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La proteccin del derecho a la intimidad frente a las nuevas tecnologas (pgina 2)


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Constitucion 4 dias por profesional Llamenos Ahora 11-5-368-1941 w w w .socieda deson lin e.com Partes: 1, 2 Los usos y costumbres sociales se han visto afectados por este desarrollo vertiginoso de las tecnologas de la informacin originndose situaciones de hecho y jurdicas nuevas que la legislacin no ha previsto; estando a que la informacin en esta nueva sociedad y economa informtica cumple un papel fundamental en tanto el ciudadano, la empresa privada o entidad pblica que no obtenga la informacin necesaria para desarrollarse en sus actividades sociales y econmicas o para realizar sus funciones no podr acondicionarse a la nueva sociedad y economa de la informacin; no podr participar de las ventajas y oportunidades que brinda el estar oportunamente informados; desmejorando su calidad de vida o su funcin. En este desarrollo vertiginoso de la tecnologa e informtica que implica la posibilidad de obtener informacin as como de difundirla tambin se advierte el peligro de ciertos aspectos existenciales o de la personalidad humana generados por el avance de la tecnologa de la informacin como es la vida privada; dado que cuando los actos del ser humano, sus convicciones, opiniones, creencias son captados, almacenados y ordenados mediante las computadoras u ordenadores, la libertad de los seres humanos disminuye al ser capturado como un elemento ms de la sociedad de la informacin; hacindolo carecer de individualidad e identidad personal; de all la necesidad de contar con un Derecho de las Nuevas Tecnologas, que regule la libertad de informacin como factor indispensable para el desarrollo del individuo y la sociedad y que manifieste sus lmites para defender los mrgenes de privacidad necesarios para el normal desarrollo de la personalidad humana. Esta situacin ha generado el surgimiento de un nuevo derecho a la libertad informtica que implica tanto el derecho del individuo a negarse a brindar informacin sobre si mismo y el derecho a pretender informacin concernida a su persona o personalidad; en suma controlar la identidad personal informtica a travs del consentimiento para preservar, acceder, o rectificar datos informativos referidos a la vida privada de las personas. En sta perspectiva de la libertad informtica, el Derecho a la Intimidad cobra una dimensin mayor al buscar garantizar la intrusin no consentida sobre aspectos de la vida que uno reserva para s y la informacin sobre la misma y que adems debe proteger el desarrollo de la libertad personal. La regulacin de las nuevas tecnologas de la informacin y la comunicacin en s conlleva a la necesidad de reflexionar sobre la funcin del derecho para proteger la intimidad o vida privada as como la identidad de las personas, como garanta de un desarrollo libre y digno de la personalidad; estando al conflicto permanente entre el derecho a la informacin en su aspecto de libertad de informacin y el derecho a la vida privada o intimidad, ltimo derecho que con el desarrollo de la informtica se ha considerado que su proteccin se constituye como garanta de la libertad personal, al entendrsele tanto como la no intrusin o no divulgacin de aspecto referidos a nuestra esfera personal o familiar as como el derecho a obtener, modificar o rectificar informacin referida a nuestras personas; para poder tomar las decisiones ms importantes para nuestra existencia y tener una vida tranquila sin trastornos de la personalidad o de la identidad. Sucede que las personas en su vida cotidiana generan diferentes datos o informacin como sus viajes al interior o exterior, el uso de las tarjetas de crdito, movimientos de cuentas bancarias, Declaraciones Juradas ante instituciones pblicas, solicitudes de ingreso o de trabajo ante instituciones pblicas o privadas, los que ordenados y sistematizados por la computadora permiten obtener un perfil de comportamiento de la persona que vulnera la intimidad y la libertad de los individuos. El derecho a la intimidad se constituye en una garanta de la libertad personal, dado que si la informacin personal o familiar es distorsionada, se divulga sin responsabilidad o se produce una intromisin no consentida se produce un recorte o captura de la libertad, ya que tales actos no permiten que las personas adopten las decisiones de su existencia en forma libre y autnoma, sin estar afectado por la vulneracin de su intimidad.

Este derecho ha venido desarrollndose de tal forma que en nuestros das se perfila con una nueva concepcin que afirma a la privacidad como presupuesto para el ejercicio de otros derechos tambin fundamentales como la libertad de pensamiento, libertad de culto y un conjunto de derechos sociales como salud, costumbres, hbitos sexuales, ideas polticas, fe religiosa y aspectos sociales y econmicos; lo que hace ver el cambio del concepto de la intimidad con el desarrollo tecnolgico de los sistemas informticos; ya que anteriormente se defina como el derecho a ser dejado a solas o a la no intromisin en los personales o familiares de un individuo sin su autorizacin; ahora se concibe como el derecho del individuo a decidir si desea compartir sus pensamientos, sentimientos y los hechos de su vida personal o familiar por el acceso no autorizado a bases de datos que contengan informacin reservada Debemos de sostener firmemente, que el derecho a la informacin asimismo se constituye en garanta de una futura decisin libre y certera; lo que conlleva a una persona libre y autnoma, que a su vez se relaciona con la facultad que debe tener la persona sobre los datos generados o proporcionados en su vida privada cotidiana ante personas, instituciones pblicas o entidades privadas; con lo cual se concibe la permanente relacin y conflicto entre el derecho a la informacin y la intimidad que exigen una regulacin legal para proteger la libertad y la intimidad de las personas. La regulacin del desarrollo de la informtica en su relacin con la vida privada o intimidad de las personas se centra en el reconocimiento del derecho a la informacin como derecho fundamento del sistema democrtico necesario para el desarrollo individual y de la sociedad y el derecho a la intimidad como derecho base para el libre desarrollo de la personalidad; con lo cual ambos derechos se basan en la libertad y dignidad de los seres humanos; debindose buscar el necesario equilibrio que debe existir entre el derecho a la informacin y la intimidad de las personas; al ser derechos reconocidos constitucionalmente y consagrados por pactos internacionales de Derechos Humanos, como el Pacto internacional de Derechos civiles y polticos y la Convencin Americana de Derechos Humanos, suscritos debidamente por el Per. En el esfuerzo de buscar el equilibrio entre el derecho a la informacin a travs de la informtica y el derecho a la intimidad de las personas, el ordenamiento constitucional peruano, con la Constitucin de 1993, se ha creado la Garanta Constitucional (proceso constitucional) de Habeas Data que protege la libertad de las personas, cuando se vea amenazada o vulnerada por datos o informacin recogida, almacenada, sistematizada o trasmitida por medios informticos o no, pblicos o privados; que en buena cuenta cautela el derecho de las personas a no ser perjudicado por suministrarse informacin contenida en bases de datos o archivos sin su autorizacin. Como se advierte de todo el razonamiento presentado, el hombre necesita de un espacio en el que pueda desenvolverse fsica, psquica, afectiva, moral, amical y socialmente. Este espacio no se da solamente en el interior de su hogar sino, que se extiende a otros lugares, tales como la oficina, el despacho, el club, etctera., viene a ser esa esfera de nuestras vidas que se conoce como privada, o sea todo aquello que sin ser secreto debe ser respetado por nuestros semejantes y el Estado, a fin de que quede libre de toda publicidad. Es que, slo la persona natural goza del derecho a la vida privada, toda vez que no es atributo de la persona jurdica que disfruta del derecho a la confidencialidad de naturaleza diferente. Como bien lo ha sealado el profesor Tefilo Rojas Quispe[1]el derecho a la intimidad se encuentra seriamente amenazado por la creciente capacidad que posee tanto el sector pblico como el privado de acumular y acceder a gran cantidad y variedad de informacin; la utilizacin de redes imperceptibles en las que circulan a gran velocidad, a bajo costo y sin ningn tipo de control informacin personal, importa la creacin de una sociedad en la que todos nuestros actos y datos personales quedan registrados y son eventualmente comercializados. Agrega el autor citado, que en un escenario de tales caractersticas, es imposible evitar la estigmatizacin y consiguiente encasillamiento en categoras que puedan transformarse en una pesada carga con la que se debe de soportar. Para concluir este apartado, debemos de recordar que la informtica no es slo un fenmeno tecnolgico con implicaciones estrictamente positivas. Los ordenadores, al permitir un manejo rpido y eficiente de grandes volmenes de informacin, facilitan la concentracin automtica de datos referidos a las personas, constituyndose as en un verdadero factor de poder. 1.1.- PROT ECCIN DEL DERECHO A LA INT IMIDAD Y PRIVACIDAD FRENT E A LAS NUEVAS T ECNOLOGAS Los datos de carcter personal se definen como cualquier informacin concerniente a las personas, es decir toda informacin numrica, alfabtica, grfica, fotogrfica, acstica, o de cualquier otro tipo susceptible de recogida, registro, tratamiento o transmisin concerniente a una persona natural identificada o identificable[2] El tratamiento de dichos datos puede manifestarse de diversas maneras, pero creemos puede resumirse en las operaciones y procedimientos que permiten su recogida, grabacin, conservacin, elaboracin, modificacin, bloqueo, cancelacin o cesin. Un tpico importante es tratar de deslindar los trminos intimidad y privacidad; para ello debemos de alcanzar lo definido por el Diccionario de la Real Academia De La Lengua Espaola, donde nos indica que intimidad se debe entender como una "zona espiritual ntima reservada de una persona o de un grupo, especialmente de una familia". Segn la misma fuente, privacidad es el "mbito de la vida privada que se tiene derecho a proteger de cualquier intromisin". Este trmino, an calificado de barbarismo por parte de la doctrina, no aparece en nuestro diccionario vigente, pues algunos opinan que no es ms que un anglicismo que crea confusin en este mbito de lo privado. Sin embargo, lo que ocurre es que, sin dejar de movernos en la esfera ms ntima de una persona, nos encontramos con dos trminos que presentan distintas connotaciones. La intimidad es, de estos dos conceptos, el que tiene un alcance menor, pero ms gravoso si se quiere. Es decir, el derecho a la intimidad protege la parte ms ntima de una persona, esto es, esa esfera personal que define qu es y qu no es privado. Dicho de otra forma, hablar de intimidad es hablar de sentimientos, de creencias (polticas, religiosas), pensamientos o de una informacin como la Historia clnica o la relativa a la vida sexual- cuya difusin puede producir ciertas reservas al individuo. Se trata en definitiva de aquellos datos que bajo ninguna circunstancia proporcionara un individuo de manera libre y consciente. Partiendo de este punto, nacen derechos como la inviolabilidad de las comunicaciones o el derecho a la propia imagen; ambos muy relacionados con la parte ms privada de la psique del individuo. La privacidad, sin embargo, es un trmino ms amplio: se refiere a aquella parte del individuo que va ms all de lo ntimo, esto es, informacin que tomada por si misma puede no ser relevante, pero que analizada en un momento o contexto concretos puede llevarnos a la construccin de un perfil muy fiable del individuo. As, si al hablar de intimidad colocbamos como ejemplos los sentimientos o creencias, podramos ilustrar el concepto de privacidad con los libros que se consultan, las pelculas que se alquilan, las asociaciones a las que se pertenece, etctera. Por s solos, estos datos no tienen excesivo valor; ahora bien, tomados en conjunto, en un ambiente determinado, pueden hablarnos de los gustos del individuo, de sus preocupaciones o necesidades. En cualquier caso, sin llegar a esa zona reservada que define la intimidad.

