Legislação Aplicada À Informática

Universidade do Sul de Santa Catarina
Legislao aplicada Informtica

Disciplina na modalidade a distncia
2 Edio revista e atualizada
Palhoa UnisulVirtual 2007
Apresentao
Este livro didtico corresponde disciplina Legislao Aplicada Informtica. O material foi elaborado visando uma aprendizagem autnoma, abordando contedos especialmente selecionados e adotando uma linguagem que facilite seu estudo a distncia. Mesmo a distncia, no signica que voc estar sozinho. No esquea que sua caminhada nessa disciplina tambm ser acompanhada constantemente pelo Sistema Tutorial da UnisulVirtual. Entre em contato sempre que sentir necessidade, seja por telefone, e-mail ou Espao UnisulVirtual de Aprendizagem. Nossa equipe ter o maior prazer em atend-lo, pois sua aprendizagem o nosso principal objetivo. Bom estudo e sucesso! Equipe UnisulVirtual.
Juvenal Bolzan Junior

Livro didtico
2 Edio revista e atualizada Design instrucional Dnia Falco de Bittencourt
Palhoa UnisulVirtual 2007
Copyright UnisulVirtual 2006 N enhum a parte desta publicao pode ser reproduzida por qualquer m eio sem a prvia autorizao desta instituio.
005.3026 B67 Bolzan Jnior, Juvenal Legislao aplicada Informtica : livro didtico / Juvenal Bolzan Jnior ; design instrucional Dnia Falco de Bittencourt. - 2. ed. rev. e atual. Palhoa : UnisulVirtual, 2007. 216 p. : il. ; 28 cm.
Inclui bibliografia. ISBN 978-85-60694-17-4
1. Informtica Legislao. 2. Direitos autorais. 3. Pirataria (Direitos autorais). I. Bittencourt, Dnia Falco de. II. Ttulo.
Ficha catalogrf elaborada pela Biblioteca Universitria da Unisul ica
Cr tos di
Uni - Uni si sul ver dade do Sulde Santa Catarna i Uni Vitual- Educao Superora Di sul r i stnci a
Cam pusUni Vitual sul r Rua Joo Perei dosSant ,303 ra os Pal - SC - 88130-475 hoa Fone/ax:( 3279-1541 e f 48) 3279-1542 E-m ai:curs rt @uniulbr l ovi ual s . Sie:www. rt . s . t vi ualuniulbr Rei Uni tor sul Gers Lui Joner da Sivei on z l ra Vi ce-Rei e Pr tor -Rei tor Acadm i co Sebas i Sal i Heerdt to so Chef de gabi e nete da Rei i tora Fabi M artnsde Cas ro an i t Pr -Rei Adm i str vo tor ni ati M arcusVi ci Ant esda Siva n us ol l Ferrei ra Cam pusSul Di or:Valer Al Schm izNet ret t ves t o Di ora adj a:Al ret unt exandra Ors oni Cam pusNor te Di or:Ait Nazareno Soares ret lon Di ora adj a:Ci e Schueler ret unt bel t Cam pusUni Vitual sul r Di or:Joo Vi ret anney Di ora adj a:Juci ara Roeser ret unt m l Equi Uni Vitual pe sul r Adm i str ni ao Renat AndrLuz o Val i Ven o I o mr ci nci Bi i blotecra i Soraya Arruda W alri t ck Cerm oni de For atur i al m a Jacks Schueler W i on t ggers Coor denao dosCur sos Adri Srgi da Cunha ano o Al so Jos Rodri oi gues Ana Luia M l s bert Ana Paul Reusng Pacheco a i Cta M els a S.Rodri ( lar) i is gues Auxii Charl Ces es coneto t Equi Di co-Pedaggi pe dti ca Angelt M aralFl ia ores Carm en M ari Ci aniPandi a pri ni Carolne Bats a i it Carolna Hoeler da Siva Boei i l l ng Critna Klpp de Olvei si i i ra Dani a EraniM ont ro W il el ei l Dni Fal de Bit a co tencourt Enzo de Olvei M orei i ra ra Fl a Lum iM at vi uzawa Karl Leonora Dahs Nunes a e Leandro Ki kiPacheco nges Li a M ari Souf Tum ol gi a en o M rci Loch a Pat ci M eneghel r a Sivana Denie Gui ares l s m Tade-Ane de Am ori m Vanes a de Andrade M anuel s Di M ari Fl m i va la em ng Iam ar Pedro Beviaqua t l Janet El Fels no e za ibi Juci ara Roeser m l Lii Critna Petres( lar) lan s i t Auxii Lauro Jos Balock l Lui Guiherm e Buchm ann z l Fi redo guei Lui Ot o Bot ho Lent z vi el o M arcel Caval i o cant M auriLui Heerdt z M auro Facci Fiho oni l M i l Denie Duri Lopes chele s eux Des ri t M oaci Heerdt r Nlo Herzm ann i OneiTadeu Dut ra Pat ci Al on r a bert Pat ci Pozza r a Raulno Jac Brni i ng Ros Cl E.Beche e r Desi Gr gn fico Critano NeriGonal Ri ro si ves bei ( coordenador) Adri Ferrei dosSant ana ra os Al Sandro Xavi ex er Evandro GuedesM achado Fernando Robert Di o as Zi m erm ann m Hi GhiiLuci gor s ano Pedro Paul Al Tei ra o ves xei Raf Pes i ael s Vis M artnsFiho lon i l Vanes a Franci Corra s ne Vi ane Bas os vi t Vi aniPoyer vi Ger a de Rel onam ento nci aci com o M er cado W aler FlxCardos Jni t i o or Log ca de Encontr sti os Pr esenci s ai M arci Luzde Olvei a i ra ( Coordenadora) AraceliAral l di Graci e M ari Li el ns ndenm ayr Guiherm e M .B.Perei l ra Jos Carl Tei ra os xei Letci Critna Barbos a si a Kni Al a exandra Cos a Herm ann t Pricia Sant Al sl os ves Log ca de M aterai sti is Jef on Cas i Al ei da Cos a ers sano m da t ( coordenador) Eduardo Kraus M oni i e Supor tora te Raf da Cunha Lara ( ael coordenador) Adri Sivei ana l ra Carolne M endona i Dyego Rachadel Edion Rodri Valm s go i Franci l Arruda ele Gabri a M alnverniBarbi el i eri Josane Concei Leal i o M ari Eugni Ferrei Cel n a a ra eghi RachelLopesC.Pi o nt Si one Andra de Cas iho m tl Tatane Siva i l Vi ci M aycotSerafim n us Pr oduo I ndustrale Supor i te Art Em m anuelF.Sivei hur l ra ( coordenador) Francico As s p Pr etosCor ati oj por vos Di DalM ago ane Vanderl Brasl ei i Secr i de Ensi a Di etara no stnci a Kari Augus a Zanoni ne t ( ecret a de ensno) s ri i Ana Lua M it zt t s tel at Ana Paul Perei a ra Dj m e Sam m er Bort oti ei ol t Carl Critna Sbardela a si l Franci e da Siva Bruchado el l Grasel M artns ia i Jam esM arcelSiva Ri ro l bei Lam uni Souza Li Pam pl ana ona M arcel Perei o ra M arcosAl desM edei Juni ci ros or M ari IabelAragon as Ol Laj avo s Pricil Geovana Pagani s la Sivana Henri Siva l que l Vim ar Iauri Vi l s no dal Secr i Executi etra va Vi ane Schal a M artns vi at i Tecnol a ogi Os ar de Olvei BrazJni m i ra or ( coordenador) Ri cardo Al exandre Bi ni anchi Rodri de Barcel M artns go os i Edi -- Li o Di co o - vr dti Pr essorConteudi of sta JuvenalBol Juni zan or Desi I uci gn nstr onal Dni Fal De Bit a co tencourt Pr eto Gr oj fico e Capa Equi Uniul rt pe s Vi ual Di am ao agr Evandro GuedesM achado Critano NeriGonal Ri ro si ves bei 2Edi o. Revi Or fica so togr B2B
Sumrio
Palavras do professor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .9 Plano de estudo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11 UNIDADE UNIDADE UNIDADE UNIDADE 1 2 3 4 O que direito? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17 Fontes do direito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43 Legislao infraconstitucional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69 Processo e ao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171
Para concluir o estudo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 207 Referncias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 209 Sobre o professor conteudista . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211 Respostas e comentrios das atividades de auto-avaliao . . . . . . . . . . . . 213
Palavras do Professor
Bem-vindo ao estudo da disciplina Legislao aplicada Informtica! O objetivo principal deste estudo entender a aplicao da lei de software e as conseqncias de seu correto entendimento (ou da falta dele). O tratamento do software passvel de proteo legal, por ser um produto intelectual. Ele tambm um bem mvel (segundo a lei de direitos autorais - Lei 9.610/98), e requer para o correto entendimento da matria que se demonstre, primeiramente, o que a lei e onde est a denio de bem mvel nesta lei. O conceito de pessoas proprietrias desse bem mvel tambm deve ser compreendido, assim como as implicaes existentes em razo delas poderem ser caracterizadas tanto de jurdica ou fsica como de empregador ou empregado. Elas podem segundo seu arbtrio realizar ou no o registro deste bem mvel, mas, na ausncia desse registro, segundo a lei de software, no h a perda dos direitos autorais. Por ltimo, temos, na lei de software, a possibilidade da penalizao criminal para aqueles que desaam a aplicao da lei e so apanhados pela justia praticando, por exemplo, o crime da contrafao (cpias no autorizadas). A questo criminal ser abordada na parte relativa ao direito penal. Temos, na legislao, a correta denio para cada situao descrita acima, mas, para que voc possa entender essas denies, faz-se necessrio que passemos rapidamente pela denio de lei, da legislao ptria pertinente a cada problema mencionado e, nalmente, que analisemos a Lei do Software.
Como fechamento deste estudo, voc ver como um processo jurdico envolvendo a questo de vericao da contrafao o que fazer nesses casos? O objetivo fundamental desta disciplina , portanto, dar algumas noes sobre os perigos potenciais relacionados aos usos / posse de tecnologia, assim como desvendar alguns mistrios sobre a questo da proteo para as cpias de programas de computador e tambm o registro de software. Os contedos so fundamentais para aqueles que procuram num curso voltado para a gesto as ferramentas que auxiliaro a garantir a ecincia empresarial relativa ao correto uso dos produtos de informtica e, mais especicamente, em relao aos programas de computador, os chamados softwares, e as conseqncias jurdicas do manuseio desses produtos. Bons estudos! Professor Juvenal Bolzan Junior
Plano de estudo
O plano de estudos visa orient-lo no desenvolvimento da disciplina. Ele possui elementos que ajudaro a conhecer o contexto da disciplina e organizar o seu tempo de estudos. O processo de ensino e aprendizagem na UnisulVirtual leva em conta instrumentos que se articulam e se complementam. Portanto, a construo de competncias se d sobre a articulao de metodologias e por meio das diversas formas de ao / mediao. So elementos desse processo: O livro didtico. O Espao UnisulVirtual de Aprendizagem (EVA). O Sistema tutorial. O Sistema de avaliao (complementares, a distncia e presencial).
Ementa da disciplina
Noes de legislao, de direito constitucional, civil, penal, trabalhista, comercial e processual. Tpicos especiais da lei de Direitos Autorais. Lei de software.
Objetivos
Capacitar os operadores da informtica, em nvel administrativo e gerencial, com ferramentas de gesto capazes de melhor conduzir os interesses relativos proteo dos direitos intelectuais dos softwares da empresa. Evitar que, pelo desconhecimento da lei, os prossionais da empresa venham a ser enquadrados como contrafatores, evitando tambm, dessa maneira, as pesadas multas que podem ser aplicadas nas situaes de comprovao de violao de direitos autorais. Ainda, objetivo do curso fornecer uma viso geral sobre a informtica e os direitos relativos aos softwares, assim como sobre os contratos de desenvolvimento de software. Estas informaes nem sempre esto claras quando o assunto contratao de equipes para desenvolvimento de programas de computadores.
Contedo programtico/tempo de dedicao

Veja, a seguir, as unidades que compem o livro didtico dessa disciplina e os seus respectivos objetivos. Eles se referem aos resultados que voc dever alcanar ao nal de uma etapa de estudo. Os objetivos de cada unidade denem o conjunto de conhecimentos que voc dever possuir para o desenvolvimento de habilidades e competncias necessrias sua formao. Unidades de estudo: 4
12
Unidade 1: O que direito?

Tempo de dedicao: 6 horas Nesta unidade, o objetivo entender a importncia da aplicao do direito na sociedade moderna, especialmente com relao s implicaes decorrentes do uso da tecnologia e, tambm, contextualizar a dicotomia entre direito, lei e justia.
Unidade 2 - Fontes do direito

Tempo de dedicao: 4 horas Esta unidade tem como objetivo o entendimento da origem da legislao brasileira e sua aplicabilidade, assim como a compreenso do mbito de abrangncia de uma constituio num pas democrtico.
Unidade 3 - Legislao infra-constitucional

Tempo de dedicao: 36 horas Nesta unidade, o objetivo que voc no: Direito Civil: identique as caractersticas necessrias operao do direito civil aplicveis informtica (contratos, representao, etc.). Direito Penal: entenda as implicaes penais da manipulao dos programas de computador. Direito Trabalhista: entenda as implicaes dos contratos de trabalho em relao confeco de softwares. Direito comercial: entenda as implicaes das regras de direito comercial em relao s empresas e s negociaes com softwares. E ainda: conhea a Lei do software, a Lei dos direitos autorais e outras leis esparsas.
13
Unidade 4 - Processo e ao
Tempo de dedicao: 14 horas Nesta unidade, o objetivo bsico que voc entenda como o processo se desenvolve no judicirio e a sua relao com a ao.,Conhea como se d o Processo civil e penal, o processo / procedimentos envolvendo a vericao de contrafao e, ainda, conhea como precisam ser realizados os contratos na informtica, desenvolvimento e licenciamento de software.
Agenda de atividades / Cronograma

Verique com ateno o EVA, organize-se para acessar periodicamente a sala da disciplina. O sucesso nos seus estudos depende da priorizao do tempo para a leitura, da realizao de anlises e snteses do contedo e da interao com os seus colegas e tutor. No perca os prazos das atividades. Registre no espao a seguir as datas com base no cronograma da disciplina disponibilizado no EVA. Use o quadro para agendar e programar as atividades relativas ao desenvolvimento da disciplina.
14
Atividades obrigatrias
Avaliao a distncia (AD)
Avaliao presencial (AP)
Avaliao nal (AF) Demais atividades (registro pessoal)
Tenha por hbito usar o quadro para agendar e programar as atividades relativas ao desenvolvimento da disciplina.
15
UNIDADE 1
O que Direito?
Objetivos de aprendizagem
Ao final desta unidade voc ter subsdios para: entender as origens do direito; compreender as diferenas entre direito, lei e justia, assim como a questo do tratamento de igualdade previsto na legislao.
Sees de estudo
A seguir, acompanhe as sees que voc ir estudar nesta unidade. Seo 1 Por que importante conhecer o direito?
Seo 2 A origem do direito ocidental: Roma. Seo 3 Direito e sociedade x a questo da justia
O que justia? Existe justia? Justia divina. Direito x Justia x Leis: somos realmente iguais perante a lei? Aps a leitura dos contedos, realize as atividades propostas no final da unidade e no EVA.
Para incio de estudo

O estudo do direito e sua inuncia na rea de informtica vem despontando como um importante meio de proteo de direitos relacionados a questes intelectuais. Conhecer essas implicaes pode ajudar a preservar a legalidade na empresa, representando em determinadas esferas at a sua sade nanceira, tendo em vista a questo legal envolvendo a contrafao.
contrafao 1.Falsicao de produtos, de valores, assinaturas, etc., de outrem. 2.O produto, valor, assinatura, etc., de outrem, falsicado; imitao fraudulenta. Disponvel em http:// pt.wikipedia.org/wiki/Direito. Acesso em: 15 julho 2006.
Para voc ingressar nessa seara, faz-se necessrio, primeiro, realizar uma breve anlise de contextualizao jurdica da situao da informtica e, para tanto, comeamos por estudar de onde vem o Direito e como este manuseado pela sociedade. Na Wikipdia, encontramos uma denio de Direito: Direito o ramo das cincias humanas que estuda o conjunto de todas as leis e disposies que regulam obrigatoriamente as relaes da sociedade, com o objetivo de ir em busca aos direitos do ser humano como membro do meio social, diminuindo as injustias sociais, as desigualdades, e analisar todos os trechos no muito compreensveis da lei. Este objeto de anlise serve para tentar mudar os pargrafos e incisos no justos na Constituio de um pas ou no nosso pas, ou outros textos como Estatutos, Cdigos e etc. Para que isso seja feito de maneira concisa em mundo to complexo como o nosso de hoje, foi preciso que se ramicasse o Direito em inmeras reas de atuao dos prossionais (Juizes, Promotores Pblicos, Delegados de polcia, Detetives e os prprios Advogados). Assim, o Direito se dividiu, nas ltimas dcadas, em vrias reas de conhecimento. A primeira diviso que j existia h algum tempo a diviso pelo meio de atuao: foi dividido em Direito Pblico e Privado, tambm divididos em dois grupos de estudo, em Direito Objetivo e Subjetivo, que ser visto mais adiante. O Direito Pblico trabalha com os Direitos gerais de uma nao, cultura, sociedade e tambm polticos de um
18
governo ou constitucionais. J o Direito Privado trabalha com os direitos mais privativos, ou seja, com os direitos de famlia, direito do consumidor e etc. O Direito contemporneo tem muitos ramos: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. Direito Civil Direito do Processo Civil Direito Penal Direito de Processo Penal Direito do consumidor Direito dignidade humana Biodireito Direito trabalhista Direito Tributrio
10. Direito Internacional 11. Direito Ambiental 12. Direito Areo 13. Direito Martimo 14. Direito de famlia 15. Direito informacional 16. Direito nanceiro 17. Direito Patrimonial 18. Direito Cultural No nosso sistema democrtico representativo, ns do povo os eleitores no fazemos as leis. So nossos representantes legais os vereadores, deputados e senadores os responsveis por essa tarefa (e tambm, excepcionalmente, o presidente da repblica).
Unidade 1
19
Entender o que eles levam em considerao para legislar sobre determinado tema, como tratam este tema, a relevncia social e o momento de discusso, assim como a denio de lei , em resumo, o objetivo desta unidade. O Direito positivo o Direito escrito e o chamamos de lei. A lei uma regra de conduta humana imposta ao povo de um Estado, em determinada poca. As leis so obrigatrias e concordando ou no devemos cumpri-las sob pena das sanes nelas denidas. Por exemplo, ao furtar (ao) um objeto de uma loja, estamos violando a lei penal que, para esta ao, dene uma pena de recluso (sano) que varia de 1 (um) a 4 (quatro) anos, mais multa.
SEO 1 - Por que importante conhecer o Direito?

Direito , segundo o Aurlio Buarque de Holanda, um substantivo masculino, denido como Aquilo que justo, reto e conforme lei. Vivemos em sociedade. Este, por si, seria um motivo suciente para precisarmos entender as relaes com nossos pares. Nossa vida e nosso dia-a-dia so permeados de direitos e deveres, mesmo que no entendamos corretamente o alcance dessa expresso. Para voc entender este conceito, acompanhe um breve exerccio de anlise da vida de uma pessoa comum, em uma cidade comum, desde o nascimento: Nascimento com vida. Ano zero. Personalidade, direitos e obrigaes denidos. Vida neonatal, alimentao, crescimento, vacinao, direitos e obrigaes.
20
Berrio, educao fundamental, ensino mdio, superior, direitos e obrigaes. Emprego, trabalho, remunerao, direitos e obrigaes. Vida pessoal, casamento, lhos (que voltam ao ciclo 1), direitos e obrigaes. Vida de trabalho: atribuies, direitos e obrigaes. Relao com bens, aquisio, posse, propriedade, transferncia da propriedade, direitos e obrigaes. Morte, relao de bens, sucesso, parentesco, direitos e obrigaes. Em cada etapa analisada desde o nascimento, quando no temos ainda conscincia sobre os fatos, at a morte, quando novamente j no temos conscincia humana sobre os fatos, h a inuncia direta de direitos e obrigaes em maior ou menor grau. Conhecer cada etapa e suas inuncias pode nos trazer benefcios. Nesta disciplina esto em foco especialmente as questes envolvendo o uso da tecnologia como prosso de informtica e as responsabilidades inerentes correta operao da prosso. Em nossa vida prossional na rea de informtica no incomum nos depararmos com situaes, cujas implicaes legais podem afetar a empresa e o nosso futuro de forma a nos garantir um bom resultado nanceiro ou, por outro lado, a nos levar a situaes desagradveis ao enfrentar um processo de vericao de contrafao, com suas conseqncias nada agradveis.
Unidade 1
21
O primeiro caso poderia ser, por exemplo, uma empresa que desenvolve um software e explora comercialmente com sucesso a sua venda. O segundo poderia ser a mesma empresa que, desavisada sobre a utilizao de ferramentas no oficiais acaba por ingressar na rea da contrafao que, inocente do dano ou no, se for considerada culpada, pode ser condenada a pesadas multas (de at algumas centenas de milhares de reais). Isto pode dependendo da sade financeira da empresa representar at mesmo o seu fechamento.
Nesse contexto, necessrio ter conhecimento legal para que se possa proteger as empresas, tanto para que explorem comercialmente seus produtos e se protejam da concorrncia, usando a lei como escudo, como para saber evitar o uso ilegal de produtos que possam trazer prejuzos comerciais para terceiros (anlise tica e nanceira da situao) ou para as prprias empresas (anlise jurdica do ato), evitando discusses legais sobre contrafao.
22
Quantos de ns no lemos alguma verso, ainda crianas, de Robinson Cruso? Quantos no conhecem ao menos o centro de sua histria? Poucos textos tiveram na juventude ocidental um papel to formador quanto Robinson Cruso. O texto surgiu em 25 de abril de 1719 com o ttulo de The life and strange surprizing adventures of Robinson Crusoe, fruto da pena de Daniel Defoe, um obscuro jornalista que ganhava a vida escrevendo panfletos e reputado por muitos como de escrita rstica e sem interesse. Independentemente do juzo que se fez, ou ainda se faa, da escrita de Defoe o livro se tornou um monumento da literatura ocidental e um registro singular do sculo XVIII. O homem que sozinho submete a natureza, aos outros homens e a seus instintos primrios compe o mito fundamental do ocidente na modernidade. A luta da cultura ocidental tem sido toda uma somatria de esforos para submeter, condicionar, escravizar as foras naturais, de torn-las produtivas, de gerar excedente e acumular. O iluminismo, em suas diversas vertentes e matizes, consagrou a idia da razo submetendo a natureza. Cruso, inspirado na experincia do marinheiro escocs Alexander Selkirk, a sntese desta luta que posiciona o homem contra o infortnio e a agressividade natural. Quando naufraga Cruso mal sabe navegar e quando deixa a ilha quase trs dcadas depois empreendeu um verdadeiro processo civilizador que recupera as vrias etapas tecnolgicas da humanidade: de caador coletor passa a pastor e agricultor, da passa a fabricar seu po e acumular excedente, salta para os equipamentos sofisticados e chega ao estabelecimento de um estado no qual o soberano absoluto e Sexta-feira e os outros nufragos que se somam so seus sditos. Defoe recupera metaforicamente o processo de formao das culturas ocidentais, nos moldes que tem como modelo e chegando no ponto que tem como ideal. O personagem de Defoe permanece em constante luta contra sua parca religiosidade, com sua descrena que necessita de sinais evidentes para que se fortalea.
Unidade 1
23
A salvao divina um mistrio, uma vontade no revelada, mas que Cruso tenta encontrar em cada sinal de sua prosperidade. Por que se salvou? Por que no morreu de febre ou foi devorado por canibais? Atribuir sorte ou somente a Deus no satisfaz o marinheiro, a salvao vem da vontade divina e da determinao, da austeridade e do trabalho do homem. Defoe, embora pudesse ser algum de pouco refinamento estilstico, certamente no era um tolo. Suas divagaes sobre a natureza das diversas culturas, sobre o conceito de canibalismo e da existncia da culpa em seres que no conhecem a natureza de um crime condenado por outros supera o senso comum e a simples condenao da barbrie americana. Conhecia bem a natureza do processo colonial espanhol, bem como da dinmica comercial do Imprio Portugus tanto que discorre sobre o sistema de trocas atlnticas com bastante desenvoltura. Em suma, era algum muito bem informado e com um esprito bastante crtico. Seu livro, por mais conhecida que seja a histria (embora muitos conheam apenas adaptaes) uma fonte renovada de interesse e de sonho. Disponvel em: http://igeducacao.ig.com.br/igler/ materias/244501-245000/244883/244883_1.html. Acesso em: 25 junho 2006.
Reflita: Existia sociedade na ilha de Robinson Cruso? Como era tratado o Direito antes e depois da presena de Sexta-Feira?
A anlise deste tema pertinente tentativa de levar a pensar que a sociedade sem o Direito (independente da questo lei x justia, neste momento) uma idia invivel. J quanto ao estudo do Direito como fonte de compreenso da sociedade, acompanhe o que diz o nobre jurista Trcio Sampaio
24
Ferraz Jr., em sua reveladora obra Introduo ao Estudo do Direito: O direito um dos fenmenos mais notveis da vida humana. Compreend-lo compreender uma parte de ns mesmos. saber em parte por que obedecemos, porque mandamos, porque nos indignamos, porque aspiramos mudar em nome de ideais, porque em nome de ideais conservamos as coisas como esto. Ser livre estar no direito e, no entanto, o direito tambm nos oprime e nos tira a liberdade. Por isso compreender o direito no um empreendimento que se reduz facilmente a conceituaes lgicas e racionalmente sistematizadas. O encontro com o direito diversicado, s vezes conitivo e incoerente, s vezes linear e conseqente. Estudar o direito , assim, uma atividade difcil, que exige no s acuidade, inteligncia, preparo, mas tambm encantamento, intuio, espontaneidade. Para compreend-lo preciso, pois, saber e amar. S o homem que sabe pode ter-lhe o domnio. Mas s quem o ama capaz de domin-lo rendendo-se a ele. Por tudo isso, o direito um mistrio, o mistrio do princpio e do m da sociabilidade humana. Suas razes esto enterradas nesta fora oculta que nos move a sentir remorso quando agimos indignamente e que se apodera de ns quando vemos algum sofrer uma injustia. Introduzir-se ao estudo do direito , pois, entronizarse num mundo fantstico de piedade e impiedade, de sublimao e de perverso, pois o direito pode ser sentido como uma prtica virtuosa que serve ao bom julgamento, mas tambm usado como um instrumento para propsitos ocultos ou inconfessveis. Estud-lo sem paixo como sorver um vinho precioso apenas para saciar a sede. Mas estud-lo sem interesse pelo seu domnio tcnico, seus conceitos, seus princpios, inebriar-se numa fantasia inconseqente. Isto exige, pois, preciso e rigor cientco, mas tambm abertura
FERRAZ Jr., Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito, Tcnica, Deciso, Dominao. SP: Atlas, 1988. p. 25.
Unidade 1
25
para o humano, para a histria, para o social, numa forma combinada que a sabedoria ocidental, desde os romanos, vem esculpindo como uma obra sempre por acabar. Uma vez que voc compreendeu a importncia do Direito, na prxima seo conhea a origem do Direito ocidental.
SEO 2 - Origem do Direito ocidental: Roma

