O Usucapio Singular Disciplinado no Art.

68 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias Cludio Teixeira da Silva Procurador da Fazenda Nacional e Assessor Especial da Subchefia para Assuntos Jurdicos da Casa Civil da Presidncia da Repblica O art. 68 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT) estabelece em seu texto direito subjetivo que, ao mesmo tempo, se reveste de grande importncia para os seus titulares e de pouca para os autores de comentrios Constituio de 1988 e de manuais de Direito Constitucional. Tem o presente artigo, como principal finalidade, provocar no meio jurdico uma maior discusso sobre a matria, para que do debate surjam aes concretas(1) para a efetividade do art. 68 do ADCT, de cuja aplicao decorrer o real gozo do direito ali estabelecido pelos remanescentes das comunidades dos quilombos. Preceitua o art. 68 do ADCT: "Aos remanescentes das comunidades dos quilombos que estejam ocupando suas terras reconhecida a propriedade definitiva, devendo o Estado emitir-lhes os ttulos respectivos". O vocbulo remanescentes tem a acepo de coisas ou pessoas que ficam, restam ou subsistem. J a palavra quilombo tem o significado de comunidade existente na poca escravagista(2) formada por escravos fugidos(3). Pode-se dizer, a princpio, que remanescentes das comunidades dos quilombos so os moradores das comunidades formadas por escravos fugidos ao tempo da escravido que subsistiram aps a promulgao da Lei urea. No caso do art. 68 do ADCT, entretanto, esse significado da expresso remanescentes das comunidades dos quilombos sofre uma reduo. De fato, o dispositivo contemplou apenas aqueles remanescentes "que estejam ocupando suas terras" no momento da promulgao da Constituio de 1988. Foram excludos, portanto, os antigos moradores dos quilombos e os seus descendentes que, em 5 de outubro de 1988, no mais ocupavam as terras que at a abolio da escravido formavam aquelas comunidades. Feitas essas consideraes, que defluem do texto constitucional, chega-se concluso que o constituinte de 1988 visou a beneficiar to-somente os moradores dos quilombos e os seus descendentes que viviam, at 1888(4), nas terras sobre as quais estavam localizadas aquelas comunidades, e que continuaram a ocup-las aps o citado ano at 5 de outubro de 1988. H uma ligao patente entre a expresso "remanescentes das comunidades dos quilombos" e os termos "ocupando suas terras", da qual emergem dois elementos importantes para a compreenso do art. 68 do ADCT. O primeiro consiste no reconhecimento da posse das terras dos quilombos aos seus remanescentes, pois est afirmado no texto, de forma categrica, que os remanescentes ocupam (posse) as terras. Saliente-se que o artigo no coloca em dvida a posse dos remanescentes sobre as terras dos quilombos, mas simplesmente estabelece, como pressuposto para a aquisio da propriedade, que aquela posse ainda exista por ocasio

da promulgao da Constituio de 1988. Vale dizer: se, em 5 de outubro de 1988, existia a posse dos remanescentes sobre as terras que na poca imperial constituam quilombos, o constituinte considerou aquela posse centenria, pacfica e transmitida ininterruptamente de gerao em gerao at aquele momento(5). O segundo refere-se natureza da posse dos remanescentes, que, conforme a Constituio, se realizou sobre "suas terras". Essa expresso demonstra com que inteno os remanescentes exerciam e exercem a sua posse sobre as terras que formavam os quilombos. No se trata de mera deteno e nem tampouco de posse desacompanhada do elemento psquico de ter a coisa para si, porm de posse exercida com a inteno de dono (cum animo domini), de posse qualificada. Fixados esses elementos na primeira parte do art. 68 do ADCT beneficirios do direito subjetivo e posse centenria, qualificada, contnua, pacfica e existente em 5 de outubro de 1988 , o constituinte de 1988 escreveu na segunda parte do artigo o seguinte: " reconhecida a propriedade definitiva". Resulta dessa frase que a Constituio to-somente declarou um direito que no momento de sua promulgao se integrou definitivamente ao patrimnio dos remanescentes das comunidades dos quilombos. De fato, o verbo reconhecer tem o significado vulgar de "admitir como certo, constatar, aceitar, declarar"(6). Esse verbo no domnio jurdico no tem acepo diversa, conforme anota De Plcido e Silva, ao discorrer sobre o vocbulo reconhecimento:

"Do latim recognitio, de recognoscere (conferir, cotejar, inspecionar, examinar, achar de novo), o vocbulo empregado, na linguagem jurdica, em vrias acepes, todas elas, em verdade, trazendo a significao de afirmao ou de conformao, acerca dos fatos reconhecidos. ............................................................................................. Entanto, em qualquer circunstncia em que se apresente o vocbulo, revelar sempre a existncia de fato anterior, que vem comprovar, atestar, certificar, conformar ou autenticar. O reconhecimento, pois, nada gera de novo, isto , no formula direito nem estrutura fato ou coisa, que j no fosse efetiva ou existente: Recognitio nil dat novi, o princpio que se firmou"(7). Verifica-se, assim, que o art. 68 do ADCT no cogitou da interveno da vontade do Estado ou de qualquer outra pessoa fsica ou jurdica para a converso da posse em propriedade. Essa converso se d pelo s fato de existir, em 5 de outubro de 1988, a posse centenria, qualificada, contnua e pacfica dos remanescentes das comunidades dos quilombos sobre as terras nas quais, na poca imperial, se localizavam aqueles grupamentos formados por escravos fugidos.

Importante notar que o termo propriedade definitiva refora o entendimento perfilhado, porquanto tem ntido sentido de consolidao de um direito subjetivo preexistente. Logicamente, somente se pode falar em propriedade definitiva se existiu, em momento anterior, uma propriedade que no o era, porm que j reunia todos os elementos essenciais para caracteriz-la como tal. Conclui-se, portanto, que o termo definitiva, escrito no art. 68 do ADCT, expressa a idia de certeza do direito de propriedade, a fim de conferir aos remanescentes, seus titulares, segurana jurdica que antes no possuam. A parte final da norma constitucional tambm indica a correo da exegese proposta, pois apenas autoriza o Estado a emitir os ttulos de propriedade aos remanescentes das comunidades dos quilombos. Significa isso que o Estado somente tem a atribuio de emitir documento escrito no qual fique expresso o direito de propriedade reconhecido pela prpria Constituio aos remanescentes, para que estes possam registr-lo no competente cartrio de registro de imveis. Novamente fica patente a preocupao do constituinte de 1988 com a segurana jurdica. Os argumentos at o momento expostos autorizam a concluso de que o art. 68 do ADCT prev espcie singular de usucapio, diverso daqueles estabelecidos nos arts. 181 e 191 da Constituio e no Cdigo Civil. Caio Mrio da Silva Pereira assim escreve sobre o citado instituto jurdico:

"Da podermos, reportando-nos aos civilistas como Lafayette, Bevilqua, Espndola, Mazeaud et Mazeaud, De Page, enunciar uma noo: Usucapio a aquisio da propriedade ou outro direito real pelo decurso do tempo estabelecido e com a observncia dos requisitos institudos em lei. Mais simplificadamente, tendo em vista ser a posse que, no decurso do tempo e associada s outras exigncias, se converte em domnio, podemos repetir, embora com a cautela de alterar para a circunstncia de que no qualquer posse seno a qualificada: Usucapio a aquisio do domnio pela posse prolongada. Como se v, dois elementos so bsicos na aquisio per usucapionem: a posse e o tempo (...)"(8). Ora, a aquisio da propriedade disciplinada no art. 68 do ADCT rene esses dois elementos, porque o dispositivo, de um lado, reconhece a posse centenria, contnua e pacfica dos remanescentes sobre as terras dos quilombos (posse prolongada), e, de outro, atesta que eles a exercem com inteno de dono (posse qualificada). Pode-se afirmar, portanto, que essa norma constitucional, de fato, versa sobre espcie nova de usucapio. E esse usucapio se apresenta como singular por duas razes especficas. A primeira reside na impossibilidade de sua ocorrncia aps a promulgao da Constituio de 1988, pois o art. 68 do ADCT visou a consolidar um direito subjetivo cuja aquisio somente foi possvel antes daquele termo. Pode-se reclam-lo depois de 5 de outubro de

