aplicacin del principio de la primaca del derecho comunitario sobre el derecho interno consagrado en las Sentencias Costa/Enel y Simmenthal. La afirmacin de este principio de primaca se basa en los siguientes argumentos: a) Los caracteres y objetivos de las Comunidades a las que los Estados han conferido determinadas atribuciones que llevan consigo la consiguiente limitacin estatal. b) El carcter obligatorio y directamente aplicable de los reglamentos, disposicin que carecera de sentido si tal eficacia pudiera ser anulada por los actos unilaterales de los Estados. c) La obligacin de los Estados Miembros de abstenerse de cualquier medida susceptible de poner en peligro la realizacin de los objetivos comunitarios , obligacin establecida por el prrafo 2 de el Art. 10 C.E. y disposiciones equivalentes de otros Tratados.

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Tradicionalmente se ha entendido que la primaca de las normas comunitarias sobre las normas internas que se les opongan no acarrea la nulidad de estas sino solo su inaplicabilidad en caso de colisin. Sin embargo en la Sentencia Simmenthal del 9 de marzo de 1978 el Tribunal afirm que en virtud del principio de la primaca del derecho comunitario, las disposiciones del Tratado y los actos de las instituciones directamente aplicables tienen por efecto, en sus relaciones con el derecho interno de los Estados miembros, no solamente hacer inaplicable de pleno derecho , por el propio hecho de su entrada en vigor, a cualquier disposicin contraria de la legislacin tradicional existente , sino adems impedir la formacin valida de nuevos actos incompatibles con normas comunitarias.61 La primaca del derecho comunitario ha sido consagrada en trminos absolutos e incondicionales con independencia de que las normas internas que eventualmente sean contradictorias con el derecho comunitario tengan carcter constitucional. Un conflicto radical entre el derecho comunitario y el derecho constitucional nacional es un efecto insuperable desde el punto de vista lgico en el estadio actual de la integracin pero tambin es prcticamente un ejemplo o posibilidad solo hipottica. La Responsabilidad del Estado por Daos Causados a Particulares como Consecuencia de la violacin del Derecho Comunitario. Adems de los principios tradicionales de efecto directo y primaca, una jurisprudencia que se inicia en el T.J.C.E., con la Sentencia Francovich en 1991 y las Sentencias Brasserie du pcheur y Factortame de 1996 consagra el principio de la responsabilidad del Estado por violacin a normas comunitarias por daos imputables. As los Estados deben adoptar todas las medidas generales o particulares apropiadas para asegurar el cumplimiento de las obligaciones que les incumben y que de acuerdo al Art. 5 del Tratado incluye el deber de eliminar las consecuencias ilcitas de una violacin del derecho comunitario. La sentencia Brasserie define los requisitos para que exista un derecho a indemnizacin y algunos criterios bsicos en materia de reparacin. En lo que respecta a los requisitos necesarios para que exista derecho a reparacin, los particulares lesionados tendrn derecho a reparacin si concurren tres condiciones: a) que la norma jurdica violada tenga por efecto conferir derechos a los particulares.
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T.J.C.E. Rec. , 1978, Pgs. 643-644

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b) que la violacin este suficientemente caracterizada. c) que exista una relacin de causalidad directa entre la infraccin de la obligacin que le incumbe al Estado y el dao sufrido por la victima. 62 En la sentencia Dillenkoffer se afirma que una violacin es suficientemente caracterizada cuando una institucin o un Estado miembro, en el ejercicio de su facultad normativa, vulnera de manera manifiesta y grave, los limites impuestos al ejercicio de sus facultades. Por otra parte en el supuesto de que el Estado miembro de que se trate , en el momento en que se cometi la infraccin dispusiera de un margen de apreciacin considerablemente reducido , incluso inexistente , la mera infraccin63 del derecho comunitario puede bastar suficientemente caracterizada. La reparacin del perjuicio causado por la violacin del derecho comunitario corresponde realizarla al Estado miembro infractor en el marco de su derecho interno en materia de responsabilidad, pero podrn articularse de tal manera que hagan difcil o imposible obtener la reparacin A travs de esta jurisprudencia as se puede afirmar que el principio de responsabilidad del Estado constituye un elemento que refuerza la proteccin de los derechos conferidos a los particulares por las normas comunitarias , contribuyendo a un cumplimiento mas diligente por parte de los Estados ya que los incumplimientos pueden generar sumamente gravosas. Desarrollo y Ejecucin del Derecho Comunitario. Los problemas ms complejos de las relaciones entre el ordenamiento comunitario y los derechos internos se plantean en el terreno del desarrollo y ejecucin del derecho comunitario a travs de las normas internas. Debe hacerse al respecto las siguientes observaciones: a) Los Estados miembros estn obligados a dictar las normas que sean precisas para desarrollar o ejecutar el derecho comunitario as el Art 10 C.E. Ex Art 5 conforme al cual los Estados miembros adoptara todas las medidas generales o particulares apropiadas para asegurar el cumplimiento de las obligaciones derivadas del Tratado o resultante de los actos de sus instituciones. obligaciones que en algunos casos puede ser para demostrar la existencia de una violacin

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Rec. 1996 P I -1029, apartado 51. Rec. 1996 P I -4845

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b) Es el derecho interno el que determina de acuerdo con el principio de autonoma institucional y procesal cuales son los rganos competentes y los procedimiento necesarios para el desarrollo y ejecucin del derecho comunitario, pero la autonoma esta condicionada por la idoneidad de los procedimientos establecidos para el logro de los resultados previstos por el ordenamiento comunitario. c) Las normas internas dictadas sobre la base de normas comunitarias estn subordinadas a estas y los rganos jurisdiccionales nacionales estn obligados a interpretar el derecho interno, a la luz del texto y la finalidad de las normas comunitarias.64 Adems no debe olvidarse que el sistema comunitario proporciona mecanismos aptos para garantizar la eficacia de sus normas, as la funcin de vigilancia de la Comisin, el carcter obligatorio de la jurisdiccin y el procedimiento de las cuestiones pre judiciales ante el Tribunal de Justicia que hacen posible la aplicacin uniforme del derecho comunitario por los Tribunales de los Estados miembros. Quedara por analizar la naturaleza jurdica de estas Comunidades , que son Organizaciones Internacionales con caractersticas muy especificas , que son los objetivos de integracin que determinan el carcter dinmico de proceso de el fenmeno comunitario.Una estructura institucional donde hay otros principios de representacin adems del estatal , as el inters comn las fuerzas populares, y los valores jurdicos, con fuentes propias en muchos casos, una eficacia directa del derecho comunitario y la atribucin de competencias a las comunidades en materias reservadas a los Estados con la consiguiente limitacin de soberana. As se transfiere o se distribuye soberana, pero siendo siempre una Organizacin Internacional.

4. Funciones de las Comunidades Europeas La construccin comunitaria sobre todo en la C.E., que ha asumido un protagonismo dentro del proceso de integracin, al mismo tiempo que la C.E.C.A., y el EURATOM han acentuado su carcter tcnico y su dependencia de la anterior, tiene en su mayor parte un carcter econmico. . Estas funciones o competencias se han ido plasmando en normas
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En tal sentido la Sentencia Marleasing afirma que al aplicar el derecho nacional ya sea disposiciones anteriores o

posteriores a la directiva, el rgano jurisdiccional nacional que debe interpretarlo, esta obligado a hacer todo lo posible, a la luz de la letra y de la finalidad de la directiva, para al efectuar dicha interpretacin alcanzar el resultado al que se refiere la directiva. Rec. 1990 , P I-4159

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de derecho que reflejan la progresiva transferencia del ejercicio de competencias realizada por los Estados miembros a favor de las Comunidades en los tres ncleos bsicos de la poltica econmica a saber: Asignacin de recursos, redistribucin de la riqueza y mantenimiento de la estabilidad macroeconmica. La transferencia competencial en el mbito de la asignacin de recursos se ha plasmado en las normas relativas al mercado comn o mercado interior y en las distintas polticas comunitarias que la completan. Las disposiciones sobre cohesin econmica y social reflejan la asuncin de competencias de la Comunidad en relacin a la funcin de redistribucin de la riqueza. Por ultimo la transferencia de competencias en el mbito macroeconmico esta dada por la unin econmica y monetaria. Sin embargo transferencia en lo relativo a estas tres funciones no ha existido paralelismo en la ni hay simetra en el nivel de

competencias asumido por la Comunidad en estos tres sectores bsicos de la integracin econmica de all que la intensidad de la intervencin varia sustancialmente entre ellas. As el Art. 2 T.U.E. cuando seala el objetivo primordial de la Unin consistente en promover un progreso econmico y social equilibrado y sustentable, el mismo se realizara mediante tres medios claramente determinados la creacin de un espacio sin fronteras interiores el mercado interior, el fortalecimiento de la cohesin econmica y social y el establecimiento de una unin econmica y monetaria. El Mercado Comn y el Mercado Interior El Art. 8 del T.C.E.E., prevea el establecimiento progresivo del mercado comn a lo largo de un periodo de transicin de 12 aos que deba finalizar en el 31 de diciembre de 1969. Ante el relativo fracaso de la implantacin del mercado comn, el Acta nica Europea aade el Art 8 A que posibilitaba la adopcin de las medidas destinadas al establecimiento del mercado interior con un nuevo plazo que finalizaba el 31 de diciembre de 1992. Con el Tratado de msterdam el artculo referente al mercado comn fue suprimido y el relativo al mercado interior se mantiene como el Art. 14 C.E. o T.C.E. Ex Art. 7 A. La nocin de mercado comn no aparece en los Tratados constitutivos pero la Corte de Justicia la ha deducido de los preceptos de estos entendiendo que comprende la eliminacin de todas las trabas a los intercambios nter comunitarios, con vistas a la

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fusin de los mercados nacionales en un mercado nico que funcione en condiciones lo mas similares posibles a las de un verdadero mercado interior. 65 El concepto de mercado interior si se recoge en el Art. 14 T.C.E., e implica un espacio sin fronteras interiores en el que la libre circulacin de servicios, y capitales presente Tratado Este nuevo concepto de mercado interior coincide bsicamente con el del mercado comn, si bien es mas limitado, porque afecta solo a las libertades y mas profundo porque conlleva la eliminacin de las fronteras fsicas entre los Estados. La clave de la nocin de mercado interior en el Art. 8 A es la de espacio sin fronteras. El establecimiento del mercado comn y el mercado interior supone la realizacin de las libertades de circulacin de mercaderas, personas, servicios, y capitales, es decir la libertad de circulacin intracomunitaria de los factores de la produccin para conseguir una asignacin eficaz de los recursos econmicos. Estas libertades se completan con un conjunto de normas destinadas a preservar la libre competencia con la instauraron de polticas comunes en algunos sectores econmicos y una poltica comercial comn frente al exterior, vertiente externa del mercado comn.La libre circulacin de mercaderas ncleo del mercado comn contienen prohibiciones destinadas a eliminar los obstculos que impiden la circulacin intracomunitaria y la implantacin de un arancel externo comn Art. 23 a 31 C.E. El Art. 23 Ex Art. 9 prev un arancel externo comn en las relaciones de la Comunidad con terceros pases y prohbe en el comercio interno los derechos de aduana a la importacin y exportacin as como las exacciones de efecto equivalente. Esto la convierte en una unin aduanera. En cuanto a los obstculos no arancelarios los mismos comprenden las restricciones cuantitativas, los monopolios de Estado, los tributos discriminatorios, los obstculos tcnicos etc. As se prohben los impuestos internos que de forma directa o encubierta mejoran la posicin competitiva de los productos de produccin nacional respecto a los productos importados de otros Estados miembros. Si bien no se prohben los monopolios de produccin o comercializacin se obliga a los Estados a adecuar esos monopolios con objeto de excluir toda discriminacin de las mercaderas provenientes de otros pases comunitarios. Lo mismo con las restricciones cuantitativas.
65

mercaderas, personas,

estarn garantizados

de acuerdo con las disposiciones del

Sentencia Gaston Schul. Recueil 1982 Pgs. 1431 -1432

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La prohibicin de las medidas de efecto equivalente a restricciones cuantitativas o M.E.E. las que han sido definidas como toda reglamentacin comercial de los Estados miembros, susceptible de obstaculizar directa o indirectamente, real o potencialmente el comercio intracomunitario.
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Estas no incluyen las excepciones del Art. 30 T.C.E Ex

Art. 36 que permiten a los Estados restringir la libre circulacin de mercaderas para proteger intereses sociales fundamentales como la salud publica el medio ambiente o los derechos de los consumidores y el orden pblico. La libre circulacin de personas permite a los nacionales de los Estados miembros desplazarse de un Estado a otro con la finalidad de realizar una actividad econmica. El Tratado de msterdam en el Titulo IV establece una serie de medidas que establecen un espacio federal de entrada circulacin y residencia de las personas fsicas, cualquiera sea su nacionalidad. El Tratado C.E., contiene disposiciones diferenciales en lo que respecta al acceso y ejercicio de las actividades econmicas por parte de las personas que circulan entre los Estados miembros. As las normas de libre circulacin de trabajadores se aplican a las actividades asalariadas y el derecho de establecimiento de personas naturales o jurdicas al ejercicicio de actividades econmicas independientes. Todos los sectores de la actividad econmica estn cubiertos por esta libertad comunitaria salvo los empleos en la Administracin pblica que los Estados pueden reservar a sus nacionales. Los sistemas de seguridad social siguen siendo nacionales pero se posibilita la acumulacin y el pago de prestaciones devengadas por los trabajadores que han ejercido la libertad de circulacin. El derecho de establecimiento se aplica a personas fsicas y jurdicas supone que en el mbito de las Comunidades, los nacionales de los Estados miembros tienen la posibilidad de instalarse sobre el territorio de cualquier otro Estado en las mismas condiciones que los propios nacionales para ejercer actividades econmicas no asalariadas. El contenido de la libre circulacin de servicios, tambin se aplica a las personas fsicas y jurdicas, coincide en gran medida con el ejercicio del derecho del establecimiento. Se diferencia de este en que su objeto esta constituido por el ejercicio de actividades no asalariadas, sin instalacin. Es decir segn los trminos del Tratado C.E. Art. 49 Ex Art. 59 la prestacin de servicios por nacionales de los Estados miembros establecidos en un pas de la Comunidad que no sea el del destinatario de la prestacin.

66

Sentencia Dassonville Rec. 1974 Pg. 852.

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Las normas reguladoras de la libre circulacin de personas y servicios forman un conjunto con el objetivo de asimilar a todos los ciudadanos de la Comunidad en el plano de las relaciones econmicas. Con respecto a la libertad de circulacin de capitales el Art. 106 T.C.E.E., regulaba la llamada libertad de circulacin de pagos corrientes. Pero la libertad de movimientos de capital dependa de la elaboracin de directivas de liberalizacin por parte del Consejo, de all que su liberalizacin plena se produjo con la Directiva 88/361 del C.E.E., el 24 de junio de 1988 que entra en vigor en 1990.El Tratado de Maaastricht en los Art. 56 a 60 establece un rgimen de liberalizacin nico para los movimientos de capital y los pagos corrientes similar las otras libertades. Adems de la prohibicin de los obstculos que dificultan la libertad de circulacin de los factores de la produccin el Tratado C.E. , ha previsto otra tcnica jurdica para asegurar dicha libertad que es la armonizacin de las legislaciones nacionales, a travs de Directivas , con el mecanismo de la mayora calificada en el mbito del mercado interior o la unanimidad en materias mas conflictivas. Asimismo las normas comunitarias no solo pretenden la eliminacin de los obstculos al comercio intracomunitario erigidas por los poderes pblicos, sino tambin a otras restricciones comerciales creadas por los agentes econmicos privados que son capaces de obstaculizar el comercio y que se denominan practicas colusorias o restrictivas de la competencia. Para hacerles frente el Tratado C.E. contiene un conjunto de disposiciones destinadas a proteger la libre competencia. Art., 81 a 89 Ex Art. 85 a 94. As se prohben los acuerdos entre empresas las decisiones de asociaciones de empresas y las practicas concertadas restrictivas de la competencia. Asimismo se prohbe el abuso de la posicin dominante de una empresa. Por ejemplo las ayudas otorgadas por los Estados a favor de determinadas empresas son consideradas restricciones a la competencia y prohibidas en la mayor parte de los casos. La Comisin tiene amplios poderes de investigacin y sancin en la materia. Las normas relativas a las libertades de circulacin y libre competencia se aplican a todos los sectores econmicos.Pero en algunos de ellos con caractersticas particulares como la agricultura y los transportes, la liberalizacin es mitigada intervencin de las autoridades comunitarias es muy fuerte. por un cierto intervencionismo que ha dado lugar a las llamadas polticas comunes donde la

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En otros Tratados como el Acta nica, el Tratado de Masstricht, y el de msterdam se encuentran otras polticas comunes: como la poltica social, consumidores ,el medio ambiente ,las redes transeuropeas ,etc. la proteccin a los

La Cohesin Econmica y Social C.E.S. Los Estados miembros originarios tenan un nivel de desarrollo bastante homogneo y por ello no se consider necesario atribuir competencia a las instituciones comunitarias en el sector de la poltica econmica relativo a la redistribucin de la riqueza Si bien la C.E. continua careciendo de competencia en materia de redistribucin interpersonal de la riqueza dado que los sistemas de seguridad social y fiscales siguen siendo nacionales, las sucesivas ampliaciones de la Comunidad han provocado un cambio importante destinado a reconocer competencias a la C.E. para realizar una relativa redistribucin nter territorial de la riqueza a travs de la poltica regional comunitaria y a travs de la C.E.S. despus. La adhesin de nuevos Estados con un nivel inferior de desarrollo econmico provoco una dispersa, incoherente, y poco estructurada Poltica Regional Comunitaria que el Acta nica Europea transforma en la llamada cohesin econmica y social. Esto se contina en el T.U.E pero sin dar una definicin clara del concepto de cohesin econmica y social ni en el derecho originario ni en el derivado, sin establecerse tampoco ritmos ni condiciones para reducir los desequilibrios regionales. El nico deber claro es la elaboracin de la Comisin de informes trianauales El Art. 159 C.E. Ex Art. 130 B establece una serie de medios o tcnicas para lograr el objetivo de la cohesin , que son la intervencin financiera estructural a travs del Banco Europeo de Inversiones y otros Fondos; la formulacin de polticas comunitarias y el desarrollo del mercado interior teniendo en cuenta los elementos de la cohesin en la conduccin y coordinacin de las polticas nacionales. Son todos medios genricos vagos y que dejan un gran margen de discrecionalidad para su aplicacin con lo cual se dificulta el control jurisdiccional del T.J.C.E., dndole una debilidad al objetivo de la cohesin que impide que desaparezcan los desequilibrios regionales en la Unin.

