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DIAPO 1: Concepto de derecho notarial Derecho relativo a los notarios y a las funciones que estos realizan.

Conjunto de reglas relativas al ministerio notarial de autenticidad. Derecho de la forma. Nez lagos seala que el derecho notarial dentro del derecho de las formas pertenece a aquellas formas escritas documentales- intervenidas por funcionario pblico. Por ello es ante todo un derecho documental. La funcin documental accesoria en otros funcionarios pblicos, es en el notario, funcin principal. El Notario es un profesional del derecho que ejerce funciones pblicas en el marco de actividades no contenciosas instauradas por el Estado y cumple numerosas funciones sociales en el mbito del orden social nacional, y con este fin es un oficial pblico y delegado autnomo de la autoridad pblica del Estado. 2. Las funciones pblicas y sociales del Notariado estn, de un modo muy particular, al servicio del respeto y salvaguarda de la legalidad y mantenimiento de la seguridad jurdica y de la equidad. el Notario da certeza y seguridad y es un asesor jurdico calificado, que aconseja y orienta imparcialmente a los interesados, les sugiere las herramientas jurdicas idneas, para que con el otorgamiento del acto jurdico adecuado, puedan aquellos regular sus derechos y situaciones jurdicas en general; plasma estos en un documento de su autora, el que una vez firmado por quien corresponda lo autoriza acto continuo, para dejar constancia autntica de este otorgamiento. Adems, en segundo trmino, el notario es funcionario investido de fe pblica para que los documentos que autorice y las copias y reproducciones que de aquellos expida, tengan valor probatorio pleno juicio y fuera de l, y en consecuencia, su contenido se tenga por bueno y vlido por todas aquellas personas cuya situacin llegue a estar relacionada con los efectos de los actos hechos constar en dichos documentos , y en general por toda la comunidad, no obstante no tener evidencia de lo redactado en los mismos, porque precisamente sta es la cualidad jurdica de la fe pblica. Compete al notario pblico: a) Recibir, interpretar y adecuar al ordenamiento jurdico las manifestaciones de voluntad de quienes lo requieran, en cumplimiento de disposiciones legales, estipulaciones contractuales o por otra causa lcita, para documentar, en forma fehaciente, hechos, actos o negocios jurdicos. b) Informar a los interesados del valor y trascendencia legales de las renuncias que hagan, as como de los gravmenes legales por impuestos o contribuciones que afecten los bienes referidos en el acto o contrato. c) Afirmar hechos que ocurran en su presencia y comprobarlos dndoles carcter de autnticos. d) Confeccionar los documentos correspondientes a su actuacin. e) Entablar y sostener, con facultades suficientes, las acciones, gestiones o recursos autorizados por la ley o los reglamentos, respecto de los documentos que haya autorizado. f) Asesorar jurdica y notarialmente. g) Realizar los estudios registrales. h) Efectuar las diligencias concernientes a la inscripcin de los documentos autorizados por l. i) Autenticar firmas o huellas digitales. j) Expedir certificaciones. k) Realizar las diligencias que le encomienden autoridades judiciales o administrativas, de acuerdo con la ley. l) Tramitar los asuntos a que se refiere el ttulo VI de este cdigo. m) Ejecutar cualesquiera otras funciones que le asigne la ley. DIAPO 2: La funcin notarial consiste en recibir e interpretar adecuadamente las manifestaciones de voluntad de quienes acuden ante el notario pblico. Redactar documentos referidos a actos y contratos y otorgarles el carcter de autnticos. Igualmente debemos sealar que la funcin notarial es asesorar sobre la correcta formacin legal de su voluntad en los actos o contratos jurdicos que otorguen las partes ante notario, dando fe de la existencia de hechos que ocurran ante l.consiste en: Juntar y con paciencia escuchar a las partes a fin de determinar la posibilidad legal de llevar a cabo lo que stas pretenden. Si ello es legalmente posible, definir el instrumento, contrato o acto jurdico que quieren celebrar. Redactar, con previa identificacin de las partes, el instrumento o contrato que corresponde, de acuerdo con las pretensiones o necesidades de stas, siempre en apego y de conformidad con las disposiciones legales aplicables. Explicar a las partes, una vez ya redactado y ledo a stas el contrato respectivo, su alcance y fuerza legales, y en presencia del Notario, proceder a la firma del contrato correspondiente, para que ste lo autorice y se genere el instrumento pblico o escritura, que es un documento que tendr valor probatorio pleno, es decir que har prueba plena dentro y fuera de juicio, a excepcin que sea declarado nulo por autoridad judicial competente. Efectuar los pagos de las respectivas contribuciones federales, estatales y municipales correspondientes a la operacin y proceder a la inscripcin del acto jurdico o contrato, en el Registro Pblico de la Propiedad. Conservar bajo su custodia los originales del contrato y expedir copias certificadas tantas como sean necesarias. 1.