Podramos afirmar entonces, que los asuntos ntimos son privados, pero que no todos los asuntos privados son ntimos. Por otro lado, debemos sealar que existe un elemento que es comn tanto en el concepto de intimidad como en el de privacidad: el tratamiento de la informacin personal. La informacin es, entonces, el elemento fundamental, la materia de la que estn formadas privacidad e intimidad. Y hablar de tratamiento de informacin es hablar de informtica. De acuerdo a nuestra lex mater en el inciso 06 del artculo 02, nos seala de manera perspicua que, toda persona tiene derecho a que los servicios informticos no suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar. A raz del desarrollo de las nuevas tecnologas se ha hecho muy comn el tratamiento automatizado de datos, y por la cual se hace cada vez ms necesaria una regulacin especfica. El Habeas Data si bien es una garanta constitucional ahora proceso constitucional-, que protege los derechos reconocidos en el inciso 06 del artculo 02 de la Constitucin, slo ser efectiva cuando exista una vulneracin o amenaza de vulneracin al derecho citado. Sin embargo no existe un ente que registre todos los archivos automatizados de datos personales, y pensamos que es por aqu por donde debera empezarse a legislar. Tanto instituciones pblicas como privadas, mantienen grandes archivos automatizados de datos de carcter personal sin haber tenido ningn tipo de supervisin ni mucho menos de recomendacin advirtindose lmites de utilizacin de dichos datos. Por ello el limitar el uso de la informtica y de otra tcnicas y medios de tratamiento automatizado, augurarn una mejor proteccin al honor, intimidad personal y familiar de los ciudadanos. 1.2.- PRINCIPIOS EN EL T RAT AMIENT O AUT OMAT IZADO DE DAT OS DE CARCT ER PERSONAL Se debe de partir reconociendo que tipos de datos son los que se estn almacenando en archivos automatizados. Verbigracia, la doctrina espaola denomina a este aspecto "calidad de los datos", los cuales hacen referencia a que los datos sean adecuados, pertinentes y no excesivos en relacin con el mbito y finalidades legtimas para las que se hayan obtenido. Dentro de la informacin almacenada, existen datos de carcter muy sensible y que merecen una proteccin especial, exempli gratia: a. Los datos referentes a la ideologa, religin o creencias, en donde nadie puede ser obligado a declararlos, salvo que el titular de la informacin lo consienta de manera expresa. Adems al intentar solicitar ese tipo de informaciones debe existir la obligacin de advertir al interesado su derecho a no prestar su consentimiento si lo considera conveniente. b. Los datos referentes al origen racial, salud o vida sexual, los cuales tienen una connotacin muy ntima en donde slo podra justificarse su solicitud por razones de inters general y cuando lo disponga una ley o cuando el titular de la informacin consienta expresamente. c. Los datos protegidos por propia norma, en este caso aquellos datos relativos a la comisin de infracciones penales o administrativas, slo podrn incluirse en archivos pblicos por las Administraciones competentes de acuerdo con lo previsto en sus normas reguladoras. 1.3.- LA SEGURIDAD EN EL T RAT AMIENT O AUT OMAT IZADO DE DAT OS DE CARCT ER PERSONAL Un aspecto de gran trascendencia en el almacenamiento automatizado de datos, es la seguridad con la que se cuente para protegerlos. Es lgico pensar, que el responsable de dicha seguridad est en la persona quien haya almacenado dicha informacin, sea sta una persona natural o jurdica. En ello, lo importante es evitar tanto la alteracin, prdida y determinar el acceso no autorizado de tan preciado bien como lo es la informacin de carcter personal, y eso slo puede lograrse teniendo las condiciones adecuadas para garantizar la integridad y seguridad de dichos datos. Y ello, debera estar vigilado por una Entidad idnea que reglamente estas condiciones. Asimismo, un aspecto vital en el almacenamiento automatizado de datos de carcter personal es el deber de secreto que debe guardar el responsable del archivo que contenga dicha informacin, que adems debe alcanzar a aquellas personas que estn involucradas en cualquier fase del tratamiento, incluso despus de haber finalizado la relacin con el titular de los datos o el responsable del archivo. De otro lado debe existir como regla general que todo tratamiento automatizado requiere el consentimiento del afectado, que como se sostiene, es aquella de quien se conserve informacin de ndole personal. 1.4.- EL CONSENT IMIENT O DEL AFECT ADO EN EL T RAT AMIENT O AUT OMAT IZADO DE DAT OS DE CARCT ER PERSONAL La intimidad es, sin duda el gran protagonista en el tratamiento automatizado de datos de carcter personal, por ello es importante definirla de alguna manera. En la actualidad hay un concepto denominado "autodeterminacin informativa", la cual se conoce como el derecho a que el individuo pueda decidir sobre que aspectos desea revelar acerca de sus pensamientos, sentimientos, conductas o hechos de su vida personal. Este concepto es el que se utiliza modernamente para definir ahora lo que es la intimidad. Respecto a las personas jurdicas, brevemente debemos referenciar, que tambin pueden ser vctimas de tratamiento automatizado, el cual puede vulnerar derechos como el de confidencialidad y por la cual mantienen su buena imagen y prestigio ante los dems. Siguiendo con el tema que nos ocupa en ste apartado, el consentimiento del que estamos hablando, es aquella mediante el cual de manera expresa e indubitable el afectado manifiesta su voluntad de que sus datos personales puedan ser tratados automatizadamente. Este derecho, que asimismo es un deber que deben cumplir los responsables de archivos de este tipo, se basa en la solicitud de autorizacin al afectado para poder almacenar informacin que le concierne, y que pueda contener datos de los denominados sensibles al pertenecer al carcter privado y/o ntimo de las personas, y por ello la necesidad que se efecte tomando todas las precauciones que eviten malos tratamientos. Sin embargo, se debe precisar que el consentimiento de voluntad, slo ser vlido cuando los datos no sean recolectados de manera fraudulenta, desleal o ilcita, pues caso contrario dicho consentimiento puede ser revocado en cualquier momento. As tambin, en el caso de las informaciones que merecen una proteccin mxima, el titular de dicha informacin tiene el derecho a no prestar su consentimiento. Siguiendo al profesor Aldo Elliot Segura[3]nos orienta que para solicitar el consentimiento al titular de los datos de carcter personal, ser necesario que se le informe de:

La existencia de un archivo automatizado. De la finalidad del mismo. De los destinatarios de la informacin. Del carcter obligatorio o facultativo de sus respuestas a las preguntas que se le haga. De las consecuencias de la obtencin de los datos o de la negativa a suministrarlos. De la posibilidad de ejercitar los derechos de acceso, rectificacin y cancelacin. De la identidad y direccin del responsable del archivo. Suscribiendo la coherente opinin de Elliot Segura, existen tambin excepciones que pueden tomarse en cuenta al consentimiento del afectado y stas puedan enumerarse de la siguiente manera: Que una ley disponga otra cosa. Que la recoleccin de datos se haga en fuentes accesibles al pblico, siempre que los datos provengan de archivos de titularidad privada. Que se recoja la informacin para el ejercicio de las funciones propias de las Administraciones Pblicas. Que se refieran a personas vinculadas por una relacin negocial, laboral o administrativa o un contrato y sean necesarias para el mantenimiento de las relaciones o para el cumplimiento del contrato. Que la recoleccin deba efectuarse obligatoriamente por mandato judicial. En caso de necesidad pblica o inters nacional. 1.5.- DERECHOS DERIVADOS DEL T RAT AMIENT O AUT OMAT IZADO DE DAT OS DE CARCT ER PERSONAL Como consecuencia del tratamiento automatizado de datos de carcter personal, los afectados pueden ejercer ciertos derechos de carcter personalsimo, y que por su naturaleza slo pueden ser ejercitados por ellos mismos o por sus representantes legales. Estos son: a. Derecho a la Impugnacin.- La valoracin de la conducta de una persona que slo toma como referencia un tratamiento automatizado de datos de carcter personal, puede ser impugnada por el afectado, pues la definicin o caractersticas de personalidad que puedan estar archivadas, pueden ayudar a conocer el comportamiento de la persona mas no a determinarla. b. Derecho de Informacin.- En el tratamiento automatizado de datos es imprescindible que se comunique al afectado aquella informacin que enumeramos al tratar sobre el consentimiento, las cuales deben expresarse de modo expreso, preciso e inequvoco. Asimismo, debera existir una entidad autnoma que registre a aquellos archivos automatizados que contengan datos de carcter personal, ya que slo as podr ser posible el ejercicio de los derechos de acceso, rectificacin y cancelacin del afectado. c. Derecho de Acceso.- Es la facultad que se reconoce al titular de los datos de carcter personal que se encuentren archivadas automatizadamente, para recabar informacin de sus datos incluidos y tratados. Este derecho deber ejercerse mediante una solicitud o peticin dirigida al responsable del fichero, utilizando cualquier medio que permita acreditar el envo y recepcin de la solicitud en un plazo determinado contado a partir de la recepcin de la solicitud. Sin embargo, pueden existir casos en donde se deniegue, la solicitud interpuesta, entre ellas: En el caso de archivos de titularidad privada: Cuando la solicitud sea llevada a cabo por persona distinta del afectado. En el caso de archivos de titularidad pblica: Cuando el ejercicio del derecho de informacin pueda afectar o amenazar la defensa del estado, la seguridad pblica o la proteccin de derechos y libertades de terceros. d. Derecho de Rectificacin y Cancelacin.- Son aquellos por los cuales, el afectado puede obligar al responsable del archivo a que mantenga la exactitud de los datos, rectificando o cancelando aquellos que resulten incompletos o inexactos o bien sea inadecuados o excesivos en su caso. Es importante sealar que el responsable del archivo automatizado tiene la obligacin de mantener la exactitud y veracidad de los datos que almacena. Sin embargo puede no acceder a lo solicitado siempre y cuando lo comunique motivadamente al afectado. Aqu podemos decir entonces, que el afectado en el tratamiento automatizado de datos, est dando un primer paso para poder ejercer su derecho a informacin, y que ste al no ser respondida, se convierte en una vulneracin a su derecho y por el cual puede interponer el denominado proceso de Habeas Data. e. SIT UACIONES ESPECIALES DE ARCHIVOS AUT OMAT IZADOS DE CARCT ER PERSONAL DE T IT ULARIDAD PBLICA Y PRIVADA Archivos de titularidad pblica: Hemos mencionado que existen algunas excepciones en donde el responsable pblico de los archivos automatizados de carcter personal puede negarse a cumplir con los derechos de informacin, rectificacin o cancelacin de datos, ellas podran resumirse de la siguiente manera: Cuando se trate de archivos correspondientes a: Las fuerzas armadas o tengan fines policiales en funcin de los peligros que puede ocasionar en defensa del estado o la seguridad publica, la proteccin de derechos y libertades de derechos o necesidades de investigaciones. La Administracin Tributaria, cuando el afectado est siendo objeto de actuaciones inspectoras. La persecucin de infracciones penales o administrativas. Archivos de titularidad privada:

Igualmente, hay situaciones en que el archivo automatizado de datos de carcter personal, tiene un carcter especial en donde tanto su proteccin como tratamiento deben darse con mucho mayor cuidado, pues los datos que manejan deben mantener esa proteccin mxima y cuidado debido, entre las que se pueden mencionar: Archivos mantenidos por partidos polticos, sindicatos o iglesias. Datos sobre los abonados de los servicios de telecomunicaciones. Prestacin de servicios de tratamiento automatizado de datos. Prestacin de servicios de informacin sobre solvencia patrimonial y de crdito. Archivos con fines de publicidad. Archivos relativos a encuestas o investigaciones. Hay tambin casos de archivos de titularidad pblica que se rigen por sus disposiciones especficas o normas propias. Estos seran los casos de: Archivos correspondientes al Rgimen Electoral. Archivos correspondientes a registros civiles o de antecedentes penales o policiales. Archivos correspondientes a la funcin estadstica o investigacin pblica (INEI). De lo reseado lneas arriba, y como colofn a lo sealado, debemos de indicar que la salida al mercado de nuevas tecnologas, ha estado acompaado de nuevas formas de vulneracin a los derechos de las personas, sobre todo a las que se refieren a la intimidad y/o privacidad de las mismas. Se debe precisar, y siendo oportuno el momento, que los datos de ndole personal deben de contar con una regulacin especfica, la cual deba indicar las formas y procedimientos adecuados al mismo. Como se advirti en el derrotero de ste acpite, los procedimientos de acceso a datos personales, slo pueden darse tras el consentimiento expreso del afectado. Es decir slo el consentimiento del afectado puede justificar un tratamiento que no viole el derecho a la intimidad y/o privacidad. El avance violento de la tecnologa y el desarrollo de los medios de comunicacin de masas, han obligado a que se extienda esta proteccin ms all de lo que pueda ser un proceso de garanta (caso del Habeas Data). Ahora bien, reflexionando sobre ste aspecto, debemos de entender que el tratamiento automatizado de datos de alguna manera, puede conservar informacin sobre costumbres, inclinaciones, intereses y gustos; convirtindose en una mercanca que se podra llamar perfiles personales, y que muchos no vacilaran en adquirirlo por un precio. En este mismo sentido, el tratamiento automatizado de datos debe darse en un marco en donde se deban de adoptar las medidas adecuadas para salvaguardar la seguridad de los mismos ante todo riego concreto y ostensible de violacin. Tambin se debe injertar en ste estado, que el tratamiento automatizado de datos personales debe basarse en ciertos principios como la calidad de datos, su recoleccin y almacenamiento lcito y su demostracin limitada. De lo expresado se puede desprender lo siguiente: a) que se podr mostrar datos personales slo a aquellos que estn autorizados a verlos, b) slo podr permitirse la modificacin de datos personales con mtodos, medios y procedimientos regulados, c) que la demostracin de los datos personales slo se deber ser revelado a personas autorizadas, y d) la existencia de un sistema de proteccin adecuado en el revelado de datos personales. Estos mecanismos descritos, que deben existir por su imperiosa necesidad actualmente, nos hacen discurrir sobre el desarrollo del fenmeno informtico en nuestra sociedad y que ha trado consigo una mayor vulnerabilidad de las libertades del individuo y la invasin frecuente de su esfera privada y/o ntima, situaciones que para el derecho y sobre todo para las legisladores no deben de ser indiferentes. Recordemos la existencia de redes de informacin, entindase La Internet, tambin sirve ahora como grandes archivos de almacenamiento de datos personales y su tratamiento tambin debe estar controlado, aunque en este sentido es la voluntad y consentimiento de cada persona, quien determinar si desea que sus datos aparezcan en dicho medio, y asumir los riesgos que ello conlleva. Si bien es cierto que, actualmente el objetivo de grandes empresas y del estado se centra en el dominio de la mayor cantidad de informacin que le sea posible almacenar, no deben olvidar que su derecho a estar informado y a comunicar no debe ser motivo para que en su ejercicio, vulneren otros derechos como el de intimidad y/o privacidad de terceros, sin que esto signifique en ningn caso le menoscabo del derecho de informacin. Sin embargo, debemos tomar en cuenta que las grandes redes de informacin, nos brindan cada vez mas servicios, verbigracia, correo electrnico, bolsa de trabajo, bolsas de valores, entre otros; en donde casi de manera general se solicitan datos personales y por la cual muchas veces, el tratamiento automatizado de los mismos escapa a las legislaciones existentes. Es por todo ello que la llamada autodeterminacin informativa, que se ha mencionado con antelacin, ser la que pueda establecer en que medida queremos que estn protegidos nuestros derechos a la intimidad y/o privacidad. 2.- EL CDIGO PROCESAL CONST IT UCIONAL PERUANO Y EL HBEAS DAT A La Repblica del Per, luego de sendas discusiones legislativas, ha votado una prodigiosa ley que regula los aspectos concernientes a los procesos constitucionales; sta ley cuya numeracin correspondiente es la de 28637, denominada Cdigo Procesal Constitucional, fue promulgada el 28 de mayo de 2004 y publicada en el diario oficial El Peruano, el 31 del mismo mes y ao. Asimismo dentro de su corpus, se establece una vacatio legis, ya que de conformidad con la Segunda Disposicin Transitoria y Derogatoria del mismo Cdigo, entrara en vigencia dentro de (6) seis meses contados a partir de la fecha de su publicacin, esto es el pasado 30 de noviembre de 2004. Hechas estas precisiones histrico-legislativas, es menester sealar que ste novsimo Cdigo Procesal Constitucional, regula de una manera integral los procesos a travs de los cuales se tramitan las acciones previstas en los artculos 200 y 202 inc. 3 de la Constitucin (hbeas corpus, amparo, hbeas data, cumplimiento, inconstitucionalidad, accin popular y conflictos de competencia), derogando completamente desde la entrada en vigencia de sus normas, el repertorio de leyes que los regularon hasta su sancin[4] Siguiendo al maestro Alfredo Quispe Correa[5]en el Per el Hbeas Data se recepciona en la Carta de 1993, inicialmente, sostiene el autor, no tuvo la acogida que se esperaba, toda vez que hasta se sugiri que se le suprimiera de la Constitucin, o bien se dejara a la denominada en aquel tiempoAccin de Amparo, cubriera los derechos a la intimidad, tal y como vena funcionando en otras latitudes.