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5. Las Relaciones Exteriores de las Comunidades Europeas El proceso de integracin que se realiza en las Comunidades lleva a una proyeccin externa, es decir a actividades con respecto a otros Estados fuera de las mismas. Desde la ptica del Derecho Internacional las Comunidades son organizaciones internacionales con personalidad jurdica funcional es decir disponen de capacidad de obrar delimitada por sus tratados constitutivos sobre la base de los objetivos asignados. Las competencias comunitarias pueden ser fundadas en disposiciones expresas de los Tratados o en competencias implcitas reconocidas por la jurisprudencia del T.J.C.E. As de acuerdo al Art. 152 C.E., puede celebrar acuerdos de tipo monetario o cambiario con Estados u Organizaciones, en, materia de medio ambiente, investigaron y desarrollo tecnolgico, educacin formacin profesional y salud publica Asimismo puede celebrar acuerdos de Asociacin, que entraen derechos y obligaciones reciprocas, como aquellos firmados con Estados europeos antes de su ingreso a la Comunidad o con los pases de Europa Central y Oriental , o el Acuerdo sobre el Espacio Econmico Europeo firmado en Oporto en 1992 entre la Comunidad y los Estados miembros de la EFTA , o para establecer una relacin privilegiada con un Estado o grupo, por ejemplo los pases del Maghreb. Asimismo la poltica comercial comn regulada en los Art. 131 a 134 C.E. Ex Art. 110 a 115 es el componente principal de las relaciones exteriores comunitarias. , y comprende las modificaciones arancelarias la celebracin de acuerdos arancelarios y comerciales, uniformidad en las medidas de liberalizacin, polticas de exportacin, y medidas de proteccin comercial en los casos de dumping y subvenciones. Los Tratado Internacionales sern as el instrumento principal de la C.E. para ejercitar sus competencias en materia de relaciones exteriores.La negociacin de los acuerdos corresponde a la Comisin que se pone en contacto con los Estados u Organizaciones y presenta al Consejo las recomendaciones pertinentes. La Comisin lleva a cabo las negociaciones respetando las directrices del Consejo, quien es el que manifiesta el consentimiento en nombre de la C.E. para concluir los Tratados. La decisin se lleva a cabo por mayora cualificada salvo dos casos donde se requiere la unanimidad que son los Acuerdos de Asociacin y los Tratados concluidos en virtud del paralelismo de las 82

competencias interna y externas referentes a una materia donde se requiere la unanimidad en el mbito intra comunitario. Se debe consultar en todos los casos al Parlamento Europeo en forma obligatoria si bien, su dictamen no vincula jurdicamente al Consejo, salvo en cuatro casos: los acuerdos de cooperacin y asociacin, acuerdos marco, acuerdos con implicaciones financieras importantes, y acuerdos que modifican un acto adoptado por el procedimiento de co decisin. Por ultimo el Tribunal de Justicia puede controlar la compatibilidad de un Tratado a celebrarse con las disposiciones del Tratado C.E., a solicitud de la Comisin, el Consejo o un Estado miembro. Si el dictamen es negativo, el Tratado no podr firmarse, o se renegociar el mismo, como fue el Caso del Acuerdo sobre el Espacio Econmico Europeo tras el Dictamen del TJCE 1/91 del 14 de Diciembre de 1991; o que se reforme el Tratado de la U.E. Art. 48 U.E. Ex Art. N

La Poltica Agrcola Comn El punto de partida de la poltica agrcola comn lo dio la existencia de diferentes regimenes de apoyo a la agricultura, tanto en los Estados que eran miembros de la Comunidad, como en aquellos con los cuales la Comunidad mantena relaciones mas intensas. Las razones para el establecimiento de una poltica de apoyo a la agricultura han sido histricamente muy variadas: autarqua alimenticia o de materias primas, por razones polticas y estratgicas, preocupacin por reducir el dficit en la balanza de pagos, asegurar a los consumidores una fuente segura de alimentos a precios razonables. Pero mas tarde los gobiernos apoyaron a la agricultura como medio de sostener a la poblacin agrcola que se ve amenazada tanto por la rigidez en la demanda de productos agrcolas, como por el aumento de la productividad en la agricultura. El sector agrcola se caracteriza como regresivo porque disminuye su importancia a medida que aumentan los ingresos de la economa nacional. Es posible que las medidas de proteccin a la agricultura no sean acertadas desde un punto de vista econmico pero por razones polticas ningn Gobierno se considera en condiciones de abandonar una poltica que llevara a un conflicto con los agricultores y a una crisis en el sector alimenticio que podra acarrear graves consecuencias. 83 estables y

Las medidas nacionales de poltica agrcola son muy variadas. Por lo general consisten en apoyo a los agricultores, mediante la compra por el Gobierno de los productos a precios de sostn lo que impide el descenso general de los precios por debajo de esos mnimos de apoyo. Tambin se puede optar por un sistema de subvenciones a los agricultores, que permita a estos colocar sus productos en el mercado a un precio bajo sin prdidas. Sobre todo cuando se opta por un sistema de precios de sostn resulta necesario de algn modo aislar al mercado nacional, ya que de otro modo las medidas de poltica nacional adoptadas para proteger a los agricultores pueden acabar beneficiando a los agricultores extranjeros que coloquen sus productos en el mercado nacional a precios mas bajos, bien porque su productividad sea mas alta, o bien con ayudas de subvenciones de su propio gobierno. Adems si un gobierno pretende colocar sus mercancas en los mercados internacionales, la nica forma de vencer la poltica de subvenciones y de proteccin a la agricultura nacional por parte de otros gobiernos, es a travs del dumping sistemtico, que puede revestir la forma de subvenciones, bonificaciones arancelarias, ayudas en el transporte o crditos a la exportacin. De este modo se ha creado un sistema universal de precios agrcolas artificiales dentro del cual las mercancas solo pasan de un pas a otro en virtud de arreglos especiales entre los Estados. Cada pas apoya sus propias producciones agrcolas y solo tolera las importaciones en los sectores en que la produccin nacional es deficitaria. Cuando la produccin es excedentaria en el mbito nacional, trata de librarse de la misma a travs de ayudas a la exportacin. Los redactores del Tratado de la C.E.E. previeron la necesidad de adoptar una poltica agrcola si se quera llegar efectivamente a una unin aduanera. Solo adoptando medidas que unificaran las polticas agrcolas nacionales resultara posible eliminar las barreras entre los Estados Miembros. La idea fundamental es que el mercado comn agrcola solo puede ser establecido adoptando al mismo tiempo una poltica agrcola comn Art. 38. Inc. 4 T.C.E.E., ya que de otro modo la libre circulacin de mercancas chocara con el mantenimiento de las polticas nacionales diferentes en materia de agricultura. La poltica agrcola de la Comunidad que se establecera en el periodo de transicin , habra de centrarse en el establecimiento de una organizacin comn de los mercados , que podra limitarse a dar reglas en materia de concurrencia, o bien coordinar las diversas organizaciones nacionales de los mercados o incluso crear una organizacin europea de mercado , sustituyendo las competencias de las autoridades nacionales en materia de agricultura por una competencia comunitaria Art. 40-2 T.C.E.E. El Tratado no establece limitaciones a las posibles medidas comunitarias, que pueden incluir la regulacin de 84

precios, el establecimiento de subvenciones a la produccin y a la comercializacin, mecanismos de estabilizacin de la importacin o exportacin, sistemas de almacenamiento etc. En todo caso se prohben las discriminaciones entre productores o consumidores de la Comunidad El rgimen jurdico de las Comunidades en materia de agricultura as constituye una verdadera especialidad dentro del derecho comunitario con sus propios principios, que se separan en muchos aspectos de los principios de libertad aplicable a otros bienes. En efecto el rgimen comunitario en materia de poltica agrcola no se basa en la libertad de comercio, sino en la planificacin y proteccin de la agricultura. La Comunidad as solo aspira a eliminar las barreras al comercio de los productos agrcolas dentro de la misma, pero sin renunciar a las subvenciones a la agricultura en el interior del Mercado Comn ni a una proteccin paraarancelaria frente al exterior. La Comunidad ha establecido organizaciones de mercado para los diversos productos agrcolas con distintas polticas de apoyo de acuerdo a la naturaleza del producto y del mercado. Como elemento comn a todas estas organizaciones no encontramos con la abolicin de tarifas aduaneras y otras medidas restrictivas al comercio entre los Estados Miembros y el establecimiento de medidas comunes frente al exterior. Un Fondo asume las cargas financieras de la poltica agrcola nutrindose de los gravmenes a las importaciones ms las contribuciones de los Estados Miembros. Un primer grupo de organizaciones de mercado acta a travs de un sistema de precios apoyados por la Comunidad. Esta es la reglamentacin aplicable a los cereales, carne porcina, huevos y productos lcteos. La Comunidad fija primero un precio indicativo que habr de orientar a los agricultores sobre sus perspectivas de mercado; cuando esos precios descienden con respecto al precio indicativo, los organismos proceden a la compra de los productos al llamado precio de intervencin. Los productos provenientes de terceros pases habrn de entrar en la Comunidad con un determinado precio umbral, establecido por esta de modo que esos productos no se vendan en el interior del Mercado a precios por debajo del precio indicativo. Para obtener estos resultados , la Comunidad impone las llamadas preexacciones o prlvements que son impuestos mviles que se agregan al valor C.I.F. de las mercaderas y este ultimo se calcula de acuerdo al precio mas favorable incluyendo seguro y flete , al que se pueden importar las mercaderas. El sistema se complementa con productores comunitarios agrcolas. 85 restituciones a la exportacin, que permiten a los internacionales de productos competir en los mercados

Otras organizaciones de mercado, como la de las frutas, verduras y carne vacuna se apoyan en un sistema diferente. En principio estos productos se ajustan a las reglas generales de la unin aduanera y satisfacen a su entrada en la Comunidad los derechos que fije la tarifa exterior comn. Sin embargo si existiese peligro de que las importaciones produzcan perturbaciones graves en el interior, las instituciones comunitarias pueden adoptar medidas de salvaguardia, consistentes en la suspensin de las importaciones o en la percepcin de impuestos compensatorios que impida a los productos extranjeros entrar en la Comunidad al precio de referencia. Esta poltica, en consecuencia, ha sido durante muchos aos el taln de Aquiles de la Comunidad, y ha generado graves problemas con terceros Estados y con otros bloques.

6. La Unin Econmica y Monetaria La existencia de un sistema monetario internacional estable y con tipos de cambio fijos en el momento de la creacin de las Comunidades hizo que los Estados miembros concedieran muy pocas competencias a la C.E.E. en el mbito econmico y monetario. Sin embargo la desaparicin de los tipos de cambio estable diseado en Bretton Woods y la consiguiente inestabilidad financiera internacional obliga a los Estados a hacerle frente a este problema que dificultaba la consecucin del mercado comn. As la cumbre de La Haya en 1969 estableci el objetivo de la unin econmica y monetaria. Ms adelante se crea el Sistema Monetario Europeo para reducir las fluctuaciones monetarias en el seno de la Comunidad.Sin Embargo las carencias del S.M.E., y la liberalizacin completa de los movimientos de capitales hicieron necesario que el Tratado de Maastricht abordase la cuestin de la transferencia de competencias a las instituciones comunitarias en materia econmica y monetaria, a travs de un programa vinculante en orden a realizar la U.E.M. a partir del 1 de enero de 1999. El plan distingue la Unin Econmica y la Unin Monetaria y establece con precisin etapas para su aplicacin.

La Unin Econmica. 86

Se establece que los Estados miembros

y la Comunidad adoptarn una poltica

econmica que se basar en la estrecha coordinacin de las polticas de los mismos, en el mercado interior y en la definicin de objetivos comunes. Este precepto no conlleva una transferencia de competencias sino que mantiene la tcnica de la coordinacin de las polticas econmicas nacionales, articuladas a travs de las orientaciones generales del Consejo Europeo y su supervisin, imponiendo a los Estados el respeto de normas de disciplina financiera y presupuestaria en el ejercicio de su competencia sobre la poltica econmica que son las siguientes _______Prohibicin de la financiacin monetaria de los poderes pblicos por los Bancos Centrales. _______Prohibicin del acceso privilegiado de los poderes pblicos a las entidades financieras. _______la regla de la no corresponsabilidad financiera de la Comunidad ni de los Estados miembros. Cada Estado asume y responde por completo por su endeudamiento. _______ La limitacin del dficit pblico excesivos Es dficit pblico excesivo si supera el 3 por 100 del PBI y si la deuda publica supera el 60 por 100 del PBI a precios de mercado. La Unin Monetaria La vertiente monetaria de la U.E.M., se diferencia de la econmica porque el T.C.E. conllevar una transferencia completa del ejercicio de las competencias monetarias de los Estados miembros a las Instituciones de la Comunidad. As se prev la fijacin irrevocable de los tipos de cambio con vistas al establecimiento de una moneda nica el ECU, la definicin y aplicacin de una poltica monetaria cuyo objetivo sea mantener la estabilidad de los precios El Consejo Europeo en diciembre de 1995 acord el cambio de nombre de la moneda nica a la denominacin especfica euro de la denominacin genrica ECU que era la unidad de cuenta europea. El euro se dividir en 100 cents. La vertiente institucional prev la creacin del Sistema Europeo de Bancos Centrales S.E.B.C y del Banco Central Europeo BCE., como centro de gestin de la poltica monetaria nica.

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Para ingresar al Sistema sobre todo a la tercera etapa, que es la transferencia de las competencias monetarias al S.E.B.C., cada Estado deba conseguir un grado sostenible de convergencia a determinar por estos cuatro criterios: El logro de un alto grado de estabilidad de precios de forma que el IPC no superase en ms del 1,5 por 100 el de los tres pases con precios mas estables. El carcter sostenible de las finanzas publicas que son los criterios ya mencionados de la UEM. El respeto durante dos aos como mnimo de los mrgenes de fluctuacin que establece el SME. El nivel de los tipos de inters a largo plazo no debe superar el 2 por 100 los prevalecientes en los tres pases con mayor estabilidad de precios. El Consejo reunido en formacin de Jefes de Estado o de Gobierno por mayora calificada y teniendo en cuenta los informes de la Comisin decidira que Estados cumplan las condiciones necesarias y podan pasar a la tercera etapa. Grecia no estaba en condiciones econmicas, Suecia no confiri independencia a su Banco Central y el Reino Unido y Dinamarca se reservaron en sendos Protocolos el derecho a decidir unilateralmente su participacin en la etapa definitiva de la U.E.M, los once restantes estaban en condiciones de ingresar a esa etapa.

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Parte 5 Evolucin Histrica y Jurdica de los Sistemas de Integracin en Amrica. Instituciones de Integracin en Amrica del Sur 1. La A.L.A.L.C. Antecedentes y Anlisis de sus Instituciones. Durante la dominacin espaola en Amrica la legislacin mercantil aplicable en las posesiones de ultramar de la Corona Espaola fue un elemento favorable para el intercambio comercial entre los mismos, dado que haba una estructura basada en ordenamientos legales comunes. As merecen mencionarse las Ordenanzas de Burgos, integradas en el Libro IX de las Leyes de Indias, las disposiciones relativas a los comerciantes, compiladas en la Nueva y Novsima Recopilacin, las Siete Partidas y las Ordenanzas de Bilbao, tanto la de 1360 como la de 1737. Todas estas normas proporcionaron una base comn a la actividad mercantil en Hispanoamrica. En lo que se refiere al Brasil esta actividad fue regulada por las Ordenanzas Alfonsinas, Manuelinas y Filipinas, que presentaban similitudes, teniendo en cuenta la unificacin de las Coronas. Sin embargo la poltica de proteccin de la economa espaola inspirada en los cnones de la teora mercantilista que prevaleci en la dinasta Habsburgo, pronto impuso severas restricciones al comercio, tanto al efectuado entre los territorios, as como entre estos y Brasil. El 11 de enero de 1591, Felipe II estableci un rgido monopolio de puertos, barcos y mercancas, que inicio el rgimen restrictivo para el comercio entre los territorios americanos. As, por dar un ejemplo, en 1614 y 1615 se prohibi al Per exportar vino y aceite de oliva a Panam y Guatemala, regiones que se consideraba que podan ser abastecidas directamente desde Espaa. Este rgimen recin se empieza a liberalizar en el Siglo XVIII, a consecuencia de las nuevas doctrinas econmicas que imperaron bajo la dinasta borbnica. Los monopolios de puertos, barcos y mercancas fueron atenuados y en muchos casos abolidos. El 17 de enero de 1774 la Real Cdula concedi libertad a los territorios hispanoamericanos para comerciar por el Mar del Sur, aunque solo con mercancas, gneros o efectos producidos 89

y fabricados en los propios territorios sudamericanos y, en 1778, esta franquicia se extendi a artculos de procedencia europea, siempre que tales mercancas pagaran a la salida de los pases sudamericanos los mismos derechos que se les haba cobrado a su entrada. Estimulados por las nuevas polticas, se alzaron voces que resaltaban la conveniencia de integrar ms armnicamente la regin. En el informe sobre el comercio de la Pennsula y sus posesiones en Amrica, presentado por el Virrey de Nueva Espaa, Conde de Revillagigedo, el 31 de agosto de 1793, se apunta a que la solucin de los problemas de dicho comercio estara en reducir los aranceles para el intercambio en la regin, y mantener derechos elevados para la importacin de terceros pases, a fin de fomentar el desarrollo de los virreinatos, capitanas generales y dems territorios en el continente americano. Al independizarse los pases de Amrica Latina, lentamente las disposiciones del derecho indiano se fueron sustituyendo por los modelos europeos decimonnicos. Merece destacarse en el Siglo XIX el tratamiento de la clusula de la nacin mas favorecida. Mientras esto suceda en el continente, Europa y EE.UU. iniciaban sus procesos de industrializacin, y no tenan grandes obligaciones de seguridad sobre el continente americano, al cual solo vean como mercado o fuente de materias primas. Los pases del continente mantuvieron cierto equilibrio en su balanza de pagos, mientras la demanda de productos manufacturados se limitaba a pequeas poblaciones. Pero las corrientes de inmigracin y los aumentos de la poblacin y del nivel de vida, sobre todo despus de la Primera Guerra Mundial, provocaron aumentos en la demanda de productos importados, que ya no se pudo pagar con las exportaciones tradicionales y a esto se le sum el llamado "deterioro de los trminos de intercambio", que hizo aumentar durante el Siglo XX el precio de los productos terminados con relacin a las materias primas. No se obtuvieron grandes mejoras con las soluciones propuestas para resolver los problemas econmicos de los pases americanos a travs de las diferentes soluciones propuestas, como los tratados de libre comercio entre pases industrializados y los poco desarrollados, que solo provocaron un aumento en los dficit de las balanzas de pago, y los mtodos de mejora industrial, que redundaron en aumentos de los requerimientos de importacin. En esta etapa los pases sudamericanos comenzaron a entender que la poltica de sustitucin de importaciones con productos nacionales, para que fuese econmicamente viable, deba ser en volumen regional y no fragmentado entre los diversos pases. Tras la Segunda Guerra Mundial, se produjo una extraordinaria prosperidad a los pases europeos impulsada por el Plan Marshall, y correlativamente en Latinoamrica se contrajo 90