DIAPO 3: TEORIAS SOBRE LA NATURALEZA DE LA FUNCION NOTARIAL Teora funcionalista: Segn Castn, las finalidades de autenticidad y la legitimacin de los actos pblicos exigen que el notario

sea un funcionario pblico que intervenga en ellos en nombre del Estado y para atender, ms que el inters particular, al inters general o social de afirmar el imperio del derecho, asegurando la legalidad y la prueba fehaciente de los actos y hechos de que penden las relaciones privadas. Teora profesionalista: En contraposicin a la teora antes comentada, sta asegura que recibir, interpretar y dar forma a la voluntad de las partes, lejos de ser una funcin pblica, es un quehacer eminentemente profesional y tcnico. Teora eclctica: De acuerdo a esta teora, el Notario ejerce una funcin pblica sui generis, porque es independiente, no est enrolado en la administracin pblica, no devenga sueldo del Estado; pero por la veracidad, legalidad y autenticidad que otorga a los actos que autoriza, tiene un respaldo del Estado, por la fe pblica que ostenta. En sntesis, el notario es un profesional del derecho encargado de una funcin pblica. Teora autonomista: Para esta teora, con las caractersticas de profesional y documentador, el notariado se ejerce como profesin libre e independiente. Como oficial pblico observa todas las leyes y como profesional libre recibe el encargo directamente de los particulares. DIAPO 4 : CARACTERSTICAS DE LA FUNCIN NOTARIAL 1. 2. 3. 4. 5. 6. Indagar, interpretar y adecuar el documento a la voluntad de las partes. Debemos tomar esas voluntades y concordarlas con el ordenamiento jurdico. Imparcialidad, es con respecto a las partes, el notario no acta en fase contenciosa. Y no puede sesgar parte del documento para favorecer a alguna de las partes. Ocultar informacin en favor de una de las partes. Independencia: Notario debe de ser independiente de las partes Integridad: condicin moral del notario tanto en su vida personal como su vida profesional. Asesora y consejera tcnica para la correcta formacin de voluntad y consentimiento del acto que van a realizar. Controlador de legalidad del negocio. Art. 7 inciso

DIAPO 5: PRINCIPIOS QUE ORIENTAN LA FUNCIN NOTARIAL. 1. AUTORA Esta es la primera caracterstica del documento y de la propia actuacin notarial y consiste en que el documento tiene como autor al notario. Arranca este principio de la propia definicin del documento pblico que establece el Cdigo Civil en su artculo 1216, cuando dice que "son documentos pblicos los autorizados por un notario

Documento pblico es, pues, el documento que hace el notario, que redacta ste y en el cual narra una serie de hechos. Pero como inmediatamente apunta el propio Nez Lagos, dentro del documento notarial es necesario distinguir dos clases de declaraciones: Una, aqullas que formula el notario. Y otras, aqullas que hacen las personas particulares que intervienen en el documento.