Ahora bien, el Hbeas data, siguiendo al maestro Quispe Correa, es una accin que procede contra el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario, o persona que vulnera o amenaza, los derechos a que se refieren los incisos 5) y 6) del artculo segundo de la Constitucin. Recordando, que el primero seala que se puede solicitar sin expresin de causa la informacin que se requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido, exceptundose las informaciones que afectan la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley y por razones de seguridad nacional. Como se advierte, el sujeto pasivo de la accin es cualquier entidad pblica. El plazo para responder debe determinarse en la ley, entindase a la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, Ley N 27806, misma que seala en su artculo 11 que la entidad de la Administracin Pblica a la cual se haya presentado la solicitud de informacin deber otorgarla en un plazo no mayor de siete (7) das tiles; plazo que se podr prorrogar en forma excepcional por cinco (5) das tiles adicionales, de mediar circunstancias que hagan inusualmente difcil reunir la informacin solicitada. Los dems aspectos relacionados con este derecho reconocido en la Carta de 1993, estn regulados en la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, a la cual nos remitimos para complementar esta investigacin, dado que el fondo de la misma no versa sobre ste respecto. Ahora bien, retomando lo concerniente al Hbeas Data frente al Cdigo Procesal Constitucional, se debe precisar que dicho instituto constitucional se encuentra regulado a partir del artculo 61 y siguientes, sealando que el hbeas data se encuentra previsto para su ejercicio en tutela de los derechos de acceso a la informacin pblica (cualquiera sea la entidad pblica que la posea, y con independencia del soporte en que se encuentre almacenada[6]y a la proteccin de los datos de carcter personal[7]en rigor los dos nicos supuestos que sobrevivieron de la versin original del artculo 200 de la Constitucin de 1993, ya que la primer reforma sufrida por la Carta peruana elimin, a nuestro criterio innecesariamente, el tercer objetivo originalmente previsto, esto es, el ejercicio del hbeas data en defensa del derecho de rplica que ahora se vehiculiza a travs del amparo-. El artculo 62 del Cdigo Procesal Constitucional expresa con acierto y buen criterio, que para la procedencia del Hbeas Data se requerir que: a. El demandante previamente haya reclamado, por documento de fecha cierta, el respeto de los derechos que se refiere el artculo anterior; b. El demandado se haya ratificado en su incumplimiento o no haya contestado dentro de un breve plazo que expresa. Esta postura es coincidente conceptualmente con las previsiones de los artculos 1416 y 1617 de la ley argentina de proteccin de datos personales N 25326, a tenor de las cuales se exige acreditar que se requiri previamente al titular del banco de datos que franqueara el acceso o procediera a la modificacin de los datos. Por ltimo, tambin el artculo 62, acertadamente se excusa al demandante del deber de formular el requerimiento previo y de agotar la va administrativa que pudiera existir cuando acredite que cumplir con tal exigencia generara el inminente peligro de sufrir un dao irreparable. En lo atinente al derecho de acceso, el artculo 63 dispone que hasta el momento antes de dictada la sentencia, de oficio o a pedido de la parte reclamante, el Juez podr requerir al demandado que posee, administra o maneja el archivo, registro o banco de datos, la remisin, dentro del plazo mximo de tres das tiles, de la informacin concerniente al reclamante; as como solicitar informes sobre el soporte tcnico de datos, documentacin de base relativa a la recoleccin y cualquier otro aspecto que resulte conducente a la resolucin de la causa que estime conveniente. En otra vereda, respecto a la Acumulacin de pretensiones, y a tenor de lo preconizado por el artculo 64, podrn acumularse las pretensiones de acceder y conocer informaciones de una persona, con las de actualizar, rectificar, incluir, suprimir o impedir que se suministren datos o informaciones. Esta regla, si bien se encuentra correctamente formulada pues con la posibilidad de acumular las diversas pretensiones que se pueden articular a travs del hbeas data (aunque en el artculo no se mencionan todas y habra que considerarlas teleolgicamente implcitas y tambin acumulables), podra haberse complementado con la posibilidad (que tampoco puede descartarse como implcita teleolgicamente) de que dicha acumulacin se produzca en distintos momentos del proceso, esto es, posibilitando la ampliacin de la demanda (y otorgando al demandado un nuevo plazo para la contestacin y ofrecimiento de prueba) cuando se pudo acceder judicialmente a los datos, toda vez que si ellos no se conocen con anticipacin a la iniciacin del proceso es prcticamente imposible pretender, verbigracia, su correccin o exclusin del banco de datos. A rengln seguido, el artculo 65 expresa que en los aspectos no regulados especficamente por el ttulo referido al proceso de hbeas data, cabe remitirse al procedimiento previsto por el Cdigo para el proceso de amparo salvo por la exigencia del patrocinio de abogado que declara facultativa en el Hbeas Data, autorizando expresamente al juez para adaptarlo de acuerdo a las circunstancias del caso. Esta previsin aparece sumamente conveniente, en cuanto autoriza al juez a la adaptacin del procedimiento de acuerdo a las circunstancias del caso. Ello es plausible, especialmente si se atiende a que, en sus orgenes constitucionales (Constitucin del Brasil de 1988), el hbeas data se concibi como una figura autnoma, ms ligada al hbeas corpus que al amparo (lo que adems se confirma tambin en este Cdigo, pues pese a remitirse a las reglas del amparo, declara que no es exigible el patrocinio de abogado, como lo refiere el artculo 26, para el caso del hbeas corpus), y adems, en el caso nuestro, tiene dos finalidades bien diferentes, que justifica claramente que algunos aspectos de sus trmites se distingan, para hacer ms efectiva la garanta (verbigracia, el desdoblamiento del trmite, tpico del hbeas data relativo a la proteccin de datos personales). Como se ha podido observar, el derecho a la intimidad se encuentra protegido a travs del proceso de Hbeas Data, mismo que a partir de la dacin del novsimo Cdigo Procesal Constitucional ha tomado nuevos cauces y matices, en aras de la justicia y seguridad jurdica; y todo ello dado a que la informacin se ha convertido en un preciado bien de consumo del que todos dependemos. Est perspicuo que la informacin contenida en una base de datos no es perjudicial para los individuos, pero s lo puede ser el uso que de ella se hace. En este sentido, la informacin es una herramienta muy flexible y peligrosa, de all la necesidad de dotar a los registrados personas que forman parte de una base de datos, al estar sus datos personales insertos en ellas-, de mecanismos idneos para proteger su intimidad e identidad. Es por ello, que el Hbeas Data se concibi con el fin de satisfacer tal necesidad, ya que de no contar con mecanismos legales como los indicados, las ingentes cantidades de informacin y sobre todo de bases de datos, no podran ser controladas, al extremo de vivir en zozobra e inquietud, puesto que en cualquier momento nuestro nombre podra estar inserto en una lista negra, o en mejor de los casos, aparecer en las pantallas de un ordenador en condiciones nada halagadoras, con datos e imgenes irreales, trastocadas y presentadas, por algunos inescrupulosos e irresponsables sujetos, que buscan obtener provecho econmico; siendo tal conducta desvalorada impunes en la mayora de casos, siendo menester una ptima regulacin y sobre todo implementacin de una red de supervigilancia para proteger el sagrado derecho a la intimidad y/o privacidad. Y es que no podemos mostrarnos renuentes e indiferentes frente a una realidad inexorable de cambios y nuevas tendencias, que de alguna manera constrien la forma de vida y costumbres de las personas en sociedad, debiendo instaurarse un nuevo rol por parte de las autoridades competentes, el crear en un plazo prximo e inmediato, organismos que tutelen, protejan y sobre todo busquen mantener en equilibrio el derecho a la intimidad, toda vez que dicho derecho, es un ius fundamental, inherente a la persona, secundado por la prohibicin del suministro de informacin personal que afecten la intimidad personal y familiar, por ello es necesario el otorgamiento de un marco jurdico en el mbito de la ley a fin de posibilitar una efectiva

proteccin del derecho a la intimidad considerando los avances en materia informtica.