A seguir, acompanhe uma breve coletnea de recortes sobre o origem do Direito Romano. Antes do Direito Romano, existia o Jusnaturalismo. No Jusnaturalismo, o direito seria concedido pelos deuses ao homem. De uma maneira geral, para o Jusnaturalismo, o DIREITO um conjunto de idias ou princpios superiores, eternos, uniformes, permanentes, imutveis, que seriam outorgados ao homem pela divindade. A outorga dos princpios ao homem, que variavam conforme o ramo do Jusnaturalismo: Para os Filsofos da Antigidade (Herclito, Aristteles, Scrates, Ccero) a outorga dos princpios seria, quando da criao divina, tornando-se o ponto de referncia para se saber o que justo ou injusto, bom ou mau, base de todas as leis. Para o ramo Teolgico a origem do DIREITO no estaria ligada apenas indiretamente Divindade, mas diretamente, isto , a gnese do DIREITO no teria sido inspirado por ele, mas escrita e outorgada pela DIVINDADE. V.G. O Declogo.
26
Para os seguidores deste ramo do Jusnaturalismo, Moiss, Hamurabi, Manu, Solon, etc eram considerados semi-deuses. Para So Toms de Aquino, existiam trs categorias de Direito: Direito Divino, que era baseado nas Escrituras e nas decises dos Papas e de Conclios; Direito Natural, proveniente dos gregos e dos romanos, existente entre os homens por intuio; Direito Humano, por cujo intermdio se aplicavam os princpios da lei natural, sendo um produto dos homens. Para o ramo Racionalista ou Contratual (Grotius, Thomas Hobbes, John Locke, Puendorf, Thomasius, Montesquieu, Rousseau) existiam duas categorias de DIREITO, ou rbitas jurdicas: Direito Natural e Direito Positivo. Direito Natural conjunto de princpios permanentes, estveis e imutveis, no se distinguindo do Jusnaturalismo, entretanto, a origem no mais seria a divindade, mas sim a natureza racional do homem. O carter permanente e imutvel decorria do fato de ser a natureza racional do homem igual por toda parte, em todos os tempos. Direito Positivo decorria do pacto social a que o homem fora levado a celebrar para viver em coletividade. Devia respeitar os princpios fundamentais do Direito Natural por lhe serem superiores, no podendo deles se afastar sem se tornar injusto e inquo. Com o trmino das guerras Pnicas, das Guerras do Oriente e das Guerras do Ocidente, e com o amplo domnio de Roma sobre o mundo conhecido na poca, as armas romanas levaram a cultura romana ao mundo civilizado e a inuncia do direito romano sobre estes povos foi muito grande. Para Ihering, todas as legislaes modernas se baseiam no direito romano. Citando o jurista e historiador Vitorino Prata Castelo Branco: Do mesmo modo que o cristianismo, e que a arte grega, o DIREITO ROMANO pode ser considerado, no mundo, como valioso elemento de civilizao. E ainda
Unidade 1
Fonte: atribuda ao Prof. MACHADO, Moacyr Srgio Martins. UBM Centro Universitrio de Barra Mansa. RJ. Disponvel em: http://72.14.209.104/ search?q=cache: lC7F4shzAe4J:www.ubm. br/ubm/download/direito/ Moacyr%2520Sergio/AS% 2520ESCOLAS%2520DE%2 520DIREITO.doc+%22orige m+do+direito%22&hl=ptBR&gl=br&ct=clnk&cd=2. Acesso em: 26 junho 2006.
27
h povos, nos dias de hoje, como o escocs e o sulafricano que seguem o DIREITO ROMANO quase que inteiramente. O Seu estudo , portanto, necessrio, no apenas pela inuncia que exerceu na formao do DIREITO MODERNO, como pela sua doutrina lgica, to magnca que ainda hoje dirime dvidas que possam existir na interpretao de certas leis vigentes. E tal foi sua inuncia no DIREITO PORTUGUS, desde o sculo XII, que at mesmo as ORNDENAES FILIPINAS, fonte do NOSSO DIREITO CIVIL, consideravam, por expressa disposio, que o DIREITO ROMANO fsse invocado como subsidirio, tda vez que preciso (ex-vi das disposies do Livro 3, Ttulo 64 das Ordenaes e da Lei de 18 de agsto de 1769, chamada da Boa Razo). E sabendo-se que o 4 livro das ORDENAES FILIPINAS vigorou no Brasil at 31 de dezembro de 1915, como nosso CDIGO CIVIL, pode-se avaliar a inuncia do DIREITO ROMANO em nossas leis. (BRANCO. 1965. p. 87). Com a colonizao do Brasil por Portugal a partir de 1500 e com a evoluo do direito romano na Europa daquela poca, a forte inuncia da igreja catlica (cuja origem est em Roma) acabou por inuenciar tambm a aplicao das leis nestas terras dalm mar. Essa inuncia, por fora da colonizao, se mantm acompanhando a cultura Europia, reforada por aqui com a vinda da famlia real para o Brasil e com a mudana na panormica em funo da permanncia por questes polticas que fogem ao contexto atual de D. Pedro I no Brasil. Aps essa rpida introduo ao tema de estudo, veremos, na prxima seo, a discusso sobre direito e justia.
28
SEO 3 - Direito e sociedade x a questo da justia O que justia? Existe justia? Justia divina.
Na sociedade moderna, temos o direito como a base da manuteno da ordem. J esto superados temas como o justo revide, defendido outrora, inclusive na Bblia, a m de manter a pacicao social. Da Bblia retiramos: Levtico, 24, 17 e seguintes: Quem matar a algum, certamente ser morto; e quem matar um animal, far restituio por ele, vida por vida. Se algum desgurar o seu prximo, como ele fez, assim lhe ser feito: quebradura por quebradura, olho por olho, dente por dente; como ele tiver desgurado algum homem, assim lhe ser feito. Quem, pois, matar um animal, far restituio por ele; mas quem matar um homem, ser morto. Tambm em Deuteronmio, 19, 21, encontramos a mesma forma de tratamento: O teu olho no ter piedade dele; vida por vida, olho por olho, dente por dente, mo por mo, p por p. A forma adotada na poca d-se por necessidade de implementao de um direito originrio diretamente de Deus, mesclado com uma vontade real de conduo dos sditos e / ou das pessoas abaixo da linha da nobreza que, mesmo com as riquezas acumuladas (e entre estes ricos estava a prpria Igreja Catlica), precisavam da proteo oriunda diretamente do poder de Deus, transmitido diretamente aos reis e aos representantes da Igreja para a manuteno do controle sobre a plebe, cada vez mais numerosa e, por esse motivo, mais perigosa aos interesses da minoria dominante. A questo ca denida pela necessidade de controle pelas autoridades pblicas sobre a sociedade, buscando a manuteno e permanncia desta mesma sociedade.
Unidade 1
Justo revide uma reao pessoal, direta e imediata contra uma agresso, que tornaria legal a busca da justia pelas prprias mos.
29
Poderamos viver como vivemos sem a presena do direito (direitos e obrigaes) que atualmente nos rodeiam?
Essa pergunta admite anlises loscas e prticas, mas a resposta invariavelmente ser sim sem o direito, mas quanto manuteno da sociedade ser no, sob pena do retorno aplicao da lei do mais forte, que foi, em tese, abolida na sociedade moderna. Em outras palavras, a manuteno da evoluo da sociedade depende da manuteno do mundo jurdico. A verdade por trs dessa armao assenta-se sobre a necessidade de estabilidade social para a manuteno do crescimento e desenvolvimento desta sociedade. Sem as seguranas jurdicas que temos (ou achamos que temos), no teramos foras nem apostaramos em resultados de mdio e longo prazo, nem na segurana necessria para que estes resultados fossem alcanados. Fatalmente, retornaramos aos conitos sociais e guerras civis j conhecidas e presentes em alguns lugares do mundo onde o estado democrtico de direito ainda no est presente. A questo simples: os detentores do capital dicilmente apostariam suas riquezas em locais onde o risco de perda fosse grande demais. Sem estabilidade social e na iminncia de guerra civil, os capitais potencialmente geradores de desenvolvimento fogem para lugares onde o retorno mais seguro. Neste ponto, vale acompanhar uma breve comparao, que no pretende exaurir o tema, mas necessria para o correto entendimento do assunto em voga: a questo da justia.
O que justia?
30
Justia poderia ser denida como Tratar a todos da mesma forma, e dar a cada um o que lhe devido. Mas dar tratamento igual a desiguais seria a forma justa de tratamento? E mais, dar a cada um o que lhe devido seria dar ao pobre a pobreza e ao rico a riqueza? A igualdade de tratamento sem dvida o que as modernas doutrinas de direito pregam como ideal de justo. Mas qual a forma de tratamento igualitrio que a democracia impe? Nosso sistema representativo traz a igualdade de tratamento na confeco e edio de leis aplicveis a todos os representados em uma determinada regio, em uma determinada poca. Seria essa a forma mais justa de tratar esses desiguais? A justia tem sido interpretada e tratada ao longo dos tempos e nos importa a questo de forma prtica, no sentido apenas de xar o entendimento que nem tudo que imaginamos como certo ser justo, assim como nem tudo que legal (no sentido estrito de existir uma lei como base de sustentao de alguma coisa) tambm poder ser considerado como justo. No nos afeta, portanto, interpretar a concepo histrica do termo, mas trat-lo como fonte de pesquisa pessoal do ponto de vista de cada um.
As questes legais independente do que entendemos como certo ou errado so questes que no admitem dvidas ou questionamentos sobre seu cumprimento. Podemos concordar ou no com a lei, mas a discordncia no nos d o direito de no acatar as ordens emanadas por ela.
Unidade 1
31
Deste modo, podemos discordar de uma alquota de imposto, mas no nos dado o direito de deixar de recolh-la, se a hiptese de incidncia for aplicvel ao nosso caso, simplesmente porque a consideramos injusta. A forma de combater esses preceitos, que entendemos injustos, mas que so legalmente exigveis, segundo nosso ordenamento jurdico, seguir nossos princpios democrticos de direito, atravs do sistema representativo, ou seja, atravs dos nossos representantes eleitos.
Portanto, justia um conceito que trazemos dentro de ns e que no deve ser confundido com a aplicao cega da lei que , em ltima anlise, num sistema democrtico, a definio de regras determinadas pelos representantes do povo aplicveis ao povo.
Essas regras, formalmente promulgadas nos termos da lei, so acatadas e aplicveis a todos da populao.
A lei, nesse aspecto, a regra de direito ditada pela autoridade e tornada obrigatria para manter, numa comunidade, a ordem e o desenvolvimento (Aurlio Eletrnico).
Neste sentido, importante entender que: A ordem jurdica de uma sociedade um fenmeno cultural, e historicamente ela se modica. Se ela um fenmeno histrico, em nenhuma hiptese o ideal de justia pode consistir apenas na observncia da legalidade, nem confundir-se com esta. A realizao da justia impe a cada um a participao ativa na construo da sociedade, que se traduz, no plano poltico, na elaborao das leis. O Direito uma realidade cultural que se pe a servio do valor da justia. Ao mesmo tempo que ordena e
32
hierarquiza a sociedade, ele se apresenta com uma idia do que justo. Mas, a luta pela justia pode exigir que se ultrapasse a ordem estabelecida (apesar de Goethe, hoje citado por alguns setores do governo, que disse preferir a injustia desordem), mas isso no pode jamais se dar por interesse individual ou mero arbtrio, mas em conformidade com os princpios mais elevados da prpria justia (BARBOSA. 1984. p. 77).
Direito x Justia x Leis: somos realmente iguais perante a lei?
O princpio da igualdade est descrito na Constituio da Repblica Federativa do Brasil, promulgada em 05/10/1988. A constituio de um pas democraticamente organizado a lei mxima deste pas, perante a qual todas as outras leis so subordinadas. E na Constituio, no artigo 5, encontramos: Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos..., e este o chamado princpio da isonomia, que busca dar tratamento igual a todos. Para Celso Ribeiro Bastos, Desde priscas eras tem o homem se atormentado com o problema das desigualdades inerentes ao seu ser e estrutura social em que se insere. Da ter surgido a noo de igualdade que os doutrinadores comumente denominam igualdade substancial. Entende-se por esta a equiparao de todos os homens no que diz respeito ao gozo e fruio de direitos, assim como sujeio a deveres. (BASTOS. 1999. p. 179). O mesmo autor continua denindo essa igualdade substancial como sendo: o princpio da igualdade um dos de mais difcil tratamento jurdico. Isto em razo do entrelaamento existente em seu bojo de ingredientes de direito e elementos metajurdicos.
Unidade 1
33
A igualdade substancial postula o tratamento uniforme de todos os homens. No se trata, como se v, de um tratamento igual perante o direito, mas de uma igualdade real e efetiva perante os bens da vida. Essa igualdade, contudo, a despeito de uma carga humanitria e idealista que traz consigo, at hoje nunca se realizou em qualquer sociedade humana. So muitos os fatores que obstaculizam a sua implementao: a natureza fsica do homem, ora dbil, ora forte; a diversidade da estrutura psicolgica humana, ora voltada para a dominao, ora para a submisso, sem falar nas prprias estruturas polticas e sociais, que na maior parte das vezes tendem a consolidar e at mesmo exacerbar essas distines, em vez de atenu-las. No campo poltico-ideolgico, a manifestao mais acendrada desse tipo de igualdade foi traduzida do iderio comunista, que procura ainda traduo na realidade emprica, na vida das chamadas democracias populares. Ainda aqui, entretanto, a procura da igualdade material no foi de molde a eliminar as efetivas desigualdades existentes na vida das sociedades sujeitas a tal regime. (BASTOS. 1999. p. 179).
Somos iguais perante a lei. Ou: a lei deveria ser igualmente aplicada para todos os diferentes? E ? Haveria forma mais injusta ou funesta de tratar desiguais da mesma forma?
Veja a discusso sobre um tema envolvendo o tratamento igualitrio (ou nem tanto...):
34
TODOS SO IGUAIS PERANTE A LEI (24/02/01) O programa Domingo Legal est promovendo uma campanha popular em prol da libertao antecipada de um preso por este ser pai do beb de uma conhecida artista de televiso. A colega Cyndfan apresentou opinio sobre o assunto mostrando todo o contedo que est circulando velozmente na Internet. Recebi vrias cpias do mesmo e sou suspeita para opinar sobre o assunto por ser jurista (com 25 anos de profisso). Preferia no ter de opinar sobre o caso porque os conceitos em jogo oscilam do 8 ao 80. Como Advogada vejo a lei ser afrontada, como pessoa vejo as emoes borbulhando e a sensibilidade do povo manipulada pela fora de um canal de televiso. Mas, tendo j o assunto sido publicado na Tribuna popular do Ivox, do qual fao parte, sinto-me intimada a tambm apresentar opinio em apoio ao que j foi publicado pela colega. Infelizmente o Direito faz parte do meu raciocnio h tantos anos que impossvel para mim desassociar a pessoa da profissional que eu sou. O marido da jovem cantora envolveu-se num assalto a um banco e est cumprindo pena (segundo informaes que recebi) por esse delito. Mesmo respeitando os sentimentos da gestante e o seu direito de procurar ajudar o companheiro, mesmo respeitando a condio do beb que vai nascer, enfim, mesmo reconhecendo o lado humano da questo, no posso concordar com a distoro que o apresentador do programa vem dando aos valores sociais em jogo. A Justia cega exatamente para no escolher a quem deve punir em especial. Todos so iguais perante a lei. Seja um annimo cidado ou o marido de uma conhecida artista de televiso. Acredito que devemos lutar para ajudar pessoas quando a razo for evitar que algum seja injustiado. Mas, lutar para que a lei no seja aplicada defender a anarquia. Se formos considerar a situao da jovem cantora e de seu beb, e anistiar o pai da criana de um crime cometido, teremos de abrir os portes dos nossos superlotados presdios e deixar sair todos os detentos, pois todos que ali esto tm famlia, filhos pequenos, esposas grvidas, mes doentes etc.
Unidade 1
35
O detento em questo no diferente dos demais prisioneiros; praticou um crime e tem de cumprir sua pena, reabilitar-se e voltar para sua mulher e filho pelos meios legais (reduo de pena atravs do trabalho; condicional por bom comportamento ou cumprimento total da pena). No conheo os detalhes do caso, apenas sei o que est sendo veiculado, e, com base nessas informaes, acho que a lei e a ordem esto sendo afrontadas ao defenderse tratamento especial para um preso, no por este ser inocente, e sim pela sua condio especial de pai do filho de uma artista. Esse atenuante inventado pelo apresentador do SBT no consta do Cdigo Penal Brasileiro.
Fonte: Marinez Lucena de Medeiros, Advogada e escritora.
Disponvel em: <http://www.ivox.com.br/opiniao/?id=51760>, ltimo acesso em: 26 junho 2006.
E sua opinio, existe esta igualdade preconizada pela lei? Para pensar mais sobre este tema, leia tambm o caso do ndio Patax queimado em Braslia.
CRITRIOS DE COBERTURA - Sutes no caso do ndio Galdino por Leticia Nunes 20 de abril de 1997. O ndio patax Galdino Jesus dos Santos brutalmente assassinado em Braslia por cinco jovens de classe mdia alta enquanto dormia em um ponto de nibus. Numa espcie de pegadinha, o grupo ateia fogo ao corpo do ndio e foge, mas identificado por testemunhas. O crime ocupa as manchetes dos jornais e choca o pas. Em 2001, os quatro maiores de idade so condenados a 14 anos de priso em regime fechado por homicdio triplamente qualificado e motivo torpe. 14 de outubro de 2003. O jornal Correio Braziliense faz uma denncia: trs dos quatro assassinos presos do ndio Galdino so flagrados bebendo cerveja em um bar e namorando. Toms Oliveira de Almeida, Max Rogrio Alves, Eron Chaves Oliveira e Antnio Novely Cardoso Vilanova haviam conseguido autorizao judicial com base na Lei de Execues Penais para trabalhar fora do presdio.
36
Max, Eron e Antnio foram filmados pela equipe do jornal nas ruas de Braslia e perderam temporariamente o benefcio judicial. O Fantstico, da Rede Globo, exibiu as cenas na edio de 19/10. Foi instaurada uma sindicncia pela Secretaria de Segurana Pblica do Distrito Federal (SSP-DF), para apurar as irregularidades no cumprimento do benefcio.
Fonte: Observatrio da Imprensa na Internet.
Disponvel em: <http://www.tvebrasil.com.br/observatorio/arquivo/ principal_031028.asp#online>, ltimo acesso em: 26 junho 2006.
Para concluir, uma entrevista com o presidente Lus Incio Lula da Silva, em Paris: Caixa 2 todos os partidos tm.
Lula diz que caixa 2 eleitoral prtica comum Domingo, 17 de julho de 2005, 21h07 Durante entrevista veiculada neste domingo pelo Fantstico, e gravada na ltima sexta-feira, em Paris, o presidente Luiz Incio Lula da Silva disse que o PT tem a obrigao de fornecer sociedade explicaes convincentes para a avalanche de denncias que tem envolvido o partido nas ltimas semanas - agravadas pela admisso pblica do ex-tesoureiro Delbio Soares de que a legenda usou dinheiro no declarado Justia Eleitoral para financiar campanhas. Segundo Lula, o que o PT fez, do ponto de vista eleitoral, o que feito no Brasil sistematicamente. A gravao se deu antes da exibio de entrevista, tambm na ltima sexta, na qual o empresrio Marcos Valrio confessa ter feito emprstimos milionrios em instituies bancrias para repassar o dinheiro ao PT, a mando de Delbio - que confirmou a histria no mesmo dia Procuradoria-Geral da Repblica (...). Disponvel em: http://noticias.terra.com.br/brasil/interna/0,,OI594936EI1194,00.html.>, ltimo acesso em: 26 junho 2006.
Unidade 1
37
Esses exemplos poderiam congurar o princpio da igualdade determinado na constituio? Finalizada a leitura desta unidade, realize, a seguir, as atividades para praticar os conhecimentos adquiridos.
Sntese
Nesta unidade, voc conheceu um pouco da histria do direito, sua classicao bsica, as origens e aplicaes elementares. A sociedade, como a conhecemos, ca difcil de ser compreendida sem a cobertura da legislao, ora equilibrando a balana da justia, ora determinando a proteo de algum patrimnio para algum em algum momento. A idia desta unidade provocar o interesse pelo estudo do direito, permitindo que voc analise a penetrao dos conceitos jurdicos na sociedade e a importncia da existncia desses conceitos na manuteno da ordem social. Tambm, objetivo atual permitir um entendimento bsico sobre a obrigatoriedade da aplicao da lei, havendo ou no concordncia com a mesma, e que conceitos, como de justia ou de igualdade, so loscos e devem ser buscados incessantemente, pois com base nesses pontos de credibilidade que o crescimento social acontece. Na prxima unidade, voc ter acesso aos conceitos de legislao e especialmente da Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
38
Atividades de auto-avaliao
Leia com ateno os enunciados e realize as atividades. 1) Do contexto abordado nesta unidade, voc pode concluir sobre a importncia do direito em nossas vidas, no nosso dia-a-dia e as influncias que exerce sobre nosso comportamento como sociedade. Pesquise alguma matria / notcia de um jornal local atual que implique o reconhecimento de algum direito ou aplicao de alguma lei especfica em um caso concreto. Descreva o fato e sua viso da aplicao do direito.
Unidade 1
39
2) Na sua concepo, analisando o item anterior, o critrio de aplicao da lei foi justo? Por qu?
Saiba mais
Se voc se interessou pela breve introduo apresentada nessa unidade, existem diversos materiais teis ao desenvolvimento e aprofundamento do assunto. Recomendamos os seguintes livros: ALTAVILA, Jaime de. Origem dos direitos dos povos. 4 ed. So Paulo: Edies Melhoramentos, 1964. BARBOSA, Jlio Csar Tadeu. O que Justia. So Paulo: Abril Cultural / Basiliense, 1984. BOBBIO, Norberto. A era dos direitos: Traduo de Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro: Campus. 1992. FERRAZ Jr., Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito, Tcnica, Deciso, Dominao. So Paulo: Atlas, 1988. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Contedo jurdico do princpio da igualdade. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 1984.
40
Os lmes: EM NOME DO PAI (In the Name of the Father. Irlanda/Gr Bretanha/EUA, 1993) DIREO: Jim Sheridan ELENCO: Daniel Day-Lewis, Emma Thompson, Pete Postlethwait, John Linch, Corin Redgrave. 132 min. (Conceitos de justia, direitos, sociedade, etc.). RESUMO: Em 1974, um atentado a bomba produzido pelo IRA (Exrcito Republicano Irlands) mata cinco pessoas num pub de Guilford, arredores de Londres. O jovem rebelde irlands Gerry Conlon e trs amigos so presos e condenados pelo crime. Giuseppe Conlon, pai de Gerry, tenta ajudar o lho e tambm condenado, mas pede ajuda advogada Gareth Peirce, que investiga as irregularidades do caso. Disponvel em http://www.historianet.com.br/conteudo/default. aspx?codigo=103. Acesso em: 27 julho 2006. AMISTAD (Amistad. EUA, 1997). DIREO: STEVEN SPIELBERG ELENCO: Morgan Freeman, Anthony Hopkins, Matthew McConaughey, Nigel Hawthorne, Djmon Housou, David Paymer, Anna Paquin; 162 min. (Conceitos de justia, direitos humanos, sociedade, interesses particulares, liberdade, etc.). Resumo: Em 1839, dezenas de africanos a bordo do navio negreiro espanhol La Amistad matam a maior parte da tripulao e obrigam os sobreviventes a lev-los de volta frica. Enganados, desembarcam na costa leste dos Estados Unidos, onde, acusados de assassnios, so presos, iniciando um longo e polmico processo, num perodo onde as divergncias internas do pas entre o norte abolicionista e o sul escravista, caracterizavam o prenncio da Guerra de Secesso. Disponvel em http://www.historianet.com.br/conteudo/default. aspx?codigo=338. Acesso em: 27 julho 2006.
Unidade 1
41
E os Sites www.dji.com.br www.dhnet.org.br www.jus.uol.com.br
42
UNIDADE 2
Fontes do direito
Ao final desta unidade voc ter subsdios para: entender a origem da legislao brasileira e sua aplicabilidade; entender o mbito de abrangncia de uma constituio.
Sees de estudo
A seguir, acompanhe as sees que voc ir estudar nesta unidade. Seo 1 A Lei, Tratados internacionais, Jurisprudncia, Costumes Seo 2 Hierarquia das leis e o processo legislativo
Seo 3 Quem faz as leis? Seo 4 Constituies brasileiras histria

Aps a leitura dos contedos, realize as atividades propostas no final da unidade e no EVA.

Na primeira unidade, voc estudou os procedimentos formais necessrios para a manuteno da sociedade como a conhecemos. A lei, propriamente dita, a regra qual os moradores de uma regio, em um determinado tempo, se submetem. Mas como existem milhares de situaes, assim tambm com a legislao: temos milhares de leis. Essas leis devem relacionar-se harmonicamente, interna e externamente, de maneira a defender o interesse da populao relativamente pacicao social interna e de demonstrar a soberania nacional, respeitando e se fazendo respeitar internacionalmente. A confeco das leis o segundo objetivo dessa seo, pois para o correto entendimento dos diversos tipos de leis e sua aplicabilidade, precisamos entender como a sua formao. Ainda h a preocupao sobre a inuncia de umas leis sobre outras e os conitos resultantes dessa sobreposio. Por ltimo, voc analisar a questo da constituio brasileira, sua inuncia sobre as demais leis, as edies histricas e tipos de constituies que existem. Bons estudos!
SEO 1 - A Lei, Tratados internacionais, Jurisprudncia, Costumes

A expresso lei, em sentido amplo, aplica-se natureza como um todo, seja no mundo fsico ou no mundo humano. Portanto, ela conhecida como lei moral, lei jurdica, lei da gravidade ou lei da oferta e da procura. H que se distinguir, neste ponto, a lei (enunciado fsico), integrante do mundo da natureza, da lei tica (comportamento), pertinente ao livre-arbtrio do homem.
44
O Estado pode ser considerado como uma sociedade poltica, organizada juridicamente e com o propsito de alcanar o bem comum para o povo.
Esse Estado o povo (populao) em um territrio, organizado juridicamente, administrado por um poder que busca o bem comum. Podemos denir Nao como o sentimento que emana dessa populao inserida no Estado e, talvez, a melhor denio de nao seja o sentimento que temos pelo nosso pas. Para a grande maioria dos autores, a nao o sentimento de unio entre indivduos que falam a mesma lngua, mantm as mesmas tradies, respeitam as mesmas religies (em sua maioria), compartilham fatos e elementos histricos e, tambm, os costumes de seus antepassados. Esse Estado, organizado juridicamente, s possvel se o ordenamento legal existir e for aplicvel populao ocupante deste Estado. E a legalidade necessria pode ser formal, com presena de legislao escrita, ou informal, somente com os costumes (e, portanto, com leis no escritas). Este ltimo caso pode ser entendido pela hierarquia e legalidade existentes nas civilizaes primitivas, como as atuais tribos indgenas, que, apesar de no terem escrita ou forma formal de reproduzir suas regras, por certo elas existem e normalmente so seguidas risca. Analisamos esse ponto da nossa tica brasileira denindo o estado democrtico como nosso ponto de estudo. Democrtico, pois, suportado pela vontade do povo, para o povo. Essa vontade do povo se materializa no sistema representativo, atravs do qual elegemos nossos representantes para que confeccionem as leis s quais todos nos submeteremos. O processo representativo no Brasil est dividido em Unio, Estados e Municpios, cada qual com suas competncias legislativas denidas por lei, aplicando-se essas leis nos termos da lei (que nasce, em primeira anlise, na Constituio).
Unidade 2
45
Mas, mesmo dentro de cada ente destes entes, tambm temos sua micro-estrutura, sendo que a Unio atpica - mantm a Constituio da Repblica e a legislao federal como sua abrangncia. Entretanto, os Estados e Municpios tambm tm a sua prpria Constituio e suas legislaes Estaduais e Municipais, conforme o caso e a competncia denida pela Constituio Federal. A aplicao da lei no Brasil e seu ingresso no ordenamento jurdico esto denidos na Lei de Introduo ao Cdigo Civil, Decreto-Lei n 4.657, de 4 de setembro de 1942, do qual colhemos os primeiros cinco artigos:
Decreto-Lei n 4.657, de 4 de setembro de 1942 O Presidente da Repblica, usando da atribuio que lhe confere o Art.180 da Constituio, decreta: Art. 1 - Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar em todo o pas 45 (quarenta e cinco) dias depois de oficialmente publicada. ... (pargrafos suprimidos) Art. 2 - No se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou revogue002E 1 - A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando seja com ela incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior. 2 - A lei nova, que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j existentes, no revoga nem modifica a lei anterior. 3 - Salvo disposio em contrrio, a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido a vigncia. Art. 3 - Ningum se escusa de cumprir a lei, alegando que no a conhece. Art. 4 - Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito. Art. 5 - Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum.
46
Desse incio de interpretao legal destaca-se: A lei comea a vigorar em todo o pas 45 (quarenta e cinco) dias depois de ocialmente publicada (salvo disposio em contrrio, ou seja, essa regra mutvel pela necessidade poltica); A lei ter vigor at que outra a modique ou revogue (salvo, novamente, disposio em contrrio denida na prpria lei). Ningum se escusa de cumprir a lei, alegando que no a conhece. *** Como cumprir este artigo? *** Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito (a lei no , portanto, o nico ponto que o juiz leva em considerao para julgar). Na aplicao da lei, o juiz atender aos ns sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum (alm da lei, valem tambm argumentos relativos ao bem comum). Vale dizer, ainda, com relao ao artigo 4, que a analogia, costumes e princpios gerais do direito s devem ser usados na lacuna da lei, ou seja, quando o legislador deixou matrias sem tratamento legal (= que no h lei prpria para tratar a matria). A seguir, acompanhe algumas denies e amplie seu entendimento.
O que analogia?
Analogia a aplicao da norma legal em um caso para o qual no especialmente denida. A idia baseada no princpio aceito de que, havendo identidade de motivos, cabe a aplicao da mesma norma. Para o Aurlio (Aurlio Eletrnico, verso 3.0), analogia, no sentido jurdico, : Operao lgica mediante a qual se suprem as omisses da lei, aplicando apreciao de uma dada relao
Unidade 2
47
jurdica as normas de direito objetivo disciplinadoras de casos semelhantes. Ainda, expressando o campo jurdico, a analogia jurdica consiste em aplicar, a um caso no previsto pelo legislador, a norma que rege caso anlogo, semelhante; por exemplo, a aplicao de dispositivo referente a empresa jornalstica a uma rma dedicada edio de livros e revistas. A analogia no diz respeito interpretao jurdica propriamente dita, mas integrao da lei, pois sua nalidade justamente suprir lacunas desta. Fonte: http://www.dji.com.br/dicionario/analogia.htm. Acesso em: 01 julho 2006.
O que so Costumes?
Costumes so a forma que o povo trata determinado assunto, com base nos conceitos dos antecessores sobre o mesmo assunto, sem que tenha nada escrito sobre este assunto. Para o Aurlio (1999), costume Uso, hbito ou prtica geralmente observada. Juridicamente, Costume a prtica social reiterada e considerada obrigatria. O costume demonstra o princpio ou a regra no escrita que se introduziu pelo uso, com o consentimento tcito de todas as pessoas que admitiram a sua fora como norma a seguir na prtica de determinados atos. (Fonte: http://www.dji.com.br/dicionario/costume.htm. Acesso em: 01 julho 2006). O costume pode ser considerado como uma das fontes mais antigas do direito, pois a prpria exteriorizao do esprito nacional (Volksgeist) ( Fonte: Denio da Escola Histrica do Direito, sculo XIX, Savigny. Disponvel em http://www.dji. com.br/dicionario/costume.htm. Acesso em: 01 julho 2006).
48
O que so Princpios gerais do direito?
So as regras elementares no escritas que do sustentao s normas escritas, compondo o sistema jurdico como base remanescente do direito natural. Para Ferraz Jnior, os princpios gerais do direito constituem uma reminiscncia do direito natural como fonte. H autores que os identicam como este, outros que os fazem repousar na eqidade, enquanto sentimento do justo no caso concreto. Sua formulao indenida. H quem os reduza, em ltima anlise, aos famosos preceitos romanos: honeste vivere, alterum non laedere, suum cuique tribuere. De qualquer modo, ainda que se entenda que possam ser aplicados diretamente na soluo de conitos trata-se no de normas, mas de princpios. Ou seja, no so elementos do repertrio do sistema, mas fazem parte de suas regras estruturais (ver supra 4.3.1.1), dizem respeito relao entre as normas no sistema, ao qual conferem coeso. (...) Ou seja, os princpios gerais, na sua forma indenida, compem a estrutura do sistema, no o seu repertrio. So regras de coeso que constituem as relaes entre as normas como um todo (1988. p. 223). Uma vez compreendido os conceitos apresentados nesta seo, na prxima, conhea como se d a hierarquia das leis.
SEO 2 - Hierarquia das leis e o processo legislativo

O complexo ordenamento jurdico por representar a vontade de um povo em um determinado tempo e em determinada regio e, ainda, por tentar abranger a maior quantidade de situaes conitantes possvel - implica em uma enorme rede de abrangncia de determinao de direitos e deveres.
49
Unidade 2
A primeira classicao que se faz, para voc entender melhor esse complexo jurdico, que o ordenamento tem sua base na Constituio. Assim, a Constituio da Repblica Federativa do Brasil determina a competncia legislativa de cada ente interno, quais sejam: a Unio, os Estados e os Municpios. Toda a legislao infra-constitucional submetida Constituio, adequando-se a esta, ou, do contrrio, correr o risco de ser declarada inconstitucional, sendo por este motivo afastada do ordenamento jurdico. Essa hierarquia entre as leis foi originalmente pensada por Hans Kelsen, pensador alemo do sculo passado, que a classicou da seguinte forma:
Assim, a hierarquia das leis tem, em seu pice, a Constituio, qual todas as outras formas legais se subordinam, seguindo-se as Leis Complementares, Leis Ordinrias (e medidas provisrias), Decretos, Portarias, Circulares, Instrues e, por m, os Contratos e os Estatutos. Quanto capacidade legislativa, para a Unio, a competncia privativa de criao de leis est no artigo 22 da Constituio, que reza:
50
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo, aeronutico, espacial e do trabalho; II - desapropriao; III - requisies civis e militares, em caso de iminente perigo e em tempo de guerra; IV - guas, energia, informtica, telecomunicaes e radiodifuso; V - servio postal; VI - sistema monetrio e de medidas, ttulos e garantias dos metais; VII - poltica de crdito, cmbio, seguros e transferncia de valores; VIII - comrcio exterior e interestadual; IX - diretrizes da poltica nacional de transportes; X - regime dos portos, navegao lacustre, fluvial, martima, area e aeroespacial; XI - trnsito e transporte; XII - jazidas, minas, outros recursos minerais e metalurgia; XIII - nacionalidade, cidadania e naturalizao; XIV - populaes indgenas; XV - emigrao e imigrao, entrada, extradio e expulso de estrangeiros; XVI - organizao do sistema nacional de emprego e condies para o exerccio de profisses; XVII - organizao judiciria, do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica do Distrito Federal e dos Territrios, bem como organizao administrativa destes; XVIII - sistema estatstico, sistema cartogrfico e de geologia nacionais; XIX - sistemas de poupana, captao e garantia da poupana popular; XX - sistemas de consrcios e sorteios; XXI - normas gerais de organizao, efetivos, material blico, garantias, convocao e mobilizao das polcias militares e corpos de bombeiros militares; XXII - competncia da polcia federal e das polcias rodoviria e ferroviria federais; XXIII - seguridade social; XXIV - diretrizes e bases da educao nacional; XXV - registros pblicos; XXVI - atividades nucleares de qualquer natureza; XXVII - normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades, para as administraes pblicas diretas, autrquicas e fundacionais da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, obedecido o disposto no artigo 37,
Unidade 2
51
XXI, e para as empresas pblicas e sociedades de economia mista, nos termos do artigo 173, 1, III; (Redao dada ao inciso pela Emenda Constitucional n 19/98) XXVIII - defesa territorial, defesa aeroespacial, defesa martima, defesa civil e mobilizao nacional; XXIX - propaganda comercial. Pargrafo nico. Lei complementar poder autorizar os Estados a legislar sobre questes especficas das matrias relacionadas neste artigo.
Portanto,
nessas 29 reas, a Unio tem a competncia privativa, mas delegvel aos Estados por fora do pargrafo nico.
A grande quantidade de matrias privativas da Unio determina a sua inuncia no controle que se prope a exercer sobre os estados e municpios. Foge do nosso contexto a anlise pormenorizada do Estado e sua Teoria Geral e delimitamos nosso interesse nesse ponto na questo da produo legislativa, dentro de cada competncia, segundo as determinaes da Constituio Federal, das Constituies dos Estados e das Constituies dos Municpios. A nossa Constituio uma lei (chamada tambm de Carta Magna, Lei Mxima, etc.) cujos objetivos principais determinados em sua confeco so: dispor sobre a organizao do Estado, direitos e garantias individuais e sobre todos os demais assuntos considerados relevantes para a nossa sociedade na dcada de 80 (a CRFB Constituio da Repblica Federativa do Brasil foi promulgada em 05/10/1988).
Como podem ser classificadas as Constituies?
52
Elas podem ser classicadas de diversas maneiras, sendo, basicamente, de dois tipos: as escritas; as costumeiras. Nosso interesse, neste momento, o entendimento da Constituio como sendo a lei mxima de um pas democraticamente organizado, e que toda a legislao inferior (chamada infra-constitucional) subordina-se a ela. A nossa constituio escrita. Quanto confeco do restante das leis (excluindo-se as Constituies que tm rito prprio), o processo legislativo est denido na CRFB, artigo 59. Pela hierarquia das leis, passamos da Constituio e suas alteraes (as Emendas Constitucionais) para as Leis Complementares, que nada mais so do que leis destinadas a completar ou integrar a Constituio.
Art. 59. O processo legislativo compreende a elaborao de: I - emendas Constituio; II - leis complementares; III - leis ordinrias; IV - leis delegadas; V - medidas provisrias; VI - decretos legislativos; VII - resolues. Pargrafo nico. Lei complementar dispor sobre a elaborao, redao, alterao e consolidao das leis.
Depois das Leis Complementares seguem as Leis Ordinrias e as Medidas Provisrias, sendo as Leis Ordinrias o nosso foco principal nesta Unidade.
As Medidas Provisrias no so leis propriamente ditas, mas normas com fora de lei, baixadas pelo Presidente da Repblica. Segundo a CRFB, devem ser usadas somente em caso de relevncia e urgncia, embora, lamentavelmente, nossos legisladores tenham uma grande diculdade de entender o que seja relevncia e urgncia, deturpando a idia e permitindo que medidas provisrias sejam usadas com critrios menos nobres dos que os determinados pela Constituio.
Unidade 2
53
As Leis Ordinrias so as leis comuns.
A confeco das leis ordinrias competncia do Congresso Nacional na Cmara Federal; do Senado, no mbito federal; das Assemblias Legislativas nos Estados e das Cmaras Municipais nos Municpios. Continuando a denio de hierarquia de confeco de Leis, os Estados tambm tm sua competncia legislativa denida na CRFB:
Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: I - direito tributrio, financeiro, penitencirio, econmico e urbanstico; II - oramento; III - juntas comerciais; IV - custas dos servios forenses; V - produo e consumo; VI - florestas, caa, pesca, fauna, conservao da natureza, defesa do solo e dos recursos naturais, proteo do meio ambiente e controle da poluio; VII - proteo ao patrimnio histrico, cultural, artstico, turstico e paisagstico; VIII - responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico; IX - educao, cultura, ensino e desporto; X - criao, funcionamento e processo do juizado de pequenas causas; XI - procedimentos em matria processual; XII - previdncia social, proteo e defesa da sade; XIII - assistncia jurdica e defensoria pblica; XIV - proteo e integrao social das pessoas portadoras de deficincia; XV - proteo infncia e juventude; XVI - organizao, garantias, direitos e deveres das polcias civis.
54
1. No mbito da legislao concorrente, a competncia da Unio limitar-se- a estabelecer normas gerais. 2. A competncia da Unio para legislar sobre normas gerais no exclui a competncia suplementar dos Estados. 3. Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercero a competncia legislativa plena, para atender a suas peculiaridades. 4. A supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a eficcia da lei estadual, no que lhe for contrrio.
E, tambm, o Municpio pode, dentro de sua competncia direta ou residual, segundo a CRFB, legislar:
Art. 30. Compete aos Municpios: I - legislar sobre assuntos de interesse local; II - suplementar a legislao federal e a estadual no que couber; III - instituir e arrecadar os tributos de sua competncia, bem como aplicar suas rendas, sem prejuzo da obrigatoriedade de prestar contas e publicar balancetes nos prazos fixados em lei; ... IX - promover a proteo do patrimnio histrico-cultural local, observada a legislao e a ao fiscalizadora federal e estadual.
Foge da nossa anlise os detalhes e as excees de cada situao de legislao, bastando, por ora, a considerao que cada esfera do poder (Unio, Estado e Municpio) tem sua competncia legislativa direta ou residual determinada na CRFB. O povo est, portanto, subordinado a essa malha legal, sendo que suas aes, patrimnio, etc. esto ligados e regulados por algumas dessas leis, dependendo do aspecto analisado.
Unidade 2
55
O proprietrio de um veculo, por exemplo, pagar um imposto ao Estado (o IPVA), mas a renda declarada para a aquisio desse veculo ser tributada por um imposto federal (o IRPF). Dentro do municpio, o exemplo clssico recai sobre o IPTU: Imposto Predial e Territorial Urbano.
A validade dos Tratados e Convenes internacionais est subordinada aprovao por decreto legislativo e promulgao por decreto Presidencial.
Mas existem milhares de leis e, talvez, ningum possa determinar precisamente quantas realmente so, em funo da velocidade com que so produzidas nas trs esferas: municipal, estadual e federal. Depois das leis, dentro de suas validades, ainda temos no processo legal nacional os Tratados e Convenes Internacionais, que so acordos, aos quais o Brasil adere e que passam a integrar a legislao brasileira. Uma vez integrados, ingressam no nvel da legislao ordinria. Naturalmente, no seria aceitvel soberania de um pas a interferncia de um tratado ou conveno internacional sobre seus interesses locais. Havendo esse tipo de conito, o comum o pas no aderir ao tratado ou conveno ou, mesmo, renunciar adeso.
56
Um exemplo recente de tratado o Protocolo de Kioto. O Protocolo de Kioto um instrumento para implementar a Conveno das Naes Unidos sobre Mudanas Climticas. Seu objetivo que os pases industrializados (com a exceo dos EUA que se recusam a participar do Acordo) reduzam (e controlem) at 2008-2012 as emisses de gases que causam o efeito estufa em aproximadamente 5% abaixo dos nveis registrados em 1990. Importante ressaltar, no entanto, que os pases assumiram diferentes metas percentuais dentro da meta global combinada. As partes do Protocolo de Kioto podero reduzir as suas emisses em nvel domstico e/ou tero a possibilidade de aproveitar os chamados mecanismos flexveis (Comrcio de Emisses, o Mecanismo de Desenvolvimento Limpo e a Implementao Conjunta). Esses mecanismos serviro tambm para abater as metas de carbono absorvidas nos chamados sorvedouros, tais como florestas e terras agrcolas. Os pases que no conseguirem cumprir as suas metas estaro sujeitos a penalidades. Os pases tero de mostrar progresso evidente no cumprimento de suas metas at 2005. Considerando o tempo preciso para que a legislao seja implementada, importante que os Governos atuem de forma rpida para que o protocolo entre em vigor. O Protocolo de Kioto no possui novos compromissos para os pases em desenvolvimento alm daqueles estabelecidos na Conveno sobre o Clima das Naes Unidas de 1992. Isto est de acordo com a Conveno, para a qual os pases industrializados - os principais responsveis pelas emisses que causam o aquecimento global - devem ser os primeiros a tomar medidas para controlar suas emisses. Disponvel em: <http://www.wwf.org.br/participe/minikioto_ protocolo.htm.>, ltimo acesso em: 27 junho 2006.
Unidade 2
57
O Brasil j raticou (isto , aderiu) o Protocolo de Kioto, mas os Estados Unidos, principal emissor de CO2 do planeta, recusamse a assin-lo por questes econmicas.
PARA PENSAR: Porque eles (os EUA) manteriam essa postura de no ratificar o protocolo, sabendo que o aquecimento do planeta e o efeito estufa respostas diretas e imediatas emisso de CO2 na atmosfera um problema da humanidade e no, apenas, do terceiro mundo?
O que Jurisprudncia?
A jurisprudncia , em ltima anlise, o resultado da interpretao das leis feitas pelos tribunais de justia e tribunais superiores em julgamentos proferidos em casos concretos que se repetiram reiteradamente (os casos e, por conseguinte, as decises no mesmo sentido). Em pesquisa ao site do DJI (http://www.dji.com.br/dicionario/ jurisprudencia.htm), podemos retirar o seguinte conceito, cujos exemplos ajudam a elucidar o termo:
Segundo Marky (1992), No direito romano, jurisprudncia era a doutrina dos jurisconsultos eminentes, denominados prudentes. O termo jurisprudncia desdobrou-se, com o tempo, em vrios significados anlogos. Designava - como ainda designa - a prpria Cincia do Direito, a especulao cientfica. empregado, tambm, no sentido de orientao uniforme dos tribunais na deciso de casos semelhantes. No Brasil, o termo empregado neste ltimo sentido, sendo a jurisprudncia, entre ns, uma fonte secundria do direito, embora no prevista, expressamente, na LICC. A importncia prtica da jurisprudncia pode ser assim resumida: Demandas e litgios so solucionados caso por caso. Na medida que os casos concretos se repetem, natural que sentenas e acrdos passem a consolidar uma
58
orientao uniforme, de tal forma que se pode depreender, antecipadamente, e com segurana quase total, como decidiro os tribunais a respeito de casos que, a eles submetidos, encontram precedentes nas decises anteriores. Esta uniformidade de decises a respeito de um caso determinado se chama jurisprudncia, e o seu conhecimento pelo advogado indispensvel, valendo o mesmo para o juiz singular, pois este, ao tomar conhecimento de um caso submetido sua apreciao, indagar se existe, a respeito, uma deciso uniforme, ou seja, jurisprudncia. Havendo, no precisar se dar ao trabalho de descobrir a motivao necessria fundamentao da sentena, podendo, simplesmente, repetir o que se acha assentado pelos tribunais. Ora, os tribunais so, hierarquicamente, superiores aos juzes de primeira instncia, embora no possam vincullos obrigatoriamente, em face do princpio da autonomia funcional; entretanto, determinam a praxe e a tradio que os juzes singulares devem acatar a jurisprudncia firmada nos colegiados. Com isto, pode o advogado prever, com pequena margem de erro, o provvel comportamento decisrio do juiz. Por outro lado, importante notar que os tribunais interpretam a lei e, por isso, embora permanea esta inalterada, a jurisprudncia evolui, no bastando ao profissional conhecer to-somente a letra da lei, mas tambm o seu esprito, revelado pelos tribunais. As leis envelhecem rapidamente, medida que deixam de existir suas circunstncias motivadoras, mas quase sempre so rejuvenescidas pela interpretao jurisprudencial. Os pareceres dos jurisconsultos exerceram papel importante na evoluo do direito romano, desde os tempos antigos. As regras consuetudinrias do direito primitivo, bem como as das XII Tbuas e outras, todas bastante simples e rgidas, tinham que ser interpretadas para que pudessem servir s exigncias de uma vida social e econmica cada vez mais evoluda. Essa interpretao, nas origens remotas do direito romano, estava afeta aos pontfices, que eram chefes religiosos. Mais tarde, porm, passou a ser obra de juristas leigos (prudentes), conhecedores do direito. Eles inovavam, criavam novas normas, partindo das existentes: isto por meio da interpretao extensiva destas. Por exemplo:
Unidade 2
59
as XII Tbuas conheceram uma regra que punia, com a perda do ptrio poder, o pai de famlia que vendesse trs vezes o filho. Desta regra, a interpretao jurisprudencial criou o instituto da emancipao. Para isso, o pai deveria vender, formal e ficticiamente, trs vezes seu filho a um amigo de confiana. Este o libertava imediatamente aps cada venda, com o que o filho voltava automaticamente para o poder do pai. Aps a terceira venda, porm, o filho libertado j no retomava sujeio do pai, cujo poder sobre ele assim se extinguia. A interpretatio prudentium, entretanto, no foi enquadrada entre as fontes do direito na poca republicana, que somente conheceu uma influncia de fato dos juristas de renome. O papel oficial dos juristas na atividade produtora de normas jurdicas comeou com o imperador Augusto (27 a.C. - 14 d.C.), que conferiu a jurisconsultos mais conhecidos e apreciados o privilgio de darem pareceres sobre questes de direito. Nesse mister, eles podiam agir como expressamente autorizados pelo imperador: ius respondendi ex auctoritate principis. Por isso mesmo, esses pareceres vinculavam o juiz que decidia a causa, a no ser que houvesse pareceres contraditrios de igual valor. Posteriormente, os pareceres dos jurisconsultos (responsa), versando sobre a aplicao das regras jurdicas aos mais variados fatos da vida, concorreram para a elaborao dos princpios fundamentais do direito e representaram, desse modo, a manifestao mais original do gnio criador dos romanos nesse campo. Durante o Principado, nos primeiros sculos de nossa era, uma pliade de ilustres juristas deu sua contribuio grandiosa elaborao do direito de Roma.
A interpretao das leis varivel ao longo do tempo e essa atualizao pode ser percebida na administrao da justia demonstrada na confeco dos acrdos feitos pelos tribunais superiores.
60
Esses acrdos, que nada mais so que sentenas emanadas pelos tribunais superiores em casos reais, que formam a jurisprudncia ora conhecida e aceita no Brasil. Essa denio de acrdo est no artigo 163, do Cdigo de Processo Civil Brasileiro.
SEO 3 - Quem faz as leis?