El hecho de que el notario sea autor del documento le impone una serie de obligaciones que tratan de conseguir la seguridad jurdica que es la justificacin de la existencia de la intervencin notarial. La primera de estas obligaciones es la de asesoramiento de las partes. Esta obligacin de asesoramiento est recogida en el artculo lo del Reglamento Notarial, cuando dice que los notarios son a la vez profesionales del Derecho y funcionarios pblicos y que como profesionales del Derecho tienen la misin de "asesorar a quienes reclaman su ministerio y aconsejarles los medios jurdicos ms adecuados para el logro de los fines lcitos que aqullos se proponen alcanzar". Al hablar luego de la imparcialidad del notario, pondremos de manifiesto algunos aspectos de este asesoramiento. En segundo lugar es el derecho y, al mismo tiempo, la obligacin del notario de redactar el documento, tal como dice el artculo 147 del Reglamento que recoge la tesis defendida por DOrazi en Italia y Rodrguez Adrados en Espaa. El notario, en cumplimiento de esta obligacin, "debe redactar el documento conforme a la voluntad comn de los otorgantes, la cual deber indagar interpretar y adecuar el ordenamiento jurdico, informando a aqullos del valor y alcance de su redaccin". Es decir, el notario no se limita a recoger la voluntad de las partes tal y como ellos la expresan, sino que tiene una obligacin de conformacin de las mismas, tiene que examinar si verdadera-mente la voluntad que expresan las partes encaja dentro del ordenamiento jurdico, aconsejarles la manera de que esto se consiga y traducir a trminos jurdicos aquello que stos desean. Frente a la voluntad de las partes, en la actuacin del notario caban dos posibilidades distintas. La primera era la de reproducir literalmente aquello que las partes dicen. En este supuesto, el notario se limitara a ser testigo, y no podra ni aadir ni quitar nada a lo dicho por las partes. Sin embargo, no es sta la funcin del notario en Espaa. El notario es redactor, respeta la voluntad; pero la traduce, como hemos dicho, a los trminos jurdicos. Un ejemplo claro de esto se encuentra en el testamento. Las personas que entran en los despachos notariales con el propsito de otorgar testamento se expresan con trminos no jurdicos y, por ejemplo, dicen con frecuencia en el supuesto de un matrimonio con hijos "queremos dejrnoslo todo el uno al otro" y el notario tiene que explicarles la existencia de las legtimas, las posibilidades de acercarse a lo que quieren; pero respetando los derechos de los hijos, termina normalmente constituyendo un usufructo universal que responde, de la forma ms exacta posible, a lo que las partes intentan y que es, en definitiva, lo que stas terminan queriendo No obstante y en la prctica, los notarios prefieren dialogar con las partes y llegar a un acuerdo en cuanto a la redaccin del documento antes de tener que acudir al criterio final de hacer constar esta nota que, en cierto modo, deja translucir una desconfianza del notario sobre el contenido del documento y que puede reflejarse y producir efectos sobre el mismo. De todas maneras, e incluso en los documentos redactados con arreglo a minuta, hay que distinguir algunas partes de las que el notario ni debe ni puede permitir que se le den redactadas: son aqullas que reflejan su propia actuacin y sus juicios personales, por ejemplo la comparecencia, la intervencin, el juicio de conocimiento y capacidad, y lo referente al otorgamiento y autorizacin del documento.

2.

CARCTER FORMAL E INSTRUMENTAL

No puede olvidarse en la actuacin del notario que lo esencial de la misma es el instrumento pblico. Aunque el notario, como hemos visto, haga ms gestiones como por ejemplo asesorar o tramitar el cumplimiento de los requisitos posteriores a la autorizacin del instrumento, todo est en relacin con su funcin esencial, que es dar forma documental. Es cierto que el notario a veces, por su especial calificacin jurdica, es solicitado para que emita dictmenes, para que d opiniones o para que redacte documentos que no hayan de incorporarse al protocolo y el notario, en principio, puede hacerlo; pero realmente sta no es estrictamente su funcin puesto que la funcin esencial tiene relacin directa con el documento. 3. IMPARCIALIDAD