2.- LA INTIMIDAD Y LAS NUEVAS TECNOLOGAS EN EL CDIGO PENAL


La tecnologa y la informtica, al desarrollarse inconmensurablemente, implican la posibilidad de obtener informacin as como difundirla, ello genera un peligro de ciertos aspectos existenciales o de la personalidad humana, dado que cuando los actos del ser humano, sus convicciones, opiniones, creencias son captados, almacenados y ordenados mediante las computadoras u ordenadores, la libertad de los seres humanos disminuye al ser capturado como un elemento ms de la sociedad de la informacin; hacindolo carecer de individualidad e identidad personal, de all la imperiosa y urgente necesidad de contar con un derecho que regule las tecnologas de la informtica y asimismo que regule la libertad de informacin como factor indispensable para el desarrollo del individuo y de la sociedad; y que manifieste sus lmites para defender los mrgenes de privacidad necesarios para el normal desarrollo de la personalidad humana. Como se advierte, al trastocar la esencia del derecho a la intimidad, se impele a que el Estado, a travs de sus medios coercitivos, pretenda restablecer ese orden y armona desestabilizado, y es all cuando el Derecho Penal, hace su incursin al sancionar a todos aquellos que vulneren o violen el derecho a la intimidad, es por ello que al ser ste derecho una arista del derecho a la libertad, se encuentra normado en el Capitulo II, del Ttulo IV (Delitos contra la Libertad), del Libro Segundo del Cdigo Penal, de lo que se puede deducir que la intimidad se encuentra estrechamente vinculada con la libertad individual de cada persona. El codificador de 1991, consider que la afectacin de la intimidad personal y familiar atenta contra la libertad individual de la persona, estableciendo as el bien a protegerse dentro de los derechos propios de la persona y su libertad individual. Javier Villa Stein[8]al respecto nos indica que se comprende en este capitulo los tipos penales de invasin de la intimidad; invasin agravada de la intimidad por la calidad de agente; informacin y organizacin indebida de archivos y accin privada. Al respecto, es imperioso dar una definicin de lo que es la intimidad para el Derecho Penal; mas all de las acepciones etimolgicas que existen, se tiene que "A la vista de esta regulacin penal se hace difcil precisar con nitidez el concepto de intimidad como bien jurdico protegido. En una primera aproximacin, destaca la intimidad un aspecto negativo, una especie de derecho a la exclusin de los dems de determinados aspectos de la vida privada, que pueden calificarse de secretos. Pero en la segunda acepcin se concibe a la intimidad como un derecho de control sobre la informacin y los datos de la propia persona, incluso sobre los ya conocidos, para los que slo puedan utilizarse conforme a la voluntad del titular"[9]. En este sentido se puede decir, que, el tener una vida privada implica a todo individuo a resguardar determinados datos del conocimiento pblico ya que si estos fueran divulgados supondra una violacin de su esfera de dominio de lo personal, de lo reservado, de lo propio (personal o familiar); en otras palabras, es la situacin interna, que uno quiere que se mantenga fuera del alcance de terceras personas. Es decir, la intimidad es lo interior que no queremos que se conozca, es la zona reservada de la persona que no puede ser observada o fisgada. Para el maestro Bustos Ramirez[10]con sta rubrica se est protegiendo la intimidad de las personas y la intimidad familiar; toda vez que se trata de la proteccin de los hechos o actividades propias o destinadas a la persona o a un crculo reducido de personas. En esa lnea de pensamiento, el connotado profesor y magistrado Ramiro Salinas Siccha[11]en uno de los pocos trabajos que brillan con luz propia en nuestro medio, relativo al tratamiento de la parte especial del Cdigo Penal, nos dice que la proteccin penal del derecho a la intimidad se justifica hasta por dos circunstancias concretas: primero, porque se pretende evitar intromisiones de terceros en ciertos hechos y conductas que de ser conocidas y reveladas alteran la tranquilidad de la persona agraviada, en razn de encontrarse trabados con lo ms recndito de su ser, y segundo, porque los ataques contra la intimidad de una persona son altamente perjudiciales e intolerables para el que las sufre y a veces para la sociedad misma. Sigue anotando el mismo autor, que la razn de aquella proteccin radica en la libertad del hombre que se vera seriamente afectada por la invasin de su intimidad, violentando su propia conducta, y es que la natural postura es la de ocultamiento de nuestras propias debilidades y de aquellos aspectos de nuestra personalidad que consideramos desagradables o que, en todo caso, queremos mantener bajo nuestro propio dominio. Como consecuencia inicua e inexorabilsima de lo referido por el maestro, es la prdida del control sobre estos datos ntimos, y ello traducido en un inevitable cambio en nuestra actitud por la coaccin de hechos revelados, atentando contra la libertad. De lo reseado en lneas anteriores, se puede fcilmente virar la caput, y advertir que la intimidad es aquella parte muy reservada de la vida personal y familiar de las personas, y que nadie puede realizar ninguna intromisin es esa esfera, toda vez que ese espacio limitado en acceso a terceros, es nuestro campus de regocijo, de quietud, de paz, de pensamiento, de creatividad y que nadie puede violentarlo y atentar contra la sacritud de ese espacio, puesto que daara ese equilibrio que se consigue y persigue con la limitacin de ingreso o perturbacin de personas ajenas a la entidad personal o familiar. Ahora bien, adentrndonos a la regulacin prevista en nuestro Cdigo Sustantivo Penal de 1991, el artculo 154 ad litteram seala lo siguiente: Artculo 154.- El que viola la intimidad de la vida personal o familiar ya sea observando, escuchando o registrando un hecho, palabra, escrito o imagen, valindose de instrumentos, procesos tcnicos u otros medios, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos. La pena ser no menor de uno ni mayor de tres aos y de treinta a ciento veinte das-multa, cuando el agente revela la intimidad conocida de la manera antes prevista. Si utiliza algn medio de comunicacin social, la pena privativa de libertad ser no menor de dos ni mayor de cuatro aos y de sesenta a ciento ochenta das-multa. Comentando ste artculo el profesor Salinas Siccha, nos indica que la figura delictiva de violacin de la intimidad, se configura cuando el sujeto activo o autor pone en peligro, vulnera o lesiona la intimidad, es decir, trastoca los aspectos o datos sensibles que conforman la intimidad personal o familiar del sujeto pasivo, mediante la observacin, escuchando o registrando un hecho, palabra, escrito o imagen, haciendo uso para ello, de instrumentos, procesos tcnicos u otros medios[12] Del tipo penal, se desprende que son tres las formas de proceder en su realizacin, que bien podra ser observando, escuchando o registrando, circunstancia que permite pensar que los tres verbos rectores que aparecen explicitados en el artculo, se pueden presentar en la realidad fctica conjuntamente o por separado. Respecto al accionar de observar, ste debe entenderse que el agente delictivo lesiona la intimidad personal o familiar del sujeto pasivo, cuando observa conductas ntimas que desarrolla ste en su esfera privada, valindose para ello de instrumentos, procesos tcnicos u otros medios. Verbigracia, cometera tal conducta ilcita, aquel sujeto que desde lo alto de un edificio observa todas las maanas a una dama que mantiene abiertas las cortinas de su habitacin, y ste con el empleo de un larga vistas, se complace oteando cuando se est duchando, sin sospechar siquiera que alguien est

fuera observndola. Por otro lado, la modalidad de escuchar, debe entenderse que se configura cuando el sujeto activo escucha conversaciones de ndole personal o familiar, empleando instrumentos, procesos tcnicos u otros medios. Exempli gratia, cuando un sujeto aprovechando que fue de visita a la casa de una amiga, que por cierto siente una gran obsesin, coloca un dispositivo electrnico de audio, en una parte de la casa, que le permitir posteriormente escuchar todas las conversaciones que mantenga dicha fmina con quienes ingresen y frecuenten en su casa. Una tercera modalidad de afectacin, es la correspondiente a la conducta que despliega el agente delictivo para registrar, anotar, grabar o graficar mediante instrumentos, procesos tcnicos u otros medios, un hecho, palabra, escrito, imagen o datos sensibles que pertenecen a la esfera o mbito privado de aqul. Este supuesto se presentara por ejemplo, cuando el sujeto activo, valindose de una grabadora de voz, que previamente la instal en un hotel, a donde frecuentemente concurren una pareja de novios, registra las conversaciones y manifestaciones auditivas de su sexualidad que desplegaron en ese momento. Es necesario precisar en ste apartado, que cuando el Cdigo Penal nos seala los medios a travs de los cuales el sujeto agente, puede acometer con la conducta reprochable de observar, escuchar o registrar aspectos de la vida personal o familiar, ste puede hacerlo tambin empleando instrumentos, procesos tcnicos u otros medios. Como es fcilmente perceptible, el legislador al sealar que el delito se configura tambin con el empleo de instrumentos, procesos u otros medios, deja la posibilidad de que se adecuen aqu, todas las conductas que con el empleo de la informtica, ciberntica o telemtica, permitan accionar de esa manera. Dado que este mundo cambiante, est por decirlo as, gobernado por el fenmeno informtico, por los avances tecnolgicos, por el progreso irrefragable de la ciencia, queramos o no, da a da se van creando medios y mecanismos que violentan nuestro espacio ntimo, poniendo en peligro o lesionando nuestra vida personal y familiar. Algunas manifestaciones de dicho proceder, son las concernientes a las conexiones telefnicas secretas, interferencias telefnicas, micrfonos miniaturizados, lentes telescpicos, cmaras de infrarrojos, aparatos que notan las vibraciones de los cristales de las ventanas para or conversaciones privadas, circuitos cerrados de televisin y ordenadores, etc. De lo sostenido hasta aqu, fluye que en este tipo de delito, el bien jurdico tutelado lo constituye la intimidad personal y familiar del ciudadano; es decir se protege el mbito de su vida ntima personal y familiar; entendiendo como intimidad a la zona reservada de la persona que no puede ser observada o fisgoneada (reserva de la intimidad). Respecto a ste ilcito penal, tambin es pertinente hacer una reflexin sobre las circunstancias agravantes del tipo penal, dado a que si bien la violacin de la intimidad personal o familiar se ve trastocada o vulnerada, cuando se observa, escucha o registra aspectos relacionados con las mismas, dicho comportamiento se ve agravado, cuando el sujeto agente, no slo se conforma con registrar, escuchar u observar, sino que adems los revela o hace pblico, valindose para ello de instrumentos o procesos tcnicos. Ahora bien, por la circunstancia agravante de revelar, debe entenderse cuando el sujeto agente revela, manifiesta, expone, declara o comunica a otra persona los hechos o conductas de la vida ntima del sujeto pasivo que ha conocido en forma ilegal, empleando para ello instrumentos o procesos tcnicos capaces de exteriorizar idneamente tales hechos. En ste punto es plausible reconocer que el legislador peruano ha incorporado en el tipo penal, una circunstancia agravante como la descrita, por cuanto el hecho de revelar o hacer conocer a la comunidad toda, o a un conjunto indeterminado de personas, aspectos vinculados con la intimidad personal y familiar, previamente registrados, afecta frontalmente temas referentes al honor y la moral, que conllevara a la postre perjuicios de diferente ndole. De otro lado, tenemos la agravante de utilizar los medios de comunicacin social para revelar la intimidad, cuando el agente publica o hace de conocimiento pblico los hechos o conductas de la vida ntima de la victima sin contar su consentimiento, empleando para ello los medios de comunicacin social masiva, verbigracia, la radio, la televisin, peridicos, etctera, haciendo mas reprochable la conducta del sujeto agente, pues la intimidad de la vctima se ver mas afectada cuando mayor sea el nmero de personas que la conocen. Sobre la accin tpica, es preciso referenciar que sta se materializa cuando se trasgrede o viola el espacio intimo de las personas o familias mediante la observacin visual, escucha o registro de cualquier manera de un hecho, actividades, imgenes, palabras y escritos, como ya lo hemos visto, pero hay que precisar que es necesario que la o las vctimas debern encontrarse en el mbito privado (ntimo). El acto material de trasgresin puede realizarse observando, escuchando o registrando (anotando) un hecho, palabra, escrito o imagen, para lo cual no debe existir el consentimiento de la vctima, pues de ser as, el hecho resultara atpico. Los medios de ejecucin del comportamiento tpico podrn ser instrumentos, procesos tcnicos u otros. Sobre las circunstancias agravantes anteriormente vistas, se debe recordar que el agente debe de revelar o publicar la intimidad conocida de la manera prevista en el tipo bsico, es decir de forma ilcita. En consecuencia, no se cometera hecho punible cuando despus de observar, escuchar o registrar conductas o hechos referentes con la intimidad personal o familiar de una persona, contando para ello con su consentimiento, se revela a un tercero o se hace pblico haciendo uso de los medios de comunicacin masiva de aqul para su publicacin[13] De manera ilustrativa podemos sostener que, no comete el injusto penal de violacin de la intimidad, el sujeto que con el consentimiento del afectado, grab una conversacin referente a la esfera ntima y despus, por diversas razones y sin tener el consentimiento de aquel, lo hace publico por medio de la radio. Complementando la estructura del delito, se tiene que el sujeto activo puede ser cualquier persona, dado que el tipo penal no exige que ste goce de alguna condicin o cualidad especial. Por otro lado al hace alusin a cualquier persona debe entenderse que debe ser aquella susceptible de hacerle atribuidas conductas delictivas. El sujeto pasivo de igual manera es el ciudadano o familia a la que se viola su intimidad, realizando los actos propios de la accin descrita en el tipo penal. Se advierte que el tipo penal en comento, es un ilcito de comisin dolosa, lo que implica que el agente debe conocer perfectamente que observa, escucha o registra hechos o conductas ntimas del agraviado sin su consentimiento, actuando voluntariamente en perjuicio de la vctima. Sobre la consecuencia jurdica prevista para este ilcito penal, nuestro cdigo le conmina una pena no mayor de dos aos de privacin de la libertad. En caso del agravante tipifica en el segundo prrafo del tipo penal, se impondr al autor una pena no menor de uno ni mayor de tres aos y de 30 a 120 das-multa. Y luego la agravante de revelar la intimidad utilizando algn medio de comunicacin social, que se castiga con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos y con 60 a 180 das-multa. Como otro punto dentro de la normatividad que protege y sanciona la violacin a la intimidad lo constituye el artculo 155 del cdigo penal, el cual

