Está en la página 1de 6

# SISTEMA DE SOLUCIN DE CONTROVERSIAS MERCOSUR # * Los mecanismos de solucin de controversias pueden diferenciarse segn estn orientados a la bsqueda de una

solucin diplomtica o alcanzada por la va de la negociacin, o bien fundada en reglas y principios jurdicos. El sistema mercosureo, en este sentido es eclctico, puesto que contiene caractersticas de ambos mecanismos. * El Protocolo de Brasilia y el de Ouro Preto contemplan 4 modalidades diversas para la resolucin de controversias: negociaciones bilaterales, consultas a la Comisin de Comercio, reclamaciones a la Comisin de Comercio y al Grupo Mercado Comn y el Arbitraje. TRATADO DE ASUNCIN (1991) Este tratado determin que haba que establecer un sistema de solucin de controversias transitorio y luego uno definitivo. ANEXO III 1.- Negociaciones Diplomticas.

2.- GMC (60 das) Se expedan a travs de 3.- CMC Recomendaciones

PROTOCOLO DE BRASILIA (dic. 1991) PROTOCOLO DE OURO PRETO El Protocolo de Brasilia refiere exclusivamente al sistema de solucin de controversias, sus mecanismos fueron concebidos para ser utilizados durante un perodo de transicin. Sin embargo, el Protocolo de Ouro Preto prorrog su vigencia hasta el ao 2006. Pasos: 1) NEGOCIACIONES DIRECTAS.(no + 15 das) Primera etapa se lleva a cabo a travs de negociaciones durante un breve perodo. 2) GMC (30 das) Si las negociaciones fracasan el GMC formular recomendaciones asesorado por expertos en su caso. Asimismo, se puede optar por iniciar el proceso ante la Comisin de Comercio. Esta eleccin no elimina la posibilidad de reclamo posterior ante el GMC. 3) ARBITRAJE Si la controversia an no hubiera encontrado solucin se inicia la instancia arbitral, a travs de la conformacin de un tribunal ad-hoc compuesto por 3 rbitros. El laudo es vinculante para las partes y no podr ser apelado (ante la inexistencia de un rgano de apelacin hasta la entrada en vigor del P. Olivos) salvo la solicitud de su aclaracin (art 21 Protocolo de Brasilia). 4) MEDIDAS COMPENSATORIAS En caso de incumplimiento del laudo, el artculo 23 establece que si un Estado parte no cumpliera con el laudo dentro de los 30 das, los otros Estados parte en la controversia podrn adoptar medidas compensatorias temporarias tales como la suspensin de concesiones u otras equivalentes tendientes a obtener su cumplimiento.

Los particulares ya sean personas fsicas o jurdicas no pueden acceder a la instancia arbitral. Sus reclamos contra medidas legales o administrativas restrictivas, discriminatorias o de competencia desleal violatorias de las normas del Mercosur slo pueden ser canalizadas a travs de la Seccin Nacional del Grupo Mercado Comn del Estado parte donde el particular tenga su residencia habitual o la sede de sus negocios. sta podr negociar con la Seccin Nacional del Estado parte al que se le atribuye la violacin o podr elevar la reclamacin ante el Grupo Mercado Comn. En suma, la legitimacin activa y pasiva en el sistema de resolucin de controversias adoptado por el Mercosur es siempre de los Estados, slo se admite la iniciativa de los particulares.

Por otro lado, ningn rgano del MERCOSUR puede llevar a un Estado ante el tribunal arbitral. Lo que por otra parte, no tendra sentido si recordamos que los rganos decisorios adoptan sus decisiones por consenso y en presencia de los representantes de todos los Estados partes.

Los reclamos entre particulares no estn contemplados ni por el Protocolo de Brasilia ni por el de Ouro Preto. Sus conflictos son resueltos, en principio, por las jurisdicciones nacionales que aplicarn el derecho constitutivo y derivado del Mercosur, teniendo en cuenta las limitaciones y los obstculos vinculados a la incorporacin de estas normas al derecho interno y a la jerarqua que cada ordenamiento constitucional le confiere.