o estanc el desarrollo y el crecimiento de sus sociedades. En consecuencia vuelven a aparecer propuestas de planeamiento de las economas e integracin, a travs de conceptos como zonas de libre comercio y mercado comn para mayor integracin econmica y finalmente unidad poltica, como en cierta medida ocurri en el continente europeo. Otros entendan que la unidad poltica servira de marco la integracin econmica posterior. Cuando el comercio mundial se apart de los cnones bilaterales en que vena operando despus del primer decenio de post guerra y adopt la libre convertibilidad, los pases latinoamericanos estimaron correcto comenzar tambin a sustituir sus regmenes de convenios bilaterales de pagos y preferencias cambiarias, por un nuevo sistema que, de acuerdo a las modificaciones introducidas en el comercio mundial, produjera la integracin de las economas latinoamericanas, a travs de un sistema de preferencias zonales no extensivas a terceros pases. Para esto fue necesario modificar la situacin jurdica existente, ya que conforme a sta, los convenios bilaterales en los que se desarrollaba el comercio latinoamericano contenan por lo general la "clusula de la nacin mas favorecida" .Adems, Brasil, Uruguay y Chile, por ser ya miembros del GATT tenan la obligacin de otorgar automticamente a los dems pases participantes de dicho acuerdo el referido tratamiento. Para solucionar este problema se tuvo en cuenta: A) Que la Carta de La Habana aprobada por la Conferencia Mundial de Comercio efectuada en 1947, prevea que un grupo de los pases signatarios poda asociarse para eliminar sus barreras recprocas al comercio mutuo, pero manteniendo cada uno de ellos su autonoma comercial y aduanera frente al resto del mundo; y B) que el propio GATT en su Artculo XXIV reconoce el derecho de sus Estados miembros para integrar zonas de libre comercio o uniones aduaneras, con franquicias recprocas, sin tener que hacerlas extensivas a terceros pases, siempre que estas franquicias tuvieran por objeto facilitar el comercio entre s, sin obstaculizar el de las dems Partes contratantes, con estos territorios. Surgen as las uniones aduaneras por las cuales dos o mas territorios aduaneros integran uno solo, mediante la abolicin progresiva de los gravmenes y dems restricciones a su comercio recproco, y el establecimiento de un arancel comn frente a terceros pases; y las zonas de libre comercio a travs de las cuales un grupo de dos o mas territorios aduaneros eliminan los gravmenes y dems restricciones a su comercio zonal, conservando su autonoma para fijar los aranceles frente a terceros pases. Con vistas a estos preceptos y estimando que las diferencias que se observan en el grado de desarrollo de las economas latinoamericanas no permita adoptar la forma de la unin 91

aduanera, el 18 de febrero de 1960, Argentina, Brasil, Mxico, Paraguay, Per y Uruguay, a los que se agregaron posteriormente Colombia y Ecuador, firmaron el Tratado que cre la zona de libre comercio y la Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio, previendo "que las disposiciones contenidas en el mismo no afectarn los derechos y las obligaciones resultantes de convenios suscriptos por cualquiera de las Partes Contratantes, con anterioridad a la entrada en vigor del propio Tratado" 67 Esa estipulacin se complement agregando que cada parte tomara, sin embargo, las medidas necesarias para armonizar las disposiciones de los convenios vigentes con los objetivos del nuevo Tratado. Naturaleza y Caracteres del Tratado de la ALALC. 1. Era este un Tratado normativo o tratado-ley, multilateral e institucional que estableci un conjunto de normas objetivas de derecho, y cre una institucin dotada de personera jurdica internacional. Era adems, un instrumento de promocin del desarrollo a travs de la integracin, considerado como instrumento de poltica comercial, pero al servicio de una poltica econmica a ser formulada de acuerdo a las circunstancias. En potencia tena los elementos para ir modificndose, y solo fue por la falta de voluntad de los Estados que no se logr. La ALALC como tratado multilateral, sucedi a un rgimen fundado en una red de tratados bilaterales, que necesariamente entraban en conflicto con el mismo. De all que se estableci que "las disposiciones del presente Tratado no afectan los derechos y obligaciones resultantes de convenios suscritos por cualquiera de las Partes Contratantes con anterioridad a la entrada en vigor del presente Tratado68 Sin embargo, en el mismo artculo se establece que "cada Parte Contratante tomar las medidas en referencia a tratados posteriores, para que no se violen los principios establecidos en el mismo. 69 El otro conflicto es el que surge entre el Tratado y, en general, los tratados bilaterales o multilaterales que establecen un rgimen econmico preferencial bilaterales que contienen la clusula de la nacin mas favorecida.
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los tratados

Artculo 62 Tratado de Montevideo 1960 Artculo 62 .Tratado de Montevideo 1960 Artculo 62 inc. 2 Tratado de Montevideo 1960

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Es evidente que todo rgimen preferencial, y el Tratado lo es, ya que acuerda reducciones tarifarias a las importaciones de ciertos Estados determinados y excluye a otros, es una excepcin a la regla igualitaria de la nacin ms favorecida. El Artculo XXIV del GATT es una puerta de escape, ya que permite la excepcin cuando el rgimen preferencial se establece dentro de un proceso de integracin. 2. La ALALC era una organizacin regional de integracin con personalidad jurdica y fines supranacionales. Puede haber ms o menos supranacionalidad, esto quiere decir que el rgano puede tener funciones supranacionales, pero que no tenga capacidad supranacional establecida en el instrumento constitutivo. Era multilateral, y fue un tratado abierto pero limitado a los Estados latinoamericanos, con Estados signatarios y adherentes.70 Cada Parte comienza a beneficiarse de las concesiones ya otorgadas entre s por las dems Partes Contratantes, a partir de la fecha en que entren en vigor las reducciones de gravmenes y dems restricciones negociadas por ella, sobre la base de la reciprocidad. 71 Tambin el Organismo regional contaba con cierto margen de capacidad supranacional actual o virtual. Pero esto se relaciona con la formacin de la voluntad colectiva, ya que en la A.L.A.L.C. el principio general era el de la unanimidad pero con derecho de veto72, o sea: no se exige que la resolucin se adopte con el voto positivo de todos los miembros, pero "las resoluciones sern tomadas por el voto afirmativo de por lo menos 2/3 de las Partes Contratantes, siempre que no haya un voto negativo lo que limitaba su capacidad de decisin".73 3. Otros rganos del sistema latinoamericanos aceptaron este rgimen. As en la Declaracin de los Pueblos de Amrica, que se emiti en el marco de la Reunin Extraordinaria del C.I.E.S. (Consejo Interamericano Econmico y Social ) a nivel ministerial en Punta del Este en el mes de agosto de 1961, los representantes de las repblicas americanas se comprometieron a acelerar la integracin del continente, a travs, entre otros medios, de la A.L.A.L.C., ya que se reconoce que este Tratado por su flexibilidad y encontrase abierto a la adhesin de todos los pases del continente, es o era

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Artculo 58 Tratado de Montevideo 1960 Artculo 59 Tratado de Montevideo 1960 Artculo 36. inc. 1 Tratado de Montevideo 1960 Art. 38 Tratado de Montevideo 1960

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un instrumento eficaz para el logro de los objetivos planteados por la Alianza para el Progreso. En lo que se refiere al Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio, las Partes Contratantes del GATT en su XVII Sesin en Ginebra en 1960, declararon expresamente que no haba objeciones a que los pases miembros de el Tratado de Montevideo, que pertenecan al GATT pudiesen aplicar dicho instrumento. 4. El Tratado entr en vigor el 2 de junio de 1961. El rgimen legal de la Asociacin, se integr con el Tratado de Montevideo, sus Protocolos Adicionales, Actas y Resoluciones de las Conferencias de las Partes Contratantes. El rgimen jurdico sentaba las bases para constituir una Zona de libre comercio entre los Estados miembros, lo cual debera perfeccionarse en un lapso de doce aos a partir del 2 de junio de 1961. Para la creacin de la Zona, los pases signatarios estaban obligados, en primer trmino, a no introducir ninguna modificacin en el rgimen de gravmenes a la importacin que pudiera significar un rgimen menos favorable que el vigente antes de la propia modificacin, para cada uno de los productos que sean objeto de las concesiones de las dems partes contratantes. Partiendo de esa base se obligan asimismo a eliminar gradualmente, para lo esencial de su comercio recproco, los gravmenes y restricciones de todo orden, que incidieran sobre la importacin de productos originarios del territorio de cualquier parte contratante. Esta desgravacin se efectuaba a travs de negociaciones peridicas, de las que resultaban: a. Las Listas nacionales, con las reducciones anuales de gravmenes y restricciones que cada Parte concede a las dems. b. Una Lista comn con la relacin de los productos cuyos gravmenes y dems restricciones, donde las Partes Contratantes se comprometen en decisin colectiva a eliminar ntegramente para el comercio nter zonal en el perodo de doce aos antes sealado. La Lista Comn, integrada a travs de negociaciones anuales debe estar constituida por productos cuya participacin en el real valor global del comercio internacional alcance o alcanzara los siguientes porcentajes, 25% en el primer trienio, 50% en el segundo y 75% en el tercero. En el Tratado se seala que "cualquier ventaja, favor, franquicia, inmunidad o privilegio que se aplique por una Parte Contratante en relacin con un producto de o destinado a

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cualquier otro pas, ser inmediata e incondicionalmente extendida al producto similar originario de o destinado al territorio de las dems Partes Contratantes. 74 Este tratamiento de nacin ms favorecida tiene dos excepciones expresas en el Tratado. La primera se refiere al rgimen de franquicias que se otorgan las partes entre s o con respecto a terceros pases para facilitar el trfico fronterizo; y la segunda a que las partes convengan en dar, con carcter no extensivo a los miembros de la Asociacin, considerados como de menor desarrollo relativo, que eran Paraguay y Ecuador, a los que luego se agregaron la categora de mercado insuficiente Colombia, Chile, Per, y Uruguay; pases que dentro del rgimen de equidad y reciprocidad que rigen el Tratado, gozaban de un tratamiento preferencial. A diferencia del Tratado de Estocolmo, del 4 de enero de 1960, que creaba la EFTA, la Zona Europea de Libre Comercio entre el Reino Unido, Dinamarca, Suecia y Noruega, Austria Suiza y Portugal, y que en la actualidad agrupa a Islandia, Liechtenstein, Noruega y Suiza, el Tratado de Montevideo no solo estableca la zona latinoamericana de libre comercio sino que, considerando esto como un primer paso hacia una integracin ms amplia, y sealaba que "Las Partes Contratantes empean sus mximos esfuerzos en orientar sus polticas hacia la creacin de condiciones favorables al establecimiento del Mercado Comn Latinoamericano." 75 Para lograr estos objetivos se prevn la celebracin de acuerdos de complementacin en sectores industriales con los programas de liberalizacin para los productos de diversos sectores76. Con respecto a los capitales provenientes de la Zona, el Tratado estipula que dichas inversiones gozarn en el territorio de cada Parte Contratante de un tratamiento no menos favorable que aquel que se le conceda a los capitales de cualquier otro pas.77 La integracin que persegua el Tratado de Montevideo cre como rganos de la Asociacin: a) La Conferencia de las Partes Contratantes, constituida por delegados de los Estados, cada uno con derecho a un voto, que era el rgano mximo de la A.L.A.L.C., y tena a su cargo tomar todas las decisiones que exigan resolucin conjunta de los Estados miembros y aprobar el presupuesto.
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Artculo 18, Tratado de Montevideo 1960 Artculo 54. Tratado de Montevideo. 1960 Artculo 16 inciso b y Artculo 17. Tratado de Montevideo 1960 Artculo 20 Tratado de Montevideo 1960

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b) El Comit Ejecutivo Permanente para la aplicacin de las disposiciones del Tratado compuesto por un representante de cada Estado con derecho a un voto, representa a la Asociacin, formula a la Conferencia las recomendaciones para el mejor cumplimiento del Tratado, y toma las decisiones que le sean delegadas por la Conferencia. c) La Secretaria Ejecutiva del Comit, responsable de organizar los trabajos de la Conferencia preparar el presupuesto, y contratar personal tcnico y administrativo. La A.L.A.L.C. es una organizacin intergubernamental de tipo econmico y carcter regional. El vnculo asociativo presenta los caracteres de coordinacin simple de unidades soberanas que persiguen un objetivo comn, con un grado limitado
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de

institucionalizacin. Los rganos de la Asociacin que se integran lo hacen sobre la base de la representacin de los gobiernos de los Estados miembros del Tratado y no actan como rganos autnomos dotados de poderes de decisin propios, sino dentro de lmites restringidos. Las obligaciones de las Partes Contratantes son aliviadas en el campo del intercambio comercial por las medidas de salvaguardia, y por disposiciones especiales sobre la apertura que permiten a los Estados miembros hacer frente a situaciones extremas y proteger especialmente sus sectores agrcolas. As la elaboracin de las listas nacionales y la lista comn, base del establecimiento de una zona de libre comercio debe ser alcanzada a travs de negociaciones peridicas a llevarse a cabo entre las mismas partes79, y quedando reducidas las funciones de la Conferencia a "promover la realizacin de las negociaciones previstas en el Art. 4 y apreciar sus resultados".80 organizaciones En la A.L.A.L.C. no hay transferencia sustancial de o con alto grado de institucionalizacin. competencias de los Estados miembros a los rganos, que es lo que caracteriza a las supranacionales Desgraciadamente no se produjo este avance, aunque tena en potencia todos los elementos para modificarse. Como se ha dicho a las reglas relativas a la formacin de la voluntad dentro de sus rganos establecen la mayora de dos tercios en la votacin la Conferencia, exigiendo que no haya voto negativo, para que dicho rgano pueda adoptar Resoluciones.81. De esta

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Artculos 35, y 40 Tratado de Montevideo 1960 Artculo 4 , Tratado de Montevideo 1960 Artculo 34 inciso. b. Tratado de Montevideo. Artculo 38 Tratado de Montevideo

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forma cualquiera de las Partes Contratantes puede impedir que la Conferencia tome una decisin, si afecta sus intereses. Otros aspectos confirman el carcter intergubernamental de la Zona, ya que las decisiones de sus rganos carecen de fuerza ejecutiva directa, es decir no se aplican directamente a los diversos sujetos de derecho, y tampoco hay un orden jurdico propio con rganos normativos, como en la Comunidad Europea. Estas etapas jams fueron alcanzadas. En la estructura orgnica de la Asociacin , se presenta el problema de adecuar los fines de una asociacin que tendra que tener supranacionalidad, frente al tema de la reticencia de los Estados para aceptar limitaciones a soberana. Este es un problema recurrente cada ve que se crea una nueva organizacin internacional y lo vemos en el Mercosur y la Unasur, ya que la importancia de la organizacin se mide por los poderes efectivos de sus rganos y no por la formulacin de sus fines. Los objetivos de largo plazo eran la integracin y complementacin de las economas, la coordinacin de polticas de desarrollo agrcola
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lo cual podra haber sido el origen de

una poltica agropecuaria comn, como en la C.E.E. y el establecimiento de condiciones favorables para un mercado comn latinoamericano.83 Todas estas polticas eran muy difciles de cumplir si los Estados vetaban lo que perciban que iba contra sus intereses. Tambin se prevean formulas destinadas a acelerar la integracin de las economas particulares de la zona en la produccin industrial, a travs de tratados de implementacin.84 Asimismo previeron las situaciones de excepcin, que permitan que las obligaciones del Tratado se apliquen en forma distinta, o dejen de aplicarse con respecto a una o algunas de las Partes Contratantes. Esta situacin puede derivarse del distinto grado de desarrollo de los Estados miembros de la Asociacin, en cuyo caso se aplican las medidas a favor de los pases con menor desarrollo econmico relativo,85 o a veces moderando etapas de

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Artculo 27 Tratado de Montevideo Artculo .54 Tratado de Montevideo Artculo 16 Tratado de Montevideo Art. 32 Tratado de Montevideo

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liberalizacin del comercio que redundan en perjuicio a uno o mas Estados, produciendo desequilibrios, en cuyo caso se puede invocar la clusula de salvaguardia.86 Estas clusulas se invocan si hay peligro de que un Estado sufra un perjuicio en actividades productivas de significativa importancia, a causa del volumen o de las condiciones de las importaciones o cuando acusa un desequilibrio en su balanza de pagos global. Las medidas que el Estado afectado est autorizado a adoptar consisten en restricciones de las importaciones de productos incorporados al programa de liberalizacin. Esta situacin no puede ser decidida por el Estado unilateralmente, sino que debe ser autorizada por las Partes Contratantes. 87 Adems de los pases con menor desarrollo relativo,en la Resolucin 71 (III) la Conferencia reconoce la existencia de una categora -no prevista en el Tratado, que son el grupo- de pases con mercado interno insuficiente, Colombia, Per, Chile y Uruguay caracterizados por la estrechez del mercado nacional, que impeda la expansin industrial. Pudiendo adoptarse de medidas favorables para estimular actividades productivas. La Zona de Libre Comercio establecida en virtud del Tratado de Montevideo comportaba dos elementos esenciales, el primero, un programa de eliminacin de las restricciones existentes en el intercambio recproco 88 y, el segundo, el principio de igualdad entre todas las Partes, con la consiguiente extensin a todas ellas de las medidas que cada parte adopte en cumplimiento del mencionado programa. 89Pero el propio Tratado admita que por razones especiales se haga una excepcin en la aplicacin de esos dos aspectos esenciales, o se atene el rigor de dicha aplicacin. Las reglas fijadas en el Tratado pueden ser clasificadas en tres grandes rubros: a) Razones vinculadas a la coyuntura econmica de una de las Partes Contratantes, que son las llamadas Clusulas de Salvaguardia previstas en el Capitulo VI Art. 23 a 26. b) Razones especiales vinculadas a la estructura econmica de determinado sector, en todas las Partes Contratantes, son las Disposiciones Especiales sobre agricultura. Capitulo VII Art. 27 a 31.