Para voc analisar a confeco das leis necessrio antes entender a composio e a repartio dos poderes no Brasil. A idia da tripartio de poderes visa, fundamentalmente, evitar a concentrao de fora num s organismo governamental. Essas idias remontam aos ideais denidos por Aristteles, Kant e Montesquieu. Em nossa Constituio, artigo 2, h a determinao da coexistncia pacca e harmnica dos trs poderes: Art. 2. So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio. Esses poderes mantm suas caractersticas e funes prprias, segundo denies da Constituio, sendo, em resumo, as seguintes atribuies de cada um: Poder Legislativo: sua funo tpica a elaborao das leis. Na esfera da Unio o Brasil adota o bicameralismo, compondo-se o Congresso Nacional pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal (art. 44 CRFB). Nas esferas estaduais e municipais vigora o unicameralismo respectivamente Assemblia Legislativa e Cmara dos Vereadores (FHRER, 2004. p. 105).
Poder Judicirio: sua funo tpica determinar e
CPC Recebe a denominao de Acrdo o julgamento proferido pelos tribunais (CPC artigo 163 do Cdigo de Processo Civil, Lei 5.869, de 11 de Janeiro de 1973).
O Tribunal de Contas um rgo administrativo e autnomo, que serve para auxiliar o Poder Legislativo, tendo como misso principal scalizar rotineiramente as contas pblicas. Apesar de chamado de Tribunal, no faz parte do Poder Judicirio.
assegurar a aplicao das leis que garantem os direitos individuais (http://www.dji.com.br/constitucional/
Unidade 2
61
poder_judiciario.htm. Acesso em: 29 junho 2006). Consiste, segundo o sistema tripartite de poder estatal, formulado por Montesquieu, na soluo de conitos de interesses mediante o devido processo legal (FHRER, 2004. p. 124). Poder Executivo: tem como funo bsica o exerccio da administrao pblica. Tem no Presidente da Repblica a personicao mxima do exerccio desta administrao. Em nosso sistema presidencialista, o Presidente o chefe de Estado e tambm o chefe de Governo. Como chefe de Estado, ele representa a nao dentro e fora do pas. Como feche de Governo, exerce a administrao pblica. O Presidente da Repblica auxiliado pelos Ministros de Estado em sua difcil misso de administrar o pas (principalmente um pas de dimenses continentais, como o Brasil, com tantas diferenas regionais). Seu mais importante colaborador o Vice-Presidente da Repblica, que tem a nobre misso (entre outras) de substituir o Presidente em caso de vacncia do cargo. Nossos representantes legais (vereadores, prefeitos, deputados estaduais, governadores, deputados federais, senadores e presidente da repblica) so os responsveis, nas diversas esferas e dentro de suas competncias, pela produo das leis. Portanto, temos, resumidamente, as leis Federais, confeccionadas pelos Deputados Federais e pelos Senadores, as leis Estaduais, confeccionadas pelos Deputados Estaduais e as leis Municipais, confeccionadas pelos Vereadores.
SEO 4 - Constituies brasileiras histria e tipos

Creio na liberdade onipotente, credora das naes robustas; creio na lei, emanao dela, o seu orgo capital, a primeira das suas necessidades; creio que, neste regime, no h outros poderes soberanos, e o soberano o Direito, interpretado pelos tribunais; creio que a prpria soberania popular necessita de limites, e que estes limites vm a ser as suas Constituies... Rui Barbosa.
62
importante estudar as constituies porque elas so a base jurdica dos pases. A matria estudada pelo direito constitucional, que podemos denir como sendo: o ramo do Direito que estuda as normas que estruturam, basicamente, o Estado. No difcil intuir a importncia do Direito Constitucional, tanto mais atualmente, quando a atividade do Estado cresce notavelmente. sua poca, Lon Duguit, grande publicista francs, j armava que no h nenhum momento na vida do homem moderno em que este no mantenha contato com os governantes e seus agentes, e nesse contato que surge a iminncia do arbtrio daqueles, arbtrio que as normas constitucionais buscam evitar. o Direito Constitucional Positivo que norteia a estruturao da forma de Estado, ao armar ser o Brasil um Estado federal, complementado pela forma republicana de governo. a Constituio Federal que vai revelar ser o presidencialismo nosso regime de governo. Com efeito, as expresses forma de Estado, forma de governo e regime de governo no se confundem. Forma de Estado expresso que designa as relaes que apresentam, entre si, todos os elementos constitutivos do Estado: populao, territrio, governo e normas. Forma de governo a expresso que revela o modo pelo qual o Estado se organiza para o exerccio de poder. Regime de governo, contudo, expresso que envolve o relacionamento entre os Poderes Executivo e Legislativo (http:// www.dji.com.br/dicionario/direito_constitucional.htm. Acesso em: 01 julho 2006). O Brasil tem uma longa e rica histria Constitucional, principalmente em razo da forma do desenvolvimento de nossa histria poltica, passando de colonizados a independentes, do imprio Repblica.
Unidade 2
63
Voc conhece nossa vida constitucional?
O Brasil teve, desde sua independncia, sete Constituies, cujos anos de promulgao so os seguintes: 1824, 1891, 1934, 1937, 1946, 1967 e 1988. A seguir acompanhe alguns comentrios:
Imperial liberalista Ao do estado , portanto, excepcional e restrita, enquanto a da sociedade ampla e ilimitada (BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de Direito Constitucional. 20. ed. Saraiva: 1999. p. 98). Novidade da poca: acresceu aos trs poderes conhecidos (Legislativo, Judicirio e Executivo) o Poder Moderador. Aps o golpe de 1889 destituio do Imperador pondo m Monarquia e dando incio Repblica. O 1 ato jurdico do movimento de 1889 (15/11/1889) foi a edio do Decreto n 1, redigido por Rui Barbosa, que determinava a forma do governo do Brasil a partir daquele ato: a Repblica Federativa. Sai o poder moderador e tem como principal destaque criminal o reconhecimento constitucional do Habeas Corpus. Reformada em 1926, sofre com o movimento armado de 1930, fechando o perodo conhecido como Primeira Repblica. Neste ano, o Decreto 19.398, de 11/11/1930, substitui a Constituio e institui o Governo Provisrio derivado da Revoluo vitoriosa. Vida curta: somente at 1937. Destaque para a insero em seu texto do Mandado de Segurana e da ao popular. Golpe do Estado Novo, onde imperou a vontade inconteste do ditador Getlio Vargas. Novidade: a incluso de plebiscitos e extenso rol de direitos individuais. Tecnicamente, jamais entrou em vigor, pois o artigo 187 rezava: Esta Constituio entrar em vigor na sua data e ser submetida ao plebiscito nacional na forma regulada em decreto do Presidente da Repblica. Mas tal plebiscito nunca se realizou, entrando em vigncia a Constituio, mesmo assim, pela fora ditatorial do presidente da repblica. De origem fascista, perde fora com o m da 2 Guerra Mundial e a vitria das potncias ocidentais. No Brasil, as Foras Armadas ajudaram na convocao da Constituinte que faria a Constituio de 1946. Destaque para o controle da imprensa. Emendada em 1945, atravs da Lei Constitucional n 9, trouxe como primeira alterao a xao de eleies para 2/12/1945. A 29/10/1945, cai Getlio Vargas, substitudo pelo presidente do STF Jos Linhares, que atravs da Lei Constitucional n 13 (12/11/1945) confere poderes de natureza constituinte ao Parlamento. Aps o golpe de 1937 ela buscava novamente o liberalismo, nalizando o Estado Novo. Fortalece a integrao entre os trs poderes. Por fora do princpio republicano (rs pblica), populariza o sentido de que todo poder emana do povo e em seu nome exercido, por perodo determinado. Destaque para o acesso da populao ao judicirio; liberdade para criao de partidos polticos; excluso da pena de morte, banimento e consco. Tecnicamente, considerada como a melhor constituio que o Brasil j teve.
1824
1891
1926 Reforma 1934
1937
1945 Reforma
1946
64
1964 Golpe
Revoluo, com a entrada em vigor, por ordem das Foras Armadas, do Ato Institucional n 1, que mantm em vigor a Constituio de 1946, com as modicaes que introduz (isso seria possvel?). Feita sob a tica militar governante, foi construda com enorme preocupao com a segurana nacional. Tal preocupao permitia a manipulao da Constituio atravs de Atos Institucionais, Atos Complementares e Decretos-Leis. Reconhecia os trs poderes, mas o comandante era o executivo, na voz do presidente da repblica. Reduz a autonomia individual, permitindo a suspenso de direitos e garantias constitucionais. A segurana nacional e a urgncia faziam o executivo espalhar decretos-leis ao seu prazer, levando a extremos a competncia do Executivo. Primeiro presidente: o Marechal Artur da Costa e Silva. Pela turbulncia vivida no pas em razo da necessidade de crescimento e da falsa noo de desenvolvimento oriunda de dinheiros estrangeiros, torna-se necessrio aumentar, ainda mais, o poder do chefe do executivo, o que viria com o AI n 5 (Ato Institucional), de 13/12/1968, fundando uma nova ordem jurdica e dando poderes praticamente ilimitados ao presidente da repblica. Foram cassados os direitos individuais e a anlise do Judicirio de atos por ele denidos. Em 1969, em face ao estado de sade do ento presidente Costa e Silva impedido de governar por esta razo - os militares se recusam a aceitar a ascenso do vice-presidente Pedro Aleixo, por ser civil e, atravs do AI n 12, por eles (Ministro da Marinha de Guerra, do Exrcito e da Aeronutica) editado, as funes do presidente seriam por eles exercidas at que o presidente pudesse reassumir o poder. A situao derivada dessa postura foi de caos e desencontro poltico / judicial, o que fez com que a junta militar baixasse o AI n 16, em 14/10/1969, declarando vagos os cargos de presidente e vice, marcando eleies para 25 de outubro. Presidentes dessa Constituio: Mdici, Geisel, Figueiredo, Sarney. Sarney: atpico, pois assumiu como presidente sendo vice de candidato eleito e no empossado. Isso seria possvel juridicamente? Superada a questo da ascenso do presidente Sarney, este lutou pela manuteno dos objetivos traados pelo eleito e no empossado Tancredo Neves, instalando a Assemblia Nacional Constituinte em 01/02/1987. Como presidente da Assemblia, foi eleito o deputado Ulisses Guimares, que conduziu os trabalhos de negociao de forma possibilitar sua promulgao em outubro de 1988. (fonte: Site do Itamaraty - http://www.mre.gov.br/CDBRASIL/ITAMARATY/WEB/port/consnac/ orgpol/constit/apresent.htm. Acesso em: 01 julho 06).
1967
1969 Reforma
1988
Agora que voc completou a leitura da unidade, realize as atividades propostas e pratique os novos conhecimentos.
Unidade 2
65
Leia com ateno os enunciados e realize as atividades.
1. Quais as principais diferenas entre as leis e os costumes?
2. Defina jurisprudncia.
66
Sntese
Nesta unidade, voc estudou sobre a legislao em geral, a confeco das leis, sua hierarquia e aplicaes, assim como a interpretao dessas leis nos casos concretos, que so as jurisprudncias. Entre os objetivos dessa unidade, espera-se que voc, ao nal, tenha noo das competncias e hierarquias das leis, assim como sua funcionabilidade e suas interaes. Tambm objetivo desta unidade conceituar e iniciar o estudo do direito constitucional, parte mais importante do direito escrito, pois a costituio a lei mais importante e sob a qual todas as outras leis so subordinadas, assim como visualizar a histria das Constituies brasileiras. Na prxima unidade, voc estudar com mais detalhes algumas leis fundamentais no Brasil, como o Cdigo Civil, o Cdigo Penal, Legislao Trabalhista, Comercial e, nalmente, a Lei de Software e dos Direitos Autorais, ponto alto do presente curso, assim como algumas leis esparsas. At l!
Saiba mais
Se voc se interessou pelos assuntos dessa unidade, procure mais informaes em: Livros: MONTESQUIEU, Charles de Secondat, Baron de, 1689-1755. O esprito das leis: as formas de governo, a diviso dos poderes. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1992.
Unidade 2
67
FHRER, Cludio Amrico Maximilianus; MAXIMILIANO, Roberto Ernesto. Resumo de Direito Constitucional. 7. ed. So Paulo: Malheiros, 2004. Sites Para informaes complementares sobre a Constituio da Repblica Federativa do Brasil, sobre as constituies dos Estados do Brasil e, tambm, sobre as constituies de outros pases, consultar: http://www.planalto.gov. br/ccivil_03/Constituicao/Nova-consti/Main.htm ou http://legis.senado.gov.br/xsqlj/xsql/cat178.htm. Acesso em: em 01 julho 2006. http://www6.senado.gov.br/sicon/PreparaPesquisa.action Acesso em: 28 julho 2006.
68
UNIDADE 3
Legislao infra-constitucional
Ao final desta unidade, voc ter subsdios para: conhecer resumidamente a abrangncia da legislao infra-constitucional. ter noes do direito civil, direito penal, direito do trabalho, direito comercial. conhecer a lei do software, lei dos direitos autorais e conceito de legislao esparsa relativa.
Sees de estudo
A seguir, acompanhe as sees que voc ir estudar nesta unidade. Seo 1 Direito Civil
Seo 2 Direito Penal Seo 3 Direito do Trabalho Seo 4 Direito Comercial Seo 5 Lei do Software e Lei dos Direitos Autorais Seo 6 Legislao esparsa / exemplos.

Na unidade anterior, voc estudou as origens da legislao, denio de lei, assim como quem responsvel pela confeco das leis. Agora preciso que voc conhea um pouco dessas leis, especialmente a legislao federal, eis que afeta todos os estados da Federao. Nesta unidade voc tomar contato com noes das seguintes reas de direito: civil, penal, do trabalho, comercial, especca de software, de direitos autorais e alguma legislao esparsa. A necessidade de passar (mesmo que rapidamente) por essas disciplinas legais se d em razo do foco principal (a legislao especial Lei do Software e Direitos Autorais) fazer referncias a termos tcnicos e direitos / obrigaes vistas nessas leis.
peopleware um jargo popular da informtica usado, normalmente, para denominar pessoas que operam ou trabalham com a informtica, assim como o termo software designa programa de computador e hardware signica equipamento, ou seja, o prprio computador.
Figura 3.1 reas do Direito e leis relacionadas ao software e ao peopleware.
Em razo da grande extenso do assunto tratado nessa unidade, voc ter contato apenas com noes gerais de cada matria, o que permitir o entendimento dos pontos que sero abordados quando voc tratar especicamente do estudo da lei de software e direitos autorais. Bons estudos!
70
SEO 1 - Direito Civil

Direito Civil o ramo do direito privado que dene os direitos e deveres (obrigaes) envolvendo as pessoas (tipos, capacidade, personalidade, etc.), os bens (as coisas) e as relaes entre ambos (posse, propriedade, transferncia, direitos, etc.). Talvez seja o principal assunto do direito privado (sendo o direito constitucional o mais importante do direito pblico), uma vez que regula todas as relaes que mantemos na nossa existncia civil, desde o nascimento at a morte. Portanto, os direitos e obrigaes civis esto reunidos no Cdigo Civil (que trataremos como CC de agora em diante), mas existe tambm grande quantidade de leis esparsas ou extra-cdigo. O Cdigo Civil a Lei nmero 10.406, de 10.01.2002, publicada no Dirio Ocial da Unio em 11.01.2002, tem 2046 artigos e entrou em vigor em 11 de Janeiro de 2003, por fora do artigo 2044, que assim determinava: Art. 2044. Este Cdigo entrar em vigor 1 (um) ano aps a sua publicao. Caio Mrio da Silva Pereira entende que a quantidade de matrias torna a lei civil a mais importante dentro do ramo do direito privado destacando: Para os sistemas jurdicos de liao romana, direito civil tomou uma acepo mais especializada, designando um dos ramos do direito privado, o mais extenso e mais importante. Abrangente a princpio das instituies contrapostas ao direito pblico, a partir do sculo XIX foi tomando um sentido mais estrito, para designar as instituies disciplinadas no Cdigo Civil. Dele se destacaram outras disciplinas, que, embora de direito privado, encontram em sistematizao aparte a sua regulamentao, o que provocou a distino dicotmica do direito comercial depois que a Frana, em 1807, publicou o Cdigo Comercial, consagrando71
Unidade 3
se quase universalmente no sculo passado e no comeo deste a tendncia separao da matria civil da mercantil. Envolvido neste movimento, o Brasil elaborou o Cdigo Comercial em 1850, ao tempo em que no tinha ainda realizado a codicao do direito civil, e, quando se operou esta, camos com os dois cdigos, oferecendo isto um contraste s vezes perturbador, em razo de se adotar em um deles o princpio e no outro um diverso, e em conseqncia serem aplicveis s pessoas normas jurdicas de inspirao e orientao diferente, por uma razo toda articial, em ateno atividade do agente. Devido complexidade crescente de tais atividades, e ao desenvolvimento enorme das relaes da vida civil que o legislador chamado a disciplinar, no mais possvel enfeixar o direito civil, no Cdigo respectivo. Muito embora pretendesse o de 1916 regular os direitos e obrigaes de ordem privada, concernentes s pessoas, aos bens e suas relaes, encontram-se muitos outros direitos e obrigaes da mesma ordem, relativas s mesmas matrias, de fora do seu corpo, e nem por isso deixam de ser direito civil. A necessidade de atualizao, em outros assuntos j sistematizados no Cdigo, reclamou que o legislador deles cuidasse em leis extravagantes, que importam derrogao do diploma de 1916, sem deixar, todavia, de se caracterizarem como direito civil. (PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. Rio de Janeiro: Forense, 1993. p. 26 e 17). Pelo Cdigo Civil, portanto, as denies iniciam j no nascimento (com vida), onde adquirimos a personalidade civil, mas a lei protege os direitos do nascituro desde a concepo. A classicao do CC iniciada na PARTE GERAL LIVRO I - DAS PESSOAS - TTULO I - DAS PESSOAS NATURAIS - CAPTULO I - DA PERSONALIDADE E DA CAPACIDADE do Cdigo Civil.
72
A capacidade est denida no artigo 1 do Cdigo Civil: , que segue com a denio de personalidade e incapacidade (absoluta e relativa), a denio de menoridade e o m da existncia das pessoas. Art. 1 Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil. E assim determina o artigo 2 do Cdigo Civil: Art. 2 A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro. E continua com as denies sobre capacidade (artigos 3, 4 e 5) e trmino da existncia da pessoa natural, no artigo 6: Art. 3 So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil: I - os menores de dezesseis anos; II - os que, por enfermidade ou decincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos; III - os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade. Art. 4 So incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira de os exercer: I - os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos; II - os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por decincia mental, tenham o discernimento reduzido; III - os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo; IV - os prdigos.
Unidade 3
73
Pargrafo nico. A capacidade dos ndios ser regulada por legislao especial. Art. 5 A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa ca habilitada prtica de todos os atos da vida civil. Pargrafo nico. Cessar, para os menores, a incapacidade: I - pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, ou por sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos; II - pelo casamento; III - pelo exerccio de emprego pblico efetivo; IV - pela colao de grau em curso de ensino superior; V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria. Art. 6 A existncia da pessoa natural termina com a morte; presume-se esta, quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura de sucesso denitiva. A primeira denio a ser tratada caracteriza as diferenas entre as pessoas fsicas e as pessoas jurdicas.
As pessoas so, segundo o Cdigo Civil, fsicas e jurdicas.
A pessoa jurdica est denida no artigo 40 do CC: Art. 40. As pessoas jurdicas so de direito pblico, interno ou externo, e de direito privado. As pessoas jurdicas so classicadas em direito pblico
74
(interno e externo) e direito privado. As pessoas jurdicas de direito pblico interno so a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Territrios, os Municpios, as autarquias, as demais entidades de carter pblico criadas por lei (artigo 41 do CC). J as pessoas jurdicas de direito pblico externo so os Estados estrangeiros e todas as pessoas que forem regidas pelo direito internacional pblico (artigo 42 do CC). Para o direito privado, sobram as associaes, as fundaes e as sociedades, sendo estas ltimas de maior importncia econmica, pois renem as empresas que compem, basicamente, a fora econmica do pas (concentradas, em sua maioria, nas Sociedades Annimas e nas Limitadas Ltdas). Diferente das pessoas naturais (ou fsicas), que nascem em um processo natural (da o nome), as pessoas jurdicas tm o incio de sua existncia denida pela inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo, nos termos do artigo 45 do CC. As pessoas jurdicas de deireito privado so as empresas. No Brasil a maioria das empresas so sociedades limitadas.
Para as limitadas, por exemplo, o nascimento das empresas o ato de registro na Junta Comercial do Estado.
Essas denies so de grande importncia, uma vez que os detentores dos direitos intelectuais sobre software, estudado ao nal desta disciplina, necessariamente sero pessoas, (fsicas ou jurdicas) que podero realizar transaes comerciais pessoalmente ou atravs de suas empresas (= pessoas jurdicas), transferindo direitos e obrigaes entre si (estes denidos ou no proibidos pela lei), pessoalmente ou atravs de representao (denio de mandato, tambm do CC). o direito civil, portanto, de grande valia para o bom entendimento da propriedade intelectual dos direitos autorais
Unidade 3
75
Acesse o Cdigo Civil integral e atualizado em http://www. dji.com.br/codigos/2002_lei_ 010406_cc/010406_2002_ cc_.htm
(que so bens mveis, tambm denidos no direito civil), relativos a programas de computador (software). Acesse na midiateca a extensa lista de assuntos tratados no Direito Civil e concentrados no Cdigo Civil (so atualmente 2.046 artigos), de onde destacamos os pontos que sero conceituados nesta unidade (o intuito de trazer o ndice do Cdigo Civil neste ponto para demonstrar a grande quantidade de assuntos tratados nesta lei, assim como permitir reexo sobre a complexidade das relaes civis a que estamos sujeitos): Alguns pontos do cdigo civil so destacados a seguir, acompanhe (localize estes pontos na Midiateca). DOS BENS Bem tudo que seja objeto do desejo humano. (...) Num sentido utilitrio, bem aquilo que representa a satisfao de uma necessidade imediata. Num sentido tico, bem aquilo que se mostra conforme a norma social, ao ideal de moralidade do grupo social e que, por isso, deve ser buscado em si mesmo. Na verdade, bem toda coisa dotada de valor. O que valor? a importncia que se atribui a uma coisa. Sendo coisa tudo o que tem existncia corporal ou espiritual, real, abstrata ou imaginria, na verdade, para o Direito, bem a coisa que possui valor econmico ou moral. Embora alguns autores confundam coisa e bem, fato que bem espcie do gnero coisa. Somente as coisas que tm valor constituem Bens. No dizer de De Plcido e Silva, toda coisa, todo direito, toda obrigao, enm, qualquer elemento material ou imaterial representando uma utilidade ou uma riqueza, integrado no patrimnio de algum e passvel de apreciao monetria, pode ser designada bem
76
(Vocabulrio Jurdico. Rio de Janeiro: Forense, v. 1, 1980). E no importa que as coisas consideradas Bens sejam corpreas ou incorpreas. Os direitos incidentes sobre coisas incorpreas tambm so Bens, por exemplo, direitos autorais e os direitos creditrios. Disponvel em: http://www.dji.com.br/civil/dos_bens. htm. Acesso em: 02 julho 2006. DOS FATOS JURDICOS Os eventos, acontecimentos de toda espcie, so chamados fatos. Entre estes, h fatos que tm conseqncias jurdicas e h outros que no as tm. Chove, por exemplo. Normalmente no decorre nenhum efeito jurdico de tal fenmeno natural. Trata-se, neste caso, de um fato simples. Pode, entretanto, a chuva estragar uma colheita, acabando com os frutos a serem colhidos (percipiendi). Nessa hiptese, trata-se de um fato jurdico, de um evento que tem conseqncias jurdicas. Entre os fatos jurdicos distinguimos os fatos causados pela vontade de algum, dos fatos que se vericam independentemente dessa vontade. Os primeiros so os fatos jurdicos voluntrios, os segundos os fatos jurdicos involuntrios. Interessam-nos, naturalmente, mais os primeiros que os segundos. Os fatos jurdicos voluntrios, por sua vez, podem ser lcitos ou ilcitos, dependendo da sua conformidade ou no norma jurdica. Os fatos jurdicos voluntrios ilcitos so os delitos, mas nos interessam muito mais os fatos jurdicos voluntrios lcitos. Entre estes se destacam os atos jurdicos, que so manifestaes de vontade que visam realizao de determinadas conseqncias jurdicas. Ao ato jurdico assim concebido podemos dar tambm o nome de negcio jurdico, sendo ambas as denominaes de origem moderna Disponvel em: http://www.dji.com.br/civil/dos_atos_ juridicos.htm. Acesso em: 02 julho 2006.
Unidade 3
77
DO NEGCIO JURDICO O negcio jurdico todo ato decorrente de uma vontade auto regulada, onde uma ou mais pessoas se obrigam a efetuar determinada prestao jurdica colimando a consecuo de determinado objetivo. Como em todo ato jurdico, os efeitos do negcio jurdico so previamente institudos pelas normas de direito, porm, os meios para a realizao destes efeitos esto sujeitos livre negociao das partes interessadas, que estabelecem as clusulas negociais de acordo com suas convenincias, claro que sem ultrajar os limites legais. O negcio jurdico mais comum o contrato, apesar de existirem outros tipos de atos negociais, como o testamento, por exemplo. Disponvel em: http://www.advogado.adv.br/ artigos/2005/marcusviniciusguimaraesdesouza/ fatoatonegociojuridico.htm. Acesso em: 02 julho 2006. O negcio jurdico vlido requer: a. Agente capaz b. Objeto lcito, idneo e possvel c. Forma prescrita ou no defesa em lei Disponvel em http://www.dji.com.br/civil/negocio_ juridico_validade.htm. Acesso em: 02 julho 2006. Este negcio jurdico nada mais do que o ato jurdico que pode ter o objetivo de adquirir, resguardar, transferir, modicar ou extinguir direitos. Pela denio do Cdigo Civil, artigo 81, os contratos so negcios jurdicos. Art. 81. Todo o ato lcito, que tenha por m imediato adquirir, resguardar, transferir, modicar ou extinguir direitos, denominase ato jurdico. Caio Mrio completa dizendo que Nessa perspectiva, o contrato uma espcie de negcio jurdico que se distingue, na formao, por exigir a presena pelo menos de duas partes. Contrato ,
78
portanto, negcio jurdico bilateral, ou plurilateral. (...) E arremata: O contrato e seus tipos esquematizados na lei sero estudados como instrumentos jurdicos para a constituio, transmisso e extino de direitos na rea econmica (GOMES, Orlando. Contratos. 16. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995. p. 4). DO DIREITO DAS OBRIGAES Em sentido amplo (lato senso) vocbulo que exprime qualquer espcie de vnculo ou sujeio entre Pessoas. Juridicamente, nasce de relaes entre Pessoas de contedo patrimonial e implicando, para uma delas, o dever de DAR, de FAZER, ou de NO FAZER a outra uma prestao, e, para a segunda, a faculdade de exigir esta prestao da primeira. (http://www.dji.com.br/civil/do_direito_das_obrigacoes. htm. Acesso em: 02 julho 2006). (...) Obrigao a situao jurdica passiva, ou subordinada, que se verica quando a subordinao do interesse se manifesta por meio de uma sano. a subordinao de um interesse mediante uma medida jurdica. A situao jurdica passiva (subordinada) se ope a situao jurdica ativa (subordinante), mediante uma medida jurdica (sano), interesse ativo juridicamente protegido. (http://www.dji.com.br/civil/do_direito_das_obrigacoes. htm. Acesso em: 02 julho 2006).
DOS CONTRATOS EM GERAL Do latim, contractus, particpio de contrahere, contrair. Contrato todo ato humano, lcito, capaz de adquirir, transferir, modicar, ou extinguir uma relao jurdica (contrato em sentido lato). Contrato o negcio jurdico, que as partes se sujeitam a observncia da conduta idnea, satisfao dos interesses que pactuam (contrato
Unidade 3
79
em sentido estrito). Portanto, contrato o acordo de vontades entre duas ou mais pessoas, sobre objeto lcito e possvel, com o m de adquirir, resguardar, modicar ou extinguir direitos. O contrato ocorre, diz De Plcido e Silva (1982, 1:430), quando os contratantes, reciprocamente, ou um deles, assume a obrigao de dar, fazer ou no fazer alguma coisa. O concurso de vontades pressuposto do contrato. Quando as obrigaes que se formam no contrato so recprocas, ele bilateral; quando so pertinentes somente a uma das partes, diz-se unilateral. Para que o contrato seja vlido, preciso que seu objeto seja lcito e possvel, e as partes contratantes sejam capazes, isto , estejam legalmente aptas para contratar. Modernamente, o contrato o ato jurdico bilateral (acordo das partes e sua manifestao externa) que tem por nalidade produzir conseqncias jurdicas. Todo contrato gera obrigaes no direito moderno. No era assim no direito romano. Neste, desde o incio at o m de sua evoluo, o simples acordo no gerava obrigao: nuda pactio obligationem non parit (D. 2.14.7.4). Para que haja liame jurdico, chamado obligatio, era preciso, alm do acordo, um fundamento jurdico: a causa civilis. Essa causa civilis que elevava o ato jurdico bilateral a um contractus e s o credor de tal contrato tinha sua disposio uma ao (actio) reconhecida pelo direito quiritrio para constranger o devedor a efetuar a prestao. (MARKY, Thomas. Curso Elementar de Direito Romano. Editora Saraiva, 6. ed. 1992) (http:// www.dji.com.br/civil/contratos.htm. Acesso em 02 julho 2006). Como j mencionado, no Cdigo Civil os atos jurdicos so denidos no artigo 81 e seus objetivos so adquirir, resguardar, transferir, modicar ou extinguir direitos.
Fazemos contratos para dar forma fsica a um negcio jurdico (que tem por objetivo tratar interesses). Contrato , em ltima anlise, uma prova de uma relao jurdica feita em acordo entre as partes.
80
A forma dos contratos livre, apesar de alguns serem obrigatoriamente escritos para que sua validade seja aceita pelo ordenamento jurdico (por exemplo, os contratos feitos com entes pblicos). Orlando Gomes, falando da nalizao do contrato, diz: O contrato consensual torna-se perfeito e acabado no momento em que nasce o vnculo entre as partes. Para sua formao, so necessrias duas ou mais declaraes de vontade que se encontrem emitidas por duas ou mais partes, ou a atuao da vontade de oblato. As declaraes devem ser coincidentes. Se a lei no exige que seja expressa, a declarao pode ser tcita. Importa, apenas o intercmbio, a concurso, a acordo de vontades. (GOMES, Orlando. Contratos. 16. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995. p. 57). Os contratos possuem uma complexa gama de classicaes dentro do direito das obrigaes, mas a proporo direta com a importncia do tema para a economia mundial. Tudo o que se faz com inteno econmica no mundo objeto de contratos e a razo simples: tratam da criao, das alteraes e da extino dos negcios jurdicos. Tendo em vista a complexidade, abrangncia e importncia do assunto, sugerimos aos interessados em maiores detalhes sobre contratos a consultarem a referncia indicada. Pela problemtica do que nos propomos tratar, destacamos os contratos de informtica e suas implicaes jurdicas, que sero abordados em tpico prprio.
DO MANDATO Art. 653 - Opera-se o mandato quando algum recebe de outrem poderes para, em seu nome, praticar atos ou administrar interesses. A procurao o instrumento do mandato (Cdigo Civil).
Unidade 3
81
Juridicamente falando, O mandato o instrumento pelo qual se prova que algum conou ao advogado a defesa de seus interesses, na esfera judicial ou no campo extrajudicial; sem mandato, o advogado no pode agir, a no ser em causa prpria e nos demais casos previstos nesta lei, que veremos a seguir (http://www.advogado.adv.br/artigos/2000/barroso/ advdirdev.htm. Acesso em 02 julho 2006). Mas o mandato no se presta apenas ocialmente e, em nosso dia-a-dia, temos diversas situaes onde podemos us-lo. Quando solicitamos para algum fazer alguma ao em nosso nome, estamos nomeando esse algum para em nosso nome agir.
Podemos, por exemplo, pedir a algum que devolva um livro em uma biblioteca. Essa solicitao a nomeao nesse caso verbal para que algum nos represente para este ato.
Essa nomeao no exige documento comprovando a possibilidade de representao, mas no incomum a exigncia de prova da representao. Sendo o caso, a prova da representao pode ser materializada em uma procurao. Dizemos, portanto, que a procurao o instrumento do mandato. Existem, basicamente, dois tipos de procurao escrita, a saber, a pblica e a particular. A procurao pblica o instrumento feito por um Tabelio de Notas. A via original permanece arquivada no cartrio, enquanto a cpia (chamada traslado) acompanha o solicitante.Quem assina a procurao pblica o Tabelio, atestando com f pblica que o ato realmente aconteceu.
82
Exemplo de procurao pblica para o Estado de Santa Catarina PROCURAO BASTANTE QUE FAZ Z DA SILVA S A I B A M todos quanto este pblico instrumento de procurao virem que, aos vinte e cinco (25) dias do ms de maro de dois mil e dois (2002), neste municpio e comarca de Florianpolis, Capital do Estado de Santa Catarina, compareceram perante mim, FULANO DE TAL, Tabelio, como OUTORGANTE Z da Silva, brasileiro, casado, CI n ___, CPF n ___, residente e domiciliado na rua ___, bairro ___, nesta cidade. O comparecente, identificado como sendo o prprio por mim, Tabelio, ante o documento de identidade expedido pela autoridade competente e que me foi apresentado, tomado por bom, ante as suas caractersticas gerais de apresentao e contedo, do que dou f, tudo de acordo com o Provimento nmero 23/93 da Corregedoria Geral do TJSC. E a, pelo OUTORGANTE, foi-me dito que, pelo presente instrumento pblico, nomeia e constitui sua bastante procuradora (OUTORGADA) Maria da Silva, brasileira, solteira, CI n ___, CPF n ___, residente e domiciliada na rua ___, bairro ___, nesta cidade, a quem confere poderes especiais e especficos para realizar a venda de seu imvel descrito como sendo um terreno e casa de alvenaria situada na Rua lvares de Brito, 59, Centro Florianpolis SC, registrados sob a matrcula 54.935 do livro 62, fls. 280 e 281v, do 1 Cartrio de Registro de imveis de Florianpolis, podendo, para tanto, assinar documentos, receber valores, dar quitao, enfim, assinar todos os documentos pblicos e particulares que se fizerem necessrios para o fiel cumprimento do presente mandato, podendo, inclusive, substabelecer sem reserva de poderes, valendo esta pelo prazo de seis (6) meses a partir da sua assinatura.
Unidade 3
83
Assim o disse, do que dou f, pediu a lavratura deste instrumento, o que fiz, achou que estava conforme, aceitou e assinou, do que dou f. Eu _____ (assinatura) FULANO DE TAL, Tabelio, pedi que fosse digitado e impresso, conferi, subscrevo e assino em pblico e raso. Florianpolis, 25 de Maro de 2002. Emolumentos: R$ 20,00. DRN. (Ass.) Z da Silva. Trasladada simultaneamente.
A procurao particular a que fazemos (digitada ou escrita mo) e assinamos, dando poderes expressos para algum agir em nosso nome. Quem assina uma procurao particular o OUTORGANTE dos poderes, sendo que quem recebe esses poderes chamado de OUTORGADO.
Exemplo de procurao particular: PROCURAO PARTICULAR OUTORGANTE Fulano De Tal, brasileiro, casado, bancrio, CPF ___, residente e domiciliado na rua ..., Tubaro, SC, tem como OUTORGADO Beltrano De Tal, brasileiro, casado, comercirio, CPF ___, residente e domiciliado na rua ..., Tubaro, SC, com PODERES para represent-lo em juzo ou fora dele, podendo dar quitao, receber valores, endossar, substabelecer e, em especial, para efetuar o ato (descrever os poderes especficos da procurao). Tubaro SC, 24/9/2003. Assinatura do Outorgante.
84
Em resumo, neste estudo nos interessam as relaes entre os bens das pessoas, especialmente os direitos autorais sobre software, que (voc estudar na seqncia) so bens mveis. Esses bens e direitos so protegidos por lei e podem integrar o patrimnio de uma pessoa fsica ou jurdica, que por sua vez pode transmiti-los atravs de uma venda, doao, etc. para outra pessoa fsica ou jurdica. Ainda, essa alienao (venda) ser feita atravs de um contrato, podendo ser operada nessa situao a representao, sendo obrigatrio que para a validade do negcio jurdico estejam presentes os seguintes requisitos: partes capazes, objeto lcito e forma prescrita ou no defesa (= no proibida) em lei. Se as partes no puderem estar presentes para negociao dos direitos citados, pode uma delas (ou ambas) fazer-se representar por procurao(es) pblica(s) ou particular(es). Esta em poucas palavras a demonstrao ftica da aplicao do direito civil na esfera da defesa dos direitos patrimoniais relativos aos direitos sobre autoria de software.
SEO 2 - Direito Penal

