EL DERECHO ARCAICO: MORES MAIORUM, IUS, FAS.

El ncleo fundamental de los principios del Derecho Arcaico se halla constituido por los MORES MAIORUM ( costumbres de los antepasados ) y que representaban un Derecho consuetudinario, esto es, costumbres o modos de vivir de las familias y las gentes. Respecto de los mismos se discute si fueron vinculantes ( obligatorios ) por haber sido practicado por los mayores, o si por el contrario como indica KASER representaron una especie de Derecho natural romano originario y su valor jurdico fue previo a su aplicacin. Durante toda la poca Arcaica los MORES MAIORUM, en cuanto que reglas fundamentales de convivencia fueron respetados de generacin en generacin con devocin religiosa. En Roma las primeras manifestaciones del orden jurdico, es decir, del orden de Derecho, se producen por leyes de esquemas religiosos. El proceso de secularizacin del Derecho fue muy lento y no se consigui plenamente hasta el 304 ac. cuando GNEO FLAVIO que era el escriba del Pontfice APIO CLAUDIO hizo pblico el contenido del LIBER ACTIONUM (libro de las acciones) recopilacin de frmulas, acciones y calendario judicial con posteridad llamado IUS FLAVIANUM y que hasta entonces estaba bajo la custodia del Colegio de Pontfices. De todo ello se desprende que al IUS como reglas de convivencia entre los hombres, se opongan los preceptos del FAS, normas de la voluntad divina. Para KASER, IUS EST (es Derecho) sera el comportamiento humano lcito, es decir, que no lesiona a ninguna persona. El concepto opuesto lo representara la INIURA (es lo opuesto a licitud) es la ofensa entre humanos y su sancin exiga la venganza del ofendido. FAX EST sera la licitud de un determinado comportamiento frente a la divinidad. La anttesis lo constituira un acto NEFAS, es decir, de ofensa a la divinidad y cuya sancin caracterstica la representara la SACERTAS.

Derecho Clsico (Principado)

El D. Clsico es aquel que fue elaborado y rigi durante el lapso de tiempo que va desde el Principado de Augusto (ao 27 A.C.), hasta la asuncin al poder por Dioclesiano (ao 284 A.C.). Esta etapa representa "la parte mas destacada y valiosa del Derecho Privado de Roma". No cabe ninguna duda de que los compiladores del siglo VI se basaron en las obras de juristas del periodo clsico para confeccionar el Digesto. En cambio, durante el Postclasico la fuente ms rica fueron las constituciones imperiales; no cabe duda de que el Derecho Clsico se baso en la prolfica labor de los Juristas, es decir, en la Doctrina. Principales caractersticas del sistema clsico 1. Libertad creativa: 2. Se va produciendo una creciente centralizacin del poder, ejercido en forma cada vez mas absoluta por gobernantes autcratas; los juristas clasicos se conducen dentro de un campo de libertad operativa muy importante. 3. A partir de la Constitucin de Caracalla (ao 212 D.C.) todos los habitantes del territorio dominado por los romanos recibieron la ciudadana y, por ende, fueron alcanzados por las normas del Derecho Romano. 1. Universalidad: La aplicacin de principios generales como la aequitas y la bona fides, produjo una moderacin de la vieja rigidez proveniente del Derecho Arcaico, que no haba desaparecido del todo durante el periodo preclsico. 2. Flexibilizacin: 3. La aparicin de la escritura como prueba fundamental y como mtodo procesal:

4. Durante este periodo se consolida la utilizacin de la escritura para probar la existencia de diversas obligaciones y posteriormente se empieza a poner por escrito gran parte de los procesos judiciales. 5. DIFICULTADES DE CONOCER EL VERDADERO CONTENIDO 6. La mayora de nuestros conocimientos sobre el derecho clsico proviene de la obra Justinianea. Aunque las recopilaciones en las que se baso Justiniano, eran el fruto de sucesivas copias manuales que, tenan muchas tergiversaciones. 7. La iurisprudentia: El ius publice respondendi.