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Art. 23 a 26. Tratado de Montevideo Art. 23 a 26. Tratado de Montevideo

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Art. 2 y ss Tratado de Montevideo Art. 4,5 ,18 y concordantes Tratado de Montevideo

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c) Razones vinculadas con la estructura econmica de determinados pases, que se encontraban en un determinado grado de evolucin; las que a su vez se dividan en dos grupos de medidas, que son aquellas a favor de pases de menor desarrollo econmico relativo Cp. VIII Art. 32, y las que son a favor de pases de mercado insuficiente, previstos por la Resolucin 71 (III) adoptada por la Conferencia en el 27 de noviembre de 1963, con una compatibilidad dudosa con el texto del Tratado. Las clusulas de salvaguardia, se referan a medidas de amparo o garanta que se otorgan a una Parte, cuando por razones circunstanciales vinculadas a su coyuntura econmica no puede cumplir las obligaciones del Tratado. Los Estados, no hubieran aceptado unirse a un Tratado as, sino se prevean que consecuencias imprevisibles en el momento de su conclusin permitieren estas salvaguardias. El Tratado de Roma del 25 de marzo de 1957, por el cual se establece la Comunidad Econmica Europea, contiene disposiciones similares en relativas a los desequilibrios en la balanza de pagos de los Estados miembros90, referido a dificultades graves para un sector de la actividad econmica as como dificultades que puedan traducirse en una alteracin de una situacin econmica regional91, y lo relativo al caso de un Estado miembro que debe enfrentar dificultades particulares. 92

Las salvaguardias cubren dos sectores distintos: a) Importaciones zonales excesivas, generadas exclusivamente por productos provenientes de la Zona.93 b) Desequilibrio del balance de pagos global motivado por la posicin general en el intercambio de la Parte Contratante.94 En estos supuestos se requiere la aprobacin de las dems partes que son transitorias.
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Artculos 108 y 109. Tratado de Roma .1957 Artculo 226. Tratado de Roma .1957 Artculo 26. Tratado de Roma. 1957 Artculo 23. Tratado de Montevideo. 1960 Artculo 24 .Tratado de Montevideo. 1960

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Deben separarse estas medidas adoptadas de acuerdo a la clusula de salvaguardia de aquellas llamadas medidas restrictivas fundadas en razones no econmicas
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, y que

tambin encuentran similitudes, pero que en el caso de la CEE establecan limitaciones generales sobre estos poderes que se les confiere a los Estados con mecanismos de consulta entre el Consejo y la Comisin, que inclusive pueden culminar en una decisin de la Corte de Justicia, si un Estado miembro estima que otro ha hecho un abuso de estos poderes 96. Las disposiciones sobre agricultura establecen un propsito de coordinacin, que se refiere a polticas de desarrollo agrcola y de intercambio de productos agropecuarios, para lograr un mejor aprovechamiento de los recursos naturales, elevar el nivel de vida de la poblacin rural, y garantizar el abastecimiento a los consumidores, sin desarticular las producciones de cada Estado.97 Este Tratado de Roma tambin en el Titulo II de la Agricultura, contiene disposiciones especiales que se apartan de las reglas generales previstas par el establecimiento del Mercado Comn 98 El Tratado de Roma contiene una definicin de productos agrcolas como "los productos del suelo de la ganadera y de la pesca, as como los productos de primera transformacin que estn en relacin directa con tales productos99, cosa que la A.L.A.L.C. no hizo. Con respecto a las restricciones al comercio agropecuario, las prev en casos en que haya desniveles por exceso de importaciones zonales o entre precios de productos importados y nacionales.100, as como trata la expansin del intercambio agropecuario, y la complementacin de los mismos. 101 En el tema de las medidas a favor de los pases de menor desarrollo econmico relativo, se parte del reconocimiento de que la "consecucin de los objetivos del presente Tratado ser facilitado por el crecimiento de las economas de los pases de menor desarrollo econmico relativo dentro de la Zona."Este reconocimiento nace del hecho o tiene por
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Artculo 53 .Tratado de Montevideo. 1960 Artculos 223 a 225. Tratado de Roma .1957 Artculo 27 .Tratado de Montevideo. 1960 Art. 38 a 47. Tratado de Roma .1957

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Art. 38 inc. 1. Tratado de Roma. 1957 Art. 28 Tratado de Montevideo. 1960 Art. 29 Tratado de Montevideo. 1960

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presupuesto la existencia de distintos niveles de desarrollo econmico dentro de la Zona"


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El Art. 32 no es una excepcin a las disposiciones del mismo, ya que estos pases estarn sujetos a todas las obligaciones y gozarn de los mismos derechos que emanan del Tratado. Qu medidas utiliza el Art. 32. a) Ventajas no extensivas a las otras Partes Contratantes concedidas por una Parte a otra de menor desarrollo econmico relativo dentro de la Zona. b) Medidas a adoptar por cada uno de los pases de menor desarrollo en consideracin al mismo. c) Gestiones de apoyo de las dems Partes. d) Asistencia tcnica de una o ms Partes Contratantes. Con respecto a las medidas a favor de los pases de mercado insuficiente, estas medidas, como ya se dijo, no se encontraban previstas en el Tratado original, y reconoce que dentro de la zona algunos pases que presentan sectores de produccin de insuficiente desarrollo, o cuentan con mercados nacionales de dimensiones inadecuadas para la expansin o introduccin de dichas actividades productivas.103

2. Relacin entre la A.L.A.L.C. y la Alianza para el Progreso La A.L.A.L.C. era un plan de coordinacin de polticas econmicas de varios pases latinoamericanos encaminado a la solucin de los problemas del rea, entre los que se encontraban el explosivo crecimiento demogrfico, no acompaado del crecimiento correlativo del ingreso real de estos pases y el deterioro de los trminos del intercambio entre los pases subdesarrollados del rea, respecto de los pases industrializados. La misma fue as un instrumento jurdico con un fin econmico que era la ampliacin de los mercados nacionales y al mismo tiempo la sustitucin de los mercados nacionales por
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Art. 32 Tratado de Montevideo .1960 Resolucin 71 (III) 21 de noviembre de 1963

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un gran mercado regional. Esta ampliacin de los mercados buscaba intensificar la productividad y la eficiencia industrial, para atacar el deterioro del sector en los trminos de intercambio a travs de la sustitucin de las importaciones y de un mercado ampliado. La Alianza para el Progreso, por su parte era un ambicioso plan de desarrollo econmico que buscaba canalizar el aporte de los capitales desde una fuente industrializada y capitalizada, como era los EE.UU., hacia la zona subdesarrollada y poco industrializada de Amrica Latina. Este plan se concret en el Acta de Punta del Este, a travs de una Resolucin del CIES Consejo Interamericano Econmico y Social adoptado en la reunin en esa ciudad en agosto de 1961, y fue la concrecin de una serie de esfuerzos de estadistas y economistas latinoamericanos para encauzar la relacin entre los EE.UU. y Amrica Latina. La idea era que no bastaba solamente una corriente de flujo de capitales sino que era necesario regularla a travs de normas jurdicas, y de reformas institucionales que hicieran que esos aportes de capitales dieran los frutos adecuados. Es interesante destacar, como esta idea, fue difcil de admitir tanto en los EE.UU. como en Amrica Latina, ya que el condicionamiento puramente bilateral a la ayuda exterior vinculada con la adopcin de reformas estructurales, podra ser entendido como una violacin al principio de no intervencin, principio que al igual que la igualdad jurdica de los Estados, es sacrosanto para los Estados latinoamericanos. En las sucesivas etapas de cristalizacin de este plan o idea se fue afirmando el principio de que la ayuda exterior y el aporte de capitales de pases industrializados, a pases subdesarrollados, para ser eficaz y propulsar un crecimiento efectivo, deba completarse con reformas institucionales y estructurales. Fue el Presidente Kennedy quien plasm la idea dentro de la O.E.A. y en agosto de 1961 surgi la Alianza para el Progreso como documento jurdico internacional, asentado sobre las bases del sistema jurdico interamericano. La Alianza para el Progreso necesitaba de la A.L.A.L.C., ya que sta era una herramienta fundamental, como esfuerzo de los pases latinoamericanos hacia la constitucin a travs de una zona de libre comercio, de un futuro mercado comn, pero era un esfuerzo realizado por pases subdesarrollados, con problemas de capital, de inflacin, de pobreza, de industrializacin emergente; por lo cual la A.L.A.L.C. tambin necesitaba a la Alianza para el Progreso. As la Alianza se enfocara en el tema del desarrollo y la Zona en el tema de la integracin econmica. El Acta de Punta del Este se refiere a que: "A los fines de la integracin y complementacin econmicas se debe procurar una adecuada coordinacin de los planes 102

nacionales o de coordinacin conjunta de varias economas, a travs de los rganos de integracin ya existentes en la regin y promover una poltica de inversiones encaminadas a eliminar progresivamente la desigualdad en el crecimiento en las distintas zonas geogrficas, especialmente en el caso de los pases de menor desarrollo econmico relativo" 104 Esta afirmacin implica que haba, una vocacin de mercado comn, en la idea de la Asociacin y de la Alianza. Tambin se hace referencia a esta cuestin, cuando dice: "Con miras a facilitar la integracin econmica en el mbito latinoamericano es recomendable establecer vnculos adecuados entre la ALALC y el Tratado General de Integracin Econmica Centroamericana" y aade: "Es conveniente que los pases latinoamericanos coordinen sus acciones para afrontar las condiciones desventajosas en que se encuentra su comercio exterior en los mercados mundiales, como consecuencia de las polticas restrictivas y discriminatorias de pases y agrupaciones extracontinentales .105 Esta idea se refuerza con que el Comit Ejecutivo Permanente podra solicitar el asesoramiento tcnico de la Secretaria Ejecutiva de la Comisin Econmica para la Amrica Latina, C.E.P.A.L., y de la Secretaria Ejecutiva del Consejo Interamericano Econmico y Social de la O.E.A., el C.I.E.S.
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La coordinacin existente entre ambos instrumentos, no impide diferencias en cuanto a su carcter jurdico. La Asociacin presentaba formalmente todas las caractersticas de un Tratado, en cambio a la Alianza para el Progreso le faltaba carcter claramente obligatorio en las normas que la han establecido, lo que fue una deficiencia. La Resolucin pareca inclinarse en su lenguaje por el carcter obligatorio de las disposiciones, pero no hubo un compromiso claro, y tampoco un rgano definido para el seguimiento, dotado de con una estructura. Debe reconocerse que ambos instrumentos, la A.L.A.L.C. y la Resolucin de la Alianza, establecen obligaciones en trminos muy laxos e imprecisos, que en muchos casos se asemejan mas a normas programticas, que a obligaciones vinculantes o exigibles. Aqu notamos el elemento de la falta de determinacin de las normas, que influir en el incumplimiento.

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Titulo III numeral 12 Acta de Punta del Este 1961 Titulo III numerales 4 y 5 Acta de Punta del Este 1961 Artculo 44 Inc. 4 del Tratado de Montevideo 1960

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La ALALC y la Alianza eran dos planes que se necesitaban recprocamente. La Alianza era un plan de desarrollo econmico, uno de los ms ambiciosos concebidos para la regin. No solo un mero acuerdo para trasvasar capitales desde EE.UU. a Amrica Latina, sino un mecanismo internacional para movilizar adecuadamente los recursos de una zona desarrollada a otra menos desarrollada, dentro de marcos estructurales e institucionales apropiados. La A.L.A.L.C. era un instrumento jurdico, un tratado que creaba o pretenda crear, una zona de libre comercio con el fin de sustituir importaciones y el crecimiento del sector productivo, y como herramienta de desarrollo deba canalizarse a travs de la Alianza. Deficiencias del Sistema. La estructura institucional de la A.L.A.L.C., tal como haba sido prevista en el Tratado responda a la preocupacin de liberar y expandir el comercio intraregional. Pero el programa de liberalizacin de los intercambios con ser la actividad inmediata y ms aparente de la Asociacin, no era la nica. Y a poco de crearse se puso de manifiesto que, resultaba insuficiente para cumplir el proceso de integracin y complementacin econmica. Para ello hubiera debido acentuarse los mecanismos o aspectos supranacionales de la Asociacin, y los rganos que por el modo de integracin, por el sistema de votacin, y por los poderes que se le asignaran, estuvieran en condiciones de constituir una voluntad regional que reflejara el inters de la zona y pudiera imponer decisiones en forma directa dentro de cada Estado. Ni la Conferencia ni el Comit estructurados en base a representaciones estatales con derecho a veto esta en condiciones de representar ese inters, y cumplir las obligaciones de largo plazo del Tratado. Es verdad que en 1965 se cre, una Comisin Tcnica que tena la apariencia de ser un rgano comunitario
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y el mismo ao un sistema de arreglo

de controversias, que era un vaco legal en el sistema.108 La Comisin Tcnica, estaba lejos de ser un rgano supranacional, ya que tena como cometido realizar proyectos y estudios para acelerar el proceso de integracin econmica y social de las Partes, pero no tena ni poder normativo, ni vinculante.

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Resolucin 118 (V) 1965. Resolucin 121 (V) 1965

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El Tratado de Roma tiene mecanismos ms ingeniosos, ya que la Comisin es un contrapeso al Consejo, representado por Estados, y permite en el ejecutivo un equilibrio entre los elementos supranacionales, con los elementos estatales. En la Asociacin todos los rganos eran intergubernamentales, en consecuencia all estuvo una de las causas de su estancamiento, y de su fracaso final.

3. La Comunidad Andina Antecedentes La crisis de la A.L.A.L.C. que ya se perfilaba en la dcada del sesenta, haba provocado que algunos pases miembros de mediano o menor desarrollo relativo intentasen un proceso de integracin en un marco ms restringido, pero con esquemas mas avanzados. En la Declaracin de Presidentes de Amrica el 18 de mayo de 1967 en Punta del Este se aprob la propuesta de los pases andinos de constituir grupos de pases dentro de la A.L.A.L.C. sobre la base de acuerdos transitorios con clusulas de liberalizacin y de armonizacin del tratamiento a terceros pases mas avanzadas que los compromisos adoptados dentro de la Asociacin.

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Como resultado se suscribe un Acuerdo de integracin andina conocido como Acuerdo de Cartagena firmado el 26 de mayo de 1969 por los Gobiernos de Bolivia, Colombia, Chile, Ecuador, y Per Este instrumento regulara el funcionamiento de esta organizacin regional, hasta que despus de una profunda revisin el Protocolo de Trujillo de 1996 se crea la Comunidad Andina. Segn su Art. 1 el Acuerdo de Cartagena tiene por objetivos promover el desarrollo equilibrado y armnico de los Pases miembros, en condiciones de equidad, mediante la integracin y la cooperacin econmica y social; acelerar su crecimiento y la generacin de ocupacin; facilitar su participacin en el proceso de integracin regional, con miras a la formacin gradual de un mercado comn latinoamericano. Asimismo son objetivos de este Acuerdo propender a disminuir la vulnerabilidad externa y mejorar la posicin de los Pases Miembros en el contexto econmico internacional; fortalecer la solidaridad subregional y reducir las diferencias de desarrollo existentes entre los Pases Miembros. Estos objetivos tiene la finalidad de procurar un mejoramiento persistente en el nivel de vida de la Subregin Los mecanismos para lograr estos objetivos sern: a) la armonizacin gradual de polticas econmicas y sociales, y la aproximacin de las legislaciones nacionales en las materias pertinentes b) la programacin conjunta , la intensificacin de el proceso de industrializacin subregional y la ejecucin de programas industriales y de otras modalidades de integracin regional. c) Un programa de liberalizacin de intercambio mas avanzado que los compromisos derivados del Tratado de Montevideo de 1980 A.L.A.D.I. d) Un Arancel Externo Comn cuya etapa previa ser la adopcin de un Arancel Externo Mnimo Comn e) Programas para acelerar el desarrollo de los sectores agropecuario y agroindustrial f)Canalizacin de los recursos internos y externos a la Subregion para proveer el financiamiento de las inversiones que sean necesarias en el proceso de integracin g) la integracin fsica h) Tratamientos preferenciales a favor de Bolivia y Ecuador. En la actualidad existe una Zona de Libre Comercio que afecta desde 1992 a Bolivia, Colombia y Venezuela y desde 1993 a Ecuador, mientras que un Arancel Externo Comn esta en vigor desde 1995 y se aplica a Bolivia, Colombia, Ecuador, Venezuela, y a Per con ciertas particularidades. La instauracin de un Mercado Comn a mediano plazo ha sido la razn por la cual se reforman las instituciones del Grupo Andino que desemboca e la Comunidad Andina. 106

Los resultados de esta organizacin subregional han sido variados, ha habido un aumento del comercio regional algunos programas de desarrollo industrial y reglas comunes de transferencia de tecnologa. Sin embargo la retirada de Chile en 1976 los avatares polticos de Bolivia, la tensin entre Per y Ecuador, la amenaza de retirada de Per provocaron una crisis que se ha intentado solucionar a travs del Protocolo de Trujillo. Estructura Orgnica Una de las deficiencias de la ALALC como ya se apunt fue la falta de un rgano de alto nivel encargado defender los intereses de la Zona como conjunto, frente a los intereses de los Estado representados en los rganos inter gubernamentales. Para corregir esto originariamente el Pacto centr la estructura orgnica en torno a la Junta del Acuerdo de Cartagena JUNAC, rgano tcnico comunitario defensor de los intereses andinos y la Comisin que era el rgano intergubernamental. En cambio la nueva estructura esta compuesta por los siguientes rganos principales: 1. El Consejo Presidencial Andino 2. El Consejo Andino de Ministros de Relaciones Exteriores 3.La Comisin de la Comunidad Andina 4. La Secretaria General 5. El Tribunal de Justicia 6. El Parlamento Andino 7. El Consejo Consultivo Empresarial.8.El Consejo Consultivo Laboral. 9. La Corporacin Andina de Fomento 10. El Fondo Latinoamericano de Reserva. A pesar de la gran cantidad de rganos, bsicamente el nivel de supranacionalidad es mnimo, ya que en la nueva estructura institucional se patentiza la perdida de protagonismo de los rganos comunitarios, localizando la fuerza en la voluntad poltica de los Estados. Como todos los procesos de integracin presenta aspectos contradictorios y no alcanza grados de supranacionalidad importantes. Es un proceso muy lento ya que lleva ms de 40 aos, si bien demuestra una vez ms como los procesos de integracin no pueden marchar separados de la situacin social y poltica de los Estados. 4. La A.L.A.D.I. El Tratado de Montevideo del 12 de Agosto 1980 que constituye la A.L.A.D.I. Asociacin Latinoamericana de Integracin, , sustituye al Tratado de Montevideo del 18 de febrero de 1960 que constituy la A.L.A.L.C.