Direito penal o ramo do direito pblico que trata o poder punitivo do Estado considerando os fatos de natureza criminal (isto , denidos em lei como crime ou contraveno) e as medidas punitivas aplicveis aos que os praticam. Um dos elementos do direito penal o crime, que Aurlio Buarque de Holanda Ferreira, em seu Dicionrio Aurlio (1999), dene como: 1. Dir. Segundo o conceito formal, violao culpvel da lei penal; delito.
Unidade 3
85
2. Dir. Segundo o conceito substancial, ofensa de um bem jurdico tutelado pela lei penal. 3. Dir. Segundo o conceito analtico, fato tpico, antijurdico e culpvel. 4. Qualquer ato que suscita a reao organizada da sociedade. 5. Ato digno de repreenso ou castigo. 6. Ato condenvel, de conseqncias funestas ou desagradveis: Seria um crime deixar apodrecer a safra de caf. Crime culposo. Dir. 1. O resultante de ato de imprudncia, negligncia ou impercia do agente. Crime de responsabilidade. Dir. 1. O cometido por funcionrio pblico, com abuso de poder ou violao de dever inerente a seu cargo, emprego ou funo. Crime doloso. Dir. 1. Aquele em que o elemento subjetivo o dolo, i. e., em que o agente quis diretamente o resultado ilcito ou assumiu o risco de o produzir. Uma vez violada a norma penal prescrita pelo Estado, isto , cometido o crime, aquele deve aplicar a sano relativa, a m de manter a harmonia e estabilidade social. Mas essa forma nem sempre imperou, sendo que no passado a vingana privada era a regra para a soluo dos casos de direito penal. Nos primrdios dos cdigos escritos, como na lei do Talio (Cdigo de Hamurabi, sc XXIII a.C.) havia a preocupao com o justo revide.
86
Na Bblia, antigo testamento, tambm encontramos registros da vingana privada em xodo, Levtico e Deuteronmio: Mas se houver dano grave, ento dars vida por vida, olho por olho, dente por dente, mo por mo, p por p, queimadura por queimadura, ferimento por ferimento, golpe por golpe. Se algum ferir o olho de seu escravo, ou o olho da sua escrava, e o inutilizar, deix-lo- ir forro pelo seu olho. E, se com violncia, zer cair um dente de seu escravo, ou da sua escrava deix-lo- ir forro pelo seu dente. (xodo 21:23-27). Se algum causar defeito em seu prximo, como ele fez, assim lhe ser feito: fratura por fratura, olho por olho, dente por dente: como ele tiver desgurado a algum homem, ser morto. (Levtico 24:19-20) Se um homem for achado deitado com uma mulher que tem marido, ento ambos morrero, o homem que se deitou com a mulher, e a mulher: assim eliminars o mal de Israel. (Deuteronmio 22:22) Com o passar do tempo, no entanto, o Estado sentiu que atrair para si o poder punitivo, com a fora que detm, poderia ser uma vantagem para a pacicao social e, conseqentemente, a manuteno do status quo. Talvez a forma mais simples de exemplicar a idia da obrigao estatal de punir com o objetivo de manter a estabilidade social seja analisando um caso de homicdio doloso (matar algum, por vontade prpria, artigo 121 do Cdigo Penal). Nesse tipo de homicdio temos o autor do fato e a vtima. A vtima, pela circunstncia, no est mais em condies de revidar ou cobrar qualquer resposta, ou compensao do autor do fato. O autor, por outro lado, por sua ao prevista na legislao como atitude antijurdica, e portanto punvel, deve ser punido conforme a prescrio legal, e a pena ser aquela determinada pela sentena do juiz competente para sentenciar o caso.
Unidade 3
87
A dvida : teriam os familiares o direito de revidar pela perda?
Para Magalhes Noronha, grande mestre em direito penal, a ofensa tambm contra a sociedade: Os bens tutelados pelo direito penal no interessam exclusivamente ao indivduo, mas a toda a coletividade. A relao existente entre o autor de um crime e a vtima de natureza secundria, j que ela no tem o direito de punir. Mesmo quando exerce a persecutio criminis, no goza daquele direito, pois o que se lhe transfere unicamente o jus accusationis, cessando qualquer atividade sua com a sentena transitado em julgado. O delito , pois, ofensa sociedade, e a pena, conseqentemente, atua em funo dos interesses desta. Logo o Estado o titular do jus puniendi, que tem, dessarte, carter pblico (NORONHA, 1995. p. 4). Portanto, a ofensa ao indivduo tambm, em maior escala, sociedade, haja vista a obrigao estatal de manter a pacicao social para a prpria continuidade da sociedade. No contexto da matria analisamos as conseqncias penais relacionadas com a relao de utilizao de software, sendo as atividades criminosas relacionadas na lei de software o foco de ateno especial. Para podermos entender as conseqncias jurdicas da relao de violao de uso de direitos de terceiros (neste ponto nos preocupamos especialmente com a questo da violao de direitos autorais), precisamos entender os conceitos bsicos do direito penal.
Cada norma especial do direito penal tem que ter sano. Do contrrio, seria incua. Por que respeit-la?
88
Essa sano est descrita na lei penal bsica o Cdigo Penal, DECRETO-LEI NMERO 2.848, DE 7 DE DEZEMBRO DE 1940, na parte especial. Trataremos o Cdigo Penal, deste ponto em diante, como CP. Assim como na breve anlise do Cdigo Civil, tambm neste sero destacados, dentre seus artigos, aqueles que entendemos como os mais importantes para o entendimento da abrangncia legal proposta no objetivo do curso. A anlise completa do Cdigo Penal, assim como j o foi com o Direito Civil, foge do interesse do presente curso (o Cdigo Penal possui 361 artigos). O CP dividido em duas grandes partes, a saber: do artigo 1 ao 120 a parte geral e do 121 ao 360 a parte especial. Veja no ndice do CP disponvel na Midiateca. A seguir so detalhados os pontos do CP (parte geral), que interessam ao presente estudo, acompanhe: Anterioridade da Lei - Art. 1 Art. 1 - No h crime sem lei anterior que o dena. No h pena sem prvia cominao legal. Breve comentrio: O princpio da anterioridade um dos mais rgidos para o direito penal. A ao que crime passa a ser considerada como tal somente aps a entrada em vigor da lei que assim a dene. Assim, uma atitude como enviar SPAM, ainda sem tratamento legal como crime em nosso ordenamento, no pode ser considerada como tal.
Acesse o Cdigo Penal integral e atualizado em http://www. dji.com.br/codigos/1940_dl_ 002848_cp/cp0.htm
Lei Penal no Tempo - Art. 2 Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria. Breve comentrio: Nos termos deste artigo, se uma lei que considerava criminosa uma ao for alterada para deixar de considerar esta ao e, se neste meio tempo,
Unidade 3
89
houver algum cumprindo pena por este motivo, deve cessar a execuo da pena imediatamente.
Tempo do Crime - Art. 4 Art. 4 - Considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do resultado. Breve comentrio: Portanto, mesmo que a conseqncia do ato seja descoberta posteriormente, e s da que se venha a entender a ao como criminosa, naquele momento que o crime considerado praticado.
Ateno para o fato de que o cdigo trata, tambm, a questo da omisso como sendo potencial para definio do crime.
O exemplo clssico de crime por omisso o abandono material (artigo 244 do CP): Art. 244 - Deixar, sem justa causa, de prover a subsistncia do cnjuge, ou de lho menor de 18 (dezoito) anos ou inapto para o trabalho, ou de ascendente invlido ou maior de 60 (sessenta) anos, no lhes proporcionando os recursos necessrios ou faltando ao pagamento de penso alimentcia judicialmente acordada, xada ou majorada deixar, sem justa causa, de socorrer descendente ou ascendente, gravemente enfermo: Pena - deteno, de 1 (um) a 4 (quatro) anos e multa, de uma a dez vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas.
90
Territorialidade - Art. 5 Art. 5 - Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito internacional, ao crime cometido no territrio nacional. 1 - Para os efeitos penais, consideram-se como extenso do territrio nacional as embarcaes e aeronaves brasileiras, de natureza pblica ou a servio do governo brasileiro onde quer que se encontrem, bem como as aeronaves e as embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, que se achem, respectivamente, no espao areo correspondente ou em alto-mar. 2 - tambm aplicvel a lei brasileira aos crimes praticados a bordo de aeronaves ou embarcaes estrangeiras de propriedade privada, achando-se aquelas em pouso no territrio nacional ou em vo no espao areo correspondente, e estas em porto ou mar territorial do Brasil. Breve comentrio: A importncia deste artigo no contexto da matria se d em razo das situaes envolvendo crimes praticados pela internet. Qual o territrio de execuo do crime quando a ao feita pela internet?
Lugar do Crime - Art. 6 Art. 6 - Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao ou omisso, no todo ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado. Breve comentrio: Nos mesmos termos do artigo anterior, a preocupao se d quanto aos crimes
Unidade 3
91
praticados atravs da internet. Qual o lugar do crime quando a ao feita pela internet?
Extraterritorialidade - Art. 7 Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro: I - os crimes: a) contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica; b) contra o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de Estado, de Territrio, de Municpio, de empresa pblica, sociedade de economia mista, autarquia ou fundao instituda pelo Poder Pblico; c) contra a administrao pblica, por quem est a seu servio; d) de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no Brasil; II - os crimes: a) que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir; b) praticados por brasileiro; c) praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, quando em territrio estrangeiro e a no sejam julgados. 1 - Nos casos do inciso I, o agente punido segundo a lei brasileira, ainda que absolvido ou condenado no estrangeiro. 2 - Nos casos do inciso II, a aplicao da lei brasileira depende do concurso das seguintes condies: a) entrar o agente no territrio nacional;
92
b) ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado; c) estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a extradio; d) no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a cumprido a pena; e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar extinta a punibilidade, segundo a lei mais favorvel. 3 - A lei brasileira aplica-se tambm ao crime cometido por estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil, se, reunidas as condies previstas no pargrafo anterior: a) no foi pedida ou foi negada a extradio; b) houve requisio do Ministro da Justia.
Nos mesmos termos do artigo anterior, a preocupao se d quanto aos crimes praticados atravs da internet. Qual o lugar do crime quando a ao feita pela internet?
Legislao Especial - Art. 12 Art. 12 - As regras gerais deste Cdigo aplicam-se aos fatos incriminados por lei especial, se esta no dispuser de modo diverso. Breve comentrio: So casos onde a legislao penal esparsa (fora do cdigo penal) dene regras especiais, que se sobrepe ao Cdigo Penal, eis que a regra especial deve ser usada em detrimento das gerais. Como exemplo, temos a Lei nmero 9.099/95, que criou os Juizados Especiais Cveis e Criminais (tratamento de infraes penais conceituadas como de menor potencial ofensivo).
Unidade 3
93
Relao de Causalidade - Art. 13 Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. Breve comentrio: A responsabilidade sobre o fato se limita ao prprio fato. Por exemplo, em uma desavena, Caio machuca seu desafeto Tcio no p direito. Em razo do ferimento, Tcio encaminhado a um hospital conduzido por uma ambulncia. No trajeto at o hospital a ambulncia sofre um acidente e Tcio vem a falecer. Essa situao morte acidental no pode ser considerada como minha responsabilidade, eis que se no fosse pelo acidente, Tcio, por certo, no viria a falecer em razo do ferimento no p direito, pois que no lhe era fatal. Crime Consumado x Tentado x Penas - Art. 14, I Art. 14, II Art. 14 - Diz-se o crime: I - consumado, quando nele se renem todos os elementos de sua denio legal; II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente. Pargrafo nico - Salvo disposio em contrrio, pune-se a tentativa com a pena correspondente ao crime consumado, diminuda de um a dois teros. Breve comentrio: O destaque desse artigo a distino clara entre a tentativa e a consumao de um crime, eis que h implicao diretamente proporcional na quantidade de pena aplicvel ao crime, dependendo ter sido ele consumado ou ter cado apenas na tentativa.
94
Desistncia Voluntria e Arrependimento Ecaz - Art. 15 Art. 15 - O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo ou impede que o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados. Breve comentrio: A desistncia tem destaque por ser potencial geradora de impedimento de concluso do crime, sendo uma das formas de evit-lo. O agente responde pelos atos praticados at a desistncia, que podem ou no ser considerados crimes isoladamente (exemplo, a invaso de domiclio para furtar: desistindo do furto, mas j tendo invadido a residncia, ca este como nico crime praticado).
Arrependimento Posterior - Art. 16 Art. 16 - Nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, reparado o dano ou restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou da queixa, por ato voluntrio do agente, a pena ser reduzida de um a dois teros. Breve comentrio: Ateno para o fato de que esse arrependimento s vlido para crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, e ele tem o efeito de reduzir a pena que ser aplicada ao autor do fato.
Crime Impossvel - Art. 17 Art. 17 - No se pune a tentativa quando, por ineccia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime. Breve comentrio: O exemplo clssico de crime impossvel a tentativa de envenenamento feita por A contra B, mas A usa substncia incua (= no veneno) e B acaba no morrendo por isso. A teve o nimo de matar B, mas o meio empregado foi absolutamente inecaz.
Unidade 3
95
Crime Doloso x Culposo - Art. 18, I e Art. 18, II Art. 18 - Diz-se o crime: I - doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo; II - culposo, quando o agente deu causa ao resultado por imprudncia, negligncia ou impercia. Pargrafo nico - Salvo os casos expressos em lei, ningum pode ser punido por fato previsto como crime, seno quando o pratica dolosamente. Breve comentrio: A diferena entre dolo (l-se dlo) e culpa crucial para o bom entendimento do direito penal. H dolo quando o agente pratica o ato desejando o resultado. H culpa quando o resultado acontece sem a inteno do agente, que acaba cometendo o ato por imprudncia, impercia ou negligncia. A importncia da distino entre os tipos fundamental, pois certos crimes dependem do dolo, uma vez a lei no traz a forma culposa como crime. Nesses casos, comprovando que o agente no cometeu o crime dolosamente, no h crime.
Erro Sobre a Ilicitude do Fato - Art. 21 Art. 21 - O desconhecimento da lei inescusvel. O erro sobre a ilicitude do fato, se inevitvel, isenta de pena; se evitvel, poder diminu-la de um sexto a um tero. Pargrafo nico - Considera-se evitvel o erro se o agente atua ou se omite sem a conscincia da ilicitude do fato, quando lhe era possvel, nas circunstncias, ter ou atingir essa conscincia.
96
Breve comentrio: Aqui, demonstra-se a importncia do fato de conhecer-se ou no a lei penal. Para a rea de informtica, determinadas prticas so crimes e os prossionais no podem se escusar por desconhecimento da lei. Este assunto ser tratado com mais propriedade quando for tratada a lei de software.
Inimputveis - Art. 26 Art. 26 - isento de pena o agente que, por doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. Pargrafo nico - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, em virtude de perturbao de sade mental ou por desenvolvimento mental incompleto ou retardado no era inteiramente capaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. Breve comentrio: Aqui considerada a capacidade do autor do fato para determinar-lhe a carga de responsabilidade sobre sua atitude. Uma pessoa que comete um crime e , comprovadamente, doente mental no precisa de pena no sentido exato determinado pelo cdigo penal, mas antes precisa de tratamento, eis que est se comportando no pelo seu juzo perfeito, mas em razo de inuncia de aspectos psicolgicos que no capaz de determinar. A pena punitiva caracterizada no direito penal tem como objetivo a reeducao do condenado, o que, no caso de delito praticado por doente mental, no ocorrer, pois a origem do problema no sua vontade livre e consciente.
Unidade 3
97
Das Espcies de Pena (032 a 052) Art. 32. As penas so: I - privativas de liberdade; II - restritivas de direitos; III - de multa. Breve comentrio: As penas privativas de liberdade so a deteno e a recluso. As penas restritivas de direito so, por exemplo, as limitaes de freqentar certos tipos de ambiente ou de viajar. As penas de multa so pecunirias.
Recluso e Deteno - Art. 33 Art. 33 - A pena de recluso deve ser cumprida em regime fechado, semi-aberto ou aberto. A de deteno, em regime semi-aberto, ou aberto, salvo necessidade de transferncia a regime fechado. 1 - Considera-se: a) regime fechado a execuo da pena em estabelecimento de segurana mxima ou mdia; b) regime semi-aberto a execuo da pena em colnia agrcola, industrial ou estabelecimento similar; c) regime aberto a execuo da pena em casa de albergado ou estabelecimento adequado. 2 - As penas privativas de liberdade devero ser executadas em forma progressiva, segundo o mrito do condenado, observados os seguintes critrios e
98
ressalvadas as hipteses de transferncia a regime mais rigoroso: a) o condenado a pena superior a 8 (oito) anos dever comear a cumpri-la em regime fechado; b) o condenado no reincidente, cuja pena seja superior a 4 (quatro) anos e no exceda a 8 (oito), poder, desde o princpio, cumpri-la em regime semi-aberto; c) o condenado no reincidente, cuja pena seja igual ou inferior a 4 (quatro) anos, poder, desde o incio, cumpri-la em regime aberto. 3 - A determinao do regime inicial de cumprimento da pena far-se- com observncia dos critrios previstos no Art. 59 deste Cdigo. 4 O condenado por crime contra a administrao pblica ter a progresso de regime do cumprimento da pena condicionada reparao do dano que causou, ou devoluo do produto do ilcito praticado, com os acrscimos legais. Breve comentrio: o artigo e seus pargrafos so autoexplicativos.
Pena de Multa Art. 49 Art. 49 - A pena de multa consiste no pagamento ao fundo penitencirio da quantia xada na sentena e calculada em dias-multa. Ser, no mnimo, de 10 (dez) e, no mximo, de 360 (trezentos e sessenta) dias-multa. 1 - O valor do dia-multa ser xado pelo juiz no podendo ser inferior a um trigsimo do maior salrio mnimo mensal vigente ao tempo do fato, nem superior a 5 (cinco) vezes esse salrio. 2 - O valor da multa ser atualizado, quando da execuo, pelos ndices de correo monetria.
Unidade 3
99
Breve comentrio: a pena de multa deve ser sempre que possvel substitutiva das penas privativas de liberdade, se h entendimento majoritrio de que menos gravosa ao apenado.
Fixao da Pena - Art. 59 Art. 59 - O juiz, atendendo culpabilidade, aos antecedentes, conduta social, personalidade do agente, aos motivos, s circunstncias e conseqncias do crime, bem como ao comportamento da vtima, estabelecer, conforme seja necessrio e suciente para reprovao e preveno do crime: I - as penas aplicveis dentre as cominadas; II - a quantidade de pena aplicvel, dentro dos limites previstos; III - o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade; IV - a substituio da pena privativa da liberdade aplicada, por outra espcie de pena, se cabvel. Breve comentrio: A determinao da quantidade de pena ao apenado feita com base no artigo 59 do Cdigo Penal. Multa Substitutiva - Art. 60, 2 Art. 60 - Na xao da pena de multa o juiz deve atender, principalmente, situao econmica do ru. 1 - A multa pode ser aumentada at o triplo, se o juiz considerar que, em virtude da situao econmica do ru, inecaz, embora aplicada no mximo. 2 - A pena privativa de liberdade aplicada, no superior a 6 (seis) meses, pode ser substituda pela de multa, observados os critrios dos incisos II e III do Art. 44 deste Cdigo.
100
Breve comentrio: Aqui o julgador tem alguma liberdade para variar o valor das multas aplicadas, de modo a aplicar o valor justo segundo seu entendimento.
Ateno H alguns tipos de aes penais que o Estado tem interesse em promover e outras no. A pacificao social exige que casos como homicdios sejam geridos pelo Estado, at para ajudar a manter o conceito que este Estado mantm o monoplio da administrao da justia, sob pena de renascerem conceitos como da vingana privada.
Na parte especial do CP temos a denio dos crimes propriamente ditos. Desta parte, tambm, sero abordados alguns exemplos, como aqueles que tenham alguma relao com a disciplina. Veja na Midiateca a relao dos assuntos abordados na parte especial do CP. A seguir so detalhados alguns pontos do CP (parte especial), que interessam ao presente estudo, acompanhe:
Homicdio Simples - Art. 121 Art. 121 - Matar algum: Pena - recluso, de 6 (seis) a 20 (vinte) anos. 1 - Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral, ou sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, o juiz pode reduzir a pena de um sexto a um tero. 2 - Se o homicdio cometido:
Unidade 3
101
I - mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo torpe; II - por motivo ftil; III - com emprego de veneno, fogo, explosivo, as xia, tortura ou outro meio insidioso ou cruel, ou de que possa resultar perigo comum; IV - traio, de emboscada, ou mediante dissimulao ou outro recurso que diculte ou torne impossvel a defesa do ofendido; V - para assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou vantagem de outro crime. Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos. 3 - Se o homicdio culposo: Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos. 4 - No homicdio culposo, a pena aumentada de 1/3 (um tero), se o crime resulta de inobservncia de regra tcnica de prosso, arte ou ofcio, ou se o agente deixa de prestar imediato socorro vtima, no procura diminuir as conseqncias do seu ato, ou foge para evitar priso em agrante. Sendo doloso o homicdio, a pena aumentada de 1/3 (um tero) se o crime praticado contra pessoa menor de 14 (quatorze) ou maior de 60 (sessenta) anos. 5 - Na hiptese de homicdio culposo, o juiz poder deixar de aplicar a pena, se as conseqncias da infrao atingirem o prprio agente de forma to grave que a sano penal se torne desnecessria. (Acrescentado pela L-006.416-1977) Breve comentrio: O homicdio o crime que abre a parte especial do cdigo Penal, talvez por ser o crime mais importante, uma vez que a obrigao mxima do Estado na busca da pacicao social a proteo da vida humana. No poderia ser de outra forma entendido, uma vez que o homicdio atinge a existncia da sociedade.
102
Apesar de no fazer parte direta do nosso contedo, destaca-se pela importncia para o direito penal. Pela grande possibilidade de variao de penas, entre o homicdio culposo e o doloso, a soluo para a aplicao da pena individualizada a que cada apenado tem direito feita com uma anlise criteriosa do caso, usando para denio matemtica do quantum no artigo 59, visto anteriormente. Ainda, feita a anlise dos artigos 60 a 68 (Multa Substitutiva, Circunstncias Agravantes, Agravantes no Caso de Concurso de Pessoas, Reincidncia, Circunstncias Atenuantes, Concurso de Circunstncias Agravantes e Atenuantes, Clculo da Pena). No homicdio qualicado para assegurar a ocultao, a impunidade ou vantagem de outro crime encontramos a maior pena que um condenado pode receber no Brasil: 30 anos (mas pode ser condenado a vrios crimes, cuja soma das condenaes ultrapasse essa monta). Com a xao de 30 anos para maior pena aplicada no direito brasileiro, o legislador demonstrou sua inteno de desestimular a produo criminosa. Violao de Correspondncia - Art. 151 Art. 151 - Devassar indevidamente o contedo de correspondncia fechada, dirigida a outrem: Pena - deteno, de 1 (um) a 6 (seis) meses, ou multa. Sonegao ou Destruio de Correspondncia 1 - Na mesma pena incorre: I - quem se apossa indevidamente de correspondncia alheia, embora no fechada e, no todo ou em parte, a sonega ou destri; Violao de Comunicao Telegrca, Radioeltrica ou Telefnica II - quem indevidamente divulga, transmite a outrem ou utiliza abusivamente comunicao telegrca ou radioeltrica dirigida a terceiro, ou conversao telefnica entre outras pessoas;
Unidade 3
103
III - quem impede a comunicao ou a conversao referidas no nmero anterior; IV - quem instala ou utiliza estao ou aparelho radioeltrico, sem observncia de disposio legal. 2 - As penas aumentam-se de metade, se h dano para outrem. 3 - Se o agente comete o crime, com abuso de funo em servio postal, telegrco, radioeltrico ou telefnico: Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos. 4 - Somente se procede mediante representao, salvo nos casos do 1, IV, e do 3. Breve comentrio: J encontramos situaes no previstas em 1940, quando da edio do CP, mas que j fazem parte do nosso dia-a-dia. Podemos entender a internet e os e-mails como sendo correspondncia? O TST Tribunal Superior do Trabalho decidiu recentemente que a empresa tem direito de vasculhar os e-mails dos empregados, uma vez que a ferramenta (no caso, o computador e o acesso a e-mails) lhe disponibilizada para o m nico de utilizao nos interesses da empresa.
TST admite que empresa investigue e-mail de trabalho do empregado A Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho (TST) reconheceu o direito do empregador de obter provas para justa causa com o rastreamento do e-mail de trabalho do empregado. O procedimento foi adotado pelo HSBC Seguros Brasil S.A., depois de tomar conhecimento da utilizao, por um funcionrio de Braslia, do correio eletrnico corporativo para envio de fotos de mulheres nuas aos colegas. Em julgamento de um tema indito no TST, a Primeira Turma decidiu, por unanimidade, que no houve violao intimidade e privacidade do empregado e que a prova assim obtida legal.
104
O empregador pode exercer, de forma moderada, generalizada e impessoal, o controle sobre as mensagens enviadas e recebidas pela caixa de e-mail por ele fornecida, estritamente com a finalidade de evitar abusos, na medida em que estes podem vir a causar prejuzos empresa, disse o relator, ministro Joo Oreste Dalazen. Esse meio eletrnico fornecido pela empresa, afirmou, tem natureza jurdica equivalente a uma ferramenta de trabalho. Dessa forma, a no ser que o empregador consinta que haja outra utilizao, destina-se ao uso estritamente profissional. Dalazen enfatizou que o correio eletrnico corporativo no pode servir para fins estritamente pessoais, para o empregado provocar prejuzo ao empregador com o envio de fotos pornogrficas, por meio do computador e provedor tambm fornecidos pela empresa. Demitido em maio de 2000, o securitrio obteve, em sentena, a anulao da justa causa porque, para a primeira instncia, a inviolabilidade da correspondncia tutelada pela Constituio seria absoluta. Entretanto, o Tribunal Regional do Trabalho do Distrito Federal e Tocantins (10 Regio) deu provimento ao recurso do HSBC Seguros e julgou lcita a prova obtida com a investigao feita no email do empregado e no prprio provedor. De acordo com o TRT, a empresa poderia rastrear todos os endereos eletrnicos, porque no haveria qualquer intimidade a ser preservada, posto que o e-mail no poderia ser utilizado para fins particulares. O ministro Dalazen registrou o voto revisor do juiz Douglas Alencar Rodrigues, do Tribunal Regional, no qual ele observa que os postulados da lealdade e da boaf, informativos da teoria geral dos contratos, inibiriam qualquer raciocnio favorvel utilizao dos equipamentos do empregador para fins moralmente censurveis, ainda que no contrato de trabalho houvesse omisso sobre restries ao uso do e-mail. No voto, em que prope que se negue provimento ao recurso (agravo de instrumento) do securitrio, Dalazen esclareceu que a senha pessoal fornecida pela empresa ao empregado para o acesso de sua caixa de e-mail no uma forma de proteo para evitar que o empregador tenha acesso ao contedo das mensagens. Ao contrrio, afirmou, ela serve para proteger o prprio empregador para evitar que terceiros tenham acesso s informaes da empresa, muitas vezes confidenciais, trocadas pelo correio eletrnico.
Unidade 3
105
O relator admitiu a utilizao comedida do correio eletrnico para fins particulares, desde que sejam observados a moral e os bons costumes. Pela ausncia de norma especfica a respeito da utilizao do e-mail de trabalho no Brasil, o relator recorreu a exemplos de casos ocorridos em outros pases. No Reino Unido, pas que, segundo ele, mais evoluiu nessa rea, desde 2000, pela Lei RIP (Regulamentation of Investigatory Power), os empregadores esto autorizados a monitorar os e-mails e telefonemas de seus empregados. A Suprema Corte dos Estados Unidos reconheceu que os empregados tm direito privacidade no ambiente de trabalho, mas no de forma absoluta. A tendncia dos tribunais norte-americanos seria a de considerar que em relao ao e-mail fornecido pelo empregador no h expectativa de privacidade. Dalazen enfatizou que os direitos do cidado privacidade e ao sigilo de correspondncia, constitucionalmente assegurados, dizem respeito apenas comunicao estritamente pessoal. O e-mail corporativo, concluiu, cedido ao empregado e por se tratar de propriedade do empregador a ele permitido exercer controle tanto formal como material (contedo) das mensagens que trafegam pelo seu sistema de informtica.
FONTE: (16 Mai 2005) - Notcias TST - origem: http://www.modulo.com.br/pt/ page_i.jsp?page=3&catid=7&objid=3861&pagenumber=0&idiom=0. Acesso em 03 julho 2006.
Violao do Segredo Prossional - Art. 154 Art. 154 - Revelar a algum, sem justa causa, segredo, de que tem cincia em razo de funo, ministrio, ofcio ou prosso, e cuja revelao possa produzir dano a outrem: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, ou multa. Pargrafo nico - Somente se procede mediante representao.
106
Breve comentrio: Neste caso, a violao de segredo busca permitir usar a fora do Estado para proteger aqueles que em conana passaram informaes a terceiros, conando que no seriam trados. A situao comum o empregado que detm informaes sobre determinado procedimento da empresa e que, vazando-o concorrncia, acaba por causar danos nanceiros sua empresa. Como somente se procede mediante representao, a ao privada. Furto - Art. 155 Art. 155 - Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel: Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. 1 - A pena aumenta-se de um tero, se o crime praticado durante o repouso noturno. 2 - Se o criminoso primrio, e de pequeno valor a coisa furtada, o juiz pode substituir a pena de recluso pela de deteno, diminu-la de um a dois teros, ou aplicar somente a pena de multa. 3 - Equipara-se coisa mvel a energia eltrica ou qualquer outra que tenha valor econmico.
Furto Qualicado 4 - A pena de recluso de 2 (dois) a 8 (oito) anos, e multa, se o crime cometido: I - com destruio ou rompimento de obstculo subtrao da coisa; II - com Abuso de conana, ou mediante fraude, escalada ou destreza; III - com emprego de chave falsa; IV - mediante concurso de duas ou mais pessoas.
Unidade 3
107
5 - A pena de recluso de 3 (trs) a 8 (oito) anos, se a subtrao for de veculo automotor que venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior. (Acrescentado pela L-009.426-1996) Breve comentrio: O artigo auto-explicativo e se mantm, nesse ponto da matria, como necessrio para que seja feita a correta distino entre furto e roubo, este ltimo denido no artigo 157, abaixo. Basicamente, podemos dizer que entre um e outro h a diferena em relao ao emprego da violncia no roubo e que, por essa razo, as penas mximas sero maiores no caso de roubo do que no caso de furto.
Roubo - Art. 157 Art. 157 - Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio, reduzido impossibilidade de resistncia: Pena - recluso, de 4 (quatro) a 10 (dez) anos, e multa. 1 - Na mesma pena incorre quem, logo depois de subtrada a coisa, emprega violncia contra pessoa ou grave ameaa, a m de assegurar a impunidade do crime ou a deteno da coisa para si ou para terceiro. 2 - A pena aumenta-se de um tero at metade: I - se a violncia ou ameaa exercida com emprego de arma; II - se h o concurso de duas ou mais pessoas; III - se a vtima est em servio de transporte de valores e o agente conhece tal circunstncia. IV - se a subtrao for de veculo automotor que venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior; V - se o agente mantm a vtima em seu poder, restringindo sua liberdade.
108
3 - Se da violncia resulta leso corporal grave, a pena de recluso, de 7 (sete) a 15 (quinze) anos, alm da multa; se resulta morte, a recluso de 20 (vinte) a 30 (trinta) anos, sem prejuzo da multa. Breve comentrio: O artigo auto-explicativo.
Estelionato - Art. 171 Art. 171 - Obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio, induzindo ou mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer outro meio fraudulento: Pena - recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa. 1 - Se o criminoso primrio, e de pequeno valor o prejuzo, o juiz pode aplicar a pena conforme o disposto no Art. 155, 2. 2 - Nas mesmas penas incorre quem: I - vende, permuta, d em pagamento, em locao ou em garantia coisa alheia como prpria; II - vende, permuta, d em pagamento ou em garantia coisa prpria inalienvel, gravada de nus ou litigiosa, ou imvel que prometeu vender a terceiro, mediante pagamento em prestaes, silenciando sobre qualquer dessas circunstncias; III - defrauda, mediante alienao no consentida pelo credor ou por outro modo, a garantia pignoratcia, quando tem a posse do objeto empenhado. IV - defrauda substncia, qualidade ou quantidade de coisa que deve entregar a algum; V - destri, total ou parcialmente, ou oculta coisa prpria, ou lesa o prprio corpo ou a sade, ou agrava as conseqncias da leso ou doena, com o intuito de haver indenizao ou valor de seguro;
Unidade 3
109
VI - emite cheque, sem suciente proviso de fundos em poder do sacado, ou lhe frustra o pagamento. 3 - A pena aumenta-se de um tero, se o crime cometido em detrimento de entidade de direito pblico ou de instituto de economia popular, assistncia social ou benecncia. Breve comentrio: O estelionato a fraude em essncia: enganar algum para obter para si ou para outrem vantagem indevida. Aqui o exemplo clssico o cheque sem fundos, pago induzindo o credor a crer que o documento tinha a proviso de fundos. Aproveitamos para esclarecer que a gura do cheque pr-datado uma co do comrcio, uma vez que cheque uma ordem de crdito vista.
Violao de Direito Autoral - Art. 184 Art. 184 - Violar direitos de autor e os que lhe so conexos: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, ou multa. 1 - Se a violao consistir em reproduo total ou parcial, com intuito de lucro direto ou indireto, por qualquer meio ou processo, de obra intelectual, interpretao, execuo ou fonograma, sem autorizao expressa do autor, do artista intrprete ou executante, do produtor, conforme o caso, ou de quem os represente: Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. 2 - Na mesma pena do 1 incorre quem, com o intuito de lucro direto ou indireto, distribui, vende, expe venda, aluga, introduz no Pas, adquire, oculta, tem em depsito, original ou cpia de obra intelectual ou fonograma reproduzido com violao do direito de autor, do direito de artista intrprete ou executante ou do direito do produtor de fonograma, ou, ainda, aluga
110
original ou cpia de obra intelectual ou fonograma, sem a expressa autorizao dos titulares dos direitos ou de quem os represente. 3 - Se a violao consistir no oferecimento ao pblico, mediante cabo, bra tica, satlite, ondas ou qualquer outro sistema que permita ao usurio realizar a seleo da obra ou produo para receb-la em um tempo e lugar previamente determinados por quem formula a demanda, com intuito de lucro, direto ou indireto, sem autorizao expressa, conforme o caso, do autor, do artista intrprete ou executante, do produtor de fonograma, ou de quem os represente: Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. 4 O disposto nos 1, 2 e 3 no se aplica quando se tratar de exceo ou limitao ao direito de autor ou os que lhe so conexos, em conformidade com o previsto na Lei nmero 9.610, de 19 de fevereiro de 1998, nem a cpia de obra intelectual ou fonograma, em um s exemplar, para uso privado do copista, sem intuito de lucro direto ou indireto. Breve comentrio: A violao de direitos autorais assunto central da presente disciplina, associada ao estudo da lei de software. A violao destes direitos era objeto de tratamento pelo Cdigo Penal at o advento das leis de Direitos Autorais (9.610) e Lei de Software (9.609), que de forma especca absorveram a matria. Voc ir estudar essas leis com mais detalhes na seo 5 desta unidade.
Unidade 3
111
SEO 3 - Direito do Trabalho