. Este deber de imparcialidad lleva como consecuencia el que el notario nunca debe interferirse en la voluntad de las partes, s ilustrarle sobre las consecuencias de lo que quieren; pero sin forzar su voluntad, incluso en los casos en que las propias partes se lo pidan. Por ejemplo, es frecuente en personas indecisas que quieren hacer testamento que, en un momento determinado, pidan al notario: "Ponga usted lo que usted crea que yo debo hacer, seor notario". El notario en ningn momento debe poner" lo que l cree que deba hacer el cliente, sino que ha de ayudarle a tomar una decisin y en el supuesto de que la indecisin se mantenga, aplazar la autorizacin del testamento para ms adelante. En el supuesto de existencia de varias partes, el asesoramiento del notario debe alcanzar, por tanto, a las dos. Esto es precisamente lo que distingue el asesoramiento del notario del asesoramiento del abogado. Pondr un ejemplo. Si con ocasin de una compraventa el comprador se encuentra asesorado por un abogado y el vendedor no hace referencia ni exige que para la garanta del precio aplazado se constituya, bien una condicin resolutoria, bien una hipoteca, el abogado no har referencia alguna a que el establecimiento de dichas garantas es un requisito normal en los contratos de compraventa, por cuanto el comprador queda ms beneficiado en el supuesto de que no existan garantas complementarias y l tiene obligacin de defender slo los intereses de su cliente. Por el contrario el notario, cualquiera que sea la situacin que se produzca, recordar a las partes que en el supuesto de precio aplazado conviene establecer alguna garanta para el caso de falta de pago del precio. Es decir, el notario es asesor, en cierto modo, de la normalidad del contrato y ayuda a ambas partes a buscar un equilibrio de las prestaciones que se establecen. Esta obligacin de imparcialidad del notario tiene tambin su reflejo en las actas, y produce a veces algunas fricciones con los abogados que requieren stas. El notario, en efecto, en las actas nunca debe actuar por sorpresa sino que previamente debe hacer constar su carcter de notario y adems, dejar bien clara la libertad de las partes para contestar o hacer manifestaciones, e incluso para permitir o no la entrada del notario en los lugares donde se desarrolla el acta. Es decir, que tambin en las actas el notario tiene un deber de asesoramiento respecto del requerido que con frecuencia no conoce hasta dnde alcanzan las facultades del notario y los derechos de ste, que, por cierto, no son muy amplios en esta materia. Esto suele producir a veces disgustos con los requirentes, a quienes les gustara que el notario sorprendiera la buena fe de la otra parte con objeto de obtener declaraciones o pruebas que les puedan ser tiles. Pero tambin en esta materia el notario debe ser escrupulosamente imparcial. Hay algunas exigencias complementarias de esta obligacin de imparcialidad del notario. Por ejemplo, no es suficiente con que el notario lea la escritura a las partes, por cuanto y como es sabido, muchas veces el contenido de la escritura es de difcil comprensin para personas legas en Derecho. La obligacin del notario va mucho ms all. Y como la Ley le impone la de asesorar, as como la de hacer lo preciso para que los que firmen el documento lo hagan con pleno conocimiento y comprensin de su contenido, es obligacin del notario aclarar las clusulas que en l se encuentran, nica manera de garantizar que ste sea completamente querido por el que consiente y que sea adems un autntico fruto de su voluntad. El hecho de permitir la lectura del documento por las partes puede facilitar el otorgamiento, pero no dispensa al notario de su obligacin posterior Por ejemplo, una escritura de prstamo puede leerse por una persona lega en Derecho sin tener un conocimiento de la amplitud y a veces de la peligrosidad de las clusulas que firma. El notario debe saber cules son estas clusulas y explicarlas, advertir lo que interesa especialmente al prestatario, por ejemplo, las caractersticas del inters preferente, qu quiere decir cuando se pacta que el Banco tiene derecho de imputar las cantidades que se entreguen a destinos concretos, incluso ajenos al prstamo de que se trata. Debe, igualmente, explicarles las consecuencias de los procedimientos y, en definitiva, garantizar que el que firma conoce exactamente todo aquello a lo que se obliga. Esta obligacin adquiere una relevancia especial en el supuesto, hoy tan frecuente, en que el contrato venga predispuesto por uno de los que intervienen en l, es decir, los llamados desde Saleilles contratos de adhesin. Aqu normalmente el notario debe, como dice el Reglamento, informar a la otra parte de las consecuencias que tiene la firma del documento para que sta pueda tomar la decisin de firmarlo o no, o bien discutir el contenido del mismo, e incluso, como hemos visto antes, tiene obligacin de hacerlo constar as en el documento. 4. LEGALIDAD

El notario debe actuar siempre con sujecin a las Leyes. Estas son, al mismo tiempo, lmite de su actuacin y causa a la que debe adaptar la voluntad de las partes. El notario, dice el Reglamento, est obligado a negar su intervencin para todo aquello que sea en contra de la Ley, de la moral y de las buenas costumbres. Con frecuencia, cuando hay alguna norma que sea, o bien contraria a las Leyes o incluso a la que falten determinados requisitos, se insiste al notario de que autorice el documento, aunque sea salvando su responsabilidad. El notario no debe hacer esto porque el anterior es un principio imperativo que le obliga. Este principio de legalidad tiene una doble funcin: para el Estado es una garanta de que se cumplen los fines de inters general y una para los particulares implica la garanta de que se mueven dentro del ordenamiento jurdico, cuyas exigencias son cada da ms

complejas y de difcil conocimiento y que, por lo tanto, aquellos actos que realizan renen todos los requisitos necesarios para desarrollar la plenitud de los efectos que desean obtener. 5. ROGACIN