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Con esta sustitucin se estableci un nuevo ordenamiento jurdico operativo para la prosecucin del proceso de integracin.
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Ambos tratados persiguen los mismos

objetivos y como meta final el establecimiento a largo plazo de un mercado comn latinoamericano, mantenindose las concesiones otorgadas a travs de los mecanismos de desgravacin establecidos por el Tratado de Montevideo de 1960, incorporndolos al nuevo esquema. Entre los cambios ms notables se puede mencionar que el programa de liberacin comercial multilateral y sus mecanismos auxiliares para perfeccionar la zona de libre comercio, fueron sustituidos por un rea de preferencias econmicas, integradas por un conjunto de mecanismos que comprendan una preferencia arancelaria regional, acuerdos de alcance regional y acuerdos de alcance parcial. Dichos instrumentos van a ofrecer as mltiples opciones a las Partes, y a travs de la convergencia avanzar a estadios superiores de la integracin. El carcter exclusivamente comercial del Tratado de Montevideo de 1960 es sustituido en la A.L.A.D.I. por la coexistencia de tres funciones bsicas de la nueva asociacin, que son la promocin o regulacin del comercio recproco, la complementacin econmica, y el desarrollo de reas de cooperacin econmica que coadyuven a la ampliacin de los nuevos mercados. Se reconoce expresamente una categora de pases de desarrollo intermedio para determinar tratamientos diferenciales, como ya se reconoca en el Tratado de Montevideo de 1960. . De all que este nuevo Tratado pretenda ser ms plural, ms flexible, que el anterior, que era multilateral y recproco. Esta nueva etapa se caracteriza por un esquema menos rgido y ms pragmtico que reconoce la heterogeneidad de la regin, canalizando la vocacin de integracin dentro de un marco mas flexible que, sin compromisos cuantitativos preestablecidos, contiene elementos para evolucionar hacia etapas superiores y llegar al mercado comn latinoamericano. Sus miembros sern Argentina, Bolivia, Brasil, Chile, Colombia, Cuba, Ecuador, Mxico, Paraguay, Per, Uruguay, Venezuela, y Cuba que se adhiri en 1999. La A.L.A.D.I. se forma para: a) Reducir y eliminar gradualmente las trabas al comercio recproco entre los pases que la componen.
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El objetivo de la ALADI de acuerdo al Artculo 1del Tratado de Montevideo de 1980 es el mercado comn latinoamericano.

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b) Impulsar el desarrollo de los vnculos de solidaridad entre los pueblos del continente latinoamericano. c) Promover el desarrollo econmico y social de la regin. d) Revivir el proceso de integracin. e) Crear un rea de preferencias teniendo como objetivo final el mercado comn latinoamericano. En su estructura hay tres foros u rganos polticos: el Consejo de Ministros que es su autoridad mxima. La Conferencia de Evaluacin y Convergencia, compuesta por representantes de los gobiernos que examinan el funcionamiento del proceso de integracin en todos sus aspectos y la convergencia de acuerdos de carcter parcial, a travs de la multilateralizacion progresiva y la promocin de acciones para profundizar la integracin. Por ltimo, el Comit de Representantes es el rgano poltico permanente, responsable de la negociacin y el control de los medios destinados a perfeccionar el proceso de integracin, compuesto de representantes de Estados miembros. El rgano tcnico es la Secretaria General, que representa tambin a la Asociacin. Los principios sobre los que se basa la ALADI son, el pluralismo en materia econmica y poltica, junto a la flexibilidad, el tratamiento diferencial en relacin al nivel de desarrollo de los pases miembros, y por ultimo la multiplicidad de formas de concertacin de instrumentos comerciales.110 Sus funciones apuntan a la promocin, desarrollo y regulacin del comercio recproco entre los pases de la regin. Adems busca la complementacin econmica, y el desarrollo de acciones de cooperacin para ampliar los mercados nacionales. En el mbito de la ALADI confluyen y se consolidan las principales agrupaciones sub regionales de integracin, como la Comunidad Andina de Naciones o Pacto Andino, creada el 1969 entre Chile, Bolivia, Per, Ecuador, Colombia y Venezuela; y el Mercosur; conjuntamente con el resto de los tratados bilaterales suscritos por los pases miembros de esas agrupaciones con el resto de los signatarios de el Tratado de Montevideo de 1980.Tambin se complementan con los Tratados suscritos con los pases centroamericanos y del Caribe. Con la entrada en vigor del Tratado de Montevideo de 1980, el deseo integracionista encuentra varios canales para su materializacin, teniendo en cuenta que se establece un rea de preferencia econmica que se desarrolla en el Tratado a travs de tres mecanismos, con el fin ultimo de lograr el ansiado mercado comn latinoamericano
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Artculo 4 Tratado de Montevideo 1980

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Ellos son la Preferencia Arancelaria Regional, que se aplica a productos de origen de los pases miembros, frente a aranceles vigentes para terceros pases.111En segundo lugar los Acuerdos de Alcance Regional comunes a la totalidad de los pases miembros.112 Por ltimo los Acuerdos de Alcance Parcial, en los que participan dos o ms pases del rea.113 El nuevo tratado permite tambin a las partes o Estados miembros firmar acuerdos con otros pases en vas de desarrollo. Esta flexibilidad es un principio fundamental del Tratado y busca la convergencia progresiva de los tratados bilaterales o parciales, para alcanzar primero una gran rea de preferencia (zona de libre comercio) y luego un mercado comn. As hay acuerdos con Costa Rica, Guatemala, Honduras, El Salvador, Nicaragua, Panam, Trinidad y Tobago y Guyana, entre otros. Los Estados miembros pueden establecer sistemas de integracin econmica entre ellos114. Asimismo tambin se permite acuerdos de integracin con otras reas fuera del Continente. 115 Como se ha dicho los rganos son el Consejo de Ministros, la Conferencia de Evaluacin y Convergencia, el Comit de Representantes, y la Secretaria General116, la Conferencia compuesta por plenipotenciarios de los Estados miembros representacin estatal con derecho a un voto.
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y el Comit con,

Se establece asimismo la clusula de la

nacin mas favorecida entre sus miembros.,119 el tratamiento nacional en lo referente a capitales,120 las medidas de proteccin,121y el fin de la A.L.A.L.C. como institucin.122
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Artculo 5 Tratado de Montevideo 1980 Artculo 6 Tratado de Montevideo 1980 Artculo 7 Tratado de Montevideo 1980 Art. 24 Tratado de Montevideo. 1980 Art. 26 Tratado de Montevideo .1980 Art. 28 Tratado de Montevideo. 1980 Art. 34. Tratado de Montevideo. 1980 Art. 35 y 36. Tratado de Montevideo. 1980 Art. 44 Tratado de Montevideo. 1980 Art. 48 Tratado de Montevideo. 1980 Art. 50 Tratado de Montevideo. 1980 Art. 60 Tratado de Montevideo. 1980

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5. El Mercosur. 6. El Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte T.L.C.A.N., o N.A.F.T.A. Los Antecedentes inmediatos del Tratado de Libre Comercio llamado North American Free Trade Agreement o N.A.F.T.A. pueden situarse en los Acuerdos de libre comercio celebrados entre los EE.UU. con Israel en 1985, y Canad en 1989. Este ltimo sirvi de esquema a las negociaciones iniciadas en 1991 por la administracin Bush, a travs de la va del fast track. El mismo supone la culminacin de un proceso a travs del cual, primero con acuerdos comerciales bilaterales en sectores especficos se fueron integrando silenciosamente las economas mexicana y estadounidense, y el Tratado lo realiza en forma programtica. La participacin canadiense responde a los objetivos de poder participar en el mercado mexicano asegurar las inversiones extranjeras y mejorar aun ms su acceso al mercado norteamericano. El N.A.F.T.A., fue firmado el 17 de diciembre de 1992 por los Presidentes de EE.UU., George Bush, de Mxico Carlos Salinas de Gortari, y el Primer Ministro de Canad Brian Mulroney. El mismo se complementa con tres Acuerdos concluidos en 1993, referidos a la proteccin del medio ambiente Acuerdo Norteamericano de Cooperacin Ambiental, el mbito laboral, Acuerdo Norteamericano de Cooperacin Laboral y en el mbito de las oscilaciones excesivas de la importaciones ( import surges) , A ellos se suman una serie de tratados bilaterales y trilaterales. Finalidades El Nafta establece una zona de libre comercio entre Canad Mxico y los Estados Unidos de conformidad con lo establecido en el Art. XXIV del GATT. As partiendo del compromiso de los Estados Parte de promover el empleo y el crecimiento econmico, mediante la expansin del comercio y de las oportunidades de inversin en la zona de libre comercio se establecen los objetivos del Tratado en el Art. 102. que son los siguientes : a) Eliminar obstculos al comercio y facilitar la circulacin transfronteriza de bienes y servicios entre los territorios de las Partes. 111

b) Promover condiciones de competencia leal en la zona de libre comercio. c) Aumentar sustancialmente las oportunidades de inversin en los territorios de las Partes, d) Proteger y hacer valer de una manera adecuada y efectiva los derechos de propiedad intelectual en territorio d cada una de las Partes. e) Crear procedimientos eficaces para la aplicacin y el cumplimiento del Tratado, para su administracin conjunta y para la solucin de controversias ; y f) Establecer lineamientos para la ulterior cooperacin trilateral, regional y multilateral encaminada a ampliar y mejorar los beneficios del Tratado. La consecucin de estos objetivos se articula a travs del principio de trato nacional, trato de la nacin ms favorecida y transparencia en los procedimientos. Si bien de la redaccin del Tratado podra concluirse su naturaleza comercial, tambin esta el objetivo de ayudar al desarrollo de el Estado mas dbil que es Mxico, promoviendo su desarrollo ambos pases. Este Tratado asimismo desde una perspectiva mas amplia se vincula a una perspectiva de la poltica norteamericana hacia Amrica Latina que se inici con la Iniciativa de las Americas y que luego promovera el rea de Libre Comercio de las Americas A.L.C.A. Miembros. Este Tratado se presenta como un instrumento abierto a otros Estados en los trminos y condiciones acordados entre los candidatos y la Comisin de Libre Comercio, pero siendo una Zona de Libre Comercio no se excluye la posibilidad de que las Partes negocien Acuerdos bilaterales de similar naturaleza, de all que mas que la adhesin de otros es mas factible que el Nafta sirva como referencia para otros Acuerdos. y estableciendo un nuevo marco en las tradicionalmente difciles relaciones polticas entre

Estructura Orgnica. El Tratado establece en su Capitulo XX una serie de artculos que bajo el titulo Disposiciones institucionales y procedimientos para la solucin de controversias aportan un nivel mnimo de institucionalizacin.El elemento central de este esquema institucional es la Comisin de Libre Comercio Art. 2001. La misma est integrada por 112

representantes de cada Parte a nivel de Secretaria de Estado o por las personas a quienes estos designen y a la que se le asignan las siguientes funciones: 1. Supervisar la puesta en practica del Tratado. 2. Vigilar su ulterior desarrollo. 3. Resolver las controversias que pudiesen surgir respecto de la interpretacin y aplicacin 4. Supervisar la labor de todos los Comits y grupos de trabajo establecidos conforme al Tratado.5. Conocer de cualquier otro asunto que pudiese afectar el funcionamiento del mismo. La Comisin de Libre Comercio podr adems establecer y delegar responsabilidades en comits ad hoc o permanentes, grupos de trabajo o de expertos, y adoptar cualquier accin para el ejercicio de sus funciones, segn acuerden las Partes. La Comisin se reunir por lo menos una vez al ao en sesin ordinaria la cual ser presidida sucesivamente por cada una de las Partes, debiendo destacarse que a menos que la Comisin disponga otra cosa , todas las decisiones se tomarn por consenso. Asimismo se establece un Secretariado, Art. 2002, que proporciona asistencia a la Comisin y brindar apoyo administrativo a los Paneles y Comits creados de acuerdo a los procedimientos de solucin de controversias. El Tratado entonces establece institucionalizando una consulta permanente avanzar que se materializa a travs de esos comits o grupos de trabajo cuyo objetivo comn es hacer la liberalizacin del comercio entre las Partes, favoreciendo la integracin efectiva de sus economas. El Tratado tambin establece un procedimiento para la solucin de las controversias en relacin con los cuales junto a un rgimen general establecido en el Capitulo XX se establece un rgimen especial en materia antidumping Capitulo XIX as como en materia de inversiones Capitulo XI 5 Parte. El rgimen general de solucin de controversias se inicia con una fase consultiva , que si no permite llegar a una solucin en el plazo de cuarenta y cinco das , abre paso a la intervencin de la Comisin de Libre Comercio que intentar alcanzar en treinta das una solucin satisfactoria , pudiendo a estos fines convocar asesores tcnicos o crear grupos de trabajo o de expertos y recurrir a los buenos oficios , mediacin conciliacin e incluso recomendaciones Art. 2007 En caso de fracasar la labor de la Comisin de Libre Comercio, cualquiera de las Partes puede solicitar la intervencin de un panel arbitral ad hoc Art. 2008 , pero cuto informe final es de carcter recomendatorio sin poder vinculante para las Partes Art. 2018. Se pone as de manifiesto el carcter diplomtico claramente predominante en la fase inicial del procedimiento con las consultas y la mediacin de la Comisin , que no se traslada a 113

una solucin de estricto derecho pues como se ha mencionado el arbitraje es de carcter no vinculante. En el caso de que las Partes no lleguen a una solucin y el informe constate que una medida es incompatible con las obligaciones del Tratado, o es causa de anulacin o menoscabo; la Parte reclamante podr suspender provisionalmente la aplicacin de beneficios de efecto equivalente a la Parte demandada hasta el momento en que se alcance un acuerdo sobre la solucin de la controversia Art. 2019. Esta posibilidad de suspensin de beneficios ya concedidos ha sido objeto de crticas que advierten sobre la debilidad del sistema. El Tratado asimismo contiene disposiciones relativas a la solucin de controversias entre Estados y particulares en el Capitulo XX que remiten al derecho nacional sin perjuicio de la posible intervencin en los mismo no solo de la Comisin sino de los Estados Partes Art. 2020 Este mismo rgimen se aplica a las controversias entre particulares en relacin con las cuales, las Partes en la mayor medida posible, se comprometen a promover y facilitar el recurso al arbitraje y otros medios de solucin Art. 2022. Los acuerdos colaterales en materia de cooperacin medioambiental y laboral tambin contienen esquemas institucionales similares con la constitucin de sendas Comisiones de Medio Ambiente y Trabajo y procedimientos para la solucin de las controversias. Este sistema en la prctica ha incrementado el comercio de all que si bien el Tratado Nafta en relacin a otros esquemas de integracin pone de manifiesto cierta debilidad institucional, en el sentido que no hay transferencia real de soberana ya que la Comisin no es una institucin permanente y autnoma sino que se aproxima ms a una Conferencia intergubernamental. Al mismo tiempo los mecanismos de solucin de controversias son de carcter recomendatorio y depende de la voluntad de las partes, sin dejar de mencionar la posibilidad que se reconoce de suspender provisionalmente la aplicacin de beneficios ya concedidos. El Nafta entonces establece un esquema de cooperacin intergubernamental y no una organizacin internacional, pero tiene aspectos novedosos que lo diferencian de otras zonas de libre comercio, ya que sus disposiciones superan las cuestiones referidas al intercambio de mercaderas, englobando el comercio de servicios, las inversiones transnacionales, la propiedad intelectual, las normas de competencia etc. Adems a travs de la labor de Comits o Grupos de Trabajo es posible realizar la armonizacin de las legislaciones 114

Por ultimo el Nafta se enmarca en una nueva dimensin del regionalismo que contempla la conclusin de acuerdos entre Estados con niveles econmicos asimtricos. Debe destacarse tambin la creacin del Banco de Desarrollo norteamericano NAD Bank orientado a la financiacin de proyectos relacionados con la proteccin del medio ambiente y las infraestructuras en las regiones fronterizas de Mxico y EE.UU. El Nafta proporciona un modelo de cooperacin econmica entre Estados desarrollados y uno en desarrollo, dando incentivos para la liberalizacin global y vinculando los aspectos comerciales con los laborales y medioambientales, y puede ser un modelo para la integracin econmica en el continente americano.

7. La UNASUR La Unin de Naciones Suramericanas, que recientemente se ha creado, es el ltimo hito, en una serie de intentos por lograr una integracin efectiva de los pases de la regin. Sus autores, entienden que este modelo de organizacin convertir al continente mismo en una fuerza regional. Su constitucin tuvo lugar en la Reunin Cumbre de Brasilia, el 23 de mayo de 2008. Muchos entienden que es otro pedazo de papel, ya que las diferencias y divisiones regionales que desde dcadas afectan al continente, no se vern superadas por este nuevo Tratado, que intentara fusionar las instituciones de integracin econmica y crear tambin una integracin poltica. Sus miembros son: Argentina, Bolivia, Brasil, Colombia, Chile, Guyana, Ecuador, Paraguay, Per, Venezuela, Uruguay, y Surinam. La sede de la Unasur, se encuentra en Quito, Ecuador y el Parlamento tendra su sede en Cochabamba, Bolivia. La idea latente es unir los dos bloques regionales econmicos ms importantes que son el Mercosur o Mercado Comn Sudamericano y la llamada Comunidad Andina de Naciones o Pacto Andino, los cuales suman un producto bruto apreciable, dentro de lo que son los menguados parmetros regionales. La nueva Unin, incluso ha hecho planes para una moneda comn en el futuro, y vuelve a insistir con una idea que ya casi tiene medio siglo, que es la de crear un mercado comn, eliminando tarifas en un perodo de diez aos.

