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La propiedad del subsuelo en Per, dndole la espalda a la teora econmica

En Per tenemos una norma constitucional curiosa acerca de la propiedad del subsuelo y de los recursos que ah existan (minerales, petrleo y gas) y es que sta es de titularidad del Estado. Es decir, los recursos que estn debajo de un predio no son del propietario del predio, sino del Estado. Este sistema fraccionario que en Per se ha impuesto al derecho de propiedad es fuente de mltiples problemas, pues al separar al propietario del suelo del propietario del subsuelo se est generado un monopolio bilateral (innecesariamente) y por ende elevando exponencialmente los costos de transaccin entre los dos titulares de los derechos de propiedad referidos al predio en cuestin (el propietario del suelo y el propietario del subsuelo) e impidiendo la explotacin del recurso en cuestin. En efecto, cuando el Estado concede una concesin respecto de un recurso que se encuentra en el subsuelo de un predio que es de titularidad de otra persona, lo que le concede es el derecho de explotar tal recurso en la medida en que logre llegar a un acuerdo con el titular del derecho de propiedad sobre el suelo. Es decir est creando una situacin en la que exista un solo comprador y un solo vendedor de ambos lados. A nadie ms que al titular de la concesin para la explotacin del recurso en cuestin le interesa adquirir un derecho sobre ese predio y nadie ms que el titular de ese predio puede conceder tal derecho. De otro lado, al propietario del predio le interesar obtener una renta de este lo ms alta posible y sabr que el nico posible adquirente es el titular de la concesin. Ante esta situacin ste tiene todos los incentivos para procurar un precio alto por su derecho, pues sabe que sin su autorizacin la inversin no podr empezar, de otro lado el titular de la concesin, si bien est interesado en explotar el recurso, no estar dispuesto a cederle toda la ganancia al propietario. Esta situacin impide muchas veces que se llegue a una solucin. Lo ocurrido en Tambo Grande a inicio de este siglo o lo que est sucediendo en Cuzco actualmente respecto del gas son claro ejemplos de esta regulacin. Bajo este rgimen lo que se ha generado es una barrera para las partes puedan llegar a transacciones en el mercado, las cuales son siempre deseables. No olvidemos que el mercado, actuando libremente, es el mejor mecanismo para lograr que los bienes se desplacen hacia el uso en el que son ms valorados. Lo que, desde un punto de vista utilitario (de eficiencia), es siempre deseable. Ahora, la teora econmica predice que lo que est ocurriendo pasara. El Teorema de Coase seala que cuando los costos de transaccin son bajos, la regla legal no importa pues las partes llegarn naturalmente a la situacin eficiente, sin embargo cuando tales costos son altos la regla legal s importa (y mucho) pues depender de esa regla permitir o no que las personas puedan o no transar luego de la asignacin inicial del recurso. En tal sentido, la buena regulacin (si tal cosa existe) debe tener por propsito abaratar la contratacin mediante la reduccin de los costos de transaccin.

Una regla que establece un monopolio bilateral claramente eleva los costos de transaccin, cuando se limita la competencia de tal forma que existe slo un posible comprador y un posible vendedor de ambos lados, entonces se hace ms difcil que se llegue a un acuerdo y no se cumple con el propsito de la regulacin (permitir que se realicen transacciones voluntarias para poder destinar los bienes a sus usos ms valiosos). El propsito de un sistema legal debe ser abaratar los costos de transaccin para permitir que el mercado opere y as los bienes se desplacen hacia quines ms lo valoran. Aqu curiosamente la legislacin lo que ha hecho es elevar los costos de transaccin impidiendo que los bienes lleguen a manos de quin ms los valoren e incluso que se queden estticos, durmientes. Sobre esto, el profesor Ghersi ha propuesto una modificacin al rgimen de propiedad en Per, sealando que ste debera ser absoluto. Bajo esta propuesta una persona debera tener propiedad sobre el suelo, el subsuelo y los aires (imagino que con cierto lmite, de lo contrario no podra operar las lneas reas, ni funcionar los sistemas de telecomunicaciones). Yo estoy absolutamente de acuerdo con lo lucidamente planteado por el profesor Ghersi (lo que es muy habitual por cierto). El argumento esgrimido por Ghersi consiste en respetar el principio del derecho romanocujus est solum, ejus est usque ad coelum et ad nferos (el dueo del suelo es dueo del cielo y el infierno). Los romanos eran sabios, la teora econmica predice lo mismo y una herramienta comn para eliminar los costos de transaccin es concentrar la titularidad de un bien en una sola persona (single ownership rule), pues de esta manera esa persona tendr el incentivo adecuado para usar su predio de tal forma que se destine el bien a su uso ms valioso. Lamentablemente, en el Per el conocimiento de la economa y el derecho es algo extrao a los legisladores, qu duda cabe.

Es sobre su apreciasion de ser dueo del suelo y del sub suelo, hace algonos meses se me vino a la mente la famosa, frace de Antonio Raimindi , que el Per es un mendigo sentado en un banco de oro, pues a mi pareser eso no es tan acertado, lo correcto seria que el peru es un mendigo parado sobre un banco de oro el cual esta enterado y no lo puede sacar. Esenario: 01.- viene un gringo o blanco o cholo, kien fuese y le dice al mendigo, sabes yo tengo el dinero para desenterar tu banco, lo que aremos sera lo siguiente. Te compro un pico y una lampa y te pago para que tu lo saques por mi, al final los dos nos beneficiaremos, yo me llevare tu banco de oro y a ti te comprare un pico y una lampa y tambien te pagare tus dias de trabajo, almenos tu familia comera los dias que trabajes.ah y el hueco que quede pues te dare un dinerito para que lo tapes, eso ya depende de ti, pero mientras tu sacas ese banquito de oro, necesitare que tus mujeres atiendan a mi familia si gustan necesito empleadas domesticas. el sueldo no es mucho pero mi responsabilidad social es dar empleo. 02 viene cualquier persona inversionista y le dice al mendigo, sabes tu eres dueo de un banco de oro, pero no lo puedes sacar. Yo tengo el capital para sacarlo, nos asociamos contratamos a un

tercero para sacar el banco y al final cuando el banco este sacado nos repartimos la ganacia en dos (japana-ja) no seria mas correcto esto. Los dos ganan, el primero por traer su inversion y el segundo por ser duelo de ese banco. Claro al final no creo k nadie le diga oe seremos socios de una empresa minera, pero si le puede comprar ese terreno me imagino que el m2 de una beta de oro costaria mas caro que un m2 en la molina o Asia, ah econtrariamos la famosa compensacion andina que siglos viene reclamando las personas de los andes.