1988, porm inadmissvel o seu nascimento aps essa data. A segunda razo consiste na possibilidade de os imveis pblicos serem usucapidos, porque as ressalvas constantes do 3o do art. 183 e do pargrafo nico do art. 191 no se aplicam ao art. 68 do ADCT. Tais razes bem justificam a insero desse usucapio singular no Ato das Disposies Constitucionais Transitrias. O ltimo aspecto a ser abordado neste artigo refere-se tendncia equivocada de se atribuir ao Estado o dever de promover desapropriaes com o fim de cumprir o disposto no art. 68 do ADCT. A parte final do mencionado dispositivo dispe que deve "o Estado emitir-lhes [aos remanescentes] os ttulos [de propriedade] respectivos". Como antes afirmado, o artigo no cogitou da interveno da vontade do Estado para a converso da posse em propriedade. O comando constitucional exige a atuao do Estado somente na emisso dos ttulos de propriedade, sendo vedado a ele, em respeito ao princpio da legalidade, levar a efeito desapropriaes sob o fundamento de cumprimento do art. 68 do ADCT. Por outro lado, o prprio conceito de desapropriao impede que o Estado realize as desapropriaes cogitadas. Segundo Maria Sylvia Zanella di Pietro, "desapropriao o procedimento administrativo pelo qual o poder pblico ou seus delegados, mediante prvia declarao de necessidade pblica, utilidade pblica ou interesse social, impe ao proprietrio a perda de um bem, substituindo-o em seu patrimnio por justa indenizao"(9). Ora, a desapropriao praticada com o fim de expropriar o imvel de determinada pessoa para, posteriormente, transferir-lhe de novo a propriedade daquele mesmo bem certamente no atenderia necessidade pblica, utilidade pblica ou ao interesse social. Na hiptese, o procedimento administrativo satisfaria, exclusivamente, o interesse particular do proprietrio do imvel, enriquecendo-o ilicitamente. Desejo e espero que as breves reflexes deste artigo atinjam a finalidade inicialmente exposta, a de provocar o debate sobre o disposto no art. 68 do ADCT, no para satisfazer intelectualmente os estudiosos do Direito interessados no tema, e sim para buscar caminhos que concretizem o direito subjetivo ali assegurado aos remanescentes das comunidades dos quilombos. ___________________________________________________
1. Importante notar que tais aes j comeam a surgir por iniciativa do Poder Executivo Federal, com a edio da Medida Provisria no 2.049-26, de 21 de dezembro de 2000 (atualmente Medida Provisria no 2.216, de 31 de agosto de 2001) e do Decreto no 3.912, de 10 de setembro de 2001, sem falar na atuao anterior da Fundao Cultural Palmares - FCP (ver Revista Palmares no 5, "Quilombos no Brasil", p. 49). 2. Por certo, os quilombos somente existiram ao tempo da escravido. Logicamente, aps a abolio no se pode mais falar em comunidades formadas por escravos fugidos, mas apenas em comunidades formadas por pessoas livres da raa negra. 3. Diz-se aqui formada por escravos fugidos e no composta por escravos fugidos pelo fato de que nos quilombos tambm viviam pessoas livres, que para l mudavam por vrias razes, entre elas a de se esquivarem da justia (ver Alfredo Wagner Berno de Almeida, in Revista Palmares no 5, "Quilombos no Brasil", p. 179). 4. Firma-se o ano de 1888 e no o dia 13 de maio de 1888, data precisa da abolio da escravido, em razo da precariedade dos meios de comunicao dos atos oficiais existentes no sculo passado, que dificultavam sobremaneira a publicidade das leis nas diferentes partes do territrio brasileiro. Tal dificuldade era reconhecida at mesmo na legislao, cujos dispositivos estabeleciam momentos distintos para a vigncia das leis em todo o imprio, conforme a distncia da localidade relativamente capital.

5. Esclarea-se que no foi esquecida a existncia de casos em que a posse dos remanescentes sofreu, no correr dos cem anos, perturbaes temporrias. Entretanto, esses fatos no podem ser levados em conta para descaracterizar a continuidade da posse. Isso porque, na grande maioria das vezes as perturbaes foram provocadas por pessoas que no detinham o domnio dos imveis, mas por invasores que, mediante violncias ilegais e ilegtimas, objetivavam explorar as parcelas mais produtivas das terras ocupadas pelos antigos moradores dos quilombos ou pelos seus descendentes. Assim, para os efeitos do art. 68 do ADCT, tais eventos no tm relevncia e, se fossem considerados, inviabilizariam o cumprimento da finalidade social desse dispositivo da Constituio. 6. Novo Dicionrio Aurlio da Lngua Portuguesa. 2.ed. So Paulo: Nova Fronteira. p.1.464 7. Vocabulrio Jurdico. Rio de Janeiro: Forense. V. IV, p. 44. 8. Instituies de Direito Civil: Direitos Reais. Rio de Janeiro: Forense, 1974. V. IV, p. 128-129. 9. Direito Administrativo: Atlas. 12. ed. p.151

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