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La estructura de este bloque se completa con un Banco Sudamericano, que tendr su sede en Caracas, y con un Consejo de Defensa Sudamericano, idea esta ltima que an no se completa en la prctica, pero que tiene sus antecedentes. Sus miembros se han inspirado en las Declaraciones de Cuzco del 8 de Diciembre de 2004, de Brasilia del 30 de Septiembre de 2005 y de Cochabamba del 9 de diciembre de 2006. Entre sus propsitos est el de constituir una identidad y ciudadana sudamericanas y desarrollar un espacio regional integrado en lo poltico, econmico social, cultural, energtico y de infraestructura para contribuir al fortalecimiento de la unidad en la Amrica Latina y el Caribe. En el Prembulo entienden que la integracin y unin son necesarias para avanzar en el desarrollo sostenible y el bienestar de los pueblos, "as como para contribuir a resolver los problemas que afectan a la regin, como la pobreza, la exclusin y la desigualdad social persistente". "Seguros de que la integracin es un paso decisivo hacia el fortalecimiento hacia el multilateralismo y la vigencia del derecho en las relaciones internacionales para lograr un mundo multipolar, equilibrado y justo en el que prime la igualdad soberana de los Estados y una cultura de paz, en un mundo libre de armas nucleares y de destruccin masiva". Ratifican que tanto la integracin como la unin sudamericanas se fundan en los siguientes principios rectores de irrestricto respeto a la soberana, integridad e inviolabilidad territorial de los Estados; autodeterminacin de los pueblos, solidaridad, cooperacin, paz, democracia, participacin ciudadana, pluralismo, derechos humanos indivisibles e interdependientes, reduccin de la asimetras y armona con la naturaleza para un desarrollo sustentable. Entienden que la integracin sudamericana debe ser alcanzada a travs de un proceso innovador que integre todos los logros y lo realizado por el Mercosur y la Comunidad Andina, as como la experiencia de Chile, yendo ms all de la convergencia. Ratifican la plena vigencia adems de las instituciones democrticas y el respeto irrestricto a los derechos humanos, como condiciones esenciales para la concrecin de un futuro comn de paz y prosperidad econmica y social, y el desarrollo de los procesos de integracin de los Estados miembros. El pas que ms ha insistido en este modelo es Brasil, que como potencia regional ya indiscutida, pretende as liderar este bloque, no slo en el campo econmico, sino poltico. El objetivo de Brasil es el que tuviera en su momento EE.UU. con la O.E.A., o 116

sea crear un "marco" formal y multilateral a travs del cual pueda ejercer su influencia, en primer lugar hoy para controlar a Venezuela y, luego a los dems socios. Solo el tiempo dir si esta Unin, se convertir en un modelo fructfero para el continente, o si seguir el camino de los ilustres predecesores analizados, como la ALALC, la ALADI, el Pacto Andino y el Mercosur, que si bien establecieron ciertos marcos formales de interaccin nunca cumplieron sus objetivos plenamente. La Unin adems de los objetivos generales tambin tiene como objetivos especficos: a) El fortalecimiento del dialogo poltico entre los Estados miembros, que aseguren un espacio de concertacin para reforzar la integracin sudamericana y la participacin del Unasur en el escenario internacional. b) El desarrollo social y humano con equidad e inclusin para combatir la pobreza y superar las desigualdades en la regin. c) La eliminacin del analfabetismo, el acceso a una educacin de calidad y el reconocimiento regional de estudios y ttulos. d) La integracin energtica. f) La integracin financiera mediante la adopcin de mecanismos compatibles con las polticas econmicas y fiscales de los Estados miembros. g) La proteccin de la biodiversidad los recursos hdricos y los ecosistemas, as como la cooperacin en la prevencin de catstrofes y cambio climtico. h) El desarrollo de mecanismos concretos y efectivos para la superacin de las asimetras logrando as una integracin equitativa. i) El logro de una identidad sudamericana con el fin ultimo de acordar una ciudadana sudamericana. j) El acceso a la seguridad social y los servicios de salud. l) La cooperacin econmica y comercial para lograr el avance y la coordinacin de un proceso innovador dinmico, transparente, equitativo y equilibrado que favorezca el crecimiento y desarrollo econmico, y que supere las asimetras mediante la complementacin de las economas de los pases de Amrica del sur, y la reduccin de la pobreza y el aumento del bienestar. m) Integracin industrial y productiva, para beneficio de pequeas y medianas empresas. n) Polticas de implementacin, proyectos comunes. o) Proyectos de promocin de diversidad cultural, para fortalecer sus identidades. q) Coordinacin de organismos especializados de los Estados miembros teniendo en cuenta las normas internacionales para fortalecer la lucha contra el terrorismo, la 117

corrupcin, el problema de las drogas, la trata de personas el trfico de armas "pequeas" el crimen organizado y otras amenazas, as como el desarme, la no proliferacin de armas nucleares y de destruccin masiva y el diseminado. r) Cooperacin judicial. s) Defensa. t) Cooperacin en el fortalecimiento de la seguridad ciudadana. u) otros proyectos de integracin.123 rganos de la Unasur: El Consejo de Jefes y Jefas de Estado y Gobierno, el Consejo de Ministros y Ministras de Relaciones Exteriores, el Consejo de Delegados y Delegadas y la Secretaria General 124 El Consejo de Jefes y Jefas de Estado es el mximo rgano que establece lineamientos polticos, planes y decide prioridades. El Consejo de Ministros realiza seguimiento de proyectos prepara Decisiones y en vez de anual se rene semestralmente. El Consejo de Delegados
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implementa mediante Disposiciones las Decisiones del Consejo de Jefes y


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las Resoluciones del Consejo de Ministros. La Secretaria General con sede en Quito

ejecuta los mandatos que le confieren los rganos del Unasur y ejerce la representacin, y es designado por el Consejo de Jefes a propuesta del Consejo de Ministros por dos aos, debiendo tener imparcialidad y dedicacin exclusiva. Las fuentes jurdicas son: El Tratado del Unasur, los dems acuerdos que celebren los Estados sobre la base del Unasur, las Decisiones del Consejo de Jefes y Jefas de Estado y Gobierno, las Resoluciones del Consejo de Ministros y Ministras de Relaciones Exteriores, y las Disposiciones del Consejo de Delegados y Delegadas 127. En el artculo 12 est la esencia de este Tratado, ya que la normativa, para tomar decisiones es aprobada por consenso y se toman con de los miembros presentes. El Artculo 13 establece que cualquier miembro podr eximirse de aplicar total o
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Artculo 3 Tratado Constitutivo de la Unasur Artculo 4. Tratado Constitutivo de la Unasur

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Artculo 9. Tratado Constitutivo de la Unasur Artculo 10. Tratado Constitutivo de la Unasur

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Artculo 11. Tratado Constitutivo de la Unasur

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parcialmente una poltica aprobada, sea por tiempo definido e indefinido sin que por ello se impida su posterior incorporacin total o parcial a la norma. "En caso de las instituciones, organizaciones o programas que se creen, cualquiera de los Estados miembros podr participar como observador o eximirse total o parcialmente de participar por tiempo definido o indefinido". La creacin del Parlamento, llamado Parlasur, que tendr sede en Cochabamba ser materia de un Protocolo adicional, de acuerdo al Artculo Transitorio 128 La duracin ilimitada, la entrada en vigor y el registro tambin son estipulados129. Independientemente de lo breve de su actuacin, la Unasur, es una organizacin intergubernamental con visos de supranacionalidad, pero sin rganos de carcter comunitario, sin transferencia de competencias, sin modos de solucin de controversias, y sin plazos. Caractersticas todas que son una constante en la historia de la integracin del continente, o en sus intentos, y que llevaron al reiterado fracaso en la creacin de una autentica comunidad.

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Artculo 17 Tratado Constitutivo de la Unasur

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Artculos 24, 26 y 27 Tratado Constitutivo de la Unasur

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Parte 6 El Mercado Comn del Sur o Mercosur 130 Las races de este proceso de integracin subregional han de buscarse en los largos aos de esfuerzos y discusiones en el marco de la A.L.A.L.C. y la A.L.A.D.I., que provocan este intento de renacimiento del impulso integracionista, que es el Mercosur. Los antecedentes inmediatos del mismo son distintos proyectos y compromisos de cooperacin e integracin econmica asumidos por la Argentina y el Brasil a partir de 1985, as como las estrechas relaciones de ambos con Uruguay y Paraguay. El Acta de Iguaz fue la primera iniciativa de incrementar las relaciones comerciales, complementar las industrias, y cooperar en la tecnologa. Este instrumento fue firmado el 30 de noviembre de 1985 entre los Presidentes Ricardo Alfonsn y Jos Sarney creando una Comisin Mixta de Alto Nivel para la Cooperacin e Integracin Econmica Bilateral abrindose la posibilidad de asociacin a Uruguay. En junio de 1986 comenz a funcionar un Programa de Integracin y Cooperacin Econmica P.I.C.E.,para promover la integracin, el comercio y el desarrollo argentinobrasileo a travs de protocolos sectoriales referidos a temas tales como la expansin del comercio, los asuntos financieros, los fondos de inversiones, la cooperacin energtica nuclear y aeronutica, la siderurgia, los transportes terrestres y martimos, la cooperacin nuclear, cultural, en la administracin publica etc. Con el objetivo de establecer un marco permanente para el proyecto ambos pases firman en 1988 un Tratado de Integracin Cooperacin y Desarrollo. El mismo dispona la creacin de un espacio econmico comn y la eliminacin de todos los obstculos arancelarios al comercio de bienes y servicios en un lapso de diez aos. El Acta de Buenos Aires de 1990 firmada entre los Presidentes Carlos Menem y Fernando Collor reafirma este proceso insistiendo en el establecimiento de un Mercado Comn a partir de
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http://www.mercosur.int/

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diciembre de 1994, encomendando la elaboracin y propuesta de las medidas necesarias a un grupo de trabajo binacional el llamado Grupo Mercado Comn. La asociacin definitiva de Paraguay y Uruguay al proyecto tuvo lugar a partir de su incorporacin a las reuniones del Grupo Mercado Comn , y en una de las cuales la III Reunin del Grupo Mercado Comn Tripartito en Montevideo el 20 y 21 de Noviembre de 1990 fue presentado un Proyecto de Tratado , que fue firmado el 26 de Marzo de 1991 , como Tratado para la Constitucin de un Mercado Comn entre los gobiernos de Argentina , Brasil , Paraguay y Uruguay. El Tratado de Asuncin que entra en vigor en diciembre de 1991 fue inscripto en la A.L.A.D.I. como Acuerdo de Complementacin Econmica N 18. Desde entonces y como es habitual en todos los procesos graduales de integracin nuevos Acuerdos y Protocolos han completado y modificado el Acuerdo Constitutivo dndole un perfil mas actual. As los Protocolos de Brasilia del 17 de diciembre de 1991 el de Ouro Preto del 17 de diciembre de 1994 y el de Olivos del 18 de febrero del 2002, entre otros. Fines del Mercosur El Artculo 1 del Tratado de Asuncin recoge el propsito de constituir para el 31 de diciembre de 1994 el Mercado Comn del Sur que implica: a) La libre circulacin de bienes servicios y factores productivos entre los pases, a travs entre otros de la eliminacin de los derechos aduaneros y restricciones no arancelarias a ala circulacin de mercaderas equivalente. b) El establecimiento de un arancel externo comn y la adopcin de una poltica comercial comn con relacin a terceros Estados o agrupaciones de Estados y la coordinacin de posiciones en foros econmico-comerciales internacionales. c) La coordinacin de polticas macroeconmicas y sectoriales entre los Estados Partes de comercio exterior, agrcola industrial, fiscal, monetaria cambiaria y de capitales, de servicios aduanera, de transportes y comunicaciones y otras que se acuerden a fin de asegurar condiciones adecuada de competencia entre los Estados Partes. d) El compromiso de los Estados Partes de armonizar sus legislaciones en las reas pertinentes para el fortalecimiento del proceso de integracin. regionales o y de cualquier otra medida

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Estas disposiciones tienen una vocacin de permanencia al contener un compromiso definitivo de las partes de constituir un Mercado Comn, en contraposicin con otras que apuntan a regir en el periodo de transicin que tienen carcter transitorio. A estas se refiere el Art. 3 del Tratado Durante el periodo de transicin, que se extender desde la entrada en vigor de presente Tratado hasta el 31 de Diciembre de 1994 y a fin de facilitar la constitucin de el Mercado Comn, los Estados Partes adoptan un Rgimen General de Origen un Sistema de Solucin de Controversias y Clusulas de Salvaguardia que figuran en los Anexos al Tratado. El Art. 2 establece que el Mercado Comn estar fundado en la reciprocidad de derechos y obligaciones entre los Estados Partes. Sin embargo la doctrina entiende que este principio no puede ser aplicado en forma rgida. En un Tratado multilateral como el de Asuncin donde se reconocen diferencias puntuales de ritmo en el Programa de Liberacin Comercial durante el periodo de transicin (a Paraguay y Uruguay) no existen derechos y obligaciones iguales sino equivalentes.131 Por otra parte la reciprocidad no puede separarse de los principios de gradualidad, flexibilidad, y equilibrio nociones que aparecen en el Prembulo del Tratado. El Tratado de Asuncin tambin contempla las relaciones con terceros Estados que debern estar fundadas en condiciones equitativas de comercio. A tal efecto los Estados Partes aplicarn sus legislaciones nacionales para inhibir importaciones cuyos precios estn influenciados por dumping o cualquier otra prctica desleal. El Art. 4 por su parte establece que los Estados coordinarn sus respectivas polticas nacionales con el fin de elaborar normas comunes sobre competencia comercial. Estas disposiciones son necesarias si se va a coordinar una poltica comercial comn. Sin embargo tras el Acuerdo del Jardn de las Rosas entre el Mercosur y los EE.UU. vinculado con la llamada Iniciativa de las Americas cuyo objetivo era el rea de Libre Comercio de las Amricas A.L.C.A., para el ao 2005, se producen discrepancias entre Argentina y Brasil. Argentina en un principio estaba de acuerdo con el ALCA, Brasil propona la ampliacin del Mercosur a toda Amrica. Ambas iniciativas fracasaron hasta el momento. Otro Acuerdo de importancia fue el Acuerdo Marco Interregional de Cooperacin entre la Comunidad Europea y el Mercosur que supone una concertacin entre dos grandes bloques. El mismo tiene por objeto el fortalecimiento de las relaciones entre las Partes y
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Gross Espiell H. El Tratado de Asuncin y algunas cuestiones jurdicas que plantea Pg. 917

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la preparacin de las condiciones para la creacin de una Asociacin Inter regional. Tambin se han celebrado acuerdos con la Comunidad Andina con el objetivo de crear una Zona de Libre Comercio Los principales instrumentos que utiliza el Tratado de Asuncin para la transicin hacia un Mercado Comn son de acuerdo al Art. 5 los siguientes: A) Un programa de Liberalizacin Comercial que consistir en rebajas arancelarias progresivas lineales y automticas, acompaada de la eliminacin de restricciones no arancelarias o medidas de efectos equivalentes, as como de otras restricciones al comercio entre los Estados Partes para llegar al 31 de diciembre de 1994 con arancel cero, sin restricciones no arancelarias sobre la totalidad del universo arancelario (Anexo I) B) La coordinacin de polticas macroeconmicas que se realizara gradualmente y en forma convergente con los programas de desgravacin arancelaria y de eliminacin de restricciones no arancelarias indicadas en el literal anterior. C) Un arancel externo comn que incentive la competitividad externa de los Estados Partes. D) La adopcin de acuerdos sectoriales con el fin de optimizar la utilizacin y movilidad de los factores de produccin y alcanzar escalas operativas eficaces. En resumen el programa de liberalizacin acordado entre los socios esta casi completo desde 1995 a raz de la adopcin de una serie de disposiciones por el Consejo del Mercado Comn, as la Decisin 22/94 que fijo el arancel externo comn que entro en vigor en 1995 ; la Decisin 24/94 que determin el rgimen de adecuacin , y la Decisin 25/94 por la cual se acord el Cdigo Aduanero del Mercosur A nivel interno el desarme arancelario es ya casi completo y a nivel externo la Unin Aduanera desde 1995. As despus del periodo de transicin el Mercosur funciona como una Zona de Libre Comercio y una Unin Aduanera pero imperfecta. En este sentido el Protocolo de Ouro Preto afirma la idea de avanzar hacia un Mercado Comn. Estructura Orgnica El Tratado de Asuncin establece para el periodo de transicin dos rganos polticos que tienen a su cargo la administracin y ejecucin de sus disposiciones, el Consejo del Mercado Comn y el Grupo Mercado Comn.

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A. El Consejo del Mercado Comn es el rgano superior del Mercado Comn encargado de la conduccin poltica del mismo y la toma de decisiones para asegurar el cumplimiento de los objetivos Exteriores y plazos establecidos para su constitucin definitiva Art. 10. Esta compuesto por los Ministros de Relaciones y de Economa de los Estados Partes pero esta abierto a otras formaciones. Se reunir cuando lo estime oportuno y por lo menos una vez cada semestre lo har con la participacin de los Presidentes de los Estados Partes. La Presidencia se ejercer en forma rotativa por orden alfabtico por periodos de seis meses. Las decisiones se tomaran por consenso y con la presencia de todos los Estados Partes Art. 16. El Consejo adopta Decisiones que tienen carcter obligatorio para las partes Art. 9 Protocolo de Ouro Preto y adems como rgano supremo ejerce la titularidad de la personalidad jurdica atribuida al Mercosur. B. El Grupo Mercado Comn es el rgano ejecutivo del mismo y ser coordinado por los Ministros de Relaciones Exteriores. Esta integrado por cuatro miembros titulares y cuatro alternos que representan a los Ministerios de Relaciones tomar las medidas necesarias para cumplir las Exteriores, Economa y Banco Central. Sus funciones son las de velar por el cumplimiento del Tratado decisiones adoptadas por el Consejo, fijar el programa de trabajo que asegure el avance hacia la constitucin del Mercado Comn Art. 13 y 14. En sus funciones el Grupo es auxiliado por Sub Grupos y una Secretara Administrativa la que tiene a su cargo la guarda de documentos y la comunicacin de actividades. Del anlisis de estas disposiciones surge que toda la estructura esta compuesta de rganos intergubernamentales. De all que en cumplimiento del Art. 18 del Tratado de Asuncin antes del 31 de diciembre de 1994 los Estados debern convocar a una reunin extraordinaria con el objeto de determinar la estructura institucional definitiva de los rganos del Mercado Comuna as como las atribuciones especificas de cada uno de ellos y sus sistema de adopcin de decisiones. En el cuerpo institucional de este esquema de integracin tambin se nota la falta de un rgano permanente especializado con funciones jurisdiccionales. Durante el periodo de transicin el Mercosur estableci un sistema de solucin de controversias convenido por los Estados miembros en el Protocolo de Brasilia del 17 de diciembre de 1991. El mismo establece que las controversias que surjan entre los Estados Partes , incluyendo las reclamaciones de particulares sobre la interpretacin aplicacin o incumplimiento de las 124

disposiciones del Tratado de Asuncin , de los Acuerdos celebrados en el marco del mismo, as como las decisiones del Consejo de Mercado Comn y de las Resoluciones del Grupo Mercado Comn procuraran resolverse ante todo por negociaciones directas , y en defecto de una solucin se podr someter al Grupo , y en su defecto los Estados Partes podrn recurrir a un procedimiento arbitral. El 17 de diciembre de 1994se adopta el llamado Protocolo de Ouro Preto que establece la estructura institucional del Mercosur. De acuerdo al Art. 1 del Protocolo los rganos son el Consejo del Mercado Comn C.M.C., EL Grupo Mercado Comn, G.M.C., la y la Secretaria Administrativa del Comisin de Comercio del Mercosur C.C.M., la Comisin Parlamentaria Conjunta C.P.C. EL Foro Consultivo Econmico y Social F.C.E.S. Mercosur S.A.M. pudiendo ser creados los rganos necesarios para la consecucin de los objetivos del proceso de integracin. Es decir que a nivel de rganos el Protocolo mantiene y consolida con las mismas caractersticas los rganos establecidos en el Tratado de Asuncin. El Consejo el Grupo y la Comisin de Comercio son rganos con capacidad decisoria fe naturaleza intergubernamental Art. 2 Sigue faltando entonces en el esquema de integracin una institucin supranacional del tipo de la Comisin de las Comunidades Europeas. La Comisin de Comercio del Mercosur es un rgano encargado de asistir al Grupo Mercado Comn velando por la aplicacin de los instrumentos de poltica comercial comn acordados por los Estados para el funcionamiento de la unin aduanera as como efectuar el seguimiento y revisar los temas y las materias relacionadas con las polticas comerciales comunes , con el comercio intra Mercosur y con terceros pases Art. 16 Estar integrada por cuatro miembros titulares y cuatro miembros alternos por cada Estado Parte y ser coordinada por el Ministerio de Relaciones Exteriores de cada Estado Art. 17 . Se pronunciara mediante Directivas o Propuestas siendo las primeras obligatorias para los Estados Parte. Con respecto a la falta del rgano jurisdiccional el Consejo adopt la recomendacin 2/96 donde se insta a los poderes ejecutivos de los Estados Miembros a la creacin de un Tribunal Permanente de Justicia para la solucin de las controversias y el control de la legalidad de los actos emanados de los rganos institucionales, que result en la creacin del Tribunal Permanente de Revisin. Todos o casi todos coinciden en que el Tratado de Asuncin deber ser sustituido por otro Tratado que determinen y detalle con claridad los objetivos, los medios las instituciones 125

y las polticas que debern ajustar el camino hacia la integracin. El Tratado de Asuncin no posee ninguna caracterstica de este fenmeno, a saber: supranacionalidad en sentido estricto estructuras permanentes medios financieros y personales propios establecimiento de rganos comunitarios y jurisdiccionales. Es entonces un proceso de integracin in statu nascendi.132 Sus desafos en lo econmico son la consolidacin y el perfeccionamiento de la Unin Aduanera y la eliminacin del problema de las asimetras en las economas, lo cual dificulta la coordinacin de las polticas necesarias en todo proceso de integracin. En lo poltico desenvolver las estructuras establecidas y avanzar en la creacin de instituciones con autonoma propia que agilicen y potencien el proceso de integracin, como rganos jurisdiccionales y comunitarios. En el plano social tambin hay grandes asimetras en los Estados que la componen, y ese es otro desafo que la integracin puede ayudar a mejorar. Finalmente en el plano internacional quedara por analizar si la orientacin es hacia la ampliacin de nuevos miembros como ha sido el caso de Venezuela o si permanecer con los actuales. Esta cuestin es en parte resuelta al menos retricamente con la creacin de la Unasur.