EL PROTOCOLO DE OLIVOS PARA LA RESOLUCIN DE CONTROVERSIAS EN EL MERCOSUR (2002)

El protocolo de Olivos sustituye al sistema establecido por el Protocolo de Brasilia de Solucin de Controversias y deroga el reglamento de tal protocolo e introduce una serie de modificaciones en el mecanismo vigente. Asimismo, muchas disposiciones no han sido objeto de modificacin. En efecto, no se reform sustancialmente el mbito de aplicacin, se mantiene tanto la primera fase de negociaciones directas entre las partes y la instancia jurisdiccional, conformada por los tribunales ad-hoc y su procedimiento, como los plazos establecidos por el Protocolo de Brasilia y el acceso limitado de los particulares mediante el reclamo ante la seccin nacional del GMC. Sin embargo, en otros aspectos se realizan innovaciones importantes. Entre las modificaciones ms importantes se destacan:

OPCIN DE FORO. El Protocolo de Olivos concede la prerrogativa al Estado demandante para elegir un mecanismo de solucin de controversias diferente al establecido para el mbito regional, pudiendo optarse por el rgimen de la OMC o por cualquier otro establecido en el marco de acuerdos comerciales que vinculen a las partes en el diferendo. Cabe destacar que una vez elegido un foro, queda excluido el otro. La posibilidad abierta para la eleccin del foro ha sido criticada por considerarse que contribuye al debilitamiento del sistema y por dar oportunidad al frum shopping. Finalmente debemos sealar que el CMC sera el encargado de reglamentar los aspectos relativos a la opcin de foro, y cumpli con su cometido a travs del art 10 del Cap. I del Reglamento del Protocolo de Olivos, el cual en lo principal dispone que:

Si un Estado parte decidiera someter una controversia a un sistema de solucin de controversias distinto al establecido en el Protocolo de Olivos, deber informar al otro Estado Parte el foro elegido. Si en el plazo de 15 das, contados a partir de dicha notificacin, las partes no acordaran someter la controversia a otro foro, la parte demandante podr ejercer su opcin, comunicando esa decisin a la parte demandada y al GMC.

INTERVENCIN OPTATIVA DEL GRUPO MERCADO COMN. Fue eliminada la intervencin del GMC como etapa obligatoria, el Protocolo de Olivos la convierte en una faz optativa, dependiente del acuerdo de partes. Esto permite acelerar la solucin del diferendo. Con esta reforma se intent despolitizar las controversias entre los Estados partes, atento al carcter netamente intergubernamental de este rgano. Cabe destacar que el procedimiento optativo ante el GMC es anlogo al previsto en el Protocolo de Brasilia.

TRIBUNAL ARBITRAL DE REVISIN. El Protocolo de Olivos crea un Tribunal Arbitral de Revisin (TPR), con sede en la ciudad de Asuncin, al que se le asigna el carcter de permanente. No obstante ello, se trata ms bien de un tribunal disponible. En efecto, el art.19 establece: Los integrantes del Tribunal Permanente de Revisin, una vez que acepten su designacin, debern estar disponibles de modo permanente para actuar cuando se los convoque. Por ello, tambin se lo ha definido como un tribunal de convocatoria permanente. Este Tribunal est integrado por 5 rbitros, 4 de los cuales son nacionales de cada uno de los Estados Parte y durarn 2 aos en sus funciones, renovables por 2 perodos. El quinto integrante debe ser elegido por unanimidad y durar tres aos en su cargo. En relacin con el funcionamiento del Tribunal, el Protocolo diferencia segn la controversia involucre a 2 Estados parte, o ms de 2. En el primer caso, aqul estar compuesto de 3 rbitros. En el segundo supuesto se integrar con los 5 rbitros. Las partes de una controversia podrn presentar un recurso de revisin ante este tribunal contra el laudo del tribunal ad-hoc dentro del plazo de 15 das de notificado, el que se limitar a las cuestiones de derecho tratadas en la controversia y a las interpretaciones jurdicas desarrolladas en el laudo de dicho tribunal. Por ende, su competencia se limita a confirmar, modificar o revocar los fundamentos jurdicos, sin poder juzgar sobre las cuestiones de hecho. En tales casos, entonces, los tribunales arbitrales ad-hoc funcionarn como primera instancia. Cabe destacar que la lista para integrarlos se elev a doce candidatos. Cuando se trata de un arbitraje ad-hoc de equidad, no podr interponerse ningn recurso ante el Tribunal de Revisin contra la decisin arbitral. Los laudos de este tribunal de alzada son inapelables; contra ellos slo procede el recurso de aclaratoria que debe interponerse dentro de los 15 das de su notificacin. El Tribunal Arbitral de Revisin tiene adems competencia per saltum, puesto que se admite el acceso directo de las partes una vez fracasadas las negociaciones directas. En este supuesto, su laudo es irrecurrible.