esta referido a la agravacin de la conducta que atenta a la intimidad cometida por funcionario o servidor pblico, sealando de manera taxativa lo siguiente: Artculo 155: Si el agente funcionario o servidor pblico y, en ejercicio del cargo, comete el hecho previsto en el artculo 154, la pena ser no menor de tres ni mayor de seis aos e inhabilitacin conforme al artculo 36 inciso 1, 2 y 4. Como se ha podido percibir durante el recorrido de este apartado, el artculo 154 de nuestro cuerpo sustantivo penal, regula los aspectos bsicos o generales de la violacin de la intimidad personal o familiar, es cuando el sujeto agente no requiere ninguna circunstancia cualificante o especial que genere una agravante, como s lo hace el artculo subsiguiente del cdigo, que incrementa la pena, por el sujeto infractor sea ste un funcionario o servidor del estado. Para comprender el artculo 155 del cdigo penal, es necesario remitirnos al artculo 425 del mismo cuerpo normativo, que de manera difana nos seala que se consideran funcionarios o servidores pblicos los que estn comprendidos en la carrera administrativa, los que desempean cargos polticos o de confianza, incluso si emanan de eleccin popular; todo aquel que independientemente del rgimen laboral o contractual de cualquier naturaleza con entidades u organismos del Estado y que en virtud de ello ejerce funciones en dichas entidades u organismos, los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional y los dems indicados por la Constitucin Poltica del Per. De lo que se tiene, que la conducta no se agrava por el simple hecho de constatar que el sujeto agente ostenta la condicin de funcionario o servidor pblico, sino que debe ser realizada en el ejercicio del cargo, es decir que debe de encontrarse laborando o cumpliendo sus funciones normales asignadas a su cargo. Por lo que como consecuencia lgica y necesaria de lo anterior, si el funcionario o servidor pblico, se encuentra fuera del ejercicio normal de su cargo, no se configurara dicha agravante. En otra lnea de anlisis se debe de considerar tambin, que el artculo 157 de nuestro cuerpo normativo sancionador, hace alusin al delito de uso indebido de archivos que revelen intimidad de la vctima, es decir con este tipo penal lo que se busca es proteger los aspectos ntimos de las personas referidos a sus convicciones polticas y religiosas, pero la vulneracin no solamente se da por el hecho de observar, escuchar o registrar como se ha visto en el artculo anteriormente glosado, sino que en este supuesto fctico, el sujeto agente debe indebidamente, organizar, proporcionar o emplear cualquier archivo que contenga los datos ya mencionados. Siendo ms ilustrativos, transcribiremos ad pedem litterae lo normado por dicho precepto legal: Artculo 157.- El que, indebidamente, organiza, proporciona o emplea cualquier archivo que tenga datos referentes a las convicciones polticas o religiosas y otros aspectos de la vida ntima de una o ms personas, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos. Si el agente es funcionario o servidor pblico y comete el delito en ejercicio del cargo, la pena ser no menor de tres ni mayor de seis aos e inhabilitacin conforme al artculo 36, incisos 1, 2 y 4. Sobre este respecto, lo que nos interesa es ver lo atinente al empleo de archivos, sean para organizar, proporcionar o emplear los mismos, pero que deben de tener contenido vinculado a las convicciones polticas y religiosas; de lo que se desprende que en la poca actual donde la gran mayora de personas e instituciones se encuentran informatizadas, los archivos a los que se refiere la norma, no son nicamente fsicos, sino que tambin podran serlo virtuales o en soporte magntico. De all que a la fecha, se ha podido contemplar como la tecnologa ha incursionado en todos los mbitos y quehaceres humanos, generando consigo ciertos riesgos y consecuencias, dado que en como ya se anot, al avance amplio de la informtica, y el empleo de bases de datos o archivos, a permitido acelerar trmites y descongestionar fsicamente las entidades, pero tambin a trado muchas sorpresas no tan agradables. De igual forma que en el artculo 154 del cdigo penal, el hecho de llevar la investidura de funcionario o servidor pblico, genera de por s, en caso de comisin del delito sub materia, una agravante en la pena. Respecto a la manera de cmo acceder en cuanto a la tutlela jurisdiccional, de conformidad con lo previsto en el artculo 158 del Cdigo Penal, la forma de recurrir a la administracin de justicia para procesar y sancionar al agente de los delitos que ponen en peligro o lesionan el bien jurdico intimidad, es por accin privada. De ello se tiene, que slo este tipo de ilcitos son sancionables penalmente a instancia de la parte agraviada o de su representante legal.