O Direito do Trabalho o ramo do direito que contempla a legislao relativa ao mundo do trabalho e, mais especicamente, a relao entre os empregadores e os empregados, assim como as relaes jurdicas decorrentes da condio dos empregados. Da mesma maneira que temos um Cdigo Civil para tratar o direito civil; um Cdigo Penal para tratar o direito penal; no direito do trabalho temos uma consolidao de leis chamada de Consolidao das Leis do Trabalho, que o Decreto-Lei 5.452, de 1 de Maio de 1943, publicado pelo Presidente Getlio Vargas. Essa Consolidao, tambm conhecida por CLT, a reunio da legislao trabalhista material e processual, de maneira a tentar abranger em um nico volume todo o tratamento da matria (mas existe tambm na CRFB a denio bsica dos direitos do trabalho, em seu artigo 7, conforme ser estudado adiante). A Consolidao difere de outras reas como o direito civil e o penal, pois estas possuem as matrias processuais separadas em leis (cdigos) prprias: para o direito civil chamado de Cdigo de Processo Civil e para o direito penal, Cdigo de Processo Penal. Entendemos que essa forma legislativa, abrangendo direito material e processual em um mesmo compndio, no signica tratamento de menor importncia jurdica. Cremos que tal situao se deve relativa juventude da matria, eis que direitos trabalhistas surgiram apenas aps a revoluo industrial, ao passo que direitos civis e penais so muito mais antigos. Como as normas processuais civis so aplicveis a qualquer procedimento civil, e sendo as relaes trabalhistas tambm civis, mas especiais, as normas processuais civis tambm sero aplicveis ao direito do trabalho sempre que a processualstica do trabalho assim reclamar. Em face da forma de tratamento dada pelas empresas no passado, em mais evidncia ainda aps a revoluo industrial, as legislaes trabalhistas ao redor do mundo foram se adequando a
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, de 1988.
112
m de tornar menos voraz o apetite das empresas pela dedicao absoluta dos operrios. O marco da sociedade moderna nesta rea foi a passagem da produo de bens manufaturados para a indstria mecnica. Esse movimento, chamado de Revoluo Industrial, foi a mudana econmica e social ocorrida na Europa no nal do sculo XVIII. Os empresrios da poca impunham condies de trabalho degradantes e desumanas aos operrios, visando naturalmente aumentar a j alta e sempre crescente margem de lucro. No eram dadas condies sociais mnimas aos trabalhadores, muitas vezes submetidos a cargas de trabalho superiores a 16 horas dirias, sem distino para homens, mulheres ou crianas. Os ambientes de trabalho eram mal iluminados e sem circulao adequada de ar, pois no havia lei que garantisse direitos aos trabalhadores. A regra que imperava, ditada pelo capitalismo selvagem e pela produo em massa, acabava por concentrar ainda mais a riqueza que j se achava nas mos de poucos. Como a quantidade de pessoas que precisavam de empregos era muito maior, proporcionalmente, que a quantidade de fbricas para absorver toda essa mo-de-obra, as condies aplicadas aos trabalhadores, devido a essas foras que atuavam no mercado, eram as mais degradantes possveis. Com a evoluo dos conceitos de trabalho e tambm de justia social, as leis trabalhistas foram incorporando cada vez mais direitos aos trabalhadores. Para o jurista Amrico Pl Rodriguez: A unio dos trabalhadores se situa no incio do fenmeno trabalhista e constitui a resposta natural injustia e explorao dos empresrios. A princpio, a unio dos trabalhadores atraiu a ateno pblica para o fenmeno laboral. Dessa ateno para o fenmeno laboral derivou a legislao do trabalho. Essa legislao foi reconhecendo a realidade social e sindical, o que signicou suprimir entraves Unio e, num segundo momento, criar estmulos para a unio dos trabalhadores. Na medida em que se formaram associaes prossionais, surgiu uma nova forma de criao do Direito do Trabalho: a de origem prossional e extra-estatal, que teve nas convenes coletivas
Unidade 3
113
sua expresso mxima. (...) O direito do trabalho surge como conseqncia de uma desigualdade: a decorrente da inferioridade econmica do trabalhador. Essa a origem da questo social e o Direito do Trabalho. As desigualdades somente se corrigem com desigualdades no sentido oposto. Durante certo tempo, conseguiu-se a desigualdade compensatria porque o Estado colocou a favor do trabalhador o peso da lei. Surgiu assim a legislao do trabalho. (RODRIGUEZ, 1978. p. 25). Dentre princpios que norteiam o Direito do Trabalho, ainda segundo PL RODRIGUEZ, citamos e analisamos rapidamente os seguintes (RODRIGUEZ, 1978. p. 25): In dubio, pro operrio: em caso de dvida sobre a relao trabalhista, isto , em havendo argumentos que no deixem clara a existncia ou no da situao laboral, deve o magistrado optar por decidir a favor do operrio que , em ltima anlise, a parte mais fraca da relao. Regra da aplicao da norma mais favorvel: em havendo regras que se apliquem igualmente mesma situao, deve o magistrado optar pela que seja mais favorvel ao interesse do operrio. Regra da condio mais benca: na mesma linha da anterior, havendo condies que se apliquem igualmente mesma situao, deve o magistrado optar pela que seja mais favorvel ao interesse do operrio. Princpio da irrenunciabilidade dos direitos: os direitos adquiridos pelo trabalhador no so passveis de renncia. Desta a forma, a lei est tentando proteger o trabalhador da possvel coao imposta pelo empregador. Assim, mesmo que o empregado desejasse, uma vez em discusso judicial, no pode abrir mo de seus direitos trabalhistas. Princpio da continuidade da relao de emprego: o risco do negcio da empresa integral e exclusivo do empregador. Para o empregado, a relao de trabalho ser perptua, independendo das alteraes que a empresa venha a sofrer. A regra tem por objetivo fundamental dar segurana e estabilidade ao trabalhador.
114
Princpio da primazia da realidade: procura, em tese, analisar os fatos buscando a realidade das situaes que envolvam a relao trabalhista, mesmo que existam, por exemplo, documentos informando o contrrio. Os fatos so o ponto fundamental da relao e da demonstrao da relao laboral. Princpio da razoabilidade: busca tratar racionalmente as questes trabalhistas. Razovel denido como o regulado, o justo, o conforme razo. (RODRIGUEZ, 1978. p. 251). Princpio da boa-f: o princpio da boa-f signica que ambas as partes tm compromisso real de cumprir com suas obrigaes. O empregado deve esforar-se ao mximo em exercer suas atividades segundo o contrato de trabalho e o empregador deve cumprir risca suas obrigaes contratadas em troca da fora de trabalho do empregado.
H autores que entendem que esse ltimo princpio aplicvel universalmente ao direito, no ficando restrito ao direito do trabalho, eis que as relaes jurdicas s se aperfeioam com base nessa regra. Compartilhamos este entendimento.
A aplicao do direito do trabalho com relao matria e foco se d em razo da necessidade de distino entre a prestao de servio como empregado ou como contratado, uma vez que as relaes sero tratadas segundo as normas da CLT ou do direito civil, respectivamente. Voc estudar , adiante, que a lei de software dene o direito autoral sobre um software desenvolvido por um empregado como sendo sua propriedade em algumas circunstncias. Para entender portanto essa relao, partimos da denio de empregado e empregador, constantes da CLT, em seus primeiros artigos (o artigo 1 da CLT dene a aplicao desta lei nas relaes trabalhistas individuais e coletivas):
Unidade 3
115
Art. 2 Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio. 1 Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos da relao de emprego, os prossionais liberais, as instituies de benecncia, as associaes recreativas ou outras instituies sem ns lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados. 2 Sempre que uma ou mais empresas, tendo embora, cada uma delas, personalidade jurdica, prpria estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas. Art. 3 Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob dependncia deste e mediante salrio. Pargrafo nico. No haver distines relativas espcie de emprego e condio de trabalhador, nem entre o trabalho intelectual, tcnico e manual. Da denio e conforme os artigos citados, destacamos que so trs os requisitos para qualicar o empregado na relao trabalhista, quais sejam: 1. servios de natureza no eventual; 2. dependncia do empregador; 3. mediante salrio. Havendo na contratao de pessoa fsica tais requisitos, est congurada a relao de emprego. Importante observar que a relao trabalhista existe somente entre pessoa fsica e pessoa fsica ou pessoa jurdica e pessoa fsica, mas jamais existir entre pessoa jurdica e pessoa
116
jurdica, em face da pessoalidade do contrato (este ltimo tipo seria um contrato civil). Denida a relao do contrato de natureza civil (ausentes os requisitos do artigo 3 da CLT) ou de emprego, a denio dos direitos far-se- conforme o caso. Havendo a relao de emprego, aplica-se a CLT, e devem ser reconhecidos os direitos dos trabalhadores denidos na CRFB, artigo 7 (veja na Midiateca o art. mencionado). Da CLT, ento, temos, aps a introduo (at o artigo 12) onde so tratadas as informaes sobre denies bsicas, todas as normas do trabalho, desde a identicao do trabalhador at normas de trmites processuais. Trata, tambm, a CLT das seguintes denies: registros dos empregados, sua obrigatoriedade e conseqncias quando negligenciados ou adulterados com ns de fraude (carteira de trabalho e previdncia social, livro ponto, etc.); durao da jornada de trabalho (perodos de descanso, horas noturnas); salrio mnimo e sua abrangncia; direito a frias anuais e as regras pertinentes ao abono, concesso, gozo, descontos e sua remunerao; segurana e medicina do trabalho, equipamentos de proteo e medidas preventivas fadiga, operao de mquinas e equipamentos, etc.; atividades insalubres, perigosas e seus reexos; normas especiais aplicadas aos bancrios, dos empregados nos servios de telefonia; de telegraa submarina e subuvial; de radiotelegraa e radiotelefonia; dos msicos prossionais; dos operadores cinematogrcos; do servio ferrovirio; das equipagens das embarcaes da marinha mercante nacional, de navegao uvial e lacustre, do trfego nos portos e da
Unidade 3
117
pesca; dos servios frigorcos; do trabalho em minas de subsolo; dos jornalistas prossionais; dos professores; dos qumicos; nacionalizao do trabalho para os brasileiros, questes envolvendo a marinha mercante; protees ao trabalho da mulher (noturno, descansos, locais, maternidade); protees ao trabalho do menor; contrato individual do trabalho (remunerao, suspenso e interrupo, resciso, aviso prvio e estabilidade); organizao sindical (organizao e administrao dos sindicatos, enquadramento e contribuies sindicais); convenes coletivas do trabalho; justia do trabalho, composio e funcionamento, incluindo os tribunais, juntas, ociais de justia; lock-out e greve; membros da justia do trabalho; ministrio pblico do trabalho; as procuradorias da justia do trabalho; atos, termos, prazos e custas processuais; nulidades, audincias, provas, excees; audincia; dissdios individuais e coletivos; execuo, penhora, embargos execuo; penalidades. Limitar-nos-emos s denies, uma vez que a necessidade focada no objetivo do trabalho a congurao da relao de emprego x relao de trabalho, bastando conhecer a abrangncia da lei trabalhista no cerne da CLT e da CRFB e a forma como a lei determina a existncia ou no da relao de emprego.
118
Portanto, empregado aquela pessoa fsica que presta servio ao empregador (pessoa fsica ou jurdica) de natureza no eventual, subordinado a este e mediante salrio.
Um exemplo de relao eventual seria o pintor de paredes, que pode exercer sua atividade anualmente ou em mais vezes. J o operador de caixa que trabalha nos cinemas, mesmo que haja sesses apenas aos domingos, no ter sua atividade classificada como eventual.
Questo interessante aquela envolvendo a empregada domstica.

Para refletir: a empregada domstica tem sua relao de trabalho como eventual? Justifique seu ponto de vista.
SEO 4 - Direito Comercial (Noes de empresas e sociedades)

O direito comercial se destaca ao longo do tempo como sendo o de maior interesse entre as naes, tendo em vista a necessidade de expanso e conquista de novos espaos comerciais como sinnimo de desenvolvimento. No Brasil, inclusive, o direito comercial antecessor ao direito civil, em funo das conseqncias daquele para o incio de desenvolvimento da colnia portuguesa da poca. Direito comercial , segundo o mestre Joo Eunpio Borges, o complexo de normas jurdicas que regulam as relaes derivadas
Unidade 3
119
das indstrias e atividades que a lei considera mercantis, assim como os direitos e obrigaes das pessoas que prossionalmente as exercem (Curso de Direito Comercial Terrestre. Rio de Janeiro: Forense, 1964. p. 13, in FHRER, Maximilianus Cludio Amrico. Resumo de Direito Comercial. 14, ed. So Paulo: Malheiros, 1995. p. 14). Est na Idade mdia a origem do direito comercial, ligado intimamente ascenso da burguesia, importante classe social da poca. Aps a Revoluo Francesa, e sob a gide do princpio da igualdade (parte do lema da Revoluo Francesa: Liberdade, Igualdade, Fraternidade), nasce uma nova forma derivada dessa ascenso da burguesia, agora classe dominante economicamente, e cujo poder vem basicamente do comrcio.
O direito comercial trata, portanto, das situaes envolvendo o comrcio.
Para o Cdigo Civil antigo, essas situaes eram os atos de comrcio, feitos pelos comerciantes. Com a alterao do Cdigo Civil, Lei 10.406/2002 (Novo Cdigo Civil) foram adotadas denies de empresrio e de atividade empresarial em substituio aos antigos conceitos de atos de comrcio e comerciantes para distinguir essa categoria. Essa forma nova, adotada pelo CC, talvez venha a denir um novo direito: o Direito Empresarial. Do CC, extramos: Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce prossionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios.
120
Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce prosso intelectual, de natureza cientca, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da prosso constituir elemento de empresa. Passamos, portanto, da teoria do comrcio para a teoria da empresa. Mas essas alteraes, apesar de profundas no conceito da classicao e nomenclatura, no afetam o cerne do estudo, qual seja, o estudo das relaes comerciais (agora chamadas empresariais). Na viso do Dr. Daniel Carneiro Machado, advogado, especialista em Direito de Empresa, scio do Escritrio Santos, Diniz e Machado Advogados S/C, em Belo Horizonte (MG), as alteraes implicam: A revogao da primeira parte do Cdigo Comercial de 1 de junho de 1850, com a introduo do Direito de Empresa no novo Cdigo Civil, um avano, que merece destaque especial, at porque torna o comerciante um empresrio voltado para a atividade econmica, que a nova leitura que se deve fazer nos tempos modernos. A nova codicao, ao regular o Direito de Empresa no Livro II, como j dito, abandonou o sistema tradicional do Cdigo Comercial de 1850, baseado no comerciante e no exerccio prossional da mercancia, trocando-o pela adoo da Teoria da Empresa em seu perl subjetivo, o do empresrio. J se tornou notrio que a empresa, independentemente do setor de atuao, domina o panorama da economia moderna, principalmente porque ela a responsvel pela produo e comercializao em massa, mas tambm pelos progressos tecnolgicos verdadeiramente revolucionrios que utiliza e, consequentemente, pela dimenso extraordinria que alcanou. Neste contexto, mostra-se de suma importncia a Teoria da Empresa, voltada para a organizao dos fatores de produo, que proporcionam a circulao
Unidade 3
121
de bens e servios, com vistas ao lucro, conduzindo a uma reformulao total no entendimento do objeto das sociedades, sejam elas comerciais ou civis, fulcrado no ato de comrcio, passando estas sociedades, a partir da, a terem os seus objetos voltados s atividades empresariais, independentemente da prtica ou no de atos ditos mercantis. O novo Cdigo Civil, promulgado recentemente, segue orientao do Cdigo Civil Italiano de 1942, consagrando essa teoria no Livro II, do Direito de Empresa. As sociedades antes conhecidas por sociedades comerciais passam a se denominar sociedades empresrias. (MACHADO, Daniel Carneiro. O novo Cdigo Civil brasileiro e a teoria da empresa. Jus Navigandi.Teresina: abr. 2002, ano 6, n. 56,. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=2901>. Acesso em: 09 julho 2006.). A necessidade de entendimento bsico desta rea do direito se d na medida em que a comercializao de produtos de informtica ser, tambm, ato de empresa e, portanto, abrangido pela legislao empresarial. O CC, portanto, abrange mais esta rea, eis que revoga, atravs do artigo 1045, a primeira parte do Cdigo Comercial: Art. 2.045. Revogam-se a Lei nmero 3.071, de 1 de janeiro de 1916 - Cdigo Civil e a Parte Primeira do Cdigo Comercial, Lei nmero 556, de 25 de junho de 1850. Ele assume, deste ponto em diante, a responsabilidade de denir a rea comercial conforme trata, iniciando pela denio de empresrio e necessidades para a formalizao do registro como tal: Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce prossionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce prosso intelectual, de natureza cientca, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares
122
ou colaboradores, salvo se o exerccio da prosso constituir elemento de empresa. Art. 967. obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua atividade. Art. 968. A inscrio do empresrio far-se- mediante requerimento que contenha: I - o seu nome, nacionalidade, domiclio, estado civil e, se casado, o regime de bens; II - a rma, com a respectiva assinatura autgrafa; III - o capital; IV - o objeto e a sede da empresa. 1 Com as indicaes estabelecidas neste artigo, a inscrio ser tomada por termo no livro prprio do Registro Pblico de Empresas Mercantis, e obedecer a nmero de ordem contnuo para todos os empresrios inscritos. 2 margem da inscrio, e com as mesmas formalidades, sero averbadas quaisquer modicaes nela ocorrentes. No mbito do nosso interesse, analisamos a funo de empresrio denido como aquele que atua prossionalmente em atividade econmica organizada para produzir bens ou servios. Esse empresrio o proprietrio das empresas, das quais se sobressaem, no Brasil, as do tipo limitada, mas que co-habitam pacicamente com as sociedades annimas e todas as demais, conforme dene o Cdigo Civil:
Unidade 3
123
Da Sociedade em Comum; Da Sociedade em Conta de Participao; Da Sociedade em Nome Coletivo; Da Sociedade em Comandita Simples; Da Sociedade Limitada; Da Sociedade Annima; Da Sociedade em Comandita por Aes; Da Sociedade Cooperativa; Das Sociedades Coligadas e Da Sociedade Dependente de Autorizao
Talvez as caractersticas mais importantes entre os tipos de sociedades, admitidas no direito brasileiro, sejam as formalidades para sua formao e a responsabilidade dos scios em relao empresa / terceiros, caractersticas estas que analisaremos em relao aos dois tipos mais comuns de sociedade, a SOCIEDADE LIMITADA e a SOCIEDADE ANNIMA.
Da Sociedade Limitada: Art. 1.052. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social.
Da Sociedade Annima:
Este tipo de sociedade, em face da sua importncia econmica no mundo moderno, tem no Brasil a guarida de lei prpria, que a lei Lei das S/A - Lei nmero 6.404, de 15 de dezembro de 1976, cuja anlise foge do interesse do presente curso.
Art. 1.088. Na sociedade annima ou companhia, o capital divide-se em aes, obrigando-se cada scio ou acionista somente pelo preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir. Art. 1.089. A sociedade annima rege-se por lei especial, aplicando-se-lhe, nos casos omissos, as disposies deste Cdigo.
Por ser o tipo mais comum no Brasil, passamos a conhecer um pouco das sociedades LIMITADAS
124
Nesse tipo de sociedade, cada scio ou cotista entra com uma parte do capital social, cando responsvel pela integralizao (isto , entrega) do valor relativo a esta cota. Assim sendo, se uma empresa limitada nasce com o capital social de R$ 100.000,00, os scios so obrigados a integralizar esse capital para a formao da empresa. A participao de cada scio ser conforme o seu quinho de quotas. Sendo 4 scios, e um com 52% do capital integralizado, essa sociedade poderia ser construda da seguinte forma: A sociedade ter 100.000 quotas, cada qual no valor de R$ 1,00 (totalizando R$ 100.000,00). Scio A: 52.000 cotas; Scio B: 16.000 cotas; Scio C: 16.000 cotas; Scio D: 16.000 cotas. Uma vez integralizados os valores de cada scio conforme o contrato social, nenhum deles poder ser chamado a responder com seus bens particulares pelas dvidas contradas pela sociedade (salvo no caso de fraude comprovada). Na sociedade limitada, a responsabilidade limitada ao capital social integralizado. Se esta empresa adquirisse dbito (de qualquer natureza lcita) no montante de R$ 120.000,00 em eventual cobrana judicial, seu capital social cobriria apenas R$ 100.000,00, e os restantes R$ 20.000,00 no seriam cobrveis. Dentre as caractersticas mais importantes das limitadas, destacamos o termo limitada, que identica sua forma de agir no comrcio, cuja responsabilidade limitada ao capital social integralizado.
Unidade 3
125
O segundo tipo analisado so as sociedades annimas, presentes no Brasil em grandes companhias, mas muito comum em economias mais avanadas, como Estados Unidos e Europa, como forma de poupana popular.
Nas Sociedades Annimas (tambm conhecidas por Companhias), o capital social da empresa dividido em aes, e no em quotas, como nas limitadas. H basicamente dois tipos de companhias: as de capital aberto e as de capital fechado. Antes de vericarmos as diferenas bsicas entre esses tipos de empresas, analise o conceito de ao: Aes so ttulos que representam as quotas-partes em que o capital social da sociedade annima dividido. Representam a menor parte em que dividido o capital social e podem ser dos tipos ordinrias ou preferenciais. As aes preferenciais so tratadas dessa forma, pois tm a preferncia para o recebimento dos dividendos resultantes do ano scal da S/A., em havendo lucro neste perodo de apurao. As aes ordinrias, por sua vez, e como normalmente no tm essa preferncia de distribuio de dividendos, do aos seus proprietrios o direito a voto, na proporo da quantidade de aes de cada acionista nas decises tomadas pela S/A. As aes da S/A. so bens mveis e, tambm, um ttulo de crdito. Essas aes podem ou no estar disponveis para negociao na Bolsa de Valores, sendo ento de capital aberto ou fechado, nos termos do artigo 4 da lei das S/A. (Lei nmero 6.404, de 15 de dezembro de 1976): Art. 4 Para os efeitos desta Lei, a companhia aberta ou fechada conforme os valores mobilirios de sua emisso estejam ou no admitidos negociao no mercado de valores mobilirios.
126
Nas companhias de capital aberto predominam a subscrio pblica de aes, democratizando o acesso a esses papis. Para operar dessa forma (ou seja, para ofertar suas aes na bolsa de valores) as S/As. de capital aberto precisam da autorizao da Comisso de Valores Mobilirios (CVM), que um rgo governamental de scalizao e controle das sociedades annimas no Brasil. So grandes companhias que apresentam CVM projetos de expanso que justiquem a oferta de aes ao mercado para captar recursos. O mercado (dependendo da sade nanceira dessa empresa) compra essas aes e, atravs desse meio, repassa o dinheiro para que as empresas implementem o projeto e, dessa forma, aumentem seu patrimnio e seu valor no mercado, o que acaba por reetir-se no valor das aes. Essa uma forma comum de poupana nos Estados Unidos, onde a populao tem o conceito que investir em empresas atravs de aquisio de aes uma forma mais segura de fazer o pas crescer e, dessa forma, tambm o valor de suas aes. Nas CIAS de capital fechado, as aes no esto disponveis para ser comercializadas na bolsa de valores, cando o controle dessas aes restrito a poucas pessoas ou grupos de pessoas. A responsabilidade dos scios restrita s aes que possui. Assim, falindo uma sociedade annima, o scio responde com o montante de suas aes, apenas (excepcionalmente, assim, tambm nas sociedades limitadas, os acionistas controladores majoritrios podero responder com seus bens particulares por danos que causem a terceiros).
Observao: a idia de estudar direito (civil, penal, trabalhista e comercial) neste curso apenas no sentido de analisar noes gerais, eis que a grande quantidade de matria e o curto espao de tempo disponvel para a concluso da disciplina no permite maiores aprofundamentos. Sugerimos aos interessados em maiores detalhes que procurem outras disciplinas relacionadas ao curso de Direito, cuja anlise pormenorizada da matria se d em carga horria compatvel com os assuntos, focando os interesses na profundidade necessria ao exerccio das profisses jurdicas.
Unidade 3
127
SEO 5 - Lei do Software e Lei dos Direitos Autorais