8. Su evolucin: Principales juristas del periodo. 9. Durante esta etapa la actividad jurisprudencial alcanzo su mximo esplendor. Por iurisprudentia debe entenderse la concreta actividad desarrollada por los Juristas, y no por los Jueces. 10. Segn cuales fueran las diversas actividades que desarrollaban los juristas romanos se las ha distinguido como aquellas correspondientes al cavere (redaccin de formulas procesales o de formularios para negocios jurdicos, a fin de evitar ser engaado por el otro contratante o litigante); al respondere (dar su parecer sobre casos prcticos propuestos al jurista por el interesado); y al agere (referido sobre todo en los primeros tiempos a asesorar sobre la correcta utilizacin de las diversas acciones previstas por el sistema precisamente llamado de las legis actionis y que fue luego mimetizndose con el cavere). 11. Durante esta etapa crece considerablemente el respondere, es decir, dar su parecer sobre casos concretos. La novedad que se produce durante el Principado, es que este (Augusto) otorga a algunos Juristas la autorizacin para dar respuestas (responsa) a preguntas de cualquier persona sobre casos concretos. Entonces podemos decir que a partir de Augusto hubo dos clases de Juristas: aquellos que gozaban del ius publice respondedi ex autoritate principis, y los que no haban sido distinguidos con esa facultad. Cada respuesta tenia valor solo para el caso correspondiente a la consulta. 12. El ius publice respondi fue evolucionando, y segn Lapieza Elli, pueden distinguirse tres momentos: 13. En tiempos de Augusto, el emperador doto a algunos juristas de su auctoristas. 14. Durante la gestin del Emperador que sigui a Augusto, se fue acentuando el valor vinculante de las respuestas y ya resulto indudable que la autorizacin era dirigida al Jurista y no a sus respuestas. 15. Adriano dispuso que si las citas de respuestas de Juristas que realizaban los particulares eran coincidentes, el Juez deba atenerse a las mismas, pero si haba diferencias, quedaba en libertad de accin para fallar conforme cualquiera de ellas.

16. Comenzaron a coleccionar las respuestas de los Juristas mas famosos y se acostumbro leerlas en los tribunales, lo que permiti hacer valer opiniones de Juristas fallecidos y aun de aquellos de aquellos de muy remota existencia.
17. Las Constituciones Imperiales o leges eran las normas jurdicas emanadas de los emperadores, las que adquirieron gran primaca, sobre todos los edictos, durante el Bajo Imperio o Dominado, perodo iniciado con el reinado del emperador Diocleciano en el ao

284 hasta el ao 565, donde el emperador estaba investido de poderes divinos. Es un dominus, que significa dueo, amo o seor. En el Bajo Imperio, el emperador se halla investido de potestad legislativa, y las Constituciones Imperiales fueron la nica fuente de derecho. 18. Existan diferentes clases de Constituciones Imperiales: 19. 1. Los edictos: Estaban destinados al principio a una provincia o municipio, y luego adquirieron la calidad de ordenanzas permanentes, principalmente sobre temas de Derecho Pblico (administrativo, procesal o penal) generales o en algunos casos, particulares, encabezados con el nombre del emperador, dirigidas al pblico en general, pero a travs de algn funcionario. Subsistieron con gran poder en el Dominado, como nica fuente de Derecho. 20. 2. Los mandatos: Eran instrucciones destinadas a los funcionarios del Imperio, sobre todo a los Gobernadores de provincia. Por ejemplo, a stos, por medio de un mandato se les prohibi contraer matrimonio con mujeres domiciliadas en su jurisdiccin. En el Dominado se transforman en meras instrucciones para el mejor desempeo de sus servicios a travs de resoluciones generales. 21. 3. Los rescriptos: Los emitan los emperadores en respuesta a consultas jurdicas de las partes involucradas en el litigio o de los magistrados encargados de la solucin del conflicto. Si las consultas provenan de los particulares, el emperador responda al pie de las solicitudes, por eso se llamaban suscriptiones, que significa lo escrito debajo. Si la solicitud era de un Juez, era respondida a travs de un pliego o carta, y por eso eran llamados epstolas. Atenuaron su importancia en el Dominado. 22. 4. Los decretos eran sentencias judiciales que dictaban los emperadores para resolver cuestiones jurdicas a ellos sometidas. Los emperadores entendan en causas muy complicadas a pedido de cualquiera de las partes, cuando an estaba el caso pendiente de resolucin por parte del juez. Si el emperador consideraba atendible el pedido; a travs de un rescripto indicaba al juez con carcter de obligatorio, cmo deba resolver el caso. Esto se llamaba per rescriptum y desapareci con el emperador Constantino. Tambin resolvan los emperadores cuestiones en grado de apelacin, ante recursos interpuestos ya sea por los magistrados o por los litigantes. A travs de los decretos muchas veces los emperadores se convertan en creadores de normas, ya que asesorados por su consilium, solucionaban los litigios, creando nuevas disposiciones ante la ausencia u oscuridad de las normas existentes. Perdieron importancia en el Bajo imperio. 23. 5. Pragmticas: Aparecen luego de Diocleciano, o sea en el Bajo Imperio. Se dictaban, a peticin de alguna autoridad o entidad pblica, para regir en alguna provincia o ante un grupo de personas, careciendo de la generalidad de los edictos, y dadas frecuentemente con carcter temporal, por temas urgentes.