CONCLUSIONES
El derecho a la intimidad, como un derecho reconocido por nuestra Carta Poltica Nacional, debe de ser respetado inescrupulosamente por todos aquellos que de alguna forma con la manipulacin de ciertos bancos de datos a travs de la informtica-, tienen acceso a dicha informacin, mxime cuando casi la totalidad de bases de datos por no decir todas- se encuentran digitalizadas, es decir que todos nosotros queramos o no, ya formamos parte de una concatenacin de datos, almacenados en un computador, y que quien tenga acceso a ello, debe pues respetar los parmetros normativos que protegen el sagrado derecho a la intimidad personal; y que si bien la informtica ha permitido procesar, almacenar y tener acceso a ingentes cantidades de informacin, ello tambin a conllevado a una vulneracin del derecho a la intimidad y privacidad, trastocando con ello el equilibrio normativo que exista antes de la irrupcin de la tecnologa en este campo. Que, si bien las conductas ilcitas que trastocan el normal desarrollo del derecho a la intimidad, tienen un proteccin lrica en nuestra Constitucin y en el actual Cdigo Penal, ello no es bice para que se implementen campaas de concienciacin respecto a la debida proteccin de la informacin y sobretodo en salvaguarda del derecho a la intimidad, dado a que muchas veces somos testigos de la presencia de centenares de normas, y que el ciudadano hace un saludo a la bandera de tales disposiciones, radicando ello en un problema de persona, el cual se debe de corregir a travs de tales difusiones.

BIBLIOGRAFA
1. ELLIOT SEGURA, Aldo Antonio. LA PROTECCIN DEL DERECHO A LA INTIMIDAD Y PRIVACIDAD FRENTE A LAS NUEVAS TECNOLOGAS, En Revista del VII Congreso Iberoamericano de Derecho e Informtica, Editora Per, Lima 2000. 2. EUGENIO, Francisco. INFORMATIZACIN DEL DERECHO. UNIVERSIDAD, COMPUTACIN Y DERECHO: SOBRE SUS IMPLICACIONES RECIPROCAS. Informtica y Derecho. 3. QUISPE CORREA, Alfredo. LAS GARANTAS CONSTITUCIONALES. Edicin febrero de 2003, Grafica Horizonte.

4. ROJAS QUISPE, Tefilo Ramn & AMEGHINO BAUT IST A, Carmen Zoraida. DERECHO INFORMTICO, Impresiones Flores, edicin 2002. 5. RUBIO CORREA, Marcial. PARA CONOCER LA CONSTITUCIN DE 1993, Centro de Estudios y Promocin del Desarrollo, Sexta Edicin 1996. 6. SALINAS SICCHA, Ramiro. DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL. Segunda Edicin. Editora Jurdica Grijley, mayo de 2007. 7. VILLA ST EIN, Javier. DERECHO PENAL. PARTE ESPECIAL I-B (DELITOS CONTRA EL HONOR, LA FAMILIA Y LA LIBERTAD), Editorial San Marcos, Lima, 1998. RESUMEN CURRICULAR JOS ANT ONIO DAZ MURO Abogado por la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo de Lambayeque-Per, habiendo optado el ttulo profesional mediante la Tesis "Trascendencia Jurdica del Derecho Informtico en la Ciencia Penal". Discente del Programa de Doctorado en Derecho y Ciencia Poltica de la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo de Lambayeque-Per. Maestra en Derecho con mencin en Ciencias Penales - Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo de Lambayeque-Per. Profesional Tcnico en Computacin e Informtica, titulado en el Instituto Superior Tecnolgico Pblico "Repblica Federal de Alemania" de Chiclayo Per. Conciliador Extrajudicial y Conciliador Especializado en asuntos de carcter Familiar, reconocido y registrado por el Ministerio de Justicia. Profesional Tcnico en Administracin de , titulado en el Instituto Superior Tecnolgico Pblico "Repblica Federal de Alemania" de ChiclayoPer. rbitro especializado en asuntos de carcter comercial y en Contrataciones con El Estado. Ha publicado en el ao 2002, el texto denominado: "Diccionario de Trminos Latinos". Desempendose actualmente como Asistente de la Funcin Fiscal en la Segunda Fiscala Provincial Penal Corporativa de Chiclayo.

[1] ROJAS QUISPE, Tefilo Ramn & AMEGHINO BAUTISTA, Carmen Zoraida. DERECHO INFORMATICO. Impresiones Flores, edicin 2002. [2] ELLIOT SEGURA, Aldo Antonio. LA PROTECCIN DEL DERECHO A LA INTIMIDAD Y PRIVACIDAD FRENTE A LAS NUEVAS TECNOLOGAS, En Revista del VII Congreso Iberoamericano de Derecho e Informtica, Editora Per, Lima 2000. Pg. 213. [3] ELLIOT SEGURA, Aldo Antonio. Op. Cit. Pg. 215 216. [4] De acuerdo a la Primera Disposicin Transitoria y Derogatoria del Cdigo Procesal Constitucional quedan derogadas: 1) La Ley N 23506, Ley de Hbeas Corpus y Amparo. 2) La Ley N 25398, Ley complementaria de la Ley de Hbeas Corpus y Amparo. 3) La Ley N 24968, Ley Procesal de la Accin Popular. 4) La Ley N 25011, que modifica parcialmente la Ley N 23506. 5) La Ley N 25315, que modifica parcialmente la Ley N 23506. 6) El Decreto Ley N 25433, que modifica la Ley N 23506 y la Ley N 24968. 7) La Ley N 26248, que modifica parcialmente la Ley N 23506. 8) La Ley N 26301, Ley de Hbeas Data y Accin de Cumplimiento. 9) Los artculos 20 al 63, con excepcin del artculo 58, as como la primera y segunda disposicin general de la Ley N 26435, Ley Orgnica del Tribunal Constitucional. 10) La Ley N 26545, que modifica parcialmente los procesos de hbeas data y accin de cumplimiento. 11) El Decreto Legislativo N 824, que modifica parcialmente la Ley N 23506. 12) La Ley N 27053, que modifica parcialmente la Ley N 23506. 13) La Ley N 27235, que modifica parcialmente la Ley N 23506. 14) La Ley N 27959, que modifica parcialmente la Ley N 23506. 15) Todas las disposiciones que se opongan al presente Cdigo. [5] QUISPE CORREA, Alfredo. LAS GARANTAS CONSTITUCIONALES. Edicin febrero de 2003, Grafica Horizonte. Pg. 87 y ss. [6] Incluye toda la informacin que generen, produzcan, procesen o posean, incluida la que obra en expedientes terminados o en trmite, estudios, dictmenes, opiniones, datos estadsticos, informes tcnicos y cualquier otro documento que la administracin pblica tenga en su poder, cualquiera que sea la forma de expresin, ya sea grfica, sonora, visual, electromagntica o que obre en cualquier otro tipo de soporte material. [7] En concreto, se refiere al derecho a conocer, actualizar, incluir y suprimir o rectificar la informacin o datos referidos a su persona que se encuentren almacenados o registrados en forma manual, mecnica o informtica, en archivos, bancos de datos o registros de entidades pblicas o de instituciones privadas que brinden servicio o acceso a terceros. Asimismo, a hacer suprimir o impedir que se suministren datos o informaciones de carcter sensible o privado que afecten derechos constitucionales. [8] VILLA STEIN, Javier. DERECHO PENAL. PARTE ESPECIAL I-B (DELITOS CONTRA EL HONOR, LA FAMILIA Y LA LIBERTAD), Editorial San Marcos, Lima, 1998. Pgina 126. [9] MUOZ CONDE, Francisco. DERECHO PENAL. PARTE ESPECIAL. Dcima Cuarta Edicin, Tirant lo Blanch, Valencia, 2002. Pg. 249. [10] BUSTOS RAMIREZ, Juan. MANUAL DE DERECHO PENAL ESPAOL. PARTE ESPECIAL. Segunda Edicin. Ariel. Barcelona. 1989. [11] SALINAS SICCHA, Ramiro. DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL. Segunda Edicin. Editora Jurdica Grijley, mayo de 2007. Pg. 487 488. [12] SALINAS SICCHA, Ramiro. Op. Cit. Pg. 492. [13] SALINAS SICCHA, Ramiro. Op. Cit, Pg. 495.

Autor: Jos Antonio Daz Muro

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