A Lei do Software , no contexto dessa disciplina, o ponto mais importante a ser analisado, seu foco principal e cuja absoro, ou no, implicar no sucesso desejado por aqueles que assumiram o compromisso de fazer este curso. Esta lei, to importante e to pequena, implica diretamente na crescente expanso da indstria e do comrcio mundial. A incluso da informtica nas empresas uma necessidade crescente, e a possibilidade de uso da internet tornou o mundo menor do que ele realmente . Hoje fechamos acordos atravs de e-mail, usamos editores de texto e planilhas eletrnicas de clculo que tornam a vida empresarial possvel e crescente como temos visto nas economias espalhadas pelo planeta. O crescimento das empresas dependente da tecnologia e especicamente dos programas de computador que, quanto mais avanados, mais avanadas ainda se tornam suas geraes futuras. um crculo vicioso virtuoso.
PARA PENSAR: Seria possvel abandonar a informtica e voltar mquina de escrever?
Mas isso tudo tem implicaes legais que nem sempre so levadas em considerao e, neste ponto, falamos especicamente sobre a necessidade de respeitar direitos autorais dos programas de computador, chamados softwares. O uso desses softwares (ou de suas licenas de uso) est, no Brasil, sob a gide da Lei nmero 9.609, de 19 de fevereiro de 1998.
128
Acompanhe, na ntegra, a lei do software:
Lei nmero 9.609, de 19 de fevereiro de 1998 Dispe sobre a proteo da propriedade intelectual de programa de computador, sua comercializao no Pas, e d outras providncias. O PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei: CAPTULO I - DISPOSIES PRELIMINARES Art. 1 Programa de computador a expresso de um conjunto organizado de instrues em linguagem natural ou codificada, contida em suporte fsico de qualquer natureza, de emprego necessrio em mquinas automticas de tratamento da informao, dispositivos, instrumentos ou equipamentos perifricos, baseados em tcnica digital ou anloga, para faz-los funcionar de modo e para fins determinados. CAPTULO II - DA PROTEO AOS DIREITOS DE AUTOR E DO REGISTRO Art. 2 O regime de proteo propriedade intelectual de programa de computador o conferido s obras literrias pela legislao de direitos autorais e conexos vigentes no Pas, observado o disposto nesta Lei. 1 No se aplicam ao programa de computador as disposies relativas aos direitos morais, ressalvado, a qualquer tempo, o direito do autor de reivindicar a paternidade do programa de computador e o direito do autor de opor-se a alteraes no-autorizadas, quando estas impliquem deformao, mutilao ou outra modificao do programa de computador, que prejudiquem a sua honra ou a sua reputao. 2 Fica assegurada a tutela dos direitos relativos a programa de computador pelo prazo de cinqenta anos, contados a partir de 1 de janeiro do ano subseqente ao da sua publicao ou, na ausncia desta, da sua criao. 3 A proteo aos direitos de que trata esta Lei independe de registro.
Unidade 3
129
4 Os direitos atribudos por esta Lei ficam assegurados aos estrangeiros domiciliados no exterior, desde que o 1 Ressalvado ajuste em contrrio, a compensao do trabalho ou servio prestado limitar-se- remunerao ou ao salrio convencionado. 2 Pertencero, com exclusividade, ao empregado, contratado de servio ou servidor os direitos concernentes a programa de computador gerado sem relao com o contrato de trabalho, prestao de servios ou vnculo estatutrio, e sem a utilizao de recursos, informaes tecnolgicas, segredos industriais e de negcios, materiais, instalaes ou equipamentos do empregador, da empresa ou entidade com a qual o empregador mantenha contrato de prestao de servios ou assemelhados, do contratante de servios ou rgo pblico. 3 O tratamento previsto neste artigo ser aplicado nos casos em que o programa de computador for desenvolvido por bolsistas, estagirios e assemelhados. Art. 5 Os direitos sobre as derivaes autorizadas pelo titular dos direitos de programa de computador, inclusive sua explorao econmica, pertencero pessoa autorizada que as fizer, salvo estipulao contratual em contrrio. Art. 6 No constituem ofensa aos direitos do titular de programa de computador: I - a reproduo, em um s exemplar, de cpia legitimamente adquirida, desde que se destine cpia de salvaguarda ou armazenamento eletrnico, hiptese em que o exemplar original servir de salvaguarda; II - a citao parcial do programa, para fins didticos, desde que identificados o programa e o titular dos direitos respectivos; III - a ocorrncia de semelhana de programa a outro, preexistente, quando se der por fora das caractersticas funcionais de sua aplicao, da observncia de preceitos normativos e tcnicos, ou de limitao de forma alternativa para a sua expresso; IV - a integrao de um programa, mantendo-se suas caractersticas essenciais, a um sistema aplicativo ou operacional, tecnicamente indispensvel s necessidades do usurio, desde que para o uso exclusivo de quem a promoveu.
130
pas de origem do programa conceda, aos brasileiros e estrangeiros domiciliados no Brasil, direitos equivalentes. 5 Inclui-se dentre os direitos assegurados por esta Lei e pela legislao de direitos autorais e conexos vigentes no Pas aquele direito exclusivo de autorizar ou proibir o aluguel comercial, no sendo esse direito exaurvel pela venda, licena ou outra forma de transferncia da cpia do programa. 6 O disposto no pargrafo anterior no se aplica aos casos em que o programa em si no seja objeto essencial do aluguel. Art. 3 Os programas de computador podero, a critrio do titular, ser registrados em rgo ou entidade a ser designado por ato do Poder Executivo, por iniciativa do Ministrio responsvel pela poltica de cincia e tecnologia. 1 O pedido de registro estabelecido neste artigo dever conter, pelo menos, as seguintes informaes: I - os dados referentes ao autor do programa de computador e ao titular, se distinto do autor, sejam pessoas fsicas ou jurdicas; II - a identificao e descrio funcional do programa de computador; e III - os trechos do programa e outros dados que se considerar suficientes para identific-lo e caracterizar sua originalidade, ressalvando-se os direitos de terceiros e a responsabilidade do Governo. 2 As informaes referidas no inciso III do pargrafo anterior so de carter sigiloso, no podendo ser reveladas, salvo por ordem judicial ou a requerimento do prprio titular. Art. 4 Salvo estipulao em contrrio, pertencero exclusivamente ao empregador, contratante de servios ou rgo pblico, os direitos relativos ao programa de computador, desenvolvido e elaborado durante a vigncia de contrato ou de vnculo estatutrio, expressamente destinado pesquisa e desenvolvimento, ou em que a atividade do empregado, contratado de servio ou servidor seja prevista, ou ainda, que decorra da prpria natureza dos encargos concernentes a esses vnculos.
Unidade 3
131
CAPTULO III - DAS GARANTIAS AOS USURIOS DE PROGRAMA DE COMPUTADOR Art. 7 O contrato de licena de uso de programa de computador, o documento fiscal correspondente, os suportes fsicos do programa ou as respectivas embalagens devero consignar, de forma facilmente legvel pelo usurio, o prazo de validade tcnica da verso comercializada. Art. 8 Aquele que comercializar programa de computador, quer seja titular dos direitos do programa, quer seja titular dos direitos de comercializao, fica obrigado, no territrio nacional, durante o prazo de validade tcnica da respectiva verso, a assegurar aos respectivos usurios a prestao de servios tcnicos complementares relativos ao adequado funcionamento do programa, consideradas as suas especificaes. Pargrafo nico. A obrigao persistir no caso de retirada de circulao comercial do programa de computador durante o prazo de validade, salvo justa indenizao de eventuais prejuzos causados a terceiros. CAPTULO IV - DOS CONTRATOS DE LICENA DE USO, DE COMERCIALIZAO E DE TRANSFERNCIA DE TECNOLOGIA Art. 9 O uso de programa de computador no Pas ser objeto de contrato de licena. Pargrafo nico. Na hiptese de eventual inexistncia do contrato referido no caput deste artigo, o documento fiscal relativo aquisio ou licenciamento de cpia servir para comprovao da regularidade do seu uso. Art. 10 Os atos e contratos de licena de direitos de comercializao referentes a programas de computador de origem externa devero fixar, quanto aos tributos e encargos exigveis, a responsabilidade pelos respectivos pagamentos e estabelecero a remunerao do titular dos direitos de programa de computador residente ou domiciliado no exterior. 1 Sero nulas as clusulas que: I - limitem a produo, a distribuio ou a comercializao, em violao s disposies normativas em vigor; II - eximam qualquer dos contratantes das responsabilidades por eventuais aes de terceiros,
132
decorrentes de vcios, defeitos ou violao de direitos de autor. 2 O remetente do correspondente valor em moeda estrangeira, em pagamento da remunerao da que se trata, conservar em seu poder, pelo prazo de cinco anos, todos os documentos necessrios comprovao da licitude das remessas e da sua conformidade ao caput deste artigo. Art. 11 Nos casos de transferncia de tecnologia de programa de computador, o Instituto Nacional da Propriedade Industrial far o registro dos respectivos contratos, para que produzam efeitos em relao a terceiros. Pargrafo nico. Para o registro de que trata este artigo, obrigatria a entrega, por parte do fornecedor ao receptor de tecnologia, da documentao completa, em especial do cdigo-fonte comentado, memorial descritivo, especificaes funcionais internas, diagramas, fluxogramas e outros dados tcnicos necessrios absoro da tecnologia. CAPTULO V - DAS INFRAES E DAS PENALIDADES Art. 12 Violar direitos de autor de programa de computador: Pena - Deteno de seis meses a dois anos ou multa. 1 Se a violao consistir na reproduo, por qualquer meio, de programa de computador, no todo ou em parte, para fins de comrcio, sem autorizao expressa do autor ou de quem o represente: Pena - Recluso de um a quatro anos e multa. 2 Na mesma pena do pargrafo anterior incorre quem vende, expe venda, introduz no Pas, adquire, oculta ou tem em depsito, para fins de comrcio, original ou cpia de programa de computador, produzido com violao de direito autoral. 3 Nos crimes previstos neste artigo, somente se procede mediante queixa, salvo: I - quando praticados em prejuzo de entidade de direito pblico, autarquia, empresa pblica, sociedade de economia mista ou fundao instituda pelo poder pblico;
Unidade 3
133
II - quando, em decorrncia de ato delituoso, resultar sonegao fiscal, perda de arrecadao tributria ou prtica de quaisquer dos crimes contra a ordem tributria ou contra as relaes de consumo. 4 No caso do inciso II do pargrafo anterior, a exigibilidade do tributo, ou contribuio social e qualquer acessrio, processar-se- independentemente de representao. Art. 13 A ao penal e as diligncias preliminares de busca e apreenso, nos casos de violao de direito de autor de programa de computador, sero precedidas de vistoria, podendo o juiz ordenar a apreenso das cpias produzidas ou comercializadas com violao de direito de autor, suas verses e derivaes, em poder do infrator ou de quem as esteja expondo, mantendo em depsito, reproduzindo ou comercializando. Art. 14 Independentemente da ao penal, o prejudicado poder intentar ao para proibir ao infrator a prtica do ato incriminado, com cominao de pena pecuniria para o caso de transgresso do preceito. 1 A ao de absteno de prtica de ato poder ser cumulada com a de perdas e danos pelos prejuzos decorrentes da infrao. 2 Independentemente de ao cautelar preparatria, o juiz poder conceder medida liminar proibindo ao infrator a prtica do ato incriminado, nos termos deste artigo. 3 Nos procedimentos cveis, as medidas cautelares de busca e apreenso observaro o disposto no artigo anterior. 4 Na hiptese de serem apresentadas, em juzo, para a defesa dos interesses de qualquer das partes, informaes que se caracterizem como confidenciais, dever o juiz determinar que o processo prossiga em segredo de justia, vedado o uso de tais informaes tambm outra parte para outras finalidades. 5 Ser responsabilizado por perdas e danos aquele que requerer e promover as medidas previstas neste e nos arts. 12 e 13, agindo de m-f ou por esprito de emulao, capricho ou erro grosseiro, nos termos dos arts. 16, 17 e 18 do Cdigo de Processo Civil.
134
CAPTULO VI - DISPOSIOES FINAIS Art. 15 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao. Art. 16 Fica revogada a Lei nmero 7.646, de 18 de dezembro de 1987. Braslia, 16 de fevereiro de 1998; 177 da Independncia e 110 da Repblica FERNANDO HENRIQUE CARDOSO Jos Israel Vargas
So pontos fundamentais: A denio de programa de computador est no artigo primeiro da lei; O regime de proteo dos direitos de autores de programas de computador, conforme o artigo 2 da lei, o mesmo das obras literrias; No h discusso sobre danos morais quanto ao uso irregular de softwares, ressalvado ao proprietrio o direito de fazer cessar as alteraes que seu software tenha sofrido ou venha sofrendo; A tutela dos direitos autorais sobre software por 50 anos, a partir de 1 de janeiro do ano subseqente publicao ou criao do software;
A PROTEO AOS DIREITOS INDEPENDE DE REGISTRO DO SOFTWARE
H reciprocidade de reconhecimento de direitos aos estrangeiros domiciliados no exterior, desde que seu pas tambm reconhea os mesmos direitos em relao aos brasileiros e estrangeiros domiciliados no Brasil;
Unidade 3
135
Ao autor tambm cabe o direito exclusivo de autorizar ou proibir o aluguel comercial de seu software (aplicvel somente aos softwares cujo objeto do contrato no seja a locao em si); Os programas de computador PODERO ser registrados em rgos competentes;
ATENO: no necessrio registrar um software para adquirir os direitos autorais sobre o mesmo. O registro serve apenas como meio de prova da autoria;
As informaes para registro do programa de computador devero ser capazes de identic-lo, e so de carter sigiloso, sendo reveladas apenas em razo de interesse do proprietrio dos direitos ou por ordem judicial; SALVO ESTIPULAO EM CONTRRIO, PERTENCEM AO EMPREGADOR, contratante de servios ou rgo pblico, os direitos relativos ao programa de computador, desenvolvido e elaborado durante a vigncia de contrato ou de vnculo estatutrio, expressamente destinado pesquisa e desenvolvimento, ou em que a atividade do empregado, contratado de servio ou servidor seja prevista, ou ainda, que decorra da prpria natureza dos encargos concernentes a esses vnculos; A compensao pelo trabalho de desenvolver o software o salrio do empregado; O software desenvolvido pelo EMPREGADO sem relao com o contrato de trabalho, prestao de servios ou vnculo estatutrio, e sem a utilizao de recursos, informaes tecnolgicas, segredos industriais e de negcios, materiais, instalaes ou equipamentos do empregador, da empresa ou entidade com a qual o empregador mantenha contrato de prestao de servios ou assemelhados, do contratante de servios ou rgo pblico, PERTENCE AO EMPREGADO;
136
*** Ver em Direito Trabalhista, antes apresentado, a denio de EMPREGADO E EMPREGADOR; As regras sobre desenvolvimento de software e as relaes de propriedade se aplicam tambm aos bolsistas, estagirios e assemelhados;
A cpia de UM S EXEMPLAR para salvaguarda no considerada ofensa a direitos autorais. Portanto, se em nossa empresa possuimos 10 licenas legalmente adquiridas de Windows, podemos ter tambm 10 cpias (uma de cada licena), e isso no ser considerado ilegal. ATENO: essas cpias de salvaguarda no podero estar instaladas, sob pena de violao de direitos autorais.
Citar parcialmente um software para ns educacionais, assim como a semelhana com outros softwares e a integrao de um software a outro, desde que mantidas as caractersticas essenciais do primeiro, no ofensa a direitos autorais; A cpia comercializada dever conter identicao da validade tcnica da verso; Quem comercializar software em territrio nacional estar obrigado durante o prazo da validade tcnica a prestar servios tcnicos a m de preservar o funcionamento do software, mesmo que o produto seja retirado do mercado; O uso de programa de computador objeto de contrato de LICENA DE USO (ou, em ingls, das EULAS End User License Agreement); INEXISTINDO O CONTRATO DE LICENA DE USO, A NOTA FISCAL DE AQUISIO DO PRODUTO COMPROVAR A REGULARIDADE DE SEU USO;
Unidade 3
137
Ateno a este ponto. A nota scal o documento nal que protege o usurio de uma ao de investigao de contrafao (este o termo tcnico para denir a cpia no autorizada, conforme veremos na lei de direitos autorais, abaixo); Havendo transferncia de tecnologia de software (venda de fontes, inclusive) esta s ser oponvel contra terceiros se registrada no INPI Instituto Nacional de Propriedade Industrial, e, nesse caso, obrigatria a entrega, por parte do fornecedor ao receptor de tecnologia, da documentao completa, em especial do cdigo-fonte comentado, memorial descritivo, especicaes funcionais internas, diagramas, uxogramas e outros dados tcnicos necessrios absoro da tecnologia; *** Ver em Direito Civil, antes apresentado, a denio de contrato; VIOLAR DIREITOS DE AUTOR DE PROGRAMA DE COMPUTADOR: pena de deteno de seis meses a dois anos, ou multa; Se a violao for PARA FINS DE COMRCIO: pena de recluso de um a quatro anos, e multa; Na mesma pena de recluso incorre quem VENDE, EXPE VENDA, INTRODUZ NO PAS, ADQUIRE, OCULTA OU TEM EM DEPSITO, PARA FINS DE COMRCIO, ORIGINAL OU CPIA DE PROGRAMA DE COMPUTADOR, PRODUZIDO COM VIOLAO DE DIREITO AUTORAL; *** Ver em Direito Penal, antes apresentado, a diferena entre pena de deteno e recluso; Os crimes so de ao privada, ou seja, s sero investigados se uma pessoa (fsica ou jurdica que demonstrar interesse) provocar o judicirio;
138
EXCEO ao item anterior: crimes praticados em prejuzo de entidade de direito pblico, autarquia, empresa pblica, sociedade de economia mista ou fundao instituda pelo poder pblico; quando, em decorrncia de ato delituoso, resultar sonegao scal, perda de arrecadao tributria ou prtica de quaisquer dos crimes contra a ordem tributria ou contra as relaes de consumo;
NA PRTICA, COMO QUALQUER CPIA ILEGAL DEFINE EM SONEGAO FISCAL, ESSA REGRA IMPLICA QUE A AO PODE SER PROMOVIDA POR IMPULSO OFICIAL, MESMO QUE NO HAJA INTERESSE EM PROTEGER DIREITOS AUTORAIS, MAS BUSCANDO PROTEO DO FISCO;
A ao penal e a busca e apreenso para processamento de ao visando proteger direito de autor sero precedidas de ao de vistoria, a m de constatar os fatos; A ao poder buscar, tambm, a cessao de prtica considerada ofensiva aos direitos autorais; Quem promover esses procedimentos agindo de m-f ou por esprito de emulao, capricho ou erro grosseiro responder por perdas e danos. Apesar da lei do software no exigir o registro do programa para a garantia dos direitos relativos propriedade intelectual do software, h a sugesto para que este registro seja feito em rgo ou entidade a ser designado por ato do Poder Executivo.
Este rgo o Instituto Nacional de Propriedade Intelectual INPI. Sobre o registro de software, do site http://www.inpi.gov.br/ (acesso em: 14 julho 2006), retiramos as informaes a seguir:
Unidade 3
139
1. Se por lei o registro no obrigatrio, qual a sua importncia? R.: Efetivamente, para as obras protegidas pelo Direito Autoral o registro no obrigatrio -Lei nmero 9.610 de 19 de fevereiro de 1998, artigos 18 e 19, raticado pela Lei nmero 9.609/98, Artigo 2, pargrafo 3 - sendo, entretanto, exigida a comprovao da autoria para o exerccio do direito de exclusividade. No caso das demais obras protegidas pelo Direito Autoral - literatura, msica, artes plsticas e arquitetura - possvel a produo de outras formas de comprovao da autoria, medida que todas so materializveis, constituindo assim provas aceitas em direito. A volatibilidade dos programas de computador, sempre presentes em meios magnticos (portanto passveis de alteraes freqentes), torna praticamente impossvel a exigida comprovao de autoria na inexistncia do registro.
Como Registrar?
Primeiramente, o interessado deve adquirir na sede do INPI, ou em suas delegacias e representaes estaduais, o Manual do Usurio - Registro de Programas de Computador, que contm todas as instrues necessrias ao registro, ou baix-lo via download, gratuitamente, nesta homepage. De posse das informaes bsicas, referentes a: informaes e documentao necessrias instruo formal do pedido (vide Manual do Usurio); nmero de invlucros especiais para acondicionar os documentos do programa. O interessado deve dirigir-se ao INPI para conhecer o valor da retribuio devida pelo depsito e guarda dos documentos referentes ao registro, recebendo, nesse ato, a Guia de Recolhimento a ser quitada no Banco do Brasil.
140
Mediante a apresentao da guia devidamente autenticada, sero fornecidos pelo INPI o formulrio prprio para o pedido de registro e os invlucros especiais na quantidade solicitada. Aps o preenchimento do formulrio e anexao da documentao, como previsto no Manual do Usurio, o(s) invlucro(s), j fechado(s), poder(o) ser entregue(s) diretamente no INPI ou postado(s) no Correio - registrado ou SEDEX (utilizar o servio de postagem que garanta a inviolabilidade do contedo, at chegar ao INPI). Examinados os aspectos pertinentes, um Certicado de Registro ser exarada no prazo de 90 (noventa) dias, sendo que todas as comunicaes ao interessado, durante a tramitao do processo, sero feitas via Correio. O Manual do Usurio, que inclui toda a legislao nacional sobre a proteo aos programas de computador, deve ser adquirido na sede do INPI - 2 andar, Setor de Publicaes - ou em suas Delegacias ou Representaes Estaduais, ou baixado via download, gratuitamente, nesta homepage.
Para pensar: Se o registro no obrigatrio, qual sua efetividade? Voc faria o registro de um software?
Para aprofundar estudo neste tema veja o exemplo de EULA de software
Microsoft, Windows 2000 na Midiateca:
O que diz a lei dos direitos autorais?
A lei dos direitos autorais, Lei 9.610/98 regula os direitos autorais e conexos, conforme denio do artigo 1: Art. 1 Esta Lei regula os direitos autorais, entendendose sob esta denominao os direitos de autor e os que lhes so conexos.
Unidade 3
141
A proteo uma faculdade que cabe de explorar economicamente suas obras ao autor (literrias, artsticas ou cientcas) enquanto viver, transmitindo ainda o direito de explorao aos seus herdeiros ou sucessores pelo prazo de 70 anos a partir de 1 de Janeiro do ano seguinte ao falecimento do autor (artigo 41 da lei 9.610). A questo da proteo de direitos autorais bens mveis artigo 3 da lei 9.610, de fundamental importncia no mundo moderno, eis que a produo e a reproduo de bens a chave do desenvolvimento econmico das naes. O objetivo presente analisar os artigos relacionados aos programas de computador constantes da Lei de Direitos Autorais, assim como o auxlio que esta lei fornece para os casos de discusso jurdica sobre violao de direitos autorais na rea de informtica. Na prtica, o processo de vericao de violao de direitos autorais tem como base tcnica tanto a lei de software como a lei de direitos autorais. A lei de direitos autorais tem 115 artigos, divididos nos seguintes captulos:
Direitos Autorais Lei nmero 9.610, de 19 de fevereiro de 1998 Ttulo I - Disposies Preliminares Ttulo II - Das Obras Intelectuais (007a021) Captulo I - Das Obras Protegidas Captulo II - Da Autoria das Obras Intelectuais Captulo III - Do Registro das Obras Intelectuais Ttulo III - Dos Direitos do Autor (022a052) Captulo I - Disposies Preliminares Captulo II - Dos Direitos Morais do Autor Captulo III - Dos Direitos Patrimoniais do Autor e de sua Durao Captulo IV - Das Limitaes aos Direitos Autorais Captulo V - Da Transferncia dos Direitos de Autor Ttulo IV - Da Utilizao de Obras Intelectuais e dos Fonogramas (053a088) Captulo I - Da Edio Captulo II - Da Comunicao ao Pblico Captulo III - Da Utilizao da Obra de Arte Plstica Captulo IV - Da Utilizao da Obra Fotogrca Captulo V - Da Utilizao de Fonograma Captulo VI - Da Utilizao da Obra Audiovisual Captulo VII - Da Utilizao de Bases de Dados Captulo VIII - Da Utilizao da Obra Coletiva Ttulo V - Dos Direitos Conexos (089a096) Captulo I - Disposies Preliminares Captulo II - Dos Direitos dos Artistas Intrpretes ou Executantes Captulo III - Dos Direitos dos Produtores Fonogrcos Captulo IV - Dos Direitos das Empresas de Radiodifuso Captulo V - Da Durao dos Direitos Conexos Ttulo VI - Das Associaes de Titulares de Direitos de Autor e dos que lhes so Conexos Ttulo VII - Das Sanes s Violaes dos Direitos Autorais (101a111) Captulo I - Disposio Preliminar Captulo II - Das Sanes Civis Captulo III - Da Prescrio da Ao Ttulo VIII - Disposies Finais e Transitrias
142
Destes artigos para termos de seu estudo so destacados os seguintes: Regula direitos autorais: Art. 1 Esta Lei regula os direitos autorais, entendendose sob esta denominao os direitos de autor e os que lhe so conexos. Estrangeiros = Igual ao tratamento dado pela Lei de Software: Art. 2 Os estrangeiros domiciliados no exterior gozaro da proteo assegurada nos acordo, convenes e tratados em vigor no Brasil. Pargrafo nico. Aplica-se o disposto nesta Lei aos nacionais ou pessoas domiciliadas em pas que assegure aos brasileiros ou pessoas domiciliadas no Brasil a reciprocidade na proteo aos direitos autorais ou equivalentes.
Os direitos so bens mveis: Art. 3 Os direitos autorais reputam-se, para os efeitos legais, bens mveis.
Denio de Contrafao: Art. 5 Para os efeitos desta Lei, considera-se: VI - reproduo - a cpia de um ou vrios exemplares de uma obra literria, artstica ou cientca ou de um fonograma, de qualquer forma tangvel, incluindo qualquer armazenamento permanente ou temporrio por meios eletrnicos ou qualquer outro meio de xao que venha a ser desenvolvido; VII - contrafao - a reproduo no autorizada;
Unidade 3
143
So Obras Protegidas: Art. 7 So obras intelectuais protegidas as criaes do esprito, expressas por qualquer meio ou xadas em qualquer suporte, tangvel ou intangvel, conhecido ou que se invente no futuro, tais como: I - os textos de obras literrias, artsticas ou cientcas; II - as conferncias, alocues, sermes e outras obras da mesma natureza; III - as obras dramticas e dramtico-musicais; IV - as obras coreogrcas e pantommicas, cuja execuo cnica se xa por escrito ou por outra qualquer forma; V - as composies musicais, tenham ou no letra; VI - as obras fotogrcas e as produzidas por qualquer processo anlogo ao da fotograa; VIII - as obras de desenho, pintura, gravura, escultura, litograa e arte cintica; IX - as ilustraes, cartas geogrcas e outras obras da mesma natureza; X - os projetos, esboos e obras plsticas concernentes geograa, engenharia, topograa, arquitetura, paisagismo, cenograa e cincia; XI - as adaptaes, tradues e outras transformaes de obras originais, apresentadas como criao intelectual nova;
XII - os programas de computador;

XIII - as coletneas ou compilaes, antologias, enciclopdias, dicionrios, bases de dados e outras obras, que, por sua seleo, organizao ou disposio de seu contedo, constituam uma criao intelectual.
144
1 Os programas de computador so objeto de legislao especca, observadas as disposies desta Lei que lhes sejam aplicveis.
NO SO PROTEGVEIS
Art. 8 No so objeto de proteo como direitos autorais de que trata esta Lei: I - as idias, procedimentos normativos, sistemas, mtodos, projetos ou conceitos matemticos como tais; II - os esquemas, planos ou regras para realizar atos mentais, jogos ou negcios; III - os formulrios em branco para serem preenchidos por qualquer tipo de informao, cientca ou no, e suas instrues; IV - os textos de tratados ou convenes, leis, decretos, regulamentos, decises judiciais e demais atos ociais; V - as informaes de uso comum tais como calendrios, agendas, cadastros ou legendas; VI - os nomes e ttulos isolados; VII - o aproveitamento industrial ou comercial das idias contidas nas obras.
AUTOR SER SEMPRE PESSOA FSICA: Art. 11. Autor a pessoa fsica criadora de obra literria, artstica ou cientca. Pargrafo nico. A proteo concedida ao autor poder aplicar-se s pessoas jurdicas nos casos previstos nesta Lei.
Unidade 3
145
IDENTIFICAO DO AUTOR: Art. 12. Para se identicar como autor, poder o criador da obra literria, artstica ou cientca usar seu nome civil, completo ou abreviado at por suas iniciais, de pseudnimo ou qualquer outro sinal convencional.
TAMBM CONSIDERADO AUTOR: Art. 14. titular de direitos de autor quem adapta, traduz, arranja ou orquestra obra cada no domnio pblico, no podendo opor-se a outra adaptao, arranjo, orquestrao ou traduo, salvo se for cpia da sua. CO-AUTOR: Art. 15. A co-autoria da obra atribuda queles em cujo nome, pseudnimo ou sinal convencional for utilizado. 1 No se considera co-autor quem simplesmente auxiliou o autor na produo da obra literria, artstica ou cientca, revendo-a, atualizando-a, bem como scalizando ou dirigindo sua edio ou apresentao por qualquer meio. 2 Ao co-autor, cuja contribuio possa ser utilizada separadamente, so asseguradas todas as faculdades inerentes sua criao como obra individual, vedada, porm, a utilizao que possa acarretar prejuzo explorao da obra comum.
A PROTEO AOS DIREITOS, ASSIM COMO PARA A LEI DE SOFTWARE, INDEPENDE DE REGISTRO: Art. 18. A proteo aos direitos de que trata esta Lei independe de registro.
146
Art. 19. facultado ao autor registrar a sua obra no rgo pblico denido no caput e no 1 do Art. 17 da Lei nmero 5.988, de 14 de dezembro de 1973.
DIFERENTE DA LEI DE SOFTWARE, AQUI SE ADMITE DISCUTIR DIREITOS MORAIS (mas no aplicvel a programas de computador, nos termos do pargrafo 1 do artigo 2 da lei de software): Art. 22. Pertencem ao autor os direitos morais e patrimoniais sobre a obra que criou. DIREITOS DE EXPLORAO SO EXCLUSIVOS DO AUTOR: Art. 28. Cabe ao autor o direito exclusivo de utilizar, fruir e dispor da obra literria, artstica ou cientca.
PRAZO DE EXPLORAO DE DIREITOS PATRIMONIAIS 70 ANOS: Art. 41. Os direitos patrimoniais do autor perduram por setenta anos contados de 1 de janeiro do ano subseqente ao de seu falecimento, obedecida a ordem sucessria da lei civil.
DOMNIO PBLICO: Art. 45. Alm das obras em relao s quais decorreu o prazo de proteo aos direitos patrimoniais, pertencem ao domnio pblico: I - as de autores falecidos que no tenham deixado sucessores;
Unidade 3
147
II - as de autor desconhecidos, ressalvada a proteo legal aos conhecimentos tnicos e tradicionais. EXCLUSO DE OFENSA A DIREITOS AUTORAIS: Art. 46. No constitui ofensa aos direitos autorais: I - a reproduo: a) na imprensa diria ou peridica, de notcia ou de artigo informativo, publicado em dirios ou peridicos, com a meno do nome do autor, se assinados, e da reproduo de onde foram transcritos; b) em dirios ou peridicos, de discursos pronunciados em reunies pblicas de qualquer natureza; c) de retratos, ou de outra forma de representao da imagem, feitos sob encomenda, quando realizada pelo proprietrio do objeto encomendado, no havendo a oposio da pessoa nele representada ou de seus herdeiros; d) de obras literrias, artsticas ou cientcas, para uso exclusivo de decientes visuais, sempre que a reproduo, sem ns comerciais, seja feita mediante o sistema Braile ou outro procedimento em qualquer suporte para esses destinatrios; II - a reproduo, em um s exemplar de pequenos trechos, para uso privado do copista, desde que feita por este, sem intuito de lucro; III - a citao em livros, jornais, revistas ou qualquer outro meio de comunicao, de passagens de qualquer obra, para ns de estudos, crtica ou polmica, na medida justicada para o m a atingir, indicando-se o nome do autor e a origem da obra; IV - o apanhado de lies em estabelecimentos de ensino por aquelas a quem elas se dirigem, vedada sua publicao, integral ou parcial, sem autorizao prvia e expressa de quem as ministrou;
148
V - a utilizao de obras literrias, artsticas ou cientcas, fonogramas e transmisso de rdio e televiso em estabelecimentos comerciais, exclusivamente para demonstrao clientela, desde que esses estabelecimentos comercializem os suportes ou equipamentos que permitam a sua utilizao; VI - a representao teatral e a execuo musical, quando realizada no recesso familiar ou, para ns exclusivamente didticos, nos estabelecimentos de ensino, no havendo em qualquer caso intuito de lucro; VII - a utilizao de obras literrias, artsticas ou cientcas para reproduzir prova judiciria ou administrativa; VIII - a reproduo, em quaisquer obras, de pequenos trechos de obras preexistentes, de qualquer natureza, ou de obra integral, quando de artes plsticas, sempre que a reproduo em si no seja o objetivo principal da obra nova e que prejudique a explorao normal da obra reproduzida nem cause um prejuzo injusticado aos legtimos interesses dos autores.
QUANTIDADE DE UNIDADES PARA A EDIO: Art. 56. Entende-se que o contrato versa apenas sobre uma edio, se no houver clusula expressa em contrrio. Pargrafo nico. No silncio do contrato, considera-se que cada edio se constitui de trs mil exemplares.
BASES DE DADOS: Art. 87. O titular do direito patrimonial sobre uma base de dados ter o direito exclusivo, a respeito da forma da expresso da estrutura da referida base, de autorizar ou proibir:
Unidade 3
149
I - sua reproduo total ou parcial, por qualquer meio ou processo; II - sua traduo, adaptao, reordenao ou qualquer outra modicao; III - a distribuio do original ou cpias da base de dados ou a sua comunicao ao pblico; IV - a reproduo, distribuio ou comunicao ao pblico dos resultados das operaes mencionadas no inciso II deste artigo.
SANES AO CONTRAFATOR: Art. 102. O titular cuja obra seja fraudulentamente reproduzida, divulgada ou de qualquer forma utilizada, poder requerer a apreenso dos exemplares reproduzidos ou a suspenso da divulgao, sem prejuzo da indenizao cabvel.
PENA PECUNIRIA: Art. 103. Quem editar obra literria, artstica ou cientca, sem autorizao do titular, perder para este os exemplares que se apreenderem e pagar-lhe- o preo dos que tiver vendido. Pargrafo nico. No se conhecendo o nmero de exemplares que constituem a edio fraudulenta, pagar o transgressor o valor de trs mil exemplares, alm dos apreendidos.
DESTINO DOS PRODUTOS DA CONTRAFAO: Art. 106. A sentena condenatria poder determinar a destruio de todos os exemplares ilcitos, bem como as matrizes, moldes, negativos e demais elementos utilizados para praticar o ilcito civil, assim como a perda
150
de mquinas, equipamentos e insumos destinados a tal m ou, servindo eles unicamente para o m ilcito, sua destruio.
SANO AO CONTRAFATOR: Art. 107. Independentemente da perda dos equipamentos utilizados, responder por perdas e danos, nunca inferiores ao valor que resultaria da aplicao do disposto no Art. 103 e seu pargrafo nico, quem: I - alterar, suprimir, modicar ou inutilizar, de qualquer maneira, dispositivos tcnicos introduzidos nos exemplares das obras e produes protegidas para evitar ou restringir sua cpia; II - alterar, suprimir ou inutilizar, de qualquer maneira, os sinais codicados destinados a restringir a comunicao ao pblico de obras, produes ou emisses protegidas ou a evitar a sua cpia; III - suprimir ou alterar, sem autorizao, qualquer informao sobre a gesto de direitos; IV - distribuir, importar para distribuio, emitir, comunicar ou puser disposio do pblico, sem autorizao, obras, interpretaes ou execues, exemplares de interpretaes xadas em fonogramas e emisses, sabendo que a informao sobre a gesto de direitos, sinais codicados e dispositivos tcnicos foram suprimidos ou alterados sem autorizao. Em resumo, podemos dizer que a lei de direitos autorais no tocante rea de informtica veio delimitar a ao criminosa e trazer as sanes civis aplicveis ao contrafator (nome tcnico do pirata).
Unidade 3
151
IMPORTANTE: a lei de software quando define (artigo 12 e seguintes) que h multa prevista aos violadores dos direitos autorais de programas de computador, tal multa somente a multa do direito penal.
A pena de multa, conforme visto no direito penal, artigo 49, reverte-se ao fundo penitencirio, no sendo repassada ao autor cujos direitos foram violados. A pena pecuniria civil, que pode chegar facilmente a vrios milhes de reais dependendo da quantidade de software irregular encontrada est denida e delimitada na lei de direitos autorais. Conforme o artigo 103 supra, no sendo conhecida a quantidade de cpias ilegais produzidas, a pena pecuniria que o contrafator estar sujeito de trs mil vezes o valor de cada produto violado (que a mesma quantidade considerada para uma edio do produto).
CONCLUSO: o processo de vericao de violao de diretos autorais usar sempre a lei de software como base, eis que o objeto perseguido a proteo de direitos de autor de programa de computador. Ele ser, tambm, baseado na lei de direitos autorais, eis que esta dene o que o ato de contrafao (artigo 5), assim como a multa civil aplicvel ao contrafator em favor do autor lesado.
152
Exemplo prtico do que poderia acontecer a uma empresa:

Uma empresa tem 20 computadores, cada um deles com 3 softwares instalados: Microsoft Windows XP1, Microsoft Office e Corel Draw, todos ilegais. A pena pecuniria, em caso de constatao de contrafao, seria calculada da seguinte forma (preos dos softwares de 15 de julho de 2006, pesquisados nos sites mencionados): 3000 x quantidade de computadores x quantidade de softwares ilegais x valor dos softwares Assim temos: 3000 x 20 x 3 x (R$ 699,90 + R$ 1.299,00 + R$ 460,00) = 3000 x 20 x 3 x 2458,90 = R$ 442.602.000,00! A quantia resultante impressionante: quatrocentos e quarenta e dois milhes, seiscentos e dois mil reais. Convertido para dlares americanos: US$ 200,181,818.18 (isso mesmo: mais de duzentos milhes de dlares).
Cd Rom Windows XP Professional Edition UPG Portugus Microsoft ( 37985 ): R$ 699,90 www. americanas.com.br Oce Standard 2003 - Portugus Microsoft R$ 1.299,00 www. submarino.com.br COREL DRAW 11 PORT Verso Especial - cod. 395879 R$ 460,00 www. condecom.com.br Cotao do dlar comercial a R$ 2,211 em 15 de julho de 2006, segundo o site especializado do Banco do Brasil: http://cotacoes. agronegocios-e.com.br/ investimentos/conteudoi. asp?option=dolar&title= %20Dlar
Penas dessa ordem podem facilmente quebrar empresas, at mesmo as maiores e mais capitalizadas.
ATENO: o valor de 3.000 vezes o valor do software em questo usado como referncia, para nortear o juiz sobre o clculo da pena, e ser o valor mximo da condenao, no significando, no entanto, que este valor atinja sempre o valor mximo. O advogado do requerente da ao, naturalmente, sempre solicitar o valor mximo para a condenao, ficando ao encargo do juiz sentenciar o que entender justo para punir e coibir as prticas ilegais.
Questes polmicas hoje sobre direitos autorais / intelectuais / propriedade industrial envolvem situaes no s de software como de todas as reas de desenvolvimento humano.
Unidade 3
153
Talvez a mais polmica de todas seja a quebra de patente da indstria farmacutica (ateno: tratamos aqui de propriedade industrial e no intelectual), como a atual problemtica da questo do desenvolvimento pelos pases ricos de medicamentos para tratamento da aids. Os pases pobres como o Brasil alegam que a patente que a proteo dos direitos sobre os remdios deve ser quebrada, a m de diminuir o custo desses medicamentos e, dessa forma, atender a populao mais carente. De outro lado, os laboratrios internacionais alegam que precisam manter as patentes e os patamares de preos, a m de poderem continuar investindo em pesquisas e desenvolvendo outros medicamentos. Para voc reetir e aprofundar este assunto, veja as reportagens a seguir, publicadas no site http://www.comciencia.br/especial/ pataids/pataids04.htm (Acesso em: 15 julho 2006).
A QUEBRA DE PATENTE DE MEDICAMENTOS ANTI-AIDS: BENEFCIOS SOCIAIS E

ECONMICOS PARA PASES PERIFRICOS
reportagem: Rodrigo Cunha edio: Rafael Evangelista webdesign: Ingrid Lemos Costa A patente um dos mecanismos legais de proteo propriedade intelectual. Ela visa garantir ao inventor de um produto os direitos de reproduo e comercializao de seu invento. A lgica econmica desse mecanismo de proteo que os lucros proporcionados pela licena de produo de um produto patenteado garantem ao detentor da patente o reinvestimento em pesquisa e desenvolvimento de novos produtos. Fatores sociais, no entanto, podem eventualmente prevalecer sobre esse aspecto econmico de motor do desenvolvimento, colocando em discusso a possibilidade de quebra de patente. Um desses fatores a grande defasagem tecnolgica dos pases perifricos em relao aos pases desenvolvidos, e o seu baixo poder de compra para adquirir os produtos de ltima gerao fabricados pelos grandes centros econmicos.
154
No caso especfico das patentes de medicamentos para o tratamento de Aids, o aspecto social de maior impacto a dizimao de um povo que no tem recurso financeiro para arcar com os custos da medicao. No continente africano, a epidemia da doena atingiu nmeros to alarmantes que a discusso sobre o preo dos medicamentos praticado pelos laboratrios internacionais sensibilizou a opinio pblica mundial. Em pases como a frica do Sul, o aspecto social da epidemia de Aids chega a ter grande impacto econmico, pois se trata de uma reduo drstica da fora de trabalho daquele pas. Pases perifricos, que apesar de suas grandes contradies sociais, possuem uma razovel produo cientfica e um certo acompanhamento dos avanos tecnolgicos gerados nos pases ricos, podem se beneficiar dessa discusso em torno das patentes. o caso da ndia e do Brasil, que tm investido nos ltimos anos em pesquisa e desenvolvimento na rea de produtos farmacolgicos. Tal como ocorreu no processo de industrializao do Brasil, na dcada de 50, atravs da substituio de importaes, a poltica brasileira de incentivo produo de medicamentos genricos para o tratamento da Aids pode gerar um crescimento da indstria de frmacos no Brasil, com novos investimentos em P&D. Alm disso, o pas consegue no s uma enorme economia de divisas como pode passar da condio de importador para a de exportador de medicamentos anti-Aids. O conflito diplomtico em torno das patentes Desde o incio do seu mandato, durante a presidncia do Fernando Cardoso, o ministro da Sade, Jos Serra, falava na possibilidade de quebra de patente de medicamentos anti-Aids, tendo como base a lei brasileira de propriedade industrial. Ele criticava os preos praticados pelos laboratrios internacionais e afirmava a sua inteno de incentivar a produo dos medicamentos por laboratrios brasileiros. A simples ameaa de conceder licenciamento compulsrio de patentes internacionais registradas no Brasil fez com que o laboratrio Merck-Sharp reduzisse o preo de venda de dois produtos em cerca de 2,5 vezes. Segundo declaraes de Serra imprensa, o laboratrio que no aceitasse a reduo de preo e no passasse a produzir em
Unidade 3
155
territrio brasileiro aps trs anos de registro da patente no Brasil, teria essa patente licenciada para a produo por laboratrio nacional. O licenciamento compulsrio previsto na legislao brasileira tem sido alvo de contestao por parte dos EUA, pas onde se concentra a maior parte dos laboratrios que detm as patentes de medicamentos anti-Aids. Em abril daquele ano, o Escritrio de Comrcio da Casa Branca apresentou um relatrio OMC, acusando o Brasil de estar em desacordo com as normas internacionais, devido quebra de patente de medicamentos. Em nota oficial publicada no dia 1 de maio, Serra rebate a acusao, afirmando que os EUA tm um dispositivo legal semelhante e que a lei de patentes brasileira segue rigorosamente as diretrizes da OMC. Naquele mesmo ms de abril, o Ministrio das Relaes Exteriores da Noruega promoveu um workshop com a presena dos secretrios da OMS e da OMC, para discutir preos diferenciados e financiamento de drogas essenciais para pases perifricos. O evento contou com a presena de cerca de 80 experts de pases industrializados e perifricos, incluindo representantes de grandes laboratrios, como Merck e Pfizer, de fabricantes de genricos, como a Cipla, e de governos diretamente interessados nessa questo, como Brasil e frica do Sul. O acordo sobre propriedade intelectual da OMC (TRIPS Agreement) serviu como base para as apresentaes e os debates do workshop. Acadmicos como o economista Jeffrey Sachs, da Universidade de Harvard, dos EUA, tambm participaram da discusso, e explicitaram o seu pensamento em artigos publicados na imprensa do mundo todo. Segundo Sachs, necessrio que o lucro dos laboratrios seja garantido pela patente, para que haja reinvestimento em pesquisa e desenvolvimento, mas os pases pobres no podem pagar o mesmo preo que os pases ricos. Em maio, um dos principais tpicos de discusso na Assemblia Mundial de Sade, promovida pela OMS em Genebra, na Sua, foi a proposta brasileira relacionada a medicamentos anti-Aids. A resoluo apresentada pela delegao do Brasil, encabeada pelo ministro Jos Serra, prev o acesso a medicamentos para pacientes com Aids como um direito humano fundamental. Essa resoluo tambm fala da necessidade de reduo do custo dos medicamentos e de prtica diferenciada de
156
preos, de acordo com o grau de desenvolvimento de cada pas. Ela preconiza ainda o apoio produo de genricos nos pases pobres e a criao de um fundo internacional para ajudar os pases pobres no combate Aids. A proposta brasileira teve resistncia inicial da delegao dos EUA, que contestava a poltica brasileira na OMC, e das delegaes da frica do Sul e da ndia, que receavam um recuo nos acordos firmados com os laboratrios internacionais. Mas a presso da maioria fez com que esses trs pases aderissem aos outros 188 membros da OMS na aprovao da resoluo. Uma vez aprovada, a resoluo passou a ser norma da OMS e foi encaminhada ONU e OMC. No encontro das Naes Unidas para discutir aes globais no combate Aids no mundo, em junho deste ano, o governo dos EUA anunciou a retirada da queixa contra o Brasil junto OMC. Os dois pases assinaram um acordo no qual o Brasil se compromete a avisar antecipadamente os EUA sobre possveis licenas compulsrias de patentes registradas por indstrias farmacuticas norte-americanas.
Refletir: O que voc achou do ponto de vista publicado nestas matrias? Quais so os pontos positivos e negativos do licenciamento compulsrio?
Unidade 3
157
SEO 6 - Legislao esparsa / exemplos

Leis especiais como o Mandado de Segurana, Habeas Corpus, Habeas Data; Registros Pblicos, etc.
O que Mandado de Segurana?
Mandado de segurana o remdio jurdico disponvel para fazer cessar o abuso de uma autoridade pblica, que viola direito lquido e certo de algum. Est previsto na CRFB/88, artigo 5, assim: Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do poder pblico; LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por: a) partido poltico com representao no Congresso Nacional; b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados; No site www.dji.com.br, tem apresentada a seguinte denio: Na magistral denio de Hely Lopes Meirelles o meio constitucional posto disposio de toda pessoa
158
fsica ou jurdica, rgo com capacidade processual, ou universalidade reconhecida por lei, para a proteo de direito individual lquido e certo, no amparado por hbeas corpus, lesado ou ameaado de leso, por ato de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funes que exera. O mandado de segurana uma criao genuna do direito brasileiro, e sua nalidade alcanar uma srie de situaes no abrangidas pelo hbeas corpus. J em 1914, Alberto Torres sugeria a adoo de um mandado de garantia e, em 1926, Muniz Barreto relatava, em congresso jurdico, tese sobre a matria. Quatro anos mais tarde, o deputado mineiro Gudesteu Pires apresentou, para incluso no ordenamento jurdico, um projeto criador de uma garantia individual inspirada nos antecedentes ptrios do hbeas corpus e da ao sumria especial, bem como nos writs anglo-americanos e no recurso de amparo mexicano. Entretanto, somente com a Constituio de 1934 que o mandado de segurana se cristaliza no texto constitucional, defendendo todo e qualquer direito certo e incontestvel, denominao alterada em 1946 para direito lquido e certo e conrmada em 1967 e em 1988, com a atual CF (Art. 5, LXIX) (http://www. dji.com.br/constitucional/mandado_de_seguranca.htm. Acesso em: 15 julho 2006). Da lei 1.533/51 lei do mandado de segurana, retiramos a forma exata de utilizao do remdio jurdico: Art. 1 - Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por hbeas corpus, sempre que, ilegalmente ou com abuso do poder, algum sofrer violao ou houver justo receio de sofr-la por parte de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funes que exera.
Unidade 3
159
O mandado de segurana , portanto, uma ordem judicial de efeito imediato para remediar uma situao onde h abuso de poder por parte de uma autoridade pblica (que diferente de agente pblico), a qual estaria desconhecendo o direito lquido e certo de algum.
Autoridade pblica aquele servidor que detm poder de deciso e competente para a prtica de atos administrativos decisrios. A parte passiva do mandado de segurana o coator, que ser a autoridade de quem a ordem partiu. O porteiro de um prdio onde funcione um rgo pblico um agente pblico, mas no uma autoridade pblica. Suas aes so denidas e controladas via de regra pela autoridade superior hierrquica.
O exemplo clssico de utilizao de mandado de segurana contra ato do diretor do DETRAN que por ordem sua impede que haja licenciamentos de veculos que contenham multas administrativas no pagas. O entendimento, neste caso, que h meio prprio para a cobrana da multa, e o DETRAN no deve se negar em licenciar o veculo em face da existncia da multa. H, portanto, um abuso de poder nesse caso. Todo aquele que se sentir lesado por ser coagido ao pagamento da(s) multa(s) para a realizao do licenciamento de seu veculo poder recorrer ao judicirio atravs de um Mandado de Segurana. Nesse caso, o juiz ao julgar o caso mandar cumprir a lei, qual seja, que seja feito o licenciamento do veculo sem o recolhimento das multas, que tm meio prprio de cobrana. A autoridade coatora o diretor do DETRAN de onde emana a ordem de impedir que sejam feitos licenciamentos de veculos sem os devidos recolhimentos da(s) multa(s).
160
No mandado de segurana chamamos o requerente de IMPETRANTE e o requerido de IMPETRADO.