En cuanto al derecho aplicable el Protocolo de Olivos menciona el Tratado de Asuncin, el Protocolo de Ouro Preto, los protocolos y acuerdos consecuentes, las decisiones del CMC, las resoluciones del GMC, las directivas de la CCM y los principios y disposiciones del derecho internacional aplicables. Por su parte, si el tribunal funciona como nica instancia (competencia per saltum) puede decidir ex aequo et bono, previo acuerdo de las partes. Asimismo, se prev la competencia consultiva del tribunal.

MEDIDAS COMPENSATORIAS. Se introducen procedimientos a seguir en caso de incumplimientos del laudo, a fin de evitar la aplicacin de medidas compensatorias en reas diferentes a las del conflicto y desproporcionadas debido a la falta de reglamentacin. En efecto, el Protocolo establece que el Estado parte beneficiado por el laudo deber procurar, en primer lugar, suspender las concesiones u obligaciones equivalentes en el mismo sector o sectores afectados, y luego, en caso de que considere impracticable o ineficaz la suspensin en el mismo sector, podr suspender concesiones u obligaciones en otro sector, para lo cual deber indicar las razones que fundamenten tal decisin. El Estado obligado a cumplir el laudo puede cuestionar las medidas compensatorias aplicadas por el Estado beneficiado, ante el Tribunal Arbitral ad-hoc o el Tribunal Permanente de Revisin, segn su caso.

OBJETO DE LA CONTROVERSIA. El objeto de la controversia queda establecido por las alegaciones radicadas en las etapas previas a la instancia arbitral.

CALIFICACIN DE LOS RBITROS. Es importante remarcar la disposicin 35.2, comn a los tribunales arbitrales ad-hoc y al Tribunal de Revisin, segn el cual los rbitros debern observar la necesaria imparcialidad e independencia funcional de la Administracin Pblica Central o directa de los Estados parte y no tener intereses de ninguna ndole en la controversia. De esta manera, se concede un atisbo de supranacionalidad a los tribunales arbitrales de ambas instancias.

OPINIONES CONSULTIVAS. El art. 3 establece que el Consejo Mercado Comn podr establecer mecanismos relativos a la solicitud de opiniones consultivas al Tribunal Permanente de Revisin, definiendo su alcance y sus contenidos. El Reglamento del Protocolo de Olivos en su captulo II establece la legitimacin para solicitar opiniones consultivas, dispone que podrn solicitar opiniones consultivas al TPR todos los Estados parte del Mercosur actuando conjuntamente, los rganos con capacidad decisoria del Mercosur y los Tribunales Superiores de los Estados parte con jurisdiccin nacional, en las condiciones que se establecen para cada caso. Por su parte el artculo 11 establece el efecto de las opiniones consultivas estipulando que no sern vinculantes ni obligatorias. Finalmente, cabe recordar que la decisin CMC 02/07 aprob el reglamento del procedimiento para la solicitud de opiniones consultivas al TPR por los tribunales superiores de justicia de los Estados parte del Mercosur.

LA RELACIN Mercosur- ALADI y su inscripcin en el GATT

En 1991 y a fin de cumplir con la clusula de la nacin ms favorecida (NMF) prevista en el Tratado de Montevideo de 1980, constitutivo de la ALADI, los Estados parte del Mercosur suscribieron un acuerdo de alcance parcial de complementacin econmica (ACE 18) en el que transcribieron los compromisos adquiridos por el Tratado de Asuncin. En consecuencia, el Mercosur se constituy en un acuerdo de alcance parcial (AAP), pues no participan todos los miembros de la ALADI y los derechos y obligaciones no se extienden a ellos en virtud de la clusula NMF del art. 44 del Tratado de Montevideo de 1980, de complementacin econmica (AAP.CE), pues su objeto es aumentar el comercio y estimular la complementacin de los factores de produccin. Nos encontramos entonces, ante un proceso de integracin subregional. Por otra parte, los gobiernos de los Estados parte hicieron la presentacin del Mercosur por va de la clusula de habilitacin1 para notificar su conformacin al GATT. Ello se justific en que el Mercosur es un proceso de integracin que se desarrolla en el marco del Tratado de ALADI, que fue realizado precisamente conforme a las condiciones de la clusula de habilitacin del GATT. El origen del Mercosur (ACE 18) en el marco de la ALADI justificara entonces, su inscripcin en el GATT por medio de la clusula de habilitacin. Asimismo, el recurso de la clusula de habilitacin se fund en que todos los acuerdos de complementacin de ALADI, incluyendo el Acta de Buenos Aires, que estableca el Mercado Comn entre Argentina y Brasil, fueron notificados bajo dicha clusula, y que el nivel de desarrollo de los Estados parte responde a las exigencias de pases en desarrollo.