La Recepcin de la Normativa de la Organizacin por los Ordenamientos Internos

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Abreu Bonilla S. Mercosur e Integracin. Montevideo. 1991 Pgs. 56-57

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A efectos de entender el estado actual de la recepcin de la normativa del Mercosur en los ordenamientos jurdicos nacionales vale la trascripcin de dos artculos relacionados entre s que ambos aclaran el estado de la misma frente a la normativa de la Unin Europea:

Requerimiento de una opinin consultiva Por Roberto Antonio Punte

I.- La Corte Suprema ha solicitado una opinin consultiva al Tribunal Permanente de Revisin del Mercosur, en los autos "Sancor CUL c. /DGA"
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y, en primer lugar debe

sealarse que, como bien se seala en el Dictamen de la Procuracin General, este Tratado no tiene caracteres definidamente supranacionales, pero si de integracin, lo que, de alguna manera implica una categora distinta de si se trata un tratado de derecho internacional o intergubernamental. Como precedente debe indicarse que la rama ejecutiva del gobierno argentino ha solicitado al menos en dos oportunidades opinin consultiva a un rgano internacional. Concretamente, a la Corte Interamericana de Derechos Humanos, primero, en 1993 conjuntamente con el gobierno uruguayo, consultaron cuestiones de procedimiento que de alguna manera podran afectar casos en trmite. La Corte, emiti la opinin consultiva 13/93 del 16 de julio de ese ao, en donde lo sustancial respondido fue que todos los derechos de la Convencin tienen igual jerarqua, y no puede por tanto distinguirse a algunos meramente procedimentales de otros de fondo. Mas recientemente, con fecha 14 de agosto de 2008 se recab opinin consultiva en los trminos del art. 64 inc.1 de la Convencin sobre "interpretacin del art. 55 de la Convencin en relacin con la figura del juez ad hoc y la igualdad de armas en el proceso ante la Corte en el contexto de un caso originado en una peticin individual", as como "respecto de la nacionalidad de los magistrados (del Tribunal) y el derecho a un juez independiente e imparcial". (Cf."Observacin escrita a la solicitud de Opinin Consultiva relativa a la "Interpretacin
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del Artculo 55 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos". Siro L. De Martn, Pgs.19/24. Suplemento de Derecho Constitucional de El Derecho. 20 de febrero, 2009) II.- En el origen del caso actual se trat de embarques de exportacin de leche en polvo por Sancor a Brasil y Paraguay. La aduana de Santa Fe reclam los derechos de exportacin, y esto dio lugar a un planteo ante el Tribunal Fiscal, que lo desestim, pero, elevada la cuestin por recurso directo a la Sala V de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo, esta la revoc con fundamento en que el Tratado estaba por encima de las leyes de rango inferior, y que, en consecuencia, cuando se trataba de exportaciones a pases integrantes del Mercosur, no podra haber derechos diferenciales que castigaran las exportaciones a esos pases e interfirieran con el principio de libre circulacin contenido en el Tratado. La Sala, dejando a salvo la admisin sobre ciertas clusulas an programticas, tuvo por operativas las reglas de libre circulacin, en cuanto que no pueden luego el mismo imponerse derechos aduaneros agravantes de los existentes, as como que tampoco es viable invocar la emergencia de derecho interno para dictar reglas que fueran contra el mismo. No slo estaba en juego el Tratado de Asuncin, sino adems la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados, que la jurisprudencia de la Corte, incluso anterior a la reforma de 1994 consider directamente operativa y vinculante en cuanto que un Tratado debe cumplirse de buena fe y no pueden invocarse modificaciones en el derecho interno para incumplirlo. En este caso se trataba de una resolucin 11/02 del Ministerio de Economa que estableca los derechos importacin en base a la ley de emergencia (Ley 25.561 y las delegaciones del Cdigo Aduanero de la ley 22.415). III.- El Procurador General desarroll su postura en Dictamen del 4 de abril de 2008, que puede sintetizarse as, que el principio de libre circulacin que incluye "la eliminacin de los derechos aduaneros y restricciones no arancelarias a la circulacin de mercaderas", se refiere expresamente a los "derechos de importacin" y no impide que puedan establecerse derechos para la exportacin de mercaderas, citando los criterios de interpretacin armnica y de buena fe de la Convencin, dando pleno efecto a la intencin del legislador y sin que una regla implique destruir otras (Cf. in re Mercedes Benz. Fallos 322:3193). Y que, puesto que los Estados Partes no han cedido sus derechos a establecer 128

impuestos, tasas o gravmenes internos slo sujetos a la igualdad de trato, consider insuficientemente fundamentado por la actora en qu medida poda perjudicarla en sus derechos constitucionales lo dispuesto. IV.- La Corte el 6 de octubre de 2009, recogi una peticin que se fundaba a su vez en su Acordada 13 del 18.06.08, en cuanto que estando en debate cuestiones vinculadas con el Tratado de Asuncin podran recabarse opiniones consultivas, que de todas maneras, no resultan vinculantes. A los fines expositivos seal que el Tratado el "Mercado Comn del Sur" (MERCOSUR) implica: - La libre circulacin de bienes, servicios y factores productivos entre los pases, a travs, entre otros, de la eliminacin de los derechos aduaneros y restricciones no arancelarias a la circulacin de mercaderas y de cualquier otra medida equivalente; - el establecimiento de un arancel externo comn y la adopcin de una poltica comercial comn con relacin a terceros Estados o agrupaciones de Estados, y la coordinacin de posiciones en foros econmico-comerciales regionales e internacionales; - la coordinacin de polticas macroeconmicas y sectoriales entre los Estados Partes: de comercio exterior, agrcola, industrial, fiscal, monetaria, cambiaria y de capitales, de servicios, aduanera, de transportes y comunicaciones y otras que se acuerden, a fin de asegurar condiciones adecuadas de competencia entre los Estados Partes; - el compromiso de los Estados Partes de armonizar sus legislaciones en las reas pertinentes, para lograr el fortalecimiento del proceso de integracin A su vez el Protocolo de Olivos para la Solucin de Controversias en el MERCOSUR, suscrito en Argentina el 18 febrero 2002, establece un sistema de solucin de controversias entre los Estados Partes sobre la interpretacin, aplicacin y cumplimiento de la legislacin del MERCOSUR y su Capitulo III regula las "opiniones consultivas". La Acordada 13 resea todo eso MERCOSUR, y el Reglamento del Protocolo de Olivos para la Solucin de Controversias en el -aprobado por la Decisin N 37/03 del Consejo del Mercado Comn-, donde se "estableci expresamente que las opiniones consultivas emitidas por el Tribunal Permanente de Revisin "no sern vinculantes ni obligatorias" (Artculo 11) y, en cuanto a las que fueran solicitadas por "los Tribunales Superiores de Justicia de los Estados Parte con jurisdiccin nacional", que habrn de referirse 129

"exclusivamente a la interpretacin jurdica de la normativa del MERCOSUR [...] siempre que se vinculen con causas que estn bajo trmite en el Poder Judicial del Estado Parte solicitante" (Artculo 4.1.). Asimismo que "el Reglamento del Procedimiento para la Solicitud de Opiniones Consultivas al Tribunal Permanente de Revisin por los Tribunales Superiores de Justicia de los Estados Parte del MERCOSUR (Decisin N 02/07 del Consejo del Mercado Comn), dictado de acuerdo a los ordenamientos antes citados, a la Decisin No. 17/04 del mencionado Consejo del Mercado Comn y a las Resoluciones Nos. 40/04 y 41/04 del Grupo Mercado Comn, ha previsto que "cada Tribunal Superior de Justicia de los Estados Parte del MERCOSUR" establezca "las reglas internas de procedimiento para la solicitud de opiniones consultivas" de referencia (art. 1, segundo prrafo)". El Tribunal Permanente de Resolucin de Controversias del MERCOSUR, est conformado por cinco miembros, cuatro por los Estados con mandatos por 2 aos renovables y un quinto rbitro con mandato de 3 aos, designado de entre los integrantes de una lista. Para resolver las controversias deben aplicar un orden normativo consistente en el propio Tratado de Asuncin y los Protocolos y Acuerdos celebrados dentro del Tratado, as como las decisiones del Consejo del Mercado Comn, y las decisiones y resoluciones del mercado comn, del grupo y de la Comisin de Comercio del MERCOSUR. Las opiniones consultivas tienen sin duda un propsito de evitar un conflicto a nivel del Tratado, en cualquier resolucin que pueda tomarse dentro de uno de los Estado Parte. (Cf. "El protocolo de Olivos para resolucin de controversias del MERCOSUR: algunos aspectos particulares (tcnicos jurdicos, orgnico institucionales, procesales"), por Berta Feder -Documento electrnico E341/ set fed-pro/2008. Flix Pea "La integracin debe ser regida por la sociedad en su conjunto", 2009, hinfo.ind-200932,220 pgina 6 - 9". As mismo "Anlisis y perspectivas de la integracin econmica y poltica en Amrica del Sur", Hernando V. Caardo en elDial134. V.- En consecuencia, a instancia de una de las partes, la Corte resolvi recabar opinin al Tribunal del Mercosur sobre si "el Tratado de Asuncin impone a los estados miembros del MERCOSUR la obligacin de abstenerse de establecer derechos a la exportacin de
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Caardo, Hernando V. "Anlisis y perspectivas de la integracin econmica y poltica en Amrica del Sur" elDial - DC1085

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mercaderas originarias de uno de ellos y destinadas a otros pases miembros". Esto fue suscripto por los Dres. Lorenzetti, Petracchi, Maqueda, Zaffaroni y Argibay. La Dra. Highton de Nolasco, consider inapropiado el trmite pues la peticin de parte no poda poner en movimiento dicho procedimiento, por entender que este slo sera viable si estuvieran en juego derechos del Estado y no slo intereses de particulares. VI.- El anlisis de lo resuelto, es de indudable importancia institucional. Se inscribe en la lnea de la jurisprudencia de la Corte, tendiente a la integracin, y al espritu general de la reforma de 1994, en cuanto avanza hacia una progresiva integracin regional. Cabe preguntarse en qu medida, una vez emitida dicha opinin, la Corte pueda apartarse de la misma. Creo que esta medida est dada, sin duda, por la misma jurisprudencia de la Corte, en cuanto que en materia constitucional es ltima instancia, y puede razonable y fundadamente, seguir su propio criterio, ms all de los vertidos por las partes, o de los asesoramientos dados. Este es un tema que sin duda cabe seguir con singular atencin por la trascendencia que implica, tanto en orden al procedimiento como a la defensa de los derechos que se encuentran involucrados, entre ciudadanos de los pases del Tratado.

Mirando el espejo de la comunidad europea: Apostillas al caso "Sancor" Hernando V. Caardo Por lo tanto, se dispone solicitar opinin consultiva al mencionado Tribunal sobre el siguiente punto: El tratado de Asuncin impone a los Estados miembros del Mercosur la obligacin de abstenerse de establecer derechos a la exportacin de mercaderas originarias de uno de ellos y destinadas a otros Estados miembros?"135
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1.- El artculo 3 del Tratado de la Comunidad Europea establece el marco de las actividades de un mercado comn, y la preeminencia de los llamados " pilares de la Comunidad", que son el libre movimiento de bienes, personas, servicios y capitales. Cada una de estas libertades est contenida en un Captulo del Tratado que establece los principios de su aplicacin y delega en los Poderes Legislativos el obtener los mismos, con un determinado perodo de tiempo para llegar al resultado pleno en el mbito de cada libertad especfica. Durante los primeros doce aos del perodo transicional que finaliz en 1969, la Comunidad logr un progreso legislativo sustancial en lo referente a la libertad de movimiento de bienes y de trabajo, y un xito ms limitado en lo referente a servicios y capitales. Tras el primer aumento de miembros en 1973, el avance se hizo mas desparejo, debido a un resurgimiento de los proteccionismos nacionales y falta de voluntad de tomar las medidas ms duras, necesarias para obtener el mercado comn. En esa dcada del 70 la fuerza ms poderosa en la persecucin de estas cuatro libertades fue la Corte de Justicia de las Comunidades, que permanentemente y a travs del derecho judicial expandi el campo de los derechos comunitarios y aboli muchas barreras al comercio. El "Euro-pesimismo" de la dcada del 70 dio lugar en los 80 a un renovado vigor, que se corporiz en el Informe de la Comisin sobre la Conclusin de un Mercado Interno y el Acta nica Europea del 1 de julio de 1987, cuyo artculo 8a establece el objetivo del establecimiento de un mercado interno, para el 31 de Diciembre de 1992 .Ese artculo 8a toma las cuatro libertades del artculo 3 convirtindolas en la base del mercado interior.El siguiente paso fue el Tratado de 1992 sobre la Unin Europea que ratifica esto tanto en el Prembulo como en sus objetivos; siendo evidente que de las cuatro libertades, el concepto del libre movimiento de bienes es el ms esencial; puesto que el libre flujo de productos comerciales e industriales es la prueba ms tangible de que existe un mercado comn. Este libre movimiento puede ser dividido analticamente en tres categoras. La primera es la eliminacin de las barreras arancelarias y tasas anlogas, as como los impuestos internos proteccionistas y discriminatorios. En segundo lugar las cuotas o restricciones cuantitativas o barreras anlogas basadas en consideraciones polticas. Tercero, la nocin ms difcil de aprehender, o sea los derechos de propiedad intelectual y derechos industriales de propiedad o comercio. Con respecto al libre movimiento de bienes la Parte 2 Ttulo I del Tratado establece en el artculo 9 (1) que "La Comunidad estar basada en una Unin Aduanera que cubrir todo el comercio en bienes y que comprende la prohibicin entre los Estados Miembros de tasas aduaneras sobre 132

importaciones y exportaciones o cargos, que tengan efecto equivalente y la adopcin de un arancel externo comn en sus relaciones con terceros pases." Hay un aspecto exterior de este desdoblamiento funcional, que el arancel externo comn, y otro interno, consistente en la remocin de los aranceles de importacin y exportacin entre los Estados Miembros. Esto se complementa en el artculo 12 que prohbe nuevas tasas aduaneras entre Estados miembros, con un perodo transicional establecido en los artculos 14 y 15, que cada miembro nuevo acepta en los correspondiente Tratados de Accesin. La prohibicin de las tasas aduaneras es clara, pero no tanto el sentido de los trminos otros "cargos que tengan efectos equivalentes"; que se interpreta como tendiendo a prohibir tasas disfrazadas; y sobre esto la Corte de Justicia ha elaborado jurisprudencia en forma tal de eliminar virtualmente cualquier cargo o tasa o costo impuesto por un Estado Miembro en el comercio con otros. As, en 1969, en el Caso Social Fonds vs. SA Ch. Brachfeld 136 Blgica haba establecido que todos los importadores de diamantes sin cortar contribuyeran a un Fondo Social de los trabajadores de esa industria, con una contribucin calculada en el 0,33% del valor de los mismos. Cuando el Fondo accion contra los doscientos importadores que no haban pagado la contribucin, estos desafiaron la norma, y el Tribunal belga, de acuerdo al procedimiento del artculo 177 (hoy artculo 234 CE) solicit a la Corte que decida si la ley de 1962 de Blgica violaba los artculos 9 y 12 del Tratado de Roma. La Corte estableci que al ser colocados los artculos 9 y 12 como "Fundamentos de la Comunidad" dentro del Tratado, demostraba el rol fundamental de las prohibiciones establecidas en el mismo. Agreg que la importancia de estas prohibiciones es tal que, en orden a prevenir cualquier circunvalacin por medio de medidas fiscales y aduaneras, el Tratado tuvo la intencin de prevenir cualquier falla en su implementacin. De all que el artculo 17 reforzara esto al especificar que las prohibiciones del artculo 9 se aplicaran a tasas aduaneras de naturaleza fiscal. Adems el artculo 95 que se refiere a la "Poltica de la Comunidad" y a los aspectos fiscales, tiene el objetivo de cerrar cualquier grieta que una medida fiscal interna pueda producir en las prohibiciones establecidas, al no permitir la imposicin sobre productos importados de impuestos internos en exceso de los aplicados a productos domsticos. Asimismo la Corte sostuvo que al prohibir la imposicin de tasas aduaneras el Tratado no distingue entre los bienes de acuerdo, a si entran o no en competencia con los originarios
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Cases 2 & 3/69 (19699 ECR 211)

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del pas que los importa. De all que la abolicin de tasas aduaneras no sea meramente eliminar la naturaleza protectora de las mismas, sino que del sistema en general se deduce el carcter absoluto de la prohibicin, independientemente del propsito con el que se introdujeron y el destino de la renta obtenida. La justificacin de esta prohibicin est basada en el hecho de que cualquier carga pecuniaria, aun la ms pequea, impuesta en un producto por el hecho del trnsito transfronterizo es un obstculo al movimiento de esos bienes. La extensin de la prohibicin de barreras o aranceles aduaneros o de cargos equivalentes debe considerarse a la luz de los objetivos del Tratado en sus Partes, Ttulos, y Captulos, donde los artculos 9 y 12 se hallan y en particular con el libre movimiento de bienes. En consecuencia cualquier carga pecuniaria, sin importar su designacin o modo de aplicacin que es impuesta unilateralmente sobre productos de origen domstico o importado, por razn del hecho de que cruza una frontera y aunque no sea una tasa aduanera en sentido estricto, constituye un cargo que tiene efectos equivalentes de acuerdo a los artculos 9 y 12 del Tratado, aun si no es "impuesto" en beneficio del Estado o aunque no sea discriminatorio o de naturaleza protectiva, o an si el producto sobre el cual el cargo se impone no est en competencia directa con un producto domestico. De all que del anlisis de las clusulas ya referidas y de su relacin con otras del Tratado, resulta que la prohibicin de tasas o cargos equivalentes vinculadas al libre movimiento de bienes configuran una regla fundamental, que sin perjuicio de otras disposiciones, no admite excepciones. Siendo que las prohibiciones del Tratado establecen obligaciones precisas y bien definidas a los Estados Miembros, que no requieren ninguna intervencin posterior de la Comunidad ni de las autoridades nacionales para su posterior implementacin, se desprende que confieren directamente derechos a los individuos afectados. En otro caso, Societ Les Commisionaires Runis v. Recever des Douanes en forma transitoria para imponer tasas a otros Estados miembros. En este asunto, Francia haba impuesto en 1975 derechos de emergencia sobre el vino italiano, entendiendo que poda hacerlo en base a la Regulacin 816/70 de la Comunidad referida a la poltica agropecuaria y que regulaba el mercado vitivincola, pues en la regulacin haba una clusula de salvaguardia que autorizaba a los Estados miembros para
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la cuestin

se plante con respecto a las medidas de emergencia o clusulas de salvaguardia erigidas

Cases 80 & 81 /77 (1978) ECR 927.