*** ATENO para no confundir MANDADO, que uma ordem judicial com MANDATO, que uma forma de procurao (aplicvel, em caso de cargos elegveis, por perodos de tempo certos).
O que trata o Hbeas Corpus?
Trata o hbeas corpus de direito constitucional cujo objetivo bsico preservar a liberdade de ir e vir das pessoas e est denido no artigo 5 da CRFB: Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: LXVIII - conceder-se- hbeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder; Sempre que algum se veja ilegalmente detido ou ameaado de ser detido por ato ilegal poder recorrer ao remdio jurdico para preservar sua liberdade. Do site http://www.dhnet.org.br/inedex.htm (Acesso em: 15 julho 2006), retiramos a seguinte denio:
O hbeas corpus a medida judicial de carter urgente que pode ser impetrada por qualquer pessoa (incluindo o Ministrio Pblico), mesmo no sendo advogado, em seu favor ou de outrem, sempre que algum sofrer ou se
Unidade 3
161
achar na iminncia de sofrer violncia ou coao na sua liberdade de ir e vir. O Hbeas corpus pode ser concedido pelo juzo singular ou pelo Tribunal de Justia, e pode ser um remdio jurdico, no caso de um juiz de primeira instncia no conceder, por exemplo, liberdade provisria requerida pelo ru; no obstante, o hbeas corpus pode ser pedido ao TJ diretamente, sem que tenha sido feito um pedido de liberdade ao juiz de primeira instncia. O Hbeas corpus no existe para prises administrativas. Nos casos em que o indivduo presume que possa vir a sofrer a coao, ele pode requerer hbeas corpus preventivo. O artigo 648 do Cdigo de Processo Penal dene que a coao considerada ilegal: I quando no houver justa causa; II quando algum estiver preso por mais tempo do que determina a lei; III quando quem ordenar a coao no tiver competncia para faz-lo; IV quando houver cessado o motivo que autorizou a coao; V quando no for algum admitido a prestar ana, nos casos em que a lei o autoriza; VI quando o processo for manifestamente nulo; VII quando extinta a punibilidade. Segundo o pargrafo 1o do artigo 654 do CPP, a petio do hbeas corpus dever conter: a) o nome da pessoa que sofre ou est ameaada de sofrer violncia ou coao e o de quem exercer a violncia, coao ou ameaa; b) a declarao da espcie de constrangimento, ou, em caso de simples ameaa de coao, as razes em que funda o seu temor;
162
c) a assinatura do impetrante, ou de algum a seu rogo, quando no souber ou no puder escrever, e as designaes das respectivas residncias. Da concesso de hbeas corpus, para evitar novas ameaas ou coaes ilegais, pode resultar um salvo-conduto para o impetrante, assinado pelo juiz. Clara a situao do hbeas corpus liberatrio, analise a seguir a notcia que traz informaes interessantes sobre o hbeas corpus preventivo no caso do MENSALO envolvendo diversos polticos brasileiros, na tentativa de elucidar este instituto:
26/10/2005 - 22h17 STF defere pedido de hbeas corpus para Delbio no ser preso em acareao O STF (Supremo Tribunal Federal) deferiu nesta quartafeira pedido de hbeas corpus para o ex-tesoureiro do PT Delbio Soares participar na condio de investigado da acareao que ser realizada amanh na CPI do Mensalo. Delbio tambm poder ser assistido por um advogado durante a sesso. Com o salvo-conduto, Delbio, que foi expulso do partido no ltimo final de semana, poder ficar calado ou cometer falso testemunho sem correr o risco de ser preso. No recurso, a defesa pedia que Delbio no seja obrigado a assinar o termo de compromisso com a verdade, exigido das testemunhas. Os advogados tambm solicitam que o ex-tesoureiro tenha assegurado o direito de no se autoincriminar e de ter assistncia jurdica durante a sesso da CPI. A acareao - Alm de Delbio, foram convocados para participar da acareao o empresrio Marcos Valrio Fernandes de Souza, o presidente do PL, Valdemar Costa Neto, que renunciou ao mandato de deputado para evitar a cassao, Jacinto Lamas, ex-tesoureiro do PL, Emerson Palmieri, tesoureiro informal do PTB, Joo Cludio Genu, assessor da liderana do PP, Manoel Severino dos Santos, que arrecadou recursos para a campanha do PT no Rio, e Simone Vasconcelos, diretora financeira da SMPB. Esta ser a primeira vez que Valrio e Delbio, apontados como os principais operadores do esquema ilegal de financiamento ao PT e a partidos da base aliada em troca de
Unidade 3
163
apoio ao governo no Congresso, o esquema do mensalo, estaro juntos para responder sobre os repasses. Sugestes - Ontem, Valrio enviou uma srie de sugestes CPI do Mensalo sobre quais documentos os parlamentares devem ter em mos na acareao. O ofcio, encaminhado pelo advogado Marcelo Leonardo, lista cinco sugestes que, diz ele, tornaro mais eficiente e produtiva a atividade investigatria. No texto, o advogado Marcelo Leonardo aconselha os membros da CPI a observar desde os registros de entrada de pessoas na agncia do Banco Rural no Braslia Shopping -- onde foram feitos saques para repasses -- at as quebras de sigilos feitas pela CPI dos Correios. Na reunio de ontem da CPI do Mensalo, nenhum dos integrantes manifestou se ir seguir as orientaes de Valrio. Na acareao de amanh, os acusados podero consultar seus advogados. Sobre a origem do hbeas corpus, retiramos a interessante histria do site http://www.dji.com.br/processo_penal/ habeas_corpus_e_seu_processo.htm Acesso em 15 julho 2006.
E o que trata o Hbeas data?
O hbeas data tambm est prescrito como remdio constitucional, artigo 5, conforme abaixo: Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: LXXII - conceder-se- hbeas data: a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros
164
ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; b) para a reticao de dados, quando no se prera faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo;
O hbeas data , portanto, um dos remdios constitucionais usados contra atitudes ilegais ou abusivas de servidores e agentes pblicos em relao a dados e informaes em poder dos poderes pblicos e entidades que atuem em seu nome. O objetivo principal assegurar ao postulante acesso s suas informaes armazenadas em rgos pblicos (ou particulares de carter pblico, como o SPC/SERASA), visando reticao de seus dados. O hbeas data encontra-se regulado pela lei nmero 9507/97, e tem por objeto permitir o acesso do autor (aqui chamado tambm de postulante) aos registros de informaes e dados sobre si mesmo e suas atividades, permitindo a visualizao e a reticao desses dados ou informaes. Assim, o artigo 7 desta lei prev que: Art. 7 Conceder-se- hbeas data: I - para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registro ou banco de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; II - para a reticao de dados, quando no se prera faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo; III - para a anotao nos assentamentos do interessado, de contestao ou explicao sobre dado verdadeiro, mas justicvel e que esteja sob pendncia judicial ou amigvel. Uma vez nalizada a leitura desta unidade, realize as atividades propostas a seguir e pratique os novos conhecimentos.
Unidade 3
165
1) Destaque a seguir onde a capacidade jurdica est definida no Cdigo Civil Brasileiro, descreva tambm as definies sobre o incio da vida das pessoas fsicas e jurdicas, procurando mostrar as diferenas entre elas.
2) Cite os tipos bsicos de procuraes que existem, d duas caractersticas de cada uma.
166
3) Defina o que direito penal.
4) Podemos copiar um programa de computador e essa ao no ser considerada contrafao? Justifique.
5) Cite quais as penas criminais a que um contrafator de software pode ser condenado.
Unidade 3
167
6) Cite as aes (verbos) que implicam em condenaes penais por contrafao de software.
7) Qual a pena mxima civil (= indenizao) que poderia um contrafator que tivesse um computador com dois softwares irregulares (= piratas) ser condenado, segundo a lei dos direitos autorais?
168
Sntese
Voc acompanhou, nessa unidade, algumas peculiaridades das leis que so fundamentais para contextualizar o assunto informtica no mbito jurdico. Em Direito Civil, voc viu as denies das pessoas e capacidade, contratos, negcios jurdicos, etc. Em Direito Penal, estudou as denies de crimes e penas, assim como a forma de aplicaes destas. Em Direito do Trabalho, conheceu as regras elementares de um contrato de trabalho e em Direito Comercial, dos fundamentos deste ramo. O ponto alto do curso a Lei do Software e Direitos Autorais. Pode concluir que a aplicao dos direitos anteriores completam o conceito do melhor entendimento destas leis. Para trabalhar com softwares (produzir, comercializar, licenciar, etc.), que so bens mveis, temos que ter capacidade jurdica e se no soubermos algumas regras elementares destas leis, podemos cometer crimes, cujas penas so variveis de acordo com a gravidade do ato. Tambm podemos sofrer penas pecunirias que, em decorrncia forma de clculo, muito rapidamente atingem as cifras de vrias centenas de milhares de reais. Na prxima unidade, voc poder acompanhar a forma de aplicao do direito (direito processual) e os contratos de software quanto ao desenvolvimento e licenciamento.
Unidade 3
169
Saiba mais
Para aprofundar as questes abordadas nesta unidade voc poder pesquisar os seguintes sites: www.advogado.adv.br www.dhnet.org.br www.dji.com.br www.inpi.gov.br www6.senado.gov.br/sicon/PreparaPesquisa.action
E tambm os livros: FHRER, Maximilianus Cludio Amrico. Resumo de Direito Comercial. 14. ed. So Paulo: Malheiros, 1995. COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de direito comercial. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 1992.
Saiba mais sobre a origem do hbeas corpus na Midiateca.
170
UNIDADE 4
Processo e ao
Ao final desta unidade, voc ter subsdios para: conhecer as diferenas entre processo e ao; saber como iniciado um processo; saber diferenas bsicas entre os diversos tipos de processo e as formas de ingresso nas reas do direito (civil, penal, etc.); entender como funciona um processo de investigao de pirataria (contrafao) de software.
Sees de estudo
A seguir, acompanhe as sees que voc ir estudar nesta unidade. Seo 1 O processo: civil e penal
Seo 2 Processo de investigao de contratao Seo 3 Contratos de software (sesso especial)


Na unidade anterior, voc pode vericar os tipos de leis bsicas, assim como as diferentes frentes de legislao. Neste ponto, voc pode analisar a forma de aplicao dessas leis e a forma prtica como isso funciona perante o judicirio. O objetivo, agora, que voc adquira subsdios para ter uma noo bsica de comportamento perante o judicirio ao participar de algum tipo de ao judicial. Novamente e naturalmente, em razo da grande extenso dos assuntos tratados nessa unidade, voc ter uma noo geral do processo, suciente para que tenha o entendimento dos trmites legais em nossos fruns e tribunais. Bons estudos!
SEO 1 - O processo
O termo processo signica dar seguimento e, segundo o Aurlio (1999): Do latim processu. S. m. 1. Ato de proceder, de ir por diante; seguimento, curso, marcha; 2. sucesso de estados ou de mudanas; 3. Maneira pela qual se realiza uma operao, segundo determinadas normas; mtodos e tcnicas; 4. Fs. Seqncia de estados de um sistema que se transforma; evoluo; 5. Jur. Atividade por meio da qual se exerce concretamente, em relao a determinado caso, a funo jurisdicional, e que instrumento de composio das lides; 6. Jur. Pleito judicial - litgio;
172
7. Jur. Conjunto de peas que documentam o exerccio da atividade jurisdicional em um caso concreto autos. Adotamos a 5, 6 e 7 denies, por serem adequadas ao propsito atual e, principalmente, a 5:
atividade por meio da qual se exerce concretamente, em relao a determinado caso, a funo jurisdicional, e que instrumento de composio das lides.
Lide uma pretenso resistida. Tambm do Aurlio, retiramos a denio: lide2 [Do lat. lite.] S. f. 3. Questo judicial; litgio, pendncia. Lide , portanto, uma questo onde uma parte litiga (disputa) com outra parte algum direito ou obrigao. No tendo sucesso na soluo administrativa do caso, a lide encaminhada ao judicirio para decidi-la. Havendo lide, podemos usar o meio jurdico para comp-la, ou seja, atravs de um processo.
Nas palavras do professor Ovdio Batista (SILVA, 1998. p. 13) Processo (processus, do verbo procedere) significa avanar, caminhar em direo a um fim. Todo processo, portanto, envolve a idia de temporalidade, de um desenvolver-se temporalmente, a partir de um ponto inicial at atingir o fim desejado.
Nem s no Direito ou nas Cincias Sociais existem processos. Tambm na Qumica as transformaes da matria se do atravs de um processo; e na Biologia costuma-se falar em processo digestivo, processo de crescimento dos seres vivos, etc. No Direito, o emprego da palavra processo est ligado idia de processo judicial, correspondente atividade que se desenvolve perante os tribunais para obteno da tutela jurdica estatal,
Unidade 4
173
tendente ao reconhecimento e realizao da ordem jurdica e dos direitos individuais que ela estabelece e protege. A necessidade de um processo judicial representa um custo para todos os titulares de direitos ou de outros interesses legalmente protegidos pela ordem jurdica estatal, na medida em que, estabelecido o monoplio da jurisdio, como uma decorrncia natural da formao do Estado, afasta-se, denitivamente, a possibilidade das reaes imediatas tomadas pelos titulares para a pronta observncia e realizao do prprio direito.
A idia de processo afasta a idia de instantaneidade da reao que o titular do direito ofendido poderia ter, se no tivesse que submet-lo, antes, ao crivo de uma investigao sempre demorada, tendente a determinar sua prpria legitimidade.
Assim, pois, (SILVA, 1998. p. 13), sempre que o direito no se realiza naturalmente, pelo espontneo reconhecimento do obrigado, seu titular, impedido como est de agir por seus prprios meios, ter de dirigir-se aos rgos estatais, em busca de proteo e auxlio, a m de que o prprio Estado, depois de constatar a efetiva existncia do direito, promova sua realizao.
O que se entende por Princpio do devido processo legal?
Princpio do Devido Processo Legal - Formalidade da Lei
- Art. 5, LIV da CF. Tal expresso denomina o princpio constitucional que garante ao indivduo ser processado nos termos de normas jurdicas anteriores ao fato ensejador do processo. Pelo princpio do devido processo legal (due process of law), qualquer impostao que atinja a liberdade ou os bens de uma pessoa, deve estar sujeita ao crivo do Poder Judicirio, que atuar mediante juiz natural em processo contraditrio, que assegure s partes ampla defesa. O princpio do devido processo legal acha-
174
se consagrado no item LIV do Art. 5 da CF. Tal dispositivo complementado pelo item LV. Observa Jos Frederico Marques (1990) que: o exerccio da jurisdio deve operar-se atravs do devido processo legal, garantindo-se ao litigante julgamento imparcial, em procedimento regular onde haja plena segurana para o exerccio da ao e do direito de defesa. que de nada adiantaria garantir-se a tutela jurisdicional e o direito de ao sem um procedimento adequado em que o Judicirio possa atuar imparcialmente, dando a cada um o que seu. Se a lei permitisse ao juiz compor o litgio inquisitorialmente, sem a participao dos interessados, no haveria tutela jurisdicional, e sim atuao unilateral do Estado para impor sua vontade aos interessados.
Juiz e jurisdio, para atuarem, pressupem sempre o devido processo legal; e, por imposio expressa e categrica do Art. 5, LIV, da Constituio, a qual solenemente proclama que ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal (MARQUES, Jos Frederico. Manual de Direito Processual Civil. 1990. p. 80-81).
O princpio do devido processo legal desdobra-se em vrios direitos, dentre os quais o direito citao, valendo lembrar a advertncia do Art. 214 do CPC, de que, para a validade do processo, indispensvel a citao inicial do ru; direito a julgamento fundado em provas obtidas licitamente; direito a juiz natural, vale dizer, juiz competente e regularmente investido nas funes judicirias; direito ao duplo grau de jurisdio e direito coisa julgada (disponvel em http://www.dji. com.br/dicionario/processo.htm. Acesso em: 16 julho 2006).
Unidade 4
175
Na Constituio da Repblica Federativa do Brasil (CRFB), encontramos o artigo 5 e seus incisos citados abaixo: supra: Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: ... LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal; ... LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; E, tambm, no CPC encontram-se os seguintes artigos: Art. 213 - Citao o ato pelo qual se chama a juzo o ru ou o interessado a m de se defender. Art. 214 - Para a validade do processo indispensvel a citao inicial do ru. Assim, pelas denies colocadas, voc pode acompanhar o processo como meio de buscar a proteo da lei nos casos em que julga estar de posse dos pressupostos legais de admissibilidade para alcanar o direito pleiteado.
atravs do processo, portanto, que se exerce a faculdade de fazer valer o direito material descrito na legislao objetiva.
O processo uma relao entre 3 pessoas, normalmente o autor, o ru, e o juiz.
176
O artigo 270, do Cdigo de Processo Civil, assim determina: Art. 270 - Este Cdigo regula o processo de conhecimento (Livro I), de execuo (Livro II), cautelar (Livro III) e os procedimentos especiais (Livro IV). Os processos so, portanto: de conhecimento; de execuo; cautelar. Existem, ainda, no Cdigo de Processo Civil os procedimentos chamados especiais: Dos procedimentos especiais de jurisdio contenciosa (0890 a 1102). Da ao de consignao em pagamento. Da ao de depsito. Da ao de anulao e substituio de ttulos ao portador. Da ao de prestao de contas.
Unidade 4
177
Das aes possessrias (0920 a 0933). Da manuteno e da reintegrao de posse. Do interdito proibitrio. Da ao de nunciao de obra nova. Da ao de usucapio de terras particulares. Da ao de diviso e da demarcao de terras particulares (0946 a 0981). Da demarcao. Da diviso. Do inventrio e da partilha (0982 a 1045). Da legitimidade para requerer o inventrio. Do inventariante e das primeiras declaraes. Das citaes e das impugnaes. Da avaliao e do clculo do imposto. Das colaes. Do pagamento das dvidas Da partilha. Do arrolamento. Dos embargos de terceiro. Da habilitao. Da restaurao de autos. Das vendas a crdito com reserva de domnio. Do juzo arbitral. Da ao monitria. Dos procedimentos especiais de jurisdio voluntria (1103 a 1210). Das alienaes judiciais. Da separao consensual.
178
Dos testamentos e codicilos. Da abertura; do registro e do cumprimento. Da conrmao do testamento particular. Do testamento militar; martimo; nuncupativo e do codicilo. Da execuo dos testamentos. Da herana jacente. Dos bens dos ausentes. Das coisas vagas. Da curatela dos interditos. Das disposies comuns tutela e curatela (1187 a 1198). Da nomeao do tutor ou curador. Da remoo e dispensa de tutor ou curador. Da organizao e da scalizao das fundaes. Da especializao da hipoteca legal. Face aos objetivos desta disciplina, acompanhe, apenas como meno, os procedimentos especiais para focar nos procedimentos comuns do processo, quais sejam: de conhecimento; de execuo; cautelar.
O que Processo de conhecimento?
Processo de conhecimento o processo necessrio ao incio da jornada jurdica, quando se busca do judicirio uma declarao (o conhecimento) de que o direito est do seu lado.
Unidade 4
179
Superada a fase de conhecimento, ainda no satisfeito o direito buscado, passa-se para a execuo da sentena, cujo objeto alcanar a pretenso buscada ainda no satisfeita.
O que Processo de execuo?
Na execuo, o requerente pede a fora do judicirio para ter seu direito reconhecido no processo de conhecimento exaurido. Em obra das mais festejadas, pertinente ao processo de execuo, o Prof. Orlando de Souza lembra que na expresso execuo forada contida na lei processual compreende-se o exerccio da prestao jurisdicional do Estado, por intermdio do Poder Judicirio ao qual recorre o credor para exigir do devedor o cumprimento, no efetuado voluntariamente, da obrigao resultante da sentena transitada em julgado ou de algum ttulo extrajudicial a que a lei outorga efeitos executivos. Se o credor tiver seu direito assegurado num processo de conhecimento por sentena condenatria irrecorrvel, ou reconhecido pelo prprio devedor num ttulo executivo extrajudicial, estar autorizado a ingressar na execuo a m de que, pelo Estado, seja a sano devida aplicada ao devedor inadimplente. (...) O processo de execuo se funda num ttulo executivo, que se contm na sentena exequenda, ou num crdito com eccia de ttulo executivo. Tambm se desenvolve entre dois ter; pedido de execuo, que o ato inicial, e aquele ato em que se esgotam as providncias executrias solicitadas: entrega da coisa, de quantia certa ou a prtica ou omisso do ato (obrigao de fazer ou no fazer). Tome-se, para exemplo, a execuo por quantia certa. O exequente faz o pedido de execuo e o ru citado para pagar ou sujeitar-se penhora. Pagando, esgota-se o processo de execuo. Em caso contrrio, procedese penhora de bens do ru, sua avaliao e venda dos mesmos em praa, a m de que o autor receba o que
180
lhe devido Disponvel em: http://www.dji.com.br/ processo_civil/execucao_em_geral.htm. Acesso em: 16 julho 2006.
O que Processo cautelar?
As cautelares so medidas para preservar um direito a ser buscado em ao prpria e futura. Visam preservar de maneira urgente e provisria direitos que sero elementares na ao principal a ser proposta.
atravs de uma cautelar que se solicita a prestao jurisdicional do Estado, a fim de que sejam prevenidas situaes que podem causar prejuzo aos interesses das partes.
O procedimento cautelar pode ser instaurado de forma preparatria (aguardando a ao principal) ou incidental, em processo j em andamento. No procedimento preparatrio tendo sob ponto de vista o foco desta disciplina o objetivo manter a situao atual para que possa ser analisada oportunamente. Do contrrio, pelo contraditrio, h temor que a situao a ser analisada sofra alteraes (pelo ru) e, com isso, no seja possvel alcanar o objetivo da ao principal.
Por exemplo, num caso de verificao de contrafao, o requerente propor medida cautelar de produo antecipada de provas e, com isso, poder ter sua disposio a comprovao da situao de fato do status do requerido no momento analisado.
O requerente poder e esta situao comum pleitear a medida em segredo de justia, que a forma uma vez deferida pelo juiz onde o requerido somente tomar conhecimento da
181
Unidade 4
medida no momento de sua execuo, pela presena dos ociais de justia e dos peritos tcnicos, o que no lhe permite alterar a realidade dos fatos de antemo. O andamento do processo dessa forma possvel graas ao artigo 804 do CPC, que determina: Art. 804 - lcito ao juiz conceder liminarmente ou aps justicao prvia a medida cautelar, sem ouvir o ru, quando vericar que este, sendo citado, poder torn-la inecaz; caso em que poder determinar que o requerente preste cauo real ou dejussria de ressarcir os danos que o requerido possa vir a sofrer. Liminarmente, no caso, a determinao para que o ato seja feito imediatamente, sem que o requerido seja citado antes, evitando, dessa maneira, qualquer ao que possa vir a frustrar a produo antecipada de provas. Medidas dessa natureza dada violncia da situao so naturalmente subordinadas a regras rgidas a m de preservar, tambm, a integridade do requerido, sendo falacioso ou leviano o requerimento do autor.
Para conceder a cautelar liminarmente, o juiz dever analisar a fumaa do bom direito (fumus boni juris) e o perigo da demora (periculum in mora), pois ambos formam a base tcnica necessria ao bom andamento do processo cautelar.
Na Ao Cautelar se pleiteia medida que assegure a eccia de um processo distinto. As medidas cautelares visam providncias urgentes e provisrias, tendentes a assegurar os efeitos de uma providncia principal, em perigo por eventual demora. fumus boni juris e periculum in mora. A ao cautelar visa prevenir a eccia futura do processo principal com o qual se ache relacionada. Na ao cautelar se pleiteia medida que assegure a eccia de um processo distinto.
182
Eminentemente instrumental, garante o exerccio de outra ao, de conhecimento ou de execuo. Na ao cautelar se constata uma pretenso de natureza prprocessual. (Disponvel em http://www.dji.com.br/ processo_civil/medidas_cautelares.htm. Acesso em: 16 julho 2006).
As medidas cautelares podem ser tpicas ou atpicas.
O CPC apresenta as seguintes medidas cautelares tpicas: o arresto (arts. 813 a 821); o seqestro (arts. 822 a 825); a cauo (arts. 826 a 838); a busca e apreenso (arts. 839 a 843); a exibio (arts. 844 a 845); a produo antecipada de provas (arts. 846 a 851); os alimentos provisionais (arts. 852 a 854); o arrolamento de bens (arts. 855 a 860); a justicao (arts. 861 a 866); os protestos, noticaes e interpelaes (arts. 867 a 873); a homologao do penhor legal (arts. 874 a 876); a posse em nome do nascituro (arts. 877 a 878); o atentado (arts. 879 a 881); o protesto e apreenso de ttulos (arts. 882 a 887) e
as medidas constantes do Art. 888, observando-se o arts. 889 e 801a 803.
As medidas cautelares atpicas (inominadas) so reguladas pelo Art. 798, mas observar-se-, tambm, o Art. 799. As medidas cautelares atpicas so medidas provisrias que o juiz poder
Unidade 4
183
determinar, julgando adequadas, quando houver receio de que uma das partes venha a causar leso grave ao direito da outra.
A produo antecipada de provas uma medida que visa preservar o estado das provas para que possam ser utilizadas em um processo futuro, onde se utilizar dessas provas preservadas.
No artigo 846 do CPC encontra-se a denio da produo antecipada de provas:

O exame pericial uma vistoria (percia) de uma situao ftica que ser analisada em um processo futuro.
Art. 846 - A produo antecipada da prova pode consistir em interrogatrio da parte, inquirio de testemunhas e exame pericial. Aqui, o interesse recai sobre o exame pericial, que a forma utilizada nos processos de vericao de contrafao. J AO a forma pela qual tramitar o processo, buscando os interesses que est defendendo. Ao (juridicamente falando) para o Aurlio (1999) : 1. Faculdade de invocar o poder jurisdicional do Estado para fazer valer um direito que se julga ter. 2. Meio processual pelo qual se pode reclamar justia o reconhecimento, a declarao, a atribuio ou efetivao de um direito, ou, ainda, a punio de um infrator das leis penais.
Ao o direito de requerer ao Estado a tutela para que seja atingida uma pretenso. No significa o direito ao resultado, mas o direito de requerer o resultado.
E dessa forma que est denido no artigo 2 do CPC:
184
Art. 2 - Nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional seno quando a parte ou o interessado a requerer, nos casos e forma legais. Para poder postular, ainda, deve a parte preencher os seguintes requisitos: - interesse e legitimidade; - pressupostos formais; - legitimidade das partes, etc. Portanto, a ao que representa o direito navegar juridicamente atravs do processo, que representa a materialidade do direito.
Qual a diferena entre Processo civil e penal?
O processo mantm caractersticas comuns s diversas reas do direito, mas cada grande ramo tem suas particularidades. At agora, voc pde ver situaes bem denidas de aplicao de processo civil, eis que o foco principal dentro deste curso o entendimento das implicaes jurdicas na informtica e, nas concluses, voc poder ver que tal assertiva se refere, principalmente, aos reexos civis dessas implicaes. Para os j vericados direitos materiais, penal e trabalhista tem-se algumas particularidades. No processo penal, a forma de conduo das aes penais, que visam julgar as aes penais e aplicar as penas dentre as cominadas no direito objetivo, segue alguns princpios visando tratamento justo s partes.
So princpios do processo penal...
Unidade 4
185
Destacamos, a seguir, alguns dos princpios do processo penal a m de distingui-lo dos demais (artigos e incisos da Constituio da Repblica Federativa do Brasil): princpio do devido processo legal a ao penal s existe em razo da lei e no admite, dessa forma, procedimentos criados para uma situao antes inexistente. Essa garantia est na CRFB, artigo 5, LIV; garantia do contraditrio o acusado deve ter a chance de se defender das acusaes que lhe esto sendo imputadas, sob pena de nulidade do processo. Essa garantia est na CRFB, artigo 5, LV; ampla defesa, com os meios inerentes visa garantir que o acusado ter todas as formas possveis sua disposio para apresentar sua defesa. CRFB, artigo 5, LV; proibio de provas obtidas por meios ilcitos visa garantir que o devido processo seja igualitrio s partes e s formas legais existentes como base para o processo, no podendo qualquer das partes, por exemplo, utilizarse de meios ilegais para atingir seus objetivos. CRFB, artigo 5, LVI; inocncia presumida ningum considerado culpado at que haja sentena transitada em julgado (que no admita mais recursos) determinando a culpa. CRFB, artigo 5, LVII; juiz natural no so admitidas prises seno pelas autoridades competentes, nos termos da lei. CRFB, artigo 5, LIII; verdade real a realidade dos fatos que deve ser buscada pelo juiz.
Quais so os tipos da ao penal?
Sobre a ao penal, vale, ainda, destacar que ela pode ser dos seguintes tipos:
186
pblica incondicionada, exercida exclusivamente pelo Ministrio Pblico; pblica condicionada, exercida tambm pelo Ministrio Pblico, mas mediante representao do ofendido ou requisio do Ministro da Justia; privada exclusiva, exercida exclusivamente pelo ofendido (ou seu representante ou sucessor); privada subsidiria, que a queixa oferecida pelo ofendido no caso de no oferecimento pelo Ministrio Pblico no prazo legal; e privada personalssima, que a oferecida exclusivamente pelo ofendido. Uma vez estudados alguns fundamentos e princpios de processos, na prxima seo, conhea em detalhes o processo de investigao de contrafao.
SEO 2 - Processo de investigao de contrafao (vulgarmente chamada de pirataria).