Clusula de habilitacin: en virtud de la decisin sobre trato diferencial y ms favorable, reciprocidad y mayor participacin de los pases en desarrollo (PED), adoptada en la ronda Tokio en 1979, las partes pueden, bajo una serie de condiciones, otorgar a los PED un trato diferenciado y ms favorable. Ampara las concesiones otorgadas sin reciprocidad por los pases desarrollados a los PED en el sistema generalizado de preferencias (SGP) que administra la UNCTAD y los acuerdos regionales entre PED, que tienen por objetivo reducir o eliminar mutuamente los aranceles y las restricciones no arancelarias. En ningn caso estos acuerdos pueden crear dificultades indebidas al comercio con otras partes contratantes.

Las relaciones externas del Mercosur. Participacin en las negociaciones multilaterales. El Tratado de Asuncin de 1991 previ la posibilidad de adhesin de otros Estados miembros de la ALADI, pero condicionada a la negociacin y aprobacin unnime de los Estados parte del Mercosur. A su turno, en 2005 se fijaron condiciones para la adhesin de nuevos Estados parte al Mercosur, mediante la reglamentacin del art. 20 del Tratado de Asuncin. Bajo el paraguas de esta normativa, los presidentes de los 4 pases y el de la Repblica Bolivariana de Venezuela suscribieron en la ciudad de Caracas, Venezuela, el Protocolo de Adhesin de este ltimo pas al Mercosur. Por otro lado, cabe sealar que el Tratado de Asuncin, en uno de sus considerandos, seala que los Estados partes tienen en cuenta la importancia de lograr una adecuada insercin internacional para sus pases como objetivo para formar el Mercado Comn del Sur. Asimismo, el Protocolo de Ouro Preto establece que el Mercosur tiene personalidad jurdica de Derecho Internacional, facultndolo por ende para negociar como bloque ante terceros pases o agrupaciones de pases. En estos trminos el Mercosur celebr acuerdos de integracin de diversos alcances con varios actores. Entre ellos, pueden destacarse: el Acuerdo Marco de Cooperacin Mercosur- UE; el ACE (acuerdo de complementacin econmica) 35 entre Mercosur y Chile; el ACE 62 entre Mercosur y Cuba, entre otros.

La decisin 18/04 estableci el Rgimen de participacin de los Estados Asociados al Mercosur. En su artculo primero dispone que los pases miembros de la ALADI con los cuales el Mercosur haya suscripto acuerdos de libre comercio podrn, despus de la protocolizacin del referido acuerdo en la ALADI, solicitar adquirir la condicin de Estado Asociado al Mercosur en los trminos de esta decisin. El artculo siguiente establece que los pases interesados en adquirir la condicin de Estado Asociado al Mercosur debern presentar la solicitud respectiva al Consejo del Mercado Comn, por medio de la presidencia pro tempore del Mercosur, y adherir al Protocolo de Ushuaia s/ compromiso democrtico en el Mercosur, adherir a la Declaracin Presidencial s/ compromiso democrtico en el Mercosur celebrado en 1996 en Potrero de los Funes, Pcia de San Luis, Argentina. La condicin de Estado asociado ser atribuida por decisin del Consejo. Segn el art.4 las Repblicas de Bolivia, Chile, y Per y los Estados que en el futuro tambin adquieran la calidad de Estado asociado podrn participar en calidad de invitados, de las reuniones de los rganos de la Estructura Institucional del Mercosur para tratar temas de inters comn (tienen la condicin de Estado Asociado: Bolivia, Chile, Venezuela, Ecuador, Colombia, Per). Asimismo, el Mercosur intervena en los foros de negociacin del ALCA, entabla negociaciones con la UE -aunque ahora estn estancadas- para lograr una asociacin interbloque. Finalmente, debe destacarse la participacin de Estados miembro del Mercosur en la UNASUR.