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evitar problemas en sus mercados o alteraciones, el tomar medidas que permitan limitar las importaciones de otros Estados. Despus de una queja de la Comisin, Francia dej la medida sin efecto y los demandantes que haban pagado esa tasa buscaron su devolucin o reembolso. El Tribunal interviniente requiri se pidiera a la Corte, segn el procedimiento del artculo 177, se expidiese acerca de si dicha Regulacin 816/70 era contraria a las reglas del Tratado sobre la libre circulacin de bienes. sta reafirm que la misma resultaba invlida y que "cualquier perjuicio a lo que la Comunidad ha logrado en relacin a la unin del mercado, corre el riesgo de abrir la puerta a mecanismos que lleven a la desintegracin contraria los objetivos de aproximacin progresiva de las polticas econmicas, establecidas en el artculo 2 del Tratado"138

El Mercosur. Aspectos Polticos y de Seguridad El Tratado de Asuncin del 26 de Marzo de 199 como ya hemos analizado establece un mercado comn139, con libre circulacin de bienes servicios, y factores productivos y un arancel externo comn y la adopcin de una poltica comercial comn con relacin a terceros Estados, llegar a tarifas cero y arancel externo comn,140 ya reconociendo asimetras con Uruguay y Paraguay. 141

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Cases 80 & 81 /77 (1978) ECR 927 Par. 36


Art. 1. Tratado d Asuncin 1991 Art. 5 Tratado de Asuncin 1991 Art. 6. Tratado de Asuncin 1991

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Tambin se reconocen los compromisos de la A.L.A.D.I.

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y se establecen los rganos

del mismo que son el rgano poltico, Consejo Mercosur compuesto por Ministros de Relaciones Exteriores y Economa, y el Grupo Mercosur, rgano ejecutivo. 143En julio del 2006 se adhiri Venezuela como miembro pleno, y tambin hay asociados, como Chile y Per. Desde 1995 rige en parte, una tarifa externa comn 144 Si bien la doctrina ya ha escrito ampliamente sobre el mismo, no ha profundizado lo suficiente en resaltar los orgenes polticos del Mercosur , que yacen en un cambio de percepcin de cuestiones de seguridad entre los dos principales socios, la Argentina y el Brasil, que en la dcada de 1980 dejaron de verse como rivales, por diferentes razones. De all que nos enfocaremos no tanto en los aspectos comerciales, sino en lo que ese encuentra en estado embrionario, el inicio de rganos de voluntad comn. El origen de una poltica de seguridad y relaciones exteriores comunes, est en la de interdependencia, identidades colectivas e instituciones comunes. En primer lugar existen amenazas transnacionales de carcter no militar, como el trfico de drogas y armas, el lavado de dinero como actividad criminal organizada, las actividades de grupos guerrilleros, el terrorismo internacional y la proliferacin de armas de destruccin masiva. En segundo lugar la hiptesis clsica de un ataque armado a otro Estado, contra sus elementos esenciales, es decir un acto de agresin. Algunos entienden que instituciones como el Mercosur , si bien con divergencias en los aspectos polticos y econmicos, limitan los riesgos en materia de seguridad, al encuadrar un consenso entre las elites econmicas y las empresas multinacionales que operan en la regin, de modo que los conflictos y sus hiptesis van perdiendo importancia. Como ejemplo puede citarse la solucin de conflictos limtrofes y los acuerdos de control y no proliferacin de armas nucleares, biolgicas y qumicas. Los conflictos con Chile se solucionaron a travs del arbitraje y por el Acuerdo de Mendoza en 1991. Argentina, Brasil y Chile establecieron la prohibicin en la posesin, diseminacin y uso de armas biolgicas y qumicas. En 1991, tambin Argentina, Brasil, Chile y la IAEA firmaron un acuerdo para la Agencia Brasilero Argentina de Contabilidad e Controle de Materiais Nucleares
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Art. 8 Tratado de Asuncin 1991

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Art. 9 Tratado de Asuncin 1991 A travs de Decisiones 7/94 y 22/94 del Consejo Mercado Comn

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(ABACC), con sede en Ro de Janeiro. Por este se obligan al uso exclusivo y pacifico de sus instalaciones nucleares. Al hacerlo ratifican el Tratado de Tlatelolco que establece una zona desnuclearizada en Amrica Latina. En 1996 Brasil adhiere al NPT (Non Proliferaron Treaty) al que ya Argentina y Chile haban accedido en 1994 y 1995. En Potrero de los Funes, en 1996, los presidentes de los pases del Mercosur crearon un mecanismo multilateral de consulta y concertacin referido a cuestiones de poltica internacional, el llamado Foro de Consulta y Concertacin Poltica F.C.C.P. En 1999, los miembros del Mercosur, incluidos Bolivia y Chile, otorgaron una dimensin poltica al intento integracionista de carcter econmica, declarando en Ushuaia a la subregin como "Zona de paz" Resulta claro que estos acuerdos tienen como objetivo, ms la prevencin y el control de conflictos potenciales, que el desarrollo de estructuras de seguridad colectivas. La reduccin de tensiones y de percepciones de amenazas, la solucin de conflictos limtrofes y el control de armamentos han modificado las relaciones entre Argentina, Brasil y Chile que estuvieron marcadas por mucho tiempo como hiptesis de conflictos Este acercamiento entre vecinos es de naturaleza regional o bilateral, pero no ha generado an un sistema de seguridad regional. Una comunidad de seguridad requiere un grupo que se ha integrado y la integracin se define como un sentido de comunidad, acompaada de instituciones o prcticas formales e informales lo suficientemente fuertes y extendidas para asegurar el cambio o modificacin pacfica entre los miembros del grupo, con certeza y seguridad o confianza por un perodo prolongado de tiempo. La interdependencia es un concepto que est desarrollndose en el Mercosur, a travs del comercio, las inversiones y el flujo de capitales, aunque persistan asimetras. El Mercosur es hoy considerado como el tercer bloque de comercio regional despus de la Unin Europea y el Nafta aunque el grado de cada miembro dentro del comercio intra regional es diferente. As Paraguay coloca el 70%, Uruguay el 45%, Argentina el 34%, y Brasil solo el 19%. En cuanto a los valores comunes, la economa de mercado sera un valor comn as como la democracia, los derechos humanos y los derechos econmicos. Tambin coinciden problemas y desafos comunes como la pobreza, la desigualdad en la distribucin de la riqueza, la preferencia por las soluciones multilaterales aunque fracasen, y el respeto en lo formal a las normas y principios del derecho internacional para solucionar sus controversias. 137

En materia de seguridad de la regin, durante muchos aos la cooperacin a nivel regional se encauz a travs de la Junta Interamericana de Defensa con sede en Washington. Desde la dcada de los sesenta el Pentgono invitaba a los Comandantes en Jefe de los Ejrcitos de los pases de la regin a las Conferencias de Ejrcitos Americanos, para discutir la seguridad regional y coordinar las actividades de la inteligencia militar. A fines de la dcada del ochenta, esto fue cambiando y comenzaron a institucionalizarse mecanismos de cooperacin entre polticos y militares de Argentina, Chile y Brasil, que ya no se perciban como una amenaza ni vean la guerra como alternativa. As surgen el Mecanismo de Consulta y Coordinacin entre Brasil y Argentina en Materia de Defensa y Seguridad Internacional (MCC), en 1997 y en 1995 el Comit Permanente de Seguridad COMPERSEG entre Argentina y Chile. Esto es slo un embrin de cooperacin regional ya que persisten las divergencias debido a los problemas de los pases y a sus visiones, Argentina ahora busca reforzar la cooperacin regional y ya no desea una relacin especial con Estados Unidos; Brasil consolidada como la mayor potencia regional desea tambin aliarse con otras potencias regionales, como la India, Rusia o frica del Sur y lograr objetivos globales, utilizando el Mercosur o ahora el Unasur , para establecerse como potencia mundial. De all su inters desde los das de la Liga de las Naciones, ininterrumpidamente hasta hoy, para lograr un sitial en el Consejo de Seguridad en la O.N.U. como miembro permanente del mismo. La diferencia entre ambos pases es notoria, ya que en la Argentina hay mayor participacin civil, a consecuencia de la guerra de la Malvinas y la posterior desacreditacin de los militares; mientras que en Brasil el control militar es mucho mayor y tiene una mayor claridad en sus objetivos que la Argentina, con su tradicional poltica exterior errtica. Este protagonismo de Brasil se consolid con la misin de paz a Hait sobre la base de la Resolucin 1542 del Consejo de Seguridad de la ONU que estableci la Misin de las Naciones Unidas para la Estabilizacin de Hait, con un General brasilero a cargo de la operacin y la presencia de 1200 soldados en la isla, especialmente en su capital Puerto Prncipe. Argentina Chile y Uruguay contribuyeron con 600 efectivos cada una, en otras ciudades de la isla. La importancia de esto radica en que una fuerza de paz es compuesta por primera vez, casi exclusivamente, por miembros del continente o de Amrica del Sur, que llevan a cabo una misin encomendada por Naciones Unidas, bajo la direccin de Brasil. 138

Esto puede llevar al multilateralismo dentro de la regin, que siempre se haba basado en acuerdos bilaterales o relaciones bilaterales, a excepcin de el TIAR. Las amenazas de carcter transnacional al sistema regional, no proceden ya de los Estados, sino de guerrillas o grupos paramilitares, resabios en muchos casos de dcadas pasadas, el crimen organizado en el trfico de armas y drogas, o terroristas internacionales que puedan utilizar el territorio como base o santuario. Estas amenazas deben contenerse antes de que se conviertan en conflictos internos o internacionales que amenacen la seguridad, de all que sea del inters comn de los Estados, como precondiciones para generar estabilidad y progreso, y como paso a la integracin sea necesaria tambin la cooperacin en seguridad. Los pases del Mercosur tienen diferentes grados de estabilidad poltica y eficiencia institucional, y slo en los ltimos aos las polticas de seguridad nacional han sido desarrolladas bajo control civil. Frente a estos desafos, el Consejo del Mercosur es el rgano estatutario que debe hacer cumplir los objetivos del Tratado de Asuncin, o el FCPP, como rgano embrionario de una poltica comn de seguridad y relaciones exteriores. As la Decisin del CMC 2/02 instruye al FCCP a coordinar los trabajos de las Conferencias de Ministros y de los grupos de trabajo sobre terrorismo, trfico ilegal de armas y drogas. Tambin los representantes de los Ministerios de Relaciones Exteriores trabajan en consulta con el FCCP en las reuniones del Grupo de Ro, en las Cumbres de las Amricas, en las Cumbres Ibero- Americanas y dentro del contexto de la O.E.A. La coordinacin de acuerdos del Mercosur con otros bloques como la Comunidad Andina o la Unin Europea es otra competencia del Foro de Concertacin Poltica y Consulta, as como los tratados relacionados con el Derecho Internacional entre el Mercosur y terceros Estados. Ms an los Estados del bloque coordinan sus votos en la Asamblea General y en el Consejo de Seguridad de la ONU a travs del Foro. As, por ejemplo, en el caso de la Segunda Guerra del Golfo, Brasil y Chile, miembros del Consejo y miembros del Mercosur, votaron juntos a pesar de las presiones, en contra de la invasin norteamericana. El acuerdo entre Argentina y Brasil en dar exclusivamente votos en comn en el Consejo de Seguridad, tambin fue una decisin tomada en el FCCP. Pueden mencionarse tambin, las Conferencias de Ministros del Interior de los Pases del Mercosur, originadas en el Acuerdo de Fortaleza del 17 de diciembre de 1996, donde los

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Estados signatarios deciden fomentar la cooperacin en materia de seguridad transnacional con reuniones semianuales en el Estado que tenga la presidencia rotativa. Los acuerdos de estas conferencias son documentados en Protocolos y transmitidos al Consejo del Mercosur, para que los instrumente como decisiones del Consejo dentro del sistema legal del bloque. De estas reuniones surgen cuatro mecanismos de cooperacin que son: el Plan de Seguridad Regional, el Centro Mercosur para Entrenamiento de la Polica; la Cooperacin Policial, establecida en Asuncin en el 2001 y el Banco de Datos de Seguridad (SISME) implementado en Montevideo en 2003; iniciativas todas an en embrin. El llamado Plan Regional sobre Cooperacin y Asistencia Recproca en materia de Seguridad Regional en el Mercosur se efectiviz en 1999 y el mismo entiende que: "los procesos de globalizacin e integracin regional han llevado a que la dimensin transnacional de la criminalidad sea mas pronunciada y alarmante. Se menciona a los grupos organizados en los sectores del trfico de drogas, terrorismo, lavado de dinero, contrabando, trfico de nios, robo de vehculos, comercio ilegal de materiales radioactivos, inmigracin ilegal y criminalidad ambiental". En orden a responder a estos desafos es necesario actuar coordinadamente en un nivel regional. Solo a travs de la cooperacin, la criminalidad nacional y transnacional pueden contenerse efectivamente, y pues representan una amenaza a la seguridad subregional en un alto grado. Asimismo se cre el Grupo de Trabajo Especializado sobre Terrorismo GTE, dentro del Plan General para la Seguridad Regional en 1999, que fue complementado en Septiembre del 2001 por el llamado Grupo de Trabajo Permanente GTP, y ambos se renen con periodicidad analizando potenciales amenazas a la seguridad en la regin, abarcando sectores de crimen organizado y observando si hay vinculaciones con terroristas. La parte operativa antiterrorista est a cargo de los servicios nacionales de inteligencia de cada Estado, y se estudia la participacin de las fuerzas armadas y sus servicios de inteligencia en el contexto de la lucha contra el terrorismo. Esto se decidi en la reunin de Ministros de Defensa del Mercosur, en Septiembre del 2004. En conclusin podemos decir que desde la transicin democrtica los pases de la regin, especialmente Argentina, Brasil y Chile, han tratado de superar en sus relaciones la concepcin anrquica, postulado bsico del realismo, a travs de la cooperacin e integracin con instituciones embrionarias, que en lo formal han dado un mbito de cooperacin intra regional. 140

As, las instituciones polticas y econmicas del Mercado entre ellos, el Consejo, el Grupo, el Secretariado Tcnico, la Corte y el Comit de Representantes Permanentes; asimismo las autoridades responsables de la cooperacin en polticas de seguridad, las Conferencias de Ministros del Interior y de Ministros de Justicia el Foro FCCP y los Grupos Antiterroristas GTP/GTE. Por ltimo, los mecanismos bilaterales a cargo de la consulta y cooperacin entre los pases ABC, como el Mecanismo de Consulta Brasilero-Argentino y el Mecanismo de Coordinacin para la Seguridad Interna y la Defensa, MCC /MAE; el Comit Permanente de Seguridad Argentino Chileno COMPERSEG, y los mecanismos bilaterales de Brasil con los Grupos de Trabajo para la Poltica de Defensa GTBD, todos embrionarios y no pblicos. Como aspectos positivos, merece mencionarse la concertacin diplomtica, a travs de los votos concordantes en los rganos de la O.N.U.; representaciones comunes a nivel consular, y un proceso incipiente de integracin institucionalizada en el rea de la poltica de seguridad y defensa. El F.C.C.P. puede convertirse en el motor de esa poltica comn si sus miembros tienen la voluntad de hacerlo

Conclusiones Finales. A lo largo de este seminario hemos analizado diferentes intentos de integracin, algunos muy importantes en sus objetivos como la Unin Europea, otros como la A.L.A.L.C., que en conjuncin con la Alianza para el Progreso fue una oportunidad perdida para el Continente, siendo un Tratado que en s tena el germen de un mercado comn latinoamericano. Otros ya con fines mucho ms modestos como la A.L.A.D.I., o un mercado comn como el Mercosur , que rene aspectos comerciales y polticos, pero que en realidad es un eje comercial de dos pases y nada mas, en cuanto carece de mecanismos vlidos de solucin de disputas entre sus miembros, como se ha podido observar en el conflicto entre Argentina y Uruguay, o una Zona de Libre Comercio como el Nafta y finalmente una Organizacin como la Unasur de carcter poltico con visos de supranacionalidad que pretende unir todos los bloques econmicos de Latinoamrica. En todos los ejemplo de la regin de Amrica Latina, vemos algo en comn: la falta de rganos comunitario. En todas las organizaciones, se mantienen las representaciones 141

estatales, y los pases no entregan ninguna competencia. Cabe advertir que esto en s no es incorrecto, solo que resulta inconsistente ya que ha funcionado en el NAFTA, con los objetivos planteados. Resulta evidente que de esta manera jams se avanzar hacia los objetivos que los mismos Estados de la regin proponen. De all que este anlisis en muchos casos puede resultar tedioso, por lo repetitivo de las frmulas y de los fracasos. En Europa el movimiento integracionista fue de menor a mayor. En cambio en la regin ocurre todo lo contrario, se va de mas a menos, los prembulos y artculos dicen algo, pero los tratados no crean los rganos capaces de cumplirlo, por lo voluntad. Tambin merece resaltarse que los Estados asumen los compromisos sin verdadera intencin de cumplirlos, con lo cual es notorio que muchos de los Tratados mencionados, sino todos, carecen de una opinio juris. La ausencia de tcnicas comunitarias de carcter federal para la transferencia de competencias, la aplicacin absoluta del principio de igualdad jurdica de los Estados, la falta de compromiso en las soluciones propuestas, ms los problemas estructurales de las economas latinoamericanas, concurren as para evitar una real integracin. De all que sea necesario a travs de los instrumentos analizados, investigar estos procesos para mejorarlos en lo posible, o plantear nuevas alternativas a los mismos. cual es extremadamente difcil que se logren estos objetivos, ya que es notoria la falta de

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