O processo de investigao de contrafao tem incio pela notcia recebida pelo detentor dos direitos autorais de que algum (pessoa fsica ou jurdica chamada, deste ponto em diante, de REQUERIDO) estaria violando os direitos do detentor. Este detentor de direitos autorais (chamado, deste ponto em diante, de AUTOR) promover, ento, as medidas judiciais cabveis para a proteo de seus direitos. O autor ter que demonstrar a capacidade jurdica para pleitear seus interesses, comprovando, de antemo e formalmente, seu interesse e legitimidade para propor a ao, nos termos do artigo 3 do CPC: Art. 3 - Para propor ou contestar ao necessrio ter interesse e legitimidade. Essas medidas iniciam-se com uma ao de vistoria, normalmente promovida em segredo de justia, onde o AUTOR
187
Unidade 4
requerer ao juiz a medida de vericao in loco dos bens / equipamentos do REQUERIDO, a m de levantar informaes sobre a notcia que recebeu (as aes de antecipao para vericao da situao esto expressamente autorizadas pelo artigo 13 da lei de software): Art. 13 A ao penal e as diligncias preliminares de busca e apreenso, nos casos de violao de direito de autor de programa de computador, sero precedidas de vistoria, podendo o juiz ordenar a apreenso das cpias produzidas ou comercializadas com violao de direito de autor, suas verses e derivaes, em poder do infrator ou de quem as esteja expondo, mantendo em depsito, reproduzindo ou comercializando. A justicativa prtica do ato deferido liminarmente que, se o REQUERIDO realmente estiver violando direitos autorais, sendo citado, certamente optar por frustrar o alcance da justia removendo os programas irregulares instalados em seus equipamentos ou mesmo removendo os equipamentos a m de evitar a vistoria, uma vez que a multa que receber ser sempre muitas vezes maior do que o custo dos programas instalados. Deferida a cautelar de vericao, que ser uma produo de provas, sero colhidas as evidncias dos fatos que teve notcia o autor. Esse ato realizado pelos ociais de justia cumprindo ordem judicial, que estaro acompanhados de peritos tcnicos capazes de analisar as instalaes do REQUERIDO. De posse dessas informaes (relatrios tcnicos, fotograas e dumps de tela, cpias dos registros dos sistemas operacionais dos equipamentos, listagens dos softwares encontrados instalados ou no, outros elementos que possam ser usados como prova da situao, como, por exemplo, mdias com programas gravados) poder o AUTOR requerer judicialmente que sejam apresentadas as provas que comprovem o uso regular dos produtos encontrados em posse do REQUERIDO, eis que, at este ponto, vale, ainda, a notcia que teve, qual seja, que os produtos utilizados pelo REQUERIDO so irregulares.
188
Neste ponto, observa que, segundo a lei de software, artigo 9, o contrato de licena de uso comprovar a autenticidade do software. Na inexistncia deste, a nota fiscal de aquisio ou do licenciamento do produto nos socorrer. Esses documentos, portanto, so imprescindveis para a comprovao de regularidade de uso de software e devem ser guardados SEMPRE (por prazo indeterminado).
Em caso prtico no muito antigo, o AUTOR solicitou ao requerido que apresentasse as EULAS (licenas dos softwares instalados). Apresentadas estas e constatado que elas no mantm qualquer vinculao com os produtos instalados, requereu ento os certicados que acompanham os produtos (normalmente com selo hologrco impresso em uma das faces). Novamente apresentados e novamente certicados que no mantinham relao formal com os produtos instalados, o requerimento foi, desta vez e denitivamente , pelas notas scais de aquisio dos softwares.
Ateno para o detalhe tcnico: as notas fiscais de aquisio devem ser preservadas desde o primeiro produto instalado, por prazo indeterminado.
EXEMPLO: podemos ter uma instalao de software que seja: Windows XP, up-grade, de um Windows 2000, up-grade de um Windows 98, que por sua vez era up-grade de um Windows 95, que por sua vez era up-grade de um Windows 3.11, que por sua vez era up-grade de um Windows 3.0, que por sua vez era up-grade de um MS-DOS 3.0 Full (o DOS Full).
Unidade 4
189
Nesse caso, precisaramos de todas as notas scais dos softwares up-grades instalados e, tambm, do sistema operacional DOS Full, que teria dado condies tcnicas para validar todos os upgrades subseqentes. Sabe-se das diculdades em armazenar por longas datas tais documentos, uma vez que o MS-DOS j no faz parte das instalaes bsicas. E mais, pouco provvel que os computadores que foram adquiridos com o MS-DOS (normalmente PCs XTs ou ATs) ainda existam, pela simples questo da necessidade de up-grades de hardware em funo de incompatibilidade com softwares modernos.
ATENO: as NOTAS FISCAIS DEVEM SER PRESERVADAS, enquanto a empresa estiver usando up-grades de softwares, sob pena de ser considerada irregular.
Uma vez realizada a apresentao da documentao exigida para comprovao dos softwares,
quais sero os prximos procedimentos?
O procedimento pode tomar basicamente trs rumos. (1) a documentao satisfaz o autor e ca comprovado que a empresa no mantm softwares irregulares e a investigao foi levada dentro do esprito de lealdade e boa-f; (2) a documentao satisfaz o autor e ca comprovado que a empresa no mantm softwares irregulares e a investigao foi tratada levianamente pelo autor, que agiu por m-f ou por esprito de emulao, capricho ou erro grosseiro (pargrafo 5 do artigo 14 da lei de software);
190
(3) a documentao no satisfaz o autor, cando demonstrado que h mais software instalado do que documentos apresentados. No caso (1), o processo correu regularmente, no houve prejuzo para nenhuma das partes. O AUTOR arca com as despesas processuais (citao, diligncias com ocial de justia, honorrios do advogado do REQUERIDO, etc.) e o processo encerrado. Conforme o CPC, comum, nessas situaes, o juiz condenar o autor nas despesas que o requerido teve com seus advogados (chamadas de sucumbncia), em valores que variam de 10 a 20% sobre o valor da causa (o valor da causa um dos requisitos do processo e deve ser, aproximadamente, o que o autor entende que o requerido deve lhe pagar), mesmo que a lei fale em valor da condenao, eis que nesse caso no h condenao. Assim determinado no artigo 20 do Cdigo de Processo Civil (veja na midiateca o arquivo mencionado). Natural supor que em um processo, onde o valor da condenao pode chegar a vrios milhes de dlares, essa regra no seja aplicada risca, determinando o juiz um valor xo, considerado por ele como justo, pelo trabalho que a defesa teve que fazer para preservar os interesses do REQUERIDO. No caso (2), havendo a comprovao da regularidade de uso dos programas instalados nos computadores do REQUERIDO, mas tendo o autor agido com algum (ou alguns) dos motivos citados no artigo mencionado, responder por perdas e danos causados ao REQUERIDO. A condenao para ressarcir as perdas e danos sofridos pelo requerido seguir a regra dos artigos 16, 17 e 18 do CPC: Art. 16 - Responde por perdas e danos aquele que pleitear de m-f como autor, ru ou interveniente. Art. 17 - Reputa-se litigante de m-f aquele que: I - deduzir pretenso ou defesa contra texto expresso de lei ou fato incontroverso; II - alterar a verdade dos fatos;
Unidade 4
191
III - usar do processo para conseguir objetivo ilegal; IV - opuser resistncia injusticada ao andamento do processo; V - proceder de modo temerrio em qualquer incidente ou ato do processo; Vl - provocar incidentes manifestamente infundados; VII - interpuser recurso com intuito manifestamente protelatrio. Art. 18 - O juiz ou tribunal, de ofcio ou a requerimento, condenar o litigante de m-f a pagar multa no excedente a um por cento sobre o valor da causa e a indenizar a parte contrria dos prejuzos que esta sofreu, mais os honorrios advocatcios e todas as despesas que efetuou. 1 - Quando forem dois ou mais os litigantes de m-f, o juiz condenar cada um na proporo do seu respectivo interesse na causa, ou solidariamente aqueles que se coligaram para lesar a parte contrria. 2 - O valor da indenizao ser desde logo xado pelo juiz, em quantia no superior a 20% (vinte por cento) sobre o valor da causa, ou liquidado por arbitramento. Por ltimo, no caso (3), havendo comprovao de falha no uso regular dos programas, isto , comprovada a contrafao (ou, vulgarmente, a pirataria), pagar o REQUERIDO ao AUTOR a indenizao pela violao dos direitos autorais, conforme o exemplo prtico apontado na unidade anterior. Nesse caso, o autor propor uma ao de indenizao (ao principal) e usar a cautelar de produo antecipada de provas (vistoria) para embasar seu direito buscado, qual seja, o ressarcimento pelos danos materiais que est sofrendo pelo
192
desrespeito do requerido dos direitos autorais relativos aos softwares encontrados. A indenizao ser requerida de acordo com o porte da empresa e as condies que teria de entender o carter do ilcito que praticou. comum o autor requerer pelo valor mximo, deixando ao magistrado que julgar a ao a deciso sobre o seu entendimento de valor que supra o dano a ser ressarcido. No se tem notcias de indenizaes bilionrias, at porque os processos correm em segredo de justia, mas o rumor e a presena dos detentores dos direitos autorais so uma realidade nessa rea. H scalizao sim, e as grandes empresas como Microsoft, Oracle, Sun, etc. mantm ao redor do mundo vinculaes a associaes locais que, por sua vez, tm escritrios de advocacia disposio para propor esse tipo de ao na defesa de seus interesses.
De fato, nossa participao em um processo dessa natureza em empresa fiscalizada em nossa cidade Florianpolis processo promovido pela ABES Associao Brasileira das Empresas de Software, teve esse rito, tendo sido finalizado conforme a opo (1), nada tendo sido pago a ttulo de indenizao civil.
Saiba mais em www.abes.org.br
A questo criminal existente na lei de software (artigo 12 da lei de software) tambm utilizada nesses casos de vericao de contrafao, mas mais apenas como argumento, eis que sendo ao privada (em tese, como se ver em seguida) normalmente usam os advogados do AUTOR esse artifcio como presso psicolgica contra os requeridos, j que h interesse materials nessas prises. O diretor da empresa scalizada, fragilizado pela idia de ter que pagar milhares de reais pela indenizao, e pensando, tambm, na possibilidade de ser preso pela atividade que praticou (ou
193
Unidade 4
negligenciou a scalizao), normalmente encontra argumentos convincentes para apresentar diretoria da empresa justicando a necessidade de fechar um acordo de pagamento da indenizao (no comum a situao de uma condenao terminar em acordo, sendo o valor pago em vrias parcelas, normalmente uma frao do valor total buscado). Outras empresas que sofreram na regio litornea de Santa Catarina, rumores dizem que alguns milhares de dlares foram desembolsados para fechar o acordo com os advogados dos autores...
Questo para pensar: Como comprovar os up-grades sem as notas fiscais de aquisio dos softwares anteriores?
Aps reexo, troque suas idias com os colegas e o professor tutor no EVA.
SEO 3 - Contratos de desenvolvimento / licenciamento de software

Contratos so convenes acordadas entre duas ou mais pessoas, para constituir, regular ou extinguir relaes jurdicas patrimoniais entre elas. As regras sobre os contratos esto nos artigos 421 e seguintes do Cdigo Civil Brasileiro. Para que um contrato seja vlido, dever seguir algumas prerrogativas, e entre elas: acordo de vontades ningum pode ser coagido a contratar ou car vinculado a contrato, exceto pelo prprio contrato;
194
agente capaz as partes tm que ter capacidade jurdica para contratar; objeto lcito, determinado e possvel o objeto no pode ser ilegal; forma prescrita ou no proibida em lei a forma, quando exigida, deve ser cumprida, sob pena de nulidade. E sobre os contratos confeccionados segundo as prerrogativas citadas, incidem trs princpios fundamentais, quais sejam: autonomia da vontade as partes contratam o que lhes convier; supremacia da ordem pblica exceto, naturalmente, as vedaes legais; obrigatoriedade do contrato (pacta sunt servanda) e uma vez contratados, faz-se lei para as partes conforme os termos do contrato (e estes no podem ser contrrios legislao). Os contratos podem ser classicados de diversas maneiras, mas h consenso entre a maioria dos autores sobre algumas classicaes. O consenso basicamente perante as seguintes caractersticas: bilaterais (sinalagmticos) ou unilaterais nos bilaterais, ambos os contratantes tm obrigaes, como na compra e venda. J nos unilaterais, como na doao pura, apenas uma das partes assume obrigaes; onerosos ou gratuitos como o anterior, os onerosos trazem obrigaes patrimoniais para ambas as partes, enquanto que os gratuitos somente uma das partes se compromete economicamente; cumulativos ou aleatrios nos primeiros, as partes se comprometem mais ou menos proporcionalmente, e nos ltimos no h essa proporo (exemplo: contrato de risco); formais ou no formais os primeiros tm forma prescrita como o seguro, que s vale por escrito, j os no formais so como a compra e venda de bens mveis, que se perfaz com a tradio (entrega), sem maiores formalidades;
Unidade 4
195
tpicos / atpicos os primeiros so os previstos em lei, e os ltimos os excepcionais, como a cesso de cadastro de mala direta; consensuais / reais os primeiros se formalizam com a proposta e a aceitao, j os ltimos, s se formam com a entrega da coisa, como no penhor; paritrios / de adeso os primeiros so os que admitem negociao, e as partes esto em igualdade tcnica, j os ltimos e que muito nos interessa na rea de software so os que uma das partes detm o poder de coao sobre a outra parte, que aceita todas as clusulas sem poder discuti-las (exemplo: fornecimento de energia eltrica, aquisio de licena de uso de programa de computador, etc.); preliminares / denitivos os primeiros so chamados tambm de pr-contratos e servem para tornar obrigatria a contratao futura, que ser feita atravs de um contrato denitivo; etc. H, ainda, a possibilidade de um contrato ser de um tipo misto, isto , ter mais de uma caracterstica elementar, como no caso do leasing, que um contrato de locao com opo de compra ao nal. Como caractersticas principais de formao, temos que os contratos consensuais se formam imediatamente pela proposta e aceitao das partes, enquanto que os contratos reais, somente estaro formalizados com a tradio (entrega) da coisa contratada, e os formais quando a formalizao que exigida esteja cumprida. Quanto formalizao do contrato, a regra do cdigo civil que o contrato reputa-se celebrado no lugar onde foi proposto: Art. 435. Reputar-se- celebrado o contrato no lugar em que foi proposto. Mas o objetivo principal do contrato estabelecer
196
um vnculo jurdico vlido entre as partes sendo em princpio irretratvel e inaltervel (intangvel) unilateralmente, vez que os pactos devem ser cumpridos (pacta sunt servanda)* (FHRER, 1996, p. 36).
* Signica: os acordos devem ser cumpridos.
Nota do mesmo autor: Na esfera do Cdigo de Defesa do Consumidor, porm, pode haver desistncia do contrato, no prazo de sete dias, de assinatura ou de recebimento do produto, com a devoluo do valor pago, corrigido, se a contratao aconteceu fora do estabelecimento comercial, especialmente por telefone ou a domiclio (art. 49 do CDC).
E como fica a questo dos direitos autorais em relao ao desenvolvimento de softwares?
Relativamente matria em foco, o desenvolvimento de softwares, atualmente, exige empenho de equipes altamente especializadas, uma vez que a complexidade do hardware onde esses softwares operaro cresce diariamente. Nesse contexto, j no comum um sistema de mdio ou grande porte ser construdo por um s prossional. A primeira dvida que nasce desse ponto sobre os direitos autorais envolvendo a equipe de desenvolvimento, pois certo que esta equipe estar ligada atravs de um contrato. Nesse ponto, a lei de software j busca a interpretao sobre a existncia ou no de relao trabalhista entre os envolvidos no processo (e nesse caso, a relao trabalhista se forma por contratos, mesmo os informais, desde que contenham os requisitos vistos na unidade 3). Havendo um chefe ou proprietrio da empresa onde est sendo desenvolvido o produto, haver (ou no) relaes de emprego. Mas essa armativa no exclui a participao especial de terceiros e nem exclui que toda a equipe de desenvolvimento seja terceirizada ou, at, que seja formada uma equipe de parceria para o desenvolvimento do software.
Unidade 4
197
Em um ou outro caso, exceto naquele das relaes trabalhistas, os direitos autorais do produto em sendo o desenvolvimento feito em parceria - sero determinados em contratos civis protegendo os interesses de cada participante no desenvolvimento do produto. Mas poder, tambm, haver a situao onde ambos os tipos de contratos existam para o desenvolvimento de um mesmo software: com vnculo trabalhista e com contratos civis.
Em se tratando de contratos civis, o que deve ser colocado em seu corpo? Que tipo de proteo deve ser buscada?
O alerta, nesse ponto, buscar sempre a mxima proteo possvel. As questes, a seguir, podem ser orientadoras de soluo nesse contexto: quanto tempo tenho para desenvolver o software? qual a minha responsabilidade sobre a funcionabilidade do programa? por quanto tempo sou responsvel aps o termo de entrega do produto? serei responsvel pela manuteno do programa aps a concluso? em no sendo, onde cessa minha responsabilidade sobre a parte do programa que desenvolvi? Essas e tantas outras questes so potencialmente geradoras de conitos (lides) no futuro, eis que nem sempre os analistas e programadores responsveis pelo desenvolvimento dos sistemas tm noes claras sobre as conseqncias jurdicas ou alcance de suas atividades. Uma vez desenvolvido o software e pronto para ser comercializado, pode seguir, basicamente, duas linhas de operao quanto ao seu futuro.
198
Imagine um software comercial, como uma folha de pagamento ou um editor grco. Pronto e embalado (a questo dos direitos autorais envolvendo a produo desse software est superada), ele poder ser vendido integralmente para empresa que adquira os direitos autorais do produto, que passar a utiliz-lo ou a explor-lo comercialmente, ou esse produto pode ser licenciado aos usurios, que adquirem o direito de uso do software (sem poder explor-lo em vendas diretas). No primeiro caso, a transferncia do produto para o comprador dever ser registrada conforme os termos da lei de software, artigo 11, que determina que para ocializar essa ao (de transferncia de tecnologia) o registro junto ao INPI condio para a proteo de direitos perante terceiros. Perante terceiros signica que este direito ser oponvel contra terceiros que possam estar interessados no negcio. J a explorao atravs da licena de uso hoje, talvez, o meio mais comum de aquisio de direito de uso de software, ajudado em muito pela enorme facilidade de transferncia dos cdigos atravs da internet. Atualmente, prtica comum que o licenciamento para uso de software nem mesmo contenha as mdias ou os programas propriamente ditos, mas apenas o direito de uso do software. O comprador adquire esse direito de uso e com isso consegue at mesmo validar suas instalaes originadas ilegalmente. J nos softwares adquiridos em embalagens fechadas, muitos trazem parte do contrato j na embalagem, algo do tipo que h a adeso ao abrir a embalagem, e que tem tido sua eccia questionada, uma vez que o usurio s tomar conhecimento de fato do produto aps a instalao, e no ao abrir a embalagem. Para BRANCHER (2003, p. 80 e 81), nesses casos: ainda que haja avisos acerca das condies de licena, a aceitao nesse caso no poderia sr congurada no momento da abertura do pacote, pois esse ato no suciente para conceber uma manifestao inequvoca
199
Unidade 4
do usurio em relao aceitao do programa em si. Sob esse prisma, j que a aceitao no pode se dar expressamente com a assinatura do licenciado, a forma tcita seria a nica possvel, desde que propriamente vericada. Para tanto, a oferta e o contrato devem primar pelo princpio da transparncia, de forma que o idioma utilizado deve ser o portugus, alm de haver esclarecimento quanto nalidade e demais elementos do programa. Assim, uma vez instalado o software e utilizado pelo licenciado, tendo ele sua disposio, a qualquer momento, os termos e condies contratuais e ainda, desde que no haja qualquer manifestao contrria junto ao licenciador ou seu intermedirio, vericase a realizao do contrato, gerando os efeitos da decorrentes. Vale mencionar, contudo, que a aceitao do contrato de licena nestes termos no representa, necessariamente, uma imposio ao licenciado de todas as clusulas ali constantes. As de natureza abusiva, bem como quaisquer outras que violem a boa-f, ou outros princpios atinentes ao consumo, no podero ser consideradas vlidas, ainda que isso no implique a nulidade do contrato de licena como um todo. E ainda que este seja, por qualquer motivo, declarado nulo, restam as obrigaes legais para a proteo do direito do autor. Embora de efetivo uso no passado, os contratos que imprimem na embalagem os termos e condies da licena de software vm perdendo espao para os contratos eletrnicos, passando a constar dentro do prprio programa, com o respectivo acesso ocorrendo durante a sua instalao no hardware . Nessa tica, interessante a situao de algumas mquinas (hardware) que trazem em sua lateral um selo, determinando que tipo de software est ou poder ser instalado naquele equipamento.
200
Teria o software a fora necessria para determinar se o hardware pode aceitar esse ou aquele programa?
Entendemos que no. A licena de uso nos d o direito de usar o programa e o que a lei no veda. O contrato (no caso a EULA - licena), por certo, no tem fora para vedar, uma vez que princpio Constitucional de estrita legalidade fazer exatamente o que a lei manda ou no fazer nada que ela no determine (CRFB, artigo 5, II). CRFB, Art. 5: Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei; O contrato no poderia, portanto, determinar que aquele software s pode ser instalado neste ou naquele computador (mesmo sendo um contrato ao qual aderimos, pois a relao do direito para o uso do produto e no para o uso em uma mquina determinada). Ele no trata o aspecto de instalar software em equipamentos com um ou mais processadores (isto sim poderia ser restringido contratualmente por exemplo softwares licenciados apenas para rodar em mquinas com um processador, at por questes de manuteno de contrato de garantia). Ele trata de dizer que tal programa s pode ser instalado em tal hardware. Outro aspecto envolvendo a contratao de software refere-se situao dessa contratao ocorrer com empresas estrangeiras, muitas das vezes at mesmo sem representantes xos no Brasil.
Unidade 4
201
Nesse tipo de contratao, a primeira dvida existente : qual a lei aplicvel?
Brancher entende que: O envolvimento de mais de uma ordem jurdica , sem dvida, fator preponderante na caracterizao de internacionalidade do contrato. Difcil, entretanto, detectar a existncia desse envolvimento. Para tanto, deve o contrato ter algum elemento, que tenha certa importncia, estranho ordem jurdica interna, constituindo indcio da possibilidade de aplicao de mais de uma lei nacional. Esses elementos estranhos ao ordenamento jurdico, a ttulo de exemplo, podem estar no domiclio de uma das partes, na nacionalidade distinta, na moeda escolhida, no lugar da celebrao ou da execuo do contrato, dentre vrios outros. A conseqente identicao serve como instrumento de auxlio para vericar-se qual o ordenamento jurdico aplicvel. Porm, inegvel que somente anlise casustica determinar o contedo internacional de um contrato. E, por diversas oportunidades, ser em funo da lex fori (lei do foro) que o juiz decidir se a relao jurdica formada merece o qualitativo de internacional (BRANCHER, Paulo Marcos Rodrigues. Florianpolis: Visual Books, 2003. p. 100, citando Luiz Olavo Baptista, Dos Contratos Internacionais: Uma Viso Terica e Prtica, So Paulo: Saraiva, 1994. p. 10) Para a explorao de software e considerando os programas de computador feitos fora do Brasil, a lei brasileira adotou a regra da reciprocidade ao denir que os estrangeiros domiciliados no exterior mantm os mesmos direitos, desde que seus pases de origem concedam aos brasileiros domiciliados no Brasil direitos equivalentes.
202
DICA PRTICA: devem ser colocados nos contratos de software todos os direitos que se pretende proteger, mesmo que o nmero de clusulas seja aparentemente excessivo. Lembre-se que os contratos so feitos no momento da contratao, quando no h disputas, mas so usados nos momentos das lides, quando h disputas. Portanto o conselho que os contratos sejam construdos pensando na paz, mas tendo em mente que sero usados na guerra.
Uma vez nalizada a leitura das sees desta unidade, realize as atividades propostas e pratique os conhecimentos adquiridos.
1) Juridicamente falando, qual a importncia do devido processo legal?
Unidade 4
203
2) Porque importante que o processo de investigao de contrafao seja precedido de uma ao de verificao? Qual seria o efeito dessa ao no correr em segredo de justia?
3) A quem pertencero os direitos autorais de um software desenvolvido por um empregado de uma empresa que desenvolve software, contratado especialmente para desenvolver softwares? Por qu? Em qual o artigo e de qual lei h o tratamento dessa matria?
204
Sntese
Esta unidade analisa o devido processo legal, sua importncia e a forma como o processo de investigao de contrafao iniciado. O fundamental, nesses casos, o reconhecimento e a aplicao da lei, buscando sempre a verdade dos fatos. A ao de investigao de contrafao normalmente ser precedida de ao de vistoria, visando levantar subsdios para que o juiz possa sentenciar a indenizao adequada, que ser diretamente proporcional quantidade de produtos (no caso, softwares) irregulares encontrados. Outro aspecto fundamental a relao laboral existente na produo dos softwares, podendo ser, basicamente, de dois tipos: com relao de emprego ou contratao civil, sendo diametralmente opostos os direitos envolvidos em um e outro caso, dependendo, fundamentalmente, do tipo de contrato existente entre as partes. Espera-se que voc tenha compreendido a importncia do tema e, especialmente, a importncia da situao para as empresas, que no raro entram na ilegalidade sem ter noes elementares sequer do risco que esto correndo, seja pela utilizao de softwares ilegais, seja pela no preservao adequada da documentao scal que possa ser utilizada em defesa de seus direitos no momento em que so chamadas para comprovar a origem dos softwares que utilizam.
Unidade 4
205
Saiba mais
Para aprofundar os temas abordados na unidade sugere-se: Livros:
OLIVO, Luis Carlos Cancellier de. Direito e Internet: a regulamentao do ciberespao. Florianpolis: Ed. da UFSC, CIASC. 1998. OLIVO, Luis Carlos Cancellier de. O jurdico na sociedade em rede. Florianpolis: Ed. da UFSC. 2001. BRANCHER, Paulo Marcos Rodrigues. Contratos de software. Florianpolis: VisualBooks Editor. 2003. CORRA, Gustavo Testa. Aspectos Jurdicos da Internet. So Paulo: Saraiva. 2000.
Sites: Associao de Empresas de Software do Brasil (ABES): www.abes.org.br
206
Para concluir o estudo

Caro(a) aluno(a), Passado por essa iniciao ao estudo dos direitos relativos informtica, especialmente aos softwares, voc pde perceber que h muitos detalhes importantes no manuseio e produo de produtos de informtica, mormente a direitos autorais de programas de computador. Os direitos sobre softwares (leia-se direitos autorais) so bens mveis, segundo a lei de direitos autorais, e integram o patrimnio da empresa. Esse aspecto importante, mas, talvez, o fundamental seja saber que esses bens mveis podem usados de forma indevida transformar-se em um grande problema para a empresa: desconhecer o alcance da legislao no que se refere aos direitos autorais envolvidos no manuseio de software pode ser nanceiramente mortal para a empresa. O mundo cou mais complexo e as empresas de informtica devem se preocupar com as questes legais envolvendo o uso, produo e comercializao de programas de computador. O objetivo principal do presente estudo fornecer as ferramentas mnimas para que os prossionais como voc, que buscam atualizao permanentemente tenham melhores chances de prestar, cada vez mais, melhores servios s suas empresas. Prossionais atualizados tecnicamente e conhecedores das implicaes legais de sua participao no mercado de trabalho, sem dvida, colaboram para que a sociedade da tecnologia e da informao se desenvolva plenamente. Seja um prossional bem informado! Saudaes, Prof. Juvenal Bolzan Junior
Referncias
BARBOSA, Jlio Csar Tadeu. O que Justia. So Paulo: Abril Cultural / Basiliense, 1984. BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de Direito Constitucional. 20. ed. atualizada. So Paulo: Saraiva, 1999. BRANCHER, Paulo Marcos Rodrigues. Contratos de Software. Florianpolis: Visual Books, 2003. BRANCO, Vitorino Prata Castelo. Direito Romano. So Paulo: Editora Pioneira, 1965. COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de direito comercial. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 1992. FERRAZ Jr., Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito, Tcnica, Deciso, Dominao. So Paulo: Atlas, 1988. FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Dicionrio Aurlio Eletrnico. Sculo XXI, Verso 3.0. Lexikon Informtica, Novembro de 1999. FHRER, Maximilianus Cludio Amrico; MAXIMILIANO, Roberto Ernesto. Resumo de Direito Constitucional. 7. ed. So Paulo: Malheiros, 2004. FHRER, Maximilianus Cludio Amrico. Resumo de Direito Comercial. 14. ed. So Paulo: Malheiros, 1995. FHRER, Maximilianus Cludio Amrico. Resumo de Obrigaes e Contratos. 13. ed. So Paulo: Malheiros, 1996. FURMANN, Ivan; SILVA, Thais Sampaio da. Trabalho realizado no Programa de Monitoria Didtica da disciplina Histria do Direito da UFPR, sob a coordenao do professor Dr. Ricardo Marcelo Fonseca. Texto inserido no Jus Navigandi n 939 (28.1.2006). Elaborado em 09.2004. Disponvel em http://jus2.uol.com.br/ doutrina/texto.asp?id=7902&p=2. Acesso em: 26 julho 2006. FURMANN, Ivan; SILVA, Thais Sampaio da. Direito pr-moderno: um contributo histrico e uma crtica presente. Jus Navigandi., Teresina, ano 10, n. 939, 28 janeiro 2006. Disponvel em: <http:// jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=7902>. Acesso em: 25 junho 2006.
GOMES, Orlando. Contratos 16. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995. MANUAL DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL. So Paulo: Saraiva, v. 1, 13. ed. 1990. MARKY, Thomas. Curso Elementar de Direito Romano. 6. ed. Ed. Saraiva, 1992. Disponvel em: http://www.dji.com.br/dicionario/jurisprudencia.htm. Acesso em: 29 junho 06. MARTINS, Fran. Contratos e Obrigaes Comerciais. 14. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1997. NORONHA, E. Magalhes. Direito Penal. 31. ed. So Paulo: Saraiva, 1995. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. Rio de Janeiro: Forense, 1993. RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho. So Paulo: LTR, 1978. SILVA, Ovdio A. Baptista. Curso de Processo Civil. v. 1. Processo de conhecimento. 4. ed. revista e atualizada. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1998.
Internet sites: www.abes.org.br www.advogado.adv.br www.comciencia.br www.dhnet.org.br www.dji.com.br www.inpi.gov.br www.jus.uol.com.br www.mre.gov.br www.planalto.gov.br
210
Sobre o professor conteudista

Juvenal Bolzan Junior graduado em Cincias da Computao pela UFSC Universidade Federal de Santa Catarina, primeiro semestre de 1989 e graduado em Direito pela Universidade do Vale do Itaja, em 1998. Fez especializao em Marketing pelo ITAG/FESAG Instituto Tcnico de Administrao e Gerncia da Fundao ESAG, em 1991, e, aps, buscou, tambm, especializao em Direito do Trabalho pela AMATRA XII Associao dos Magistrados do Trabalho da 12 Regio Florianpolis, concluda em 1999. Possui experincia prossional como analista de sistemas, coordenador de equipe de implantao de software, professor particular de informtica, advogado e administrador. Aps ter exercido atividades em algumas empresas pblicas atravs de concursos pblicos (Celesc Analista de Sistemas; Tribunal de Justia Tcnico Judicirio; Ministrio Pblico do Trabalho Assistente de Informtica - UnisulVirtual), xou-se nas pessoas jurdicas de direito privado, onde permanece at hoje. Atualmente, professor da UNISUL (desde 2001 Sistemas de Informao disciplina Legislao Aplicada Informtica - UnisulVirtual) e supervisor da rea de relacionamento com clientes Marketing no Grupo Angeloni A. Angeloni & Cia. Ltda., em Florianpolis, onde tambm desde 2001 tem atuado como supervisor de equipe.
Respostas e comentrios das atividades de auto-avaliao

A seguir, acompanhe as respostas sobre as atividades de autoavaliao apresentadas ao longo de cada uma das unidades dessa disciplina. Para melhor aproveitamento do seu estudo, confira suas respostas somente depois de realizar as atividades propostas.
UNIDADE 1
1) Resposta: o objetivo a pesquisa do aluno, com suas concluses sobre a aplicao do direito. A matria ser abordada no frum. Inexiste resposta errada.
2) Resposta: o objetivo o posicionamento do aluno, com suas concluses sobre a aplicao do direito. A matria ser abordada no frum. Inexiste resposta errada.
UNIDADE 2
1) Resposta: Leis so regulamentos que existem positivados em nosso sistema legal. So de cumprimento obrigatrio, sob pena de incidirmos na punio prescrita para quem descumprir o preceito legal (ou para quem, de alguma forma, comportar-se de forma a ser enquadrado no dispositivo legal). J costumes so prticas sociais reiteradas, como o seguimento de uma fila em um supermercado ou banco. So consideradas obrigatrias, mas no h punio legal para quem as transgride (apenas moral).
2) Resposta: o objetivo o posicionamento do aluno, com suas concluses sobre a aplicao do direito. A matria ser abordada no frum. Inexiste resposta errada.
UNIDADE 3
1) Resposta: A capacidade est definida no artigo 1 do Cdigo Civil Brasileiro, que diz: Art. 1 Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil. Quanto ao incio da vida das pessoas fsicas, artigo 2 CC: Art. 2 A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro. J para as pessoas jurdicas, seu nascimento est definido no artigo 45 do CC: inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbandose no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo. Pessoas fsicas so as pessoas naturais, como eu e voc. Pessoas jurdicas so, nos termos do artigo 40 do CC, As pessoas jurdicas so de direito pblico, interno ou externo, e de direito privado. As pessoas jurdicas de direito pblico interno so a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Territrios, os Municpios, as autarquias, as demais entidades de carter pblico criadas por lei (artigo 41 do CC). J as pessoas jurdicas de direito pblico externo so os Estados estrangeiros e todas as pessoas que forem regidas pelo direito internacional pblico (artigo 42 do CC). Para o direito privado, sobram as associaes, as fundaes e as sociedades, sendo estas ltimas de maior importncia econmica, pois renem as empresas que compem basicamente a fora econmica do pas (concentradas, em sua maioria, nas Sociedades Annimas e nas Limitadas Ltdas).2) Resposta: o objetivo o posicionamento do aluno, com suas concluses sobre a aplicao do direito. A matria ser abordada no frum. Inexiste resposta errada.
2) Resposta: so basicamente dois tipos de procuraes: as particulares e as pblicas. As procuraes particulares: quem assina o OUTORGANTE; no precisam ser feitas por um tabelio. Procuraes pblicas: quem assina o tabelio e uma das vias fica arquivada no cartrio.
3) Resposta: Direito penal o ramo do direito pblico que trata o poder punitivo do Estado considerando os fatos de natureza criminal (isto , definidos em lei como crime ou contraveno) e as medidas punitivas aplicveis aos que os praticam.
4) Resposta: Sim, se essa cpia for para salvaguarda. Essa possibilidade no considerada contrafao porque est definida na lei de software, artigo 6, inciso I: Art. 6 No constituem ofensa aos direitos do titular de programa de computador:
214
I - a reproduo, em um s exemplar, de cpia legitimamente adquirida, desde que se destine cpia de salvaguarda ou armazenamento eletrnico, hiptese em que o exemplar original servir de salvaguarda;
5) Resposta: Art. 12 Violar direitos de autor de programa de computador: Pena - Deteno de seis meses a dois anos ou multa. 1 Se a violao consistir na reproduo, por qualquer meio, de programa de computador, no todo ou em parte, para fins de comrcio, sem autorizao expressa do autor ou de quem o represente: Pena - Recluso de um a quatro anos e multa. 2 Na mesma pena do pargrafo anterior incorre quem vende, expe venda, introduz no Pas, adquire, oculta ou tem em depsito, para fins de comrcio, original ou cpia de programa de computador, produzido com violao de direito autoral.
6) Resposta: reproduzir por qualquer meio, programa de computador, no todo ou em parte, para fins de comrcio, sem autorizao expressa do autor ou de quem o represente; e, ainda: vender, expor venda, introduzir no Pas, adquirir, ocultar ou ter em depsito, para fins de comrcio, original ou cpia de programa de computador, produzido com violao de direito autoral
7) Resposta: com base na lei de direitos autorais, artigo 103, o contrafator poder se condenado a 3.000 vezes o valor do software. No caso, como so dois softwares, a pena poderia ser de 3.000 vezes o valor de cada software. Art. 103. Quem editar obra literria, artstica ou cientfica, sem autorizao do titular, perder para este os exemplares que se apreenderem e pagar-lhe- o preo dos que tiver vendido. Pargrafo nico. No se conhecendo o nmero de exemplares que constituem a edio fraudulenta, pagar o transgressor o valor de trs mil exemplares, alm dos apreendidos.
UNIDADE 4
1) Resposta: o devido processo legal serve para dar segurana s partes, que sabem, com base o definido na Constituio Federal, que tero tratamentos iguais para situaes semelhantes. O devido processo legal , portanto, a garantia que no haver situaes tratadas aleatoriamente, mas todas as questes do processo so sempre decididas e operadas
215
segundo a lei. Assim, garante-se ao litigante julgamento imparcial, em procedimento regular onde h plena segurana para o exerccio da ao e do direito de defesa.
2) Resposta: O segredo de justia, nesses casos de aes de vistoria, visa evitar que o investigado altere a verdade dos fatos antes da visita dos oficiais de justia para a inspeo. Do contrrio, sabedor que estaria para ser investigado poderia o requerido desinstalar os programas que estivesse usando em desacordo com a legislao ou at mesmo antes da vistoria remover da empresa os computadores que tivessem esses programas instalados. Correndo em segredo de justia, somente o autor e o juiz tm acesso ao processo at que acontea a vistoria.
3) Resposta: Os direitos autorais sobre um software desenvolvido por um empregado de empresa que desenvolve software, cuja contratao ocorreu especialmente para desenvolver programas (=funo do empregado) pertencero empresa. Assim est determinado no artigo 4 da lei de software: Art. 4 Salvo estipulao em contrrio, pertencero exclusivamente ao empregador, contratante de servios ou rgo pblico, os direitos relativos ao programa de computador, desenvolvido e elaborado durante a vigncia de contrato ou de vnculo estatutrio, expressamente destinado pesquisa e desenvolvimento, ou em que a atividade do empregado, contratado de servio ou servidor seja prevista, ou ainda, que decorra da prpria natureza dos encargos concernentes a esses vnculos.
216

Legislação Aplicada À Informática

Cargado por

Información del documento

Título original

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

Legislação Aplicada À Informática

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

Universidade do Sul de Santa Catarina

Legislao aplicada Informtica

2 Edio revista e atualizada

Palhoa UnisulVirtual 2007

Juvenal Bolzan Junior

Legislao aplicada Informtica

2 Edio revista e atualizada Design instrucional Dnia Falco de Bittencourt

Palhoa UnisulVirtual 2007

Inclui bibliografia. ISBN 978-85-60694-17-4

Contedo programtico/tempo de dedicao

Unidade 1: O que direito?

Unidade 2 - Fontes do direito

Unidade 3 - Legislao infra-constitucional

Agenda de atividades / Cronograma

Avaliao presencial (AP)

Avaliao nal (AF) Demais atividades (registro pessoal)

Universidade do Sul de Santa Catarina

Para incio de estudo

Legislao aplicada Informtica

Universidade do Sul de Santa Catarina

SEO 1 - Por que importante conhecer o Direito?

Legislao aplicada Informtica

Universidade do Sul de Santa Catarina

Legislao aplicada Informtica

Universidade do Sul de Santa Catarina

Legislao aplicada Informtica

Universidade do Sul de Santa Catarina

SEO 2 - Origem do Direito ocidental: Roma

Legislao aplicada Informtica

Universidade do Sul de Santa Catarina

Legislao aplicada Informtica

Universidade do Sul de Santa Catarina

Legislao aplicada Informtica

Universidade do Sul de Santa Catarina

Legislao aplicada Informtica

Universidade do Sul de Santa Catarina

Legislao aplicada Informtica

Universidade do Sul de Santa Catarina

Disponvel em: <http://www.ivox.com.br/opiniao/?id=51760>, ltimo acesso em: 26 junho 2006.

Legislao aplicada Informtica

Disponvel em: <http://www.tvebrasil.com.br/observatorio/arquivo/ principal_031028.asp#online>, ltimo acesso em: 26 junho 2006.

Universidade do Sul de Santa Catarina

Legislao aplicada Informtica

Universidade do Sul de Santa Catarina

Legislao aplicada Informtica

Universidade do Sul de Santa Catarina

E os Sites www.dji.com.br www.dhnet.org.br www.jus.uol.com.br

Seo 3 Quem faz as leis? Seo 4 Constituies brasileiras histria

Universidade do Sul de Santa Catarina

Para incio de estudo

SEO 1 - A Lei, Tratados internacionais, Jurisprudncia, Costumes

Legislao aplicada Informtica

Universidade do Sul de Santa Catarina

Legislao aplicada Informtica

Universidade do Sul de Santa Catarina

Legislao aplicada Informtica

O que so Princpios gerais do direito?

SEO 2 - Hierarquia das leis e o processo legislativo

Universidade do Sul de Santa Catarina

Legislao aplicada Informtica

Universidade do Sul de Santa Catarina

Como podem ser classificadas as Constituies?

Legislao aplicada Informtica