El notario no acta nunca de oficio. As lo establece el artculo 3 del Reglamento cuando dice que "el notario, como rgano de jurisdiccin voluntaria, no podr actuar nunca sin previa rogacin del sujeto interesado, excepto en casos especiales legalmente fijados". Una excepcin a este supuesto es el acta que puede levantar el notario en virtud de lo que establece el artculo 61 del Reglamento cuando se le impide el ejercicio de su funcin. Esta acta es totalmente excepcional, es una constatacin de hechos y sirve para ponerlos en conocimiento de las autoridades judiciales con objeto de que, si procede, puedan llevarse a cabo las actuaciones penales que se derivan de impedir al notario el cumplimiento de su funcin. Este principio de rogacin se desarrolla en dos aspectos distintos que son el inters legtimo para poder requerir al notario y el derecho de libre eleccin del notario. Vamos a verlos por separado. El inters legtimo significa que, para requerir al notario, es preciso que la persona que lo hace tenga un inters legtimo en la actuacin notarial que solicita. Este inters legtimo tiene una relevancia especial, por ejemplo en las actas, y la tiene tambin en la peticin de copias al notario. Ms importante es el llamado principio de libre eleccin del notario. El notario, en principio, est obligado a prestar su ministerio, salvo que exista una causa legal o una imposibilidad fsica que lo impida. Es decir, la regla general es la obligacin de prestar el ministerio. Sin embargo, hay algunas excepciones a esta obligacin como son: La falta de inters legtimo, a la que ya hemos hecho referencia con anterioridad. El que la peticin que se hace sea contraria a la Ley, a la moral o a las buenas costumbres, supuesto en el cual, como hemos visto, el notario no puede actuar. Y el hecho de que el notario se encuentre imposibilitado para cumplimentar el requerimiento. Esto plantea el problema de la existencia de dobles requerimientos. Estos difcilmente se presentarn en las grandes ciudades donde, en el supuesto de que un notario no pueda llevar a cabo su funcin, cabe la posibilidad de acudir a otro para realizarlo. Ms difcil es el problema en el supuesto de notario nico. En este caso, cuando coinciden dos requerimientos, el notario debe dar preferencia, o bien a aqul que sea ms urgente, o en el supuesto de que lo sean los dos, a aqul que no tiene frmulas alternativas.

La libre eleccin de notario significa que cualquier persona puede elegir al notario que quiere. 6. INMEDIACIN

El notario debe estar presente y slo debe dar fe de aquello que ve, oye o percibe por los sentidos y siempre, adems, como hemos indicado antes, despus de haber recibido el requerimiento necesario. Esto ya lo indicamos al hablar de las actuaciones por sorpresa, y lo reiteramos ahora. En cuanto a los sentidos que utiliza el notario, normalmente suele ser la vista; pero puede tambin ser el odo y menos frecuentemente el tacto, o hasta el olfato o el gusto. Hay que diferenciar bien, porque depende de ello el que est amparado por la fe pblica, lo que el notario percibe por sus sentidos y relata, de aquello otro en lo que el notario se limita a recoger manifestaciones o declaraciones de hechos que no ha percibido por s mismos y en los que la fe pblica alcanza solamente a la manifestacin de la persona que se trata. En este segundo supuesto, relativo a hechos que no ha presenciado el notario, la fe pblica slo alcanza al hecho de la declaracin y el notario se limita en realidad a recoger un testimonio cuya valoracin corresponder al Juez en el proceso. 7. PROTOCOLO

El notario conserva el producto de su trabajo. Es decir/ la escritura que se firma en la notara no es la misma que luego se entrega a las partes, que reciben tan slo una copia autorizada por el notario. El notario, con las escrituras que autoriza/ forma protocolo y este protocolo pertenece al Estado, si bien el notario es responsable de su custodia y conservacin y tiene en exclusiva la facultad de ponerlo en movimiento por medio de copias. El protocolo, como he dicho, es propiedad del Estado, sin embargo la doctrina notarialista moderna suele distinguir en el protocolo dos aspectos diferentes. Este, como cosa corporal, pertenece indudablemente al dominio pblico; pero de l hay que distinguir las declaraciones de voluntad contenidas en los documentos protocolizados que se refieren a la esfera privada de los individuos y que son expresin de su libertad personal y de su autonoma de la libertad. Estos contenidos no pertenecen al Estado sino que son privados y pertenecen a sus autores y a las personas con derecho legtimo a tener acceso a los mismos. Como se ha dicho acertadamente por algn autor, el protocolo es un archivo privado que se encuentra en manos pblicas. Esto trae importantes consecuencias, que no puedo ahora desarrollar, como es el carcter secreto del protocolo y la necesidad de justificar un inters legtimo para tener acceso a l. Necesidad que se da incluso en el supuesto de que sea el propio Estado, ya que el derecho del notario a juzgar sobre el inters legtimo de la persona que pide las copias no cede, ni siquiera en el supuesto de que sea el Estado el que lo solicite, lo cual no tendra sentido si el protocolo fuera propiedad del Estado en toda su extensin.